T 629 10

Sentencia T-629/10
ACCION DE TUTELA INSTAURADA CONTRA BAR

DISCOTECA/IGUALDAD EN LA CONSTITUCION-Reiteracin
IGUALDAD, DESIGUALDAD Y DISCRIMINACION EN LA
CONSTITUCION
NATURALEA !URIDICA DE LA IGUALDAD
TI"OS CONSTITUCIONALES DE IGUALDAD
SIGNI#ICADO RELATI$O Y RELACIONAL DE LA IGUALDAD
!UICIOS DE IGUALDAD
#ORMAS DE NEUTRALIAR LA DISCRIMINACION Y
GARANTIAS DE IGUALDAD MATERIAL "ARA LOS SU!UTOS
$ICTIMAS DE ELLA

IGUALDAD-Como pieza clave para la interpretacin y aplicacin de
derechos fundamentales
"ROSTITUCION-Anlisis de la forma en que se ordena el fenmeno
por el derecho
"ROSTITUCION EN EL DEREC%O "OSITI$O
REGULACION DE LA "ROSTITUCION EN EL DEREC%O
COM"ARADO
"ROSTITUCION EN EL DEREC%O INTERNACIONAL
DEREC%O COLOMBIANO ANTE LA "ROSTITUCION-Normas
explcitas y especficas
"ROSTITUCION-Anlisis respecto a si puede ser considerada o no
como una actividad lcita, y si en caso afirmativo puede ser eercida por
cuenta aena y !ao la forma de contrato de tra!ao
CONTRATO DE TRABA!O Y "ROTECCION DE MADRE
CABEA DE #AMILIA Y EN ESTADO DE EMBARAO
Lo que se observa es un reconocimiento de lo muy especialmente tratada que
ha de ser en el Estado colombiano, la mujer en cuanto tal, pero en particular
"xpediente #-$%&'())
la mujer madre y cabeza de familia, pues el apoyo que debe recibir del
Estado tiene fundamento no slo en el principio constitucional de igualdad
contemplado en el art. 13 constitucional, sino que encuentra manifestacin
concreta los artculos !3 y !! ".#., como mandatos constitucionales de
prestacin para el Estado o para los asociados, como derechos sociales
fundamentales para sus titulares. #or esto, tal condicin subjetiva ha servido
para hacer reforzar sus derechos laborales respecto de los dem$s
trabajadores, en el sentido de limitar al empleador su poder de
disponibilidad de la trabajadora e incrementar pari passu la estabilidad en el
empleo de %sta como forma de proteccin efectiva de los bienes
constitucionales relacionados con ella& derechos de la mujer, derecho a la no
discriminacin, derechos de los ni'os, derechos de la familia. #or esto
tambi%n, la estabilidad laboral reforzada predicable de la mujer en estado de
embarazo o lactancia y de la que es madre cabeza de familia, se puede
entender como un avance m$s en el proyecto constitucional de ser un Estado
garante de la libertad, la igualdad y la dignidad humanas y de que se haga
efectivo el trabajo como principio, derecho, deber y libertad, como forma de
participar de las oportunidades que ofrece el desarrollo, en ejercicio de sus
capacidades y condiciones especiales. #ues bien, una vez reconocidas las
caractersticas sustanciales con que se describe desde el (erecho
constitucional y legal el contrato de trabajo, as como la importancia de la
proteccin a la mujer cabeza de familia y en estado de embarazo )situacin
relevante en el caso concreto* pasa la "orte a determinar si aqu%l puede
amparar la actividad econmica que realiza un trabajador o trabajadora
se+ual en los establecimientos de comercio dedicados a ello, o si por el
contrario, como lo afirmaron las jueces de instancia, tal acuerdo es
imposible por ilicitud de su objeto y no cabe ninguna garanta.
CONTRATO LABORAL ENTRE "ERSONA &UE E!ERCE LA
"ROSTITUCION Y ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO-*na
conclusin inexora!le desde los principios constitucionales de li!ertad,
di+nidad e i+ualdad
,abr$ contrato de trabajo y as debe ser entendido, cuando el o la
trabajadora se+ual ha actuado bajo plena capacidad y voluntad, cuando no
hay induccin ninguna a la prostitucin, cuando las prestaciones se+uales y
dem$s del servicio, se desarrollen bajo condiciones de dignidad y libertad
para el trabajador y por supuesto cuando e+ista subordinacin limitada por
las car$cter de la prestacin, continuidad y pago de una remuneracin
previamente definida. -na conclusin del juez constitucional que no pretende
ni auspiciar la actividad, ni desconocer su car$cter no ejemplificante, mas s
proteger a quienes se ganan la vida y cumplen con su derecho deber al
trabajo a trav%s de la prostitucin ejercida no de modo independiente sino al
servicio de un establecimiento de comercio dedicado a ello. .$s a/n cuando
desde el punto de vista del juicio de igualdad y la jurisprudencia
constitucional que lo ha estructurado, no e+iste en la "onstitucin ninguna
$
disposicin que autorice una discriminacin negativa para las personas que
ejercen la prostitucin. 0odo lo contrario seg/n el artculo 13 ".#. y las
dem$s cl$usulas de diferenciacin subjetiva que la "arta y la jurisprudencia
constitucional han reconocido 1art. 23, 13, !3, !! "#3. Esto en la medida en
que la pretendida finalidad legtima con que se quisiera negar la licitud y
e+igibilidad de un contrato laboral entre persona prostituida y el propietario
de prostbulo o local donde se ejerce, est$ soportada en criterios que por s
mismos no hacen posible efectuar una distribucin o reparto racional y
equitativo de derechos, obligaciones, responsabilidades4 o sea porque al
desconocerlo slo se favorecen los intereses del empresario de la
prostitucin, con consecuencias e+cesivamente gravosas para quien presta
efectivamente el servicio. #ero tambi%n aparece contrario a la igualdad
constitucional el desconocimiento del (erecho laboral para los y las
trabajadores se+uales, porque con esta medida se restringen derechos
fundamentales 1al trato digno, al libre desarrollo de la personalidad y ante
todo a ganarse la vida, al trabajo, a recibir una remuneracin justa y
equitativa3 y se afecta de manera desfavorable a una minora o grupo social
tradicionalmente discriminado que se encuentra por tanto en condiciones de
debilidad manifiesta. (e all el imperativo constitucional de reconocer sus
mnimas garantas, de permitirles ser vinculadas no slo a un sistema
policivo de proteccin en salubridad y cuidado propio, sino tambi%n al
sistema universal de seguridad social, a poder percibir prestaciones sociales
as como el ahorro para la jubilacin y las cesantas. (e all la importancia
de empezar a visibilizar sus derechos desde el (erecho, no slo en su
perspectiva liberal e individual, sino tambi%n en la econmica y social, en la
que les concreta posiciones jurdicas de derecho a una remuneracin justa
por su trabajo y de derecho al progreso.
RES"ETO LABORAL A TRABA!ADORAS Y TRABA!ADORES
SE'UALES
5ajo estos supuestos, es del caso concluir que, a falta de regulacin
concreta, y de la mano de la construccin normativa que ordena la
prostitucin en "olombia, en la medida en que se hayan desempe'ado las
mencionadas labores y en ese tanto el ejercicio de la prostitucin se
desenvuelva bajo la modalidad del 6contrato realidad7, esta situacin
merecer$, como ocurrira con cualquier otro sujeto en condiciones similares,
la m$s decidida proteccin por parte del (erecho para que sean cubiertas
todas las obligaciones no pagadas por el empleador durante el tiempo en que
hubiese tenido lugar la relacin de trabajo. Empero, por la especificidad de
la prestacin, porque en muchos aspectos el trabajo se+ual roza con la
dignidad, as como se admite la e+istencia de una subordinacin precaria por
parte del empleador, tambi%n se reconoce precario el derecho del trabajador
a la estabilidad laboral y a ser restituido a su trabajo en caso de despido
injusto. (e este modo, estima la 8ala, se resuelve la tensin e+istente entre
derechos y bienes jurdicos que la prostitucin conecta, de este modo se
%
protege sin discriminaciones e+ ante al trabajador se+ual. #or un lado, una
decisin que aunque no resulte graciosa a los criterios de moralidad
pree+istentes, evita dejar en el abandono ilegtimo a las y los trabajadores
se+uales como sujetos en condiciones de vulnerabilidad manifiesta,
merecedores de especial proteccin. #ero por otro, una restriccin de las
garantas del trabajo, con lo que se procura evitar que el Estado, a partir de
la administracin de justicia, aliente el ejercicio de un oficio que, seg/n los
valores de la cultura constitucional, no es ni encomiable ni promovible.

TRABA!ADORAS SE'UALES Y TRABA!ADORES SE'UALES-
No se de!en discriminar pues tienen los mismos derechos de las
personas que cumplen cualquier otra la!or
LEGITIMACION "OR ACTI$A EN SU CONDICION DE MADRE
CABEA DE #AMILIA TRABA!ADORA, GESTANTE Y
LACTANTE-Caso en que pertenece a un +rupo histricamente
discriminado, di+no de proteccin especial por parte del "stado
Esta 8ala de 9evisin, recogiendo una tradicin de la jurisprudencia de
tutela, pero tambi%n haciendo efectiva una de las se'as de identidad del
Estado constitucional, estima que la accin ejercida por do'a L:;8 es
procedente porque as lo determina la condicin de prostituta que asume
como base para su peticin de amparo. El plantearse como trabajadora en
tal oficio, la ubica en un grupo discriminado histricamente, que por lo
mismo la hace merecedora del status jurdico iusfundamental de sujeto de
especial proteccin por parte del Estado. En suma, la accin de tutela es
procedente por activa, porque do'a L:;8, por el trabajo al que se dedic y
por el que reclama la proteccin de sus derechos fundamentales laborales,
est$ ubicada en una condicin de inferioridad que impone la intervencin
del Estado, representado aqu por el juez constitucional, para concebir una
solucin a su caso, si a ello hay lugar. 8e trata de una legitimacin que,
soportada en el slido discurso de la libertad, la dignidad y la igualdad
constitucionales, le procure las medidas que ameritan este tipo de casos,
para remediar, compensar, emancipar y corregir la situacin indigna que
haya podido sufrir.
LEGITIMACION "OR "ASI$A EN TUTELA CONTRA BAR
DISCOTECA-Caso en que se determina qui,n es la persona
urdicamente responsa!le de la o!li+acin la!oral creada
DEREC%OS LABORALES #UNDAMENTALES DE LA MU!ER
EMBARAADA O LACTANTE O MADRES CABEA DE
#AMILIA--echos exi+idos en la urisprudencia la!oral se encuentran
acreditados
CONTRATO REALIDAD EN CASO DE TRABA!ADORA
'
SE'UAL
La 8ala concluye que desarroll una actividad personal como trabajadora
se+ual y en la prestacin de otros menesteres al servicio del bar, durante los
meses de febrero de <==> y marzo de <==?, tareas realizadas de manera
continuada y sujetas a las reglas de subordinacin y dependencia admisibles
en cuanto a los servicios se+uales y a las dem$s tareas desempe'adas para la
comercializacin, organizacin y limpieza del bar, todo ello a cambio de una
retribucin econmica. Esto es, que se configur un contrato realidad cuyos
t%rminos en el tiempo no est$n determinados con total precisin en el proceso
de tutela, salvo en lo que hace a la fecha de despido, pero cuya e+istencia se
acredita de manera suficiente para reconocer la violacin de derechos
fundamentales al trabajo, la seguridad social, la igualdad, la dignidad, la
proteccin de la mujer en estado de embarazo, el derecho del que est$ por
nacer, el fuero materno y el mnimo vital.
DES"IDO DE MU!ER EMBARAADA
Establecida la e+istencia del contrato de trabajo, no resta a la 8ala m$s que
reiterar su apreciacin sobre la concurrencia de todos los elementos f$cticos
necesarios para establecer el despido injusto por causa del embarazo. En
efecto, en el presente asunto se ha probado que i3 el despido de la se'ora del
bar, tuvo lugar durante su embarazo4 ii3 que a la fecha del despido, esto es,
para el <@ de marzo de <==?, el empleador directamente y tambi%n
representado en sus administradores, tuvo conocimiento pleno de la
e+istencia del estado de embarazo, como hecho notorio y del que los
administradores del bar dan entera cuenta4 iii3 que el motivo del despido se
fund de modo e+preso, reconocido y cierto, precisamente en su estado de
embarazo4 iv3 que no e+isti ni se contempl siquiera la necesidad de
requerir permiso del inspector de1trabajo y, v3 que el despido afect el
mnimo vital de la actora y de su familia.
#UERO DE MATERNIDAD DE TRABA!ADORA SE'UAL-
.rdenes que se dan
En atencin al estudio probatorio que precede, pero tambi%n a las
conclusiones generales sobre la situacin de los y las trabajadoras se+uales,
su derecho a la igualdad de trato ante la ley, a la no discriminacin y en
desarrollo de lo anterior, su derecho a que se apliquen los principios de
primaca de la realidad sobre las formas, la proteccin especial que e+
constitutione se confiere a la madre trabajadora gestante, lactante, cabeza de
familia, la "orte encuentra necesario dictar dos tipos de rdenes o
resoluciones. -nas relacionadas con la actora 1a.3, otras con las autoridades
con funciones de polica. #robada como est$ la relacin laboral que sostuvo
con el bar, probado que la actora fue despedida de su trabajo en su quinto
mes de embarazo y que el despido tuvo como causa tal condicin fsica, visto
/
que lejos de estimar la necesidad de pedir autorizacin al inspector del
trabajo su despido por razn del embarazo se encontr enteramente
justificado, la 8ala revocar$ la decisin del :d quem, que confirm en todas
sus partes el fallo del : quo. En su lugar ordenar$ revocar el numeral
primero de la sentencia de ! de mayo de <==? proferida por el Auzgado, por
medio del cual se denegaron las s/plicas de la demanda de tutela. : cambio,
la 8ala ordenar$ como forma de reparar los derechos fundamentales
conculcados y de proteger su derecho a la igualdad, la indemnizacin
equivalente a los salarios de sesenta 1@=3 das de que trata el artculo <3?,
num 3B ".8.0. ;gualmente se impondr$ el pago de las doce 11<3 semanas de
descanso remunerado de que trata <3@ del ".8.0. 1modificado por el artculo
3! de la Ley 2= de 1??=3 que, como en el caso anterior, correr$n por cuenta
del empleador en la medida en que el mismo no vincul a la seguridad
social, como corresponda en razn de su contrato de trabajo. C ante la
ausencia de una clara definicin del salario convenido, la estimacin
pecuniaria de las rdenes anteriores se calcular$ teniendo como base el
salario mnimo legal vigente al momento del despido de la se'ora. :hora
bien, por la falta de certidumbre sobre las fechas e+actas en que tuvo
ocurrencia la relacin laboral de la actora con el establecimiento de
comercio, y tambi%n ante la presunta solucin de continuidad que se habra
podido presentar en esta relacin durante alg/n tiempo, tambi%n en
aplicacin del principio de igualdad formal, no puede el juez constitucional
reconocer otros derechos, prestaciones e indemnizaciones reclamados por la
actora, y a las que podra haber lugar de acuerdo con el contrato de trabajo.
E'%ORTO A LAS AUTORIDADES DE "OLICIA EN CASO DE
TRABA!ADORAS Y TRABA!ADORES SE'UALES
:dem$s de las determinaciones necesarias que el caso de la se'ora L:;8
amerita, estima la "orte tambi%n indispensable hacer requerir la
participacin de diferentes autoridades, para que en el marco de sus
competencias adopten las medidas necesarias tanto para asegurar el
cumplimiento de las rdenes concretas del caso, como el adelanto de las
acciones necesarias para dar cumplimiento a los mandatos constitucionales,
del (erecho internacional, legales y de car$cter administrativo que deben
regir la prostitucin como fenmeno social tolerado. al ser la prostitucin
una actividad cuyo ejercicio no est$ prohibido, ni para quien la ejerce, ni
para quien tiene un establecimiento de comercio dedicado a ella, est$n unos
y otros llamados a desplegar las actuaciones de su competencia con las
cuales se protejan los derechos de estos /ltimos, pero en particular de
quienes ejercen la prostitucin, no slo para cuidar de su salud y abrir sus
perspectivas de desarrollo, sino tambi%n, para asegurar las garantas
laborales que en el caso de trabajar por cuenta ajena merecen.. Lo anterior,
con el objeto de evitar que, como se ha evidenciado en el caso de y en los
estudios que el mismo (istrito present en el proceso, las y los trabajadores
se+uales sigan siendo slo cifras y datos en las estadsticas y encuestas,
(
sujetos discriminados y sometidos a la indignidad de no merecer la
proteccin del Estado que operara con cualquier trabajador de actividad
lcita en s misma, vctimas por regla, de una invisibilizacin en sus derechos
econmicos y sociales fundamentales, estimada en esta providencia
inadmisible e ilegtima. :ctuacin %sta que, estima la 8ala, no se puede
posponer y cuya realizacin debe operar irremediablemente, de modo
paralelo a las polticas y acciones de rehabilitacin y prevencin e+istentes.
DEREC%O A LA IGUALDAD DE TRABA!ADORA SE'UAL-0e
ordena como forma de reparar los derechos fundamentales conculcados
y de prote+er su derecho a la i+ualdad, la indemnizacin equivalente a
(1 das de salarios y las )$ semanas de salario como descanso
remunerado a que tiene derecho2
IGUALDAD Y #UERO DE MATERNIDAD DE TRABA!ADORA
SE'UAL-Aplicacin de lo dispuesto en los artculos $%3 y $%( del C0#
Referencia4 expediente #-$%&'())
Accin de tutela instaurada por 5A60
contra el 7ar 8iscoteca 9AN8":., de
propiedad del se;or <.#.
)
2-
:a+istrado 9onente4
8r2 =*AN CAR5.0 -"NA. 9>R"<
7o+ot, 82C2, trece ?)%@ de a+osto de dos mil diez ?$21)1@2
5a 0ala #ercera de Revisin de la Corte Constitucional, inte+rada por los
ma+istrados =.RA" 6BAN 9A5AC6. 9A5AC6., AA7R6"5 "8*AR8.
:"N8.<A :AR#"5. y =*AN CAR5.0 -"NA. 9>R"<, quien la
1 Con el nimo de prote+er los derechos contemplados en el artculo )/ constitucional, la Corte
dea en reserva el nom!re de la actora, del esta!lecimiento de comercio, de su propietario y de
quienes o!ran como testi+os del proceso2 9ara facilitar la lectura de la providencia se precisa as la
denominacin usada para identificar las personas que actuaron en el proceso4
5ais es la actora2
9andemo es el nom!re del esta!lecimiento de comercio relacionado con los hechos del proceso2
<oto es el propietario del esta!lecimiento de comercio2
Alf es el administrador +eneral del esta!lecimiento de comercio, que actCa como testi+o2
7oreal es la administradora directa del mismo esta!lecimiento, tam!i,n testi+o del proceso2
0era, testi+o al proceso, anti+ua compa;era de tra!ao2
8elfe es la testi+o tam!i,n mencionada por la actora, ami+a suya de viea data2
.tras personas que se mencionan en el proceso pero que no participan en ,l son4 "lo reconocido
como el portero del esta!lecimiento durante el tiempo en que sucedieron los hechosD as mismo
se mencionan tres compa;eras de tra!ao4 Ees seudnimo FendyD2 Aora seudnimo BanesaD
-oma seudnimo 7rendaD 6te seudnimo AndreaD :o, portero del !ar en marzo de $1)12
#am!i,n en los anexos, son nom!rados =o due;o de un restaurante cercano y Gu, vendedor de
alimentos2
H
preside, en eercicio de sus competencias constitucionales y le+ales, ha
proferido la si+uiente
SENTENCIA
dentro del trmite de revisin de los fallos emitidos por los =uz+ados (% 9enal :unicipal y
Iuinto 9enal del Circuito de 7o+ot, con ocasin de la accin de tutela promovida por la
se;ora 5A602
I(ANTECEDENTES
1( La )e*an)a )e t+te,a
5a se;ora 5A60 instaur accin de tutela contra el !ar 9AN8":., como mecanismo
transitorio para evitar un peruicio irremedia!le, por la presunta vulneracin de sus
derechos fundamentales al tra!ao, la se+uridad social, la i+ualdad, el de!ido proceso, la
salud, la di+nidad, la proteccin de la muer en estado de em!arazo, el derecho del que est
por nacer, el fuero materno y el mnimo vital2
1(1( L-. /ec/-. )e ,a )e*an)a
)2)2)2 0e+Cn la afirmacin de la actora del proceso, in+res a la!orar como prostituta en el
!ar 9AN8":., el da 3 de fe!rero de $11&, Jmediante contrato de tra!ao ver!al e
indefinidoK, en horario de tres de la tarde a tres de la ma;ana, con descanso un domin+o
cada )/ das y salario de conformidad con los servicios prestados por venta de licor2 As
la!or hasta el )( de enero de $1132
)2)2$2 "l da )L de diciem!re de $11&, la actora le inform a su empleador, se;or A5E, de
su estado de em!arazo2 "ste le indic que si+uiera la!orando normalmente con el horario
de costum!re2
)2)2%2 "l da )H de enero del $113 la actora inform al empleador, que su m,dico tratante le
ha!a indicado que su em!arazo era de alto ries+o por esperar mellizos2 "l empleador le
dio entonces la orden de administrar el !ar, asi+nndole como sueldo la suma de M%12111
diarios2
)2)2'2 "l da $$ de fe!rero de $113, el empleador le dio la orden a otro empleado para que
asumiera las funciones de la actora2 "n ese tanto, nuevamente le cam!i de horario, Jesta
vez de tres de la tarde a tres de la ma;ana pero esta vez se ne+ a pa+arme sueldo,
nuevamente me indic que el sueldo era lo que deven+ara por ventas y servicios en 7ARK
?folio )@2
)2)2/2 As tra!a hasta el da $% de marzo de $1132 "l da $' de marzo, Jyo tena cita
m,dica a las dos y media de la tarde, la cual le ha!a informado a mi empleador, lle+u, a
la!orar a las tres y veinte minutos de la tarde y me devolvi me NsicO empleadorK ?folio )@2
)2)2(2 "l da si+uiente $/ de marzo, si+ue la actora, Jme present, a la!orar y nuevamente
me ne+ el acceso a la!orar y el da $( me comunic mi empleador que, no ha!a ms
empleo dado que Npor elO estado de em!arazo NsicO de alto ries+o ?P@ ya ha!a contratado a
otra persona para desempe;ar mi la!or que esta!a desempe;andoK ?folio )@2
)2)2H2 5a actora se diri+i al :inisterio de 9roteccin 0ocial, donde solicit asesora frente
a su situacin y all le indicaron que ela!orara una carta para presentarla al empleador,
&
solicitando se informara de las causas de su despido2 5a carta la hizo lle+ar el da $H de
marzo de $113, mediante correo certificado, sin reci!ir respuesta hasta la fecha de
presentacin de la demanda de tutela2
)2)2&2 6+ualmente se diri+i a la 8efensora del 9ue!lo a pedir asesora, quienes ela!oraron
una J+estin directa pidiendo a mi empleador una respuesta a los hechos o causas de mi
despidoK2 9ero i+ualmente entonces se ne+ dar respuesta2
)2)232 9or ello dice verse o!li+ada a acudir al uez de tutela Jcomo mecanismo transitorioK2
)2)2)12 JActualmente me encuentro desempleada y carezco de medios econmicos
suficientes para afrontar las o!li+aciones futuras, con el a+ravante de ser madre soltera
ca!eza de familia a mi corta edad de $' a;os, vivo en una pieza en el 7arrio =erusalen con
mi hio de dos a;os y medio, somos una familia de escasos recurso NsicO por tanto no me
pueden ayudar econmicamenteD de!ido a mi despido de!o arriendo, no ten+o nin+una
renta fia, el retiro de mi empleo es una decisin inusta de mi empleador, me afecta mi
mnimo vital, vulnerando as mis derechos y los de mi hio por nacer a quien no puedo
!rindarle lo necesarioK ?folio $@2
)2)2))2 J"ste patrono !usca evadir la responsa!ilidad que la misma constitucin poltica ha
puesto en los empleadores frente a la muer em!arazada y consecuentemente frente al
-6=. en perodo de lactancia, a lo anterior se suma el hecho de afectacin del mnimo
vitalK2 ?folio $@2
1(2( S-,icit+) )e t+te,a 0 a12+*ent-. a,e2a)-. 3-1 ,a act-1a
Con !ase en los hechos anteriormente expuestos, la demandante solicita mediante accin
de tutela lo si+uiente4
)2$2)2 #utelar sus derechos fundamentales a Jla se+uridad social, vida di+na, a la salud, a la
i+ualdad y a la di+nidad humana, :nimo Bital y al fuero materno de lactancia, ante el
inminente peli+ro que corre mi vida y la de mis hios que est NsicO por nacer, dado que
espero +emelos, am,n sin permiso del :inisterio de 9roteccin 0ocialK
)2$2$2 Iue se ordene al representante le+al del !ar 9AN8":., Jque se me reinte+re
la!oralmente a las mismas la!ores que desempe;a!a en el 9AN8":. ?P@ en el mismo
car+o, con las mismas condiciones y sitio de tra!ao, con pa+o de salarios y prestaciones
deados de perci!ir desde la fecha de in+reso por usta causa y por ha!erme afectado el
mnimo vital mo y el mis hios NsicO y que me pa+ue los salarios a que ten+o derecho, con
el sueldo !ase de cotizacin y se pa+ue el correspondiente a afiliacin completa al sistema
de se+uridad social en salud y en pensiones de todos los meses la!orados y faltantes y de
ries+os profesionales los meses que se la!oraron y los meses faltantes y la afiliacin a Caa
de Compensacin Eamiliar por todos los meses la!orados y faltantesK ?folio )(@
)2$2%2 #ales peticiones las formula, lue+o de se;alar que la Constitucin prote+e no slo la
vida en s misma, como Jvalor ontol+ico para el +oce y eercicio de todos los otros
derechosK2 Adems de ella contempla la di+nidad humana, como forma de expandir y dar
si+nificado a la vida ?folio $@2
)2$2'2 6+ualmente indica que se+Cn la urisprudencia, el derecho al mnimo vital se afecta
cuando los in+resos familiares no JalcanzanK para cu!rir los requerimientos !sicos
indispensa!les para ase+urar la di+na su!sistencia, tanto en lo que hace a la alimentacin y
vestuario, como a salud, educacin, vivienda, se+uridad social y medio am!iente
?0entencia #-1)) de )33&@2 Relaciona, as mismo, extractos de urisprudencia de esta
3
Corte, como la sentencia #-'H$ de $11$, #-&%$ de $111, la #-(%% de $11H, en relacin con
la procedencia de la tutela como mecanismo idneo para prote+er a la muer em!arazada o
lactante tra!aadora, como forma de ase+urar su mnimo vital y el de su hio ?folios %-)/@2
1(4( La act+aci5n 31-ce.a, en 31i*e1a 0 .e2+n)a in.tancia
)2%2)2 :ediante auto de $1 de a!ril de $113, el uz+ado sesenta y tres penal municipal
admiti la demanda de tutela ?folio $(@2
)2%2$2 Notificacin del auto admisorio de la demanda al representante le+al del !ar
9AN8":. ?folio $H@2
)2%2%2 Contestacin de la demanda suscrita por el se;or <.#., como representante le+al y
propietario del 7ar 8iscoteca 9AN8":. ?folios $&-%1@2
)2%2'2 8ili+encia de ampliacin de los hechos que dieron lu+ar a la accin de tutela,
cele!rada con la actora del proceso el da ' de mayo de $113 ?folios %$-%%@2
)2%2/2 0entencia de primera instancia del ' de mayo de $113 ?folio %/-'%@2
)2%2(2 6mpu+nacin a la decisin anterior, presentada por la actora ?folio '%, reverso@2
)2%2H2 Auto de mayo )) de $113, por el cual se concede en efecto devolutivo la
impu+nacin presentada por la accionante ?folio ')@2
)2%2&2 0entencia de se+unda instancia del )3 de mayo de $113 ?folios '-)), se+undo
cuaderno@2
1(6( Inte17enci5n )e ,a 3a1te acci-na)a
)2'2)2 "l se;or <.#. como representante le+al y propietario del 7ar 8iscoteca
9AN8":., mediante escrito presentado el $& de a!ril de $113 da respuesta a la tutela
impetrada por 5A602
)2'2$2 "n primer lu+ar, aclara que el se;or A5E no es el propietario del 7ar en mencin2

)2'2%2 "n se+undo lu+ar se;ala que la accionante Jno desempe;a!a en el 7AR ?P@
nin+una funcin como empleada y eerca las correspondientes acciones propias de una
#ra!aadora 0exual, presta!a sus servicios de manera 6N8"9"N86"N#" e 6RR"A*5AR
y sin reci!ir de mi parte nin+Cn tipo de remuneracin pues visita!a ocasionalmente el
esta!lecimientoK ?folio $&@2
)2'2'2 .!serva que es un hecho notorio la inexistencia del contrato de tra!ao, puesto que
no se confi+uran los requisitos del cdi+o sustantivo de tra!ao, recalcados por la
urisprudencia2
9ara tales efectos cita diversas fuentes, para referirse a la actividad personal del tra!aador,
a su continuada dependencia o su!ordinacin y a la remuneracin, como expresiones de
una relacin la!oral ?sentencia C-(// de )33&, art2 $$ C202#2 y sentencia J$11/-11$K del
#ri!unal superior de #una, 0ala la!oral@ ?folio %1@2
)2'2/2 Q con esto concluye4 J"stos eventos se;alados no se presentan en el caso aludido,
)1
pues como lo manifest, al inicio del presente, las acciones de #RA7A=A8.RA 0"R*A5
eran prestadas por parte de la se;ora 5A60 ?P@ de manera 6N8"9"N86"N#",
6RR"A*5AR Q 860C.N#6N*A no exista nin+Cn horario definido NsicOK ?folio %1@2
1(8 Sentencia. -9:et- )e 1e7i.i5n
1(8(1( Sentencia )e 31i*e1a in.tancia
)2/2)2)2 :ediante sentencia de mayo ' de $113, la =uez (% 9enal :unicipal de 7o+ot,
82C2, resolvi ne+ar la tutela por los derechos impetrados y conceder al+unas medidas
alternativas que adelante se descri!en2

)2/2)2$2 "stima la uez de instancia, tras conocer la situacin fctica, que Jno es
urdicamente posi!le amparar el derecho al tra!ao y ordenar el reinte+ro porque si !ien el
eercicio de la prostitucin por s misma no es un delito, se aclara que el contrato que ten+a
como o!eto de prestacin actividades sexuales se encuentra afectado por un o!eto ilcito
toda vez que dicho eercicio es contrario a las !uenas costum!res, razn que impide su
proteccin por parte de este 8espachoK2
)2/2)2%2 A ren+ln se+uido dice que no conceder el reinte+ro pedido, Jporque dado las
condiciones NsicO propias del casoK que son el estado de em!arazo de alto ries+o y el
desarrollo de la!ores nocturnas, se Jexpondra a rie+os NsicO mucho mayores la salud a la
madre y al que esta por nacer NsicOK ?folio %3@2
)2/2)2'2 #ampoco reconoce las dems prestaciones y pretensiones dinerarias reclamadas,
porque Jordenar esos pa+os sera en el fondo aceptar la le+alidad del contratoK ?folio %3@2
)2/2)2/2 0in em!ar+o, admite que las circunstancias que rodean a la actora, ponen de
presente Juna completa desproteccin por parte del "stadoK, no o!stante su condicin de
Jmadre ca!eza de familia en estado de em!arazo y su nCcleo familiarK2 A tales efectos,
trae a colacin la sentencia #-%$% de $11H, lo previsto en el articulo $L de la ley &$ de )33%
so!re esta cate+ora urdica reconocida a ciertas mueres, para lue+o concluir que ellas,
como ca!eza de ho+ar, J+ozan de una proteccin constitucional reforzada, lo cual es
consecuencia del apoyo que el "stado les !rinda y les presta ?P@K ?folio '1@2
9or ello, dice que ordenar a la 0ecretara de 6nte+racin 0ocial del 8istrito, para que
apoye a la actora en su nCcleo familiarD a la 0ecretara de 0alud para que preste la atencin
m,dica necesaria y con apoyo del 6nstituto Colom!iano de 7ienestar Eamiliar 6C7E para
que determine si la actora est en condiciones de tra!aar para +arantizar el sostenimiento
propio y de su nCcleo familiar2 Einalmente, se;ala que remitir copia del fallo al :inisterio
de la 9roteccin 0ocial, para que efectCe una vi+ilancia ms cercana a los esta!lecimientos
como el del proceso de tutela en estudio, y Jen especial para que se desi+ne a un inspector
del tra!ao para que ha+a un estudio al caso presentado ?P@ Npor la actoraO a fin de
concretizar las condiciones en que se halla!a en el 7ar 9AN8":. para que !rinde la
asesora a la tutelante, NyO se esta!lezca si hay lu+ar o no a acudir a un uez la!oralK ?folio
')@2
#odo lo anterior fue ordenado en la parte resolutiva de la sentencia2 ?folios ') y '%@2
1(8(2( La i*3+2naci5n )e ,a .entencia )e 31i*e1a in.tancia ;+e c-nce)e ,a t+te,a(
:ediante anotacin al manuscrito, en el reverso del folio '%, Cltimo de la decisin de la
uez de primera instancia, o!serv la actora lo si+uiente4
))
)2/2$2)2 No es ella la que est mintiendo, ni la que est evadiendo la ley2 No es ella Jla que
est violando los derechos de la muer tra!aadora sexual adems no soy yo la que exploto
la!oralmente social y moralmente los derechos de las mismas, como de manera ar!itraria
se comete en este lu+arK2
)2/2$2$2 9or lo anterior, solicita que se realice una investi+acin Jcompleta y valederaK,
tanto para ella como para otras mueres afectadas por la misma situacin2 0olicita que se
realice, de ser posi!le, una audiencia Jen la que se presente el se;or A5E con la
documentacin completa del !ar, facturas de compra de licor, y se presenten en totalidad
los empleadosK ?folio '% reverso@2
1(8(4( Sentencia )e .e2+n)a in.tancia
)2/2%2)2 "n sentencia de )3 de unio de $113, el =uz+ado Iuinto 9enal del Circuito,
resuelve el recurso de apelacin interpuesto contra la decisin de primera instancia,
confirmando inte+ralmente los razonamientos y rdenes de ,sta2
)2/2%2$2 "stima la uez de se+unda instancia, con !ase en el derecho positivo, que la accin
de tutela es un mecanismo su!sidiario de proteccin de los derechos fundamentales2
)2/2%2%2 0e;ala lue+o que el pro!lema urdico por resolver en este asunto, consiste en
definir Jsi el esta!lecimiento de comercio S7ar 8iscoteca 9AN8":.T, vulnera yUo
amenaza el derecho fundamental al tra!ao de la se;ora 5A60, quien se desempe;a como
tra!aadora sexualK ?folio /, se+undo cuaderno@2
)2/2%2'2 Comienza por recordar el derecho al tra!ao, en su proteccin del art2 $/ C92
#am!i,n hace referencia al artculo $$ del C202#2 "n se+uida, reco+e apuntes so!re la
proteccin de la muer en estado de +ravidez, a quien se le +arantizan ciertas prerro+ativas
por su condicin2 9or ello retoma el art2 '% C9 y referencias a sentencias de la Corte
constitucional ?folio H, se+undo cuaderno@, en las que se destaca la misma doctrina de la
proteccin reforzada a la muer em!arazada2
)2/2%2/2 9asa a analizar la la!or que desempe;a!a la demandante4 5a prostitucin como
actividad no puni!le ni constitutiva de infraccin, sueta a re+ulacin en los tres niveles
territoriales y en la que se prev, la Jreha!ilitacin no imperativa mediante la oferta de
servicios de salud y capacitacin la!oralK ?folio &, se+undo cuaderno@2 6ndica que tam!i,n
la Constitucin proh!e la esclavitud y la servidum!re, la trata de personas, y consa+ra la
li!ertad de oficios, pero i+ualmente prote+e la li!ertad, inte+ridad y formacin sexuales,
incluso con penas privativas de la li!ertad en caso de irrespeto2 As persi+ue el
proxenetismo Jen sus diversas modalidadesK2 8e tal manera, Jla prostitucin es una
actividad que desarrollan las personas que as lo han decidido en eercicio del derecho al
li!re desarrollo de la personalidad, la cual se eerce exenta de coaccin o incentivo de
terceros que pretendan lucrarse, porque de ser afectada dicha li!ertad, se estara frente a
una conducta merecedora de reproche por parte del "stadoK ?folio &, se+undo cuaderno@2
)2/2%2(2 0o!re el caso concreto entonces indica que el J7ar 8iscoteca 9AN8":., se+Cn
el certificado de la Cmara de ComercioK, tiene como Jactividad econmica el expendio de
!e!idas alcohlicas para consumo dentro del esta!lecimiento, servicios de
acompa;amiento y masaes, 3e1*itien)- a ,a. t1a9a:a)-1a. .e<+a,e. e:e1ce1 .+
acti7i)a) )e *ane1a in)e3en)iente e i11e2+,a1K ?resaltado fuera del texto@2 No o!stante,
la actora se;ala que es empleada del 7ar y Jque su remuneracin la o!tena de la venta de
licor sin que exista constancia de ello, lo que permite concluir que, el dinero reci!ido por la
demandada era el producto de una !onificacin y no la contraprestacin esta!lecida como
parte inte+rante del contrato de tra!aoK ?folio 3@2 Q por esta misma razn concluye que
)$
Jno existe elemento pro!atorio dentro del plenario que permita dar aplicacin a la fi+ura
del contrato realidad y amparar el derecho al tra!ao, pues no se evidencia su!ordinacin
en el desarrollo de actividades diferentes a la que realiza!a de manera li!re e independiente
como tra!aadora sexualK ?folio 3@2
"nfatiza que en el proceso Jno se lo+r demostrar la existencia de la relacin la!oral
ale+ada por la demandante, mxime cuando, reit,rase, en el eercicio de la profesin
esco+ida no puede mediar coaccinK2 9or ello, apunta que su despacho no puede declararlo
y amparar los derechos que de all podran derivarse ni siquiera de manera transitoria, no
o!stante la actora puede acudir a la urisdiccin la!oral para tales efectos ?folios 3-)1,
se+undo cuaderno@2
9or lo dems, retoma textualmente un aparte de la sentencia del a quo, en la que se
reconoce que JTel contrato que ten+a como o!eto la prestacin de actividades sexuales se
encuentra afectado por un o!eto ilcitoTK2 8e tal modo, a;ade, Jla pretensin de la
demandante no es via!le, de!ido a que la profesin esco+ida de manera li!re y voluntaria,
no puede imponerse a modo de contrato con el esta!lecimiento demandando, por cuanto
sera catalo+ar de le+al una relacin contraria al ordenamiento urdicoK ?folio )1@2
"n fin, encuentra acertadas las medidas de reha!ilitacin que adopt la uez de primera
instancia y con ello resuelve confirmar inte+ralmente la sentencia que analiza2
1.6. "1+e9a. -91ante. en e, e<3e)iente
Copia de la eco+rafa o!st,trica de )' de enero $113, en la que se descri!e el
em!arazo de la actora ?folio )3, cuaderno principal@2
Carta del $ de a!ril de $113, suscrita por la Coordinadora de la *nidad de Asesora
y consulta de la 8efensora del 9ue!lo, diri+ida al se;or A5E, de quien se indica ser
el representante le+al del 7ar 8iscoteca 9AN8":., con firma de reci!ido del
se;or "5. ?folios $1-$)@2
Eactura cam!iaria de transporte de la empresa Enva, del $H de marzo de $113, en
el que se da cuenta de un documento remitido por la actora al se;or A5E, direccin
Carrera RR No2 RR-RR ?folio $$@2
Carta del $H de marzo de $113, suscrita por la actora al se;or A5E, en la que la
primera solicita explicar la causa de la terminacin de su tra!ao, no o!stante tener
conocimiento de su estado de em!arazo ?folio $%@2
Nota al manuscrito de la accionante, en la que se;ala como Jpersonas que pueden
certificar mis funciones4 0"RA y 8"5E" ?folio $'@2
8ili+encia de ampliacin de los hechos que dieron lu+ar a la accin, efectuada por
la =uez de primera instancia el da ' de mayo de $113, en la que la actora precis
tra!aar en el !ar desde el da 3 de fe!rero de $11&, momento en el cual esta!a de
administradora la se;ora 7.R"A5, quien le explic las re+las del tra!ao, se+Cn
las cuales la falta de asistencia entre el da lunes a s!ado +enera!a multa de
M/12111, M%12111 si es domin+o, adems de la p,rdida de dos domin+os de
descanso2 9resta!a servicios de venta de licor, acompa;amiento y servicios
sexuales2 9or venta de licor +ana!a por !otella M$12111 y por media M)12111, por
cuarto M/2111 y por tra+o M$21112 9or servicios sexuales $1 minutos costa!an
M$)2111, de los cuales M)$2111 eran para ella y el resto para el !ar2 9or media hora
se co!ra!an M%)2111 de los cuales M)H2111 eran para ella2 Q si era una hora que
)%
costa!a M(/2111, M$$2111 eran para ella2 5a ornada de tra!ao era de % pm2 a %am,
de lunes a s!ado2 "l domin+o era de )$ m a )1 pm2 6ndic adems que nin+una de
las personas que tra!aa!an en el ne+ocio esta!an vinculadas a la se+uridad social2
0e;al que por ella y su familia slo responda la actora misma, por cuanto su
marido se encontra!a en la crcel2 "lla y su hio esta!an inscritos en el 0607"N,
nivel ), se+Cn carnet que muestra en la dili+encia2 Ante la pre+unta so!re qu, otras
actuaciones adelant antes de interponer la tutela, responde que acudi en primer
lu+ar a un CA6 donde le indicaron ir al :inisterio de 9roteccin 0ocial2 All le
hicieron el oficio de $H de marzo2 Ante la falta de respuesta del !ar, la remitieron a
la 8efensora del 9ue!lo de donde se envi otro oficio que tampoco fue
respondido2 9or ello acudi a la tutela2 9osteriormente se;ala que el )L de
diciem!re de $11& le coment a una compa;era que esta!a em!arazada y lue+o en
compa;a de la se;ora 7.R"A5 compraron la prue!a que dio positivo2 "l )' de
enero el medico tratante le dio que tena un em!arazo +emelar de alto ries+o2
Conocida esta situacin por el se;or A5E, decidi cam!iarle el turno y el sueldo2
As tena la o!li+acin de a!rir el !ar a las )$ m2, hacer el aseo, Jtaretear a los
clientesK, es decir, invitarlos a que si+uieran al !ar, todo por un valor de M%12111
diarios, hasta el $( de marzo, fecha en que la despidieron2 6ndica finalmente, tras
leer la contestacin de la demanda que aunque el se;or <.#. es quien aparece
como representante le+al del 7ar, a ,l nadie lo conoca2 A;ade que conoca a 8on
9edro y que con el se;or A5E s exista su!ordinacin pues el da!a rdenes y ella
tena que cumplirlas2 Einalmente el uz+ado dea constancia de que se comunic
telefnicamente con las se;oras indicadas por la accionante como testi+os de su
actividad, quienes Jmanifestaron que no podan asistir a dar su testimonioK ?folios
%%-%'@2
Copia del carn, del 0607"N a nom!re de la actora ?folio %'@2
Certificado de existencia y representacin del esta!lecimiento de comercio 7AR
860C.#"CA 9AN8":., de )% de marzo de $1132 9ropietario4 <.#., CC2 VVV,
N6#4 "n trmite2
Actividad econmica4
J"R9"N86. 8" 7"768A0 A5C.-.56CA0 9ARA "5 C.N0*:. 8"N#R.
8"5 "0#A75"C6:6"N#.
0"RB6C6.0 8" AC.:9AWA:6"N#.
0"RB6C6.0 8" :A0A="0K ?folio %)@2
1(=( Act+aci5n en .e)e )e 1e7i.i5n 0 31+e9a. 1eca+)a)a.
)2H2)2 :ediante auto de $$ de enero de $1)1, la 0ala, considerando necesario Jalle+ar al
expediente prue!as suficientes a fin de determinar si los hechos en los que se fundamenta
la demanda son ciertos y por cuya ocurrencia se deriv la vulneracin de derechos
fundamentales que se ale+aK ?folio )1, tercer cuaderno@, orden citar tanto a la accionante
como al accionado para que rindieran declaracin de parte, as como a las se;oras 0"RA y
8"5E", se;aladas por la actora dentro de los documentos de la demanda de tutela2
#am!i,n, fueron citados de oficio los se;ores A5E y 7.R"A5, mencionados por la actora
en eercicio de la accin2 "n ese tanto, suspende los t,rminos del proceso ?Acuerdo 1/ de
)33$, artculo /H@, hasta la prctica y evaluacin de las prue!as decretadas
$
2
)2H2$2 Con relacin a la citacin del se;or <.#., el citador de la Corte constitucional,
se;or =hon "der :iranda Rodr+uez, en informes de )L y / de fe!rero de $1)1, se;ala que
2 5a descripcin detallada de las declaraciones, testimonios y dems prue!as que se alle+aron al
expediente en sede de revisin, se presenta en el ane<- II de esta providencia2
)'
se+Cn la administradora del !ar, se;ora 7.R"A5 telefnicamente Jdio la orden de no
reci!ir nada para el se;or <.#. porque no lo conocenK ?folios $) y $$@2
)2H2%2 8eclaracin de parte de la actora, reci!ida el da )3 de fe!rero del a;o $1)1 ?folios
$%-$(, tercer cuaderno@2
Aporta, como prue!a de sus afirmaciones relacionadas con las medidas adoptadas por la
Administracin, lo que si+ue4
- Eicha de servicios prestados por la 0u!direccin de 6nte+racin 0ocial, durante los
meses de enero-marzo, unio-diciem!re $113 ?folio $H@2
- .ficio de la Comisara )3 de Eamilia, diri+ido a la AR0 "C..90.0 0607"N, para
que certifique detalladamente el estado de salud, crecimiento y desarrollo, esquema de
vacunas y reporte nutricional de los hios de la actora, de dos meses de edad ?folio $3@2
- .ficio de la Comisara )3 de Eamilia, diri+ido a la AR0 "C..90.0 0607"N, para
que verifique el estado de vinculacin de los ni;os de la actora al sistema de salud y de
no encontrarse vinculados, adelantar el procedimiento de vinculacin para +arantizarles
el derecho a la salud ?folio %1@2
- .ficio de la Comisara )3 de Eamilia, diri+ido al JCA:6 ="R0*5"NK NsicO
remitiendo a la actora para que reci!a tratamiento psicol+ico ?folio %%@2
)2H2'2 Comunicacin remitida por va fax, el da $' de fe!rero de $1)1, suscrita por los
se;ores 7.R"A5 y A5E, en el que informan no poder asistir a la citacin ordenada por la
0ala de Revisin de este proceso, dados los impedimentos que supone su horario de tra!ao
?folio %&@2
)2H2/2 Comunicacin remitida va fax por la se;ora 8"5E", en la que explica las razones
por las cuales no puede asistir a la citacin, por hallarse en perodo de lactancia de una
!e!, de ' meses y estar al cuidado de otra hia de ' a;os ?folio %3@2
)2H2(2 #estimonio del se;or A5E, reci!ido el da )& de marzo de $1)1 ?folios
'1-'$@2
)2H2H2 "l mismo )& de marzo de $1)1, a partir de las %4$1 de la tarde, se reci!i el
testimonio de la se;ora 7.R"A5 ?folios '%-'/@2
)2H2&2 "l da )3 de marzo se reci!i el testimonio de la se;ora 8"5E" ?folios
'(-'H@2
)2H232 "l da )3 de marzo del a;o $1)1, a partir de las )14'/ am2, se reci!i la
declaracin de la se;ora 0"RA ?folios '&-/1@2
)2H2)12 :ediante auto de $/ de marzo de $1)1, con el o!eto de +arantizar
intensamente el derecho de defensa del accionado, se orden una vez ms, la
citacin por medio de correo certificado del se;or <.#., propietario del
J7AR 860C.#"CA 9AN8":.K, para rendir la declaracin de parte que la
0ala ha ordenado2
As mismo se estim indispensa!le conocer cules son las disposiciones que
re+ulan el tra!ao sexual y el funcionamiento de los esta!lecimientos de
)/
comercio dedicados a tal actividad, as como los estudios ela!orados por las
autoridades pC!licas en los que se determinen las condiciones sociales,
la!orales y econmicas en que viven las personas dedicadas a dicho tra!ao o
relacionadas econmicamente con ,l2 #am!i,n so!re los mecanismos
urdicos particulares existentes por los cuales se facilita la inte+racin en el
sistema de se+uridad social de las personas dedicadas al tra!ao sexual, en
particular para prote+er la condicin de las mueres que eercen el oficio
cuando son madres de familia, se encuentran en estado de em!arazo o son
lactantes ?folios /)-/$@2
)2H2))2 "n cuanto a lo primero, el se;or <.#. no compareci en la fecha
se;alada, ni ha hecho sa!er su inter,s en presentarse al proceso2 "n todo caso,
se solicit a la empresa que hizo efectiva la entre+a del correo certificado,
acreditar el reci!o de la comunicacin en el local donde opera el
esta!lecimiento 7AR 860C.#"CA 9AN8":. ?folio )%'@2 A dicha
solicitud se respondi mediante oficio de )L de unio de $1)1 en el cual se
informa al la Corte que el envo en cuestin diri+ido al se;or <.#., fue
entre+ado en la Carrera RR No2 RR-RR de 7o+ot, el da %1 de marzo de
$1)1, reci!ido por el se;or :. ?folio )%3@2
)2H2)$2 "n cuanto a lo se+undo, mediante oficio reci!ido el H de a!ril de
$1)1, el 0u!director 8istrital de 8efensa =udicial y 9revencin del 8a;o
Antiurdico, respondi a la solicitud de la 0ala ?folios /&-(1@, remitiendo la
si+uiente informacin4
- .ficio reci!ido el / de a!ril de $1)1 en el cual el =efe de la .ficina
Asesora =urdica de la 0ecretara de 6nte+racin 0ocial, informa so!re
las normas distritales relacionadas con la prostitucin4
a. 8ecreto 8istrital '11 de $11), so!re lmites territoriales donde se
permita la prestacin de dicha actividad y se determina las
condiciones que someten a las zonas de tolerancia2
b. 8ecreto 8istrital )&& de $11$, so!re localizacin y funcionamiento
de esta!lecimientos dedicados al tra!ao sexual2 6ncluy especficas
condiciones relacionadas con la salu!ridad, saneamiento, !ienestar
social, de se+uridad, medioam!ientales, de re+lamentacin hotelera,
arquitectnica y ur!anstica2 0o!re salu!ridad se especifica, incluye
el de!er de afiliar a las tra!aadoras al sistema de se+uridad social
en salud y controles m,dicos peridicos2
c. 8ecreto 8istrital )&H de $11$, con normas de carcter ur!anstico y
de ordenamiento territorial en la que se delimitan sectores para la
actividad en cuestin2
d. 8ecreto 8istrital %%/ de $1132 0o!re ,ste se indica4 Jpese a los
importantes avances so!retodo NsicO en el m!ito social, los
decretos '11 de $11) y )&& de $11$ fueron dero+ados
)(
expresamente2 A cam!io se implementan planes parciales,
acompa;ados por planes de accin social, cuyo dise;o corresponde
a la :esa 6nterinstitucional de <onas "speciales de 0ervicios de
Alto 6mpactoK2
"n cuanto a las normas de funcionamiento de los esta!lecimientos dedicados
a la prostitucin, Cnicamente indica que en el art2 'H, num / del Cdi+o de
9olica de 7o+ota, se esta!lece el de!er de que las personas que eercen la
prostitucin, participen por lo menos $' horas al a;o, Jen ornadas de
informacin y educacin en salud, derechos humanos y desarrollo personalK
?folio /3@2
As mismo remite diferentes estudios so!re prostitucin adelantados por el
8istrito, que se relacionan a continuacin2
)2H2)%2 Comunicacin de la 0ecretaria 8istrital de la 6nte+racin 0ocial del
8istrito, al representante 8avid 5una 0nchez, so!re prostitucin y ha!itantes
de la calle en 7o+ot, de fe!rero de $1)1 ?folio ()-&'@2
)2H2)'2 8ocumento denominado J-a!lemos de prostitucin en 7o+otK2 Con
,l se presenta el foro del mismo nom!re, teniendo como referente el plan de
desarrollo 7o+ot 9ositiva $11&-$1)$ ?folios &(-3&@2
)2H2)/2 8ocumento denominado4 J9rimer Eoro so!re 9rostitucin en 7o+ot,
-a!lemos de 9rostitucin, :arzo %1 de $113K ?folios )11-)1$@2
)2H2)(2 8ocumento titulado4 J9rimer Eoro so!re 9rostitucin en 7o+ot,
-a!lemos de 9rostitucin, marzo %1 de $113, Aportes de la :esa de 0aludK2
?folio )1%-)1'@2
)2H2)H2 8ocumento denominado JRelatora de la :esa de "conomaK ?folios
)1/-)1(@2

)2H2)&2 .ficio de la 0u!directora de Aestin =udicial de la 0ecretara de 0alud
de 7o+ot, sin fecha, en el cual se atiende a la informacin solicitada por la
Corte Constitucional en relacin con el sistema de se+uridad social de las
personas que eercen la prostitucin en la ciudad y tra!aan en
esta!lecimientos de comercio dedicados a ello, en especial cuando se trata de
mueres ca!eza de familia, madres +estantes o lactantes ?folios )13-))%@2
)2H2)32 8ocumento denominado J"studio de seroprevalencia y del
comportamiento en mueres tra!aadores sexuales de 7o+ot, 82C2, a;o $11HK
?folios ))'- )%%@2
)2H2$12 :ediante Auto de unio & de $1)1, la 0ala orden oficiar al :inisterio
de 9roteccin 0ocial, para que en el t,rmino de tres ?%@ das h!iles,
)H
informara a la Corte so!re la actuacin adelantada en respuesta a la orden
impartida por el anti+uo =uz+ado (% 9enal :unicipal de 7o+ot
%
en sentencia
de ' de mayo de $113, mediante la cual resolvi en primera instancia la tutela
No2 ))11)'11'1(% $113-1))), disponiendo JS#"RC"R.2 Remitir copia de
este Eallo al :inisterio de 9roteccin 0ocial para que efectCe una vi+ilancia
ms cercana a los esta!lecimientos como el que hoy ocupa nuestra atencin, y
en especial para que desi+ne a un inspector del tra!ao para que ha+a un
estudio al caso presentado por 5A60 a fin de concretizar las condiciones en
que se halla!a en el 7ar 9AN8":. para que !rinde la asesora a la tutelante,
que esta!lezca si hay lu+ar o no a acudir a un uez la!oral2 Actividad que se
de!e dar a conocer a este 8espacho dentro de los quince ?/@ NsicO das
si+uientes a la notificacin de este falloT ?folio '$, primer cuaderno y oficio
No2 )'H$ de & de mayo de $113, comunicando la correspondiente orden, a
folio '3, con constancia de reci!ido por va fax por el se;or Ren, Ramos, no2
$113-)))@K2
As mismo se orden que Jen caso de que el :inisterio no hu!iese atendido
el anterior requerimientoK, diera cumplimiento a la orden respectiva y
remitiera a la Corte Constitucional la documentacin correspondiente en el
t,rmino esta!lecido por ,sta2
)2H2$)2 :ediante oficio de $& de unio de $1)1 de la 0ecretara Aeneral de la
Corte, se inform que de!idamente comunicado el auto anterior mediante
oficio .9#-A-/'' de $$ de unio y vencido el t,rmino esta!lecido por la
0ala, no se reci!i respuesta al+una2
)2H2$$2 :ediante auto de ( de ulio de $1)1, dando cumplimiento a la orden cuarta
impartida en el Auto de $$ de enero de $1)1 de la 0ala #ercera de Revisin de la Corte
Constitucional en el presente proceso, el ma+istrado sustanciador solicit a la 0ecretara
Aeneral, que por e, t>1*in- )e t1e. ?4@ )Aa. /B9i,e., pusiera a disposicin de las partes el
expediente de tutela de la referencia, a fin de que ,stas pudieran conocer las actuaciones
adelantadas durante el trmite de revisin y manifestarse so!re las mismas si a !ien lo
tuvieran, en eercicio de su derecho de defensa y contradiccin2
0e+Cn constancia de la 0ecretara Aeneral, la accionante fue notificada por va telefnica
del auto en mencin, el da 3 de ulio de $1)1 ?folio )/%, tercer cuaderno@2 9or su parte, el
accionado no pudo ser notificado en la direccin por ,l reconocida desde el inicio del
proceso, a sa!er la misma del !ar 9AN8":., pues se+Cn el informe del citador de esta
Corporacin, el oficio correspondiente no fue reci!ido por cuanto all se inform que
desconocan a la persona a la que i!a diri+ido ?folio )/), tercer cuaderno@2 0e procedi
entonces a remitir la comunicacin respectiva mediante correo certificado, el cual
nuevamente fue devuelto por destinatario desconocido ?folios )/$, )// y )/H tercer
cuaderno@2 "n tales circunstancias y como quiera que el accionado no inform cam!io de
direccin para notificaciones, mediante auto de $( de ulio de $1)1, se orden la
notificacin prevista en el art2 %$) del C9C, la cual procedi el da $& de ulio por medio
de estado nCmero )H% ?folios )(1-)(), tercer cuaderno@2 Bencido el t,rmino
correspondiente, no se present intervencin al+una de las partes, se+Cn informe de
3 Actualmente =uz+ado $' 9enal :unicipal de 7o+ot2
)&
secretara del % de a+osto de $1)1 ?folio )($, tercer cuaderno@2
II(CONSIDERACIONES Y #UNDAMENTOS
)2 Remitido el expediente a esta Corporacin, la 0ala NCmero Nueve de 0eleccin, de
veinticuatro de septiem!re de dos mil nueve ?$113@, dispuso su revisin por la Corte
Constitucional2
2(1 C-*3etencia
$2 "sta Corte es competente para conocer los fallos materia de revisin de conformidad
con lo esta!lecido en los artculos &( y $')-3 de la Constitucin 9oltica, en los artculos
%) a %( del 8ecreto $/3) de )33) y, en las dems disposiciones pertinentes, as como por
ha!erse esco+ido por la 0ala de 0eleccin2
2(2 "1-9,e*a. :+1A)ic-.
%2 A uicio de la 0ala, el presente asunto impone determinar si a la luz del artculo )%
constitucional y del discurso que desde ,l se proyecta en la totalidad del "stado social de
derecho4
X*na persona que se dedica a la prostitucin, en particular cuando se encuentra
em!arazada, tiene la misma proteccin constitucional que otro tipo de
tra!aadoras, para efectos de su esta!ilidad la!oral, derechos a la se+uridad social
y en definitiva, salva+uarda del mnimo vital suyo y el del que est por nacerY
. visto de otro modo, Xes constitucional el ar+umento es+rimido por las ueces de
instancia se+Cn el cual, no o!stante la asistencia y proteccin esmerada que se
de!e proveer a la muer em!arazada ?y que en efecto proveyeron
'
@, su reclamo por
derechos la!orales derivados de la prestacin de servicios sexuales por cuenta
aena, no es siquiera admisi!le ni por tanto de!e ser +arantizado, en razn de la
discriminacin ne+ativa que opera por causa su o!eto ilcito, en tanto contrario al
orden pC!lico y las !uenas costum!resY
'2 9ara los efectos de a!solver los anteriores interro+antes la Corte proceder
de la si+uiente manera2 "n primer lu+ar, reiterar la urisprudencia so!re la
i+ualdad en la Constitucin, como pieza clave para la interpretacin y
aplicacin de derechos fundamentales ?$2%2@2 "n se+undo lu+ar y con la
pretensin de esta!lecer la existencia o no de fundamentos urdicos para un
trato desi+ual, analizar de qu, forma se ordena el fenmeno de la
prostitucin por el 8erecho ?$2'@2 Con !ase en lo anterior, en tercer lu+ar se
determinar si la prostitucin puede ser considerada o no una actividad lcita
y si en caso afirmativo, puede ser eercida por cuenta aena y !ao la forma de
contrato de tra!ao ?$2/2@ Einalmente se resolver el caso concreto ?$2(2@2
4 .rdenes de tutela, sentencia de primera instancia ?folios ')-'%@
)3
2(4( La i2+a,)a), )e.i2+a,)a) 0 )i.c1i*inaci5n en ,a C-n.tit+ci5n
/2 "n el marco de su compleidad, valor inconmensura!le y dificultad de acotamiento, el
concepto de la i+ualdad en la Constitucin se puede descri!ir se+Cn su naturaleza urdica
?$2%2)2@, sus tipos constitucionales ?$2%2$2@, su si+nificado relativo y relacional ?$2%2%2@, del
que se derivan la aplicacin de los uicios de i+ualdad ?$2%2'2@ y las formas de neutralizar la
discriminacin y de arropar de +arantas de i+ualdad material a los suetos vctimas de ella
?$2%2/2@2

$1
$2%2)2 6+ualdad, naturaleza urdica
(2 Como reiteradamente se ha dicho por la Corte constitucional
/
, la i+ualdad es uno de los
pilares so!re los que se funda el "stado colom!iano2
8e un lado, se trata de un principio fundante del orden poltico que se proyecta en el
carcter +eneral y a!stracto de las leyes, elemento esencial del "stado de 8erechoD y en los
de!eres pC!licos para la satisfaccin de los derechos constitucionales mediante la +aranta
de un mnimo de condiciones materiales que faciliten su eercicio por parte de todas las
personas, desde la perspectiva social del "stado2 8e otro lado, posee una relacin
inescindi!le con la di+nidad humana, fuente y fin de los derechos fundamentales, como
atri!uto de todos los seres humanos de donde deriva su derecho al +oce pleno de los
derechos humanos por i+ual ?Artculos $L y /L de la Constitucin 9oltica@2
$2%2$2 #ipos constitucionales
H2 5o anterior se hace patente desde la propia construccin normativa del artculo )% de la
Carta, en la que la i+ualdad se concreta a trav,s de tres tipos de ordenacin4 en el inciso )L
como principio de igualdad formal o igualdad ante la ley, o en +eneral ante el 8erecho, al
cual le es consustancial la prohibicin de discriminacin que veda el esta!lecer un trato
desi+ual frente a al+unos suetos en razn de ciertos ras+os de su identidad, tales como la
raza, el sexo, la reli+in y la filiacin poltica o ideol+ica2 A su vez se esta!lece en los
incisos $L y %L, una dimensin promocional de la igualdad material o igualdad de trato,
destinada a superar las desi+ualdades que, de hecho, enfrentan ciertos +rupos
tradicionalmente discriminados o mar+inados, o las personas que, por diversos motivos, se
encuentran en situacin de vulnera!ilidad o de!ilidad manifiesta2 "sta dimensin de la
i+ualdad permite -y en determinados contextos o!li+a- al "stado a adoptar medidas
positivas en favor de esos colectivos o personas, que pueden consistir en una
compensacin transitoria para lo+rar la i+ualdad de oportunidades, en la entre+a de
!eneficios concretos, o en cam!ios polticamente determinados en la distri!ucin de
recursos dentro de la sociedad
(
2
&2 "n efecto, una de las expresiones de la clusula de i+ualdad es la proteccin de +rupos
tradicionalmente discriminados o mar+inados, condicin que en el "stado social de
derecho determina a la vez un mandato de a!stencin o interdiccin de tratos
discriminatorios y un mandato de intervencin, a trav,s del reconocimiento de exi+encias
al "stado que le imponen realizar acciones tendentes a superar las condiciones de
desi+ualdad material que enfrentan dichos +rupos2
32 "n cuanto a lo primero y como resultado de la aplicacin de la clusula de i+ualdad
formal y la prohi!icin de la discriminacin ?art2 )%, inc ) C9@, comporta el de!er del
"stado de a!stenerse de conce!ir normas, dise;ar, promover o eecutar polticas,
pro+ramas o medidas, o adoptar decisiones e interpretaciones del 8erecho, que conduzcan
a a+ravar o perpetuar la situacin de exclusin, mar+inamiento o discriminacin de +rupos
tradicionalmente desventaados en la sociedad2 *n mandato que en pos de la i+ualdad,
proscri!e tanto las discriminaciones directas y por las cuales se coarta o excluye a una
persona o +rupo de personas del eercicio de un derecho o del acceso a un determinado
!eneficio, como las discriminaciones indirectas Jque se derivan de la aplicacin de normas
aparentemente neutras, pero que en la prctica +eneran un impacto adverso y
desproporcionado so!re un +rupo tradicionalmente mar+inado o discriminadoK
H
2
5 0e si+uen, en especial, las sentencias #-$3) de $113 y #-%'1 de $1)12
6 Al respecto, por eemplo sentencias 0*-%&&, 0*-%&3 de $11/D C-%H) de $1112
7 0entencia #-$3) de $113
$)
"n cuanto a lo se+undo, se ha!la de un mandato de intervencin, porque para alcanzar los
ideales de i+ualdad, es tam!i,n necesario que el "stado interven+a y desplie+ue
actuaciones positivas para +arantizar condiciones de i+ualdad real y efectiva, la i+ualdad
de trato por parte de la ley ?art2 )%, inc2 $L y %L C9@2
$2%2%2 0i+nificado relativo y relacional
)12 5a sencilla presentacin que antecede, evidencia que la definicin y concrecin de la
i+ualdad como pilar del orden urdico, ha representado uno de los retos esenciales del uez
constitucional2 8e all la rica y prolfica urisprudencia de esta Corporacin tanto de
constitucionalidad como de tutela, que se ha ido definiendo a lo lar+o de su historia
institucional so!re el principio y derecho a la i+ualdad y la forma en que se vulnera, se
hace o se de!e hacer efectivo en las actuaciones pC!licas y tam!i,n en las privadas2
))2 As, desde sus fallos iniciales, la Corte expres que la igualdad constituye un concepto
relacional
>
, en la medida en que su estudio parte de la determinacin de una relacin,
caracterstica o elemento comCn entre dos situaciones, personas, o +rupos po!lacionales2
Adems, desde tempranos fallos, la 0ala aco+i un concepto de usticia ampliamente
difundido, de acuerdo con el cual de!e darse un trato i+ual a lo i+ual y un trato desi+ual a
situaciones desi+uales
3
4
)$2 0in em!ar+o, dicho criterio de usticia resulta vaco, si no se determina desde qu,
punto de vista una situacin, persona o +rupo es i+ual a otro2 9or ello, en planteamientos
reco+idos por este #ri!unal de la doctrina alemana
)1
, se ha explicado que, dado que
nin+una situacin, persona o +rupo son id,nticos a otros, determinar la i+ualdad y la
desi+ualdad supone siempre un uicio de valor so!re cul caracterstica o propiedad resulta
relevante para esta!lecer el examen de i+ualdad por parte del uez2 "n consecuencia, un
uicio so!re la eventual violacin al derecho a la i+ualdad, o so!re la meor forma de
aplicar este principio no parte entonces de presupuestos id,nticos, ni tampoco de
situaciones por completo diferentes, sino que se efectCa en relacin con i+ualdades y
desi+ualdades parciales, a partir de propiedades relevantes desde el punto de vista urdico-
constitucional2 "n los eventos en que concurren tanto igualdades como desigualdades,
de!e el uez determinar si existen razones suficientes para mantener un trato i+ual frente a
situaciones en al+una medida dismiles, o si existen razones suficientes para esta!lecer un
trato distinto entre situaciones con al+Cn +rado de similitud2
5o anterior si+nifica que la primera tarea del uez constitucional consiste en verificar la
existencia de caractersticas o criterios de comparacin relevantes entre los +rupos a ser
coteados2
$2%2'2 5os uicios de i+ualdad
)%2 Ahora !ien, tanto el le+islador como la administracin tienen un mar+en de accin para
adoptar decisiones polticas que, en al+una medida, pueden afectar la situacin de unas
personas y privile+iar la de otras en la sociedad, sin una ustificacin constitucionalmente
razona!le2 9or eso, de acuerdo con la sentencia C-1'1 de )33%, la i+ualdad
constitucionalmente prote+ida no supone una paridad Jmec$nica o aritm%tica7. 5as
autoridades pueden entonces, emitir re+ulaciones que impliquen ciertas diferencias de
trato, siempre que esas decisiones est,n soportadas en una razn suficiente, es decir,
8 "fr. #-%/$ de )33H, C-131 de $11)2
9 "fr2 "ntre otras, las sentencias C-%'/ de )33% y C-1/& de )33', C-13' de )33% y #-)/$ de
$11H2
10 Ro!ert Alexy2 0eora de los derechos fundamentales. :adrid, Centro de "studios Constitucionales,
)33', pp2 ))$2
$$
constitucionalmente le+tima o admisi!le
))
2
)'2 5as razones que resultan le+timas para adoptar tratos diferenciales de!en procurar,
adems, restrin+ir en la menor medida posi!le, tanto el derecho +eneral a la i+ualdad,
como los dems derechos y principios constitucionales que puedan verse involucrados
?afectados, intervenidos@ en la decisin2 "n tal sentido, las medidas de!en ser razonables y
proporcionales
1<
, uicio de i+ualdad de ori+en europeo
)%
, que ha constituido una
herramienta analtica poderosa para la aplicacin del concepto2 9or esa razn, la Corte ha
expresado que para que un trato diferenciado sea vlido a la luz de la Constitucin, de!e
tener un propsito constitucionalmente le+timo, y de!e ser proporcional, en el sentido de
que no implique afectaciones excesivas a otros propsitos constitucionalmente prote+idos2
5a proporcionalidad
1!
del medio se determina, entonces, mediante una evaluacin de su
Jidoneidad para obtener el fin 1constitucionalmente legtimo de acuerdo con el principio
de razn suficiente34 necesidad, en el sentido de que no e+istan medios alternativos
igualmente adecuados o idneos para la obtencin del fin, pero menos restrictivos de los
principios afectados4 y proporcionalidad en sentido estricto, esto es, que el fin que la
efectividad del fin que se persigue se alcance en una medida mayor a la afectacin de los
principios que sufren restriccin, y particularmente, del principio de igualdad7
12
.
)/2 Con todo, como tam!i,n expres esta Corporacin en las sentencias C-13% de $11) y
C-(H) de $11), ante la diversidad de materias so!re las que puede recaer la actuacin del
"stado, se encontr oportuno incluir en el estudio de la i+ualdad por parte del uez
constitucional, herramientas hermen,uticas de ori+en estadounidense, que hacen posi!le
realizar escrutinios con diferentes +rados de intensidad2 8e tal suerte, el test de igualdad
norteamericano se caracteriza porque el examen se desarrolla mediante tres niveles de
intensidad2 Con referencia particular a la ley, se ha dicho entonces que 1i3 por re+la +eneral
se aplica un control d%bil o fle+ible, en el cual el estudio se limita a determinar si la medida
adoptada por el le+islador es potencialmente adecuada o idnea para alcanzar un fin que no
se encuentra prohi!ido por la ConstitucinD 1ii3 el uicio intermedio se aplica a escenarios
en los que la autoridad ha adoptado medidas de diferenciacin positiva ?acciones
afirmativas@2 "n este anlisis el examen consiste en determinar que el sacrificio de parte de
la po!lacin resulte proporcional al !eneficio esperado por la medida frente al +rupo que
se pretende promoverD 1iii3 por Cltimo, el e+amen estricto que se efectCa cuando el
le+islador, al esta!lecer un trato discriminatorio, parte de categoras sospechosas, como la
raza, la orientacin sexual o la filiacin poltica2 "n tal caso, el le+islador de!e perse+uir
un fin imperioso, y la medida de!e mostrarse como la Cnica adecuada para lo+rarlo2
)(2 0e constituye as un test integrado que aprovecha del mayor poder analtico del juicio
de proporcionalidad, con el carcter diferencial del test de igualdad, con el cual se
propone mantener una relacin inversamente proporcional entre la facultad de
confi+uracin del le+islador y la facultad de revisin del uez constitucional, con el fin de
prote+er al mximo el principio democrtico2
11 "fr. #-'$$ de )33$, #-/%1 de )33%, C-)1'% de $11(, C-1H/ de $11H, entre otras2
12 Ber, so!re el principio de proporcionalidad, las sentencias #-1)/ de )33', C-1$$ de )33(, C,
#-$%1 de )33', C-/&' de )33H, C-%13 de )33H2 #-3)( de $11$2
13 "mpleada inau+uralmente por el #ri!unal Constitucional Alemn y la Corte "uropea de
8erechos -umanos, se+Cn explic la Corte en sentencias #-'$$ de )33$, C-1$( de )33( y C-
13% de $11)2
14 "fr. 0entencia C-1$$ de )33(2 0o!re el alcance del principio de proporcionalidad como
herramienta hermen,utica, ver tam!i,n los fallos #-1)/ de )33', C-%13 de )33H2 C-'H/ de
)33H, C-%3$ de $11$2
15 6!d2 Ca!e se;alar que la Corte en al+unos de sus primeros fallos estudia!a la razona!ilidad de
las medidas dentro del su!principio de idoneidad del uicio de proporcionalidad, mientras en
otros, lo haca en pasos separados2 "n realidad, el examen tiene los mismos pasos sin importar
si se separa la le+itimidad del fin de la idoneidad o adecuacin de la medida2
$%
$2%2/2 Eormas de neutralizar la discriminacin y +arantas de i+ualdad material para los
suetos vctimas de ella
)H2 "n fin, un elemento por a;adir en la construccin urisprudencial de la i+ualdad
constitucional, es el que incluye las particularidades del anlisis cuando se examina una
eventual violacin a la prohi!icin de discriminacin
)(
2 8icho con !revedad, una
discriminacin se presenta cuando se adoptan tratos diferenciados entre personas o +rupos
en situaciones similares, sin que exista para ello una razn le+tima2
)&2 *na situacin como ,sta, da lu+ar a que cada uno de los pasos del examen de
razona!ilidad y proporcionalidad de la medida se ha+a ms exi+ente, pues las re+las o
pautas de diferenciacin !asadas en tales criterios se presumen inconstitucionales
)H
2 "n la
sentencia C-%H) de $111, se;al la Corte4
JEl principio de no discriminacin, por su parte, asociado con el perfil negativo de
la igualdad, da cuenta de ciertos criterios que deben ser irrelevantes a la hora de
distinguir situaciones para otorgar tratamientos distintos.?P@ Estos motivos o
criterios que en la "onstitucin se enuncian, aunque no en forma ta+ativa, aluden
a aquellas categoras que se consideran sospechosas, pues su uso ha estado
histricamente asociado a pr$cticas que tienden a subvalorar y a colocar en
situaciones de desventaja a ciertas personas o grupos, vgr. mujeres, negros,
homose+uales, indgenas, entre otros71resaltado fuera del original3.
"ste carcter sospechoso, con reiteracin ha dicho la urisprudencia, representa
Jcategoras que 1i3 se fundan en rasgos permanentes de las personas, de las cuales %stas
no pueden prescindir por voluntad propia a riesgo de perder su identidad4 1ii3 han estado
sometidas, histricamente, a patrones de valoracin cultural que tienden a
menospreciarlas4 y, 1iii3 no constituyen, per se, criterios con base en los cuales sea posible
efectuar una distribucin o reparto racional y equitativo de bienes, derechos o cargas
sociales7
1>
.
)32 9or ello, se puede se;alar que cuando entren en ue+o los )e1ec/-. )e 21+3-. )e
e.3ecia, 31-tecci5n, dentro de los que se incluyen los 21+3-. t1a)ici-na,*ente
)i.c1i*ina)-., y sean introducidas normas urdicas que supon+an para ellos afectacin o
disminucin de sus derechos, opera prima facie una presuncin de discriminacin, !asada
en los criterios sospechosos que su trato desi+ual plantea2 8icho de otro modo, para
preservar la validez y vi+encia de tal 8erecho, resulta necesario desvirtuar este supuesto de
hecho discriminatorio del que se parte
)3
2
$12 "n tales circunstancias se emplea el mencionado e.c1+tini- :+)icia, e.t1ict-
20
,
conforme al cual se de!e demostrar que la actuacin y las re+las dispuestas, a pesar de
16 "n relacin con la prohi!icin de discriminacin, ver, entre otras, las sentencias, C-%H) de
$111, C-'&) de )33&, C-')1 de )33', #-13& de )33', #-)131 de $11/, #-)/$ de $11H2
17 "n este aparte, la 0ala se !asa principalmente en las sentencias #-)131 de $11/ y #-&$( de
$11'2
18 Bid2 sentencias C-')1 de )33', C-'&) de )33&, #-13& de )33', C-))$ del $111, C-%H) de
$1112
19 As, por eemplo, en la sentencia C-$$/ de )33& se expres4 J"n efecto, en estos eventos,
como en los que se refieren a la proteccin del mnimo vital de la po!lacin ms po!re y
mar+inada, le corresponde a las autoridades pC!licas demostrar los hechos que conduzcan a la
exoneracin de su responsa!ilidad constitucionalK2
20 Ber entre otras, las sentencias C-$H/ de )333, C-%H) de $111D #-/11 de $11$D C-'1) y C-3('
de $11%, C-((H de $11(D C-1H/ de $11H2
$'
+enerar un efecto adverso en un +rupo mar+inado o discriminado, o!edece i@ a una
finalidad imperiosa, ii@ es necesaria para lo+rar dicha finalidad y iii@ es proporcionada, en
el sentido de no sacrificar en exceso otros intereses constitucionalmente especficos en aras
de promover la finalidad2
5o anterior quiere decir que con referencia a +rupos mar+inados o discriminados, no est
proscrita de la Constitucin cualquier medida que +enere un impacto adverso o
diferenciador con los mismos2 5o que ocurre es que los operadores urdicos de!en
ustificar las medidas discriminatorias que adoptan2
$)2 -ay empero que apuntar, que aunque esta pieza de anlisis suele formularse en
especial con respecto al le+islador, ca!e tam!i,n considerar su impacto respecto de la
Administracin, de los ueces y tam!i,n de los particulares, por supuesto en el marco de
sus competencias y facultades2
8e tal suerte, si la re+ulacin le+al produce como resultado la discriminacin, a cam!io de
partir de la presuncin de constitucionalidad, el uez constitucional de!e uz+arla !ao el
criterio de sospecha y por tanto sueta al test estricto de igualdad2 A la Administracin, por
su parte, Jle corresponde demostrar que a pesar de la afectacin desproporcionada para un
+rupo mar+inado, la medida, pro+rama o poltica responde a condiciones de razona!ilidad
y proporcionalidad, y que la misma ha venido acompa;ada por otras acciones diri+idas a
contrarrestar el efecto adverso que ha podido +enerar en un +rupo mar+inado o
discriminadoK
$)
2 A su vez los ueces, en el desarrollo de los procesos y en la aplicacin del
8erecho, les corresponde prote+er el valor, el principio y del derecho fundamental a la
i+ualdad, como parte de las +arantas del de!ido proceso ?art2 $3 C9@ y tam!i,n del
derecho de acceso a la usticia ?art2 $$3 C9@2 . sea, i+ualdad ante la ley, i+ualdad en el
respeto a las formas procesales, pero tam!i,n en la prevalencia del derecho sustancial,
i+ualdad ante las diferentes ideas de usticia que admite y reclama el "stado social
constitucional2
Q en la medida en que la prohi!icin de la discriminacin como +aranta del principio y
derecho relacional de la i+ualdad parece evidenciarse no slo como propia al discurso
constitucional de al+unos "stados, sino poco a poco, como norma del ius cogens, aceptada
y reconocida por la comunidad internacional como un todo en tanto normas perentorias o
imperativas respecto de las que no se permiten dero+aciones, tam!i,n y por su misma
fuerza imperativa, se convierte en parte de los principios que estructuran las relaciones
entre particulares2 "s decir que los individuos, las personas urdicas, las empresas privadas
son tam!i,n responsa!les de la aplicacin de la i+ualdad, en el marco de sus facultades y
li!ertades, del eercicio de su autonoma privada y de su forma de o!rar como operadores
de derechos fundamentales y le+ales de otros individuos
$$
2
$$2 9ero, como arri!a se indic, la existencia de personas y +rupos histricamente
21 Bid2 0entencia #-$3) de $1132
22 Como lo expres la Corte en la 0entencia C-3/$ de $1114 J5a i+ualdad sustancial alude,
pues, no slo al compromiso del "stado, sino de los particulares de remover los o!stculos que
en el plano humano econmico y social confi+uran efectivas desi+ualdades de hecho que se
oponen al disfrute efectivo del derechoK2 . de modo reciente, como se dio en la sentencia #-
$'H de $1)14 Ji2 "n un "stado democrtico la proteccin de los derechos fundamentales de!e
estar presente en los principales aspectos de la vida social, la cual incluye, sin lu+ar a duda, las
relaciones sur+idas entre particulares, las cuales no pueden entenderse aenas a los parmetros
de relacin trazados por los derechos fundamentales2 ii2 "l valor de la i+ualdad real resulta
incompati!le con una posicin que excluya la eficacia de los derechos fundamentales en las
relaciones entre particularesD y iii2 5os ar+umentos que se expon+an para dar respuesta al
presente caso de!en tomar en cuenta la aplica!ilidad de los derechos fundamentales en las
relaciones entre particularesK2
$/
discriminados o u!icados en condiciones de inferioridad, activa el mandato de intervencin
que frente al "stado, constituye el de!er de conce!ir normas y propiciar situaciones en las
que se procure una i+ualdad de carcter remedial, compensador, emancipatorio, corrector
y defensivo
<3
, mediante el impulso de acci-ne. 3-.iti7a. de los poderes pC!licos y de la
comunidad en +eneral2 J"n sntesis4 la i+ualdad sustancial ?P@ se perci!e apenas como un
o!etivo o finalidad del sistema poltico, que vincula, tanto a los poderes pC!licos como a
los ciudadanos, en la transformacin del modelo de sociedad existente en otro ideal, ms
propicio a la satisfaccin de las aspiraciones humanas en sus mCltiples facetasK
$'
2
$%2 "sta complea fi+ura constitucional, de!e servir de parmetro para el estudio de la
prostitucin como actividad y para determinar si de su eercicio se pueden derivar
determinadas relaciones reconocidas por el 8erecho, de las que se desprenden derechos
ampara!les y dentro de ellos los la!orales fundamentales que la actora reclama en el
presente proceso2
2(6( La 31-.tit+ci5n en e, De1ec/- 3-.iti7-
$'2 5a prostitucin como fenmeno social ha sido desde siempre tratada por el 8erecho
$/
2
"n la actualidad su re+ulacin es variada y constituye un !uen eemplo de r,+imen urdico
mixto de ordenacin, en el que se disciplina la actividad al mismo tiempo que sus
prohi!iciones, limitaciones y autorizaciones2 8e este modo, en aras de reconocer las
caractersticas del 8erecho aplica!le para el presente asunto, la Corte revisar !revemente
la forma como se contempla la prostitucin por el 8erecho comparado ?$2'2)2@, por el
8erecho internacional ?$2'2$2@ y por el 8erecho comunitario europeo ?$2'2%2@2 5ue+o
estudiar el 8erecho colom!iano esta!lecido al respecto ?$2'2'2@2
2(6( 1( La 1e2+,aci5n )e ,a 31-.tit+ci5n en e, De1ec/- c-*3a1a)-
$/2 0i+uiendo el tra!ao de Rey, :ata y 0errano
$(
, el fenmeno de la prostitucin ha sido
tratado por el 8erecho desde tres modelos tradicionales4 el prohibicionista, el
abolicionista y finalmente el que somete la actividad a la reglamentacin2
"l modelo prohibicionista excluye el comercio carnal, de modo que el 8erecho lo
contempla pero para prohi!irlo y sancionarlo2 "n este marco son puni!les todas las
conductas relacionadas con el trfico sexual, esto es, tanto la conducta sexual de la persona
prostituida, como la de quien participa de la explotacin econmica de la actividad,
mientras que los clientes suelen ser entendidos como vctimas de los anteriores2 "l !ien
urdico prote+ido es la moral pC!lica y las !uenas costum!res2
"l modelo abolicionista pretende, desde el punto de vista urdico, la ausencia total de
reconocimiento del fenmeno y de las actividades conexas por parte del orden urdico2 5o
23 0entencia C-')1 de )33'2
24 0entencia C-3/$ de $111, reiterada por la #-$3) de $1132
25 Bid = Aarrido Auzmn2 La prostitucin& Estudio jurdico y criminolgico. :adrid, "dersa,
)33$, p2 $H y ss2D =im,nez Aseno2 :bolicionismo y prostitucin. :adrid4 6nstituto editorial
Reus, )3(%, p2 (/ y ss2 #am!i,n Alfonso Arrimadas Aarca2 J9rostitucin4 al+unos aspectos
histrico-urdicosK2 "n "va :ara :artnez Aalle+o y =usto Re+uero Celada ?coord2@ .ujer y
empleo. -na estrategia para la igualdad. Aranada, ed2 Comares, $11', pp2 )'/-)/H2 Q desde
otras reas de las humanidades, =2 Rossiaud2 La prostitucin en el medioevo. 7arcelona, ed2
Ariel, )3&(D Cor!in, Courtine, Bi+arello ?dir2@2 ,istoria del cuerpo. Dol 1. (el 9enacimiento al
8iglo de las Luces. :adrid, #aurus, pp2 )33-$1&2 "mmett :urphy2 ,istoria de los grandes
burdeles del mundo. 7o+ot, ediciones #-, )3&32
26 Eernando Rey :artnez, Ricardo :ata :artn y Noem 0errano Ar+Zello2 #rostitucin y
(erecho. :adrid, #homson Aranzadi, $11', pp2 )%-%H2
$(
que se elimina no es el hecho en s de la prostitucin, sino la aceptacin de su existencia y
por tanto de re+ulacin normativa2 0u fundamento se ha encontrado en la necesidad de
prote+er la familia, pero tam!i,n la di+nidad de las mueres2 8e tal suerte, se excluye la
punicin de la actividad individual, aunque se puede perse+uir la or+anizacin de ne+ocios
destinados a la prestacin de servicios sexuales2
"l modelo reglamentista, difundido en "uropa tras las conquistas napolenicas, tiende a
reconocer la prostitucin como un mal social que al no poderse com!atir, de!e ser
re+ulado a fin de evitar los efectos perniciosos relacionados con la salud, el orden social, la
convivencia y !uenas costum!res, que pudieren derivar de su eercicio2 "n este orden, la
re+lamentacin persi+ue la identificacin +eo+rfica y localizacin delimitada de la
actividad, a fin de disminuir el impacto que producen en el funcionamiento de la ciudad y
en el desarrollo de los o!etivos pC!licos ur!anos2
"sto si+nifica que, antes que prote+er a la persona que eerce la prostitucin, el 8erecho
cuida al cliente para quien se ase+ura un servicio con calidad y tam!i,n a la comunidad,
circunscri!iendo el desarrollo de la misma a determinados territorios, Q, de modo
indirecto, tam!i,n se prote+e a quienes viven de la prostitucin sin eercerla, pues con la
re+lamentacin se autoriza la explotacin de esta!lecimientos de comercio en los que se
presta el servicio o se facilita el contacto entre tra!aador o tra!aadora sexual y clientes2
5os !ienes urdicos prote+idos con estas medidas parten del intento de controlar tanto las
enfermedades de transmisin sexual, el delito a +ran o peque;a escala, as como de evitar
el escndalo pC!lico2 5as medidas de proteccin de carcter sanitario diri+idas a favor de
las personas que eercen la prostitucin, no parecen fundadas en procurar meora en la
calidad de vida de la persona prostituida, sino que se muestran como una manera de
aumentar la se+uridad de sus clientes2
Naturalmente, en todos los modelos se persi+ue como delito la prostitucin forzosa2
$(2 "l anlisis particular de la le+islacin de al+unos "stados, eemplifica las diversas
expresiones que uno y otros modelos adoptan2
Como caso tipo del modelo prohi!icionista, se encuentran la totalidad de los "stados
federados de *0A, con excepcin de Nevada, donde se ha!ilita a los condados a esta!lecer
si se proh!e o se autoriza la prctica de la prostitucin
$H
2 As ocurra en la "uropa
27 8entro de los condados donde se autoriza, se encuentran p2e2, los de Churchill, Nye y 5ander2
Como elementos destaca!les de tal re+ulacin, se o!servan al+unas definiciones en las que se
da cuenta no slo de la permisin de la actividad sometida siempre a licencias, controles y
re+istros, sino tam!ien de los ses+os de +,nero que en al+Cn caso se evidencian, as como de la
posi!ilidad de que la prostitucin se eerza por cuenta aena2 As cuando en la ordenacin del
condado de Churchill, #itle / 5usiness Licences and 9egulations, chapter 2.<= #rostitutionK, se
define4 J"at15n( Cualquier persona del sexo masculino de $) a;os o ms, que provea una
retri!ucin a una prostituta, por uno o varios actos de prostitucinKD J"1-.tit+ta4 cualquier
muer que con licencia para operar una casa de prostitucin, se vincula a eecutar actos de
prostitucin con un patrnK2
http4UUprostitution2procon2or+UsourcefilesUChurchillCounty#itle/Chap/$12pdfD "n Nye, se
define el Je*3,ea)-4 cualquier persona vinculada en uno o varios actos de prostiticin para los
que est autorizado, sea que actCe con !ase en una licencia, como empleado o como contratista
independiente u otro, para la admnistracin y ventas o para la representacin de los intereses de
una casa de prostitucinKD JprostituteK4 Jcualquier persona quien, en el curso de al+Cn empleo,
directa o indirectamente se vincule en actos de prostitucinK
http4UUprostitution2procon2or+UsourcefilesU nyecounty2pdfD y en el caso de 5ander ?chap2 /2)(@,
que se destaca por la visin omnicomprensiva del pro!lema, al se;alar como propsitos de la
re+ulacin de la prostitucin ?/2)(21)1@4 Jesta!lecer las re+las y procedimientos para conceder
licencias, proveer de una locacin para el ne+ocio, proveer de salud y se+uridad a los
$H
premoderna, donde se pona especial ,nfasis en la sancin de la prostituta en lu+ar del
cliente2 0e considera!a a la muer delincuente y al cliente vctima tentada por J"vaK2 "n
cam!io, en al+unas variantes actuales del neo-prohi!icionismo, la intervencin en la
demanda asume una importancia fundamental, como en el caso de 0uecia, donde desde
)333 entr en vi+or una ley que condena al usuario de prestaciones sexuales, aplaudida en
su momento por la Comisin de 8erechos de la :uer e 6+ualdad de A,nero del
9arlamento "uropeo2 0in em!ar+o, su eficacia en reducir la esti+matizacin de la persona
prostituida y meorarle sus opciones de vida estn aCn en entredicho y al contrario, el
desplazar el sexo al mercado su!terrneo, incrementa las opciones de violacin de
derechos y la explotacin humana
$&
2
6n+laterra, desde mediados del si+lo R6R, ha se+uido un modelo a!olicionista, que aunque
no sanciona la venta de prestaciones sexuales ni condena al cliente, s proh!e la
explotacin de la prostitucin as como el acto d inducir a la misma2
"n pases como 6talia y Erancia, por eemplo, no se encuentra prohi!ido eercer el oficio,
no o!stante ser ile+al la or+anizacin de actividades, locales, dedicados a la prostitucin, al
i+ual que el proxenetismo2 "n "spa;a, existe una le+islacin penal que persi+ue desde el
propio rufianismo, esto es, la explotacin sexual de un tercero para el !eneficio econmico
aCn !ao el consentimiento de aqu,l, hasta las formas de explotacin sexual que proceden
mediante en+a;o, presin o fuerza2 8e otro lado, las comunidades autnomas poseen
competencias para esta!lecer medidas de carcter ur!anstico y de salu!ridad que inciden
directamente so!re los esta!lecimientos de comercio donde se prestan servicios sexuales2
Alemania y -olanda y al otro lado del mundo Nueva <elanda, responden a un modelo
avanzado de re+lamentacin, pues no slo se incluye re+ulacin en materia de salud
pC!lica, ur!anismo, maneo del suelo y polticas de prevencin de delitos prximos a la
actividad, sino que tam!i,n incluyen +arantas y derechos para quienes eercen el oficio
$3
2
9or eemplo en -olanda, el empresario de!e concertar un acuerdo la!oral escrito, de!e
+arantizar la se+uridad del servicio en t,rminos sanitarios, las localidades han de contar
con oficinas para presentar queas contra la administracin de los ne+ocios de esta ndole2
6nfortunadamente, el paso a la formalidad, ha incentivado empero la clandestinidad pues
las contri!uciones y car+as que asume el empresario y el tra!aador son mayores y en el
plazo inmediato los in+resos de unos y otros se han reducido sustancialmente2
"n Alemania, se ha previsto una mayor co!ertura social, facilitando a las y los tra!aadores
sexuales que su actividad est, le+almente ase+urada, !ien como tra!ao por cuenta aena,
!ien de manera autnoma o independiente2 6+ualmente se reconocen lmites al poder de
empleados y patrones, proveer del re+istro de los empleados, se;alar el valor de las licencias,
as como prohi!ir ciertas conductas en el ne+ocio y en su esta!lecimiento aCn !ao licenciaK2
8ocumento hallado en http4UUprostitution2procon2or+UsourcefilesU5anderCountyChap/)(2pdf2
Consulta en la p+ina http4UUprostitution2procon2or+Uvie[2resource2phpYresource68\111))3, del
da 3 de ulio de $1)12
28 Bid2 =ohannes "ri]sson2 J5o que falla en el modelo suecoK2 "n =os, 5uis 0olana y "stefana
Aci,n ?eds2@2 Los retos de la prostitucin. estigmatizacin, derechos y respeto. Aranada, $11&,
pp2 )&/-)&3
29 "ste tipo de re+menes ha dado lu+ar recientemente a introducir un c+a1t- *-)e,- a los
tradicionalmente reconocidos, denominado laboral en el cual la prostitucin se valora como un tra!ao
ms, al cual de!eran aplicarse los mismos instrumentos utilizados para prote+er a los tra!aadores de las
diferentes industrias de eventuales a!usos y violaciones de sus derechos2 As en :aram Fiers,
J8elincuente, vctima, mal social o muer tra!aadora4 perspectivas le+ales so!re la prostitucinK2 "n
.s!orne2 0rabajadorEs del se+o. (erechos, migraciones y tr$fico en el siglo ++.. 7arcelona, 7ellaterra,
$11'2 Citado por :auricio Ru!io2 Diejos verdes y ramas peladas& una mirada global a la
prostitucin. 7o+ot, *niversidad "xternado de Colom!ia, $1)1, pp2 $33 y %1)2
$&
su!ordinacin patronal, dadas las caractersticas del servicio que se presta y en las que
de!e primar la voluntad de quien desarrolla directamente el tra!ao2 0lo ca!en exi+encias
en t,rminos de tiempo y lu+ar del tra!ao2 #ienen derecho a prestaciones sociales ?previa
cotizacin@, atencin m,dica en la sanidad pC!lica, derecho al se+uro de desempleo y
pensin de u!ilacin
%1
2
"n Nueva <elanda, a partir de $11%, se han dispuesto medidas diri+idas tanto a quienes
eercen la prostitucin, como a los que sacan provecho de lo que este Jne+ocioK produce,
todos los cuales de!en cumplir con requerimientos de salud, se+uridad y orden pC!lico2 0e
reconocen derechos a los tra!aadores sexuales relacionados con sus li!ertades y tam!i,n
con el acceso a !eneficios propios de quien emplea su fuerza de tra!ao2 "l funcionamiento
de los esta!lecimientos donde se ofrece el servicio sexual, requiere en +eneral de licencia,
salvo el caso de micro-empresas2 Einalmente, se crea un comit, que a nivel nacional est
llamado a revisar la realidad, las leyes y las polticas pC!licas relacionadas con la
prostitucin y a remitir un informe a la Cmara de Representantes de su 9arlamento, con el
o!eto de que adopte medidas ms adecuadas para prote+er los intereses particulares y
pC!licos comprometidos
%)
2
$H2 9ues !ien, del estudio de varios re+menes urdicos de los "stados se esta!lecen como
conclusiones principales frente al tema las que vienen
%$
4 i@ "n +eneral, no hay infraccin
para el eercicio individual de la prostitucin, aunque restan excepciones para ciertas
formas de desempe;o, que aCn son sancionadas
%%
2 ii@ 0i !ien es evidente la crisis del
modelo a!olicionista, esto empero no va acompa;ado de un consenso so!re la necesidad
de atri!uir carcter de tra!ao a la prostitucin2 Q al contrario, en todos los pases, salvo en
-olanda, Alemania y Nueva <elanda, Jla ausencia de reconocimiento urdico de la
profesin impide a las mueres en prostitucin disponer de una co!ertura social completa
?P@2 8ado que la prostitucin no constituye una infraccin en s misma, su eercicio
pertenece de modo si+nificativo a la economa su!terrnea y las mueres que eercen la
prostitucin viven al mar+en de la le+alidadK2 iii@ J?P@ 0in em!ar+o, el rendimiento de la
prostitucin se somete a tri!utacin en la mayora de los pases porque el hecho +enerador
del impuesto es independiente de la le+alidad de la actividadK
%'
2 iv@ "s finalmente re+la
universal, la prohi!icin y persecucin severa de la prostitucin forzada, de menores de
edad y el trfico de personas para el desarrollo de tal actividad
%/
2
2(6(2( La 31-.tit+ci5n en e, De1ec/- inte1naci-na,
$&2 "l tratamiento de la prostitucin por parte del 8erecho internacional tiene por o!eto la
supresin y persecucin del fenmeno, en cuanto se halla vinculado con delitos como la
trata de personas o la explotacin de seres humanos para alcanzar cuantiosos !eneficios
econmicos2
30 Bid2 02R2 5as]o[s]i2 J#he Ne[ Aerman 9rostitution Act2An 6mportant 0tep #o A :ore
Rational Bie[ of 9rostitution as an .rdinary 9rofession in Accordance Fith "uropean
Community 5a[K2 "n 0he ;nternational Aournal of "omparative Labour LaF and ;ndustrial
9elations, vol 1>, Go. !, <==<, pp2 'H3-'3)2
31 Bid2 al respecto, Catherine -ealy2 J8escriminalizar nuestras vidas y nuestro tra!ao4 el modelo
neozeland,sK2 "n =os, 5uis 0olana y "stefana Aci,n ?eds2@2 Los retos de la prostitucin,
op.cit., pp2 )3)-)3(2
32 Eernando Rey :artnez, Ricardo :ata :artn y Noem 0errano Ar+Zello2 #rostitucin y
(erecho, op.cit., pp2 %(-%H2
33 0e alude al JracolageK, u oferta de servicios sexuales en la va pC!lica2 As en la ley in+lesa de
)3/3 y el artculo /1 de la ley francesa $11%-$%3 de )& de marzo, so!re se+uridad interior, que
modifica el art2 $$/ del Cdi+o penal2 6dem, p2 %)2
34 No slo se admite su imposicin sino tam!i,n la aplicacin de deducciones2 As en Alemania,
7,l+ica, 6n+laterra y Aales2 6dem, p2 %$22
35 6!dem, p2 %H2
$3
$32 As, de tiempo atrs, la Asam!lea Aeneral de Naciones *nidas suscri!i
el Convenio para la Represin de la #rata de 9ersonas y de la "xplotacin de
la 9rostitucin Aena, de )3'32 "l convenio, de manera expresa se;ala en su
parte motiva que la Jprostitucin y el mal que la acompa;a, la trata de
personas para fines de prostitucin, son incompati!les con la di+nidad y el
valor de la persona humana y ponen en peli+ro el !ienestar del individuo, de
la familia y de la comunidadK2 "n este orden, los "stados se comprometen a
Jcasti+ar a toda persona que, para satisfacer las pasiones de otra4 Concertare
la prostitucin de otra persona, aCn con el consentimiento de tal personaD
"xplotare la prostitucin de otra persona, aCn con el consentimiento de tal
personaK ?art2 )L@2 As mismo, se comprometen a casti+ar las casas dedicadas
a la prostitucin, a provocar su disminucin y represin ?art2 $L@2 Q, en
reconocimiento de la +ravedad de la conducta, la convencin advierte que los
delitos descritos sern considerados Jcomo casos de extradicin en todo
tratado de extradicin ya concertado o que ulteriormente se concierte entre
cualesquiera de las 9artes en el presente ConvenioK2 0e estima adems a la
propia tentativa como modalidad puni!le al prescri!ir que, en la medida en
que lo permitan las leyes nacionales, Jsern tam!i,n casti+ados toda tentativa
de cometer las infracciones mencionadas en los artculos ) y $ y todo acto
preparatorio de su comisinK2 5a promocin de la prostitucin es calificada
como infraccin y acto delictuoso ?art2 'L@2 0e dispone so!re el compromiso
de los "stados para suprimir las normas urdicas que impon+an a quien
eerce la prostitucin a inscri!irse en re+istros o a poseer documentos
especiales de identificacin ?art2(L@2
"n adicin, es dispuesto un catlo+o importante de disposiciones relativas a la trata de
personas, en donde se incluye la extradicin y la cooperacin internacional como re+las
+enerales por la que apuestan los "stados parte del Convenio ?arts2 &-)/@, del mismo modo
que el adelanto de acciones internas para hacer efectivas las medidas, prote+er a los
sectores vulnera!les de las infracciones se;aladas y el compromiso de repatriar a las
vctimas a sus estados de ori+en
%(
2
%12 9osteriormente, la Asam!lea Aeneral de Naciones *nidas en su Resolucin %'U)&1, de
)& de diciem!re de )3H3, adopt la Convencin so!re "liminacin de #odas las Eormas de
8iscriminacin contra las :ueres
%H
2 "n ,sta se dispuso en su art2 (L que los "stados partes
Jtomarn todas las medidas apropiadas, incluso de carcter le+islativo, para suprimir todas
las formas de trata de mueres y explotacin de la prostitucin de las mueresK2
%)2 "n $111, se suscri!e por la misma Asam!lea, el 9rotocolo 9ara 9revenir, Reprimir y
0ancionar la #rata de 9ersonas, "specialmente :ueres y Ni;os, que complementa la
Convencin de las Naciones *nidas Contra la 8elincuencia .r+anizada #ransnacional, en
el que se prev, una inclusiva definicin so!re trata de personas2 "n ella, no o!stante
so!resalir el constre;imiento como in+rediente propio so!re la persona vctima de la trata,
no dea de reconocer cmo el consentimiento dado por la misma, no ser tenido en cuenta
cuando opere a trav,s del en+a;o, el a!uso o poder o la situacin de vulnera!ilidad en que
aquella se encuentre ?art2 %L@2 As mismo, se o!li+a a los "stados firmantes, a esta!lecer
como delito las conductas a que se refiere el convenio, a prote+er las vctimas, asistirlas y
36 "s de precisar, sin em!ar+o, que este Convenio no ha sido suscrito por Colom!ia2
37 Apro!ado por Colom!ia mediante la 5ey /) de )3&) y ratificado el )3 de enero de )3&$2
%1
otor+arles derechos, as como a esta!lecer polticas de prevencin y control ?art2 /L@, unto
con la adopcin de medidas para la prevencin de la prostitucin y para la reha!ilitacin y
adaptacin social de las vctimas de la prostitucin ?art2 (L@

2
%$2 "s que, como se anota en la sentencia C-(%( de $113 de esta Corporacin,
la prostitucin suele estar asociada con el delito de trata de personas,
expresamente condenado por la .r+anizacin de las Naciones *nidas, entre
otras, en la Resolucin $))& de $11/, apro!ada en la cuarta sesin plenaria,
cele!rada el H de unio de $11/2 9or esa va, la .N* recrimina la prostitucin
como fuente de esclavitud, repro!ada por el 9rotocolo para modificar la
convencin so!re la esclavitud, apro!ado por la Asam!lea Aeneral el $% de
octu!re de )3/%2 Representa de i+ual modo una forma comCn de tra!ao
forzoso, reprendido expresamente por la Asam!lea Aeneral en el Convenio
so!re la a!olicin del tra!ao forzoso apro!ado en Aine!ra en )3/H
%&
2

%%2 9or ello sirven tam!i,n como referencias desde el 8erecho internacional
so!re la materia, la Convencin de las Naciones *nidas contra la
8elincuencia .r+anizada #ransnacional ?Convencin de 9alermo@ y su
9rotocolo para 9revenir, Reprimir y sancionar la #rata de 9ersonas,
especialmente en :ueres y Ni;os
%3
2
%'2 As, con !ase en los anteriores instrumentos internacionales, encuentra la
Corte en la referida sentencia C-(%( de $113, que es claro que a uicio de la
comunidad internacional, Jla explotacin de la prostitucin tiene un efecto
ne+ativo y de +ravedad considera!le en la sociedad2 "n otras pala!ras, que en
relacin con los efectos de la prostitucin, los "stados de!en luchar por
reducir su expansinK2 Q por va del Jcontrol de las redes de prostitucinK, es
posi!le el control de Jactividades delictivas conexas que tam!i,n +eneran
impacto social adversoK2
%/2 9or Cltimo, en lo que se refiere a los convenios y recomendaciones de la
.262#, aunque no existen pronunciamientos expresos so!re la prostitucin,
pueden encontrarse referencias valiosas en el Convenio no2 )&$ de )333, en
cuyo art2 % !2@ se encuentra la prostitucin como una de las peores formas de
tra!ao infantil2 6+ualmente en los Convenios $3 y )1$ y en las
recomendaciones %/ y )%(, en los que se hace referencia al tra!ao forzoso
vinculado con la trata de personas, que se+Cn estudios de la propia
or+anizacin, tienen entre sus o!etos la prostitucin
'1
2
Apro!ado mediante 5ey 3&' de $11/ y suscrito el $H de enero de $11H2 5a constitucionalidad
de este 9rotocolo se estudi en la sentencia C-%$$ de $11(2
38 8e esto, da !uena cuenta el informe apro!ado por el 8,cimo Con+reso de las Naciones *nidas
so!re 9revencin del 8elito y #ratamiento del 8elincuente, cele!rado en Austria en el a;o
$111, en el que se evidencia la relacin estrecha entre la delincuencia or+anizada y trata de
personas en t,rminos +enerales para su explotacin sexual2
39 Adoptados por Colom!ia mediante la 5ey &11 de $11%2
40 Bid2 [[[2ilo2or+
%)
%(2 "l 8erecho internacional entonces, no ha sido aeno al fenmeno de la
prostitucin que, asociado con la trata de personas, se ha reconocido como
una accin da;ina so!re la persona sometida, prxima a la incursin de otros
delitos, pero tam!i,n a la +eneracin de consecuencias humanas y sociales,
como la proliferacin de enfermedades ven,reas, el deterioro de la inte+ridad
familiar y en +eneral, de las condiciones de vida de quienes la eercen2 "n esa
lnea, sus normas se de!aten entre el modelo prohibicionista y el
abolicionista, con la punicin de quienes promuevan como ne+ocio la
prostitucin aena y con la imposicin para los "stados de adoptar medidas
preventivas y reha!ilitadoras2
2(6(4( A,2+na. c-n.i)e1aci-ne. a)ici-na,e. )e.)e e, De1ec/- e+1-3e-
%H2 :uy cerca de la tendencia que muestra el contexto internacional, en la
Recomendacin )%$/ de )33H del Conseo de "uropa se ilustr so!re la
preocupacin existente frente a la proliferacin y recrudecimiento de la
prostitucin y en particular, su vinculacin con +rupos criminales que la
aprovecha!an para financiar y 6e+tender el resto de sus actividades, tales
como el tr$fico de armas y de drogas y el blanqueo de dinero7. "sta, unto
con otras decisiones adoptadas en los Cltimos a;os
')
, han mostrado que la
prostitucin se entiende como el caldo de cultivo para el desarrollo de
sinnCmero de actividades delictivas, todas ellas afrentosas de la condicin
humana, de la li!ertad e inte+ridad de las vctimas, as como de los intereses
sociales2
41 Resolucin del 9arlamento "uropeo so!re la prostitucin forzada en el marco de los
acontecimientos deportivos internacionales, del )/ de marzo de $11( ^ "stras!ur+oD Coalicin
Contra el #rfico de :ueres2 6nforme para el Relator "special so!re Biolencia Contra las :ueres
de Naciones *nidas2 ) de enero $11$D C.:2 6nforme de la Comisin so!re la implementacin de
:edidas para 9romover la .!servacin de 8erechos -umanos y 9rincipios 8emocrticos en las
Relaciones "xteriores2 )33(-)33H2 $111D C.:2 /(H final4 so!re la trata de mueres con fines de
explotacin sexual, $1U))U)33(2 )33(D C.:2 &/'4 JCom!atiendo el #rfico de 0eres -umanos y
la "xplotacin 0exual de Ni;os y la 9orno+rafa 6nfantil2 $111D C.:2 H) final $11$U11'% ?CN0@
propuesta relativa a la expedicin de un permiso de residencia de corta duracin a las vctimas de
la ayuda a la inmi+racin ile+al o de la trata de seres humanos2 N2Q24 Ne[ Qor] *niversity 9ress2
$11$D C.:2 H&(2 9revencin del Crimen en la *"2 Reflexiones so!re principios comunes y
propuestas2 $111D C.:2 H$(2 Resolucin del 9arlamento "uropeo J0o!re :ayores Acciones en la
5ucha Contra el #rfico de :ueresKD )33&D Conclusiones Conseo "uropeo de 5is!oa $111D
Conclusiones Conseo "uropeo de Niza $111D 8ecisin NL $3%U$111U"C del 9arlamento "uropeo y
el Conseo pro+rama comunitario de accin para prevenir y luchar contra la violencia contra ni;os,
venes y mueres4 8aphneD 8. 5 (% de ' marzo )33H, p2 $ y ss2 3 C.: ?$11)@ (H$ final, en
particular punto '2H2$2D Recomendacin NL )) del Conseo en la Accin Contra el #rfico de 0eres
-umanos para la "xplotacin 0exual2 $111D Resolucin A$-/$U&3, )' a!ril )3&3, 8. C )$1 de )(
mayo )3&3, p2 %/$ y ss2, en especial pto2 &2$2 %2D Resolucin 7%-)$(', )$&% y )%13U3%, )(U13U)33%4
8. C $(& de ' octu!re )33%, p2 )') y ss2, en especial2 ptos $ y )1D Resolucin A'-1%$(U3/,
)&U1)U)33(, 8. C 1%$ de / de fe!rero de )33(, p2 && y ss2, en especial pto2$/2D Resolucin so!re la
Comunicacin de la Comisin al Conseo y al 9arlamento "uropeo so!re la trata de mueres con
fines de explotacin sexual A'-1%H$U)33HD 0#.94 Accin comCn 3(UH11U=A6, 8. N_ 5 %$$ de
)$2)$23(2 )33(2

%$
%&2 :as, aparte de esta percepcin plenamente ustificada y compati!le con los valores de
la cultura europea, ca!e destacar i+ualmente la postura adoptada so!re la materia, cuando
se analiza a partir del 8erecho comunitario y de los principios econmicos que lo han
inspirado2
%32 "n efecto, se ha!la del asunto C-$(&U33 mediante el cual el #ri!unal de =usticia de las
Comunidades "uropeas resolvi la cuestin previa solicitada por los ueces competentes de
los 9ases 7aos, frente a la solicitud de un nCmero de se;oras de ori+en polaco y checo de
autorizarles permiso de residencia para tra!aar como prostitutas por cuenta propia2
#ras analizar los acuerdos suscritos con los entonces pases de la "uropa del "ste
involucrados as como la le+islacin nacional neerlandesa, tras verificar que en ellos se
formula!an exi+encias le+timas para autorizar la circulacin y residencia de personas en
los pases de la *nin europea a fin de desarrollar actividades econmicas, entra a discutir
si, como se lo plante el uez nacional que formul la consulta, ca!a incluir dentro de las
mismas a la prostitucin eercida de manera independiente2

"stim el #ri!unal a este respecto, que no se aprecia!a en los referidos acuerdos, una
pretensin de limitar sus efectos a ciertas y determinadas actividades2 "n ellos se consa+ra
simplemente el derecho a iniciar y prose+uir actividades econmicas por cuenta propia, as
como a esta!lecer y +estionar empresas y el derecho a eercer las actividades de carcter
industrial, comercial y artesanal, as como las profesiones li!erales2 J9or consi+uiente-
dice el tri!unal- y sin que sea siquiera necesario a!ordar la cuestin de si la prostitucin
puede considerarse una actividad comercial, tal como afirma el Ao!ierno del Reino *nido,
!asta se;alar que se trata de una actividad por la que el prestador satisface, con carcter
oneroso, una demanda del !eneficiario sin producir o ceder !ienes materialesK, es decir
que J?P@ est comprendida en el concepto de Sactividades econmicasTK2
'12 9ero no se queda all el estudio2 #am!i,n entr a resolver una tercera cuestin desde la
cual se pretenda excluir a la prostitucin como actividad econmica di+na de amparo por
el 8erecho comunitario, ha!ida cuenta de su carcter ile+al y por razones de moralidad
pC!lica2 A este respecto, record que, como lo ha!a declarado en otras oportunidades
'$
, no
le corresponde al #=C" Jsustituir por la suya la apreciacin de los le+isladores de los
"stados miem!ros en los que una actividad supuestamente inmoral se practica
le+almenteK2 :as a+re+a en se+uida4 J?P@ leos de estar prohi!ida en todos los "stados
miem!ros, la prostitucin se tolera e incluso se re+ula en la mayora de dichos "stados y,
en particular, en el "stado miem!ro de que se trata en el procedimiento principalK2 No est
en ue+o, por dems, un pro!lema de orden p/blico que !ien se podra ale+ar por las partes
para limitar la aplica!ilidad de los acuerdos, pues Jpara que una autoridad nacional pueda
esta!lecer una excepcin de orden pC!lico es necesario que exista una amenaza real y
suficientemente +rave que afecte a un inter,s fundamental de la sociedadK
'%
, en la que no
ca!ran discriminaciones por razn de la nacionalidad, menos aCn, cuando el
comportamiento reprochado proveniente de los nacionales, no es perse+uido con medidas
represivas o de otro tipo que resulten reales y efectivas para com!atirlo2
42 0entencia de ' de octu!re de )33), 0ociety for the 9rotection of *n!orn Children 6reland, C-
)/3U31, Rec2 p2 6-'(&/, apartado $1, en relacin con la interrupcin voluntaria del em!arazo, y,
la sentencia de $' de marzo de )33', 0chindler, C-$H/U3$, Rec2 p2 6-)1%3, apartado %$, en
relacin con las loteras2
43 Remite a las sentencias de )& de mayo de )3&$, Adoui y Cornuaille, asuntos acumulados
))/U&) y ))(U&), Rec2 p2 )((/, apartado &, y de )3 de enero de )333, Calfa, C-%'&U3(, Rec2 p2
6-)), apartado $) y a la sentencia de )1 de fe!rero de $111, Nazli, C-%'1U3H, Rec2 p2 6-3/H,
apartados /( a ()2
%%
')2 Con !ase en las anteriores razones, respondi al uez nacional que con las restricciones
propias a los acuerdos suscritos entre los "stados relacionados con el caso, estima!a que la
persona que eerca la prostitucin poda ser considerada como titular de la li!ertad de
circulacin por territorio europeo, a los efectos de realizar actividades econmicas o
actividades no asalariadas2 Q as, queda por tanto claro, el reconocimiento urdico de la
prostitucin como actividad econmica, al menos en lo que hace a su eercicio por cuenta
propia2
'$2 8e este modo, en el 8erecho re+ional europeo se hacen visi!les todos los modelos
descritos, prohibicionista, abolicionista y reglamentarista, se+Cn sea el m!ito desde el
cual se analice el fenmeno, como de+radacin humana relacionada con la delincuencia
or+anizada, como condicin frente a la cual los "stados europeos asumen
responsa!ilidades y tam!i,n como opcin econmica di+na incluso de proteccin udicial2
2(6(6( E, De1ec/- c-,-*9ian- ante ,a 31-.tit+ci5nC ,a. n-1*a. e<3,Acita. 0
e.3ecADica.(-
'%2 "l 8erecho colom!iano reco+e sin +randes mutaciones las caractersticas
destacadas en el derecho comparado e internacional, por contener la misma
tendencia mixta o ecl,ctica, en la que se esta!lecen medidas de todo tipo2
"n efecto, como pasa a exponerse, existe una construccin complea entre el
r,+imen derivado del 8erecho penal y el que se crea desde el 8erecho
policivo, por el cual la induccin de la prostitucin con animus lucri faciendi
es por s sola puni!le !ao determinadas circunstancias ?$2'2'2)2@, aunque al
mismo tiempo como actividad individual no lo es y quien la realiza no puede
ser por slo ese hecho perse+uido, ni tampoco lo es quien desarrolla actividad
econmica en torno suyo ?$2'2'2$2@2 #ras su presentacin, se formularn unas
conclusiones parciales so!re el 8erecho aplica!le al presente asunto ?$2'2'2%2@
2(6(6(1( E, De1ec/- "ena,
''2 "n el Cdi+o 9enal Colom!iano se pueden reconocer un conunto de
delitos que representan formas de reprimir parte de las formas comerciales en
que la prostitucin tiene lu+ar2
'/2 "n este sentido, aparece en el ttulo 6B so!re 8elitos contra la li!ertad,
inte+ridad y formacin sexuales, el captulo 6B, J8e la "xplotacin sexualK,
en el que se contemplan diversos delitos como la J6nduccin a la prostitucin
?art2 $)%@, que se confi+ura cuando al+uien, Jcon nimo de lucrarse o para
satisfacer los deseos de otroK, induzca al comercio carnal o a la prostitucin a
otra persona
''
2 #am!i,n se tipifica de manera expresa, el Jproxenetismo con
menor de edadK ?art2 $)% A, modificado por el artculo 3L de la 5ey )$%( de
$11&@
'/
, el JConstre;imiento a la prostitucinK ?art2 $)'@, que se diferencia
44 JAR#6C*5. $)%2 6N8*CC6.N A 5A 9R.0#6#*C6.N2 Àrtculo modificado por el
artculo & de la 5ey )$%( de $11&2 "l nuevo texto es el si+uiente4a "l que con nimo de
lucrarse o para satisfacer los deseos de otro, induzca al comercio carnal o a la prostitucin a
otra persona, incurrir en prisin de diez ?)1@ a veintids ?$$@ a;os y multa de sesenta y seis
?((@ a setecientos cincuenta ?H/1@ salarios mnimos le+ales mensuales vi+entesK2
45 JAR#bC*5. $)%-A2 9R.R"N"#60:. C.N :"N.R 8" "8A82 Àrtculo adicionado por
el artculo $ de la 5ey )%$3 de $1132 "l nuevo texto es el si+uiente4a "l que con nimo de lucro
para s o para un tercero o para satisfacer los deseos sexuales de otro, or+anice, facilite o
participe de cualquier forma en el comercio carnal o la explotacin sexual de otra persona
%'
del primer tipo penal, en que el comercio carnal o prostitucin tiene lu+ar por
la fuerza, amenaza o imposicin
'(
2 As mismo se esta!lecen, conforme la ley
)$%( de $11&, circunstancias de a+ravacin punitiva relacionadas con la edad
y condicin de la vctima o relacin con ella ?art2 $)(@
'H
2 9or Cltimo y con las
adiciones introducidas por la 5ey )%%( de $113, se contemplan otros delitos
relacionados con la explotacin sexual, como el de la prostitucin de menores
?art2 $)H@, la explotacin sexual comercial de persona menor de edad ?art2
$)H-A@, la porno+rafa con personas menores de )& a;os ?art2 $)&@, el
turismo sexual ?art2 $)3@, la utilizacin o facilitacin de medios de
comunicacin para ofrecer actividades sexuales con menores de edad ?art2
$)3 A@, e incluso, el delito de omisin del de!er de denuncia ?art $)3-7@2
'(2 Ahora !ien, del conunto de disposiciones del Cdi+o 9enal mentadas,
conviene ahondar en la prevista en el artculo $)%, por cuanto en ,l se reco+e
el tipo penal que confi+ura la versin ms decidida del modelo
prohi!icionista, en cuanto tipifica penalmente, no el sometimiento por la
fuerza de personas para que se dediquen a la prostitucin, sino el mero hecho
de su induccin y sin que desdi!ue su confi+uracin, la aquiescencia o
aceptacin de la persona invitada a prostituirse ni el hecho de que la misma
pueda considerarse capaz para ello2
'H2 0o!re la constitucionalidad de esta disposicin, se pronunci
recientemente la Corte constitucional en sentencia C-(%( de $113, cuando
resolvi la demanda por la cual se estima!a que con el art2 $)% del Cdi+o
penal se imponan lmites excesivos a la li!ertad, al li!re desarrollo de la
personalidad y a la li!re esco+encia de profesin u oficio2
'&2 9ara atender el asunto, la Corte en primer lu+ar reconoce las
caractersticas del tipo penal, dentro de las cuales reconoce el carcter doloso
del delito, al ser eercido para o!tener un lucro, pero donde no aparece como
elemento su!etivo el constre;imiento, sino la mera induccin, esto es, la
persuasin, insti+acin y provocacin, Jel comportamiento seductor o
en+a;oso diri+ido a hacer nacer en la vctima el propsito de prostituirseK2
"n se+uida, revisa el fenmeno de la prostitucin en la urisprudencia
constitucional, desde el cual o!serva que dicho fenmeno es transversal a la
cultura y a la historia de las civilizaciones y que, dada su ma+nitud y su
menor de )& a;os, incurrir en prisin de catorce ?)'@ a veinticinco ?$/@ a;os y multa de
sesenta y siete ?(H@ a setecientos cincuenta ?H/1@ salarios mnimos le+ales mensuales vi+entesK2
46 JAR#6C*5. $)'2 C.N0#R"W6:6"N#. A 5A 9R.0#6#*C6cN2 Àrtculo modificado por
el artculo 3 de la 5ey )$%( de $11&2 "l nuevo texto es el si+uiente4a "l que con nimo de
lucrarse o para satisfacer los deseos de otro, constri;a a cualquier persona al comercio carnal o
a la prostitucin, incurrir en prisin de nueve ?3@ a trece ?)%@ a;os y multa de sesenta y seis
?((@ a setecientos cincuenta ?H/1@ salarios mnimos le+ales mensuales vi+entesK2
47 5a norma so!re trata de personas ?art2 $)/@, aparece dero+ada por el artculo 'L de la 5ey H'H
de $11$2 0u reconocimiento se contempla empero como causal de a+ravacin punitiva, en el
numeral $L del art2 $)( que opera cuando los delitos de promocin o forzamiento a la
prostitucin se Jrealizare con el fin de llevar la vctima al extraneroK2
%/
impacto social, los "stados han preferido adoptar mecanismos preventivos de
control, antes que medidas definitivas de erradicacin
'&
2 ACn as, resalta que
tam!i,n se ha considerado como un fenmeno que Jmancilla la di+nidad
personalK y que es, por tanto, indesea!le en el "stado 0ocial de 8erecho
'3
2
8e all que se de!a velar por reducir los efectos nocivos de dicha prctica y
que la ley pueda disponer mecanismos que procuren evitar la proliferacin de
dicha alternativa de vida2 9ues, aunque reconoce que la misma puede ser
producto de la li!re esco+encia de los individuos, admite tam!i,n que los
valores personales, la di+nidad humana y, en muchas ocasiones, los derechos
de los menores involucrados directa o indirectamente en esa opcin, hacen
necesaria una proteccin especial por parte de las autoridades pC!licas2
"n esta misma lnea, o!serva que a pesar de reconocer que del r,+imen
constitucional colom!iano no se deriva una prohi!icin al eercicio de la
prostitucin, el "stado s tiene de!eres claros frente a su existencia pues Jpor
disposicin de la misma Carta, no es indiferente a sus efectos nocivos, por lo
que resulta le+timo, dentro de los lmites razona!les de la proporcionalidad,
que las autoridades pC!licas de todos los rdenes adopten medidas tendientes
a evitar su propa+acin y a disminuir los efectos ne+ativos ?P@ NdeO esta
conducta, calificada como de+radante para la persona humana ?P@K2
'32 Con !ase en tales consideraciones, la sentencia en comento desarrolla el
anlisis so!re la li!re potestad de confi+uracin del le+islador en materia
penal, sus lmites en los derechos fundamentales y en el principio +eneral de
li!ertad y la aplicacin de los mismos al caso concreto, como m,todo para
uz+ar la constitucionalidad del precepto en estudio2
A partir de lo anterior, estima que es le+timo suponer que el le+islador puede
penalizar las conductas diri+idas a promover, estimular y patrocinar la
explotacin sexual del ser humano, por cuanto este oficio de suyo afrenta la
di+nidad de la persona humana que la eerce, fundamento del "stado ?art2 )L
C9@ y del derecho penal mismo ?art2 )L del Cdi+o penal@2 As pues, como Jla
prostitucin es una actividad que comporta +raves consecuencias para la
inte+ridad de la di+nidad de las personas, pese a la tolerancia urdica de que
es o!eto, la Corte encuentra le+timo que el "stado diria sus esfuerzos a
desestimularla, a reducir sus efectos e, incluso a erradicarlaK2
/12 "n lo que hace a la necesidad de sancionar penalmente la induccin a la
prostitucin, encuentra que si !ien el derecho punitivo se enmarca en el
principio de mnima intervencin, cuando han fallado las dems alternativas
de control como ha venido ocurriendo, la medida constituye la ultima ratio, la
solucin in e+tremis para alcanzar el mencionado o!etivo constitucional que
se persi+ue2
48 0entencia #-($1 de )33/2
49 6dem2
%(
9or ello, a la hora de eercer el control constitucional, la Corte no puede
cuestionar la medida, salvo que la conducta que se sanciona penalmente J?i@
no produzca un verdadero da;o social y ?ii@ no amenace lesionar
inustificadamente los derechos de otras personas y, por contera, los derechos
de la comunidadK2 Con !ase en tales re+las, reconoce la afectacin social de
la conducta descrita en el art2 $)% del Cdi+o penal, que se aprecia +rave en
cuanto tal y tam!i,n por ser lesiva de los intereses de la comunidad2 8e modo
que convertirla en delito hace parte de la Jfrana de discrecionalidad
le+islativaK2
/)2 #oma lue+o las fuentes normativas y de la doctrina de 8erecho
internacional que tratan la materia y de ellas concluye que, Ja uicio de la
comunidad internacional, la explotacin de la prostitucin tiene un efecto
ne+ativo y de +ravedad considera!le en la sociedadK, por lo que Jlos "stados
de!en luchar por reducir su expansinK, ms aCn cuando el control de la
prostitucin sirve tam!i,n para reprimir actividades delictivas conexas2 #odo
ello Jsin contar con los efectos derivados de la prostitucin, cuando la misma
se eerce en condiciones de pauperizacin4 la proliferacin de enfermedades
ven,reas en am!ientes de !ao control de salu!ridadD el deterioro de la
inte+ridad familiarD y, por contera, el impacto deni+rante y deformador que
reci!en los ni;osK2
"n estas condiciones determina que Jel da;o social producido por la
explotacin de la prostitucin merece ser enfrentado con medidas de
punicin, como las sanciones penalesK2
/$2 Q al momento de considerar si Jla li!re aceptacin de quien decide
dedicarse a la prostitucin es una excluyente de antiuridicidad material, pues
excluye NsicO la afectacin de la li!ertad personalK y en ese sentido se presenta
como resultado de una decisin li!re, autnoma y voluntaria, concluye que no
es admisi!le un tal ar+umento, pues Jel tipo penal acusado califica el dolo no
de quien opta por prostituirse sino de quien induce, su+estiona o en +eneral
promueve la prostitucin o al comercio carnal, con la intencin de lucrarse o
de satisfacer los deseos de una tercera personaK2 5o anterior sin descontar la
JfalaciaK que existe en la voluntariedad de la decisin de una persona al
prostituirse, pues la difcil situacin socioeconmica, por po!reza, conflicto
armado, ansias de un futuro meor, estimula el lle+ar a tal opcin, que pronto
la convierte en vctima de las !andas criminales or+anizadas que la someten2
"n atencin a tales alertas, o!serva pues que el consentimiento de la vctima
es una salva+uarda insuficiente para reconocer en la decisin de prostituirse,
en el eercicio de la li!ertad personal y en la autodeterminacin sexual2 J5a
Corte entiende que la autodeterminacin sexual puede conducir a una persona
a eercer la prostitucin, pero encuentra le+timo que el le+islador persi+a la
conducta del tercero que mediante su+estiones, insinuaciones u otro tipo de
%H
recursos o!ten+a provecho econmico de esta opcin, pues tal conducta se
escapa del m!ito estricto de la autodeterminacin personal para in+resar en
el de la explotacin de la persona humanaK2
9or todo lo anterior encuentra que el tipo penal previsto en el art2 $)% C9
puede confi+urarse incluso so!re la !ase del consentimiento expreso de la
vctima, en donde el sueto activo simplemente la induzca2
/%2 No se vulnera por lo dems el principio de lesividad, cuando la norma
acusada Jdecide sancionar una conducta que insti+a, con la intencin de
lucro, el in+reso a la prostitucin de otra personaK2 9orque, a uicio de la
Corte, es claro que lo que se pretende es luchar Jcontra el ne+ocio de la
prostitucin, ms all de la opcin autnoma de cada individuo de dedicarse a
ellaK2 9or lo mismo, es le+timo el casti+o a quienes promueven la
prostitucin de otros, con fines de explotacin, pues Jlas consecuencias
sociales de dicha actividad suponen una a+resin +rave a los derechos
individuales y una afrenta a la di+nidad humana, cuando no una fuente de
privaciones ms severas de la autonoma y la li!ertad personalesK2
/'2 9asa por Cltimo la sentencia comentada, a valorar si la norma acusada
restrin+e ile+timamente derechos fundamentales como la autodeterminacin
sexual, el li!re desarrollo de la personalidad y la li!ertad de esco+er profesin
u oficio2 . si, como afirma el actor en ese caso, la sancin prevista en el art2
$)% Cdi+o penal, representa una Jimposicin ile+tima de una concepcin
moral especfica, que no todos los individuos estn o!li+ados a compartirK2
Cuestin frente a la que aduce que el derecho al li!re desarrollo de la
personalidad no es un derecho a!soluto, capaz de desconocer los derechos de
otros ni los derechos colectivos o de neutralizar la capacidad punitiva del
"stado frente a comportamientos que pon+an en peli+ro el orden social o
econmico, o el eercicio de otros derechos
/1
2 "n este sentido, o!serva cmo
pueden limitar le+timamente dicha li!ertad los de!eres constitucionales de
respetar los derechos aenos y no a!usar de los propios ?art2 3/, num2 )@, el
o!rar conforme al principio de solidaridad social, respondiendo con acciones
humanitarias ante situaciones que pon+an en peli+ro la vida o la salud de las
personas ?art2 3/, num2 $@, y el procurar el cuidado inte+ral de la salud
propia y de la comunidad a la que se pertenece ?el artculo '3, inciso final@
/)
2
5o mismo en lo que toca con el derecho a esco+er li!remente profesin u
oficio, derecho i+ualmente limita!le en +uarda del inter,s +eneral, o de evitar
la lesin de otros !ienes o derechos constitucionalmente prote+idos2
//2 9or todo lo anterior concluye que Jlos intereses superiores de la sociedad
se oponen a que un individuo pueda le+timamente explotar el reclutamiento
de personas con fines de prostitucinK, ms aCn cuando el contexto social
50 "n este sentido la sentencia C-(&3 de $11$2
51

6dem2
%&
nacional se convierte en Jterreno propicio para que personas necesitadas
recurran a la prostitucin como medio de su!sistenciaK2 "n esa medida el art2
$)% del Cdi+o penal no ofrece o!ecin constitucional2 Q aunque se admite
que Jen la realidad fctica muchas personas pueden autnomamente esco+er
ese modo de vidaK, halla Jentendi!le que la ley !usque sancionar la actividad
que pretende lucrarse de su propa+acin e intensificacinK2
/(2 "n definitiva, desde el 8erecho penal se reco+e un modelo prohi!icionista
que opera con la punicin de todas las conductas destinadas a llevar a otro al
eercicio de la prostitucin, sea que se o!li+ue por la fuerza o se convenza por
la induccin, sea que se actCe so!re personas sin capacidad de discernir o
decidir, o frente a aquellas que pretenden actuar li!remente2 No hace parte de
la li!ertad de sueto al+uno llevar a la prostitucin a nadie y toda conducta
destinada a tal propsito, teniendo como incentivo la percepcin de lucro,
acarrea responsa!ilidades penales2 0in em!ar+o, como a continuacin se
expone, la punicin no alcanza a la persona que directamente eerce la
prostitucin ni a toda actividad eercida por los due;os de locales comerciales
donde la misma se practica2
2(6(6(2( La 31-.tit+ci5n )e.)e e, De1ec/- 3-,ici7-
/H2 Aparte de la ordenacin penal que se aca!a de descri!ir, se o!servan otras
medidas le+ales orientadas a la reglamentacin de la actividad desde el punto
de vista ur!anstico y de polica, as como a otras tantas de vocacin
abolicionista2
/&2 "n cuanto a las medidas de carcter ur!anstico, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo ) de la 5ey 31$ de $11' que modific y adicion el
artculo )/ de la 5ey %%& de )33H, y del artculo $L de su 8ecreto
Re+lamentario '11$ de $11', se esta!lece la incompati!ilidad en los usos de
alto impacto referidos a la prostitucin y actividades afines, con usos para
vivienda y dotacionales educativos, cuando se prevea su existencia en un
mismo sector2 "n este sentido se ha!ilitan competencias a las entidades
territoriales para re+ular dicho maneo del suelo2
/32 9or otra parte, en el Cdi+o Nacional de 9olica, 8ecreto )%// de )3H1 ?y
sus modificaciones@, 5i!ro 0e+undo del Cdi+o, J8el eercicio de al+unas
li!ertades pC!licasK, en el Cltimo captulo, el de nCmero romano B666 J8e la
9rostitucinK, se encuentran variadas disposiciones que pasan a descri!irse2
"n el artculo )H&, modificado por el artculo )$1 del 8ecreto /$$ de )3H),
se esta!lece como definicin so!re qui,n se desempe;a en el oficio4 6Ejerce
la prostitucin la persona que trafica habitualmente con su cuerpo, para
satisfaccin ertica de otras varias, con el fin de asegurar, completar o
%3
mejorar la propia subsistencia o la de otro7. "l se+undo inciso del precepto,
dispone las o!li+aciones pC!licas frente a la actividad, al esta!lecer4 6El
Estado utilizar$ los medios de proteccin social a su alcance para prevenir
la prostitucin y para facilitar la rehabilitacin de la persona prostituida7.
A continuacin se aprecia el artculo )H3, en el que se consa+ra4 6El slo
ejercicio de la prostitucin no es punible7. "s decir que la actividad como tal,
no puede ser o!eto de sancin por s misma2 "n este sentido, de!e
entenderse lo previsto en el artculo si+uiente, el )&1, que asi+na a las
corporaciones pC!licas de 8epartamentos y :unicipios una ha!ilitacin
normativa al se;alar4 6Las :sambleas (epartamentales y los "oncejos
.unicipales podr$n reglamentar lo relativo a la prostitucin sujet$ndose a
los preceptos de este estatuto y a los reglamentos que dicte el Hobierno
Gacional7. 8isposicin que como la interpret la Corte 0uprema de =usticia
en su momento, no supone poder de sancin sino facultad para re+lamentar la
actividad, incluso para +arantizar su correcto eercicio
/$
2
"n los artculos )&) y )&%, se incluyen mandatos a las autoridades pC!licas
de todo orden, destinados a la reha!ilitacin de las personas que eercen la
actividad2 As, conforme al art2 )&)4 6La nacin, los departamentos y los
municipios organizar$n institutos en donde cualquier persona que ejerza la
prostitucin encuentre medios gratuitos y eficaces para rehabilitarse. La
rehabilitacin se ofrecer$ por todos los medios que sean posibles sin que
tenga car$cter imperativo7. Q en el artculo )&%4 6Las autoridades podr$n
solicitar informaciones respecto del ejercicio de la prostitucin con el fin de
hallar los mejores medios de rehabilitacin de quienes se dediquen a ella7.
52 "n efecto, esta disposicin fue demandada unto con otras del mismo Cdi+o Nacional de
9olica, por violar la Constitucin anterior2 "l asunto fue resuelto por la Corte 0uprema de =usticia,
0ala 9lena, en sentencia de $) de a!ril de )3&$, Ref2 "xpediente nCmero &3%2 :a+istrado ponente4
doctor :anuel Aaona Cruz2 0entencia nCmero 32 Apro!ado se+Cn Acta nCmero )12 "ntonces se
estim que la atri!ucin all dispuesta, unto con otras en estudio, corresponda Ja la competencia
supletiva prevista en la propia Constitucin Nde )&&( y sus reformasO para el eecutivo central o
descentralizado del "stado, y que, en vez de ser violatorio de la Carta, se adecua!a a sus mandatos,
pues todos aquellos preceptos dea!an al re+lamento la facultad su!sidiaria de re+ulacin de la
li!ertad, en materia apenas policiva y nunca punitiva, en defecto de la ley, y no en lu+ar de ella o
por encima de ellaK2 Q en el anlisis particular so!re el artculo )&1, o!serva que el re+lamento de
polica que desarrolla el mandato de la ley, es tam!i,n la fuente normativa de la actividad policial,
conforme a lo previsto para los Conceos :unicipales en el entonces artculo )3H-& de la anterior
Constitucin colom!iana2 Q para determinar el alcance de la competencia reconocida, se o!serva
cmo Jadems, que no todo re+lamento de polica, de suyo, tiene que ver exclusiva y
necesariamente con el eercicio de las li!ertarias ciudadanas, sino tam!i,n con su reconocimiento,
y aun en innCmeras ocasiones, en nada se re+ula con aqu,l la li!ertad sino la actividad en la
funcin policiva misma como +aranta de su eercicio, ?P@ no resulta tampoco vlido el hipot,tico
ar+umento de que el re+lamento siempre atenta contra la li!ertadK2
'1
9or Cltimo, en el artculo )&$ se imponen de!eres +en,ricos de salu!ridad,
entendi!les tanto para los particulares como para el "stado, al ordenar4 6El
tratamiento m%dico de las enfermedades ven%reas es obligatorio. El que se
preste en establecimiento oficial ser$ gratuito as como las drogas que se
suministren7.
(12 8e lo anterior se desprende que el tratamiento desde el 8erecho policivo,
conci!e la actividad como re+ula!le, a trav,s de la re+lamentacin dispuesta
por los entes departamental y municipal, pero cuyo eercicio no es puni!le,
aunque tampoco desea!le, por lo que reclama medidas por parte del "stado2
()2 "n este marco, aparece el Ac+e1)- N-( =9 )e 2004 )e, C-nce:- )e
B-2-tB, en el cual se esta!lece en su 5i!ro 0e+undo so!re J8e!eres y
comportamientos para la convivencia ciudadanaK, el #tulo 6B J9ara las
po!laciones vulnera!lesK y dentro de ,ste, el Captulo ', so!re JIuienes
eercen prostitucinK2
"n dicho captulo, se prev, en primer lu+ar, un de!er +en,rico de respeto y
no intromisin, cuando el artculo '( prescri!e4 6Las personas que ejercen la
prostitucin deben ser respetadas. El ejercicio de esta actividad, en s misma,
no da lugar a la aplicacin de medidas correctivas7.
($2 5os preceptos si+uientes, contemplan las medidas re+lamentarias de
polica destinadas a velar por los intereses de salu!ridad y tranquilidad
pC!licas, de prevencin, as como de carcter ur!anstico y tendientes a la
reha!ilitacin de quienes la eercen2 As en el artculo /1, se reconoce la
normatividad a la que se de!en someter la u!icacin de los esta!lecimientos
donde se eerza la prostitucin
/%
2 8e otra parte, se prescri!en los
comportamientos que de!en o!servar tanto quienes eercen la actividad como
quienes utilizan sus servicios y de los propietarios, administradores y
encar+ados de los esta!lecimientos donde se eerce2
(%2 A este Cltimo respecto, en cuanto a las 3e1.-na. ;+e e:e1cen ,a
31-.tit+ci5n, como medidas Jpara la proteccin de la salud y de la
convivencia7 se esta!lecen en el artculo 'H las si+uientes4
1. #ortar el documento de identidad y el carn% de afiliacin al 8istema Heneral de
8eguridad en 8alud4
53 Artculo /12 Los establecimientos donde se ejerza prostitucin deben estar ubicados
/nicamente en las zonas se'aladas por el Hobierno (istrital de 5ogot$, (."., con fundamento
en el #lan de Irdenamiento 0erritorial #I0 y las normas que lo modifiquen, adicionen o
reglamenten.
')
<. :sistir al servicio de salud para las actividades de promocin de la salud y
prevencin de enfermedades, as como en caso de enfermedad o embarazo,
3. #ara el desarrollo seguro de su actividad, observar los medios de proteccin y
las medidas que ordenen las autoridades sanitarias.
!. "olaborar con las autoridades sanitarias que ejercen la prevencin y el control
de las enfermedades de transmisin se+ual y atender sus indicaciones4
2. #articipar, por lo menos veinticuatro 1<!3 horas al a'o, en jornadas de
informacin y educacin en salud, derechos humanos y desarrollo personal, las
cuales ser$n certificadas por la 8ecretara (istrital de 8alud, el (epartamento
:dministrativo de 5ienestar 8ocial o las entidades delegadas para tal fin4
@. 9ealizar el ejercicio de prostitucin en las condiciones, sitios y zonas definidos
por el #lan de Irdenamiento 0erritorial #I0 y las normas que lo modifiquen,
adicionen o reglamenten4
J. "umplir las reglas de convivencia ciudadana y respetar la tranquilidad,
bienestar e integridad de las personas vecinas y de los peatones4
>. En ning/n caso realizar este trabajo si se vive con la infeccin por D;, o
padece otra enfermedad de transmisin se+ual
2!
4
?. Go realizar e+hibicionismo en el espacio p/blico yKo desde el espacio privado
hacia el espacio p/blico7.
0e consa+ran en el artculo '3, las re+las de comportamiento de E;+iene.
+ti,iFan 3e1.-na. en 31-.tit+ci5nG, para Jfavorecer la salud y la
convivenciaK4
1. 9espetar los derechos de las personas que ejercen prostitucin4
<. -tilizar las protecciones especiales y observar las medidas recomendadas por
las autoridades sanitarias4
3. Go e+igir ni aceptar prostitucin de parte de una persona menor de edad4
!. Go realizar ni permitir maltrato social, fsico, psicolgico o se+ual a las
personas que ejercen prostitucin4
2. Go e+igir a quien ejerce prostitucin el consumo de bebidas embriagantes,
estupefacientes, sustancias psicotrpicas o t+icas.
Q en el artculo /), se definen los comportamientos que de!en o!servar los
J31-3ieta1i-., tene)-1e., a)*ini.t1a)-1e. - enca12a)-. )e
e.ta9,eci*ient-. )-n)e .e e:e1Fa 31-.tit+ci5nK, que son, por cierto, los de
mayor nCmero y responsa!ilidad2 #ales comportamientos son4
54 "n concordancia con este de!er, i+ualmente se esta!lecen medidas relacionadas con el conta+io
de enfermedades de transmisin sexual, con de!eres particulares para las 6nstituciones prestadoras
del servicio de salud2 "n efecto, el artculo '& dispone4 69esponsabilidad de las ;.#.8. Las
instituciones de salud que diagnostiquen a un trabajador se+ual una enfermedad de transmisin
se+ual o D;,, deber$n aplicar el protocolo de manejo y la vigilancia epidemiolgica para su
atencin integral y la adherencia al servicio72
'$
1. Ibtener permiso de funcionamiento por parte del despacho de la 8ecretara de
Hobierno, seg/n lo establecido en el #lan de Irdenamiento 0erritorial #I0 y las
normas que lo modifiquen, adicionen o reglamenten4
<. Ibtener para su funcionamiento el concepto sanitario e+pedido por la
8ecretaria (istrital de 8alud o su delegado4
3. #roveer o distribuir a las personas que ejercen prostitucin y a quienes utilizan
sus servicios, protecciones especiales para el desempe'o de su actividad y
facilitarles el cumplimiento de las medidas recomendadas por las autoridades
sanitarias4
!. #romover el uso del condn y de otros medios de proteccin, recomendados por
las autoridades sanitarias, a trav%s de informacin impresa, visual y auditiva, y la
instalacin de dispensadores de condones en lugares p/blicos y privados que
determine la autoridad competente.
2. "olaborar con las autoridades sanitarias y de #olica cuando se realicen
campa'as de inspeccin y vigilancia4
@. :sistir como propietario, administrador o encargado del establecimiento, por lo
menos veinticuatro 1<!3 horas en el a'o, a recibir informacin y educacin en
salud, derechos humanos y desarrollo personal, la cual ser$ certificada por la
8ecretara (istrital de 8alud y por el (epartamento :dministrativo de 5ienestar
8ocial o entidades delegadas para tal fin4
J. 0ratar dignamente a las personas que ejercen prostitucin, evitar su rechazo y
censura y la violacin de sus derechos a la libre movilizacin y al desarrollo de la
personalidad4
>. Go permitir o propiciar el ingreso de personas menores de edad a estos
establecimientos4
?. Go permitir, favorecer o propiciar el abuso y la e+plotacin se+ual de menores
de edad4
1=. En ning/n caso permitir, a trav%s del establecimiento, la utilizacin de
menores de edad para la pornografa o el turismo se+ual infantil4
11. Go inducir o constre'ir al ejercicio de prostitucin a las personas o impedir, a
quien lo realiza, retirarse del mismo si fuere su deseo4
1<. Go permitir, favorecer o propiciar la trata de personas4
13. Go obligar a quienes ejercen prostitucin a ingerir bebidas embriagantes,
estupefacientes o sustancias psicotrpicas o t+icas4
1!. Go permitir el porte de armas dentro del establecimiento4
12. Go realizar ni permitir maltrato social, fsico, psicolgico o se+ual a quienes
ejercen prostitucin4
1@. Go mantener en cautiverio o retener a quienes ejercen prostitucin en el
establecimiento, y
1J. Go realizar publicidad de cualquier tipo, alusiva a esta actividad, en el
establecimiento.
1>. Delar por el cumplimiento de los deberes y comportamientos de quienes
ejercen prostitucin en su establecimiento.
'%
"n todos los casos y para todos los suetos a quienes se diri+en estas
disposiciones, se esta!lecen como de!eres de o!li+atorio cumplimiento, en
tanto se prescri!e en sendos par+rafos de cada uno de tales preceptos, que la
ino!servancia de los comportamientos se;alados, 6dar$ lugar a las medidas
correctivas contenidas en el Libro 0ercero, 0tulo ;;; de este "digo7,
destinadas a ase+urar la convivencia ciudadana2
9or Cltimo, son previstos en el artculo /$ el conunto de de!eres de las
autoridades distritales, administrativas y de 9olica, tendientes en sustancia a
coordinar acciones relacionadas con la salud y Jlos derechos humanosK, as
como diri+idas a la prevencin y reha!ilitacin2
8ice el precepto4
6Las autoridades distritales, administrativas y de #olica coordinar$n con las
autoridades de salud y de derechos humanos, la realizacin de visitas de
inspeccin a los establecimientos donde se ejerza la prostitucin.
El (istrito "apital utilizar$ los medios a su alcance para prevenir la prostitucin
y facilitar la rehabilitacin de la persona que la ejerza. La rehabilitacin se
ofrecer$ sin que tenga car$cter imperativo. En consecuencia, la :dministracin
(istrital organizar$ propuestas de formacin gratuita para quienes la ejerzan y
crear$ planes y programas especiales para llevar a cabo estos procesos7.
('2 "n desarrollo del Acuerdo, se han dictado los decretos distritales
destinados a dar cumplimiento a los anteriores preceptos, a trav,s de la
adopcin de medidas administrativas especficas que enfatizan en los
aspectos de maneo del suelo ur!ano de la ciudad frente a la prostitucin
como servicio de alto impacto, a ms de al+una re+ulacin pro+ramtica de
carcter social2
(/2 "n efecto, de conformidad con la informacin suministrada por el propio
8istrito Capital, el r,+imen que actualmente re+ula la prostitucin en la
ciudad, a ms de la ordenacin citada, se esta!lece en el 8ecreto 8istrital %%/
de $113, en el que se implementan planes parciales, acompa;ados por planes
de accin social, cuyo dise;o corresponde a la J:esa 6nterinstitucional de
<onas "speciales de 0ervicios de Alto 6mpactoK2
8e tal suerte, tras esta!lecer como consideraciones para su expedicin
razones de orden sustancialmente ur!anstico y del uso del suelo, decreta en
su artculo )L la incorporacin al tratamiento de Renovacin *r!ana de un
nuevo su!sector de la ciudad2 "n el artculo $L ordena que los Jservicios de
alto impacto, de diversin y esparcimiento, de [is]eras, streap-tease, casas
''
de lenocinio y dems cate+orizaciones relacionadas con el eercicio de la
prostitucin, slo podrn desarrollarse !ao el tratamiento de renovacin
ur!ana, previa adopcin de 9lan 9arcial, en armona con la 5ey 31$ de $11'
y sus 8ecretos re+lamentariosK2 0e precisa tam!i,n en el artculo %L que el
Jtratamiento de renovacin ur!ana, por s solo no ha!ilita el desarrollo de
usos de alto impacto referidos a prostitucin y actividades afinesK2
6+ualmente, en el artculo 'L, su!ro+ado por el 8ecreto 8istrital ))( de $1)1,
se ordena a las JAlcaldas 5ocales, !ao la coordinacin de la 0ecretara
#,cnica de la :esa 6nterinstitucional de <onas "speciales de 0ervicios de
Alto 6mpacto, formular en un plazo no mayor a seis ?(@ meses, contados a
partir de la entrada en vi+encia del presente decreto, el dia+nstico de los
usos de alto impacto en la respectiva localidad referidos a la prostitucinK
//
2 Q
en el artculo /L se esta!lece que una vez ela!orado el dia+nstico de cada
localidad, se cuenta con un plazo de seis ?(@ meses Jpara iniciar los procesos
de adopcin de los planes parciales respectivos, vencidos los cuales no
podrn ser ha!ilitados los usos de alto impacto en la ciudadK2
"n fin, estos planes parciales, prescri!e el artculo (L, Jde!ern estar
acompa;ados de un 9lan de Accin 0ocial, cuyo dise;o estar a car+o de la
:esa 6nterinstitucional y cuya implementacin se efectuar a trav,s de la
respectiva Alcalda 5ocal2 "l o!etivo principal de este plan ser atender a la
po!lacin que se vea afectada de al+una forma por la implementacin de los
9lanes 9arcialesK2
((2 9uede o!servarse entonces que, conforme al 8erecho de polica tanto
procedente del le+islador, como de la funcin encomendada a las autoridades
administrativas de las localidades, la prostitucin es un fenmeno social
re+ulado, en la que operan diversos actores como son las personas que
directamente eercen la prostitucin, los due;os y administradores de
esta!lecimientos relacionados con la actividad, las autoridades pC!licas con
competencias y funciones so!re la materia y por supuesto los clientes2 5os
de!eres que a cada uno corresponde, son refleo tanto del reconocimiento de
la actividad en sus diversas manifestaciones y momentos de la realidad, como
del inter,s del "stado por acotar la actividad a ciertos y claros parmetros,
dada su incidencia social y humana2 0e si+ue as un modelo reglamentista,
diri+ido a prote+er la salud pC!lica, el orden social, la convivencia entre
quienes practican el oficio y el resto de la colectividad, as como a la
u!icacin +eo+rfica de la actividad como forma de reducir su impacto2
2(6(6(4( C-nc,+.i-ne. 3a1cia,e.
55 "ste Cltimo, se+Cn el par+rafo del artculo, Ede!e hacerse con la metodolo+a que para el
efecto defina la 0ecretara #,cnica de la :esa 6nterinstitucionalK2
'/
(H2 8el estudio de la normatividad internacional, as como de la le+islacin
penal, ur!anstica y de polica que de manera explcita y especfica re+ulan la
prostitucin en Colom!ia y en el 8istrito Capital, se encuentran como claves
de la ordenacin urdica de la prostitucin las si+uientes4 i@ 0e reprime con
sancin penal desde la *e1a in)+cci5n a ,a 31-.tit+ci5n de otro, con fines
de lucro econmico u otro !eneficioD ii@ lo anterior, por cuanto la prostitucin
suele estar relacionada con la trata de personas humanas con fines de
explotacinD !ao ese contexto o de cualquier otra forma de crimen
or+anizado, la prostitucin de!e reprimirseD iii@ no o!stante, corresponde a los
"stados la proteccin sanitaria, humanitaria y asistencial de la persona
sexualmente explotadaD iv@ no es, por otra parte, puni!le ni perse+ui!le el
Jslo ejercicio de la prostitucin7, v@ ni lo es la existencia y el
funcionamiento de esta!lecimientos de comercio en los que se eerce la
prostitucin2
"s decir, que el 8erecho proh!e que al+uien induzca a otro a prostituirse para
o!tener lucro, con independencia de que lo sea con persona plenamente
capaz, conciente y que acepta voluntariamente la transaccinD proh!e
naturalmente todo acto por el cual se fuerce a la prostitucin a personas en
condicin de vulnera!ilidad cualquiera2 :as no proh!e el Jslo el eercicioK
de la misma, es decir que haya personas que presten servicios sexuales por
contraprestacin econmica, ni que a su vez haya personas interesadas en
pa+ar sumas de dinero u otra prestacin valora!le econmicamente, por tener
trato sexual de cualquier naturaleza2 #ampoco excluye la posi!le actuacin de
los propietarios, tenedores, administradores o encar+ados de esta!lecimientos
dedicados a la prostitucin, so!re quienes a cam!io de persecucin, se les
imponen de!eres de orden pC!lico2
6+ualmente, el 8erecho no proh!e la existencia de zonas en las que se eerza
la prostitucin, proh!e s que lo sea en reas del suelo ur!ano no delimitadas
para elloD el 8erecho prote+e a quien eerce la prostitucin con medidas de
salud pC!lica, pero al mismo tiempo impone al "stado el de!er de promover
su erradicacin y de reha!ilitar a quien se desempe;a como tra!aador sexual2

0e trata pues de un sistema dispar que !ien reflea las tendencias de la
tradicin urdica frente a la prostitucin2 :edidas prohi!icionistas,
a!olicionistas y re+lamentarias que operan al mismo tiempo, que no siempre
dialo+an, ni se miden se+Cn sus resultados, esto es, se+Cn el nivel de
proteccin o desproteccin de los derechos y !ienes que se afectan ?de los
tra!aadores sexuales, de sus familias, de la ciudadana, del espacio pC!lico,
de la convivencia ciudadana, de los propietarios de los esta!lecimientos@2 "n
todo caso, se confi+ura as un r,+imen animado por la pretensin de
correccin del 8erecho, que actCa en pos de la di+nidad y la li!ertad y de la
eliminacin de cualquier forma de explotacin humana y de la muer2 8e all
la tensin permanente entre la tendencia a erradicar la actividad a trav,s de la
prohi!icin y la punicin de conductas y la que apunta por otro lado a
'(
reconocer derechos para las personas que la eercen y a le+alizar
explcitamente la actividad en +eneral2
(&2 A partir de esta aproximacin al 8erecho positivo y a las disposiciones
que concretamente se han referido a la materia, se podrn ofrecer razones
para determinar si la prostitucin como actividad re+ulada por el 8erecho,
puede ser entonces reputada como actividad lcita o ilcita2
2(8( Licit+) - i,icit+) )e ,a 31-.tit+ci5n

(32 Atrs se indic que las decisiones de instancia es+rimieron como
ar+umento para no amparar los derechos invocados por la actora, el o!eto
ilcito del contrato ale+ado2
"l a quo, aunque impuso medidas para que la Administracin distrital
atendiera el caso de la actora como madre +estante y lactante, nie+a la tutela
de los derechos impetrados2 Bisto as, reconoci que ha!a derechos
fundamentales en ue+o relacionados con la condicin !iol+ica y social de la
actora, derechos fundamentales de prestacin, de i+ualdad, con proteccin
especial reforzada ?arts2 )%, '%, '' C9@ pero todos a car+o del "stado, y no
como resultado del incumplimiento de o!li+aciones la!orales2
0e;ala so!re este particular, que no puede atender las peticiones demandadas,
pues si !ien 6el ejercicio de la prostitucin por s misma no es un delito 1L3
el contrato que tenga como objeto de prestacin actividades se+uales se
encuentra afectado por un objeto ilcito toda vez que dicho ejercicio es
contrario a las buenas costumbres 1L37.
"ste ar+umento de la ilicitud se retoma por el :d quem, y a ,l a+re+a que Jla
pretensin de la demandante no es viable, debido a que la profesin escogida
de manera libre y voluntaria, no puede imponerse a modo de contrato con el
establecimiento demandando, por cuanto sera catalogar de legal una
relacin contraria al ordenamiento jurdico7
2@
2
H12 Con el trnsito de la ilicitud de la primera a la se+unda instancia, el
contrato cuya existencia ale+ la actora como !ase de sus derechos
fundamentales reclamados, se convierte en contrato imposi!le o inexistente,
que no puede tener proteccin nin+una por parte del 8erecho2 *nas razones
que, en todo caso, acotan intensamente las formas como se puede eercer la
prostitucin, al excluir relaciones contractuales de las que se deriven
o!li+aciones y derechos2
H)2 5os anteriores planteamientos representan para la 0ala una cuestin de
relevancia constitucional, ms aCn cuando, como aca!a de verse, el 8erecho
56 Eolio )1, se+undo cuaderno2
'H
aparte de reprimir que al+uien induzca o fuerce la prostitucin de otro, no
proh!e su Jslo eercicioK y permite la existencia de esta!lecimientos
dedicados a ello2 9or esto se hace necesario analizar la nocin de licitud de las
prestaciones y actos que conci!en los suetos, conforme a la Constitucin y al
derecho le+islado ?$2/2)2@, para verificar en se+uida la forma en que opera ese
marco +eneral so!re la prostitucin ?$2/2$2@
2(8(1( S-91e ,a ,icit+) en 2ene1a, )e, -9:et- 0 )e ,a ca+.a )e ,-. c-nt1at-.
- 31e.taci-ne., .e2Hn ,a C-n.tit+ci5n 0 e, )e1ec/- ,e2i.,a)-(
H$2 5a pre+unta so!re la licitud o ilicitud de una actividad, tradicionalmente
se ha resuelto a partir del 8erecho comCn, en particular de lo preceptuado por
el Cdi+o civil2 Con todo, antes de acercarse a esta ordenacin, de!e la 0ala
esta!lecer cul es la respuesta que so!re el particular ofrece la Constitucin
?$2/2)2)2@, como marco fundamental para el correcto entendimiento de las
leyes2 "n se+uida, se analizar lo que ,stas Cltimas re+ulan al respecto
?$2/2)2$2@
2(8(1(1( Licit+) a ,a ,+F )e ,a C-n.tit+ci5n 0 en e.3ecia, )e, 31inci3i- )e
)i2ni)a) /+*ana
H%2 9or el carcter supremo de la Constitucin, por ser norma superior de la
que se deriva la le+itimidad de las leyes y dems disposiciones, por el valor
normativo y vinculante de sus normas de principios, derechos, competencias
e instituciones, de!e entenderse en un todo como parmetro para determinar
los alcances de la autonoma privada2 9or su particular incidencia existen dos
elementos constitucionales de valor esencial para a!solver la pre+unta so!re
la licitud o ilicitud de las prestaciones4 la li!ertad y la di+nidad humana2 "llo
no si+nifica que no puedan in+resar otros !ienes constitucionales a los efectos
de una tal valoracinD si+nifica Cnicamente que son ellos los que se insertan
de modo estructural en el discurso urdico de los acuerdos de voluntades2
H'2 "n cuanto al 31inci3i- 2ene1a, )e ,i9e1ta), conforme a los artculos (L,
)(, $(, $&, &' y %%% de la Constitucin, la licitud o ilicitud de una prestacin,
o!li+acin o actividad asumida o desarrollada por los particulares, estar
determinada por la relacin que se tea entre la confi+uracin le+islativa
dispuesta conforme a las competencias constitucionales y los m!itos de
li!ertad prote+idos o reconocidos2
"n todo caso, los particulares slo son responsa!les ante las autoridades por
infrin+ir la Constitucin y las leyes y lo que en ellas no se encuentre
prohi!ido, prima facie se entiende permitido2 8e all que se contemple el
derecho al li!re desarrollo de la personalidad sin ms limitaciones que las que
imponen los dems y el orden urdico, que pueda ele+irse li!remente la
profesin u oficio, que slo una orden udicial fundamentada y con las
'&
formalidades le+ales pueda imponer lmites a la li!ertad de la persona en s
misma, su domicilio, o su familia2 8e all tam!i,n que para el eercicio de
derechos y actividades no se puedan esta!lecer ni exi+ir permisos, licencias o
requisitos adicionales a los dispuestos por el ordenamiento de manera +eneral
y que tam!i,n para el eercicio de la iniciativa privada y la actividad
econmica no se puedan exi+ir ms requisitos y permisos que los autorizados
por la ley2
H/2 9or tanto y aunque en la definicin de la licitud o ilicitud sern
determinantes los derechos, !ienes e intereses afectos a la actividad o al
acuerdo de voluntades y a la incidencia que su eercicio o disposicin
produzca en su titular y en otros suetos, en t,rminos +enerales la prestacin
ser lcita cuando4 i@ cumpla con las normas urdicas que la someten, incluido
el respecto a los derechos de otros suetosD y ii@ se eerza en lo restante,
conforme las facultades derivadas del principio +eneral de li!ertadD a ello se
a+re+a iii@ el criterio hermen,utico se+Cn el cual, cuando haya dudas so!re si
una actividad de los particulares est prohi!ida o permitida, la li!ertad se
preferir a la restriccin
/H
2
Con !ase en ,ste tam!i,n llamado principio pro libertate, la Corte
constitucional ha determinado por qu, el paciente puede adoptar decisiones
relativas a su salud
/&
o el individuo puede disponer post mortem de sus
r+anos Ctiles
/3
, por qu, el le+islador tiene restricciones en su poder de
confi+uracin normativa de las medidas de ase+uramiento
(1
y en +eneral de
las sanciones personales, especialmente de carcter penal y disciplinario
()
2 Q,
reconocido en su manifestacin especfica como li!re desarrollo de la
personalidad, tam!i,n ha servido para excluir del ordenamiento urdico
restricciones a la participacin en concursos
($
y para forzar a la reclusin en
lu+ares especializados a mendi+os, alcohlicos o enfermos mentales, entre
otros
(%
2 6+ualmente al emplearse como pauta de interpretacin, ha servido a la
Corte para revocar rdenes administrativas de cierre de esta!lecimientos o el
decomiso de !ienes
('
y para declarar inconstitucionales lmites a ciertas
actividades comerciales destinadas a pu!licitarse
(/
, o exi+encias como la
exhi!icin de taretas o ttulos para el eercicio de ciertas profesiones u
57 "n este sentido, se dio en la sentencia C-%') de $11(4 JComo consecuencia, en el
ordenamiento urdico colom!iano, al i+ual que en muchos otros, la autonoma de la voluntad
privada se mantiene como re+la +eneral, pero con restricciones o excepciones por causa del
inter,s social o pC!lico y el respeto de los derechos fundamentales derivados de la di+nidad
humanaK2
58 9or eemplo sentencias #-$)( de $11&, #-)1)3 de $11(, 0u-%%H de )333, #-$)' de )33H, #-'1)
de )33'2
59 Br+2 0entencia C-3%% de $11H2
60 Br+2 0entencia C-))3& de $11&2
61 Br+2 0entencia C-%// de $11(2
62 Br+2 0entencia C-%H% de $11$2
63 Br+2 0entencia C-1'1 de $11(2
64 Br+2 0entencias #-'$/ y 'H/ de )33$2
65 Br+2 0entencia C-1)1 de $1112
'3
oficios
((
2
H(2 =unto con la li!ertad, dentro de las fuentes de definicin de la licitud del
acto de autonoma privada, se encuentra la )i2ni)a) /+*ana ?art2 )L C29@2
"ste enunciado normativo posee un si+nificado inmenso en el ordenamiento
constitucional colom!iano como principio fundante, como principio
constitucional y como derecho fundamental autnomo2 "n ,l se reconoce, a la
par con su valor axiol+ico como pilar %tico
@J
o presupuesto esencial de la
consa+racin y efectividad de todo el sistema de derechos y +arantas de la
Constitucin
(&
, su carcter de derecho por el que se prote+en los poderes de
decisin de los titulares de derechos fundamentales2 "n este sentido, +arantiza
J?i@ la autonoma o posi!ilidad de dise;ar un plan vital y de determinarse
se+Cn sus caractersticas ?vivir como se quiere@, ?ii@ ciertas condiciones
materiales concretas de existencia ?vivir !ien@, ?iii@ la intan+i!ilidad de los
!ienes no patrimoniales, inte+ridad fsica e inte+ridad moral ?vivir sin
humillaciones@K2
HH2 Con esta definicin, proveniente de la sentencia #-&&) de $11$
(3
, la
urisprudencia constitucional reconoce el talante li!eral, social y ,tico de la
nocin de di+nidad humana, derivados de los m!itos de autonoma que
reconoce, de las condiciones que estima indispensa!les para eercerla y de los
valores que permiten la exclusin de ciertos !ienes del mercado y de la
disponi!ilidad de los individuos2 As precis so!re los tres elementos4
J8e tal forma que inte+ra la nocin urdica de di+nidad humana ?en el m!ito de la
autonoma individual@, ,a ,i9e1ta) )e e,ecci5n )e +n 3,an )e 7i)a c-nc1et- en e,
*a1c- )e ,a. c-n)ici-ne. .-cia,e. en ,a. ;+e e, in)i7i)+- .e )e.a11-,,e( 5i!ertad
que implica que cada persona de!er contar con el mximo de li!ertad y con el
mnimo de restricciones posi!les, de tal forma que tanto las autoridades del "stado,
como los particulares de!ern a!stenerse de prohi!ir e incluso de desestimular por
cualquier medio, la posi!ilidad de una verdadera autodeterminacin vital de las
66 Br+2 0entencias C-1&H de )33& y C-(3H de $1112
67 0e dio en la sentencia #-)'%1 de $11146En primer t%rmino, debe anotarse que el concepto de
Estado 8ocial de (erecho 1artculo 1 ".#.3 no es apenas una frase ingeniosa ni una
declaracin rom$ntica del "onstituyente sino un rasgo esencial del sistema jurdico que se
proyecta m$s all$ de los mismos te+tos superiores y cobija la totalidad del sistema jurdico,
debiendo por tanto reflejarse en las normas legales, en la actividad del Hobierno y de las
autoridades administrativas, no menos que en las decisiones judiciales. 1...3 En concordancia
con lo anterior, el Estado y la sociedad deben asumir un papel activo en la redistribucin de
bienes y servicios con el fin proteger la dignidad humana, pilar %tico fundamental de nuestro
ordenamiento7.
68 9or esto en la sentencia #-'1) de )33$ . 6La dignidad humana...es en verdad principio
fundante del Estado 1"# art.13. .$s que derecho en s mismo, la dignidad es el presupuesto
esencial de la consagracin y efectividad del entero sistema de derechos y garantas
contemplado en la "onstitucin. La dignidad, como principio fundante del Estado, tiene valor
absoluto no susceptible de ser limitado ni relativizado bajo ninguna circunstancia...72
69 "n el que conoci la tutela interpuesta por los internos de una crcel de la ciudad de
Carta+ena, ante el corte del servicio de ener+a practicado por la "20292 a causa de la falta de
pa+o por parte del 6N9"C2
/1
personas, !ao las condiciones sociales indispensa!les que permitan su ca!al
desarrollo2
JAs mismo inte+ra la nocin urdica de di+nidad humana ?en el m!ito de las
condiciones materiales de existencia@, la 3-.i9i,i)a) 1ea, 0 eDecti7a )e 2-Fa1 )e
cie1t-. 9iene. 0 )e cie1t-. .e17ici-. ;+e ,e 3e1*iten a t-)- .e1 /+*an-
D+nci-na1 en ,a .-cie)a) .e2Hn .+. e.3ecia,e. c-n)ici-ne. 0 ca,i)a)e., 9a:- ,a
,52ica )e ,a inc,+.i5n 0 )e ,a 3-.i9i,i)a) 1ea, )e )e.a11-,,a1 +n 3a3e, acti7- en
,a .-cie)a)( 8e tal forma que no se trata slo de un concepto de di+nidad mediado
por un cierto !ienestar determinado de manera a!stracta, sino de un concepto de
di+nidad que adems incluya el reconocimiento de la dimensin social especfica y
concreta del individuo, y que por lo tanto incorpore la promocin de las
condiciones que faciliten su real incardinacin en la sociedad2
J"l tercer m!ito tam!i,n aparece te;ido por esta nueva interpretacin, es as como
inte+ra la nocin urdica de di+nidad humana ?en el m!ito de la intan+i!ilidad de
los !ienes inmateriales de la persona concretamente su inte+ridad fsica y su
inte+ridad moral@, ,a 3-.i9i,i)a) )e ;+e t-)a 3e1.-na 3+e)a *antene1.e
.-cia,*ente acti7a( De ta, D-1*a ;+e c-n)+cta. )i1i2i)a. a ,a e<c,+.i5n .-cia,
*e)ia)a. 3-1 +n atenta)- - +n )e.c-n-ci*ient- a ,a )i*en.i5n DA.ica 0
e.3i1it+a, )e ,a. 3e1.-na. .e enc+ent1an c-n.tit+ci-na,*ente 31-/i9i)a. a,
e.ta1 c-9i:a)a. 3-1 ,-. 31e)ica)-. n-1*ati7-. )e ,a )i2ni)a) /+*anaI
i+ualmente tanto las autoridades del "stado como los particulares estn en la
o!li+acin de adelantar lo necesario para conservar la intan+i!ilidad de estos !ienes
y so!re todo en la de promover 3-,Atica. )e inc,+.i5n .-cia, a 3a1ti1 )e ,a
-9,i2aci5n )e c-11e2i1 ,-. eDect-. )e .it+aci-ne. 0a c-n.-,i)a)a. en ,a. c+a,e.
e.t> c-*31-*eti)a ,a aDectaci5n a ,-. *i.*-.G ?resaltado fuera de texto@(
"s decir que, como ocurre con el principio +eneral de li!ertad, la di+nidad humana ase+ura
una esfera de autonoma y respeto a la individualidad, de condiciones materiales y de
condiciones inmateriales para su eercicio, que de!e ser respetada por los poderes pC!licos,
los particulares, as como por el titular mismo del derecho2
H&2 Conforme a los anteriores criterios, es claro que nadie se o!li+a ni puede ser o!li+ado a
cumplir prestacin que supon+a atentar contra las posiciones urdicas iusfundamentales de
las li!ertades, ni contra la di+nidad propia, menos aCn la de otros individuos o +rupos2
#ales valores se convierten en lmites constitucionales definitivos a la disposicin
individual y al acuerdo de voluntades, pues son inherentes e inaliena!les2
2(8(1(2( Licit+) a ,a ,+F )e, De1ec/- ,e2i.,a)-
H32 8esde la anterior construccin constitucional actCan las normas del 8erecho civil
cuando descri!en la materia2
&12 As, el artculo )/1$ del Cdi+o Civil, reco+iendo la tradicin urdica proveniente
desde el 8erecho romano, esta!lece las condiciones de validez de las o!li+aciones4 J#ara
que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad, es necesario&
1o.3 Mue sea legalmente capaz.
<o.3 Mue consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio.
/)
3o.3 Mue recaiga sobre un objeto lcito.
!o.3 Mue tenga una causa lcita7.
8e los primeros in+redientes se desprende que no se crea derecho ni o!li+acin, cuando la
posicin de derecho se asume por la fuerza o sin capacidad para adquirir responsa!ilidades
exi+i!les2 *nos requisitos su!etivos y volitivos que se hallan en consonancia con el
derecho de li!ertad o li!re desarrollo de la personalidad, con el reconocimiento a la
personalidad urdica y con el derecho que de ellos se deriva, de la autonoma privada
H1
2
0o!re los Cltimos conviene aproximarse con ms detalle2
&)2 "l artculo )/)& del Cdi+o civil ?C2C2@, se;ala que el o!eto so!re el que recae una
o!li+acin de!e ser fsica y moralmente posi!le y a+re+a que Jes fsicamente imposi!le el
que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposi!le el prohi!ido por las leyes, o
contrario a las !uenas costum!res o al orden pC!licoK2
"l artculo )/)3 C2C2 esta!lece4 6,ay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al
derecho p/blico de la nacin. :s, la promesa de someterse en la rep/blica a una
jurisdiccin no reconocida por las leyes de ella, es nula por el vicio del objeto72 "n
materia sucesoral, tam!i,n se enuncian asuntos que no pueden ser o!eto disposicin,
como lo esta!lece el inciso )L del artculo )/$1 C2C2 al disponer4 6El derecho de suceder
por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato,
a/n cuando intervenga el consentimiento de la misma persona72 .tro tanto ocurre
respecto de la compraventa, se+Cn el artculo )/$) cuando sienta4 6,ay un objeto ilcito
en la enajenacin&
1o.3 (e las cosas que no est$n en el comercio.
<o.3 (e los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona.
3o.3 (e las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello7
J1
2
Q conforme al artculo )/$$ del C2C2, 6La condonacin del dolo futuro no vale72
0e esta!lece por Cltimo en el artculo )/$%, que J,ay as mismo objeto ilcito en todo
contrato prohibido por las leyesK2
&$2 Ahora !ien, so!re la causa de las o!li+aciones, dice el artculo )/$'4 JGo puede haber
70 8io a este respecto la sentencia #-'$% de $11%, al resolver una tutela interpuesta contra una
entidad !ancaria que de modo unilateral modific el contrato de un cr,dito de vivienda4 J"ste
derecho Nel de la autonoma privadaO se encuentra reconocido en normas de derecho positivo
tanto de ran+o constitucional como de ran+o le+al ?artculos )', )(, %%% 0uperiores, )/1$, )/1%
Cdi+o Civil, y )$, &(' del Cdi+o de Comercio@ en las que se esta!lece su titularidad de
manera universal a todas las personas que +ozan de la capacidad de o!rar2?P@ "l derecho a la
autonoma privada no es entonces un derecho patrimonial, no es reconocido e+ singuli, ni
depende de ciertas situaciones urdicas, no es disponi!le ni enaena!le por parte de su titular o
de un tercero ?"stado o particular@ y no es atri!uido e+ negotium sino que tiene su fuente
directa en la Constitucin y en la 5ey, y constituye desarrollo imprescindi!le tanto del derecho
al reconocimiento de la personalidad urdica ?artculo )' 0uperior@ como del derecho al li!re
desarrollo de la personalidad y el principio +eneral de li!ertad ?artculo )( 0uperior@2 ?P@ 9ara
la Corte el reconocimiento de la fundamentalidad del derecho a la autonoma privada y la
necesidad de diferenciarlo de los derechos patrimoniales, que por re+la +eneral son adquiridos
en virtud de su eercicio, implica entonces una atencin ms denodada del uez del "stado
social de derecho al momento de enfrentar conflictos contractuales que involucren pro!lemas
constitucionales semeantesK2
71 8entro de la enaenacin ilcita, se inclua i+ualmente un numeral 'L so!re las especies o!eto
de liti+io, ordinal que fue expresamente dero+ado por el artculo (3& del C2 de 92 C2
/$
obligacin sin una causa real y lcita4 pero no es necesario e+presarla. La pura
liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
68e entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato4 y por causa ilcita la
prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden p/blico. :s, la
promesa de dar algo en pago de una deuda que no e+iste, carece de causa4 y la promesa
de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcitaK2
Einalmente, respecto otra vez de las dos nociones, dice el artculo )/$/ CC24 JGo podr$
repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendasK2
&%2 "n este conunto de preceptos se encuentra pues, que el o!eto ilcito es el que
controvierte al 8erecho pC!lico de la Nacin, el que contempla prestaciones y
o!li+aciones expresamente prohi!idas por la ley o excluidas de la li!re disposicin de los
suetos y del mercado
H$
2 5a causa ilcita, por su parte, es la que tiene por motivos para
cele!rar el acto o contrato, razones expresamente prohi!idas por la ley o contrarias a las
!uenas costum!res o a normas imperativas del ordenamiento2
9or esto es que se esta!lece en el artculo )H') C2C2, que la ilicitud tanto del o!eto como
de la causa +eneran nulidad a!soluta del contrato o ne+ocio urdico, aunque como deca el
artculo )/$/ C2C2, no se pueda repetir contra el que haya reci!ido2
&'2 "n consonancia con la doctrina civilista, lo primero por advertir es que la licitud de la
prestacin o del o!eto del contrato, no se desprende del !ien o atri!ucin patrimonial en s
mismos, sino de la forma como se haya calificado urdicamente la actividad de los suetos
y el contenido de los actos de autonoma que eecutan2 -ay ilicitud del o!eto, cuando se
cele!ra un acto en el que se contemplan acciones expresamente excluidas de la li!re
disposicin2 9ero tam!i,n lo hay cuando determinados !ienes prohi!idos por la ley son
materia de un acto ne+ocial, es decir, que se trata de !ienes que estn por fuera del
comercio
H%
2
&/2 Ahora !ien, en lo que hace al contenido de la o!li+acin, la licitud o ilicitud de la
prestacin o actividad y de su finalidad, dependen en sustancia del cumplimiento de las
normas de -1)en 3H9,ic- - i*3e1ati7a. y del respeto a las 9+ena. c-.t+*91e.(
&(2 "l -1)en 3H9,ic-, es entendido como las Jclusulas +eneralesK o Jprincipios !asilaresK
del ordenamiento social, con los que se re+lamenta urdicamente la realidadD son las
normas cambiantes que ponen a tono el sistema urdico con los tiempos y que encauzan la
autonoma privada, se+Cn la primaca de los elementos fundantes del "stado social de
derecho
H'
2 0e trata, en este sentido, de re+las que acotan el m!ito de validez material de
los acuerdos de voluntades, dentro del mar+en que determine la Constitucin, y por tanto,
los derechos fundamentales y sus lmites
H/
, el imperativo constitucional de tutelar
especialmente a los suetos en condicin vulnera!le, y, las finalidades que procura la
intervencin del "stado frente a los particulares
H(
2
72 0o!re los casos e o!eto ilcito por prohi!icin especial, vid2 Auillermo .spina Eernndez y
"duardo .spina Acosta2 0eora general del contrato y del negocio jurdico. 7o+ot, #emis,
$11/, pp2 $'(-$/%2
73 7i+liazzi, 7reccia, 7usnelli, Natoli2 (erecho civil. 0omo ;, Dol <. ,echos jurdicos y actos
jurdicos. 7o+otd, *niversidad "xternado de Colom!ia, )33/, pp2 &H$-&H%
74 Eernando -inestrosa2 0ratado de Ibligaciones. 7o+ot, *niversidad "xternado de Colom!ia,
$11$, pp2 $HH-$H32
75 Bid2 :assimo 7ianca2 (erecho civil. 3. El contrato. 7o+ot, *niversidad "xternado de
Colom!ia, $11H2 p2 (')2
76 8e ah que se ha!le de diversas manifestaciones del orden pC!lico2 *no, llamado Jorden
pC!lico polticoK que tutela los valores de la persona, la familia y la comunidad estatal2 .tro, el
/%
"sta nocin evidencia un valor o!etivo de inter,s esencial para el "stado2 :as, por
mandato del principio del rule of laF en el contexto de sistemas urdicos de 8erecho
europeo continental, las normas imperativas o de orden pC!lico de!en tener fundamento en
la ley y estar plasmadas con precisin principalmente en el 8erecho le+islado2 9or esto, el
orden pC!lico puede ser fruto del eercicio de competencias de 8erecho pC!lico o de
normas le+ales que imponen lmites a los derechos2
&H2 8e i+ual modo, las normas de orden pC!lico no son disponi!les para los suetos a
quienes se diri+en2 9orque en ellas estn prote+idos los !ienes de mayor valor para el
"stado, ase+urados a trav,s de severas sanciones, prohi!iciones, mandatos y rdenes
relacionadas con la se+uridad, la salu!ridad y la moralidad pC!licas
HH
2 As ocurre con el
8erecho penal, el 8erecho policivo, las medidas administrativas de ordenacin y las
restantes que as se reconozcan por el le+islador2 #odo a los efectos de que tal 8erecho
imperativo concreto, evidente y correctamente esta!lecido, permita reconocer lo que
delimita y restrin+e los derechos y facultades de la persona y de all en adelante, sea
posi!le el ?amplio@ desplie+ue de sus li!ertades
H&
2
&&2 "n lo que se refiere a las 9+ena. c-.t+*91e., se ha dicho que con ellas se expresa JSel
aspecto moral del orden pC!lico, es decir, las re+las morales cuyo respeto impone el inter,s
de la sociedad a las voluntades individualesTK
H3
2 Representan entonces Jlos cnones
fundamentales de honestidad pC!lica y privada a la luz de la conciencia socialK
&1
, que
pretenden introducir la usticia y la equidad en las relaciones contractuales, a fin de evitar
ne+ociaciones impuestas y veatorias
&)
2 0e eri+en en un lmite al eercicio de la autonoma
contractual, que o!ra como una especie de parmetro que va ms all de la mera
prohi!icin le+al y a!re una especie de Jventana so!re el orden ,ticoK
&$
2
5a doctrina ha entendido de diversas maneras el concepto de !uenas costum!res4 en
al+unos casos como una ,tica a!soluta que necesita de tutela del ordenamiento, en otros a
Jorden pC!lico econmicoK de direccin y estructura econmica o de proteccin, por la cual se
extiende la re+ulacin o intervencin normativa del "stado, determina re+las so!re la licitud de
las prestaciones, actos y contratos y se adecCa la autonoma de los particulares a las decisiones
fundamentales de orientacin econmica y a la defensa de los intereses colectivos y sociales2
Bid2 7i+liazzi, 7reccia, 7usnelli, Natoli2 (erecho civil, op.cit., p2 31'-31(2
77 Bid2 sentencia C2%') de $11(2
78 0o!re los o!etivos y contenidos de las normas de orden pC!lico, dio la Corte en la sentencia
#-'(& de $11%, al estudiar si exista vulneracin de derechos fundamentales del actor a quien
las entidades financieras demandadas, ha!an dene+ado sus solicitudes de cr,dito4 J?P@ la
nocin de orden pC!lico como lmite de la autonoma de la voluntad, dea de cumplir un papel
exclusivamente ne+ativo de proteccin a las li!ertades individuales, para transmutar su alcance
a la realizacin imperativa de los de!eres de !ien comCn e inter,s pC!lico, propios de un
"stado 0ocial de 8erecho2 "n este orden de ideas, la nueva nocin de orden pC!lico permite,
por una parte, imponer la realizacin de los principios superiores de un "stado 0ocial,
destinados a velar por la conservacin y vi+encia no slo de las li!ertades individuales de los
ciudadanos, sino tam!i,n de los derechos sociales o prestacionales de todas las personas y, por
otra parte, conlleva al reconocimiento de un "stado interventor, quien fundado en principios de
equidad, re+ula imperativamente las relaciones entre los particulares, con el propsito de
alcanzar un pleno desarrollo econmico li+ado al lo+ro efectivo de una usticia social2 5a
imposi!ilidad de admitir un acto o contrato, con violacin al orden pC!lico, le otor+a a dicha
+aranta el reconocimiento de norma de derecho imperativo, o, en otras pala!ras, de ius
co+ensK2
79 Bid2 Eernando -inestrosa2 0ratado de Ibligaciones, op.cit., p2 $H32
80 Bid2 :assimo 7ianca2 (erecho civil, op.cit., p2 ('%2
81 Bid2 Atilio An!al Alterini2 "ontratos civiles*comerciales*de consumo. 0eora general. 7uenos
Aires, A!eledo-9errot, )333 ?reimpresin@, p2 %$2
82 R2 0acco2 A2 8e Nova2 ;l contrato. #orino, s2d, )33%, 66, p2 H&2
/'
partir de los parmetros de valoracin dispuestos por el derecho positivo, o una dele+acin
deli!erada del contenido mismo de dicho lmite a la autonoma contractual en la
conciencia social, lo que implica remontarse a un determinado contexto histrico y social
&%
2
&32 0in em!ar+o, a la luz de la Constitucin, estima la 0ala que las !uenas costum!res no
pueden ser reconocidas sino dentro del 8erecho y no como una fi+ura paralela que pueda
competir con ,l2 "n ese sentido, su desarrollo y su reconocimiento, de!en respetar las
re+las urdicas y los derechos de li!ertad y di+nidad previstos2 #am!i,n, dados la
pluralidad prote+ida y auspiciada por la Constitucin ?art2 )L, HL, )%@ y la falta de consenso
so!re la moral prevaleciente, la idea de J!uenas costum!resK no ha de partir de un modelo
ideal de comportamiento, sino de un Jmnimo de correccin exi+idoK por las
JSrepresentaciones colectivasTK, que a su vez provienen de las re+las le+ales y su
interpretacin, de los usos y prcticas sociales de comCn y a!ierta aceptacin y tam!i,n de
sus rpidos cam!ios
&'
2
312 "ste mnimo de correccin equivale en la esfera individual, a que la nocin de !uenas
costum!res como elemento para definir la licitud de una prestacin, o!li+acin o acto,
de!a operar en un espritu de tolerancia como forma de respetar los principios de li!ertad y
tam!i,n de diferencia y sin re;ir con el "stado de 8erecho y el principio pro libertate2
9or esto, la Corte constitucional resolvi que las !uenas costum!res no pueden ser
descriptor ni pertinente ni suficiente del tipo disciplinario que sanciona a un servidor
pC!lico que eecute actos contrario a ellas
&/
y tam!i,n, en sede de tutela, declar invlida la
orden udicial que en razn de una moralidad no pluralista, ni tolerante, ni ustificada,
restrin+e en un espacio radial, la li!ertad de expresin
&(
2
Como se dio en la sentencia #-%1) de $11'
&H
, en el contexto de un "stado social y
democrtico de derecho, el concepto de moral pC!lica slo puede ser entendido de esta
manera4
J?i@ la ustificacin de las medidas que limitan derechos con !ase en la moral
83 E2 Eerrara2 0eoria del negozio illecito nel diritto civile italiano, :ilano, )3)', p2 )' y %% ss2
0o!re esta lnea doctrinal v,ase i+ualmente E2 :essineo, (ottrina generale del contratto,
:ilano, )3'(, p2 $$3D E2 Carresi, J6l ne+ozio illecito per contrarietd al !uon costumeK, en 9iv.
trim. dir. proc. civ., )3'3, p2 %'D A2 #orrente, 92 0chlesin+er2 .anuale di diritto privato2 :ilano,
)33', p2 )3'D R2 0co+nami+lio2 J8ei contratti in +enerale2 8isposizioni preliminari ^ dei
requisiti del contratto2 Art2 )%$)-)%/$K, en "omentario del 6"odice civile7, al cuidado de A2
0cialoa e A2 7ranca, 7olo+na-Roma, )3H1, su! art2 )%'%, p2 %$3 ss2
84 Bid2 Eernando -inestrosa, 0ratado de Ibligaciones, op.cit. p2 $H3-$&)2
85 Eue el caso de la sentencia C-%/1 de $113, cuando declar inconstitucional prohi!ir a un
servidor pC!lico eecutar en el lu+ar de tra!ao actos que atenten contra Sla moral o las buenas
costumbresT2 *na medida que adopt teniendo en cuenta que tales eran conceptos Jva+os y
am!i+uos, no son claros y precisosK2 Adems, tal prohi!icin Jimplica tipificar como faltas del
servidor pC!lico, conductas que carecen de una relacin con las exi+encias propias de su
desempe;o2 0e terminara entonces, comprometiendo m!itos individuales en los que las
personas desarrollan li!remente su personalidadK2 Q aunque el concepto de moral y en especial
el de Jmoral pC!licaK o Jmoralidad pC!licaK, son importantes y relevantes constitucionalmente
?artculos && y $13, C9@, su proteccin como valor constitucional no puede hacerse Jcon un
+rado de indeterminacin tal que +eneren inse+uridad urdica y pon+an en ries+o los derechos
fundamentales de las personasK2
86 0entencia #-%3) de $11%2
87 Asunto en el que la Corte analiz la tutela eercida ante los actos de desaloo del espacio
pC!lico en el que deam!ula!an personas homosexuales en 0anta :arta, ustificados por la
polica en que la presencia de aquellos contraria a la moral pC!lica2
//
pC!lica, en un estado pluralista respetuoso de la autonoma individual, de!e
examinarse a la luz del principio pro*libertate, y suetarse por lo mismo a un test
estricto de proporcionalidad
&&
D ?ii@ la imposicin de medidas sancionatorias con
!ase en la moralidad pC!lica ha de vincularse directamente a la preservacin de
intereses constitucionales concretos
&3
D ?iii@ para que la moral pC!lica pueda
constituir una ustificacin le+tima de una restriccin de la li!ertad personal, no
de!e privile+iar una determinada postura moral a expensas de las dems que estn
presentes en las sociedades plurales contemporneas ^ de!e ser aquella nocin de
moralidad pC!lica que es estrictamente necesaria para armonizar proyectos
dismiles de vida que tienen derecho a coexistir dentro de un orden democrtico y
pluralista
31
D y ?iv@ Sest$ compuesta por los principios que se encuentran en relacin
88 8io la Corte4 6la moral p/blica como fuente de razones para fundamentar una decisin
judicial o administrativa, debe ser e+aminada en cada caso a la luz del principio que establece
una presuncin a favor del criterio pro libertate en el actual modelo constitucional. Es decir&
si bien la estructura normativa de las prescripciones en el $mbito de la razn pr$ctica general
puede funcionar como argumento v$lido en conte+tos jurdicos, el e+amen que es necesario
hacer a este tipo de razones debe tomar en consideracin si acuden al derrotero fijado por las
orientaciones valorativas seguidas por la mayora, con el posible menoscabo de las garantas
fundamentales de las minoras. En ese sentido, no puede el juez constitucional olvidar que
muchas veces las razones de tipo moral, aunque est$n de acuerdo con la opinin preeminente
en alg/n momento, pueden vulnerar el derecho a la autonoma de los sujetos cuyo plan de vida
no est$ en consonancia con los proyectos vitales aceptados por la generalidad de los
ciudadanos. Lo anterior permite afirmar que * de conformidad con lo establecido en el
fundamento 3 de esta providencia* cuando la aplicacin de una sancin administrativa o la
promulgacin de una norma jurdica que persiga e+clusivamente la defensa de un principio de
moral p/blica debe ser sometida a un test estricto de proporcionalidad. 8e tiene entonces que
slo ser$ constitucional una medida de esta ndole si es necesaria, adecuada y estrictamente
proporcionada para la salvaguarda del valor en mencin ajustado a la "onstitucin.7
89 "n t,rminos de la Corte4 6En punto de la aplicacin de sanciones por parte de autoridades
administrativas )como la detencin preventiva administrativa* es imprescindible recalcar que
en tanto restringen la libertad personal, no pueden tener como fundamento tan slo una
consideracin de moral p/blica, que a su vez, no ampare bienes constitucionalmente
protegidos. KK En conclusin entonces, cuando una autoridad tiene a su cargo la imposicin de
sanciones administrativas, no puede fundar el reproche en consideraciones de razn pr$ctica
e+clusivamente, sino que debe estructurar su razonamiento con todas las circunstancias
relevantes para el caso )entre las que se cuentan las prescripciones normativas de moralidad
p/blica* Nver sentencia "*!=! de 1??>O.7
90 8io la Corte4 6#ara que un principio de moral p/blica sea fuente legtima de una norma o de
una decisin administrativa que restrinja la libertad personal, el mismo no debe ser tan slo la
e+presin de idearios perfeccionistas colectivos o individuales. En supuestos de sociedades
contempor$neas en las cuales conviven m/ltiples grupos humanos con cosmovisiones
dismiles, el primado constitucional propende por el respeto y preponderancia de la libertad
como barrera frente a convicciones homogenizantes que tienden a imponer su visin de mundo
a toda la sociedad 1con fundamento en sus prejuicios y concepcin de verdad3. 8obre el punto,
ha dicho la "orte& PLa moralidad p/blica que puede ser fuente de restricciones a la libertad,
es aquella que racionalmente resulta necesario mantener para armonizar proyectos
individuales de vida que, pese a ser absolutamente contradictorios, resultan compatibles con
una democracia constitucional y que, adicionalmente, es indispensable para conjugar la
libertad individual con la responsabilidad y la solidaridad que hacen posible este modelo
constitucional. En este sentido, la moralidad p/blica articula en el plano secular un modo de
ser y de actuar que no puede soslayar la persona, portadora de derechos, que es, al mismo
tiempo, sujeto individual y miembro de una comunidad. El concepto de orden p/blico en la
sociedad democr$tica basada en los derechos, se refiere a las condiciones y orientaciones
valorativas mnimas que deben ser respetadas por sus miembros para que %sta sea una
comunidad organizada en t%rminos de libertad y para la libertad. Esta funcin del orden
p/blico en una democracia constitucional, forzosamente debe predicarse con la misma
intensidad de cada uno de los elementos que lo integran, entre ellos, la moralidad p/blica. 8e
/(
de cone+idad necesaria con la idea de Estado social y democr$tico de derecho,
cuales son, entre otros& dignidad humana, la b/squeda de la paz, el pluralismo y la
toleranciaQ7
?1
2
3)2 Ahora !ien, en la esfera colectiva la nocin de !uenas costum!res hace posi!le el
cumplimiento de o!etivos sociales constitucionales derivados de la frmula de "stado del
art2 )L C9 y tam!i,n hace posi!le reconocer la funcin social del contrato, su impacto en
los intereses +enerales y en los Jcomportamientos honestos y lealesK que se esperan de los
contratantes2 0on ellas el fundamento urdico para se;alar, a falta de normas de orden
pC!lico, una ,tica contractual colectiva en !eneficio de todos y que a falta de normas
imperativas, como fuente para resolver los conflictos, dan forma a la prestacin para
satisfacer los propsitos que animaron a la suscripcin del contrato, el respeto de los
derechos aenos ?art2 3/, ) C9@, y la realizacin de un orden econmico usto
?9rem!ulo@
3$
2
3$2 7ao la anterior perspectiva la Corte ha concluido que en la actualidad, la autonoma de
la voluntad privada se manifiesta4
J?i@ "n la existencia de una li!ertad para contratar o no, siempre que dicha decisin
no se convierta en un a!uso de la posicin dominante o en una prctica restrictiva
de la competenciaD ?ii@ "n el lo+ro o consecucin no slo del inter,s particular sino
tam!i,n del inter,s pC!lico o !ienestar comCnD ?iii@ "n el control a la produccin de
efectos urdicos o econmicos, con el propsito de evitar el a!uso de los
derechosK2 Q tam!i,n en cuanto al uez, ?iv@ el papel de Jvelar por la efectiva
proteccin de los derechos de las partes, sin atenerse exclusivamente a la intencin
de los contratantesK y en las partes ?v@ el suetar su autonoma Ja los parmetros
,ticos de la !uena feK
3%
2
"s decir que la licitud o ilicitud de una prestacin, de un contrato, sern el resultado de la
forma en que operen los !ienes constitucionales que animan el eercicio de la autonoma
privada, las normas de 8erecho pC!lico y el principio de solidaridad impreso por el "stado
comprende, entonces, que la relativizacin de la libertad obedece a una lgica social que mira
a su conservacin y a su florecimiento, lo que no sera posible si los planes de vida de todos
los sujetos y sus puntos de vista de orden moral, pudieran llevarse a cabo y manifestarse
socialmente sin cortapisa o armonizacin alguna. ** #or esta razn, el juez constitucional debe
confrontar los criterios de moralidad p/blica contenidos en la ley, con el conjunto de normas y
principios constitucionales. Go obstante que la ley se apoye en un criterio de moral p/blica, si
%ste desconoce los principios superiores sobre los que se edifica la democracia constitucional,
fundada en el respeto de los derechos fundamentales, la "orte no tiene alternativa diferente a
declarar su ine+equibilidad. Esto simplemente significara que la concepcin acogida sobre
moral p/blica no era la que se desprenda de las instituciones constitucionales o la que era
necesario implementar con el fin de que ellas tuviesen un desarrollo adecuado en la vida
social. 1L3 En particular, los jueces, con el objeto de construir o refrendar la moralidad
p/blica, deben justificar sus decisiones en los principios que se prohjan en la "onstitucin y
hacerlo de manera e+presa de modo que se puedan conocer y controlar racionalmente los
reales y verdaderos juicios que sirven de asidero a la solucin que dan a cada caso. 8lo as se
puede mantener la confianza en la funcin de los jueces como autoridades responsables y
como int%rpretes coherentes de la "onstitucin y de sus principiosQ Nsentencia "*!=! de
1??>O7.
91 9or esto, a+re+ en se+uida, que, Jfrente a la va+uedad conceptual e indeterminacin de
fuentes normativas de re+las y principios en el m!ito de la moral pC!lica ^y frente a la posi!le
restriccin ile+tima del derecho a la li!ertadK, de!a entonces aplicarse Jun test estricto de
proporcionalidadK2
92 Ber sentencia C-'13 de $113, que hizo alusin al contrato de se+uro de responsa!ilidad civil2
93 0entencia #-'(& de $11%2
/H
social de derecho en las relaciones entre particulares2 0er resultado del consentimiento y
capacidad del sueto que actCa en eercicio de su li!ertad y di+nidad humanas y todos los
valores constitucionales que de all se desprenden, de cumplir con el ordenamiento que
somete la actividad de que se trate, a sus re+las y principios2
2(8(2( "1-.tit+ci5n, 7a1ie)a) )e .it+aci-ne. D1ente a, )e1ec/-
3%2 8e los estudios efectuados por la Alcalda y en +eneral de la descripcin que del
fenmeno se hace por diferentes fuentes
3'
, en la prostitucin actCan diferentes suetos,
dependiendo de la modalidad en que esta actividad es eercida2
#res son las formas ms frecuentes4
#ra!aadores sexuales ?mueres y hom!res en todas sus apariencias@,
que cumplen horarios por un nCmero cierto de horas en
esta!lecimientos, para un pa+o de turno de valor oscilante, en el que
tam!i,n se perci!e un in+reso por consumo de licor, conforme a un
sistema de JfichasK2 "n esta fi+ura, tres son las relaciones que se teen4
i@ la de quien eerce la prostitucin y el esta!lecimiento de comercioD
ii@ la de aquella y cliente del servicio sexualD iii@2 5a de ,ste y
esta!lecimiento de comercio2
#ra!aadores sexuales que desarrollan su actividad de manera
independiente, no permanecen en sitios fios, no si+uen ni estn
sometidos a horario nin+uno y su !eneficio econmico se o!tiene de su
propio contacto con los clientes y de la comisin perci!ida por la
+estin que desarrolle en los distintos esta!lecimientos que frecuentan2
5as relaciones que aqu se plantean son diversas4 i@ la del tra!aador
del sexo y el clienteD ii@ la del tra!aador del sexo y los
esta!lecimientos a los que acude2
Einalmente, una tercera modalidad que se desarrolla en
esta!lecimientos denominados JreservadosK, donde los tra!aadores
sexuales permanecen sin turnos en el sitio y solo o!tienen dinero si
prestan el servicio2 "n ,ste, el esquema de relacin es el del primer
caso, aunque su confi+uracin fctica de lu+ar a la +eneracin de
prestaciones diversas2
3'2 9ues !ien, para que estas modalidades de eercicio puedan ser calificadas
como lcitas o ilcitas, es necesario retomar los conceptos hasta aqu
reconocidos, de los que se derivarn las correspondientes conclusiones2 9asa
entonces la Corte a estudiar el tema frente a la actividad en su conunto
?$2/2$2)2@, para lue+o concretar el anlisis +en,rico en la fi+ura reclamada en
el caso concreto ?$2/2$2$2@
94 6nforme de la Alcalda :ayor de 7o+ot, folio (/ del tercer cuaderno2
/&
2.5.2.1. La 31-.tit+ci5n, +na acti7i)a) ,Acita c-n ,A*ite. e.t1ec/-.
3/2 Nin+Cn tipo de tra!ao sexual puede ser atentatorio de la li!ertad y de la
di+nidad humana de nin+uno de los suetos de la relacin, incluida por
supuesto la persona que ofrece el servicio2
"sta condicin definitiva para el eercicio de la li!ertad de disposicin y
autonoma privada, co!ra mayor fuerza e importancia en la valoracin del
asunto, cuando los informes esta!lecen cmo el tra!ao sexual se ha ido
relacionando de modo cada vez ms estrecho con la trata de personas
3/
, el
turismo sexual y en definitiva la prostitucin forzada
3(
2 Actividades que, las
ms de las veces, crean ne+ocios con dividendos enormes para sus
promotores y satisfaccin para aquellos que se sirven de ellas, en contraste
con la esclavitud e indefecti!le a!uso y de+radacin humana de la persona
JtraficadaK y en su caso prostituida
3H
2
8e modo que plantearse la licitud de la prostitucin en sus diversas
manifestaciones, slo puede ocurrir si se est partiendo del supuesto de que
en su eercicio media de modo nte+ro y persistente la voluntad li!re y
razonada, en particular de la persona que vende el trato sexual
3&
2
3(2 "l anterior criterio contrasta en efecto, con la predisposicin que en la
modernidad se ha tenido respecto de la prostitucin, reputada como una
actividad indi+na de la proteccin del derecho2 Con esta concepcin, se ha
estimado reprocha!le y sueto del esti+ma social, la relacin sexual sin
compromiso afectivo, sin tener por o!eto la reproduccin y en donde slo se
95 8efinida en el artculo %L del 9rotocolo 9ara 9revenir, Reprimir y 0ancionar la #rata de
9ersonas, "specialmente :ueres y Ni;os de Naciones *nidas arri!a citado, como Jla
captacin, el trasporte, el traslado, la aco+ida o la recepcin de personas recurriendo a la
amenaza o al uso de la fuerza u otras formas de coaccin, al rapto, al fraude, al en+a;o, al
a!uso de poder o de una situacin de vulnera!ilidad o a una concesin o recepcin de pa+os o
!eneficios para o!tener el consentimiento de una persona que ten+a autoridad so!re otra con
fines de explotacin2 "sta explotacin incluir, como mnimo la explotacin de prostitucin
aena u otras formas de explotacin sexual, los tra!aos o servicios forzados, la esclavitud o las
prcticas anlo+as a la esclavitud o servidum!re o la extraccin de r+anos ?P@K2
96 Bid2 al respecto, .!i N2 62 "!!e2 J#he Nature and 0cope of #raffic]in+ in Fomen and
ChildrenK2 "n "!!e and 8as ?ed2@2 Hlobal 0rafficRing in Somen and "hildren. N2Q2, CRC
9ress, $11&, p2 )H y ss2, donde se revela que las personas o!eto de trata humana, proceden en
+eneral de los pases en desarrollo ?Colom!ia entre ellos@ o recientemente democratizados y su
nCmero presenta datos diversos siempre preocupatantes, como por eemplo que para el a;o
$111, '/2111 mueres y ni;os, fueron JtraficadosK hacia los "stados *nidos2
97 "s verdad que no es esta la Cnica actividad a la que son sometidas las mueres y ni;os vctimas
de la trata de personas, aunque suele ser la ms relevante2 Bid2 ;bid, p2 $)2
98 A este respecto y en contraste con la !i!lio+rafa que se aca!a de citar, se destacan los tra!aos
de 5aura :ara A+ustn, quien ha criticado la llamada industria del rescate ?rescue industry@,
que ordinariamente adscri!e el carcter el status de vctimas a las prostitutas que, conforme sus
investi+aciones de campo en diferentes pases de Am,rica 5atina y "spa;a, al contrario han
asumido su tra!ao de modo conciente y voluntario2 8e all que a!o+ue por una aproximacin
al fenmeno de la prostitucin sin preconcepciones morales ni fundamentalismos2 Bid2
0rabajar en la industria del se+o, y otros tpicos migratorios2 9ais Basco, Aa]oa, $11'D 8e+ at
the .argins& .igration, Labour .arRets and the 9escue ;ndustry, 5ondon, <ed 7oo]s, $11H2
/3
procura la !Csqueda de la satisfaccin sensorial de un sueto, a cam!io de una
retri!ucin econmica que reci!e otro
33
2
8e all la tendencia universal hacia el prohi!icionismo
)11
, o a que, por
eemplo, y sin necesidad de proscri!ir la actividad, los ueces hayan
considerado que no es da!le reconocer derechos indemnizatorios por da;os,
cuando la afectacin que se ale+a est relacionada con el eercicio de la
prostitucin
)1)
2 8e ah tam!i,n que en especial la uez de primera instancia
en este proceso, haya despachado el pro!lema urdico la!oral formulado por
la actora, con el ar+umento sencillo y rotundo de que la relacin reclamada
presenta o!eto ilcito por ir en contra de las !uenas costum!res2
Q, val+a destacarlo, por esto tam!i,n resulta explica!le que en el 8ocumento
denominado J9rimer Eoro so!re 9rostitucin en 7o+ot, -a!lemos de
9rostitucin, :arzo %1 de $113K, en la JmesaK de normatividad y derechos se
haya dicho entre otras cosas, que no ha existido un len+uae comCn en
relacin a la prostitucin, Jya que no se puede ha!lar de 8erechos -umanos
cuando se desarrolla un oficio como la prostitucinK
)1$
22 . que en la encuesta
realizada por el 8istrito en los conversatorios de J-a!lemos de prostitucin
en 7o+otK como parte del plan de desarrollo 7o+ot 9ositiva $11&-$1)$,
con un +rupo diverso pero inclusivo de mil entrevistados, comprendidos
todos los actores de la prostitucin como actividad
)1%
, cuyos resultados se
traeron al proceso, un %(e estimaran que las mueres en situacin de
prostitucin no pueden Jnunca ?P@ quearse de a!uso sexual o violacinK,
porque esto hace parte de su tra!ao por el cual Jreci!en un pa+oK
)1'
, con lo
que se est diciendo que quienes eercen la actividad, son suetos que no tiene
ni honra ni pudor sexuales, y que pueden ser a+redidos y violentados, es decir
que, no preservan su di+nidad moral por el hecho de vender servicios
sexuales2 9or esto, en fin, un '$e de aquellos afirma que Juna persona en
situacin de prostitucin nunca podr ser !uena madreK
)1/
, lo que si+nifica la
ne+acin a priori de un derecho inherente al desarrollo de la personalidad,
99 Bid2 so!re el particular, :artha Nuss!aum. 8e+ and 8ocial Austice. Ne[ Qor]4 .xford
*niversity 9ress, )3332
100 As lo o!serva :auricio Ru!io, cuando tras utilizar un ndice de le+alidad de la prostitucin en
diversos pases, encuentra que, Jen la actualidad, la po!lacin del mundo est ms cerca de la
prohi!icin que de la le+alizacin del comercio sexualK2 Bid2 Diejos verdes y ramas peladasL
op.cit., p2 $%12
101 "s el caso de la sentencia del Conseo de "stado, 0eccin #ercera, del )) de a+osto de )33),
:94 :ontes -ernndez, exp2 H()3, en la que se nie+a la peticin de peruicios materiales
reclamados por causa de la muerte de una persona que tra!aa!a en una zona de tolerancia,
entre otras razones, por no ser ,sta Juna actividad econmica productiva prote+ida por la ley,
de la cual pudiera afirmarse o!tuviera recursos para ayudar al sostenimiento de sus familiares
ms inmediatosPK2
102 Eolio )11 tercer cuaderno2
103 Euncionarios pC!licos, personal vinculado a la polica, due;os de esta!lecimientos,
administradores, personas en situacin de prostitucin2 comunidad en +eneral, estudiantes2
104 Eolio &H del tercer cuaderno2
105 6dem2
(1
consistente en reproducirse y formar una familia ?arts )( y '$ C9@, fundada
en el Cnico supuesto de la actividad a la que el sueto en cuestin se dedica2
*na apreciacin que resulta aCn ms impactante, en cuanto que, se+Cn
indican otros estudios del 8istrito capital, la mayora de las mueres
dedicadas a la prostitucin son madres ca!eza de familia
)1(
2
3H2 #ras estos razonamientos y opiniones
)1H
, estima la Corte que se puede
ocultar la idea plausi!le e ilustrada de la humanidad que reco+e la nacin
colom!iana en los valores construidos y reconocidos en la Constitucin y en
los #ratados de 8erechos -umanos suscritos, por la cual se excluye a la
prostitucin de los paradi+mas del desarrollo profesional, la!oral o personal
de un individuo y se aspira a que quienes a ello se dedican puedan
JredimirseK2
0in em!ar+o, la postura que representan no puede ser admitida sin
miramientos y sin las precisiones necesarias que reclama su anlisis a la luz
de la Constitucin y en particular de los derechos fundamentales y la nocin
de i+ualdad, como se expone a continuacin2
a( Una acti7i)a) ec-n5*ica 1ec-n-ci)a 3-1 e, De1ec/-
3&2 "n efecto, con !ase en los elementos de uicio que preceden, la
prostitucin de!e considerarse prima facie una actividad lcita2 9ues, aparte
de la imposi!ilidad o al menos +randiosa dificultad de eliminar dicha
prctica
)1&
, ante su existencia efectiva y su insercin en el mercado
)13
en el
que o!tienen los recursos de su!sistencia y desarrollo econmico un incierto
nCmero de personas
))1
, la prostitucin no se excluye del trfico urdico y en
106 "n 8ocumento J9rimer Eoro so!re 9rostitucin en 7o+ot, -a!lemos de 9rostitucin, :arzo
%1 de $113K folio )1)-)1$, tercer cuaderno2
107 No propios slo de nuestra realidad2 As se o!serva en la sentencia 0#C )$) de $11$, f22 /,
del #ri!unal Constitucional "spa;ol, en la que en un recurso de amparo, estim que la
revelacin de la demandante de que eerca la prostitucin, no esta!a cu!ierta por la li!ertad de
informacin y con ella, adems de revelar innecesariamente un aspecto de su vida privada, Jla
hace desmerecer del concepto pC!lico, al vincularla a una actividad socialmente repro!ada que
proyecta so!re ella un uicio ne+ativoK2
108 Ru!io tam!i,n o!serva, con !ase en los indicadores de le+alidad de la prostitucin, que el
efecto de las normas so!re el comercio sexual opera en sentido distinto del que desearan las
partes envueltas en el de!ate2 "n Bid2 Diejos verdes y ramas peladas& una mirada global a la
prostitucin, op.cit., p2 $%(2
109 No existen cifras claras so!re el fenmeno, slo existe claridad so!re su existencia2 0u carcter
creciente como lo dea ver en 7o+ot, el documento denominado J-a!lemos de prostitucin en
7o+otK, destaca!a la reactivacin de la actividad a partir de $11% y en +eneral el sur+imiento
exponencial de esta!lecimientos dedicados a la prostitucin en la d,cada del $111 ?folio 3'
tercer cuaderno del expediente@2 Q si es creciente es porque resulta econmicamente renta!le,
como lo reflea el dato aproximado de que en el mundo el sexo mueve alrededor de siete mil
millones de dlares al a;o2 As en 8onna -u+hes2 J#he Natasha #rade4 #ranslational 0ex
#raffic]in+K2 Citado por :auricio Ru!io, op.cit., p2 $3, pie de p+ina H2
110 "l 6nforme 5alance social de <==3, de la 0ecretara 8istrital de 0alud en consonancia con el
estudio efectuado con el 8A70, contact cerca de ))2&$$ mueres en situacin de prostitucin
()
ese orden puede desple+arse en el mar+en de accin re+ulado, controlado,
limitado, pero en todo caso permitido2
332 0o!re el particular, se deca en la sentencia C-/1H de )333, al estudiar una
norma le+al por la cual se reconoca como falta contra el honor militar, el
asociarse o mantener notoria relacin, entre otras personas, con prostitutas o
el practicar o propiciar la prostitucin4
?P@ tampoco considera la Corte razona!le que se califique de SantisocialesT a
?P@ las prostitutas ?P@, como lo hace ar!itrariamente el literal c@ del artculo
)&' !ao examen2 #ales condiciones se derivan de una opcin de vida sexual
resultante de diversos factores de orden personalisimo, que no corresponde a
esta Corte entrar a analizar, pero que en todo caso, ams pueden ser tildados de
conductas antisociales2
J5a prostitucin ?P@ NesO, en efecto, Nuna de lasO opciones sexuales vlidas
dentro de nuestro "stado social de derecho, razn por la cual, aquellos que la
han asumido como forma de vida, sin afectar derechos aenos, no pueden ser
o!eto de discriminacin al+una2 9or el contrario, se+Cn las voces de la propia
Constitucin 9oltica, su condicin de personas li!res y autnomas de!e ser
plenamente +arantizada y reconocida por el orden urdico, en i+ualdad de
condiciones a los dems miem!ros de la comunidadK
)))
2
)112 "s decir que, no o!stante el conflicto axiol+ico que plantea, la
prostitucin existe y so!re todo puede existir, y cada una de las relaciones
arri!a se;aladas entre personas que eercen la prostitucin, clientes y due;os
de los esta!lecimientos de comercio relacionados con la prestacin del
servicio, podr entenderse lcita en la medida en que4 i@ respete la li!ertad y
di+nidad humanas, as como los derechos aenosD ii@ respete los lmites ms
severos previstos en los tipos penales del ttulo 6B, captulo cuarto del Cdi+o
9enal, a ms de cualquier otro delitoD iii@ de cumplimiento a las normas de
carcter policivo existentes, relacionadas con el uso del suelo, la salu!ridad y
de comportamiento social2
)1)2 Q en aplicacin del principio-derecho de i+ualdad formal y a falta de
razones que ustifiquen una conclusin diversa, la prostitucin en los
contornos delimitados por el 8erecho, constituye una acti7i)a) ec-n5*ica
en la ciudad de 7o+ot2
111 "n este caso, empero, atendiendo al principio de la conservacin del derecho, Jla Corte
encuentra lcito que se sancionen aquellas conductas de los oficiales y su!oficiales en servicio
activo diri+idas a la prctica o patrocinio de la prostitucin, toda vez que, tal como ocurre con
el proxenetismo, al cual equivalen tales conductas, se trata de comportamientos que chocan con
la actividad castrense y causan +rave afrenta al honor y decoro militarK2 9ero ello en el
entendido de que Jse trate de actos sexuales ?P@ que se realicen de manera pC!lica, o en
desarrollo de las actividades del servicio, o dentro de las instalaciones castrenses, propiamente
dichasK2 Bid2 tam!i,n sentencia C-'%) de $11'2
($
que hace parte de los mercados de servicios existentes, sometido a sus propias
re+las de oferta y demanda y en el que un cierto nCmero de actores procuran
alcanzar un !eneficio econmico, para su!sistir, proveerse el mnimo vital,
+anarse la vida o desarrollarse econmicamente2 "s decir que a trav,s suyo,
+uste o no, se eercen li!ertades econmicas
))$
, que en el marco del principio
de i+ualdad, formal, de trato, de prohi!icin de la discriminacin sin causas
le+timas que lo ustifiquen, estn llamadas a arroar las consecuencias que se
espera de las mismas2
)1$2 As, en todas las modalidades descritas, para la persona que la eerce
representa el eercicio de la li!ertad, el derecho y el de!er del tra!ao y
tam!i,n, de un oficio que de!e esco+er con li!ertad y autonoma ?artculos $/
y $( C9@, asumiendo las car+as y ries+os que supone, pero tam!i,n, ante
todo, con la expectativa le+tima de que la prestacin de los servicios que
depara le permita o!tener un !eneficio econmico2 *na actividad con la que
adems asume el compromiso que corresponde a todos los suetos capaces en
el "stado social de derecho, para ser ellos los que prima facie, fruto de su
propio esfuerzo, +eneren el patrimonio para satisfacer las necesidades y el
meoramiento de sus propias condiciones de vida ?artculos )L y $/ C9@2
., dicho de otro modo, es la forma de hacer efectivo el derecho consa+rado
en el artculo (L del 968"0C, en el que se esta!lece que los "stados partes
Jreconocen el derecho a tra!aar, que comprende el derecho de toda persona a
tener la oportunidad de +anarse la vida mediante un tra!ao li!remente
esco+ido o aceptado, y tomarn medidas adecuadas para +arantizar este
derechoK2 Q tam!i,n en el artculo (L del 9rotocolo de 0an 0alvador a la
Convencin americana de 88--, que reconoce el derecho al tra!ao como el
que Jincluye la oportunidad de o!tener los medios para llevar una vida di+na
y decorosa a trav,s del desempe;o de una actividad lcita li!remente esco+ida
o aceptadaK2
)1%2 9ero tam!i,n la prostitucin como actividad econmica puede
representar fuentes de tra!ao para otras personas que sin eercer el oficio y
sin incurrir en delito, participan en diversas actividades que constituyen en
suma la realidad del Jne+ocioK
))%
, siempre tras el cumplimiento de las
exi+encias dispuestas por el 8erecho2
)1'2 Q adems, in+rediente importante, cuando la prostitucin se desarrolla
en torno de un esta!lecimiento de comercio, se trata de una actividad en la
112 9or tal ha entendido la Corte, se+Cn reiterado precedente la Jfacultad que tiene toda persona
de realizar actividades de carcter econmico, se+Cn sus preferencias o ha!ilidades, con miras
a crear, mantener o incrementar su patrimonioK ?0entencia #-'$/ de )33$, que ha retomado
entre otras las sentencias C-&)/ de $11), C-%&3 de $11$, C-()/ de $11$, C-33$ de $11(@2
113 5os estudios hacen referencia a los JtareterosK, esto es las personas que promocionan el
esta!lecimiento de comercio en donde se presta el servicio2 Q las JmamisK como las mueres
que administran los locales y tienen contacto directo con las personas que eercen la
prostitucin en el mismo y ordenan la relacin con los clientes2
(%
que tam!i,n participan como li!ertades, la de empresa2 9orque quien de
manera independiente or+aniza en torno de la prostitucin un ne+ocio, sea
!ar, +rill, discoteca, o reservado, o cualquiera de las modalidades existentes
en el mercado, eerce la li!ertad del art2 %%% C9
))'
2
Iuiere ello decir que la prostitucin, como ocurre con otras actividades poco
edificantes pero toleradas por el 8erecho
))/
, puede ser una manifestacin de la
li!re iniciativa y actividad econmica, dentro de los estrechos lmites del !ien
comCn dispuestos por el 8erecho penal y policivo y por los requisitos de ms
que sean le+almente dispuestos por la funcin social, la responsa!ilidad de la
actividad econmica que desarrolla y por las necesidades del inter,s social,
am!iental y del patrimonio cultural propios a toda empresa2
"s cierto que, como qued dicho, el tipo contemplado en el art2 $)% del
Cdi+o penal, excluye de la iniciativa empresarial todo acto por el cual se
induzca a la prostitucin con el nimo de lucrarse o para satisfacer los deseos
de otro, aunque se produzca sin coaccin yUo sin que la vctima prostituida
posea condiciones especiales que faciliten su prostitucin2 9ero la
imposi!ilidad de promover el eercicio del tra!ao sexual como forma de
activar el funcionamiento del ne+ocio propio, no si+nifica eliminar por entero
el eercicio de la actividad empresarial en comento2 0i+nifica simplemente, el
someterla a una restriccin adicional frente al recurso humano que desarrolla
la actividad propiamente dicha, restando en lo dems todas las facultades del
empresario que, dentro de sus lmites, le son propias2 Acceso al mercado e
instalacin en zonas de la ur!e determinadas, derecho a competir con
responsa!ilidades, procura de un !eneficio econmico sin inducir a los
tra!aadores sexuales ni coaccionarlos, contratacin, direccin, or+anizacin,
todo para la permanencia en el mercado o en su caso, tam!i,n facultad de
retiro2
Ciertamente es ms una li!ertad positiva que ne+ativa, pues antes que ser
li!re para hacer, conce!ir y desarrollar la actividad por la cual se venden
tratos sexuales a otros, lo que decide li!remente es con qu, recursos, cundo
y por qu, lo hace, contando inexora!lemente, no so!ra repetirlo, con la
aquiescencia plena e independiente, fuera de toda induccin o coaccin, de
quienes prestan el servicio en concreto2
9( Acti7i)a) ec-n5*ica 1e2i)a 3-1 e, De1ec/- C-*Hn
114 "sta Cltima, la li!ertad de empresa, es reconocida como especie del +,nero li!ertad econmica,
que se+Cn reiterado precedente es Jaquella li!ertad que se reconoce a los ciudadanos para
afectar o destinar !ienes de cualquier tipo ?principalmente de capital@ para la realizacin de
actividades econmicas para la produccin e intercam!io de !ienes y servicios conforme a las
pautas o modelos de or+anizacin tpicas del mundo econmico contemporneo con vistas a la
o!tencin de un !eneficio o +ananciaK2 Bid2 0entencia C-/$/ de )33/2
115 Br+2 el tra!ao de menores de edad, la porno+rafa, la produccin de !e!idas em!ria+antes y de
ci+arrillos2
('
)1/2 "videncia de que se trata de una actividad econmica lcita, se encuentra
en el hecho de que en su desarrollo co!ran vida diversos re+menes del
8erecho comCn, aplica!les por cierto, en razn de su naturaleza econmica4
"l derecho comercial, el derecho tri!utario y el derecho indemnizatorio2
)1(2 "n efecto, aunque sueta a las restricciones que se derivan del alto
impacto de la actividad, cuando la prostitucin se eerce en !ares o
esta!lecimientos de comercio dedicados a ella, ca!e como se ha dicho ha!lar
all de empresa, descrita en el art2 $/ del Cdi+o de Comercio, como 6toda
actividad econmica organizada para la produccin, trasformacin,
circulacin, administracin o custodia de bienes, o para la prestacin de
serviciosK y que se realizar Ja trav%s de uno o m$s establecimientos de
comercio7, que son se+Cn el art2 /)/ del mismo Cdi+o, Jun conjunto de
bienes organizados por el empresario para realizar los fines de la empresaK,
que por mandato del art2 $( idem, de!en estar inscritos en el re+istro
mercantil, unto con todos los actos, li!ros y documentos que exi+ieren tal
formalidad2
9orque en tales esta!lecimientos, adems de otros actos como la venta de
licor, la presentacin de espectculos, la am!ientacin musical, ante todo se
facilita el servicio sexual a los clientes, actividad que se eecuta contando con
la participacin de tra!aadores sexuales y tam!i,n con un conunto de !ienes
or+anizados para tal finalidad y para perci!ir un lucro derivado de ello2
)1H2 Q por esa misma razn, por ser actividad econmica relacionada con la
venta de !ienes y en particular con la prestacin de servicios que han de
+enerar una JriquezaK, al no hallarse exceptuada ni tener por qu, estarlo
))(
, les
es aplica!le el r,+imen tri!utario comCn de nivel nacional y local4
8eclaracin y pa+o de renta, declaracin y pa+o del 6BA por la prestacin de
servicios, al menos respecto del tra!ao no su!ordinado o sin relacin
la!oral
))H
, a ms del impuesto de industria comercio y avisos 6CA
))&
2
116 No slo porque resultara contrario a la moral social y ecum,nica que se deriva de la
Constitucin pluralista colom!iana, que una actividad tan +ravosa para quien directamente la
eecuta pero tan lucrativa para quien hace ne+ocio de ella, tuviere exenciones tri!utarias, esto
es, deferencias al de!er de contri!uir al financiamiento de los +astos e inversiones del "stado2
#am!i,n porque como cada vez resulta ms patente, las o!li+aciones tri!utarias no estn
determinadas por la licitud o ilicitud de la actividad econmica desarrollada, sino y como se ha
dicho, por la creacin o no de riqueza2 Bid2 Andr,s 7ez :oreno2 J"l principio de neutralidad
fiscal y el 6BA como impuesto so!re el consumo2 A propsito del +ravamen de las actividades
ilcitasK2 "n Muincena Tiscal :ranzadi, num 1K<==>2 9amplona, editorial Aranzadi, $11&2
117 Art2 '$1, literal !2 del "2#2D 8ecreto )%H$ de )33$, art2 )L2
118 6mpuesto de carcter municipal que +rava toda actividad industrial, comercial o de servicios
que se realiza en 7o+ot en forma ocasional o permanente, con o sin esta!lecimientos2 0on
responsa!les del impuesto de industria y comercio la persona natural o urdica o la sociedad de
hecho, que realice el hecho +enerador de la o!li+acin tri!utaria, consistente en el eercicio de
actividades industriales, comerciales o de servicios en la urisdiccin del 8istrito Capital2 "n
(/
)1&2 5a vi+encia del 8erecho comercial y fiscal so!re la prostitucin como
actividad econmica queda en evidencia, cuando el Cdi+o C66* ?Cdi+o
6nternacional 6ndustrial *niforme@ que utilizan tanto las cmaras de comercio
como las administraciones de impuestos nacional y distritales para determinar
la existencia y actuacin de la misma, la re+istra !ao diversas frmulas2
Como ocurre en el caso en estudio
))3
, los esta!lecimientos dedicados a la
prostitucin pueden operar !ao el ran+o de J.tras Actividades de 0ervicios,
no clasificados previamenteK, como J0ervicios de acompa;amientoK, cdi+o
13%131%, Jservicios de masaesK, cdi+o 13%131$, sumado al de J"xpendio
de !e!idas alcohlicas para el consumo dentro del esta!lecimientoK, cdi+o
-//%1, al poderse or+anizar como J7ares y cantinasK--//%11)-, J8iscotecas
y ta!ernasK --//%11%-, o JAriles, [his]eras y coreo+rficosK --//%11$-2
#am!i,n se pueden manifestar en otras modalidades como Jaloamiento en
amo!ladosK --//)$1$-, Jaloamiento en motelesK --//)$1%-, Jaloamiento
en residenciasK- -//)$1)-2
Re+istros que, como sucede en +eneral con cualquier actividad comercial,
permiten dar a conocer frente a terceros la existencia del esta!lecimiento de
comercio respectivo, a sus actos y datos de inter,s interpartes y para terceros,
o en +eneral para la se+uridad urdica
)$1
2
)132 Q, como se adverta, tam!i,n por ser actividad econmica, la prostitucin
viene a ser reconocida por el 8erecho del da;o, al determinar rdenes
udiciales para la reparacin no ya de los peruicios morales, sino materiales
+enerados por la p,rdida de la persona que presta!a el servicio2
))12 As ocurri cuando en sentencia del H de octu!re de )33', el Conseo de
"stado, 0eccin #ercera
)$)
, revoca una decisin del a quo por la cual se ha!a
ne+ado la pretensin del pa+o de peruicios materiales reclamado por los hios
este sentido el 8ecreto %/$ de $11$, por el cual se compila y actualiza la normativa sustantiva
tri!utaria en el 8istrito Capital, en su artculo %$ prev,4 J-echo +enerador2 "l hecho +enerador
del impuesto de industria y comercio est constituido por el eercicio o realizacin directa o
indirecta de cualquier actividad industrial, comercial o de servicios en la urisdiccin del
8istrito Capital de 7o+ot, ya sea que se cumplan de forma permanente u ocasional, en
inmue!le determinado, con esta!lecimientos de comercio o sin ellosK2 Q en cuanto a la
actividad comercial2, dice el art2 %'2 J"s actividad comercial, la destinada al expendio,
compraventa o distri!ucin de !ienes y mercancas, tanto al por mayor como al por menor y las
dems actividades definidas como tales por el Cdi+o de Comercio, siempre y cuando no est,n
consideradas por la ley como actividades industriales o de serviciosK2 Q so!re la actividad de
servicio, se;ala el artculo %/2 J"s actividad de servicio, toda tarea, la!or o tra!ao eecutado
por persona natural o urdica o por sociedad de hecho, sin que medie relacin la!oral con
quien lo contrata, que +enere una contraprestacin en dinero o en especie y que se concrete en
la o!li+acin de hacer, sin importar que en ella predomine el factor material o intelectualK2
119 =unto con los servicios de Jventa de licor dentro del esta!lecimientoK y Jservicios de masaesK2
Eolio %), primer cuaderno2
120 "n este sentido, vid2 sentencia C-($) de $11%2
121 :292 =uan de 8ios :ontes -ernndez2 "xpediente No2 H3$'2
((
de una muer que ha!a muerto a manos de las EE2::2 y que al parecer se
dedica!a al comercio sexual2 "l Conseo de "stado estima que en este caso
era procedente reconocer tales peruicios, so!re la !ase de las si+uientes
consideraciones4
J"l hecho, so!re el cual el proceso contiene simples rumores, de que la difunta
comerciara con su cuerpo, asunto que se constituye, las ms de las veces, en un
producido de la necesidad y de otras dolencias sociales del pas, no excluye para
nada que los ni;os su!sistieran al amparo de su madre, la cual, por lo dems, se
encontra!a en plena edad productiva2 No se de!e olvidar que en procesos de esta
naturaleza, se reclama el peruicio personal sufrido por los demandantesD tal
peruicio, para el caso, consiste en la carencia de medios econmicos con
posterioridad a la muerte de la madreK2
"s decir que una o!struccin del derecho al tra!ao sexual y a la actividad
econmica lucrativa que +ira en torno suyo, pueden ser o!eto de lesiones
urdicamente relevantes y repara!les, con lo cual se corro!ora, a contrario
sensu, una re+la primordial del derecho de da;os que de!e ser interpretada de
todas formas de manera restrictiva4 la indemnizacin no puede convertir lo
ilcito en lcito2
)))2 6+ualmente, la Corte 0uprema de =usticia, 0ala de Casacin 9enal, en
sentencia de )& de septiem!re de )33H
)$$
, rechaz las prue!as orientadas a
despresti+iar a la vctima con !ase en su comportamiento sexual anterior, !ao
el si+uiente razonamiento4
J?P@ #iene tam!i,n en este cuarto car+o, la razn la 9rocuradura 8ele+ada y
!aste a+re+ar que el fallo com!atido s consider tal situacin y dio que SaCn
las mueres de la vida disipada +ozan de la proteccin de dicho !ien urdicoT
?fl2/3)@, refiri,ndose a la li!ertad sexual, inter,s urdico que prote+e la
descripcin le+al por la cual fueron condenados los acusados2
JNo va a discutir la 0ala si 5aura Cristina es o no una oven Sde vida disipadaT,
porque, de cara al delito por el cual se dict el fallo atacado, toda
consideracin al respecto devendra impertinente ?P@ JN8e tal suerte,O deando
de lado las concretas razones de la prostitucin ?y aqu no se ha pro!ado que
5aura Cristina sea o haya sido prostituta@, la 0ala de!e replicar a tal reproche
que, es de elemental conocimiento urdico, el ar+Zido J modus vivendi K en
nada incide, de suyo, en la li!ertad para disponer de la sexualidad2 "s decir que
por ms prostituta que sea una persona su referida li!ertad de!e ser respetada,
so pena de que el "stado, a trav,s de su aparato udicial, casti+ue ese irrespeto
que ,l mismo ?por conducto del le+islador@ ha elevado el ran+o del delitoK2
"s decir que frente al a!uso sexual, opera i+ualmente la proteccin urdica
para quien eerce la prostitucin, porque al ser una actividad lcita con la que
una persona se desarrolla econmicamente, puede ,sta no solo ser vctima del
delito en mencin, sino que tam!i,n puede !uscar el amparo urdico para
122 :94 8dimo 9ez Belandia, 9roceso No2 )1(H$2
(H
evitar que su oficio se convierta en excusa para desconocer sus derechos
)$%
2
c( Acti7i)a) ,Acita, c-n t-)- 0 ,a. 9+ena. c-.t+*91e.
))$2 9or menos feliz que resulte a los ideales de una sociedad democrtica y
respetuosa de los derechos fundamentales, que anhela di+nificar en el mayor
nivel posi!le la vida y el desarrollo personal de los individuos en sociedad, se
de!e se;alar de nuevo que, dentro de los lmites impuestos por el 8erecho, la
prostitucin es una actividad lcita2
"xisten ciertamente convenios y actuaciones relacionadas con ella que estn
excluidas de los m!itos de li!ertad de los suetos, que son prohi!idas o
re+uladas de modo tal que su incumplimiento acarrea sancin penal o
contravencional2 "mpero, una vez acatado ese r,+imen urdico con el cual se
hace efectivo el poder normativo del "stado para armonizar la prctica social
de la prostitucin con los intereses colectivos y los derechos de personas
involucradas en la actividad y de otros, poseen o!eto y causa lcitas las
prestaciones, o!li+aciones y acuerdos esta!lecidos en torno suyo2
))%2 As se desprende del principio +eneral de li!ertad y de la propia di+nidad
humana como derecho fundamental2 #am!i,n se sustenta y con fuerza
determinante, en que es el principio del tra!ao y son las li!ertades
econmicas ?li!ertad de tra!ao, derecho-de!er del tra!ao, autonoma privada
y li!re iniciativa econmica, todas ellas eercidas por personas li!res,
concientes, capaces@, las primeras en proveer de los recursos con qu,
satisfacer las necesidades personales y familiares y aumentar el patrimonio2
9ues, no importa cun chocante sea, a falta de un "stado asistencialista que
suministre la procura existencial a todos los suetos o una renta !sica para la
su!sistencia, la prostitucin se convierte en la actividad que sometida a los
parmetros constitucionales dichos, controlada ur!ansticamente y en
t,rminos de salu!ridad, ordenada en el comercio y sueta a o!li+aciones
tri!utarias claras y especficas, permite a un nCmero importante de personas
+anarse la vida
)$'
2
))'2 9or lo mismo, no es le+timo considerar que aCn respetando el 8erecho,
pueda apelarse a las !uenas costum!res como fuente para declarar ilcita una
123 Aunque no se tratara de una situacin tal, as se pronunci la Corte constitucional, cuando en
la sentencia #-'/% de $11/, excluye como prue!as del proceso penal !ao estudio, las
decretadas y practicadas por el uez de conocimiento, que pretendan diluir la responsa!ilidad
penal del imputado de acceso carnal violento, !asados en el pretendido comportamiento sexual
disperso de la vctima2
124 8ice a este respecto el artculo HL del C202#, en consonancia con el art2 $/ constitucional4 J"l
tra!ao es socialmente o!li+atorioK2
(&
prestacin relacionada con la prostitucin, pues como se ha visto, dicha
nocin no actCa como fuente paralela al 8erecho positivo sino conforme a ,l2
*na interpretacin as supondra una ruptura de la coherencia del orden
normativo, una suerte de venire contra factum proprium de los operadores
urdicos
)$/
, por la cual se admitira que la ilicitud de los acuerdos
relacionados con la prostitucin va en contra de las !uenas costum!res,
cuando por otra parte el 8erecho o!etivo reconoce la actividad como
econmica, la re+istra, la +rava, impone a sus actores de!eres y tam!i,n les
reconoce derechos
)$(
2
))/2 "s que a falta de toda re+ulacin, con !ase en las !uenas costum!res y en
ese tanto, con !ase en lo previsto en el artculo )% de la ley )/% de )&&H
)$H
, Ja
falta le+islacin positivaK, podra determinarse la ilicitud de t-)-. ,-.
ac+e1)-. que +iran en torno del acto de prostituirse y por la misma va de
mCltiples opciones individuales que no se acompasaran con una susodicha
moral mayoritaria2 0in demasiados miramientos, todas estas decisiones
podran ser estimadas +eneralmente como contrarias a la moral cristiana, es
decir a la moral social
)$&
, que ms valdra llamar claramente la virtud social
125 "n efecto, desde el 8erecho romano el principio en cuestin es una prohi!icin que emana de
la !uena f,, estrechamente relacionada con la fuerza vinculante de los acuerdos, el reproche a
la conducta dolosa, la necesaria consideracin de los intereses de las partes en la relacin
contractual, y tam!i,n con la exi+encia de prote+er la confianza +enerada en la contraparte2
Bid2 :artha 5uca Neme Billareal2 La buena fe en el derecho romano. E+tensin del deber de
actuar conforme a buena fe en materia contractual. 7o+ot, Centro di 0tudi Auiridici
5atinoamericani, *niversitd 0or Dergara, "G9, 9oma ;talia, *niversidad "xternado de
Colom!ia, $1)1, pp2 %))-%$(2
126 8e all que en el derecho franc,s, la doctrina sea tan crtica con las medidas prohi!icionistas
en torno de la prostitucin ?punicin del Jracola+eK@, cuando por otra parte, el llamado
realismo fiscal so!re la actividad considerada contraria a la di+nidad humana reflean la falta
del coherencia de la re+ulacin en su conunto y en definitiva el tratamiento cnico del asunto,
en contra de la di+nidad de quienes eercen el oficio2 Bid2 Christophe Aeslot2 #rostitution,
dignit%L par ici la monnaieU, 9aris, Recueil 8alloz, $11&, p2 )$3$2
127 8ice este precepto4 J5a costum!re, siendo +eneral y conforme con la moral cristiana,
constituye derecho, a falta de le+islacin positivaK2
128 5a expresin Jmoral cristianaK de que trata el artculo )% de la ley )/% de )&&H, fue declarada
exequi!le en la sentencia C-$$' de )33', porque al referirse a ella, dio la Corte que lo que se
est reconociendo es la moral social que prevalece aCn en la sociedad colom!iana2 5o anterior,
no o!stante las incon+ruencias que en su momento destacaran los entonces ma+istrados
"duardo Cifuentes, Ea!io :orn y Aleandro :artnez en su salvamento de voto suscrito en
conunto, cuando o!servaron que la interpretacin de la Corte al declarar constitucional la
expresin Jmoral cristianaK entendi,ndola como Jmoral socialK, haca inaplica!le la primera y
la converta simplemente en Juna reiteracin de uno de los elementos inte+rantes de la
costum!re, la opinio iurisK2 9or lo dems, se a+re+a en su salvamento que en tanto la
Constitucin de )33) no invoca nin+una forma de moralidad reli+iosa, Jla referencia a la moral
cristiana esta!lecida por la ley de )&&H constituye una discriminacin contra otras formas de
moralidad reli+iosa que pueden ser diversas a la cristiana pero conformes con la ConstitucinK2
A su vez, dio en salvamento individual el ma+istrado Carlos Aaviria, Jla funcin que la
costum!re ?a secas@ cumple en el derecho, es la de servir de fuente material de primer ordenK
para aproximar la le+islacin a la realidad, para nutrirla con las prcticas sociales que se van
arrai+ando Jy cuya conveniencia y rectitud compete evaluar al le+islador, en funcin de los
fines que, dentro del amplio esquema que la constitucin le ofrece, uz+ue conveniente
perse+uirK2 No se trata â;ade el salvamento de Aaviria- de reconocer carcter normativo
entonces a la costum!re cifrada en creencias su!etivas, sino de Jpropiciar pautas razona!les de
(3
republicana, que se halla a la !ase del discurso de los derechosD todas ellas,
por tanto, podran ser merecedoras de un uicio de invalidez2 9ero, como el
8erecho s ha re+ulado el fenmeno, lo reconoce, lo re+la y ordena y como la
prostitucin puede hacer parte del li!re desarrollo de la personalidad y del
vivir como se quiera y del vivir !ien ?el +anarse la vida@, no es admisi!le
disponer e+ novo, a partir de una moralidad de ueces, la ilicitud de aquellos
acuerdos, cuando en la prestacin u o!li+acin que se analice se han
cumplido a ca!alidad con los principios y re+las que la someten, cuando no
hay coaccin, ni induccin, cuando se pacta en li!ertad, como decisin
propia, autnoma, sin afectacin de la inte+ridad fsica o moral2
))(2 Q aunque la pol,mica entre el 8erecho y la moral siempre estar
a!ierta
)$3
, y el culto a sentimientos reli+iosos o a las formas y la apariencia
siempre podr hacer parte de los modos de pensar, actuar, decidir y
comportarse en las sociedades plurales, tales concepciones o maneras de ver
el mundo no pueden convertirse en fuente de 8erecho para restrin+ir
le+timamente derechos ni li!ertades2 #ales concepciones no pueden ser
reconocidas como finalidad imperativa para un trato desi+ual ante la ley, ni el
ar+umento de idoneidad o necesidad que fundamente una discriminacin en
contra de quienes eercen la prostitucin o, en le marco de la le+alidad, viven
de ella2
Como pieza conceptual que alimenta la movilidad del ordenamiento urdico,
al conectar la realidad y las convicciones de las +entes con las normas que los
ri+en, las !uenas costum!res podrn servir para llenar vacos, para poner en
evidencia el carcter desueto de ciertas re+las, pero est del todo claro desde
el sistema de fuentes, que no puede suplir las disposiciones del orden
positivado
)%1
y de los principios constitucionales que ri+en su interpretacin2
2.5.2.2. JUna acti7i)a) ,Acita ;+e e<c,+0e ,a .+9-1)inaci5n )e,
t1a9a:a)-1 .e<+a,K
conducta que contri!uyan a informar de mayor reflexin y de menos instinto la accin
humanaK2 As puede interpretarse la voluntad constituyente, como voluntad Jplausi!le,
pro+resista, propiciatoria de certeza y nada incompati!le con la !Csqueda de un orden usto
dentro de un am!iente participativo y democrticoK2
129 8e all que en "uropa se ha!le de la Jmoral victorianaK, para apelar decisiones en las que se
nie+an derechos no por razones o!etivas, sino porque el sueto por o para quien se reclama, no
es hallado en una situacin urdicamente prote+ida2 Cfr2 8uncan Eair+rieve2 8tate liability in
tort. : comparative laF study. 5ondon, .xford *niversity 9ress, $11', p2 $$3, donde criticando
las posiciones del Conseo de "stado franc,s so!re el rechazo de las pretensiones de las
concu!inas, se afirma que ello Jprovoc la clera de :2 Faline, que denuncia!a la moral
victorianaK2
130 8istinto es el caso de otros ordenamientos en donde la prostitucin propiamente dicha est
prohi!ida2 8e all que esta actividad y todos los ne+ocios que se pacten al respecto, sean
considerados como actos lesivos de la di+nidad sexual y eemplos tpicos de prestacin ilcita
por ir en contra de la re+la ,tica comCnmente aco+ida2 "s, como se dio en la primera parte de
la providencia, el caso italiano2 Bid2 al respecto, 7i+liazzi, 7reccia, 7usnelli, Natoli2 (erecho
civil, op.cit., p2 31HD :assimo 7ianca2 (erecho civil, op.cit, p2 ('%2
H1
))H2 5as anteriores aseveraciones se+Cn las cuales, vale la pena reiterar, en el
marco de la di+nidad humana, de la li!ertad y de las opciones que ofrece el
principio +eneral de li!ertad en cuanto a las formas de +anarse la vida,
permiten afirmar que la prostitucin voluntaria sin constre;imiento ni
induccin es una actividad econmica lcita, lo que tam!i,n se predica de los
acuerdos cele!rados entre clientes o esta!lecimientos de comercio y las
personas prostituidas2 0e ocupar la 0ala Cnicamente de esta Cltima relacin,
por ser la que interesa conforme los hechos del proceso2
Q a este respecto vale la pena pre+untarse4 X0e hace referencia a todo tipo de
acuerdos de voluntades, sea el de arrendamiento de servicios ?artculos )3H%
y $1(%-$1(' C2C2@, sea el que se pueda considerar en t,rminos materiales
como contrato de tra!ao o prestacin de servicios por cuenta aenaY
))&2 5a primera modalidad ha sido comCnmente admitida pues al no estar
prohi!ido el propio eercicio de la prostitucin, puede quien as se desempe;a
lle+ar a acuerdos puntuales, renovados una y otra vez, siempre de manera
independiente, de i+ual a i+ual, con los esta!lecimientos de comercio donde
resulta propicio para el tra!aador o tra!aadora sexual lle+ar al contacto con
los potenciales clientes, o donde, en efecto, puede prestar sus servicios4 7ares,
ta!ernas, discotecas, moteles, residencias, hoteles2 "stos, le reconocen una
comisin a aquellos, !ien por el licor consumido con el cliente, !ien so!re el
costo que se co!ra por la ha!itacin, de manera que la prostitucin en cuanto
tal se entiende eercida por cuenta propia2 :as, aparte de tal modalidad, la
opinio iuris pareciera estimar sin suficiente racionalidad ni fundamento
)%)
,
que no es admisi!le otro tipo de relacin y en particular la derivada de un
contrato de tra!ao, pues una tal convencin supondra o!eto ilcito2 As lo
entendieron precisamente los ueces de instancia en este proceso de tutela2
))32 "ntra la Corte a precisar so!re este punto, que es el que interesa en este
proceso, a partir del anlisis +eneral del contrato de tra!ao se+Cn el
ordenamiento ?a@, las condiciones su!etivas que prote+en a las tra!aadoras
em!arazadas, lactantes yUo madres ca!eza de familia ?!@, supuestos +enerales
cuya aplica!ilidad se analizar para el caso de las personas que eercen la
prostitucin por cuenta aena ?c@, con determinacin de los lmites que estima
la 0ala de!en aplicarse, dado el o!eto de la prestacin la!oral de que se trata
?d@2
a( A3+nte. .-91e e, c-nt1at- )e t1a9a:- 0 e, De1ec/- ,a9-1a,
)$12 "ste contrato especial que dio ori+en a principios del si+lo RR a una
nueva rama del 8erecho, se ha diferenciado de los contratos civiles por ser el
131 "n tanto la prestacin en el arrendamiento de servicios sexuales, a pesar de ser eercido como
actividad independiente, tendra un contenido o!li+acional id,ntico al del contrato de tra!ao
no admitido2
H)
que coloca al tra!aador en estado de su!ordinacin Jcontra su misma li!ertad
ne+ocial NplenaO, a!andonando el mito li!eral de la i+ualdad formal entre
contratantes y de la consi+uiente natural equidad del contenido del contrato,
para tomar una nota de desi+ualdad sustancial de las partes ?P@K
)%$
2
"n efecto dispone el artculo $$ del C202#24 J1. "ontrato de trabajo es aquel
por el cual una persona natural se obliga a prestar un servicio personal a
otra persona, natural o jurdica, bajo la continuada dependencia o
subordinacin de la segunda y mediante remuneracin. <. Muien presta el
servicio se denomina trabajador, quien lo recibe y remunera, VempleadorW, y
la remuneracin, cualquiera que sea su forma, salario72
8e esta disposicin, en armona con el art2 $% i!dem, se han reconocido
entonces como sus elementos esenciales, i@ la prestacin personal por cuenta
aenaD ii@ la su!ordinacin o dependencia del tra!aador frente al empleadorD
iii@ la vocacin de continuidad de la prestacinD iv@ el salario o retri!ucin
econmica convenida
)%%
2
)$)2 "n la sentencia C-%3H de $11(, la Corte al estudiar este precepto y en
particular la su!ordinacin acusada en ese caso por atentar contra los derechos
al tra!ao, la li!ertad y el li!re desarrollo de la personalidad, la i+ualdad, la
di+nidad humana, entre otros, se;al cmo es ,ste el elemento determinante
que lo diferencia de otras relaciones de prestacin de servicios2 0u!ordinacin
que es propia de la forma como se desenvuelven la propiedad privada y la
li!ertad de empresa en los sistemas productivos de los re+menes polticos de
estirpe li!eral2
#al condicin de desi+ualdad es la que explica la existencia de unos principios
constitucionales del 8erecho, la necesidad de que el Con+reso de la RepC!lica
expida el estatuto del tra!ao, y tam!i,n el amplio catlo+o de tratados
internacionales en los que se prote+en los derechos del tra!aador
)%'
2 9or lo
mismo, los poderes o facultades que supone para el empleador, se hallan
restrin+idos Jpor los lmites constitucionales que imponen el respeto a la
132 Antonio Balledona2 ;stituzione di diritto del lavoro, t2 662 ;l rapporto di lavoro. 9adova, Cedam,
$11', p2 ('2
133 Adems se han reconocido como sus caractersticas, el ser consensual, !ilateral, intuito
personae o personalsimo en lo que hace al tra!aador, oneroso, conmutativo, de tracto
sucesivo, tpico nominado y principal2
134 5a 8eclaracin *niversal de los 8erechos -umanos expedida por la Asam!lea Aeneral de la
.r+anizacin de las Naciones *nidas en )3'& consa+ra el derecho al tra!ao ?Art2 $%@D el 9acto
6nternacional de 8erechos "conmicos, 0ociales y Culturales ?)3((@, apro!ado por la 5ey H'
de )3(&, consa+ra el derecho al tra!ao ?Art2 (L@, el derecho al +oce de condiciones de tra!ao
equitativas y satisfactorias ?Art2 HL@ y la li!ertad de asociacin sindical ?Art2 &L@, y el 9rotocolo
Adicional a la Convencin Americana so!re 8erechos -umanos en :ateria de 8erechos
"conmicos, 0ociales y Culturales J9rotocolo de 0an 0alvadorK ?)3&&@, apro!ado por la 5ey
%)3 de )33(, prev, el derecho al tra!ao ?Art2 (L@, el derecho al +oce de condiciones ustas,
equitativas y satisfactorias de tra!ao ?Art2 HL@ y los derechos sindicales ?Art2 &L@2 A estas
normas se suman las adoptadas por la .r+anizacin 6nternacional del #ra!ao, .6#, de la cual
el "stado colom!iano forma parte2
H$
di+nidad humana, a los derechos fundamentales que en ella se sustentan y a
los principios mnimos fundamentales en materia la!oralK2
)$$2 8icho elemento es diferenciador, no slo frente a los contratos civiles y
comerciales, sino frente a otras relaciones de tra!ao existentes2 "stas,
reconoci!les a trav,s de diversas fi+uras como los contratos de prestacin de
servicios y las rdenes de servicios, entre otros, aunque en determinadas
circunstancias han dado lu+ar al reconocimiento de derechos equipara!les a
los la!orales
)%/
, en todo caso se diferencian de estos en que no hay una
relacin en la que al+uien se su!ordina a otra persona natural o urdica que
desarrolla una actividad econmica independiente para prestar servicios o
producir !ienes para el mercado2
9or el contrario, el contrato de tra!ao implica, se dio en sentencia C-%&( de
$111, la su!ordinacin del empleado, o sea el Jpoder urdico permanente de
que es titular el empleador para diri+ir la actividad la!oral del tra!aador, a
trav,s de la expedicin de rdenes e instrucciones y la imposicin de
re+lamentos, en lo relativo a la manera como ,ste de!e realizar las funciones
y cumplir con las o!li+aciones que le son propias, con miras al cumplimiento
de los o!etivos de la empresa, los cuales son +eneralmente econmicosK2
)$%2 0o!re el salario, dice el art2 )$H C202#2
)%(
4 J"onstituye salario no slo la
remuneracin ordinaria, fija o variable, sino todo lo que recibe el trabajador
en dinero o en especie como contraprestacin directa del servicio, sea
cualquiera la forma o denominacin que se adopte, como primas,
sobresueldos, bonificaciones habituales, valor del trabajo suplementario o de
las horas e+tras, valor del trabajo en das de descanso obligatorio,
porcentajes sobre ventas y comisionesK2 0e excluyen empero de dicho
concepto Jlas sumas que ocasionalmente y por mera liberalidad recibe el
trabajador del empleadorK ?art2 )$& C202#2@, mas se admite el salario en
especie ?art2 )$3 C202#2@2
#am!i,n ca!e destacar el artculo )%) C202#2 se+Cn el cual J1. Las propinas
que recibe el trabajador no constituyen salario. <. Go puede pactarse como
retribucin del servicio prestado por el trabajador lo que %ste reciba por
propinasK2 " i+ualmente el artculo )%$ C202#2, el cual esta!lece las formas y
li!ertad de estipulacin de los salarios, se;ala a este respecto4 J1. El
empleador y el trabajador pueden convenir libremente el salario en sus
diversas modalidades como por unidad de tiempo, por obra, o a destajo y por
tarea, etc., pero siempre respetando el salario mnimo legal o el fijado en los
pactos, convenciones colectivas y fallos arbitralesK2 A esta re+la suma, la
fi+ura del salario inte+ral2
135 Bid2 sentencias # ^ %3' de )333 ?so!re tra!aadores cooperados@D # ^ /$) de $11', # ^ /$3 de
$11', #^ ()' de $11& ?para contratos de prestacin de servicios@, # ^ (/) de $11&, # ^ 3(' de
$11& y # ^ 3&H de $11&2 ?cuando la tra!aadora independiente es madre ca!eza de familia o
em!arazada@2
136 :odificado por el artculo )' del 5ey /1 de )3312
H%
)$'2 5a interpretacin del contrato en su inte+ridad y tam!i,n de sus
elementos esenciales, se ha construido por la urisprudencia de esta
Corporacin en el marco de sus competencias constitucionales
)%H
, a partir de
los principios que estructuran el 8erecho la!oral
)%&
, cuyo comCn
denominador es su carcter +arantista derivado de los contenidos en el
artculo /% constitucional, reconoci!les en el Cdi+o 0ustantivo del
#ra!ao
)%3
2
0e ha!la del principio de proteccin no slo frente a la vida e inte+ridad del
137 .tro tanto se o!serva en la urisprudencia de la 0ala de Casacin la!oral, que de tiempo atrs,
ha decantado el entendimiento del contrato la!oral, sus particularidades y las pautas
hermen,uticas que permiten reconocerlo2 9or eemplo, cuando ha afirmado que conforme al
artculo $' del C0#, la presuncin sur+e independientemente del contrato o ne+ocio urdico
que de ori+en a la prestacin del servicio ?sentencia del )o de ulio de $113, radicacin No
%12'%H, :a+istrado 9onente4 Austavo =os, Anecco :endoza@, presuncin que, como se ha
dicho, en todo caso puede ser desvirtuada o corro!orada, entre otras a trav,s de la prue!a
testimonial como herramienta ms usada para determinar la naturaleza urdica del
vnculo2 0in em!ar+o, se precisa que el cumplimiento de un horario constituye slo un
indicio de la su!ordinacin ?sentencia del & de mayo de $11&, radicacin No2 %1$/%,
:a+istrado 9onente4 Erancisco =avier Ricaurte Amez@2 8e este modo, la continuidad en la
prestacin del servicio no sirve por s sola para demostrar la existencia de una su!ordinacin
la!oral, de!ido a que el tiempo que una persona preste sus servicios, no +uarda relacin con la
forma como los haya prestado ?sentencia del $1 de mayo de $11&, radicacin No2 %1/$3,
:a+istrado 9onente4 Austavo =os, Anecco :endoza@2
138 Bid2 al respecto, Au+usto Conti2 J5os principios del derecho al tra!ao y su dimensin
democrticaK2 "n .anual de (erecho Laboral. 7o+ot, *niversidad "xternado de Colom!ia,
$11&, pp2 %1-/%2
139 8e all que como se indicara en la sentencia #-''H de $11&, Jen numerosas oportunidades,
tanto por va de constitucionalidad como de tutela, esta Corporacin se ha pronunciado a favor
de la proteccin constitucional del derecho al tra!ao4 ?i@ "n las sentencias 0*- /)) de )33/,
0*-/'H de )33H, 0*-/)3 de )33H y #-13H de $11( concedi amparo a la +aranta Ja trabajo
igual salario igualK, razn por la cual orden a los empleadores demandados la realizacin de
una nivelacin salarial que pusiera fin a la discriminacin de la cual eran vctimas los
accionantes de los respectivos procesos de tutela2 ?ii@ "n sentencia C-1H( de $11( Nque impona
restricciones para acceder al concurso de notariosO la 0ala 9lena se;al que en nin+Cn caso la
limitacin de una persona podra ser motivo para o!staculizar una vinculacin la!oral, a menos
que dicha limitacin fuese claramente demostrada como incompati!le e insupera!le respecto de
las funciones esenciales del car+o a desempe;arD razn por la cual declar inconstitucional una
disposicin contenida en el estatuto de notariado que limita!a el acceso al tra!ao a las
personas sordas o mudas2 ?iii@ "n sentencia #-%3' de )333 la Corte concedi amparo a los
derechos fundamentales de un miem!ro de una Cooperativa de #ransporte quien fue retirado
del servicio de!ido a su edad -/H a;os-, razn por la cual orden su reinte+ro y la adecuacin
de los estatutos de la entidad demandada Ja los principios y derechos consagrados por la
"onstitucin #olticaK2 ?iv@ "n las sentencias #-)(H de )33', #-1(% de )33/, #-)'( de )333 y
#-)'' de )333 esta Corporacin orden el pa+o de salarios y prestaciones sociales a empleados
que se encontra!an prestando sus servicios a los empleadores demandados en los procesos de
tutela, quienes se ha!an apartado del de!er le+al y constitucional de cumplir con dichas
o!li+aciones patronales2 ?v@ "n sentencia #-1$( de )33( se orden el reinte+ro de un tra!aador
que se desempe;a!a como auxiliar de servicios varios, quien fue despedido por su empleador
de!ido a que ,ste considera!a que el tipo de la!ores que desarrolla!a de!an ser realizadas por
una muer2 ?vi@ "n sentencia C-/%) de $111 la 0ala 9lena condicion la exequi!ilidad del
artculo $( de la 5ey %() de )33H, disposicin que autoriza el despido de personas que
padezcan al+Cn tipo de discapacidad por usta causa, cuando quiera que tal decisin se
encuentre autorizada por el inspector de tra!ao2 "l condicionamiento se;alado consisti en que
en aquellos eventos en los cuales la persona sea retirada sin dicha autorizacin, el despido ser
H'
tra!aador ?art /( C202#2@, sino tam!i,n frente al tra!ao mismo ?art2 3L
C202#2@
)'1
2 8e ah el principio de favora!ilidad ?art2 $) C0#@, de condicin
ms !eneficiosa ?art2)( C202#2@, el principio de indisponi!ilidad de los
derechos fundamentales del tra!ao, de los derechos adquiridos y dems
derechos ciertos e indiscuti!les ?arts2 $/ y /% C9 y )' y )/ C0#@, los
principios de esta!ilidad, pro+resividad y confianza le+tima ?arts2 /% C9@, el
principio de primaca de la realidad ?art2 $' C0#@2 "ste Cltimo, una +aranta
de especial relevancia que, como se dio en sentencia C-(// de )33&
)')
, no
admite discriminaciones a partir de la supuesta relacin comercial o civil que
se presupon+a, al ser ,sta Jviolatoria del derecho a la i+ualdad con respecto a
los tra!aadores que en la realidad han prestado sus servicios !ao la
continuada dependencia o su!ordinacin del empleador, y que en forma
evidente han reunido los presupuestos propios de la relacin de tra!aoK2 8e
modo que siempre que se den las condiciones materiales de la relacin de
tra!ao, viene a operar la 31e.+nci5n y corresponde al empleador desvirtuar
la misma y demostrar que la relacin con el tra!aador es de otra
naturaleza
)'$
2
ineficaz2 ?vii@ "n el mismo sentido, en sentencia C-'H1 de )33H la 0ala 9lena profiri un fallo
de exequi!ilidad condicionada del artculo $%3 del Cdi+o 0ustantivo del #ra!ao con el
o!etivo de limitar la interpretacin de esta disposicin en el sentido en que Jcarece de todo
efecto el despido de una servidora p/blica durante el embarazo, o en los tres meses posteriores
al parto, sin la correspondiente autorizacin previa del funcionario del trabajo competente, en
el caso de las trabajadoras oficiales, o sin la correspondiente resolucin motivada del jefe
1L3, en donde se verifique la justa causa para el despido, en el caso de las empleadas
p/blicasK2
140 8io al respecto la mencionada sentencia #-''H de $11&, reiterando urisprudencia, que sin
duda al+una, Juna de las insi+nias ms nota!les del "stado 0ocial de 8erecho ?artculo )_
superior@ se encuentra en el compromiso asumido por la or+anizacin estatal consistente en
!rindar proteccin a los derechos econmicos, sociales y culturales2 ?P@ "n tal sentido, el
o!etivo al cual se hace alusin consiste en ofrecer un acceso material al conunto de derechos
reconocidos en los textos constitucionales ?P@2 "n este contexto, el derecho al tra!ao adquiere
una inne+a!le importancia como condicin, en la mayora de los casos insustitui!le, para la
realizacin de los derechos fundamentales, motivo por el cual la realizacin de los supuestos
que lo ha+an posi!le constituye uno de los asuntos ms relevantes que de!en ser atendidos no
slo por el "stado, sino por la sociedad en conuntoK2
141 "n la cual se declar inexequi!le el inciso $L del mencionado precepto, contenido en el art $L
de la ley /1 de )331, al esta!lecer una excepcin radical a la presuncin del inciso )L de que
Jtoda relacin de tra!ao personal est diri+ida por un contrato de tra!aoK2 "n efecto, deca la
proposicin4 JNo o!stante, quien ha!itualmente preste sus servicios personales remunerados en
eercicio de una profesin li!eral o en desarrollo de un contrato civil o comercial, pretenda
ale+ar el carcter la!oral de su relacin, de!er pro!ar que la su!ordinacin urdica fue la
prevista en el li!eral !@ del artculo primero de esta ley y no la propia para el cumplimiento de
la la!or o actividad contrataK2
142 "n efecto, ratificando la urisprudencia, se dio en la sentencia #-'%1 de $11(, al atender un
asunto de carcter la!oral con contrato no escrito, que no era competencia del uez
constitucional el determinar la existencia o no del contrato realidad, no slo por respeto a la
competencia del uez la!oral sino tam!i,n por la importancia que reviste la etapa pro!atoria del
procedimiento ordinario para +arantizar el derecho de defensa de las partes involucradas en el
liti+io, que no es la tutela la va para declarar la existencia de un contrato de tra!ao o en
+eneral de una relacin de carcter la!oral ?sentencias #-%// de $111, #-))/( de $111, #-)1/
de $11$ y #-11& de $11', #-)1) de $11$, entre otras@2 No o!stante a+re+, Jen procura de
+arantizar al mximo los derechos del extremo d,!il en esta relacin, el tra!aador, la Corte ha
reconocido tam!i,n la posi!ilidad de reconocer dentro de una accin de tutela, la existencia de
un Scontrato realidadT, si ,sta se desprende de los elementos pro!atorios alle+ados al procesoK2
H/
)$/2 A las anteriores precisiones de!en sumarse otras, que resultan valiosas
para el proceso2
)$(2 As, en cuanto a las modalidades del contrato de tra!ao, se contempla
tanto la forma ver!al como la escrita, precisando que Jpara su validez no
requiere forma especial al+una, salvo disposicin expresa en contrarioK ?art2
%H C202#2@2 Q en cuanto al ver!al, dice el artculo %& C202#2
)'%
4 6"uando el
contrato sea verbal, el VempleadorW y el trabajador deben ponerse de
acuerdo, al menos acerca de los siguientes puntos& 1. La ndole del trabajo y
el sitio en donde ha de realizarse4 <. La cuanta y forma de la remuneracin,
ya sea por unidad de tiempo, por obra ejecutada, por tarea, a destajo u otra
cualquiera, y los perodos que regulen su pago4 3. La duracin del contrato7.
"ste empero se entender indefinido porque el contrato a t,rmino fio de!e
siempre constar por escrito ?art2 '( C202#2@2
)$H2 #am!i,n conviene, en repaso veloz, reconocer las o!li+aciones que
asumen las partes del contrato2
"n lo que hace al empleador, se aprecia la o!li+acin +eneral de !rindar
proteccin y se+uridad al tra!aador ?art2 /( C202#2@, as como otras
especficas ?art2 /H C202#2@2 0on ellas el disponer de los !ienes y recursos
necesarios para la realizacin de las la!ores ?art2 )$& C202#2@, +arantizar la
se+uridad y salud de aqu,l ?art2 )L del 8ecreto )% de )3(H, /3 del 8ecreto ley
)$3/ de )33'@, prestarle los primeros auxilios en caso de accidentes o
enfermedad, pa+ar la remuneracin pactada en las condiciones, perodos y
lu+ares convenidos ?art2 )$H C202#2@, +uardar respeto a la di+nidad del
tra!aador, a sus li!ertades positivas y ne+ativas ?art2 /H, num /L C202#@
)''
2
#am!i,n se consa+ra la de conceder los permisos de ley
)'/
, expedir los
certificados la!orales requeridos, pa+ar los +astos de traslacin del tra!aador
de su lu+ar de residencia, cumplir el re+lamento y mantener la moralidad y el
respeto a las leyes ?art2 /H, num2 (L, HL, &L y 3L C202#2@2 0e consa+ran
adicionalmente otras o!li+aciones de no hacer ?art /3 C202#2@, en donde
8e modo que para que se confi+ure la relacin la!oral y nazcan las correspondientes
o!li+aciones en ca!eza del patrono, es necesario esta!lecer la concreta y real prestacin de
servicios remunerados en condiciones de dependencia o su!ordinacin2 9or ello, se a+re+a
entonces si+uiendo la sentencia #-)&1 de $111, J Sel contrato de trabajo no tiene que constar
por escrito, lo cual significa que la e+istencia jurdica del vnculo laboral no est$ ligada a
documento alguno sino a la relacin efectiva. El documento suscrito por las partes solamente
sirve para regular con mayor precisin las relaciones recprocas, laborales y econmicas, en
un plano de libre y voluntario acuerdo. #ero, si no lo hay, no por ello desaparece ni se
desdibuja el convenio 1L3Q72
143 "n su versin modificada por el artculo )o del 8ecreto ()H de )3/'2
144 9or esto en sentencias #-3&$ de $11), #-1'' de $11&, #-%$H de $113, se prote+ieron los
derechos de tra!aadores frente al poder de su!ordinacin de su empleador en eercicio de ius
variandi, al hallarse en ue+o de modo innecesario e irrazona!le el eercicio o no de la li!ertad
de cultos de aquellos2
145 Bid2 al respecto sentencia C-3%1 de $113 que declar inexequi!le una limitacin a los
derechos del tra!aador2
H(
so!resalen aquellas relativas a no exi+ir otras prestaciones de los tra!aadores
no contempladas dentro de la relacin la!oral estipulada
)'(
, no efectuar
deducciones no autorizadas a su salario
)'H
, as como el no impedir el eercicio
de la li!ertad de asociacin sindical
)'&
2
"l tra!aador, por su parte, de!e actuar con lealtad y o!ediencia ?art2 /(
C202#2@, entendida ciertamente dentro de los lmites que imponen la
Constitucin y dentro de ella el principio de li!ertad y el derecho fundamental
de la di+nidad humana2 Q como o!li+aciones especiales ?art2 /& C202#2@ se
consa+ran el Jrealizar personalmente la la!or, en los t,rminos estipuladosK as
como cumplir las rdenes impartidasD mantener reservada la informacin que
ten+a so!re su tra!aoD emplear adecuadamente los !ienes de la empresa a su
car+oD J+uardar ri+urosamente la moral en las relaciones con sus superiores y
compa;erosK, prestar la cola!oracin necesaria para prote+er los !ienes de la
empresa y dems derechos amenazados, adems de se+uir las re+las para el
caso de adquirir enfermedades profesionales2 Q en lo que se refiere a las
prohi!iciones ?art2 (1 C202#2@, se contempla el no sustraer !ienes de la f!rica,
taller o esta!lecimiento sin permiso, presentarse al lu+ar de tra!ao en estado
de afectacin fsica y mental, conservar armas de cualquier clase en el sitio
del tra!ao salvo autorizacin le+al especial, faltar al tra!ao Jsin usta causa
de impedimento o sin permiso ?del empleador@, excepto en los casos de
huel+aK, disminuir intencionalmente el ritmo de eecucin o entorpecerlo,
coartar la li!ertad de otros tra!aadores para que se afilien o no a un sindicato,
para que permanezcan o se retiren de ,l2
)$&2 Ahora !ien, esta especialidad del contrato no supone que los criterios de
validez del mismo sean del todo distintos a los del 8erecho comCn2
)$32 0alvo las re+las especiales que prevalecen ?arts2 )', )3, $1, $) C0#@, son
los mismos que operan en el 8erecho comCn ?art2 )3 C0#@, esto es, reclaman
la capacidad y el consentimiento de las partes, con ,nfasis por razones o!vias
en las del tra!aador
)'3
2
146 Como se dio en la sentencia C-$33 de )33&, J?P@ 5a su!ordinacin a la que est sueto el
tra!aador en el contrato de tra!ao ri+e solamente para los efectos propios que se derivan de la
relacin la!oral, es decir, para el cumplimiento de la actividad, servicio, o la!or contratada y
que, como se expres, permite al empleador dar rdenes, diri+ir al tra!aador, imponerle
re+lamentos, o sancionarlo disciplinariamente ?P@2K2
147 Bid2 so!re el particular la sentencia C-$'H de $11), que declar inexequi!le una excepcin que
se contempla!a so!re este asunto2
148 "ste de!er representa el desarrollo del orden constitucional y la forma como se introduce en la
vida del mercado y en el eercicio de la li!re empresa, el respeto a los derechos constitucionales
colectivos de li!ertad de asociacin, ne+ociacin colectiva y huel+a2 8erechos que tienden a
prevalecer so!re la li!ertad del empresario de disponer del recurso humano, como ha ocurrido
entre otras en las sentencias #-)%/-$11$, 0* %'$ de )33/, #-'H( de )33& y 0*-)1(H de $111,
en las que se tutel a los tra!aadores, al determinar que el poder de direccin o su!ordinacin
eercido en su caso no o!edeci a la facultad de despido propio a su li!ertad empresarial, sino a
impedir el eercicio del derechos de li!re asociacin sindical2
149 Respecto de lo anterior, dice el artculo &L C202#24 JNadie puede impedir el tra!ao a los dems,
ni que se dediquen a la profesin, industria o comercio que les plazca, siendo lcito su eercicio,
sino mediante resolucin de autoridad competente encaminada a tutelar los derechos de los
HH
8e i+ual modo de!e representar un o!eto lcito, el cual estar determinado
por el carcter de normas de orden pC!lico de las disposiciones que re+ulan el
tra!ao humano ?art2 )' C202#2@2 Con estas disposiciones sumadas a los
elementos esenciales, se o!serva que son o!eto y causa del contrato de
tra!ao, las prestaciones de hacer, dar y los derechos de reci!ir un provecho2
"sto es, la prestacin la!oral para realizar 3-1 c+enta a:ena, una o!ra o un
servicio que siendo posi!les, lcitos y determinados, sirvan a los intereses del
empleador quien por aprovechar esa capacidad de tra!ao, pa+a un salario
acordado2 *n contrato que entonces tiene por causa o finalidad de las partes,
la eecucin del tra!ao para el patrono y para el tra!aador la o!tencin de
una retri!ucin prometida, lo que planteado desde el enfoque constitucional,
representa entonces el eercicio de li!ertades econmicas ?de tra!ao y de
empresa@, que como se ha visto, de!en re+irse por la Constitucin, la ley y las
!uenas costum!res o valores culturales constitucionales que ellas representan2
)%12 Con todo, como o!servacin particular so!re estos elementos, ca!e
destacar que interpretando el 8erecho, la doctrina plantea que cuando se
cele!ra un contrato sin que el tra!aador ten+a capacidad urdica o cuando la
prestacin a la que se ha comprometido ten+a o!eto o causa ilcita,
demostrada la !uena fe de aqu,l, esto es, que desconoca la existencia de tales
vicios, puede demandar el pa+o de sus acreencias la!orales
)/1
2
"n efecto, si !ien se esta!lece en el artculo '% C202#2, que en Jlos contratos
de trabajo no producen ning/n efecto las estipulaciones o condiciones que
desmejoren la situacin del trabajadorK en relacin con lo que esta!lezca el
derecho aplica!le
)/)
, ni tampoco Jlas que sean ilcitas o ilegales por
cualquier aspectoK, se a+re+a inmediatamente4 Jpero a pesar de la ineficacia
de esas estipulaciones, todo trabajo ejecutado en virtud de ellas, que
constituya por s mismo una actividad lcita, da derecho al trabajador para
reclamar el pago de sus salarios y prestaciones legales por el tiempo que
haya durado el servicio hasta que esa ineficacia se haya reconocido o
declarado judicialmenteK2
Con esta disposicin, se dice, viene a reforzarse el sistema de +arantas
normativas propias del 8erecho la!oral, pues unto con la presuncin del
contrato de tra!ao ?art2 $' C0#@, la proteccin de la prestacin efectiva del
tra!aadores o de la sociedad, en los casos que se prevean en la leyK2 9or su parte el art2 )1L
prescri!e4 J#odos los tra!aadores son i+uales ante la ley, tienen las mismas proteccion y
+arantas, y, en consecuencia, queda a!olida toda distincin urdica entre los tra!aadores por
razn del carcter intelectual o material de la la!or, su forma o retri!ucin, salvo las
excepciones esta!lecidas por la 5eyK2 Q por Cltimo el artculo )) C202# se+Cn el cual4 J#oda
persona tiene derecho al tra!ao y +oza de li!ertad para esco+er profesin u oficio, dentro de
las normas prescritas por la Constitucin y la 5eyK2
150 Bid2 Erancisco 5afont2 (erecho laboral individual. 7o+ot, ediciones Ciencia y 8erecho,
)33), pp2 (&-(32
151 J5a le+islacin del tra!ao, los respectivos fallos ar!itrales, pactos, convenciones colectivas y
re+lamentos de tra!aoK2
H&
tra!aador como forma de lo+rar la usticia en las relaciones que sur+en entre
patronos y tra!aadores ?artculos2 )L y $$, num $L C0#@, permiten entender
que ante la existencia de un contrato de tra!ao con o!eto o causa ilcitas, los
efectos de la declaratoria de nulidad son e+ nunc, es decir que slo ri+en hacia
el futuro, con lo cual quedan indemnes las prestaciones de!idas
)/$
2
)%)2 "sto en lo que se refiere a la descripcin +eneral del 8erecho la!oral2 0e
presentan a continuacin al+unos elementos relacionados con el tra!aador,
relevantes en el caso2
b. C-n)ici-ne. .+9:eti7a. )e, t1a9a:a)-1C e, ca.- )e ,a *+:e1
e*9a1aFa)a 0 *a)1e ca9eFa )e Da*i,ia
)%$2 8entro de las construcciones urdicas creadas desde el 8erecho la!oral,
tanto positivo como urisprudencial, se han ido reconociendo +arantas de
carcter su!etivo que, en adicin a las que arri!a se rese;an, arropan de
proteccin especial al tra!aador o tra!aadora, dadas sus circunstancias
especficas2 0e trata de reducir de los m!itos de li!ertad de las facultades
propias del empleador, toda veta de discriminacin !asada en la persona del
tra!aador, en sus particularidades connaturales, inherentes e irrenuncia!les y
de activar la o!li+acin constitucional del "stado de propender por una
i+ualdad efectiva de +rupos que se encuentran en desi+ualdad de condiciones
?art2 )% constitucional@2
)%%2 9ara el caso de la muer, que es tam!i,n sueto de especial proteccin
que interesa en este asunto, en t,rminos +enerales la discriminacin ha estado
!asada en concepciones patriarcales de or+anizacin social y tam!i,n en
preuicios por los cuales durante mucho tiempo el propio 8erecho ha tenido a
la muer como sueto inferior y por tanto su!ordina!le2 8e all que uno de los
leitmotiv del "stado constitucional, social de derecho y pluralista, haya sido
precisamente el reconocer entre las muchas desi+ualdades existentes e
intolera!les, la de la muer, a fin de superarla a partir de polticas de inclusin,
reconocimiento de derechos especficos y naturalmente +arantas urdicas
especiales
)/%
2
A estos Cltimos efectos es que se han ido perfilando una serie de acciones
afirmativas para la consecucin de la i+ualdad de la muer en la sociedad,
dentro de las cuales so!resalen las que operan en el m!ito la!oral, como
posiciones urdicas diferenciales de esta!ilidad la!oral reforzada, predica!le
para la muer tra!aadora en e*9a1aF- - en 3e1A-)- )e ,actancia o para
152 Bid2 Auillermo Aonzlez Charry2 (erecho individual del trabajo. 7o+ot, 8i],, )33), pp2 )H$-
)H'2 =or+e :anrique Billanueva2 6Aproximacin al contrato de tra!aoK2 "n .anual de
(erecho laboral, op.cit., p2 )')-)'$2
153 5ui+i Eerraoli por esto emplea los sexos, como el caso de diferencia de carcter ori+inario e
insupera!le, paradi+mtico para explicar la respuesta correcta, lo ms correcta posi!le del
"stado para respetar derechos y hacer la i+ualdad efectiva2 "n (erechos y garantas. La ley del
m$s d%bil. :adrid, #rotta, )333, pp2 H%-3%2
H3
cuando fun+e en su ho+ar como *a)1e ca9eFa )e Da*i,ia(
)%'2 "n cuanto al primero, el derecho a la esta!ilidad la!oral reforzada de la
muer em!arazada o lactante se ha reconocido por la Corte como
fundamental
)/'
, conforme lo dispuesto en el derecho positivo, que o!ra como
un mecanismo de defensa ante la afectacin pluriofensiva que puede
representar en ella y en los suyos un despido ile+timo
)//
2 Con su eercicio se
ampara la di+nidad, la i+ualdad y el li!re desarrollo de la muer,
+arantizndole el poder esco+er li!remente ser madre sin miedo a imposicin
de condiciones adversas en su situacin la!oral y social2 0e prote+en
asimismo los derechos de los ni;os ?art2 '' C9@, al !rindarle a la madre las
condiciones para su !ienestar, para que cuente con los recursos para atender
sus necesidades y las de su prole ?art2 '% C9@2 "n fin, con su aplicacin se
fomenta el cuidado a la familia dentro del orden constitucional, como !ien
que est llamado a cuidar tanto el "stado como los particulares ?arts2 /L y '$
C9@2
)%/2 "s, adems, una proteccin su!etiva prevista expresamente en el
artculo /% de la Constitucin 9oltica, cuando incluye como principio que
de!e re+ir el estatuto del tra!ao el de la proteccin especial a la mujer y a la
maternidad2 8icha proteccin en el campo la!oral es lo que se ha llamado
fuero de maternidad, el cual comprende 6esos amparos especficos que
necesariamente el derecho debe prever a favor de la mujer embarazada, tales
como el descanso remunerado antes y despu%s del parto, la prestacin de los
servicios m%dicos y hospitalarios, la licencia remunerada para la lactancia
del reci%n nacido y una estabilidad laboral reforzada7
12@
2
#am!i,n el ordenamiento internacional ha dispuesto normatividad a fin de
prote+er a la muer em!arazada o lactante que tra!aa2 As la 8eclaracin de
los 8erechos -umanos dispone que 6la maternidad y la infancia tienen
derecho a cuidados y asistencias especiales7 ?artculo $/2$@D el 9acto
6nternacional de 8erechos "conmicos, 0ociales y Culturales ?apro!ado por
la 5ey H' de )3(&@ esta!lece que6se debe conceder especial proteccin a las
madres durante el perodo de tiempo razonable antes y despu%s del parto7
?artculo )12$@D la Convencin so!re la "liminacin de #odas las Eormas de
154 Bid2 sentencias #-3(' de $11&, #-$3) de $11/, #-%H% de )33&,#-/(& de )33(2
155 "n este sentido se dio en sentencia #-3() de $11$, reiterada entre otras en sentencias #-)'/ de
$11H, #-%/' de $11H, #-))% de $11&, #-(%/ de $113 y #-1&& de $1)1, que el despido de la
muer en razn a su em!arazo, supona para la +estante, tras+resin de al menos tres derechos
fundamentales, a sa!er4 Ji3 frente al caso de la relacin laboral& el derecho a la estabilidad
laboral reforzada, el derecho a las prestaciones sociales derivadas del contrato de trabajo
asociadas a la maternidad 1licencia de maternidad, permisos de lactancia3 y el derecho al
mnimo vital4 ii3 frente al caso de la permanencia en el sistema de seguridad social, puede
llegar a vulnerar& el derecho a la vida y a la salud de la mujer durante y despu%s del
embarazo, as como la proteccin del nasciturus y el derecho a la vida y a la salud del reci%n
nacido4 y iii3 frente al caso del proceso biolgico y psicolgico del embarazo, los derechos al
libre desarrollo de la personalidad, a la no discriminacin y a la maternidad7.
156 Bid2 sentencias #-/(& de )33( y C-'H1 de )33H, por eemplo2
&1
8iscriminacin Contra la :uer ?apro!ada por la 5ey /) de )3&)@ dispone
que 6los Estados #artes garantizar$n a la mujer servicios apropiados en
relacin con el embarazo, parto y el perodo posterior al parto,
proporcionando servicios gratuitos cuando fuere necesario y le asegurar$n
una nutricin adecuada durante el embarazo y la lactancia7 ?artculo )$@2
6+ualmente dispuso que 6los Estados #artes adoptar$n todas las medidas
apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en la esfera del
empleo a fin de asegurar, en condiciones de igualdad entre hombres y
mujeres, los mismos derechos, en particular& a3 #rohibir, bajo la pena de
sanciones, el despido por motivo del embarazo o licencia de maternidad y a
la discriminacin en los despidos sobre la base del estado civil4 Ld3#restar
proteccin especial a la mujer durante el embarazo en los tipos de trabajos
que se haya probado pueden resultar perjudiciales para ella7 ?artculo ))@2
)%(2 9ues !ien, tales mandatos han tenido ordenacin le+al especfica en el
artculo $%3 del Cdi+o 0ustantivo de #ra!ao, su!ro+ado por el artculo %/
de la 5ey /1 de )331, cuando prescri!e4 61. Ginguna trabajadora puede ser
despedida por motivo de su embarazo o lactancia. <. 8e presume que el
despido se ha efectuado por motivo de embarazo o lactancia, cuando ha
tenido lugar dentro del perodo de embarazo o dentro de los tres meses
posteriores al parto, y sin autorizacin de las entidades de que trata el
artculo siguiente. 3. La trabajadora despedida sin autorizacin de la
autoridad tiene derecho al pago de una indemnizacin equivalente a los
salarios de sesenta 1@=3 das fuera de las indemnizaciones y las prestaciones
a que hubiere lugar de acuerdo con el contrato de trabajo, y adem$s, el pago
de las doce 11<3 semanas de descanso remunerado de que trata este captulo,
si no lo ha tomado7. "sta disposicin fue declarada exequi!le por la Corte
constitucional en sentencia C-'H1 de )33H, !ao el entendido de que Jcarece
de todo efecto el despido de una trabajadora durante su embarazo, o en los
tres meses posteriores al parto, sin la correspondiente autorizacin previa del
funcionario de trabajo competente, quien debe verificar si e+iste justa causa
o no para el despido72
0o!re la constitucionalidad de este artculo se pronunci esta Corporacin en
la sentencia C-'H1 de )33H
)/H
, mediante la cual se declar su exequi!ilidad
tras determinar que el despido inustificado de las mueres en estado de
+ravidez es una de las manifestaciones ms latentes de discriminacin de
+,nero2 9or ello determin que el art2 $%3 C202#2 era conforme al
Constitucin, !ao el entendido de que Jcarece de todo efecto el despido de
una trabajadora durante el embarazo, o en los tres meses posteriores al
parto, sin la correspondiente autorizacin previa del funcionario del trabajo
competente, quien debe verificar si e+iste o no justa causa probada para el
despidoK2
157 "n esta sentencia la Corte estudi la exequi!ilidad del numeral %_ del artculo $%3 del Cdi+o
0ustantivo del #ra!ao, mediante el cual se consa+ra el derecho de la tra!aadora em!arazada
despedida sin la autorizacin de la autoridad competente, a reci!ir el pa+o de4 i@ una
indemnizacinD ii@ las prestaciones sociales respectivas y, iii@ la licencia de maternidad2
&)
9or su parte, el artculo $'1 del C0#, ordena al empleador acudir al inspector
del tra!ao, antes de proceder al despido de una muer durante el periodo de
em!arazo o de lactancia, para que ,ste decida so!re la constitucionalidad y
le+alidad de la medida2
"s decir, que la esta!ilidad la!oral reforzada de la muer en estado de
em!arazo es un derecho cuya proteccin se manifiesta con la ineficacia del
despido y el pa+o de las indemnizaciones determinadas en la ley, cuando el
empleador no cumple con las formalidades le+ales2 Al mismo tiempo, es una
proteccin que, como lo ha ido perfilando la urisprudencia de este #ri!unal,
se confi+ura independientemente del tipo de relacin la!oral a la que est,
sueta, sea con contrato la!oral, sea de otra naturaleza
)/&
2
7ao este contexto y a fin de hacer efectiva su proteccin en el ordenamiento
urdico, se crea la 31e.+nci5n de que el despido aconteci en razn al estado
de em!arazo, cuando aqu,l ocurri durante el perodo de +estacin o durante
los tres meses posteriores al parto y el empleador no hu!iera solicitado la
autorizacin de despido a la autoridad competente2 "n este caso, con el
o!etivo de desvirtuar la presuncin, al empleador le corresponde pro!ar usta
causa le+al para la terminacin de la relacin la!oral
)/3
2
)%H2 As mismo, la muer tra!aadora tam!i,n se prote+e cuando en ella se
manifiesta la condicin de *a)1e ca9eFa )e Da*i,ia( "ste sueto de especial
proteccin que contempla el referido artculo '% de la Carta, es una fi+ura que
como se dio en los de!ates de la Asam!lea Nacional Constituyente, es
producto de Jdiversos motivos, como la violencia* que ha dejado un
sinn/mero de mujeres viudas* el abandono del hogar por parte del hombre y
la displicencia de %ste con respecto a la natalidad7, hechos que Jhan
obligado a la mujer a incorporarse a los roles de produccin adquiriendo la
responsabilidad de ser la base de sustentacin econmica de su hogar, sin
haber llegado jam$s a desprenderse de los patrones culturales que la
confinan al espacio dom%stico y al cuidado de los hijos7
1@=
.
)%&2 "n desarrollo de lo anterior, mediante la ley &$ de )33%, posteriormente
modificada por la ley )$%$ de $11&, en la cual tras retomar el valor de la
familia como nCcleo fundamental e institucin !sica de la sociedad, es
reconocida la efatura femenina del ho+ar, como Juna cate+ora social de los
ho+ares, derivada de los cam!ios sociodemo+rficos, econmicos, culturales
y de las relaciones de +,nero que se han producido en la estructura familiar,
en las su!etividades, representaciones e identidades de las mueres que
redefinen su posicin y condicin en los procesos de reproduccin y
produccin social, que es o!eto de polticas pC!licas en las que participan
158 Bid2 entre otras, sentencias #-%H% de )33&, #-/1) de $11/, #-))HH de $11%, #-(%) de $11(, #-
&&/ de $11%, #-$'/ de $11H y #-)H% de $11/2
159 Bid2 sentencia #-(%) de $11(2
160 Aaceta No2 &/ de $3 de mayo de )33)2
&$
instituciones estatales, privadas y sectores de la sociedad civilK2
"n concordancia con lo anterior, en su art2 )L se define a la J:uer Ca!eza de
EamiliaK como Jquien siendo soltera o casada, eerce la efatura femenina de
ho+ar y tiene !ao su car+o, afectiva, econmica o socialmente, en forma
permanente, hios menores propios u otras personas incapaces o incapacitadas
para tra!aar, ya sea por ausencia permanente o incapacidad fsica, sensorial,
squica o moral del cnyu+e o compa;ero permanente o deficiencia sustancial
de ayuda de los dems miem!ros del nCcleo familiarK
)()
2 Con todo, lo ha
clarificado la urisprudencia, esta condicin no depende de una formalidad
urdica sino de las circunstancias materiales que la confi+uran
)($
2
9or ello se dispone que el +o!ierno nacional esta!lezca Jmecanismos eficaces
para dar proteccin especial a la muer ca!eza de familia
)(%
, al i+ual que otras
medidas relacionadas con su apoyo educativo, el tratamiento preferencial para
el acceso a dicho servicio, para el acceso a vivienda y al cr,dito y medidas de
fomento para su desarrollo empresarial, entre otros2 "n adicin se contempla
en su artculo )& que4 J5os !eneficios esta!lecidos en esta ley para las
mueres ca!eza de familia y quienes de ellas dependan, no excluyen las
o!li+aciones de diversa ndole que a su favor de!an cumplir personas
naturales o urdicas, ni eximen de las acciones para exi+irlasK2
)%32 5a declaracin y proteccin de derechos especficos a la muer madre
ca!eza de familia, ha se;alado esta Corporacin
)('
, tiene los o!etivos de4 i@
promover la i+ualdad real y efectiva entre am!os sexos, ii@ reconocer la
pesada car+a que recae so!re una muer ca!eza de familia y iii@ crear un de!er
estatal de apoyo en todas las esferas de su vida y de su desarrollo personal,
para compensar, aliviar y hacer menos +ravosa la car+a de sostener la familia,
iv@ a ms de prote+er a la familia como nCcleo de la sociedad2
)'12 8e tal suerte, unto con las +arantas principalmente pro+ramticas de la
ley en comento, en reiterada urisprudencia se ha reconocido para las madres
ca!eza de familia el derecho a la esta!ilidad reforzada y a aceptar que su
posi!le vulneracin se ale+ue en sede de tutela2 *na posicin urdica
material y procesal que se concede a la muer que enca!eza su familia, Jno
161 "studiaron y declararon la constitucionalidad de este precepto, las sentencias C-1%' de )333 y
C-3(' de $11%2
162 9or ello se sostuvo en sentencia C-)&' de $11%, que la declaracin ante notario a que hace
referencia el par+rafo del artculo $ de la 5ey &$ de )33% no es exi+encia indispensa!le para
efectos pro!atorios, toda vez que la condicin de madre ca!eza de familia no depende de dicha
formalidad, sino de los presupuestos fcticos2
163 J?P@ promoviendo el fortalecimiento de sus derechos econmicos, sociales y culturales,
procurando esta!lecer condiciones de vida di+nas, promoviendo la equidad y la participacin
social con el propsito de ampliar la co!ertura de atencin en salud y salud sexual y
reproductivaD el acceso a servicios de !ienestar, de vivienda, de acceso a la educacin !sica,
media y superior incrementando su co!ertura, calidad y pertinenciaD de acceso a la ciencia y la
tecnolo+a, a lneas especiales de cr,dito y a tra!aos di+nos y esta!lesK ?art2 %L de la ley &$ de
)33%, modificado por el artculo $ de la 5ey )$%$ de $11&@2
164 0entencia C-)&' de $11%2
&%
slo por las condiciones especiales de discriminacin que recaen so!re este
+rupo po!lacional, sino tam!i,n porque salva+uardando los derechos de las
madres ca!eza de familia se +arantiza tam!i,n el +oce efectivo de los mismos
a todos aquellos que dependen de su sustentoK
)(/
2 8icho en otros t,rminos, el
tutelar el derecho de esta!ilidad la!oral de la muer ca!eza de familia crea
Jun vnculo de conexidad directa con la proteccin de los hios menores de
edad o discapacitados, donde es razona!le suponer que la ayuda ofrecida
redundar en !eneficio de toda la familia y no de uno de sus miem!ros en
particularK2 9or ello, como ocurri con el caso de la muer em!arazada o
lactante, Jlos o!etivos de fondo en ocasiones se diri+en tam!i,n a fortalecer
la familia como institucin !sica de la sociedadK
)((
2
)')2 5o que aqu se o!serva es un reconocimiento de lo muy especialmente
tratada que ha de ser en el "stado colom!iano, la muer en cuanto tal, pero en
particular la muer madre y ca!eza de familia, pues el apoyo que de!e reci!ir
del "stado tiene fundamento no slo en el principio constitucional de
i+ualdad contemplado en el art2 )% constitucional, sino que encuentra
manifestacin concreta los artculos '% y '' C292, como mandatos
constitucionales de prestacin para el "stado o para los asociados, como
derechos sociales fundamentales para sus titulares2
9or esto, tal condicin su!etiva ha servido para hacer reforzar sus derechos
la!orales respecto de los dems tra!aadores, en el sentido de limitar al
empleador su poder de disponi!ilidad de la tra!aadora e incrementar pari
passu la esta!ilidad en el empleo de ,sta como forma de proteccin efectiva
de los !ienes constitucionales relacionados con ella4 derechos de la muer,
derecho a la no discriminacin, derechos de los ni;os, derechos de la familia2
9or esto tam!i,n, la esta!ilidad la!oral reforzada predica!le de la muer en
estado de em!arazo o lactancia y de la que es madre ca!eza de familia, se
puede entender como un avance ms en el proyecto constitucional de ser un
"stado +arante de la li!ertad, la i+ualdad y la di+nidad humanas y de que se
ha+a efectivo el tra!ao como principio, derecho, de!er y li!ertad, como
forma de participar de las oportunidades que ofrece el desarrollo, en eercicio
de sus capacidades y condiciones especiales2
)')2 9ues !ien, una vez reconocidas las caractersticas sustanciales con que se
descri!e desde el 8erecho constitucional y le+al el contrato de tra!ao, as
como la importancia de la proteccin a la muer ca!eza de familia y en estado
de em!arazo ^situacin relevante en el caso concreto- pasa la Corte a
determinar si aqu,l puede amparar la actividad econmica que realiza un
tra!aador o tra!aadora sexual en los esta!lecimientos de comercio dedicados
a ello, o si por el contrario, como lo afirmaron las ueces de instancia, tal
acuerdo es imposi!le por ilicitud de su o!eto y no ca!e nin+una +aranta2
165 0entencia #-&%% de $1132 #am!i,n 0*-%&& de $11/2
166 0entencia #-)$)) de $11&2
&'
c( C-nt1at- ,a9-1a, ent1e 3e1.-na ;+e e:e1ce ,a 31-.tit+ci5n 0
e.ta9,eci*ient- )e c-*e1ci-C +na c-nc,+.i5n ine<-1a9,e )e.)e ,-.
31inci3i-. c-n.tit+ci-na,e. )e ,i9e1ta), )i2ni)a) e i2+a,)a)(
)'$2 "l pro!lema urdico que aqu se plantea, es si puede una persona aceptar
o!li+arse a la prestacin de servicios sexuales que desarrolla por cuenta aena,
sometida a condiciones de su!ordinacin y dependencia, a cam!io de un
salario2 Q si de ser la persona que eerce la prostitucin muer, madre y ca!eza
de familia, puede en adicin ampararse en la +aranta de esta!ilidad reforzada
la!oral que se predica en +eneral de este tipo de mueres en sus relaciones
la!orales2 "n este apartado slo se resolver lo primero y en el que si+ue, ser
atendido lo se+undo2
)'%2 "studiosos del derecho, as como or+anizaciones sociales, han formulado
diversos ar+umentos desde los cuales se defiende una solucin ne+ativa o
positiva a este interro+ante
)(H
2
0e suele manifestar que nin+Cn contrato, tampoco el de tra!ao, puede
suponer para una de las partes afrentas a su li!ertad y di+nidad humanas2 8e
tal suerte, el su!ordinar la voluntad de al+uien para que ten+a tratos sexuales
con un tercero, aparece contrario de modo radical con tales valores2 8e all la
repulsa que +eneralmente suscite formular el asunto2
:as, estima la 0ala que esta interpretacin merece matices, pues de no
aplicarlos estara la Corte Constitucional, llamada, no se olvide, a amparar sin
discriminacin nin+una los derechos fundamentales de las personas y en
particular los de aquellas que se encuentran en condiciones de de!ilidad
manifiesta, reproduciendo un comportamiento explica!le pero insosteni!le
desde el punto de vista de la eficacia que reclama la Norma suprema2 0e ha!la
del fenmeno de la invisibilizacin de los derechos la!orales de los y las
prostitutas, como huida urdica que, !asada en uicios y preuicios morales,
rechaza de plano ni ms ni menos que un r,+imen propio al "stado social de
derecho, propio al discurso constitucional de la i+ualdad y la diferencia2
)''2 "n efecto, se ha anotado en el estudio so!re la prostitucin en +eneral
que, por fuera de los tipos penales dispuestos, dado su carcter de actividad
econmica lcita y re+ulada por las normas del 8erecho policivo y
ur!anstico, in+resa!an por tanto disposiciones del 8erecho comCn de
carcter comercial y tri!utario2 X9or qu, dentro de esta racionalidad no se
167 Bid2 8olores =uliano2 J0o!re tra!aos y de+radacionesK ?pp2 )$-)/@D Cristina Aaraiza!al J9or
los derechos de las tra!aadoras sexualesK ?pp2 )H-$3@D 5aura :ara A+ustn2 J#ra!ao y
ciudadana4 movimientos pro derechos de las tra!aadoras sexualesK ?pp2 %)-'$@2 "n =os, 5uis
0olana y "stefana Aci,n ?eds2@2 Los retos de la prostitucin. estigmatizacin, derechos y
respeto, op.cit. As mismo, vid2 Aonzalo #orquemada de la -oz2 JRe+ularizar la prostitucin4
XAvanzar en la i+ualdad la!oral de las mueres o fomentar la explotacin sexual de las ni;asYK2
"n "va :ara :artnez Aalle+o y =usto Re+uero Celada ?coord2@ .ujer y empleo. -na
estrategia para la igualdad, op.cit., pp2 )/3-)H%2
&/
puede predicar lo mismo respecto del 8erecho la!oral, no ya con relacin a
otros empleados dedicados a la!ores distintas de los esta!lecimientos donde
se prestan los servicios sexuales, sino de las personas que efectivamente
eercen el oficioY
)'/2 "s evidente que el delito previsto en el artculo $)% del Cdi+o penal,
contempla un tipo que hace difcil un tal reconocimiento, pues el ver!o rector
de la JinduccinK a la prostitucin, reconoce como hecho puni!le slo la
invitacin a tal propsito, cuando el o!etivo es la o!tencin de lucro o la
satisfaccin de los deseos de otro2 0in em!ar+o, como se recalc
suficientemente en los apartes que preceden, esa fi+ura penal coexiste con la
re+ulacin de carcter policivo que impone o!li+aciones a tra!aadores del
sexo y tam!i,n a propietarios y administradores de los esta!lecimientos de
comercio en los que los primeros eercen2
Con esta ordenacin normativa, la respuesta ms cmoda y menos difcil para
el operador urdico es la de estimar que lo uno y lo otro determinan que la
prostitucin slo puede ser eercida 3-1 c+enta 31-3ia, en donde el
tra!aador o tra!aadora sexual acuerdan comisiones por venta de licor, o por
el alquiler de las ha!itaciones2 8e este modo, la actividad se desarrolla, pero
partiendo del supuesto de la independencia a!soluta del tales suetos2
)'(2 9ero, en tal solucin Xno se est haciendo caso omiso a principios reci,n
trados a cuento, que han hecho parte del +arantismo la!oral propio del
"stado social de derecho, como la necesidad de lo+rar la usticia social, de
prote+er al tra!ao en s mismo, de defender los intereses de la parte d,!il de
las relaciones de tra!ao as como el eercicio del derecho, la li!ertad y la
o!li+acin del tra!aoY XNo hay aqu un oportuno olvido de presunciones
como las del contrato realidad y las de la exi+i!ilidad de los derechos
la!orales so!re prestaciones ya cumplidasY Q por supuesto, Xno hay aqu una
ne+acin decidida del principio pro libertate, del li!re desarrollo de la
personalidad, de la di+nidad humana reconocida como derecho fundamental
de autonoma para vivir como se quiere, para vivir !ien, para no ser o!eto de
humillacionesY XNo es, so!re este Cltimo punto, indi+no y deni+rante para el
tra!aador o tra!aadora sexual, que los int,rpretes del ordenamiento urdico
no quieran reconocerle sus derechos, por el slo hecho de que su prestacin
su!ordinada sea el acto de prostituirseY XNo hay en tal interpretacin un
desconocimiento del imperativo constitucional de la i+ualdad de trato ante la
ley que no esta!lece distin+osY, Xno se incumple as con el mandato de
a!stencin de esta!lecer tratos desi+uales inustificados contra el tra!aador
que se +ana la vida con el sexo, no hay una violacin directa, a!ierta y
decidida ?es decir no sospechosa sino se+ura@ al principio de la no
discriminacinY
A pesar de sus !uenas razones y de una pretensin moral quizs
!ienintencionada, tales formas de entender y resolver el asunto no satisfacen
&(
el anlisis urdico, al menos a la luz de los derechos fundamentales como
clusulas vinculantes y eficaces2
)'H2 "s que como con facilidad puede o!servarse, Xqu, es si no una relacin
la!oral la modalidad de prestacin del servicio que descri!a uno de los
informes del 8istrito capital remitidos al procesoY #ra!aadores sexuales que
cumplen horarios por un nCmero cierto de horas en esta!lecimientos, para un
pa+o de turno de valor oscilante, en el que tam!i,n se perci!e un in+reso por
consumo de licor a trav,s de un sistema de JfichasK
)(&
2 XNo se encuentra all
la prestacin personal del servicio, la su!ordinacin y el pa+o de un salario
como remuneracin ordinaria, fia o varia!leY 0in duda, as lo estima la 0ala2
)'&2 Ahora !ien2 *na interesante opcin empleada en el 8erecho espa;ol, ha
permitido prote+er a las tra!aadoras sexuales, cuando la actividad que
eercen no se reconoce como prostitucin sino como JalterneK
)(3
2 *n servicio
asociado con la hostelera, consistente en atender a los clientes del !ar, la
discoteca, o la [his]era
)H1
, y en conse+uir como resultado de tal atencin, de
sus indumentarias provocativas y la actitud frente al cliente, que ,stos
efectCen el mximo de consumiciones2 5a tra!aadora reci!e un porcentae
equivalente a un /1e de la +anancia o!tenida o una cantidad especfica
estipulada por el licor vendido2 "l titular del ne+ocio o su administrador,
conoce y consiente tales circunstancias de quienes prestan dicho servicio,
siendo ,l quien controla las copas tomadas y quien suministra una ficha por
cada consumicin, para as a!onar lue+o la comisin que corresponde2
5o normal en estos casos, era que los contratos cele!rados con las muchachas
dedicadas a este oficio, fuesen orales y no estuvieren vinculadas a la
se+uridad social2 0in em!ar+o, +racias a la interpretacin de los ueces
la!orales
)H)
desde el a;o de )3&), se ha venido reconociendo all lo que es
evidente, a sa!er, aut,nticos contratos de tra!ao de los cuales se de!en
derivar todas las prestaciones y medidas de proteccin que amparan este tipo
de acuerdos
)H$
2
168 Eolio (/ del tercer cuaderno2
169 0e si+ue la descripcin de Rey, :ata y 0errano2 #rostitucin y derecho, op.cit, p2 )&H-)3'2
170 Con todo, tam!i,n pueden adoptar otras modalidades como las de ser sala de fiestas, hostales,
clu!es nocturnos, locales dedicados a ca!inas de masae, sauna, etc2, en las que adems de
!e!idas alcohlicas se ofrecen otros servicios2
171 "n "spa;a conocen de las relaciones la!orales entre particulares, los ueces pertenecientes a la
llamada Jurisdiccin socialK2
172 Bid2 de % de marzo de )3&), $/ de fe!rero de )3&', )3 de mayo de )3&/ y ' de fe!rero de
)3&& y )H de noviem!re de $11', la 0ala de lo 0ocial del #ri!unal 0upremo2 Citadas en la
0entencia No2 '$/ del )' de a!ril de $113, del #ri!unal supremo, 0ala 9enal2 6+ualmente en
otras decisiones de los tri!unales de usticia de las comunidades autnomas, en los que incluso
se han extendido las interpretaciones so!re la laxitud en la interpretacin de los elementos del
contrato2 "s el caso, en materia de horarios ^no siempre fios- o de cierta li!eralidad en el
cumplimiento de sus funciones y de su forma de atraer a los clientes2 As en sentencias 0#0= de
Andaluca, de ' de diciem!re de $11%, 0#0= de Catalu;a de )H de septiem!re de $11%, 0#0=
del 9as Basco de )( de unio de )3&( y 00#0=, salas de lo social, 9as Basco de H de a!ril de
)33&2 Citadas por Rey, :ata y 0errano2 #rostitucin y derecho, op.cit, p2 )3$-)3%2
&H
"sta postura, empero, no se compadece con la adoptada por los mismos
ueces ?tam!i,n por los civiles@, cuando el tra!ao o prestacin se presenta en
sus verdaderos t,rminos, esto es, para proveer de servicios sexuales
)H%
2
)'32 Como se puede advertir con facilidad la fi+ura del JalterneK es
perfectamente equipara!le a lo que en Colom!ia se denomina Jactividad de
acompa;amientoK2 9orque como lo descri!en los estudios arrimados al
proceso
)H'
, la misma se centra en la la!or de reunirse con los clientes que
asisten a los esta!lecimientos de comercio, para que ,stos consuman en su
compa;a el licor que all se vende2 No se ha!la de servicios sexuales, sino
simplemente de estrate+ias de seduccin para incrementar el expendio de
!e!idas alcohlicas2
"s que Xde!era la 0ala servirse de tal distincin a los efectos de eludir la
cuestin, que siempre se ha credo inadmisi!le, del contrato de tra!ao para la
prestacin de servicios sexuales y propiciar una proteccin la!oral en el
entendido de que no se est haciendo a ello referencia sino a una la!or que
aunque cercana a la prostitucin, resulta diferencia!le de ellaY No lo estima
as la 0ala2
)/12 5os ar+umentos hasta ahora exhi!idos se consideran suficientes para
determinar que no es necesaria una manipulacin perversa y pacata del
8erecho viviente, como la que aca!a de presentarse
)H/
2 9or la forma como
opera el ne+ocio, se+Cn se o!serv en los estudios arrimados al proceso, el
acompa;amiento y la prostitucin van de la mano y si existen razones para
prote+er la relacin la!oral de quien tra!aa como Jacompa;anteK, tam!i,n
las hay para hacer lo propio con quien vende servicios sexuales por cuenta
aena2
"s decir que ha!r contrato de tra!ao y as de!e ser entendido, cuando el o la
tra!aadora sexual ha actuado !ao plena capacidad y voluntad, cuando no
hay induccin nin+una a la prostitucin, cuando las prestaciones sexuales y
dems del servicio, se desarrollen !ao condiciones de di+nidad y li!ertad
para el tra!aador y por supuesto cuando exista su!ordinacin limitada por las
carcter de la prestacin
)H(
, continuidad y pa+o de una remuneracin
173 0=0 num2 $ de Bi+o de enero 3 de $11$, 0=0 num2 ) 8e Aranollers de $$ de noviem!re de
$11$, por eemplo2 Citadas por Rey, :ata y 0errano2 #rostitucin y derecho, op.cit, p2 )3(2
174 Eolios (/ y 3%, tercer cuaderno2
175 9ues aunque la primera modalidad lleva consi+o la su!ordinacin para desarrollar tratos
prximos a los sexuales, el hecho de no reconocerlo y de presentarlos !ao fi+uras lCdicas y
recreativas, le resta su velo de indi+nidad y le merece las protecciones del r,+imen urdico de
los tra!aadores2
176 5imitaciones a la su!ordinacin que, a decir verdad, pueden esta!lecerse para toda suerte de
contratos, se+Cn su naturaleza y contenidos, se+Cn las condiciones del sueto, pero que en todo
caso no restan de entidad a este elemento identificador de un contrato de tra!ao2 As, para el
caso de la prostitucin, la ley alemana so!re re+ulacin urdica de las prostitutas de $11),
declara en su artculo %L que en lo que concierne a la dependencia, existe un derecho limitado
de dar instrucciones lo que no supone excluir el eercicio de la actividad por cuenta aena, ni su
&&
previamente definida
)HH
2
*na conclusin del uez constitucional que no pretende ni auspiciar la
actividad, ni desconocer su carcter no eemplificante, mas s prote+er a
quienes se +anan la vida y cumplen con su derecho de!er al tra!ao a trav,s
de la prostitucin eercida no de modo independiente sino al servicio de un
esta!lecimiento de comercio dedicado a ello
)H&
2
)/)2 :s aCn cuando desde el punto de vista del :+ici- )e i2+a,)a) y la
urisprudencia constitucional que lo ha estructurado
)H3
, no existe en la
Constitucin nin+una disposicin que autorice una discriminacin ne+ativa
para las personas que eercen la prostitucin2 #odo lo contrario se+Cn el
artculo )% C292 y las dems clusulas de diferenciacin su!etiva que la Carta
y la urisprudencia constitucional han reconocido ?art2 /%, )%, '%, '' C9@2
"sto en la medida en que la pretendida finalidad le+tima con que se quisiera
ne+ar la licitud y exi+i!ilidad de un contrato la!oral entre persona prostituida
y el propietario de prost!ulo o local donde se eerce, est soportada en
criterios que por s mismos no hacen posi!le efectuar una distri!ucin o
reparto racional y equitativo de derechos, o!li+aciones, responsa!ilidadesD o
sea porque al desconocerlo slo se favorecen los intereses del empresario de
la prostitucin, con consecuencias excesivamente +ravosas para quien presta
efectivamente el servicio2
9ero tam!i,n aparece contrario a la i+ualdad constitucional el
desconocimiento del 8erecho la!oral para los y las tra!aadores sexuales,
porque con esta medida se restrin+en derechos fundamentales ?al trato di+no,
al li!re desarrollo de la personalidad y ante todo a +anarse la vida, al tra!ao,
a reci!ir una remuneracin usta y equitativa@ y se afecta de manera
desfavora!le a una minora o +rupo social tradicionalmente discriminado que
se encuentra por tanto en condiciones de de!ilidad manifiesta2
)/$2 8e all el imperativo constitucional de reconocer sus mnimas +arantas,
de permitirles ser vinculadas no slo a un sistema policivo de proteccin en
salu!ridad y cuidado propio, sino tam!i,n al sistema universal de se+uridad
social, a poder perci!ir prestaciones sociales as como el ahorro para la
u!ilacin y las cesantas2 8e all la importancia de empezar a visi!ilizar sus
derechos desde el 8erecho, no slo en su perspectiva li!eral e individual, sino
tam!i,n en la econmica y social, en la que les concreta posiciones urdicas
de derecho a una remuneracin usta por su tra!ao y de derecho al pro+reso2
posi!le suecin a las re+las del 8erecho del tra!ao2 Bid2 :artnez, :ata, 0errano2
#rostitucin y derecho, op.cit., p2 )&1, pie de p+ina ''/2
177 " incluso, ha!r derecho al pa+o de salarios y prestaciones le+ales por el tiempo que haya
durado el servicio, aun cuando la actividad dentro de la cual se ha eercido la prostitucin
pueda ser considerada ilcita, conforme lo esta!lecido en el art2 '% C202#22 Did. fundamento
urdico no( )1& de esta providencia2
178 Bid2 9a!lo de 5ora2 JX-acernos los suecosY 5a prostitucin y los lmites del "stadoK2 "n
(o+a, "uadernos de Tilosofa del (erecho, 3= 1<==J3, pp2 '/)-'H12
179 0entencias C-''/ de )33/, C-%H) de $111, C-13% de $11), C-(H% de $11), entre otras2
&3
)( "1-tecci-ne. ,a9-1a,e. 3,ena. 3a1a ,a *+:e1 t1a9a:a)-1a .e<+a, 3-1
c+enta a:enaK

)/%2 XCules son los lmites del reconocimiento que precedeY X-asta dnde
lle+an las consecuencias urdicas vinculantes de afirmar que pueden existir y
se pueden ase+urar las prestaciones de!idas de los contratos de tra!ao que se
cele!ren entre tra!aadores sexuales y esta!lecimientos de comercio donde se
ofrecen tales serviciosY XCmo sa!er si con ello no slo se estn
reconociendo derechos al tra!aador sexual, sino tam!i,n a quien lo emplea,
manifestaciones de la su!ordinacin y del cumplimiento de instrucciones
especficas, despido con y sin usta causaY . si al+unas +arantas de
proteccin la!oral pueden ser, como ha ocurrido en otras actividades,
extensi!les a otras relaciones de tra!ao distintas del contrato la!oral
propiamente dicho que tam!i,n pueden teerse en el eercicio de la
prostitucinD si ca!e reconocer contratos semeantes no ya con un
esta!lecimiento sino con un cliente en concreto2 8eterminar si ca!e reconocer
un derecho a la asociacin sindical o para crear cooperativas de tra!ao
asociado destinadas a la prestacin de tal servicio2 Resolver, en fin, con
posiciones urdicas definitivas y de carcter +eneral, si se hacen efectivos
todos los derechos especficos del tra!aador, incluido el derecho al reinte+ro,
en caso de ser despedido sin las formalidades esta!lecidas y sin usta causa,
los derechos relacionados con la maternidad y la pre;ez, los derechos,
de!eres y prohi!iciones que estas crean para las mueres que tra!aan en la
prostitucin por cuenta aena, a partir de relaciones la!orales en sentido
estricto2
)/'2 No puede la 0ala pronunciarse so!re todos estos interro+antes2 0olo
atender lo relativo al Cltimo, por ser el que es o!eto de reclamacin en el
proceso2
5os dems, dada la dificultad de ofrecer una respuesta completa, ponderada y
definitiva, de!en ser resueltos por el le+islador y desde all por la
Administracin y por los ueces, para que en el marco de sus competencias
como operadores de la democracia representativa y material, de las
circunstancias y los hechos, se ofrezcan las respuestas ms correctas posi!les2
5o anterior conforme parmetros y criterios mnimos como los si+uientes4 i@
los lmites constitucionales de la li!ertad, la di+nidad humana, la i+ualdad, la
no discriminacin y de respeto al "stado de 8erechoD ii@ los principios y
re+las +enerales del 8erecho la!oral existente D iii@ el de!er de crear y
reconocer las muchas especificidades y diferencias que una relacin la!oral
para la prestacin de servicios sexuales por cuenta aena amerita, dada la
cercana que el o!eto del tra!ao tiene con m!itos de la intimidad y de la
inte+ridad moral y fsicaD iv@ el de!er de considerar al tra!aador o tra!aadora
sexual como sueto de especial proteccin, por ser la parte d,!il del contrato y
so!re todo por las condiciones propias del tra!ao y la discriminacin
31
histrica y actual de la que suele ser vctima por la actividad que eerceD y
finalmente, v@ el de!er de aplicar la Jima+inacin urdicaK para que con los
lmites, prohi!iciones, +arantas y derechos que se esta!lezcan, se cree la
diferencia que ha+a que la persona que tra!aa con el sexo pueda estar en
condiciones para ele+ir en li!ertad e i+ualdad su proyecto de vida
)&1
2
)//2 :as, aparte de estos elementos de uicio, la 0ala de!e responder a la
pre+unta so!re si la aplicacin del 8erecho del tra!ao para los tra!aadores
sexuales lle+a al punto de imponer por mandato udicial en aplicacin de la
Constitucin y la ley, el derecho a ser reinte+rado2
"sta cuestin no puede ser a!suelta sin retomar el supuesto se+Cn el cual,
como lo esta!lece el 8erecho internacional y el 8erecho policivo, los poderes
pC!licos de!en adelantar todas las medidas que sean necesarias para prevenir
la prostitucin, reha!ilitar a las personas dedicadas a ella y ampliarles
eficazmente sus opciones de meoramiento econmico2 9or lo mismo, el
"stado de!e ase+urar las oportunidades para que los suetos puedan eercer su
li!ertad y determinar su desarrollo personal, un mecanismo considerado
poderoso a efectos de promover el !ienestar de los y las tra!aadoras del sexo
y el de sus familias
)&)
2
7ao estos supuestos, es del caso concluir que, a falta de re+ulacin concreta,
y de la mano de la construccin normativa que ordena la prostitucin en
Colom!ia, en la medida en que se hayan desempe;ado las mencionadas
la!ores y en ese tanto el eercicio de la prostitucin se desenvuelva !ao la
modalidad del Jcontrato realidadK, esta situacin merecer, como ocurrira
con cualquier otro sueto en condiciones similares, la ms decidida proteccin
por parte del 8erecho para que sean cu!iertas todas las o!li+aciones no
pa+adas por el empleador durante el tiempo en que hu!iese tenido lu+ar la
relacin de tra!ao2 "mpero, por la especificidad de la prestacin, porque en
muchos aspectos el tra!ao sexual roza con la di+nidad, as como se admite la
existencia de una su!ordinacin precaria por parte del empleador, tam!i,n se
reconoce precario el derecho del tra!aador a la esta!ilidad la!oral y a ser
restituido a su tra!ao en caso de despido inusto2
)/(2 8e este modo, estima la 0ala, se resuelve la tensin existente entre
derechos y !ienes urdicos que la prostitucin conecta, de este modo se
prote+e sin discriminaciones e+ ante al tra!aador sexual2 9or un lado, una
decisin que aunque no resulte +raciosa a los criterios de moralidad
preexistentes, evita dear en el a!andono ile+timo a las y los tra!aadores
sexuales como suetos en condiciones de vulnera!ilidad manifiesta,
merecedores de especial proteccin2 9ero por otro, una restriccin de las
+arantas del tra!ao, con lo que se procura evitar que el "stado, a partir de la
180 Bid2 5ui+i Eerraoli, (erechos y garantas, op.cit., p2 3$2
181 Bid2 al respecto, :artha Nuss!aum2 Las mujeres y el desarrollo humano. El enfoque de las
capacidades. 7arcelona, -erder, $11$, pp2 %H$-%H%2
3)
administracin de usticia, aliente el eercicio de un oficio que, se+Cn los
valores de la cultura constitucional, no es ni encomia!le ni promovi!le2
2.6. S-,+ci5n )e, ca.- c-nc1et-
)/H2 9ara resolver la situacin particular de!atida en este proceso, la Corte
proceder en primer lu+ar a esta!lecer las razones de procedi!ilidad de la
accin ?$2(2)2@ y en se+undo analizar si se reCnen los elementos para que la
misma prospere ?$2(2$2@, as como las rdenes que sean pertinentes ?$2(2%2@
2(6(1( "1-ce)i9i,i)a)
)/&2 5a procedi!ilidad es la Jcalidad que se refiere a la concurrencia de los
requisitos procesales necesarios que ha de tener la actuacin de las partes
para iniciar el proceso y que garantiza la obtencin de una resolucin de
fondo fundada en derecho7
1><
. "n otras pala!ras, los requisitos de
procedi!ilidad son aquellos presupuestos indispensa!les, desde el punto de
vista procesal, para eercer una determinada accin, sin cuyo cumplimiento
no es posi!le que el uez se pronuncie de fondo2
#eniendo en cuenta esta definicin, los requisitos +enerales de procedi!ilidad
de la accin de tutela estn re+ulados en el artculo &( de la Constitucin
9oltica
)&%
y en el 8ecreto $/3) de )33) y se pueden resumir en los si+uientes
t,rminos4 i@ que la accin de tutela sea instaurada para solicitar la proteccin
inmediata de un derecho fundamental
)&'
D ii@ que exista le+itimacin en la
causa por activa, es decir, que la accin sea instaurada por el titular de los
182 8iccionario =urdico 7sico, "ditorial Colex, $_ "dicin $11(, :adrid, 92 %1/2
183 6:90;"-LI >@. 0oda persona tendr$ accin de tutela para reclamar ante los jueces, en todo
momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario, por s misma o por quien act/e
a su nombre, la proteccin inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando
quiera que %stos resulten vulnerados o amenazados por la accin o la omisin de cualquier
autoridad p/blica.
La proteccin consistir$ en una orden para que aquel respecto de quien se solicita la tutela, act/e
o se abstenga de hacerlo. El fallo, que ser$ de inmediato cumplimiento, podr$ impugnarse ante el
juez competente y, en todo caso, %ste lo remitir$ a la "orte "onstitucional para su eventual
revisin.
Esta accin solo proceder$ cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa judicial,
salvo que aquella se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable.
En ning/n caso podr$n transcurrir m$s de diez das entre la solicitud de tutela y su resolucin.
La ley establecer$ los casos en los que la accin de tutela procede contra particulares encargados
de la prestacin de un servicio p/blico o cuya conducta afecte grave y directamente el inter%s
colectivo, o respecto de quienes el solicitante se halle en estado de subordinacin o
indefensin7.
184 A este respecto, se puede consultar el artculo $ del decreto $/3) de )33) que dispone lo
si+uiente4 J:90;"-LI <o. (E9E",I8 #9I0EH;(I8 #I9 L: 0-0EL:. La accin de
tutela garantiza los derechos constitucionales fundamentales. "uando una decisin de tutela
se refiere a un derecho no se'alado e+presamente por la "onstitucin como fundamental, pero
cuya naturaleza permita su tutela para casos concretos, la "orte "onstitucional le dar$
prelacin en la revisin a esta decisinK2
3$
derechos fundamentales invocados o por al+uien que actCe en su nom!re
)&/
D
iii@ que exista le+itimacin en la causa por pasiva, en otras pala!ras, que la
accin se diria contra la autoridad o el particular
)&(
que haya amenazado o
violado, por accin o por omisin, el derecho fundamental
)&H
D iv@ que el
afectado no dispon+a de otro mecanismo de defensa udicial, porque ya a+ot
los que tena o porque los mismos no existen o cuando, a pesar de disponer de
otro mecanismo de defensa udicial, la accin de tutela sea instaurada como
mecanismo transitorio para evitar un peruicio irremedia!le
)&&
o cuando el
medio udicial ordinario no resulta idneo para la proteccin de los derechos
invocados por el accionante2
)/32 Con !ase en lo anterior, se estudiarn en primer lu+ar los elementos
su!etivos de la procedi!ilidad en el caso concreto ?$2(2)2)2@ y en se+uida, se
analizarn los de carcter o!etivo ?$2(2)2$@2
2(6(1(1( "1-ce)i9i,i)a) .+9:eti7a
)(12 5a procedi!ilidad desde el punto de vista de los suetos de la accin de
tutela, de!e ser estudiada tanto por activa ?a2@ como por pasiva ?!2@
185 As, el artculo ) del 8ecreto $/3) de )33) dispone que4 6:90;"-LI 1o. I5AE0I. 0oda
persona tendr$ accin de tutela para reclamar ante los jueces, en todo momento y lugar,
mediante un procedimiento preferente y sumario, por s misma o por quien act/e a su nombre,
la proteccin inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando quiera que
%stos resulten vulnerados o amenazados por la accin o la omisin de cualquier autoridad
p/blica o de los particulares en las casos que se'ale este (ecreto. 0odos los das y horas son
h$biles para interponer la accin de tutela7.
186 Respecto de la procedencia de la accin de tutela en contra de particulares, es necesario
consultar el artculo '$ del 8ecreto $/3) de )33), en el cual se esta!lece que slo es
procedente cuando se interpone contra un particular que preste servicios pC!licos, o que est,
poniendo en +rave peli+ro el inter,s colectivo o, finalmente, cuando entre el accionante y el
particular existe una relacin de su!ordinacin o de indefensin2
187 "l tema de la le+itimacin en la causa est re+ulado en el artculo / del 8ecreto $/3) de )33)
en los si+uientes t,rminos4 J:90;"-LI 2o. #9I"E(EG";: (E L: :"";IG (E 0-0EL:.
La accin de tutela procede contra toda accin u omisin de las autoridades p/blicas, que
haya violado, viole o amenace violar cualquiera de los derechos de que trata el artculo < de
esta ley. 0ambi%n procede contra acciones u omisiones de particulares, de conformidad con lo
establecido en el "aptulo ;;; de este (ecreto. La procedencia de la tutela en ning/n caso est$
sujeta a que la accin de la autoridad o del particular se haya manifestado en un acto jurdico
escritoK2
188 "sta Corporacin ha se;alado que el peruicio irremedia!le es aquel que tiene las
caractersticas de inminencia, ur+encia y +ravedad2 9or lo tanto, cuando se acredite la
existencia de un peruicio que4 ?i@ sea inminente, es decir, que produzca de manera cierta y
evidente la amenaza de un derecho fundamentalD ?ii@ impon+a la adopcin de medidas
apremiantes para conurarloD ?iii@ amenace de manera +rave un !ien urdico que sea importante
en el ordenamiento urdicoD y, ?iv@ dada su ur+encia y +ravedad, impon+a la imposter+a!ilidad
del amparo a fin de +arantizar el resta!lecimiento del orden social usto en toda su inte+ridad,
la accin de tutela es procedente2
3%
a( E, .+:et- acti7- )e ,a acci5n 0 .+ c-n)ici5n )e *+:e1 ca9eFa )e Da*i,ia
0 t1a9a:a)-1a, 2e.tante 0 ,actante 0 3e1teneciente a +n 21+3-
/i.t51ica*ente )i.c1i*ina)-, )i2na )e 31-tecci5n e.3ecia, 3-1 3a1te )e,
E.ta)-(
)()2 8e conformidad con la Constitucin, el 8ecreto $/3) de )33) y la
urisprudencia de esta Corte, la accin de tutela ahora estudiada es procedente
desde el punto de vista de la accionante, toda vez que es ella una persona
natural, por tanto sueto de derechos fundamentales que reclama para s y para
su familia2
9ero tam!i,n se reconoce en ella le+itimacin por activa para este mecanismo
excepcional de los derechos fundamentales, por cuanto es muer +estante al
momento de interponer la tutela y en la actualidad lactante y madre ca!eza de
familia2 Condiciones a las que se suma el ser una persona inscrita en el
0607"N en el nivel ) ?folio %', cuaderno principal@ y el acudir a la tutela para
exi+ir derechos que tienen ori+en en su actividad como prostituta2
)($2 5as caractersticas relacionadas con su condicin fsica se demuestran
se+Cn las prue!as que adelante sern analizadas2
)(%2 5a condicin material de ser madre ca!eza de familia, se demuestra en el
hecho de que la responsa!ilidad frente a sus hios la asume sola, sin contar
con la ayuda del padre de los ni;os2
- As cuando 5A60, en la declaracin rendida ante el a quo, afirma al
respecto4 J9or mi hio y por los mellizos, solamente respondo yo, ya
que el 9ap est en la crcelK ?folio %$, cuaderno principal@2
- "n el dicho de la testi+o 7.R"A5, quien ilustra!a la forma como
ha!a ayudado a 5A60 al pedirle efectuar otras la!ores4 Ja ella le esta!a
yendo muy mal porque yo se que ella tiene un hio, tena el marido en
la crcel2 Qo die la voy a poner a que me ayude ?P@ Cuando ella me
cola!ora!a yo le pa+a!a ?P@K ?folio '%-'/, tercer cuaderno@2
- 5o dice i+ualmente la se;ora 0"RA, cuando precisa en su testimonio
que4 J?P@ en fe!rero, yo pas, a saludar a 5A60, le die que !uscara
otro empleo, que esta!a en un estado vulnera!le, que ese no es un
am!iente apto para una muer en em!arazo2 "lla me dio que no tena
qu, ms hacer, que si no i!a con qu, coma2 0u marido no la ayuda!a,
es que desde la crcel, el lleva mucho allK ?folio '3 tercer cuaderno@2
- Q la ami+a de la actora, la se;ora 8"5E", al a+re+ar al final de su
intervencin4 J0u situacin es muy difcil, porque nadie la ayuda2 5a
hermana y la mam le estn cola!orando2 "l marido no lo conozco,
pero no le ayuda2 #ampoco por parte de la familia de ,l no reci!e
ayudaK ?folio 'H tercer cuaderno@2
3'
)('2 "n fin, esta 0ala de Revisin, reco+iendo una tradicin de la
urisprudencia de tutela, pero tam!i,n haciendo efectiva una de las se;as de
identidad del "stado constitucional, estima que la accin eercida por do;a
5A60 es procedente porque as lo determina la condicin de prostituta que
asume como !ase para su peticin de amparo2 "l plantearse como tra!aadora
en tal oficio, la u!ica en un +rupo discriminado histricamente, que por lo
mismo la hace merecedora del status urdico iusfundamental de sueto de
especial proteccin por parte del "stado2
9ues el ha!er eercido la prostitucin no demerita sus condiciones personales
para que sus derechos fundamentales sean prote+idos por va de tutela2 =usto
al rev,s, las refuerza2 Q esto es as, por las razones que se han aducido en esta
providencia predica!les enteramente respecto de 5A60, razones que, val+a
precisar, ha tenido muy claras la propia accionante, cuando en su declaracin
de parte reci!ida el )3 de fe!rero de $1)1 en la Corte constitucional, afirm
con certeza4 JGo estoy de acuerdo con el fallo de instancia donde dice que la
prostitucin va en contra de las buenas costumbres. Go me parece que uno
sea una mala persona por desempe'ar esa labor. #orque soy trabajadora
se+ual no tengo acaso los mismos derechos de los dem$sX Co lo hice porque
estaba desempleada y quera darle una mejor vida a mi hijo, para que no le
faltara nadaK ?folio $/, tercer cuaderno@2
)(/2 "n suma, la accin de tutela es procedente por activa, porque do;a
5A60, por el tra!ao al que se dedic y por el que reclama la proteccin de sus
derechos fundamentales la!orales, est u!icada en una condicin de
inferioridad que impone la intervencin del "stado, representado aqu por el
uez constitucional, para conce!ir una solucin a su caso, si a ello hay lu+ar2
0e trata de una le+itimacin que, soportada en el slido discurso de la
li!ertad, la di+nidad y la i+ualdad constitucionales, le procure las medidas que
ameritan este tipo de casos, para remediar, compensar, emancipar y corre+ir la
situacin indi+na que haya podido sufrir2
9( E, .+:et- acci-na)-
)((2 "s procedente la accin eercida contra el se;or <.#. por ser el
propietario del 7ar 9AN8":. y por tanto, el responsa!le de la vulneracin
de derechos ale+ada y de su reparacin2
)(H2 5a actora demanda al 7ar 9AN8":., reconociendo como representante
le+al al se;or A5E2 0in em!ar+o, como se esta!leci en las si+uientes prue!as
o!rantes en el expediente, es <.#. el propietario del esta!lecimiento y en
ese orden, es ,l quien de!e reconocerse como sueto pasivo de la accin
eercida, en cuanto empleador de la actora y frente a quien se aplican las
re+las del numeral 'L del art2 '$ del 8ecreto $/3) de )33)2
-8ice el Certificado de existencia y representacin del esta!lecimiento
3/
de comercio 7AR 860C.#"CA 9AN8":., del )% de marzo de $113,
que se re+istra como propietario el se;or <.#., CC2 VVV ?folio %),
cuaderno principal@2
- #am!i,n al responder a la tutela impetrada, el se;or <.#. se
reconoce como propietario del 7ar 9AN8":., representante le+al del
mismo y por tanto accionado dentro del proceso de la referencia,
afirmaciones a las cuales a+re+a4 J?P@ quiero aclarar que el se;or A5E
no es propietario del 7AR 9AN8":.K ?folio $&, cuaderno principal@2
"n este sentido, excluye a A5E de toda representacin suya en el
proceso
)&3
2
- Einalmente, el se;or A5E, cuyo testimonio se recepcion en sede de
revisin, dio so!re su funcin en el 7ar 9AN8":., ser Jel
administrador en cuanto a cuentas, no en el ne+ocioK, que su
propietario es el se;or <.#., frente a quien se reconoce as4 Jsoy el
empleado de ,l, de <.#.K2 0o!re si tiene con ,l un contrato de
prestacin de servicios o una sociedad con ,l, afirma4 JNo, ,l me pa+a
un sueldo pero sin contrato ni nadaK2 Q a continuacin aclara que es
JfioK y que le rinde cuentas a <.#., no si+ue instrucciones, Jyo solo
le rindo cuentas de las planillas y de lo que le queda en el ne+ocioK
)31
?folios '1 anverso y reverso, tercer cuaderno@2
)(&2 Q aunque la actora haya se;alado al se;or A5E como sueto pasivo de su
demanda, desde el trmite de la primera instancia se ha reconocido
acertadamente como parte accionada al se;or <.#.2 No importa que 5A60
no haya tenido contacto con ,l y que siempre su ale+ato se haya diri+ido
contra A5E2 9orque adems de que la demanda de tutela es de carcter
informal, tam!i,n de ser pro!ado el reclamo la!oral iusfundamental de la
actora, quien sera 1e.3-n.a9,e de su proteccin no sera A5E sino <.#.2
Cosa distinta es que los hechos se refieran a los administradores del
esta!lecimiento, pues fue con ellos con quienes tuvo lu+ar el contrato la!oral
ale+ado por actora2 *na situacin que es tan comCn en el maneo de las
relaciones la!orales, que est prevista en el artculo %$ del C202#2 ?modificado
por el artculo )o2 del 8ecreto $%/) de )3(/@ en los si+uientes t,rminos4 J0on
representantes del patrono y como tales ,- -9,i2an D1ente a .+. t1a9a:a)-1e.
adems de quienes tienen ese carcter se+Cn la ley, la convencin o el
re+lamento de tra!ao, las si+uientes personas4 a@ 5as que eerzan funciones
de direccin o a)*ini.t1aci5n, tales como directores, +erentes,
administradores, sndicos o liquidadores, mayordomos y capitanes de !arco, y
189 A la luz del art2 $H del C292524 J5a demanda se diri+ir contra el patrn, o contra su
representante le+al cuando ,ste ten+a facultad para comparecer en uicio en nom!re de aqu,lK2
190 "sto es, que <.#. es el !eneficiario real de la situacin que motiv la accin ?art2 '$, 'L 8ec2
$/3) de )33)@, quien como se aca!a de decir, no autoriz al se;or A5E o a la se;ora 7.R"A5
para representarlo en el proceso2
3(
quienes eercitan actos de representacin con la aquiescencia expresa o tcita
del patronoD ?P@K2
"s decir, que aunque los derechos la!orales iusfundamentales que se dicen
vulnerados tuvieran lu+ar en actuaciones realizadas con el se;or A5E o
tam!i,n con la se;ora 7.R"A5 y no con <.#., aquellos representan a ,ste
en lo que a o!li+aciones con los tra!aadores se refiere2 #am!i,n es <.#. el
directo !eneficiario de los actos que han suscitado el proceso, porque es su
esta!lecimiento el que no ha cu!ierto los valores econmicos que la +aranta
de tales derechos supondra ?numeral 'L del art2 '$ del 8ecreto $/3) de
)33)@2 "n fin es <.#. el sueto pasivo del proceso pues por los hechos de la
demanda, por los derechos que se estiman violados y muy en particular, por
las pretensiones de la actora, es la persona urdicamente responsa!le de la
o!li+acin la!oral creada2
)(32 8e este modo, en la accin impetrada por la se;ora 5A60 contra el !ar
9AN8":. de propiedad del se;or <.#., se reCnen los requisitos de
procedi!ilidad de carcter su!etivo2
2(6(1(2( "1-ce)encia )e.)e e, 3+nt- )e 7i.ta -9:eti7-
)H12 5a actora reclam en su escrito de tutela, la proteccin de sus derechos
constitucionales fundamentales Jal tra!ao, la se+uridad social, i+ualdad,
de!ido proceso, salud, di+nidad, proteccin de la muer en estado de
em!arazo y derecho del que est por nacer, fuero maternoK, adems de la
amenaza a su Jmnimo vital, el cual se ha definido como aquella suma
a!solutamente indispensa!le para cu!rir las necesidades !sicas de
educacin, alimentacin, vestuario y se+uridad social y, sin la cual, la
di+nidad humana se ve afectadaK ?folio ), primer cuaderno@2
"n este orden, formula como pretensiones de la accin, que se ordene al
representante le+al del !ar 9AN8":., su reinte+ro Ja las mismas la!ores
que desempe;a!a, en el mismo car+o, con las mismas condiciones y sitio de
tra!ao, con pa+o de salarios y prestaciones deados de perci!irK ?folio )(@2
As mismo, exi+e el pa+o de los salarios a que tiene derecho Jcon el sueldo
!ase de cotizacin y se pa+ue el correspondiente a afiliacin completa al
sistema de se+uridad social en salud y en pensiones de todos los meses
la!orados y faltantes y de ries+os profesionales los meses que se la!oraron y
los meses faltantes y la afiliacin a Caa de Compensacin Eamiliar por todos
los meses la!orados y faltantesK ?folio )(@2
)H)2 Con relacin a este tipo de solicitudes, la urisprudencia de la Corte
Constitucional ha determinado que, en principio, la accin de tutela no es el
mecanismo adecuado, pues por su naturaleza su!sidiaria y el carcter le+al de
las relaciones la!orales, aquella resulta improcedente de!ido a que los
tra!aadores tienen a su disposicin acciones udiciales especficas cuya
3H
competencia ha sido atri!uida a la urisdiccin la!oral o a la urisdiccin de lo
contencioso administrativo, dependiendo de la naturaleza del vnculo que se
presente
)3)
2 0in em!ar+o, tam!i,n la urisprudencia constitucional ha sentado
que, en los casos de despido de mueres em!arazadas o en perodo de
lactancia o como madres ca!eza de familia, a pesar de la existencia de
mecanismos ordinarios de defensa, la accin de tutela es procedente por ser
ellas suetos de especial proteccin, se+Cn los artculos )%, '% y /% de la
Constitucin2
"sta interpretacin reconoce otra manifestacin de la +aranta constitucional
para prote+er a la madre tra!aadora, al estimar procedente la tutela como va
udicial para hacer efectivos derechos la!orales, pues para ellas como
re+entes del ho+ar, la privacin de los mismos hasta las resultas del proceso
ordinario, hacen a este mecanismo no idneo ni eficaz2 "stas mismas
circunstancias hacen i+ualmente que se pueda confi+urar un peruicio
irremedia!le, pues la situacin del despido coloca a la muer en cuestin y a
sus hios ante la amenaza inequvoca de quedar privados de su derecho al
mnimo vital2
)H$2 9ues !ien, en el presente asunto para la 0ala no ca!e duda al+una que
todos estos elementos de procedi!ilidad se hallan reunidos2
)H%2 Aunque lue+o se analizar con mayor detenimiento el acervo pro!atorio,
por ahora conviene o!servar que est pro!ado en el expediente que la se;ora
5A60 como tra!aadora del esta!lecimiento de comercio 9AN8":., fue
despedida cuando conta!a con aproximadamente / meses de em!arazo2 Q
est claro, en atencin a las ntidas afirmaciones de los administradores del
local, as como por el dicho de las otras dos testi+os del proceso, que
coinciden en se;alar que el retiro del servicio de la se;ora 5A60 ocurri
motivado por tal condicin2
- 5o afirma la se;ora 5A60 en su demanda ?folio ), cuaderno principal@
- #am!i,n lo hace el se;or A5E, cuando se;al en cuanto a su
conocimiento del estado de em!arazo de la actora4 Jyo no lo conoc por
ah hasta aproximadamente los ' meses, que yo le die a 7.R"A5 que
si era que esa ni;a esta!a em!arazada, y entonces que ella le esta!a
pre+untando y que ella deca que no, a los das nos dimos cuenta de que
ella esta!a en em!arazo2 Q en vista de que ya la 9olica como de
costum!re hace, como se llama esto, que van y rondan, un 9olica me
llam la atencin que esa ni;a esta!a en em!arazo ?P@ en vista de eso,
le die yo a la se;ora 7.R"A5 que como no se poda tener la ni;a en
em!arazo, que la pusiera a hacer oficios ?P@ ya en otra visita que me
hizo la 9olica volvieron y me dieron que esa ni;a en em!arazo no
poda estar en un lu+ar de estos, y 7.R"A5 ha!lo NsicO con 5A60
191 Bid2 p2e2 sentencias #-1H/ de $1)1 y #-'&/ de $11&2
3&
dici,ndole lo que le esta!a diciendo la 9olica, que no poda estar en un
lu+ar de estos y ah fue cuando la ni;a se retir del ne+ocioK2
*na situacin de la que dio s ha!er informado al propietario del !ar,
J?P@ pero no lle+amos a un acuerdo de nada ?P@ "so pas por
desaperci!idoK ?folio '), reverso, tercer cuaderno@2
- #am!i,n se aprecia en el testimonio de la se;ora 7.R"A5, al responder so!re si
conoci el estado de em!arazo de la actora4 JQa cuando se le empez a notar si
NsicO2 Qo la vi como +orda yo le pre+unt, que si esta!a em!arazada y ella me deca
que no ?P@ un polica ?P@ me dio que esa muchacha esta!a em!arazada y no se
poda tener ?P@ "s que ya esta!a +orda y como nosotros no hacemos contrato con
nadie, ya no se poda tener ?P@2 No se podan tener mueres em!arazadasK ?folios
'' reverso y '/@2
- Afirmaciones que confirma la se;ora 8"5E" al ser interro+ada so!re si el
em!arazo de la actora afect su situacin la!oral4 J0i, ella me coment que cuando
el efe supo que esta!a em!arazada, el efe le dio que no volviera porque le i!a a
afectar tanto a ella como a ,l, porque el tra!ao era muy duro y el horario muy
lar+oK2 Q aunque desconoce la fecha del retiro precis4 J5a razn si s, que fue por
causa del em!arazo ?P@K ?folio '( reverso@2
)H'2 Como quiera pues que se reclama la proteccin de derechos la!orales fundamentales
por una muer tra!aadora que ha sido despedida por causa de su estado de em!arazo, la
accin de tutela impetrada por 5A60 resulta procedente tam!i,n desde el punto de vista
o!etivo2
"sta conclusin resulta aCn ms contundente, si se tiene en cuenta que tras el amparo de
tales derechos en concreto, se procura hacer por so!re todo efectiva, la +aranta
iusfundamental de la i+ualdad ante la ley, del derecho a no ser o!eto de discriminacin, a
no ser desconocido en la li!ertad y di+nidad personales por el hecho de tra!aar en la
prostitucin2 *na dimensin de rai+am!re constitucional, que a su vez determina las
razones por las cuales es el uez de tutela, antes que el ordinario, el llamado a asumir la
competencia para conocer del caso y para proveer, si las prue!as lo permiten, la proteccin
udicial privile+iada del amparo constitucional que toda tra!aadora, madre ca!eza de
familia, lactante o +estante posee, cuando su empleador incumple de manera inustificada y
con +rave afectacin para sus condiciones de vida y de los suyos, las o!li+aciones
la!orales que conforme al 8erecho le corresponden2
2(6(2( "1-.3e1i)a) )e ,a acci5n
)H/2 Con las precisiones que ha ido efectuando la urisprudencia constitucional, para la
prosperidad de las pretensiones de tutela en el caso de la proteccin de derechos la!orales
fundamentales de las mueres em!arazadas o lactantes o madres ca!eza de familia, de!en
hallarse acreditados en el expediente los si+uientes hechos4 i@ que el despido haya tenido
lu+ar durante el em!arazo o dentro de los % meses si+uientes al partoD ii@ que a la fecha del
despido, el empleador haya conocido o haya de!ido conocer la existencia del estado de
em!arazo, pues la tra!aadora notific su estado oportunamenteD iii@ que el motivo del
despido haya sido el estado de em!arazoD iv@ que no exista permiso del inspector
de)tra!ao si se trata de tra!aadora oficial o privada y, v@ que el despido afecte el mnimo
vital de la actora yUo del que est por nacer
)3$
2
192 0o!re estos requisitos, se pueden consultar, por eemplo, las sentencias #-%H% de )33&, #-'$(
de )33&, #-&H' de )333D requisitos aplicados en las sentencias #-11$, #-1)', #-1/%, #-1(%, #-
1H1, #-%&) , #-()3 y #-)1'1 de $11(D #-1/(, #-1(3, #-1H), #-)3/, #-$$), #-'(/, #-/'(, #-/(),
33
8e este modo, corresponde a la 0ala esta!lecer si en el proceso han quedado acreditados
tales supuestos2
)H(2 No o!stante, antes de dicha verificacin, de!e primero la 0ala determinar si la
relacin la!oral supuesto de los hechos de la demanda existi y +ener derechos y
o!li+aciones, o si por el contrario, como afirm el accionado, el reclamo de 5A60 no
tendra fundamento al+uno, dado que ese contrato de tra!ao nunca tuvo lu+ar ni por lo
mismo pudo +enerar los derechos cuyo amparo se solicita ?$2(2$2)@2 *na vez esta!lecido lo
anterior y en caso de ser pertinente, se definir si se han reunido los elementos de prue!a
que acrediten el despido inusto para el caso de la muer em!arazada ?$2(2$2$2@ y se
concretarn las rdenes que corresponda, a efectos de prote+er los derechos vulnerados
?$2(2$2%2@2
2(6(2(1( E<i.tencia )e +n c-nt1at- )e t1a9a:-
)HH2 5a 0ala encuentra acreditado en el proceso que la se;ora 5A60 prest sus servicios
personales de manera su!ordinada y continua a cam!io de una remuneracin acordada, en
el esta!lecimiento de comercio 9AN8":. de propiedad del se;or <.#.2
#-H() de $11H y #-/)% de $11&, entre otras2
)11
)H&2 9ara lle+ar a esta conclusin, la 0ala de!e tener en cuenta primero las presunciones y
re+las del derecho pro!atorio que encuentra operantes en el caso concreto ?a2@2 Con !ase en
ellas y en el estudio en conunto de las prue!as que o!ran en el expediente, de!e esta!lecer
si se reCnen o no elementos de la relacin la!oral que se estiman especialmente relevantes
en este asunto como son la voluntad y capacidad de la tra!aadora ?!2@ la prestacin
personal del servicio ?c2@, la su!ordinacin y dependencia ?d2@, el salario ?e2@ y los t,rminos
de duracin del contrato y la continuidad del mismo ?f@, de todo lo cual se formularn las
conclusiones pertinentes ?+2@2
a( La. 31e.+nci-ne. c-n.tit+ci-na,e. 0 ,e2a,e. 0 ,-. te.ti2-. .-.3ec/-.-.
)H32 #res re+las pro!atorias de!en ser tenidas en cuenta a los efectos de esclarecer los
hechos o!eto de de!ate4
)&12 "n primer lu+ar la presuncin del artculo $' del C202#, modificado por el art2 $L de
la ley /1 de )331, se+Cn la cual4 J0e presume que toda relacin de tra!ao personal est
re+ida por un contrato de tra!aoK2 "sta presuncin constitucional ?art2 /% C292@ conce!ida
como +aranta a favor de la parte d,!il del contrato de tra!ao, es una presuncin iuris
tantum que por lo tanto puede ser desvirtuada por el interesado2
0in em!ar+o, para el presente caso puede destacarse como comportamiento por parte del
se;or <.#., propietario del !ar 9AN8":., que slo particip con el escrito de
contestacin de la demanda de $& de a!ril de $113, en el que simplemente ne+ las
afirmaciones de la actora, pero no aport nin+Cn elemento de uicio que acreditara la
verdad de su ne+acin ?folio $&-%1, primer cuaderno@2 "s decir que con su afirmacin
simple no cumpli con la car+a pro!atoria que la situacin le mereca2

)&)2 "n se+undo lu+ar, la presuncin contemplada en el artculo $)1 del C9C, modificado
por el 8ecreto $$&$ de )3&3, que dispone4
JConfesin ficta o presunta2 5a no comparecencia del citado a la audiencia o a su
continuacin, se har constar en el acta y har presumir ciertos los hechos
suscepti!les de prue!a de confesin so!re los cuales versen las pre+untas asertivas
admisi!les, contenidas en el interro+atorio escrito2 8e la misma manera se proceder
cuando el compareciente incurra en renuencia a responder o d, respuestas evasivas2
ELa *i.*a 31e.+nci5n .e )e)+ci1B, 1e.3ect- )e ,-. /ec/-. )e ,a )e*an)a 0 )e
,a. e<ce3ci-ne. )e *>1it-, - )e .+. c-nte.taci-ne., c+an)- n- /a9ien)-
inte11-2at-1i- e, cita)- n- c-*3a1eFca(
J0i las pre+untas no fueren asertivas o el hecho no admitiere prue!a de confesin, la
no comparecencia, la respuesta evasiva o la ne+ativa a responder, se apreciarn como
indicio +rave en contra de la parte citadaK ?resaltado so!repuesto@2
"ste precepto, dio la Corte en la sentencia C-($$ de )33&, imprimi al+una +aranta de
cumplimiento al de!er de cola!orar con la usticia y participar activamente en el proceso
para la pronta resolucin de los conflictos
)3%
2
193 "l precepto fue acusado, entre otras cosas razones, por violacin del de!ido proceso2 *na
cuestin que resolvi ne+ativamente el uez constitucional al considerar que Jen nada afecta el
derecho fundamental al de!ido proceso ?P@ por cuanto se trata de una presuncin le+al en sentido
estricto, Siuris tantumQ2 8e este modo, retomando la urisprudencia de la 0ala de Casacin Civil de
la Corte 0uprema de =usticia ?sentencia de )( de fe!rero de )33'@, se dio que en su
funcionamiento operan las re+las que +o!iernan el peso de la prue!a en el proceso civil, lo que
quiere decir que cuando se presenta, JSla parte a quien !eneficia se li!era de la car+a que entra;a
la demostracin del hecho presumido, siempre en el entendido que su finalidad no es otra distinta
)1)
)&$2 0e+Cn aca!a de anotarse, el accionado slo particip en el proceso con el escrito de
contestacin de la demanda, que respondi a la notificacin reci!ida en la direccin $$$
del esta!lecimiento de comercio del que es titular ?folio $H, cuaderno principal, reci!ido
del se;or "5.@2 Adems, en dicha contestacin, no se indic domicilio distinto al del
propio !ar ?folio $&-%1, primer cuaderno@2 0in em!ar+o, despu,s de esta actuacin, el
se;or <.#. no atendi a nin+Cn llamado de los que reci!i por parte de la 0ala, a fin de
que rindiera declaracin so!re los hechos del proceso2
)&%2 "n efecto, mediante Auto de $$ de enero de $1)1, unto con otras decisiones se cit al
se;or <.#. para reci!ir declaracin de parte, el da )& de fe!rero del mismo a;o a las
&4%1 am2 ?folio )1 reverso, tercer cuaderno@2 5a comunicacin mediante la cual se le
informa!a de lo ordenado en el auto anterior ?folio )H, tercer cuaderno@ no pudo ser
entre+ada como lo inform el citador de la Corte constitucional mediante oficios de )L y /
de fe!rero de $1)1 ?folios $) y $$, tercer cuaderno@2 "sto por cuanto al mencionado
propietario del !ar, se;or <.#., no lo conocanD informacin que se reiter en la se+unda
oportunidad en que fue el citador, por indicacin telefnica de la se;ora 7.R"A5 ?folio
$$, tercer cuaderno@2 "sta situacin se confirm mediante oficio proveniente de la
0ecretara de la Corte ?folio %H del tercer cuaderno@2
8urante la dili+encia en la cual se tom declaracin al administrador +eneral del !ar, se;or
A5E, al pre+untarle por el domicilio del propietario <.#., afirm desconocerlo2 As
mismo ne+ tener su nCmero de tel,fono o celular para poder contactarlo ?folios ')
reverso y '$, tercer cuaderno@2
)&'2 9or Cltimo, conforme al Auto de $/ de marzo de $1)1, la 0ala decidi insistir en la
citacin del se;or <.#., pues aunque reconoci que era parte de su derecho de defensa la
a imprimirle se+uridad a situaciones que con usticia y fundamento pueden suponerse existentes,
pero sin que de manera taante quede excluida la posi!ilidad de pro!ar con varia!le amplitud
contra ese hecho a cuya certeza se lle+a mediante la presuncinTK2 Q si+ue la Corte constitucional4
J5a no comparecencia en forma inustificada a responder un interro+atorio en un proceso de
carcter civil, no o!stante ha!er sido de!ida y oportunamente notificada la dili+encia, al cual como
se dio no le es aplica!le la +aranta a la que se refiere el artculo %% superior, l+icamente )e9e1B
)e.enca)ena1 c-n.ec+encia. )ent1- )e, 31-ce.- 3a1a ;+ien .e nie2a a a.i.ti1, o asistiendo se
muestra renuente o evasivo al contestarlo, que de nin+una manera constituyen sancin, pues ellas
no son ms que un instrumento que la ley procesal le da al uez, para que ,ste realice de manera
efectiva el principio de impulsin del proceso, cuya eficacia le corresponde +arantizarD e, :+eF n-
3+e)e e1i2i1 e, .i,enci- - ,a e7a.i7a )e +n- )e ,-. .+:et-. 31-ce.a,e., c-*- -9.tBc+,-
in.a,7a9,e 3a1a ,a 9H.;+e)a )e ,a 7e1)a) *ate1ia,, ;+e e. e, 31inci3a, -9:eti7- )e, 31-ce.-G(
9or lo dems, existe la +aranta del artculo $13 del C292C2 para el caso de que quien no
comparezca a la audiencia tiene la oportunidad de pro!ar, dentro de los tres das si+uientes, que
tuvo ustificados motivos para no asistir, caso en el cual no se har efectiva la presuncin2 8e all
que se concluya finalmente4 J"s claro entonces, que en tanto presuncin le+al la confesin ficta o
presunta slo se produce si se reCnen los requisitos y condiciones que se consa+ran en los artculos
)H&, )&%, )3', )3/, $1), $1/, $1H y $)1 del Cdi+o de 9rocedimiento Civil, cuya aplicacin
+arantiza en todo el derecho a la defensa del sueto procesal que se nie+ue inustificadamente a
comparecer a una audiencia, o que asistiendo se muestre renuente o responda de manera evasiva, y
que ella asume el carcter de confesin provocada siempre y cuando est, precedida de las
formalidades le+ales correspondientes2 "n consecuencia, conforme otra decisin de la Corte
0uprema de =usticia, 0ala de Casacin Civil ?sentencia del $' de unio de )33$@, concluye que se
JSinvierte el peso de la prue!a, haciendo recaer so!re el no compareciente la o!li+acin de rendir
la prue!a contraria pues de no hacerlo, las secuelas de la presuncin comentada, que es presuncin
aca!ada y en !uena medida definitiva respecto de la verdad de los hechos confesa!les afirmados
por quien pidi interro+ar -!ien en cuestionario escrito, si lo hu!o, o !ien en el escrito rector
correspondiente ?demanda de contestacin@ -, naturalmente redundarn en contra de aqu,lTK2
)1$
li!ertad ne+ativa del demandado en tutela de no acudir al proceso, no o!stante las
presunciones urdicas que pudieran o!rar, era necesario ase+urar del modo ms +arantista
y eficaz posi!le, que el accionado conociera de la citacin y pudiera acudir a la dili+encia
decretada2 9or ello se cita de nuevo, mediante correo certificado, para el da ( de a!ril de
$1)1 a las 34%1 am ?folios /)-/$ tercer cuaderno@2
5a comunicacin correspondiente ?folio /%@, se remiti por la compa;a J0ervicios
9ostales Nacionales 02A2K, el $( de marzo a las ' p2m2 ?folio /'@2 0in em!ar+o, el se;or
<.#. no acudi a la citacin2 9or ello, mediante auto de a!ril $1 de $1)1 se orden
oficiar a J0ervicios 9ostales Nacionales 02A2K para que certificara las condiciones de
reci!o de la comunicacin mediante la cual se informa!a al se;or <.#. so!re la fecha y
hora de la dili+encia decretada ?folio )%', tercer cuaderno@2 A esta solicitud finalmente
respondi la empresa anotada, informando que el oficio de citacin se entre+ en la
direccin del 7ar 9AN8":. y fue reci!ido por persona identificada ?folio )%3, tercer
cuaderno@2
)&/2 Conforme lo esta!lecido en el art2 $)1 C292C2, la no comparecencia del citado se;or
<.#. a la audiencia decretada para que rindiera declaracin dentro del proceso de tutela,
podr ser tenida en cuenta, como una prue!a presunta de los hechos de la demanda2 8e all
la importancia que se dar a las afirmaciones de la accionante en su demanda y en las
actuaciones durante el proceso
)3'
2
)&(2 "st por Cltimo el criterio pro!atorio dispuesto en el artculo $)H del C292C2 que
dispone4 J0on sospechosas para declarar las personas que en concepto del uez, se
encuentren en circunstancias que afecten su credi!ilidad o imparcialidad, en razn de
parentesco, )e3en)encia., .enti*ient-. - inte1>. c-n 1e,aci5n a ,a. 3a1te. o a sus
apoderados, antecedentes personales u otras causasK2
*na disposicin so!re la cual dio la Corte constitucional en sentencia C-($$ de )33'4 Jsi
!ien la sola circunstancia de que los testi+os sean parientes de una de las partes, no
conduce necesariamente a deducir que ellos inmediatamente falten a la verdad, S222la razn
y la crtica del testimonio aconsean que se le aprecie con mayor severidad, que al
valorarla se someta a un tamiz ms denso de aquel por el que de!en pasar las
declaraciones li!res de sospechaT
)3/
, lo que permite concluir que dicha norma no es ms
que una especificacin de las re+las de la sana crtica aplicadas al proceso civilK2
"n este sentido, dado que los testi+os A5E y 7.R"A5 como administradores del !ar, son
dependientes de <.#., sus declaraciones de!ern ser analizadas con ri+or, a fin de
o!tener de ellas la informacin ms depurada posi!le, dadas sus condiciones de
proximidad al accionado2
9( Ca3aci)a) 0 c-n.enti*ient-
)&H2 5A60, mayor de edad, tena capacidad para decidir eercer la
prostitucin y para ofrecer tales servicios en el 7ar 9AN8":.2
194 "n t,rminos +enerales, tam!i,n ca!ra incluir la presuncin del artculo $%3 C202#2, se+Cn la
cual, cuando el despido de la muer em!arazada o en perodo de lactancia se hace sin el
permiso del inspector del tra!ao, se entiende que el mismo se ha efectuado por estos motivos2
Con todo, como ha quedado visto, no ha sido necesario emplear dicho supuesto normativo,
como quiera que o!ran prue!as en el expediente que acreditan con nitidez que el retiro de la
actora como tra!aadora del esta!lecimiento 9AN8":., ocurri con motivo de su estado de
+ravidez2
195 Corte 0uprema de =usticia, 0entencia de & de unio de )3&$2
)1%
- "n este sentido, en su declaracin en sede de tutela afirma de manera
clara4 JQo adelante NsicO mis la!ores en el !ar de mutuo acuerdo con
los due;os del 7ar NsicOK ?folio $%, reverso, tercer cuaderno@2 "s decir,
que 5A60 tena capacidad para decidir eercer la prostitucin y para
ofrecer tales servicios en el 7ar 9AN8":., lo cual se acept por los
administradores en representacin de su propietario2 "n consonancia
con lo anterior, dio la testi+o 7.R"A5, al pre+untrsele so!re la
forma como 5A60 se ha!a vinculado con el !ar4 J"lla lle+ a pedir
tra!ao como tra!aadora sexual y se le dio ?P@K ?folio '' reverso@
)3(
2
)&&2 :as all de esta voluntad, no se ha esta!lecido en el expediente que la
actora hu!iese sido o!eto de induccin, lo cual se corro!ora con el hecho de
que la peticin de amparo formulado por ella no se haya diri+ido a nada
distinto que el respeto de sus derechos la!orales fundamentales y por tanto al
pa+o de las prestaciones e indemnizaciones a que tendra derecho por sus
servicios2
c( La 31e.taci5n 3e1.-na, )e, .e17ici- 3-1 c+enta a:ena
)&32 5a actora 5A60 tra!a en el 7ar 9AN8":. como Jacompa;anteK en el
ofrecimiento de licor, como tra!aadora sexual, as como en oficios varios
relacionados con la recepcin de clientes, la promocin del !ar, la limpieza
del mismo y de sus ha!itaciones2
- As lo afirm en la demanda ?folio ) y $, primer cuaderno@, en la
declaracin de ' de mayo de $113 ?folio %$, primer cuaderno@ y del )3
de fe!rero de $1)1 ?folios $% reverso, $' anverso y reverso, tercer
cuaderno@2
"n cuanto a las la!ores de prostitucin, lo reconoci la actora en la declaracin ante
la uez de primera instancia4 J9resta!a servicios de venta de licor, acompa;amiento
y servicios sexualesK2 ?folio %$, primer cuaderno@2
- 9ero tam!i,n indic que desarroll otras actividades2 "n la demanda apunt al
respecto4 J"l da )H de enero del mismo a;o la actora inform al empleador, que su
m,dico tratante le ha!a indicado que su em!arazo era de alto ries+o por esperar
mellizos2 "l empleador le dio entonces la orden de administrar el !ar ?P@K2
9osteriormente el da $$ de fe!rero de $113, nuevamente le cam!i el horario, y le
indic que Jel sueldo era lo que deven+ara por ventas y servicios en 7ARK ?folio
)@2 8el mismo modo, se;al en la declaracin ante la uez de instancia4 J"l )' de
enero el m,dico tratante le dio que tena un em!arazo +emelar de alto ries+oK2 *na
situacin que al ser conocida por el se;or A5E, dio lu+ar al cam!io de funciones,
turno y sueldo2 As, tena la o!li+acin de a!rir el !ar a las )$ m2, hacer el aseo,
Jtaretear a los clientesK, es decir, invitarlos a que si+uieran al !ar ?P@ hasta el $(
de marzoK, fecha en que la despidieron ?folio %$, primer cuaderno@2
196 Con todo, aunque se pro!are ilicitud por parte del !ar, su propietario, sus administradores,
como se o!serv, ello no sera o!stculo para el reclamo de los derechos la!ores en +eneral, no
lo sera tampoco para el reclamo por el mecanismo idneo de tutela, de sus contenidos
fundamentales2
)1'
9or Cltimo en la declaracin ante la Corte constitucional indic so!re el perodo
comprendido entre el )H de enero y el $$ de fe!rero de $1134 Jyo me encar+a!a de
a!rir el ne+ocio a las doce del da porque ya se sa!a que esta!a em!arazada2 8e!a
hacer todo el aseo y esperar a que las ni;as lle+aran y mientras tanto llama!a a los
clientes para que su!ieran ?P@ A!ra la puerta, saca!a un letrero con promocin de
cerveza, su!a y haca el aseo que no se demora!a mucho2 5ue+o me senta!a a ver
si al+Cn cliente su!a a tomar cerveza y me queda!a sola un rato, hasta que
lle+a!an las ni;as2 Cuando lle+a!a un cliente, tim!ra!a para avisarle a las ni;as2
5ue+o su!a con ,l y le ofreca tra+o2 8espu,s lle+a!an las ni;as y le pre+unta!a al
cliente que cul ni;a quera2 #am!i,n su!a los tra+os y co!ra!aK2
Q so!re las actividades que desarroll desde el $$ de fe!rero de $113 hasta cuando
fue despedida4 JEue el Cltimo mes, me cam!iaron el horario, poda lle+ar a la una y
otra persona, que no me acuerdo como se llama, de apellido .sorio, un hom!re,
a!ra el !ar2 ?P@2 0e+ua con las mismas la!ores que antes pero no asea!a porque el
se;or "5. se fue a vivir al !ar2 9ero yo hacia la!ores de aseo tam!i,n porque el
se;or "5. era descuidado2 #am!i,n hacia mandados2 8esempe;, estas actividades
hasta el $( marzo cuando mi efe, A5E, llam por tel,fono a Fendy y me mand la
razn de mi despido porque no tena recursos, que mucha +ente etcK ?folios $' y $'
reverso, tercer cuaderno@2
- 8ichas la!ores como prostituta, las reconoci i+ualmente el propietario del !ar en
la contestacin de la demanda, al se;alar que la accionante Jno desempe;a!a en el
7AR ?P@ nin+una funcin como empleada y eerca las correspondientes acciones
propias de una #ra!aadora 0exual ?P@K ?folio $&@2
- #am!i,n lo hizo el administrador A5E, cuando afirm al ser interro+ado so!re los
servicios y actividades que el 7ar en mencin presta a sus clientes4 Jventa y
consumo de licor, servicio de acompa;amiento y masaeK que opera cuando la ni;a
entre en Jintimidad con el cliente, que es el oficio que desempe;a!a 5A60 ?P@K2 Q
cuando se le pre+unt por las personas que entre enero de $11& y a!ril de $113
tra!aaron en el !ar, cuando dio Jesa ni;a 5A60 yo la conozco por el nom!re de
0ofa, en ese tiempo tra!aa!a 0ofa, una ni;a Fendy, tra!aa!a una ni;a Garen,
tra!aa!a esa ni;a, 7.R"A5 que ella siempre ha sido la administradora, las
anteriores tra!aan en la prostitucin ?P@K ?folio '), tercer cuaderno@2
- Respecto de otros oficios dio el se;or A5E4 J?P@ en vista de que ya la 9olica
como de costum!re hace, como se llama esto, que van y rondan, un 9olica me
llam la atencin que esa ni;a esta!a en em!arazo y yo le die que esta!a
averi+uando si esta!a o no esta!a, en vista de eso, le die yo a la se;ora 7.R"A5
que como no se poda tener la ni;a en em!arazo, que la pusiera a hacer oficios
varios, oficios varios es de la que se llama el aseo ?P@K ?folio ') reverso, tercer
cuaderno@2
- 9or su parte la testi+o 7.R"A5 afirm so!re la actividad a la que se dedica!a el
!ar4 J"s un prost!ulo2 9ues ah se toma tra+o con los clientes y les prestan el
servicio sexual a los clientes2 9ues antes si ha!a ha!itaciones, ahorita ya cam!i la
actividad del ne+ocio2 Cuando 5A60 tra!aa!a ah s ha!a2 Ahora es solo
acompa;amiento2 "n ese tiempo s ha!a ha!itaciones2 0e consuma licor ah y
presta!an servicio sexual con el clienteK ?folio '', tercer cuaderno@2
- Q en cuanto a otras la!ores desempe;adas por la actora, dio4 J9ues yo la vi como
+ordita y yo le pre+unt, si esta!a em!arazada2 "lla se llama!a 0ofia, ese es el
nom!re artstico de ella2 "lla deca que no esta!a em!arazada2 "ntonces le die
ayCdeme a limpiar las mesas y a reco+er el re+ueroK ?folio '' reverso@2 Q ms
adelante precisa4 JCuando yo le die a ella que me ayudara a limpiar las mesas y
todo porque a ella le esta!a yendo muy mal ?P@ Qo die la voy a poner a que me
ayude ?P@ Cuando ella me cola!ora!a yo le pa+a!a2 9ues no le pa+a!a un montn
pero le pa+a!aK2
- 0in em!ar+o, precis en al+Cn momento4 J"lla N5A60O nunca ha sido
)1/
administradora2 8e pronto en una ur+encia que yo me ten+a que irK2 ?folios ''
reverso y '/@2
- "n cuanto a las otras la!ores desple+adas por la actora, dio la testi+o 0"RA4
J"lla N5A60O me llama!a para saludarme2 *n da me llam para que la ayudara
porque esta!a administrando a!ao en un local peque;o al lado2 Arri!a funciona!a
lo normal del !ar 9AN8":.2 "l de a!ao no tuvo aco+ida2 5A60 esta!a
administrando ah a!ao2 Arri!a esta!a administrando otra ni;a2 7.R"A5 se
ausenta!a por !astante tiempo porque tena pro!lemas con A5E2 5A60 los reci!a,
pasa!a el tra+o, pona la mCsica, presenta!a las ni;as, proporciona!a los condones2
9ero eso no funciona!a, no s, cmo pretendan tenerla ah si eso en ese primer piso
no funciona!a nada2 "n esa ,poca fui hasta antes de semana santa2 5ue+o v a 5A60
reco+a el re+uero, le da!a a 5A60 )111 pesos para que limpiaraK ?folio '3
reverso@2
- Einalmente la testi+o 8"5E" afirm al respecto de las la!ores de
5A60 en el !ar 9AN8":.4 J"lla era la que manea!a la caa, la
administracin o al+o as2 No estoy muy se+ura de lo de la caa, s, que
tra!aa!a el inventario de !e!idas y esas cosas2 "s lo que s, que haca
ella all2 Qo sa!a que tena un turno lar+o, que le pa+a!an poquito2 "s
un !ar de ni;as que tra!aan, que lle+a!an se;ores, a veces se;ores con
sus esposas, pero yo no le pre+unta!a mucho acerca del temaK ?folio
'(, tercer cuaderno@2
)312 0o!re la ajenidad, esto es, que el servicio sea prestado por cuenta y
ries+o de otro, tres elementos se contemplan2 "n primer lu+ar porque como se
ha dicho, en el certificado de existencia y representacin de la cmara de
comercio, son actividades econmicas del esta!lecimiento la venta de licor,
acompa;amiento y masaes ?folio %), primer cuaderno@2 "n se+undo, las
afirmaciones de los administradores del !ar 9AN8":.2
- As cuando el se;or A5E al descri!ir so!re las cuentas que presenta!a
al propietario del !ar, dio que lo haca Jde las planillas y de lo que le
queda en el ne+ocio, esos ne+ocios son peque;itos es fcil llevar las
cuentas4 eso le qued a fulanita, eso al ne+ocio, eso no es complicado
?P@2 Q adelante precisa cuando se le interro+a por los servicios y
actividades del 7ar4 Jventa y consumo de licor, servicio de
acompa;amiento y masaeK que opera cuando la ni;a entra en
Jintimidad con el cliente, que es el oficio que desempe;a!a 5A60K
?folio '1 reverso, tercer cuaderno@2 6+ualmente cuando dice so!re el
se+uimiento de los consumos J?P@ eso queda por escrito y eso es hasta
que me encuentro con <.#. y esas planillas se destruyen ?P@ eso de
las planillas es un facturero sencillo, normal, se podra hacer una
factura explicndole el nom!re de la ni;a y se le especifica el pa+o de
las ni;as a diarioK ?folio '), tercer cuaderno@2
- #am!i,n en el testimonio de la se;ora 7.R"A5, quien respondi
so!re lo que +enera!a la utilidad del ne+ocio4 J8e una comisin que
dean ellasK ?folio '' reverso, tercer cuaderno@, lo que adelante
confirma cuando se;ala que la venta de licor a los clientes, est
)1(
siempre asociada a la compa;a de una muchacha ?folio '' reverso,
tercer cuaderno@2
9or Cltimo, tam!i,n refuerza la conclusin precedente el hecho de que am!os
administradores precisan que, en la ,poca en que tra!a la se;ora 5A60, s se
presta!an servicios sexuales dentro del esta!lecimiento, pero que en la
actualidad no lo hacen2
- 8io al respecto A5E4 JAnteriormente se presta!an en ese ne+ocio,
pero eso ahorita ya lo reformaron, ellas cuadran con el cliente por ah
hay residencias, unas se quedan por all otras se vuelven, all solo se
est prestando es el acompa;amiento, lo que arre+len de ah por delante
es por fuera del ne+ocioK ?folio '), tercer cuaderno@2
- "n el mismo sentido, como atrs se o!serv, 7.R"A5 dio
expresamente que el esta!lecimiento 9AN8":. es un prost!ulo2
J9ues ah se toma tra+o con los clientes y les prestan el servicio sexual
a los clientes2 9ues antes s ha!a ha!itaciones, ahorita ya cam!i la
actividad del ne+ocio2 Cuando 5A60 tra!aa!a ah s ha!a2 Ahora es
solo acompa;amiento2 "n ese tiempo si ha!a ha!itaciones2 0e
consuma licor ah y presta!an servicio sexual con el clienteK ?folio '',
tercer cuaderno@2
)3)2 Con los anteriores elementos, se puede concluir que en efecto, la se;ora
5A60 prest servicios personales como prostituta y como empleada de oficios
varios por cuenta aena, para el !ar 9AN8":. de propiedad del se;or
<.#.2
)( S+9-1)inaci5n 0 )e3en)encia
)3$2 "sta pieza central de la relacin con contrato de tra!ao, para el caso de
la se;ora 5A60, fue ne+ada de manera vertical por el accionado y por los
testi+os A5E y 7.R"A52
- "l se;or <.#., propietario del !ar 9AN8":., cuando se;ala en su
escrito Jes un hecho notorio la inexistencia del contrato de tra!ao
puesto que no se confi+uran los requisitos que el cdi+o sustantivo de
tra!ao esta!lece para el mismo ?P@K ?folio $& primer cuaderno@2
- "n el mismo sentido, el se;or A5E afirm so!re el particular4 Junos
das vienen unas, otros das vienen otras, lle+an a diferentes horarios, se
van a la hora que ellas quieran, los servicios que ellas prestan ah es
que ellas se sientan con un se;or se toman media !otella de tra+o y se
le pa+a una ficha, entonces se le lleva una planilla de lo que hace en el
rato que va a estar en la discoteca, en el momento en que ella decide
irse se le cancela lo que hizo en el da o en el rato que estuvoK2
)1H
A+re+a lue+o so!re el funcionamiento de este tipo de !ares4 Json unas
casas como convertidas en !arcitos, y las ni;as van pasando y
pre+untado si hay tra!ao, otras conocen el ne+ocio y traen a una
ami+a, son ni;as que tra!aan independiente, ellas van y vienen como
quieran, lo Cnico que uno le pide son los papeles y exmenes de
sanidad y como le di+o all se les pa+a a diarioK2 Q adelante confirma
diciendo 4J?P@ como le deca ellas se van para otro ne+ocio, tra!aan
quince das o un mes y se retiran, prcticamente ellas tra!aan
independiente, si se a!urri se va para donde el vecino, para el ne+ocio
de enfrenteK ?folio '), tercer cuaderno@2
- 9or su parte, la se;ora 7.R"A5 atesti+u4 JAll lle+an las
muchachas unas temprano, otras tarde, otras en la noche, se hacen los
servicios y si ellas se quieren ir se les pa+a y se van2 All no se tienen
que estar2 "llas lle+an y prestan un servicio con un cliente y ellas se les
pa+a y se van2 6ndependiente, ellas mismas se hacen su sueldo en el da2
-ay unas que lle+an un da y las vuelve a ver uno en un mes2 Como
ellas andan de ne+ocio en ne+ocio en el ne+ocio que meor lo pasanK
?folio '%, reverso@2
:s adelante indica4 J-orarios hay unas que lle+an a la ) y se van a las
' otras a las & y se van a las )12 "s a la hora que ellas quieran lle+ar2 "l
ne+ocio est a!ierto desde las )$ del da ellas pueden lle+ar a cualquier
hora antes del cierreK?folio '', tercer cuaderno@2 #am!i,n cuando
precisa al final de su intervencin4 J"llas son independientes2 0i ellas
quieren ir, si no quieren ir, a ellas no se les exi+e horario, Q nunca hice
contrato ver!al con ella Ncon 5A60O, ni ver!al ni escrito, ni nadaK ?folio
'/, tercer cuaderno@2
)3%2 "stas apreciaciones no reducen empero la fuerza pro!atoria de otras
piezas o!rantes en el expediente2 No solamente el hecho de que, como se
indica!a, el propietario del !ar no aduo prue!a al+una de su ne+ativa y los
testi+os A5E y 7.R"A5 se encuentran en una relacin de dependencia e
inter,s con relacin a aqu,l que permitira someter tal dicho a la sospecha2 0e
ha!la adems y por so!re todo, de las afirmaciones que los mismos testi+os
A5E y 7.R"A5 hicieron en otros apartes de su testimonio2
- As cuando el se;or A5E indic al serle pre+untado por las personas
que tra!aa!an en el !ar entre enero de $11& y a!ril de $1134 Jyo le voy
a nom!rar unas por encimita porque yo no ten+o relacin con los
empleados, nom!res ficticios ?P@, en ese tiempo tra!aa!a 0ofa, una
ni;a Fendy, tra!aa!a una ni;a Garen, tra!aa!a esa ni;a 7.R"A5 que
ella siempre ha sido la administradora, ?P@ otra que se llama :nica,
un portero que se llama :auricio, que es portero, !ueno ?P@ en el
momento no me acuerdo de ms2 #ra!aa!a una ni;a BanesaK ?folio '),
tercer cuaderno@2 Q cuando lue+o dice4 Jesos ne+ocios son peque;itos
es fcil llevar las cuentas4 eso le qued a fulanita, eso al ne+ocio, eso
no es complicado, ni son muchos empleados, ni nada, son ' ni;as de la
)1&
sala, un portero y 7.R"A5, la administradora2 *n ne+ocio de tres
salitasK2 #am!i,n al se;alar lue+o4 Jes un ne+ocito peque;o donde
tra!ao NsicO $ o % mueres, mximo /K ?folios ') y ') reverso@2
8el mismo tenor al descri!ir el funcionamiento normal del !ar4 J7ueno
ese local se a!re a las )$ del da, de )$ hasta las $ es el aseo +eneral, a
las $ est listo al pC!lico, despu,s de ah empiezan a lle+ar las ni;as
?P@ se cierra a las % de la ma;anaK ?folio '1, tercer cuaderno@2
- 8el testimonio de la se;ora 7.R"A5 se destaca en lo que hace a
horarios4 JAll se a!re desde las )$ del da hasta las % de la ma;ana2
Ealtando un cuarto ya se est cerrandoK2 "n cuanto a los nom!res de
las personas que tra!aaron en el !ar durante el tiempo en la actora lo
hizo indic4J9ues para acordarme de los nom!res2 "llas tra!aan all
con so!renom!res2 Andrea, 9atricia, Camila, 0andra, 5orena, que
cantidad de nom!res para acordarse de todosK ?folios '% reverso, tercer
cuaderno@2
Con todo y la va+uedad de la respuesta so!re los nom!res de quienes
tra!aaron all para ese tiempo, en otro lu+ar de su declaracin se;ala,
con el o!eto de corro!orar sus asertos de que la se;ora 5A60 nunca fue
administradora del !ar, lo si+uiente4 J#en+o testi+os de que lo que estoy
diciendo es verdad ?P@ B6B6ANA pero no me acuerdo del apellido2 5a
otra si me acuerdo el apellido2 0e llama E"02 "l nom!re artstico es
Fendi2 8e la otra el nom!re artstico es GAR"N2 #en+o otra que se
llama 6#", el nom!re artstico es AN8R"A ?P@ ellas eran las que
esta!a en el tiempo en que esta!a 0ofiaK?folio '/, tercer cuaderno@2
)3'2 5os datos y descripciones que all se aprecian, permiten esta!lecer identidad en los
nom!res de personas que, no o!stante la presunta irre+ularidad e independencia con que
acudan al !ar, son identificadas como tra!aadoras del !ar en el perodo o!eto de inter,s
en este proceso4 la propia administradora 7.R"A5, la actora conocida como J0ofaK, as
como las se;oras llamadas en el !ar JGarenK y JFendyK2 "xiste as mismo indicacin clara
del horario de apertura y cierre del esta!lecimiento4 )$ m y % am, respectivamente2
)3/2 #ales afirmaciones las corro!ora la accionante en todas sus actuaciones en el proceso2

- As cuando indic que tuvo horarios determinados y diferenciados se+Cn los tipos
de prestacin que le fueron asi+nados en el !ar 9AN8":.2 8e % pm2 a % am para
cuando tra!a como prostituta, de )$ m a % a2m2 para cuando se le asi+naron
la!ores de JadministracinK y entre ) pm a % am para el Cltimo perodo en que
sustancialmente sirvi en tra!aos de limpieza ?folio ), primer cuaderno, folio %$
primer cuaderno, folios $% reverso y $', tercer cuaderno@2
#am!i,n cuando se;al so!re las dems personas que tra!aa!an en el !ar y las
condiciones en que lo hacan4 J7.R"A5, administradora encar+ada cuando yo
lle+u, a tra!aar al !ar, esposa del se;or A5E2 -E"0, seudnimo Fendy, quien
presta!a servicios sexuales y venta de licor como yo2 -A.RA, seudnimo Banesa, y
hacia lo mismo2 --.:A, seudnimo 7renda, y haca lo mismo2 Al portero le
decan :ario ?P@2 "l esta!a cuando yo lle+u, y lo echaron ms o menos en enero
del $1132 -a!a otras ni;as con seudnimos4 Camila, Andrea, Claudia, y otras
ni;as que i!an y venan espordicamente2 #odas ellas se dedica!an a lo mismo que
yo2 5as que i!an y venan dura!an dos, tres das y se i!an pero las fias ,ramos
Fendy, Banesa, 7renda y yo2 5as ni;as que tra!aa!an espordicamente i!an y
)13
tra!aa!an al da y se les pa+a!a un porcentae de los servicios2 "n cam!io, las que
,ramos fias, nos llama!an, donde NsicO viene, como NsicO est N,O a qu, horas va a
lle+ar NDO y los das que falt!amos tenamos que pa+ar una multa2 8e lunes a
s!ado, de /1 mil pesos y los domin+o de %1 mil, adems de perder dos domin+os
de descansoK ?folio $', tercer cuaderno@2
0e aprecia que el decir de 5A60 es armnico con lo que indican los
administradores del !ar4 Buelve a aparecer el nom!re de Fendy, al que tanto
A5E como 7.R"A5 aludieron2 0e menciona i+ualmente como tra!aadora
sexual permanente a la se;ora Banesa, que ha!a sido mencionada por A5E2
9ero adems, los horarios a los que la accionante se refiere, casan con las
indicaciones de A5E4 de )$ m a $ pm se efectCa la limpieza, y en efecto 5A60
dio tener las )$ m como el horario que se le asi+n cuando de de tra!aar
en prostitucin y empez a prestar servicios varios2 8espu,s Jempiezan a
lle+ar las ni;asK, lo que correspondera al horario de las % pm en que 5A60
de!a acudir cuando prest servicio sexuales2
)3(2 "l mismo resultado se produce con el testimonio de 0"RA, en el cual se
o!serva4
- "n cuanto a los horarios y re+las, haciendo referencia a su propia
relacin con el !ar dio4 J0 tra!a, all2 Qo lle+u, como en octu!re de
$11& y ha!l, con 7.R"A5, la esposa de 8on A5E ?P@2 Qo le die que
solo poda venir unos das a la semana y 7.R"A5 acept2 5as otras
ni;as s tenan un horario y ellas aceptaron esas re+las desde el
principio2 Qo en cam!io i!a ueves, viernes y s!ado2 :e i!a muy !ien2
*na vez fui toda la semana completa porque necesita!a plata2 "ra
espordico porque no poda ir siempre2 A mi me da!a un permiso
especial, como me i!a super !ien all2 9ero eso solo a m ?P@2 A las
dems si les exi+an que lle+aran a las % pm y se fueran a las % am2 ?P@
0e tra!aa un domin+o s, un domin+o no2 Adems del horario, que
como le die conmi+o era distinto, ha!a cartelitos en donde se deca
que esta!a prohi!ido llevar celular, cuando uno esta!a con un cliente2
0i lle+a!an tarde las devolvan2 "llas me conta!an que ha!a multas y
sanciones cuando uno no cumpla al+o ?P@ Como a mi me dieron
permiso porque me i!a !ien, las otras ni;as no les pareci usto
entonces 7.R"A5 me dio que no volviera2 "5. que era el portero,
me dio que tranquila que ,l ha!la!a con A5E2 8on A5E me llam y
me dio que volviera2 "ntonces yo volv, pero tuve pro!lemas ?P@K
?folio '& reverso, tercer cuaderno@K ?folios '& y '& reverso, tercer
cuaderno@2
Respecto de la re+ularidad con que acuda la actora al 7ar4 J#odos los
das, de % a %2 5le+a!a incluso a veces ms temprano2 6!a los domin+os
tam!i,n2 0iempre que yo fui ella esta!a ah, hasta cuando fui al final
que se ha!a ido porque le ha!an dicho que no fuera msK ?folio '3,
tercer cuaderno@2
))1
Q del nom!re de otras compa;eras durante el tiempo en que tra!a en
el !ar indic4 J5A60 se llama!a 0ofa ?P@, E"02 Fendy2 -a!a otra
ni;a que su nom!re all era Natalia, ella esta!a en em!arazo y tra!a
todo el em!arazo, casi hasta que le naci la ni;a2 "ran como / o (
ni;as2 No recuerdoK ?folios '3, tercer cuaderno@2
Adems de aparecer de nuevo la se;ora Fendy, al mismo tiempo se corro!ora
la afirmacin de 5A60, se+Cn la cual, ha!a unas muchachas que tra!aa!an
de manera irre+ular y discontinua como lo hizo 0"RA y otras que lo hacan
de modo permanente, como ocurri en efecto con la actora del proceso, con
Garen y con Fendy, con un horario definido y cierto, con sanciones ante su
incumplimiento ^las multas de que ha!lan 5A60 y 0"RA- de modo que se
ase+urara el funcionamiento del ne+ocio2 *na confeccin desde las prue!as
que adems, no podra ser de otra manera pues, como atrs ya se indic y as
lo se;alaron tanto A5E como 7.R"A5, el !ar es un prost!ulo, que vive de
la venta de servicios sexuales, donde no hay cliente que acuda solo a tomarse
un tra+o, sino que al hacerlo tiene por propsito contar con la compa;a de
una muer -en el caso del !ar 9AN8":.- dispuesta a acompa;arlo y
adicionalmente a ofrecerle tratos relacionados con el sexo2 0lo as, con la
se+uridad de que estaran al menos un cierto nCmero de muchachas presentes,
las ' que mencionan A5E y 5A60, podra funcionar como ne+ocio, como
actividad empresarial orientada por el animo de lucro2
)3H2 "n lo que se refiere a las instrucciones y re+las adicionales propias de la
su!ordinacin y dependencia, se encuentra4
- 9or una parte afirma A5E, al pre+untarle cmo se esta!leca la
relacin entre las muchachas que lle+a!an al !ar a pedir tra!ao4
JN9rimero ha!lanO Con 7.R"A52 Con ella concretan, ella dice cmo
son los pa+os, qu, servicios se pueden prestar ah, se explica toda la
forma de tra!ao, que se les cancela a diario, que pueden entrar y salir a
la hora que quieran, que si quiere prestar un servicio de intimidad es
independiente con el cliente, se le explica todoK ?P@K ?folio '), tercer
cuaderno@2
- A su vez dio 0"RA, que cuando lle+ a tra!aar al !ar ha!l con
7.R"A54 J"lla me dio cmo era el tra!ao, me explic lo de los
horarios, lo de cunto vala, cmo tena que sentarme, ha!larles a los
clientes?P@ ?folio '& reverso, tercer cuaderno@2 Q ms adelante a+re+4
J#odos esos esta!lecimientos tienen re+las2 "n el 7ar 9AN8":. en
primer lu+ar te o!li+an para que vayas de % pm a % am2 0i no vas ni
lle+as a la hora te devuelven ?folio '&, reverso, tercer cuaderno@K2
)3&2 Q es que frente a los servicios de prostitucin, no es extra;o para la 0ala
que en este punto sea poca la informacin o!tenida y al contrario que se
pretenda enfatizar por los administradores A5E y 7.R"A5, en la amplia
)))
li!eralidad de las personas que eercen la prostitucin en el !ar 9AN8":.2
9or la naturaleza de la prestacin la!oral en comento y por la delicada y
peli+rosa proximidad que una re+lamentacin la!oral cerrada pudiera tener
con los delitos de explotacin sexual, al contrario resulta nece.a1i- que las
re+las a las que se someten las tra!aadoras sexuales por cuenta aena en
+eneral, y tam!i,n do;a 5A60 con el !ar 9AN8":., sean y hayan sido slo
las !sicas e indispensa!les para el ne+ocio y las admisi!les en t,rminos de
preservar la li!ertad y di+nidad humana de quien vende tratos sexuales2
)332 8e este modo encuentra la 0ala que en el 7ar 9AN8":., durante la
,poca en que tra!a all la actora 5A60, la prestacin de servicios sexuales y
de Jacompa;amientoK tuvo lu+ar !ao dos modalidades4 la del tra!ao
independiente y la del tra!ao dependiente2 :odalidades que, no so!ra
recordarlo, son reconocidas como propias del funcionamiento de esta
actividad econmica en los informes remitidos por el 8istrito
)3H
2 Q fue la
dependiente a la que se someti la se;ora 5A60, unto con otras mueres, para
acudir de manera rutinaria al !ar 9AN8":. y servir all como prostituta con
un horario definido y si+uiendo determinadas re+las propias de la actividad
desple+ada, dentro del marco estrecho pero cierto que tolera la le+islacin2
*na su!ordinacin que, se reitera, adems de estar pro!ada en el caso de
5A60, para el esta!lecimiento 9AN8":. resulta indispensa!le, como forma
de dar cuerpo a la actividad empresarial, a partir de la presencia ase+urada de
un recurso humano esencial que est all presente para ofrecer a los clientes su
compa;a en el consumo de !e!idas alcohlicas o potencialmente en el
suministro de tratos sexuales2

$112 A una conclusin semeante se lle+a, respecto del perodo en que,
estando ya em!arazada, 5A60 de de tra!aar en la prestacin de servicios
sexuales y comenz a eecutar otras actividades2 9orque, con la precisin de
horarios y tareas a que aludieron 5A60 y 0"RA como lneas arri!a se o!serva,
se suman las declaraciones de los administradores tam!i,n ya referidas4
- 8e A5E J?P@ en vista de que ?P@ un 9olica me llam la atencin que esa ni;a
esta!a en em!arazo ?P@, le die yo a la se;ora 7.R"A5 que como no se poda
tener la ni;a en em!arazo, que la pusiera a hacer oficios varios, oficios varios es de
la que se llama el aseo ?P@K ?folio ') reverso, tercer cuaderno@2
- 8e 7.R"A54 J9ues yo la vi como +ordita y yo le pre+unt, si esta!a em!arazada
?P@ "lla deca que no esta!a em!arazada2 "ntonces le die ayCdeme a limpiar las
mesas y a reco+er el re+uero ?P@ que me ayudara a limpiar las mesas y todo
porque a ella le esta!a yendo muy mal ?P@ Qo die la voy a poner a que me ayude
?P@K?folio '' reverso@2
Q tam!i,n cuando A5E afirma, que J"lla N5A60O nunca ha sido administradora2 8e
pronto en una ur+encia que yo me ten+a que irK2 ?folio '/@, porque est as
disponiendo de la fuerza de tra!ao de 5A60, empleada del !ar 9AN8":.2
$1)2 9or esto la 0ala concluye que en la relacin la!oral que se tei entre el !ar
9AN8":., de propiedad de <.#. y la se;ora 5A60 accionante del proceso durante el
197 Bid2 antecedente )2H2)% y folio (/ tercer cuaderno2
))$
tiempo en que tra!a en ,l como prostituta y como empleada de servicios +enerales, se
produo ese elemento central del contrato de tra!ao de la su!ordinacin y dependencia2
e( Sa,a1i-
$1$2 9or Cltimo, est acreditado que la actora reci!a una remuneracin previamente
acordada por la actividad desple+ada en el !ar 9AN8":.2
$1%2 "n el tiempo en que tra!a en la prostitucin, su estipendio corresponda a un
porcentae del valor del licor vendido al cliente, as como por el servicio sexual prestado2
- As lo afirm en la demanda de tutela cuando indic en la declaracin rendida
ante la uez de primera instancia4 J9or venta de licor +ana!a por !otella M$12111 y
por media M)12111, por cuarto M/2111 y por tra+o M$21112 9or servicios sexuales $1
minutos costa!an M$)2111, de los cuales M)$2111 eran para ella y el resto para el
!ar2 9or media hora se co!ra!an M%)2111 de los cuales M)H2111 eran para ella2 Q si
era una hora que costa!a M(/2111, M$$2111 eran para ellaK ?folio %$ cuaderno
principal@2
- "l se;or A5E, explic la fi+ura de la ficha que se asi+na a cada
tra!aadora sexual4 J 5o que dice la ficha es lo que se +ana la ni;a por
estar con el cliente por tomarse la media, a ellas se les pa+a )12111 por
media, que es lo que puede uno controlar ?P@2y ?P@ eso se le cancela a
diario ?folio ') reverso, tercer cuaderno@2
- 5a se;ora 7.R"A5 por su parte indica4 J8i+amos ellas se les pa+a
un porcentae2 . el licor, lo que quede del licor ?P@ "llas por el tra+o
+anan )1111, por la !otella $1111, por la media )1111, por un cuarto
/111, por un tra+o $1112 0i hay el licor en la ci+arrera vendemos el
licor que pide el clienteK2 ?folio '' reverso, tercer cuaderno@2
- Q de la testi+o 0"RA se destaca lo si+uiente4 JAl cliente le co!ran
M$$2111 por $1 minutos y a uno le tocan M)$2111 pesos2 A uno le dan
unas fichas, por una !otella )12111, por media /111, por un cuarto $/11
y por tra+o )1112 #am!i,n ha!a com!os, una hora en la ha!itacin con
media !otella, al cliente le co!ra!an (/2111 y a uno le pa+a!an $$21112
No te dea!an entrar una hora sin com!o, as el cliente no pidiera licor
?P@ ?folio '&, reverso, tercer cuaderno@2
#odas las declaraciones permiten esta!lecer en consecuencia que la contraprestacin
directa que reci!a la se;ora 5A60 como prostituta era varia!le y dependa de la cantidad
de licor que en su compa;a consuma el cliente y del tiempo dedicado a la prestacin de
servicios sexuales2
$1'2 #am!i,n es claro que durante el perodo en que no cumpli ms la!ores de carcter
sexual, reci!i i+ualmente una remuneracin, aunque no qued acreditado en el expediente
con suficiencia cul fue el monto acordado y reci!ido2
- "n efecto, la actora afirma en la demanda que en la ,poca en que tra!a
administrando el !ar, reci!i como sueldo la suma de JM%12111 diariosK ?folio ),
cuaderno principal@, lo cual confirma en la declaracin de parte surtida el ' de
mayo de $113 cuando tras mencionar las nuevas funciones que le asi+naron con
motivo del em!arazo, indic que le pa+a!an JM%12111 diariosK ?folio %$, cuaderno
principal@2 9or Cltimo en la declaracin ante la Corte dio al respecto4 J#ena un
))%
sueldo de treinta mil pesos diarios2 "ra fio2 :e los pa+a!an, desde que el ne+ocio
dieraK2 - Q con relacin al tra!ao que adelant el Cltimo mes indic al respecto4
J"n ese Cltimo perodo, don A5E me reconoca al+o, pero no me pa+a!a sueldo2
5as ni;as me cola!ora!an con un aporte, mil pesos, quinientos, por asear las
ha!itaciones y A5E a veces me da!a al+o ms2 9ero los treinta mil que me ha!an
dicho no me los da!an2 Al decirle a don A5E que mi em!arazo era de alto ries+o el
decidi cam!iar los parmetros del contrato, acordando el pa+o de treinta mil pesos
ms lo que me da!an las ni;as, pero no se dio2 Al pasar los das, me empez a decir
Smuchas +aviotas y poco a+uaT y ya despu,s me pa+a!a lo que ,l considera!a y yo
acept, porque, con un em!arazo +emelar, un ni;o de dos a;os y medio, madre
soltera, pues no tena como NsicO afrontar la situacinK ?folios $' y $' reverso,
tercer cuaderno@2
- 9or su parte, la se;ora 7.R"A5, como ya se mencion en otro punto, adems de
ne+ar de modo enftico que la se;ora 5A60 hu!iese sido administradora del lu+ar,
precis, en todo caso, que al esta!lecer que la misma esta!a em!arazada, le dio4
Jque me ayudara a limpiar las mesas y todo porque a ella le esta!a yendo muy mal
?P@ Qo die la voy a poner a que me ayude ?P@ Cuando ella me cola!ora!a yo le
pa+a!a2 9ues no le pa+a!a un montn pero le pa+a!aK2 ?folios '%-'/@2
- Einalmente la se;ora 0"RA afirm so!re la Cltima remuneracin reci!ida por la
accionante4 J5ue+o v a 5A60 reco+a el re+uero, le da!a a 5A60 )111 pesos para
que limpiara ?folio '3, tercer cuaderno@2
$1/2 0e desconoce entonces cul fue realmente el acuerdo pactado, pero de cualquier
modo, se produo uno por el cual se retri!uy econmicamente a la se;ora 5A60 por los
otros servicios que eecut para el !ar 9AN8":. una vez de de tra!aar como
prostituta2
D( E, tie*3- )e ,a 1e,aci5n ,a9-1a, 1ec-n-ci)a 0 c-ntin+i)a)
$1(2 No o!stante la claridad so!re la existencia del contrato de tra!ao entre la actora y el
esta!lecimiento de comercio 9AN8":., no hay sin em!ar+o certeza so!re el tiempo en
que esta relacin tuvo inicio y si, como pudo ser el caso, tuvo solucin de continuidad o
no2
$1H2 Con relacin a la ,poca en que se esta!leci el vnculo la!oral, se tiene4
- 5a actora afirm J6n+res, a la!orar el da nueve de fe!rero de $11& al ne+ocio
9AN8":.K ?folio )@2 #am!i,n lo dio en la declaracin que rindiera ante el uez
de primera instancia ?folio %% del primer cuaderno@2 "n am!os casos, coincide en
se;alar que fue ese da cuando lle+ al esta!lecimiento a pedir tra!ao2
- .!ra como indicio para corro!orar la anterior afirmacin, la comunicacin
suscrita por la Coordinadora de la *nidad de Asesora y Consulta de la 8efensora
del 9ue!lo y diri+ida al Jrepresentante le+alK del esta!lecimiento, en la que se narra
que la actora acudi ante dicha entidad en procura de ayuda por la situacin en que
encontra!a, manifestando, entre otros asuntos, el ha!er iniciado la!ores en el 7ar
9AN8":., el mismo 3 de fe!rero de $11& ?folio $1-$) primer cuaderno@2
- "l propietario del 7ar no ne+ tal afirmacin pues simplemente se
limit a decir que la accionante Jno desempe;a!a en el 7AR ?P@
nin+una funcin como empleada y eerca las correspondientes acciones
propias de una #ra!aadora 0exualK ?folio $&, primer cuaderno@2
- "l se;or A5E, quien al ser cuestionado so!re las personas que
tra!aaron en el 7ar entre el perodo comprendido entre Jenero de $11&
y a!ril de $113K, sus nom!res y actividad indic4 J?P@ esa ni;a 5A60
))'
yo la conozco por el nom!re de 0ofa, en ese tiempo tra!aa!a 0ofaK
?folio ') del tercer cuaderno@2
-ay claridad entonces que existi una relacin la!oral entre 5A60 y 9AN8":., pero no
la hay so!re la ,poca en que se inici su prestacin la!oral de manera continua y
su!ordinada por cuenta del esta!lecimiento 9AN8":.2
$1&2 9or otra parte, tanto el se;or A5E como la se;ora 0"RA, coinciden en afirmar que
por al+Cn tiempo, al parecer muy !reve, en diciem!re de $11& o a principios de enero de
$113, la se;ora 5A60 estuvo tra!aando en otro esta!lecimiento2 Q al+o semeante se
advierte en la declaracin de la propia actora2
- 8io A5E so!re si conoci a 5A604 J"l tiempo no lo sa!ra decir, la
conoc o la distin+u porque en varias ocasiones la vi tra!aando en este
lu+ar, despu,s se fue un tiempo, despu,s me la encontr, en un !ar por la
Caracas con H', lue+o fue donde las 9AN8":. y volvi y se retirK
?folio '), tercer cuaderno@2
- 5a testi+o 0"RA dio so!re el punto4 J"lla antes de estar reco+iendo el re+uero, ella
se fue para la H' aproximadamente pero poquito tiempo, otro !ar de esos, y la v, ella
ya tena su panza2 5ue+o volvi donde A5E, no s, por qu, volvi2 Eue la ,poca en la
que estuvo limpiando y repartiendo volantes2 5ue+o me llam a contarme que la
ha!an echado ?folio '3 reverso@2
- #am!i,n la actora en la declaracin rendida en fe!rero )3 de $1)1, dio cuando se
pre+unta!a por otras personas que pudieran declarar en el proceso para acreditar los
hechos ale+ados por ella4 JQo tra!a, con la se;ora due;a del !ar del frente2 9ero no en
el !ar picardas N sicO sino en uno que tena en las H( NsicO2 "lla me vi al+unas veces en
unos turnos que hicimos de 3 am a tres de la ma;anaK ?folio $/, tercer cuaderno@2
"s decir, que no hay claridad suficiente para declarar, en sede de revisin y en el
procedimiento de tutela, el tiempo exacto en el que se inici la relacin la!oral reconocida
y si la misma tuvo efectivamente o no solucin de continuidad y en caso positivo por
cunto tiempo2
$132 ACn as, para la 0ala es cierto que en el mes de marzo de $113 la se;ora 5A60 se
encontra!a tra!aando, de manera continua, su!ordinada y dependiente para el !ar
9AN8":. y que el da $( de ese mes, fue despedida2
- 5o dio la actora en la demanda4 Jel da $' de mismo mes NmarzoO yo tena cita
m,dica a las dos y media de la tarde, la cual le ha!a informado a mi empleador,
lle+u, a la!orar a las tres y veinte minutos de la tarde y me devolvi me ne+ el
acceso a la!orar y el da $( me comunic mi empleador que, no ha!a ms empleo
?P@K ?folio ), cuaderno principal@2
0on i+ualmente importantes evidencias de lo que aqu se analiza, las actuaciones que
adelant 5A60 una vez fuera JdespedidaK del !ar2
- 9or una parte, la carta del $H de marzo de $113, suscrita por la actora al
administrador A5E, en la que solicita explicacin de la causa de terminacin de su
tra!ao, no o!stante el mismo tuviera conocimiento de su em!arazo2 Carta que se
o!serva fue remitida por correo certificado, se+Cn se aprecia en la factura cam!iaria
de transporte de la empresa "nva, del $H de marzo de $113, remitida al se;or A5E,
direccin ))) ?folio $$ cuaderno principal@2
- 9or otra, se encuentra la mencionada comunicacin del $ de a!ril de $113 de la
))/
8efensora del 9ue!lo y diri+ida al se;or A5E, con firma de reci!ido del se;or "5.
?folios $1-$) idem@, en la que se pide explicacin so!re las razones de la
terminacin unilateral del contrato de tra!ao con la actora, ocurrida se+Cn
indicacin de la misma, el da $( de marzo de $11& ?folio $1 idem@2
Q, como se anticip al momento de verificar la procedi!ilidad de la accin de tutela, son
tam!i,n relevantes los datos referidos para demostrar que en este caso se present un
despido por razn del em!arazo de la se;ora 5A602
- "l decir del se;or A5E4 JQo creo que no tena ni tres meses pero siempre se le
nota!a2 "ntonces yo le die que ya no se poda2 No se podan tener mueres
em!arazadas ?P@K ?folios '' reverso y '/, tercer cuaderno@2
- Q de la declaracin de 7.R"A5, cuando precis4 J"sta!a como llantudita2 Qo le
die la verdad no hay mas tra!ao, no podemos tra!aar msK ?folio '/, tercer
cuaderno@2
$)12 "stas declaraciones confrontadas con otro par de elementos confirman el tiempo de la
terminacin de la relacin la!oral2
- Con la Jeco+rafa o!st,tricaK de la actora de )' de enero de $113, en la que se da
cuenta de un em!arazo +emelar de J)% 0":ANA0 fU- ) semK ?folio )3 del
cuaderno principal,@, la que permite esta!lecer que para fines de marzo de $113, la
se;ora 5A60 tena alrededor de $% semanas de +estacin, es decir, / meses de
em!arazo, momento en el cual es enteramente pro!a!le que presentara en la actora
la contextura descrita por los testi+os ?folio )3, primer cuaderno@ 2
- #am!i,n aporta elementos de uicio la afirmacin de la declarante 0"RA,
compa;era de tra!ao, cuando dio4 J"n esa ,poca fui hasta antes de semana santa2
5ue+o v a 5A60 reco+a el re+uero, le da!a a 5A60 )111 pesos para que limpiara2
Qo fui un da, ha!lamos harto en la puerta2 5ue+o volv, y supe que se ha!a ido
?folio '3, tercer cuaderno@2 "sto, teniendo en cuenta que para el a;o $11& la semana
santa tuvo lu+ar entre el )( y el $% de marzo, austa enteramente las fechas
referidas por la actora en este uicio2
$))2 "n !reve, pro!ado est para la 0ala, que la se;ora 5A60 se encontra!a tra!aando para
el 7ar 9AN8":. hasta que el $( de marzo de $113, fecha en la que fue despedida2
2( C-nc,+.i5nC e<i.tencia )e +n c-nt1at- 1ea,i)a)
$)$2 8e conformidad con lo anterior, la 0ala concluye que do;a 5A60 desarroll una
actividad personal como tra!aadora sexual y en la prestacin de otros menesteres al
servicio del !ar 9AN8":., durante los meses de fe!rero de $11& y marzo de $113, tareas
realizadas de manera continuada y suetas a las re+las de su!ordinacin y dependencia
admisi!les en cuanto a los servicios sexuales y a las dems tareas desempe;adas para la
comercializacin, or+anizacin y limpieza del !ar, todo ello a cam!io de una retri!ucin
econmica2
"sto es, que se confi+ur un contrato realidad cuyos t,rminos en el tiempo no estn
determinados con total precisin en el proceso de tutela, salvo en lo que hace a la fecha de
despido, pero cuya existencia se acredita de manera suficiente para reconocer la violacin
de derechos fundamentales al tra!ao, la se+uridad social, la i+ualdad, la di+nidad, la
proteccin de la muer en estado de em!arazo, el derecho del que est por nacer, el fuero
materno y el mnimo vital2
))(
2(6(2(2( E, )e.3i)- in:+.t- )e ,a .eL-1a LAIS 3-1 ca+.a )e .+ e*9a1aF-
$)%2 "sta!lecida la existencia del contrato de tra!ao, no resta a la 0ala ms que reiterar su
apreciacin so!re la concurrencia de todos los elementos fcticos necesarios para
esta!lecer el despido inusto por causa del em!arazo2
"n efecto, en el presente asunto se ha pro!ado que i@ el despido de la se;ora 5A60 del !ar
9AN8":., tuvo lu+ar durante su em!arazoD ii@ que a la fecha del despido, esto es, para el
$( de marzo de $113, el empleador directamente y tam!i,n representado en sus
administradores A5E y 7.R"A5, tuvo conocimiento pleno de la existencia del estado de
em!arazo de 5A60, como hecho notorio y del que los administradores del !ar dan entera
cuentaD iii@ que el motivo del despido de 5A60 se fund de modo expreso, reconocido y
cierto, precisamente en su estado de em!arazoD iv@ que no existi ni se contempl siquiera
la necesidad de requerir permiso del inspector de)tra!ao y, v@ que el despido afect el
mnimo vital de la actora y de su familia2

- 0in necesidad de retomar el texto de las declaraciones, as se ha visto en las
declaraciones de la se;ora 5A60 ?folios ) y %$, cuaderno principal@, de los
administradores A5E ?folio '), reverso, tercer cuaderno@ y 7.R"A5 ?folios ''
reverso y '/@ y de las se;oras 0"RA ?folio '3 tercer cuaderno@ y 8"5E" ?folio '(
reverso tercer cuaderno@, todos los cuales demuestran no slo el em!arazo de 5A60
como causa de su despido y la ausencia de toda formalidad exi+ida, sino tam!i,n el
impacto que para su sostenimiento y el de su familia tuvo el mismo2
$)'2 9or esto, procede la 0ala a evaluar la forma como el uez de tutela de!e procurar el
resta!lecimiento de los derechos fundamentales vulnerados2
2(6(2(4( O1)ene.
$)/2 "n atencin al estudio pro!atorio que precede, pero tam!i,n a las conclusiones
+enerales so!re la situacin de los y las tra!aadoras sexuales, su derecho a la i+ualdad de
trato ante la ley, a la no discriminacin y en desarrollo de lo anterior, su derecho a que se
apliquen los principios de primaca de la realidad so!re las formas, la proteccin especial
que ex constitutione se confiere a la madre tra!aadora +estante, lactante, ca!eza de
familia, la Corte encuentra necesario dictar dos tipos de rdenes o resoluciones2 *nas
relacionadas con la actora ?a2@, otras con las autoridades con funciones de polica ?!2@
a( La. 51)ene. )e t+te,a
$)(2 9ro!ada como est la relacin la!oral que 5A60 sostuvo con el !ar 9AN8":.,
pro!ado que la actora fue despedida de su tra!ao en su quinto mes de em!arazo y que el
despido tuvo como causa tal condicin fsica, visto que leos de estimar la necesidad de
pedir autorizacin al inspector del tra!ao su despido por razn del em!arazo se encontr
enteramente ustificado, la 0ala revocar la decisin del Ad quem, que confirm en todas
sus partes el fallo del A quo2 "n su lu+ar ordenar revocar el numeral primero de la
sentencia de ' de mayo de $113 proferida por el =uz+ado (% penal municipal, por medio
del cual se dene+aron las sCplicas de la demanda de tutela2
A cam!io, la 0ala ordenar como forma de reparar los derechos fundamentales
conculcados y de prote+er su derecho a la i+ualdad, la indemnizacin equivalente a los
salarios de sesenta ?(1@ das de que trata el artculo $%3, num %L C202#2 6+ualmente se
impondr el pa+o de las doce ?)$@ semanas de descanso remunerado de que trata $%( del
C202#2 ?modificado por el artculo %' de la 5ey /1 de )331@ que, como en el caso anterior,
))H
corrern por cuenta del empleador en la medida en que el mismo no vincul a 5A60 a la
se+uridad social, como corresponda en razn de su contrato de tra!ao2
Q ante la ausencia de una clara definicin del salario convenido, la estimacin pecuniaria
de las ordenes anteriores se calcular teniendo como !ase el salario mnimo le+al vi+ente
al momento del despido de la se;ora 5A60 ?art2 )%$ num )L C202#2, modificado por el art2
)& de la ley /1 de )331@
$)H2 Ahora !ien, por la falta de certidum!re so!re las fechas exactas en que tuvo
ocurrencia la relacin la!oral de la actora con el esta!lecimiento de comercio 9AN8":.,
y tam!i,n ante la presunta solucin de continuidad que se ha!ra podido presentar en esta
relacin durante al+Cn tiempo, tam!i,n en aplicacin del principio de i+ualdad formal, no
puede el uez constitucional reconocer otros derechos, prestaciones e indemnizaciones
reclamados por la actora, y a las que podra ha!er lu+ar de acuerdo con el contrato de
tra!ao2
9orque cuando el uez constitucional asume el conocimiento de asuntos que como ya se
dio, cuentan con mecanismos ordinarios de defensa udicial, lo hace porque para los
suetos de especial proteccin no son ellos idneos ni eficaces como forma de prote+er los
derechos en ue+o2 9ero cuando en eercicio de esa competencia excepcional a favor de los
derechos fundamentales conoce el asunto, para concederlo de!e tener se+uridad, o la
profunda conviccin so!re la vulneracin del derecho y so!re el alcance de la reparacin a
ser exi+ida2 *na medida que para el caso de los derechos fundamentales la!orales, se
determina en los das efectivamente la!orados, hecho que en el caso de la se;ora 5A60
respecto del esta!lecimiento 9AN8":., no se encuentra acreditado2
"n consecuencia, de!er la actora si a !ien lo tiene y dentro del t,rmino de caducidad de la
accin la!oral ordinaria, dar inicio al proceso ante el uez del tra!ao competente, para que
en ,l se soliciten y recauden las prue!as necesarias y pertinentes con las cuales se
esta!lezca el monto de los derechos la!orales aCn no prote+idos2
$)&2 9or Cltimo, no atender a la solicitud de reinte+ro2 9orque conforme lo
dicho en las consideraciones +enerales, por la especificidad de la prestacin
ordinaria que eecut la se;ora 5A60 y por la forma como ,sta actividad
puede re;ir con los ideales li!erales, racionales y de la di+nidad humana del
constitucionalismo y en particular con los de!eres dispuestos desde el
8erecho internacional para los "stados, estima la 0ala que tal prestacin de!e
estar excluida de las +arantas la!orales de quien tra!aa por cuenta aena
como prostituta o prostituto2 As para el caso de 5A60
)3&
2
$)32 "n lo dems y en tanto contener medidas de asistencia social y carcter
+arantista que destaca positivamente la 0ala, se confirmar la sentencia de la
uez de primera instancia2

9( E</-1t- a ,a. a+t-1i)a)e. )e 3-,icAa
$$12 Adems de las determinaciones necesarias que el caso de la se;ora 5A60
amerita, estima la Corte tam!i,n indispensa!le hacer requerir la participacin
de diferentes autoridades, para que en el marco de sus competencias adopten
198 Q aunque la Cltima actividad que desempe; la actora en el !ar 9AN8":. no fue ,sta, en
todo caso las otras funciones se asi+naron de manera provisoria dado su estado de em!arazo2
))&
las medidas necesarias tanto para ase+urar el cumplimiento de las rdenes
concretas del caso, como el adelanto de las acciones necesarias para dar
cumplimiento a los mandatos constitucionales, del 8erecho internacional,
le+ales y de carcter administrativo que de!en re+ir la prostitucin como
fenmeno social tolerado2
$$)2 As, se ordenar a la 8efensora del 9ue!lo apoyar, acompa;ar y vi+ilar
el cumplimiento del presente fallo, con el propsito de +arantizar de manera
efectiva los derechos aqu prote+idos2
$$$2 Con el o!eto de hacer efectivas las normas del 8erecho penal y las
recomendaciones del 8erecho internacional, en donde se encuentran los
in+redientes prohibicionistas que confi+uran urdicamente la prostitucin en
Colom!ia, se exhortar a las autoridades de polica para que denuncien las
actuaciones que puedan suponer la comisin de delitos relacionados con la
explotacin sexual de seres humanos2
Q desde el 8erecho policivo propiamente dicho, para cumplir con el
componente reglamentarista de controlar el cumplimiento de los de!eres de
tra!aadores sexuales, clientes y propietarios y administradores de
esta!lecimientos dedicados a la prostitucin y adelantar las actuaciones que
sean pertinentes para ase+urar las prestaciones sanitarias preventivas y
curativas dispuestas y tam!i,n para conce!ir y eecutar polticas de
reha!ilitacin, inclusin y desarrollo econmico que orienten a las personas
del oficio a optar por su a!andono2
$$%2 9ero tam!i,n es necesario que se adopten medidas para prote+er el
derecho a la i+ualdad frente a la ley de los y las tra!aadoras sexuales, en
concreto frente a las posiciones urdicas de derechos al tra!ao en
condiciones di+nas y ustas, como son predica!les de todo tra!aador que
o!ra por cuenta aena, !ien !ao la frmula de contrato de tra!ao, como se ha
verificado en el presente asunto, !ien !ao otras frmulas conce!idas o
admitidas por el 8erecho2 *n llamado que no slo vincula a las autoridades
distritales, administrativas y de 9olica de 7o+ot en sus funciones de
inspeccin so!re los esta!lecimientos donde se eerce la prostitucin ?art2 /$,
del Acuerdo No2 H3 de $11%@, sino en particular a las autoridades de polica
administrativa de carcter la!oral, esto es, a ,-. in.3ect-1e. )e t1a9a:- )e,
Mini.te1i- )e "1-tecci5n S-cia,, a quienes corresponde velar por el
cumplimiento de las disposiciones le+ales relativas a las condiciones de
tra!ao y a la proteccin de los tra!aadores ?Convenio &) de la .6#, C202#2
artculos )H, '&/ y '&(, Resolucin 3/) de $11% del :inisterio de 9roteccin
0ocial@2
9ues al ser la prostitucin una actividad cuyo eercicio no est prohi!ido, ni
para quien la eerce, ni para quien tiene un esta!lecimiento de comercio
dedicado a ella, estn unos y otros llamados a desple+ar las actuaciones de su
))3
competencia con las cuales se protean los derechos de estos Cltimos, pero en
particular de quienes eercen la prostitucin, no slo para cuidar de su salud y
a!rir sus perspectivas de desarrollo, sino tam!i,n, para ase+urar las +arantas
la!orales que en el caso de tra!aar por cuenta aena merecen
)33
2
$$'2 5o anterior, con el o!eto de evitar que, como se ha evidenciado en el
caso de 5A60 y en los estudios que el mismo 8istrito present en el proceso,
las y los tra!aadores sexuales si+an siendo slo cifras y datos en las
estadsticas y encuestas, suetos discriminados y sometidos a la indi+nidad de
no merecer la proteccin del "stado que operara con cualquier tra!aador de
actividad lcita en s misma, vctimas por re+la, de una invisi!ilizacin en sus
derechos econmicos y sociales fundamentales, estimada en esta providencia
inadmisi!le e ile+tima2 Actuacin ,sta que, estima la 0ala, no se puede
posponer y cuya realizacin de!e operar irremedia!lemente, de modo
paralelo a las polticas y acciones de reha!ilitacin y prevencin existentes2
I$( DECISIMN
"n m,rito de lo expuesto, la 0ala #ercera de Revisin de la Corte Constitucional,
administrando usticia en nom!re del pue!lo y por mandato de la Constitucin,
RESUEL$E
"1i*e1-C LE$ANTAR la suspensin de t,rminos decretada por esta 0ala de Revisin,
mediante Auto de $$ de enero de $1)12
Se2+n)-( RE$OCAR el numeral primero del fallo de )3 de unio de $113,
proferido por el =uez Iuinto 9enal del Circuito de 7o+ot, que a su vez
confirm el fallo de ' de mayo del mismo a;o procedente del =uez (% 9enal
:unicipal de la misma ciudad, que ne+ el amparo de los derechos invocados
por la peticionaria2 "n su lu+ar, RE$OCAR el numeral primero de la
sentencia de ' de mayo de $113 y a cam!io de ,l, CONCEDER el amparo de
los derechos fundamentales a la i+ualdad de trato ante la ley, a la no
discriminacin, al tra!ao, la se+uridad social, la di+nidad, la proteccin de la
199 No pasa inadvertido para la 0ala, la forma como el :inisterio de 9roteccin 0ocial i+nor
tanto el llamado que la uez de primera instancia hizo para que se pronunciara so!re el caso de
la se;ora 5A60 ?orden tercera de la sentencia de ' de mayo de $113, folio '$ del primer
cuaderno@, como el que efectu esta misma 0ala ?auto de unio & del a;o en curso@ para los
mismos efectos ?folio )'H del tercer cuaderno@(
)$1
muer en estado de em!arazo, el derecho del que est por nacer, el fuero
materno y el mnimo vital2 As mismo, CON#IRMAR la decisin de primera
instancia en sus restantes determinaciones2
Te1ce1-(- ORDENAR al se;or <.#. como propietario del esta!lecimiento de comercio
9AN8":. que, dentro del t,rmino de cuarenta y ocho ?'&@ horas si+uientes a la
notificacin de esta sentencia, cancele a la accionante4 i@ *na indemnizacin equivalente a
los salarios de sesenta ?(1@ dasD y ii@ las doce ?)$@ semanas de salario como descanso
remunerado a que tiene derecho2 5o anterior en virtud de lo dispuesto en los artculos $%3
y $%( del C0#, respectivamente2 "stas o!li+aciones dinerarias se de!ern calcular so!re la
!ase del .a,a1i- *Ani*- *en.+a, 7i2ente al momento en que la peticionaria fue
despedida2
C+a1t-(- ORDENAR a la 8efensora del 9ue!lo apoyar, acompa;ar y vi+ilar el pleno
cumplimiento del presente fallo, con el fin de +arantizar de manera efectiva los derechos
aqu prote+idos2 .fciese a la 0ecretara Aeneral de esta Corporacin a la entidad referida
para que coordine y desi+ne la comisin pertinente para tal fin2
&+int-(- IN#ORMAR a la actora que, en caso de querer acceder a las dems
prestaciones e indemnizaciones la!orales reclamadas durante el proceso, de!er eercer la
accin la!oral pertinente ante los ueces del tra!ao, como quiera que en el trmite de la
tutela, no se acreditaron suficientemente los hechos que hacan facti!le su reconocimiento2
Se<t-(- E'%ORTAR a las autoridades distritales, administrativas y de polica del 8istrito
Capital, as como al :inisterio de 9roteccin social, so!re la necesidad de eercer sus
competencias de modo tal que sean prote+idos de manera efectiva, los derechos de las
personas que eercen la prostitucin, tanto en lo que tiene que ver con sus derechos
individuales, a la salud y a la reha!ilitacin, como respecto de sus derechos a un trato
i+ualitario frente al 8erecho del tra!ao y a las +arantas que en ,l se esta!lecen, cuando
eercen su actividad por cuenta aena2
S>3ti*-- 9or intermedio de la 0ecretara Aeneral, EN$IAR la p+ina anexa al =uz+ado
Beinticuatro ?$'@ 9enal :unicipal de 7o+ot, que ser para su uso exclusivo y, para
prote+er la intimidad de las partes e intervinientes del proceso, de!er ser retirada de toda
pu!licacin futura de esta sentencia2
Notifquese, comunquese, cCmplase e ins,rtese en la Aaceta de la Corte Constitucional2
!UAN CARLOS %ENAO "NRE
Ma2i.t1a)- "-nente
)$)
GABRIEL EDUARDO MENDOA MARTELO
Ma2i.t1a)-
!ORGE I$ON "ALACIO "ALACIO
Ma2i.t1a)-
MART%A $ICTORIA SOC%ICA DE MONCALEANO
Sec1eta1ia Gene1a,
)$$
)$$

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