Vous êtes sur la page 1sur 278

MANUAL DE DERECHO SOCETARO

1/1 La sociedad annima, sus formas especiales y la sociedad comercial de responsabilidad limitada-
Caractersticas comunes y diferenciales

1/1.1 Caractersticas comunes
Aspectos generales
La sociedad annima (S.A.) (1), sus formas especiales, que son la sociedad annima cerrada (S.A.C.),
y la sociedad annima abierta (S.A.A.), as como la sociedad comercial de responsabilidad limitada
(S.R.L.), presentan semejanzas y diferencias entre s. Al considerarse el conjunto de las mismas se
podr apreciar mejor lo que significa, desde el punto de vista jurdico, la creacin de una sociedad bajo
el rgimen de alguna de esas formas societarias.
Caractersticas comunes
La constitucin de una sociedad importa ante todo la creacin de una persona jurdica (art. 6). De este
solo hecho se derivan las siguientes consecuencias para la sociedad:
Es sujeto de derecho distinto de las personas de sus socios, (2) con capacidad para ser titular de
derechos y obligaciones y ejercitarlos o cumplirlos en su propio nombre a travs de sus representantes
legales.
La variacin de sus socios no altera la identidad de la sociedad como sujeto de derecho.
Su patrimonio (bienes y deudas) es distinto del patrimonio de sus socios y viceversa. (2)
En tal sentido, los acreedores de los socios no pueden embargar los bienes de la sociedad, pero s las
partes sociales que les corresponda en el capital social (aunque no pueden solicitar la liquidacin de
dichas partes sociales).
Su voluntad se forma y manifiesta a travs de sus rganos sociales - ver sec. 1/8.
Su patrimonio debe aplicarse al fin para el que fue creada la sociedad y en caso de extincin de sta
debe ser objeto de liquidacin.
Su organizacin, funcionamiento, extincin y liquidacin se rigen por lo dispuesto en la LGS y el pacto
social (que incluye el estatuto) - ver sec. 1/15.
El hecho de ser sociedad (y no otro tipo de persona jurdica) hace que toda S.A., S.A.C., S.A.A. o
S.R.L.:
Deba tener permanentemente una pluralidad de socios (ver sec. 1/14.2a). La prdida de la pluralidad
es causal de disolucin de la sociedad si no es reconstituida en el plazo de ley (ver Cap.19).
Deba desarrollar una actividad de contenido econmico - art. 1.
Deba contar forzosamente con un determinado monto de patrimonio neto que no resulte de libre
disposicin de los socios (capital) - vase la sec. 1/6.
Pueda establecer sucursales - vase el Cap. 22.
Est sujeta a la obligacin de determinar (anualmente) su situacin patrimonial y sus resultados
mediante la formulacin del balance general y del estado de ganancias y prdidas (vase el Cap. 11);
as como a la de decidir (tambin anualmente) la aplicacin de sus utilidades, si las hubiere (vase la
sec. 4/2.1).
Pueda transformarse en sociedad de otro tipo, fusionarse o escindirse - vase los Captulos 16, 17 y
18.
Pueda emitir obligaciones (arts. 304 a 332).
Puesto que son sociedades en las que los socios no responden personalmente por las obligaciones
sociales (S.A.: art. 51; S.R.L.: art. 283, segundo prrafo), afirmndose por ello que son sociedades de
responsabilidad limitada:
Su capital social debe estar integrado por bienes (elementos patrimoniales susceptibles de embargo y
remate por los acreedores), no admitindose el aporte de servicios personales (industrias) vase la
sec. 1/7.3a.
El capital debe estar pagado por lo menos en determinado porcentaje (25%) - vase la sec. 1/6.2b.
El acreedor del socio con crdito vencido no puede oponerse a la prrroga de la sociedad respecto de
ese socio (lo que s es posible en las sociedades colectivas y en comandita simple: arts. 274 y 281).
Por ser sociedades de capital (y no de personas), vale decir, sociedades en las que interesa
ms el aporte del socio al capital social que la persona de aqul (y a diferencia de lo que ocurre
en las sociedades de personas): (3)
El capital social se divide en partes sociales alcuotas indivisibles que representan puestos de
socio(4) (5) siendo ese el mecanismo que permite regular la sociedad en base a la titularidad de
dichos puestos y no de las personas de los socios. As:
Los socios pueden ser numerosos (con un mximo de 20 en la S.R.L. y en la S.A.C.)
dependiendo del nmero de partes sociales en que est dividido el capital social, pues basta
poseer una parte social para ser socio.
Resulta expeditiva la transferencia del inters del socio en la sociedad.
La mayor o menor participacin de los socios en la formacin de la voluntad social, en las
utilidades y en el patrimonio resultante de la liquidacin social, se determina en base al nmero
de puestos de socio de que son titulares.
Se reconocen ciertos derechos nicamente a socios que individualmente o en grupo sean
titulares de partes sociales cuyo valor alcance determinados porcentajes del capital social -
vase la sec. 3/3.
Es irrelevante que los socios se conozcan o tengan confianza entre s, permanezcan como tales
o participen personalmente en la gestin social. Muestras de ello:
Para transferir las partes sociales (los puestos de socio) no se necesita el consentimiento de los
dems socios (salvo pacto en contrario) - vanse las sec. 3/7.3 y el Cap. 14.
Los rganos de administracin pueden estar integrados por personas que no sean socios -
vase la sec. 1/8.2.
No existe un acceso directo del socio a la administracin social. Esta es ejercida por el(los)
rgano(s) social(es) administrador(es) - vase la sec. 1/8.1.
La denominacin social no requiere integrarse con el nombre de ningn socio - vase la sec.
1/2.1.
_________________
Salvo indicacin expresa distinta o en contrario, toda mencin de la S.A. hecha en este captulo,
tambin comprende a sus formas especiales, esto es, la sociedad annima cerrada (S.A.C.) y la
sociedad annima abierta (S.A.A.).
C.C., art. 78.
Por ejemplo, la sociedad colectiva y la sociedad en comandita simple.
Vase la sec. 1/6.2a.
La LGS no usa las expresiones "parte social ni "puesto de socio. Las empleamos para graficar
el significado de la divisin del capital en alcuotas indivisibles en las sociedades a las que nos
venimos refiriendo.

1/1.2 Caractesticas Diferenciales
Sociedad Annima
La S.A. es la tpica sociedad de capitales. Est concebida como la organizacin jurdica
adecuada para empresas cuya actividad exige el concurso de medianos o grandes capitales.
Ofrece las siguientes caractersticas peculiares:
Puede crearse mediante constitucin simultnea y mediante oferta a terceros.
No existe restriccin en el nmero de sus accionistas.
Las partes alcuotas en que se divide el capital social, esto es, las acciones, pueden ser de
distinta clase, se representan mediante certificados, anotacin en cuenta u otra forma permitida
por la ley y se transmiten por endoso o mediante simple documento privado.
Pueden crearse acciones sin derecho de voto.
Pueden crearse acciones para mantenerse en cartera mientras no sean emitidas.
Pueden emitirse obligaciones convertibles en acciones.
Ni los dems accionistas ni la sociedad gozan de forzosa preferencia para adquirir las acciones
en caso de su transferencia (salvo pacto en contrario).
La administracin est encargada al directorio y a la gerencia.
1
Se reconoce a los accionistas el derecho de suscripcin preferente en el aumento de capital por nuevos
aportes.
Las causales de exclusin del accionista tienen que ver nicamente con hechos vinculados a su
obligacin de aportar y no con situaciones relativas a su persona o conducta (salvo pacto en contrario).
Para acordar la realizacin de auditora externa anual basta una mayora del diez por ciento de las
acciones con derecho de voto.
Existe la obligacin de formar la reserva legal.
Sociedad Annima Cerrada
La S.A.C. es una forma especial de sociedad annima con elementos de las sociedades de personas.
Est concebida para empresas medianas o pequeas. Participa de las caractersticas de la S.A. en
tanto no se opongan a las que le son peculiares, entre las cuales puede mencionarse a las siguientes:
No puede tener ms de veinte accionistas.
No puede tener acciones inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores.
Operan restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones: unas por mandato de la LGS (derecho
de adquisicin preferente) otras slo si el estatuto las contempla (adquisicin de acciones del accionista
fallecido, etc.).
Goza de cierta flexibilidad el rgimen de sus rganos sociales: Las juntas generales pueden tener lugar
de modo no presencial, con cierta restriccin; y puede estipularse que la sociedad no tenga directorio.
Opera con mayor amplitud que en la S.A. el derecho de separacin del accionista.
Pueden estipularse causales de exclusin del accionista.
Se requiere mayora elevada (50% de acciones con derecho de voto) para acordar la realizacin de
auditora externa anual.
Sociedad Annima Abierta
La S.A.A. es la forma societaria prevista para las empresas que requieren de ingentes capitales. Es la
sociedad abierta al aporte de cualquier persona o entidad a travs del Mercado de Valores. Presenta
las siguientes caractersticas peculiares:
Todas sus acciones se inscriben en el Registro Pblico del Mercado de Valores.
Est sujeta a control de la CONASEV, la que puede ejercer atribuciones diversas sobre la sociedad.
No se admite restricciones a la transmisibilidad o negociacin de sus acciones.
Se reconoce a los accionistas minoritarios el derecho a solicitar la convocatoria a junta (accionistas con
no menos del 5% del capital suscrito con derecho de voto) o a pedir informacin sobre la marcha social
(accionistas con no menos del 5% del capital pagado).
El qurum y mayora calificados se determinan en funcin de porcentajes del accionariado menores
que en la S.A.
Se admite la realizacin de la junta general hasta en tercera convocatoria, cuando se trata de juntas
que requieren de qurum y mayora calificados.
Los avisos de convocatoria a junta deben publicarse con mayor anticipacin que en la S.A.
Al acordarse un aumento de capital mediante nuevos aportes puede dejarse sin efecto el derecho de
suscripcin preferente, bajo ciertas condiciones.
Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada
La S.R.L. es la forma societaria alternativa a la S.A.C. para la organizacin jurdica de empresas
medianas y pequeas. Presentan las peculiaridades siguientes:
El nmero de sus socios est sujeto a un mximo (20).
Las participaciones en que se divide el capital no pueden incorporarse en certificados.
La transferencia de las participaciones est sujeta a formalidades (escritura pblica e inscripcin) y a
restricciones impuestas por la LGS (derecho de preferencia) o imponibles por el estatuto (adquisicin
de las participaciones del socio fallecido).
La voluntad social (acuerdo de los socios) puede formarse sin que necesariamente deba haber junta
general para ello.
La convocatoria a los socios no requiere publicacin.
No existe el directorio como rgano social.
Los gerentes no pueden dedicarse a un gnero de negocios igual al de la sociedad.
Salvo excepciones, el pacto social y no la LGS rige los requisitos y dems formalidades para
acordar la modificacin del pacto social y del estatuto, la fusin, escisin, etc.; y la reduccin o
el aumento del capital; el derecho de suscripcin preferente que pueda corresponder a los
socios; y lo relativo a la formulacin y aprobacin de los estados financieros.
No existe la obligacin de formar la reserva legal.

1/2.1 Elementos
Aspectos generales
Como todo sujeto de derecho, cualquier sociedad debe tener un nombre que la identifique.
Salvo la restriccin que ms abajo se seala, existe la ms amplia libertad para fijar la
denominacin de la sociedad (en cuanto no se afecte el orden pblico o las buenas
costumbres). (1)
Elementos
La S.A., S.A.C., S.A.A. y la S.R.L. tienen como nombre una denominacin (arts. 50, 235, 250 y
284). Esta podr consistir en un nombre de fantasa o alusivo al objeto social, o podr estar
integrado por el nombre de uno o ms accionistas o socios. Adems de la denominacin puede
utilizarse un nombre abreviado (art. 9, primer prrafo). (2)
La denominacin debe incluir la indicacin que se seala a continuacin segn la forma
societaria de que se trate:
Sociedad Annima o las siglas S.A. (art. 50).
Sociedad Annima Cerrada o las siglas S.A.C. (art. 235).
Sociedad Annima Abierta o las siglas S.A.A. (art. 250).
Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada o las siglas S.R.L. (art. 284).
_________________
Por aplicacin del C.C., Ttulo Preliminar, art. V.
La nueva LGS distingue claramente entre la "denominacin" y "la razn social". Esta es llevada
por las sociedades de personas: sociedad colectiva, sociedad en comandita, sociedad civil
ordinaria y sociedad civil de responsabilidad limitada. A diferencia de la denominacin, la razn
social se integra con el nombre de todos o de algunos socios y no puede ser abreviada.
1/2.2 Prohibiciones - Consecuencias de su violacin
El art. 9 establece que no se puede adoptar una denominacin completa o abreviada o una
razn social:
gual o semejante a la de otra sociedad preexistente, salvo cuando se demuestre legitimidad
para ello - segundo prrafo.
Conforme al tercer prrafo de dicho art. 9 y al primer prrafo del art. 16 del R.R.S., esta
prohibicin no tiene en cuenta la forma social. Vale decir, la prohibicin opera aun cuando la
igualdad o semejanza de denominacin o razn social se d entre sociedades de distinta forma
social.
En cambio, no opera si la igualdad o semejanza se da entre una sociedad y una empresa
individual de responsabilidad limitada, pues este tipo de empresa no est regulado por la LGS -
Res. 334-2005-SUNARP-TR-L de 6-6-05.
Se entiende que existe igualdad cuando hay "total coincidencia entre una denominacin o razn
social con otra preexistente" en el ndice Nacional del Registro de Personas Jurdicas; o
"variaciones de matices de escasa significacin, tales como el uso de las mismas palabras con
la adicin o supresin de artculos, espacios, preposiciones, conjunciones, acentos, guiones o
signos de puntuacin", o "el uso de las mismas palabras en diferente orden, as como del
singular y plural"- R.R.S., art. 16.
Vase en la sec. 1/2.5 la jurisprudencia registral sobre esta materia.
2
Que contenga nombres de organismos o instituciones pblicas o signos distintivos protegidos por
derechos de propiedad industrial o elementos protegidos por derechos de autor, salvo que se
demuestre estar legitimado para ello - cuarto prrafo.
Mientras no se organice el ndice Nacional de Sociedades, para calificar registralmente la
denominacin completa o abreviada o la razn social debe tenerse en cuenta los ndices existentes en
el mbito de las Oficinas Registrales Desconcentradas - 2da. Disp. Trans. del R.R.S.
Sobre el particular, el XX Pleno del Tribunal Registral de la SUNARP ha aprobado como precedente de
observancia obligatoria el siguiente criterio, contenido en la Res. 666-2006-SUNARP-TR-L de 25-10-06
(pub. 6-12-06): "A efectos de determinar si la denominacin completa o abreviada o razn social de una
sociedad que se constituye o que modifica su estatuto no puede acceder al registro, debe revisarse
slo el ndice de sociedades existente en la respectiva Zona Registral y no los ndices de otras
personas jurdicas, en tanto no se implemente de manera oficial el ndice Nacional de Personas
Jurdicas, que garantizar el pleno acceso a toda la informacin existente".
Teniendo en cuenta lo reseado se tiene que, hasta que no se organice el ndice Nacional de
Sociedades o el ndice Nacional de Personas Jurdicas, al calificar registralmente la denominacin
completa o abreviada o la razn social, slo debe revisarse el ndice de sociedades existente en la
Zona Registral respectiva y no as los ndices de otras personas jurdicas de la misma Zona Registral,
ni los ndices de sociedades o de otras personas jurdicas de otras Zonas Registrales.
Las consecuencias de la violacin de estas prohibiciones son distintas segn el supuesto de que se
trate. El art. 9, quinto prrafo, prev al respecto que: "El Registro no inscribe a la sociedad que adopta
una denominacin completa o abreviada o una razn social igual a la de otra sociedad preexistente. En
los dems casos previstos en los prrafos anteriores los afectados tienen derecho a demandar la
modificacin de la denominacin o razn social por el proceso sumarsimo ante el juez del domicilio de
la sociedad que haya infringido la prohibicin".
Si el Registro llegara a inscribir una sociedad con denominacin igual a otra ya inscrita, esa inscripcin
sera nula en aplicacin del art. 43 de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos
(D.L. 26111).
Otras prohibiciones
No es inscribible la denominacin abreviada que no est compuesta por palabras, primeras letras o
slabas de la denominacin completa - R.R.S., art. 15.
"Las compaas mercantiles o civiles que no estn constituidas por ingenieros o arquitectos no podrn
utilizar como razn social o complemento de la misma la denominacin de ngenieros o Arquitectos"-
Ley 16053, art. 6.

1/2.3 Reserva de preferencia registral
Sobre la posibilidad de obtener la reserva de preferencia registral de denominacin antes de la
inscripcin de la constitucin de la sociedad o de la modificacin de su pacto social o estatuto, vase lo
dispuesto por el art. 10 de la LGS. Este derecho se encuentra regulado por los arts. 18 a 25 del R.R.S.
(1)
Mediante Res. 359-2008-SUNARP-SN de 31-12-08 (pub. 22-1-09, vig. 26-1-09) se ha aprobado la
Directiva N 010-2008-SUNARP/SN, que regula la atencin en lnea de solicitudes de reserva de
preferencia registral de nombre, denominacin completa y abreviada, y razn social. Tal procedimiento
constituye uno alternativo al actualmente vigente; tiene lugar a travs de la pgina web de la SUNARP
(www.sunarp.gob.pe) y slo puede ser utilizado por los usuarios suscritos al Servicio de Publicidad
Registral en Lnea, ya que los derechos registrales correspondientes se cargan a sus respectivas
cuenta prepago. Los resultados de la calificacin registral son puestos en conocimiento del solicitante al
correo electrnico consignado en su solicitud electrnica.
"La circunstancia de que una denominacin con las mismas letras est junta a la otra tenga una
conjuncin en el medio, o que fonticamente se pronuncien de manera diferente, no la hace pasible de
reserva registral como seala el apelante, por el contrario, la norma (2) es clara cuando seala
que hay igualdad en las "variaciones de matices" con la adicin o supresin de conjunciones,
como se da en el presente ttulo apelado, que se ha adicionado la conjuncin "&" en medio de la
palabra MAKE convirtindolo en MAK & E." - Res. 298-2008-SUNARP-TR-L de 19-3-08.
_________________________
El derecho a la reserva de preferencia registral ya haba sido reconocido por la Ley 26364 y
regulado por el D.S. 002-96-JUS de 10-6-96, el mismo que cre el ndice Nacional de Reserva
de Preferencia Registral de Nombre, Denominacin o Razn Social. El R.R.S. hace suyas
diversas normas del citado decreto supremo. Sin embargo el decreto supremo tiene normas no
recogidas por el R.R.S. que an son aplicables. Tales normas son las siguientes:
La que dispone la caducidad de la reserva de pleno derecho por el vencimiento del plazo de
vigencia, y antes de este plazo, a solicitud de quien pidi la reserva o por haberse extendido la
inscripcin definitiva materia de la reserva (art. 11).
La que dispone que la anotacin de la reserva se cancela en el ndice una vez constituida la
sociedad, modificado el estatuto o caducada la reserva (art. 7).
Se refiere al art. 16 del RRS.
1/2.4 Otros Aspectos
La denominacin completa o abreviada debe figurar en la correspondencia de la sociedad (art.
42). En el caso de la sociedad annima (en cualquiera de sus formas) la denominacin debe
figurar adems en los certificados de acciones provisionales o definitivos (art. 100, inc. 1). El
nombre (completo) tambin debe figurar en los ttulos de las obligaciones que la sociedad emita
(art. 314, inc. 1).
Dado que el nombre de la sociedad consta en el estatuto (sociedad annima, en cualquiera de
sus formas) o en el pacto social (S.R.L.), su cambio conlleva una modificacin de los mismos.

1/2.5 Jurisprudencia registral
Sobre la similaridad de la denominacin o razn social
Citamos a continuacin diversos casos en los que, bajo la vigencia de la anterior LGS, el
Tribunal Registral de la Oficina Registral de Lima y Callao, consider que exista similaridad en
la denominacin (y, por ende deneg la inscripcin de la nueva denominacin). (1)
Se neg la inscripcin de una sociedad annima (CARSA MPRESS S.A.), cuya denominacin
social inclua un vocablo que corresponda a otra sociedad ya inscrita (Compaa Arequipa
mportaciones S.A. - CARSA). As lo sealo la Res. 242-96-ORLC/TR de 23-7-96. Sus
fundamentos fueron los siguientes:
La palabra CARSA ha sido ideada a partir de la denominacin social de Ca. Arequipa
mportaciones S.A., no constituyendo un vocablo recogido en el diccionario de la lengua
espaola.
La denominacin CARSA MPRESS repite un nombre idntico a otro ya existente y la sigla
empleada no ha sido ideada a partir de la denominacin social.
La sigla de una sociedad constituye parte de su denominacin social, a la cual est vinculada
desde su origen, al punto que la sigla puede identificar a la sociedad en el mercado ms que su
denominacin completa.
La denominacin social responde a la necesidad de individualizar a la persona jurdica
independientemente de su objeto social.
El uso en la denominacin social de la sigla de otra sociedad puede inducir al pblico a
identificar una empresa con otra, lo que puede ser aceptado cuando ambas empresas estn
relacionadas por razn de sus accionistas u otros factores.
Existe hoy una clara tendencia legislativa a no admitir la inscripcin de denominaciones sociales
idnticas o similares a nombres comerciales o notoriamente reconocidos (D.S. 002-96-JUS, art.
9, Reglamento de la Ley 26364).
Bajo la vigente LGS este caso estara incurso en la prohibicin de integrar la denominacin con
un signo distintivo protegido por derecho de propiedad industrial.
3
Por cuanto el elemento diferenciador de la nueva denominacin no permita establecer un criterio que
posibilitara individualizar y distinguir plenamente ambas denominaciones, se neg la inscripcin de (se
indica entre parntesis la denominacin ya inscrita):
VOGEN S.A. (VOGEL S.R.Ltda.).
Laboratorios Farmacuticos Delta S.A. (Laboratorios Delta S.A.).
Policlnico San Pablo E..R.L. (Clnica San Pablo S.A.).
BAZ ngenieros S.R.Ltda. (ABZ ngenieros S.R.Ltda.).
Otras situaciones
No corresponde calificar la denominacin de una sociedad inscrita que cambia de domicilio a otra
localidad comprendida en la circunscripcin de una misma oficina registral, en razn de que ya se
encuentra incorporada al ndice Registral - Res. 10- 98-ORLC/TR de 9-1-98.
No procede que el Registrador exija a la sociedad que acredite estar legitimada para usar, como parte
de su denominacin social, un signo distintivo protegido por derechos de propiedad industrial, por
cuanto quien se considere afectado con la inscripcin puede realizar su impugnacin en sede judicial -
Res. 103-98-ORLC/TR de 2-3-98 y 220-98-ORLC/TR de 11-6-98.
_________________
La anterior LGS prohiba usar una denominacin igual o idntica a la de otra sociedad preexistente
(S.A.: art. 71; S.R.L.: art. 273). En los casos que se cita se estableci la existencia no de igualdad (en
sentido estricto) sino de semejanza o similaridad. Basse esta aplicacin extensiva de la indicada
prohibicin en que segn el Diccionario de la Lengua, entre las acepciones de la voz "igual" se
enuentra la de "muy parecido o semejante". Consecuentemente se deneg la inscripcin de la nueva
denominacin en cada caso.
Bajo la vigente LGS slo si existe igualdad en sentido estricto cabra que el Registro deniegue la
inscripcin. De existir mera similaridad proceder la inscripcin de la nueva denominacin, sin perjuicio
del derecho del afectado a demandar su modificacin. Vase al respecto la sec. 1/2.2.

1/3 Domicilio social
Al igual que cualquier sujeto de derecho la sociedad debe tener un domicilio, o sea, un lugar donde se
le pueda encontrar a los fines de sus relaciones con terceros.
Las normas legales hacen depender del domicilio diversos efectos. En particular, respecto de las S.A. y
S.R.L., la LGS considera el domicilio social como el lugar:
en cuyo Registro de Personas Jurdicas deben inscribirse la constitucin social, los actos que la
modifiquen y el nombramiento de representantes, apoderados, etc.; la creacin de sucursales (y, en
general, los dems actos inscribibles) - arts. 5, 14 y 398.
en que deben efectuarse las publicaciones que la Ley ordena - art. 43.
en que se celebra la junta general, salvo que el estatuto prevea la posibilidad de realizarla en lugar
distinto - art. 112.
en funcin del cual se fija la competencia territorial del juez en acciones judiciales dirigidas contra la
sociedad en diversos supuestos - arts. 9, 117, 119, 143, 219, 248, 293, 343, 365 y 383.
La sociedad constituida en el Per tiene su domicilio en territorio peruano, salvo cuando su objeto
social se desarrolle en el extranjero y fije su domicilio fuera del pas - art. 19, tercer prrafo.
El domicilio de la sociedad es el lugar (ciudad) donde la sociedad desarrolla alguna de sus actividades
principales o donde instala su administracin - art. 20, primer prrafo; R.R.S., art. 29.
Al sealar en el estatuto la ciudad que constituye el domicilio social, debe indicarse adems la provincia
y departamento correspondientes - R.R.S., art. 29.
La sociedad no puede tener ms de un domicilio social. Este debe ser nico, sin perjuicio de que la
sociedad pueda establecer sucursales en otros lugares (ciudades).
Otra cosa es la direccin social, que viene a ser el lugar preciso donde tiene fijada su sede la sociedad,
incluso cuando aqulla se hubiere consignado en el estatuto - Res. 201-2007-SUNARP-TR-L de 4-4-07.
El domicilio social debe estar declarado en el estatuto (art. 20, primer prrafo). Al sealar el
domicilio debe indicarse la provincia y el departamento a los que corresponde la ciudad -
R.R.S., art. 29.
El cambio de domicilio implica una modificacin del estatuto.
En caso de discordancia entre el domicilio de la sociedad que aparece en el Registro y el que
efectivamente ha fijado, se puede considerar cualquiera de ellos - art. 20, segundo prrafo.
Sobre el derecho de separacin que asiste al socio cuando se traslada el domicilio al extranjero,
vase la sec. 2/6.2.
En cuanto a los requisitos para la inscripcin del cambio de domicilio social, vase lo indicado
en el Cap. 8.
Tratndose de la S.A. debe indicarse el domicilio en los certificados de acciones (art. 100, inc.
1) y obligaciones (art. 314, inc. 2), as como en la escritura de emisin de stas - art. 308, inc. 1.
1/4 Duracin
Art. 19:
"La duracin de la sociedad puede ser por plazo determinado o indeterminado.
Salvo que sea prorrogado con anterioridad, vencido el plazo determinado la sociedad se
disuelve de pleno derecho".
En la prctica el plazo de duracin de la generalidad de las sociedades es indeterminado.
La LGS exige que tratndose de la sociedad annima y sus formas especiales la duracin
conste en el estatuto (art. 55, inc. 4). Ha omitido esa exigencia respecto de la S.R.L. No
obstante, la sistemtica legal hace necesaria esa indicacin.
En el caso de la S.A. y sus formas especiales la duracin de la sociedad debe ser mencionada
adems en los certificados de acciones (art. 100,inc. 1).
En su caso, la escritura de emisin de obligaciones tambin debe indicar la duracin de la
sociedad emisora - art 308. inc. 1.
La indicacin de la fecha de inicio de las actividades slo aparece exigida respecto de la S.A. (y
sus formas especiales), debiendo figurar ese dato en el estatuto - art. 55. inc 4.
Si la fecha de inicio de las actividades sealadas en el estatuto no es aqulla en la que la
sociedad realmente inicio sus operaciones puede acordarse la, modificacin del estatuto para
sealar la fecha correcta- Res. 057- 2000-ORLC/TR de 20-2-00.
No es exigible que el estatuto de una sociedad civil indique la fecha de inicio de sus
operaciones pues tal indicacin slo viene establecida por el Art.55, inc. 4, de la LGS para las
sociedades annimas - Res. 211-2001-ORLC-TR de 21-5-01.





1/5 Objeto social
El objeto social es la actividad econmica para cuyo desarrollo se crea y mantiene; en
existencia la sociedad. Conforme al art. 11. primer prrafo, la sociedad "circunscribe sus
actividades" a su objeto social.
4
Debe estar indicado en el estatuto, tratndose de la S.A. (art. 55, inc. 2). La LGS omite esa exigencia
en el caso de la S.R.L. No obstante, debe considerarse tal indicacin como ineludible por ser el objeto
social un elemento esencial de la sociedad como persona jurdica.
Tambin debe estar indicado en la escritura de emisin de obligaciones (art. 308. inc. 1).
El objeto social comprende los negocios y operaciones lcitos detalladamente descritos como tal, as
como los actos relacionados con el mismo que coadyuven a la realizacin de sus fines, aunque no
estn expresamente indicados en el pacto social o en el estatuto - art. 11.
La exigencia de descripcin detallada del objeto social responde a razones de seguridad jurdica. Al
respecto considrese lo siguiente:
En funcin del objeto social quedan definidas las facultades de los rganos de gobierno y
administracin de la sociedad. As:
La junta no puede decidir la realizacin de operaciones o negocios no comprendidos en el objeto social.
Tal acuerdo sera nulo por violar el pacto social o el estatuto art. 38.
Los socios y administradores responden ante la sociedad por los daos y perjuicios que causan a la
sociedad en razn de acuerdos adoptados con su voto por los que se autoriza la celebracin de actos
que extralimitan el objeto social - art. 12, segundo prrafo.
El cambio del objeto social (a travs de la modificacin del pacto social o del estatuto) da al socio el
derecho a separarse de la sociedad - arts. 200 (S.A.) y 293 (S.R.L.).
El tener inters opuesto al de la sociedad (definido por su objeto social) es causal de impedimento para
ser director o gerente en la S.A. - arts. 161 y 189.
Los directores de una S.A. no pueden participar por cuenta propia o de terceros en actividades que
compitan con la sociedad - art. 180, primer prrafo.
El gerente de la S.R.L. no puede dedicarse al mismo gnero de negocios que constituye el objeto social
(art. 287). El socio gerente que incumpla esta prohibicin puede ser excluido - art. 293.
La sociedad no puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye con carcter exclusivo
a otras entidades o personas - art. 11, segundo prrafo.
El objeto social no requiere ser nico. Segn lo expresado en reiterada jurisprudencia, el objeto social
no debe sealarse utilizando expresiones genricas (comercializacin, industria, etc.) que no lo
identifiquen inequvocamente. No obstante, la actividad o actividades en que consista pueden ser
descritas genricamente (industria de calzado, comercio de abarrotes, etc.).
La Resolucin del Tribunal Registral 199-96-ORLC/TR publicada en El Peruano el 26-10-96, invocando
como precedente la Resolucin del Tribunal Registral 133-95-ORLC,/TR del 15-12-95, confirm la
observacin que denegaba la inscripcin de una S.A. cuyo objeto era "dedicarse a los negocios y
servicios en general en las diversas formas que la ley permite". La Resolucin se fund en el numeral 4
del art. 5 de la anterior LGS que estableca que el contrato social deba expresar "el fin u objeto social,
sealndose clara y precisamente los negocios y operaciones que lo constituyen". El Tribunal Registral
interpret que la finalidad de la referida norma era que las sociedades circunscribieran su mbito de
accin a una determinada actividad perfectamente delimitada. As lo declara el art. 11 de la vigente
LGS.
En el caso de la Res. 219-97-ORLC/TR de 13-6-97, el Tribunal Registral revoc la observacin
formulada al artculo estatutario que sealaba que "la sociedad tendr por objeto la comercializacin en
general, para lo cual queda facultada a efectuar operaciones de importacin, exportacin y
representaciones en forma directa. Adicionalmente queda facultada a la prestacin de servicios
tcnicos, en sus diversas modificaciones" (entindase modalidades). En este caso, el Tribunal
consider que no obstante no haberse precisado la clase de bienes que la sociedad iba a comercializar
ni los tipos de servicios tcnicos que iba a prestar, su objeto se encontraba delimitado, pues su
amplitud estaba definida mediante el enunciado de los negocios y operaciones a desarrollar - Res. 219-
97-ORLC/TR de 13-6-97.
El cambio de objeto social requiere la modificacin del estatuto o pacto social.
La conclusin del objeto social, su prolongada falta de realizacin o la imposibilidad de
cumplirlo, son causales de disolucin de la sociedad - vase el Cap. 19.

1/6.1 El Capital social como patrimonio neto exigible

a) El patrimonio neto y el capital social - Concepto
(1)
El patrimonio se define como el conjunto de bienes y deudas de una persona. En el caso de la
sociedad el patrimonio (social) neto es la diferencia entre su activo (bienes) y su pasivo
(deudas). Cuando el activo es superior al pasivo se afirma que la sociedad tiene un patrimonio
neto igual al exceso y cuando es inferior se afirma que el patrimonio neto es negativo.
El capital social es el monto mnimo de patrimonio neto que la sociedad declara tener (2) y a
cuya no reduccin est obligada, salvo por causal de prdidas, por no existir oposicin de los
acreedores o por ordenarlo o autorizarlo la ley. Representa la cuanta en que necesariamente el
activo social debe superar al pasivo social. Al manifestar su capital social la sociedad est
declarando que por lo menos tiene y se obliga a tener activos sociales no inferiores a la suma
de sus pasivos y de su capital social.
Cabe recalcar que el monto de patrimonio neto correspondiente al capital social no slo no
puede ser objeto de disposicin a favor de los socios, sino que, sobre todo, ni siquiera es
susceptible de disminucin, salvo en los casos indicados.
Por ejemplo, no sera posible reducir el capital para crear o incrementar reservas estatutarias o
voluntarias, sin atender a la oposicin de los acreedores - vase el Cap. 10.
El capital social debe ser expresado en moneda nacional (R.R.S., art. 39, primer prrafo).
Excepcionalmente, el capital social puede estar expresado en moneda extranjera, cuando se
cuente con autorizacin expedida por la autoridad competente o cuando un rgimen legal
especfico permita llevar la contabilidad en moneda extranjera. La autorizacin debe insertarse
en la escritura pblica de constitucin o en la que modifique el capital social, si ella fuera
emitida con posterioridad - R.R.S., art. 39, segundo prrafo.
No existe en nuestra legislacin disposicin de carcter general que establezca el mnimo de
capital social que debe tener toda S.A. o S.R.L. En consecuencia su monto puede ser fijado
libremente por los socios al constituir la sociedad, salvo los casos de excepcin establecidos
por ley.
________________
La LGS hace uso de las expresiones "capital y "capital social para referirse al mismo
concepto. La segunda modalidad se emplea en el articulado sobre la S.R.L.
Utilizamos el trmino "exigible" en el sentido de forzoso, necesario.
Si al realizar un aumento de capital la sociedad coloca acciones (o participaciones) bajo la par,
entonces el capital ya no es el monto mnimo de patrimonio neto que la sociedad declara tener,
sino el que se obliga a tener.

b) El capital social y las variaciones del patrimonio neto
Cuando recin se constituye la sociedad el patrimonio neto es necesariamente igual al capital
social, pues la sociedad tiene activos y carece de pasivos. Una vez que empiece a operar
desaparecer esa necesaria equivalencia, ya que el monto de los activos sociales ir variando y
se generarn pasivos a cargo de la sociedad. Podr ocurrir as que el patrimonio neto sea
mayor, igual o menor que el capital social.
5
Cuando el patrimonio neto es mayor que el capital social, ste no resulta afectado. Tal situacin
significa simplemente que existe una ganancia, pues la sociedad tiene activos que superan a sus
pasivos y al capital social. (1)
Cuando el patrimonio neto es menor que el capital social existe una situacin de prdida que afecta a
ste, dado que el valor de los activos no alcanza a cubrir la suma del pasivo y del capital social. Se dir
entonces que la sociedad ha perdido parte del capital, si los activos son mayores que el pasivo pero
inferiores a la suma de ste y del capital social; o que ha perdido todo su capital, cuando los activos no
superan o son inferiores al pasivo (patrimonio neto negativo). En este ltimo caso se dice que la
sociedad est en situacin de insolvencia (y por ende, de quiebra). (2)
________________
Este concepto de ganancia tiene como premisa que la moneda, como unidad de medicin no sufre
cambios en su poder adquisitivo, y que, en consecuencia, todo incremento patrimonial en unidades
monetarias nominales, no derivado de nuevos aportes, es ganancia de la sociedad. Como tal concepto,
hay que entenderlo en sentido amplio, vale decir no limitado a las ganancias realizadas a consecuencia
de transacciones. ncluye as las ganancias no realizadas derivadas de simples revaluaciones.
En tal sentido, vanse los arts. 176, segundo prrafo, y 417.


c) Funcin de garanta del capital social
Se desprende de lo expuesto que el capital social representa una garanta para los acreedores
sociales, en cuanto su sealamiento implica que deben existir en la sociedad activos que superan a sus
deudas por lo menos en monto igual a aqul. Cuando ms elevado sea el capital social mayor ser la
garanta de cobertura del pasivo que l brinda.
Esta funcin de garanta es la contrapartida a la imposibilidad de los acreedores sociales de hacer
efectivos sus crditos sobre el patrimonio de los socios en las sociedades de responsabilidad limitada.
(1)
Sin embargo, ha de tenerse presente que a la LGS no le preocupa lo que cuantitativamente represente
el capital social respecto del pasivo social (aspecto que en la prctica ha de ser considerado por los
acreedores sociales).
__________________
Es de notar que tambin en la sociedad colectiva en la cual los socios responden ilimitadamente por las
obligaciones sociales, el capital social expresa el patrimonio neto que la sociedad debe tener como
mnimo. Pero en esa sociedad no son de aplicacin las medidas dictadas, en inters de los acreedores
sociales, para salvaguardar la integracin del capital social en la S.A. y en la S.R.L.


d) Medidas legales en salvaguarda del capital social
En salvaguarda de esta funcin de garanta la LGS adopta diversas medidas en relacin con el capital
social. La mayora de ellas apunta a que la sociedad tenga realmente un patrimonio neto por lo menos
igual al capital social declarado (o, lo que es lo mismo, activos no inferiores a la suma del pasivo y del
capital social).
Velan por la real integracin del capital social desde que ste es declarado (al constituirse la sociedad o
al aumentar el capital social):
La exigencia de suscripcin del ntegro de las partes alcuotas del capital - art. 84 (S.A.).
La obligacin de pagarlo por lo menos en veinticinco por ciento al momento de constituir la sociedad o
del aumento de capital - art. 84 (S.A.) y 285 (S.R.L.).
El condicionamiento del aumento de capital mediante nuevos aportes o capitalizacin de crditos al
pago previo de las acciones antes suscritas - art. 204.
Las medidas en resguardo de la entrega real de los aportes comprometidos - arts. 23, 25 y 26.
La obligacin del aportante de responder por la solvencia del deudor en el aporte de derechos -
art. 28, tercer prrafo.
El deber de expresar el criterio de valoracin de los aportes no dinerarios (art. 27) y de revisar
la valoracin de los aportes no dinerarios - art. 76.
La previsin de aportes no dinerarios encubiertos - art. 77.
La prohibicin del aporte de servicios - art. 51.
Velan por el mantenimiento de la integracin del capital en momento posterior a su
determinacin:
La prohibicin de distribuir ganancias inexistentes - art. 40, primer y segundo prrafos.
La imputacin de responsabilidad solidaria entre el cesionario y los anteriores cedentes de la
accin no pagada - art. 81.
Las restricciones aplicables a la adquisicin de acciones de propia emisin - art. 104.
La obligacin de reducir el capital o de reintegrarlo en determinados supuestos de prdidas que
lo afectan - arts. 220 y 407, inc. 4.
La obligacin de declarar la disolucin de la sociedad en el supuesto del art. 407, inc. 4.
Las prohibiciones indicadas en la sec. 1/6.2d.
En su afn de proteger la integracin del capital social la ley va ms all. Se preocupa inclusive
de que las prdidas en que incurra la sociedad, en lo posible no lleguen a afectar el capital
social. A tal efecto:
Permite, con determinadas limitaciones, que la junta acuerde la no distribucin de utilidades -
art. 231, a contrario sensu.
Obliga a la formacin de la reserva legal, tratndose de la S.A. (y sus formas especiales) - art.
229.
mpide la distribucin de las primas de capital, mientras no se haya completado la reserva legal
- art. 233.
Finalmente, otras medidas impiden que la sociedad, sin conocimiento de los acreedores,
reduzca la cifra del capital social y, en consecuencia, libere activos para su entrega inmediata o
futura a los socios. Tal es la finalidad de lo dispuesto en el art. 218.


a) La divisin del capital social en partes sociales en la S.A. y S.R.L.
El capital social en la S.A. y en la S.R.L. se divide en partes sociales alcuotas indivisibles a
cada una de las cuales corresponde un puesto de socio. (1)
Sobre la funcin que cumple este mecanismo y sus derivaciones, vase lo expresado en la sec.
1/1.1 a propsito del carcter de sociedades de capital que tienen la S.A. y la S.R.L.
En la S.A. las partes sociales se denominan acciones (art. 82) y en la S.R.L. participaciones
(art. 283).
El valor nominal de la accin o escriturario de la participacin es el que resulta de la relacin
entre el capital social y el nmero de partes sociales en que est dividido el mismo.
Consecuencia de ello es que dicho valor ha de expresarse en moneda nacional.
El art. 39 del R.R.S. obliga a expresar el valor nominal de las acciones y participaciones en
cifras hasta dos decimales. Segn la Res. 160-2008-SUNARP-TR-L, ello no impide que el valor
nominal real pueda comprender cifras menores a los centsimos, que es la que debe resultar
de la relacin entre el capital social y la cantidad de acciones o participaciones.
El valor nominal de la accin debe estar expresado en el estatuto (art. 55, inc. 5) y en el
certificado de la misma (art. 100, inc. 2); el valor escriturario de la participacin en el pacto
social.
El valor nominal o escriturario puede discrepar (como normalmente ocurre) del valor patrimonial
que resulta de dividir el patrimonio neto entre el nmero de partes sociales.
6
Los aumentos de capital dan origen a nuevas partes sociales o al aumento del valor nominal o
escriturario de las anteriores. A su vez la reduccin del capital causa la disminucin del nmero de
partes sociales o de su valor nominal o escriturario.
_________________
La LGS no usa las expresiones "parte social" ni "puesto de socio". Las empleamos para graficar el
significado de la divisin del capital social de la S.A. (y sus formas especiales) y la S.R.L. en alcuotas.

b) Suscripcin y pago de las partes sociales
Al puesto de socio representado por la parte social se accede mediante la suscripcin y pago de sta.
Para que en la escritura de constitucin social o en la de aumento de capital pueda declararse el capital
social inicial o su incremento, es exigencia legal derivada del principio de integracin del capital, que las
partes sociales en que se divide estn suscritas totalmente y pagadas por lo menos en la cuarta parte
de su valor nominal - arts. 84 y 285.
La suscripcin es la declaracin de voluntad por la que el adquirente de la parte social se obliga a
efectuar el aporte equivalente a su valor nominal o escriturario. El plazo y forma de pago de la parte
social no desembolsada totalmente deben figurar en la escritura de constitucin social o de aumento de
capital.
Esta exigencia obedece a que si bien el crdito de la sociedad por el saldo del aporte forma parte del
activo social, la proteccin de los acreedores obliga a que se sealen las condiciones en que el mismo
se har efectivo.
La LGS no seala un plazo mximo para el pago del saldo de la parte social suscrita.
Mientras no se haya desembolsado el saldo del valor de la parte social, suele decirse (particularmente
de las acciones) que sta se encuentra pendiente de "liberacin"; y se alude a las partes sociales
totalmente canceladas como "liberadas".
El saldo pendiente de pago es a menudo referido como un "dividendo pasivo" (tambin particularmente
en el caso de acciones).
El pago de la parte social suscrita tiene lugar mediante el aporte. De all que las partes sociales
tambin sean conceptuadas como cuotas o unidades de aporte y que el capital social sea definido
asimismo como la suma de los aportes de los socios.
Tanto la suscripcin como el pago no pueden estar sujetos a condicin alguna (dada la necesidad de
integracin del capital social). Se entiende, sin embargo, que quedan sin efecto si la sociedad no llega
a constituirse o si el aumento de capital no llega a ser suscrito totalmente, salvo que, en este ltimo
caso, se haya previsto el reajuste (disminucin) del aumento al monto efectivamente suscrito. Sobre los
efectos de la falta de pago del saldo de la parte social suscrita, vase la sec. 1/7.5b.





c) La adjudicacin de partes sociales a los socios sin suscripcin ni pago
Cuando el patrimonio neto es superior al capital social ste puede ser aumentado sin necesidad de
recibir nuevos aportes de los socios (ni de terceros). A tal fin basta con incorporar al capital social el
monto del patrimonio neto que lo excede y que la sociedad desea "capitalizar". Esta operacin importa
siempre una capitalizacin de ganancias, pues todo patrimonio neto en la parte que exceda al capital
es una ganancia (en cuanto significa que los activos exceden a la suma del pasivo y del capital) (1). La
LGS contempla esta posibilidad en su art. 202, inc. 3 - Vase el Cap. 9.
Como es de verse, en esta operacin si bien no hay aportes, no se afecta la integracin del
capital, ya que su aumento encuentra sustento en los activos sociales. Aqu las partes sociales
correspondientes al capital aumentado se adjudican o entregan a los socios sin exigirles
desembolso alguno. Se dice entonces (sobre todo tratndose de acciones) que los socios
reciben partes sociales "liberadas".
__________________
Vase la sec. 1/6.1b.

d) Prohibiciones aplicables a la sociedad en relacin con las partes sociales
Entre las tantas medidas que tienden a proteger la integridad del capital social con posterioridad
a su determinacin (vase la sec. 1/6.1d), la LGS establece restricciones o prohbe la
realizacin de los siguientes actos, en cuanto pueden involucrar un reembolso velado del aporte
del socio:
La adquisicin de sus propias acciones a ttulo oneroso para mantenerlas en cartera - art. 104
(vase la sec. 3/13).
El otorgamiento de prstamos con garanta de sus propias acciones - art. 106 (vase la sec.
3/11.3).
Si bien estas reglas estn referidas a la S.A., son de aplicacin analgica a la S.R.L.

1/7.1 Concepto
En sentido lato, el aporte es la contribucin a la formacin del capital. La obligacin del socio de
realizar su aporte y el derecho de la sociedad a recibirlo nacen de la suscripcin del capital por
el socio. As lo seala la LGS: "Cada socio est obligado frente a la sociedad por lo que se haya
comprometido a aportar al capital" - art. 22.
En sentido estricto, la expresin "aporte" es utilizada en la LGS con distintas acepciones:
Como la prestacin debida por el socio y que puede consistir en dar o hacer algo, segn el tipo
de sociedad - art. 22, primer y tercer prrafos.
Como el bien o actividad objeto de la prestacin debida - arts. 23, 25, 30, entre otros.
Como el acto jurdico por el que se transfiere a la sociedad el derecho sobre el bien aportado -
art. 22, segundo prrafo.
Tambin puede aludirse al aporte como la obligacin, surgida de la suscripcin del capital
social, de entregar bienes para la integracin del mismo.

1/7.2 El Aporte como adeudo en Moneda Nacional
El aporte, como valor a entregar a la sociedad para integrar el capital social, requiere ser
determinado monetariamente. Ahora bien, puesto que el monto del capital social y el valor de
las partes sociales deben ser expresados en moneda nacional (1) (R.R.S., art. 39, primer
prrafo), se impone que en la minuta de constitucin social o en la de aumento de capital la
cuanta de los aportes que realizan los socios deba expresarse siempre en dicha moneda.
Si en pago del aporte se recibiera moneda extranjera, su conversin a moneda nacional debe
hacerse al tipo de cambio publicado en el diario oficial El Peruano el da del pago (Res. 373-
2007-SUNARP-TR-L de 15-6-07), utilizando el tipo de cambio compra por ser este tipo de
cambio al que podr venderse la moneda extranjera.
_________________
Vase la sec. 1/6.1

a) Reglas generales
Tratndose de la S.A. nicamente pueden aportarse bienes. No se admite el aporte de servicios
(art. 51). Esta restriccin es aplicable por analoga a la S.R.L. En estas sociedades los servicios
7
personales (industria) slo pueden ser materia de las denominadas prestaciones accesorias - vanse
los arts. 75 y 294, inc. 2.
La exclusividad de los bienes como objeto del aporte en las sociedades de capital se fundamenta en la
funcin de garanta que ante los acreedores cumple el capital social.
Adems de dinero pueden aportarse bienes no dinerarios en cuanto sean transmisibles, valuables
econmicamente y susceptibles de ejecucin forzosa (embargo y remate) por los acreedores sociales.
El hecho que el bien est gravado no impide su aportacin.
Pueden aportarse bienes muebles e inmuebles, corporales e incorporales. Por ejemplo: vehculos,
maquinaria, mercadera, mobiliario, terrenos, edificaciones, naves, acciones, participaciones, crditos,
ttulos de crdito, concesiones mineras, licencias, marcas, patentes, planos, proyectos de ingeniera,
estudios de mercado o factibilidad; empresas o negocios, por su valor neto; el usufructo de bienes, etc.
En el caso de empresas o negocios, mientras no se contemple en nuestra legislacin la posibilidad de
su enajenacin como un todo y en un solo acto, ser necesario cumplir todos los actos y trmites
necesarios para formalizar la transferencia de los diversos bienes y deudas que los integren.
Es de notar que el art. 28, segundo prrafo, regula el saneamiento del conjunto de bienes aportados a
la sociedad "como un solo bloque patrimonial, unidad econmica o fondo empresarial". Esta norma
establece indirectamente la posibilidad del aporte del activo y pasivo de empresas, o de una lnea de
actividad de las mismas. En tal caso se entiende que los elementos patrimoniales transferidos son
interdependientes funcional o econmicamente, por lo que integran un todo o unidad patrimonial. Mas
ello no implica que puedan transferirse en un solo acto y en bloque, lo cual es propio de la transmisin
patrimonial a ttulo universal, no contemplada an en nuestra legislacin para este caso.
b) Aporte de derechos de uso, usufructo y superficie
La necesidad de que los bienes aportados sean susceptibles de embargo y remate por los acreedores,
hace pensar que tratndose de sociedades de capital, no es posible realizar un aporte a tales
sociedades consistente en la constitucin del derecho de uso sobre un bien.
Sin embargo, es de notar que en la legislacin comparada y en la doctrina no hay uniformidad de
criterio al respecto. En nuestra legislacin no existe norma que prohba constituir un derecho de uso en
favor de la S.A. o de la S.R.L. La LGS alude expresamente al aporte de un bien en uso en los arts. 29,
segundo prrafo, y 30, inc. 3, si bien pensamos que estas disposiciones son aplicables tratndose slo
de sociedades de personas.
Los derechos de usufructo y superficie pueden aportarse en cuanto recaen sobre bien propio del
aportante, en cuyo caso el aporte implica la constitucin del derecho. Pero tambin puede aportarse
estos derechos en cuanto constituidos sobre un bien ajeno, salvo que medie prohibicin expresa -C.C.,
arts. 1002 y 1031.
No existe inconveniente legal para realizar el aporte de dinero a ttulo de cuasiusufructo. En este caso
la sociedad slo tendra derecho a percibir la renta - C.C., art. 1018.

c) Bienes y otros elementos no aportables
No son bienes aportables los litigiosos, en cuanto su aportacin implicara una tcita renuncia a exigir el
saneamiento por eviccin al aportante (C.C., art. 1500, inc. 4), lo que ira contra la norma imperativa del
art. 28, primer prrafo, de la LGS - vase la sec. 1/7.4b.
Tampoco son aportables el crdito comercial ni la clientela, en cuanto no son bienes (esto es, cosas o
derechos susceptibles de integrar el patrimonio del aportante).

a) Valuacin - Control
Es obligatorio insertar en la escritura pblica en que conste el aporte de bienes o derechos de crdito
un informe de valorizacin que contenga la descripcin de los mismos, el criterio de su valuacin y su
respectivo valor - art. 27.
Sobre el contenido del informe de valorizacin vase adems el art. 36 del R.R.S.
El informe de valorizacin puede no ser pericial pero s debe ser fundamentado, dada su
finalidad. Ms an, en los casos de sociedades annimas, dada la obligacin del directorio de
revisar la valorizacin de los aportes no dinerarios, es conveniente que el avalo inicial sea lo
ms fundado posible. (1)
El valor del bien debe establecerse con arreglo al que le corresponda a la fecha de su entrega a
la sociedad.
En el caso de bienes gravados debe deducirse el monto de la obligacin cuyo pago asuma la
sociedad.
Control de la sobrevaluacin de aportes no dinerarios en la S.A.
El art. 76 de la LGS obliga al directorio a revisar la valoracin de los aportes no dinerarios
dentro de los 60 das de la constitucin de la sociedad o del pago del aumento de capital y
sujeta esa revisin a una comprobacin judicial, previo peritaje, a solicitud de cualquier
accionista formulada dentro de los 30 das siguientes al vencimiento de ese plazo. Si resultara
que la valoracin inicial es inferior en 20% o ms a la acogida judicialmente, el aportante puede
optar entre el pago de la diferencia, la anulacin de acciones por ese monto o su separacin de
la sociedad (sobre la reduccin de capital a que estos dos ltimos supuestos dan lugar vase la
sec. 10/9).
De otro lado el art. 77 sujeta a la previa aprobacin de la junta, con informe del directorio, toda
adquisicin de bienes que no comercie la sociedad o fuera de rueda de bolsa, realizada dentro
de los primeros seis meses desde su constitucin, cuyo importe exceda del 10% del capital
pagado.
De este modo se procura evitar que bajo la forma de una compra venta se encubra un aporte
no dinerario. Esto ocurrira, por ejemplo, si se pretendiera compensar el aporte en efectivo
pendiente de pago con el saldo del precio adeudado luego al mismo accionista vendedor del
bien.
____________________
Tngase presente adems que segn el art. 32 de la Ley del mpuesto a la Renta, aprobado por
el D.Leg. 774, en los casos de aportes a personas jurdicas que se constituyan o ya
constituidas, el valor asignado a los bienes para los efectos del impuesto, ser el de mercado,
determinado segn las normas del art. 31 del mismo cuerpo legal; y si el valor asignado fuera
superior al de mercado la SUNAT proceder a ajustarlo.

b) Responsabilidad del aportante
Obligacin de saneamiento
"El aportante asume ante la sociedad la obligacin de saneamiento del bien aportado.
Si el aporte consiste en un conjunto de bienes que se transfiere a la sociedad como un solo
bloque patrimonial, unidad econmica o fondo empresarial, el aportante est obligado al
saneamiento del conjunto y de cada uno de los bienes que lo integran" - art. 28, primer y
segundo prrafos.
La obligacin de saneamiento a que se refiere el primer prrafo determina que el aportante de
bienes no dinerarios, excepto derechos, responda por la eviccin, vicios ocultos y hecho propio.
Salvo la inderogabilidad de dicha obligacin en el mbito de los aportes, los alcances y efectos
de la misma se rigen por lo previsto en el Cdigo Civil (arts. 1484 a 1528).
De acuerdo al Cdigo Civil el efecto propio del saneamiento es la obligacin del transferente de
responder por el valor del bien al ocurrir la causal del mismo, o por la disminucin de ese valor,
8
adems de los intereses, mejoras, daos y perjuicios, etc. Como es de verse ello no implica la
anulacin de las partes sociales adquiridas por el socio en virtud de su aporte no dinerario, ni la
subsistencia de la obligacin de aportar.
La exigibilidad de la obligacin de saneamiento del conjunto y de cada uno de los bienes aportados en
bloque, queda a opcin de la sociedad en concordancia con lo previsto en el Cdigo Civil. As, por
ejemplo, si la eviccin afectara a bienes interdependientes (art. 1502) o a los bienes sin los cuales el
aporte sera intil (art. 1501) la sociedad podr optar por exigir el saneamiento respecto del conjunto de
los bienes.
Caso de cesin de derechos
"Si el aporte consiste en la cesin de un derecho, la responsabilidad del aportante se limita al valor
atribuido al derecho cedido pero est obligado a garantizar su existencia, exigibilidad y la solvencia del
deudor en la oportunidad en que se realiz el aporte" - art. 28, tercer prrafo.
En materia de cesin de derechos a ttulo de aporte, ha de estarse a lo dispuesto por el Cdigo Civil,
arts. 1206 a 1217 en lo tocante a la forma y mbito de la cesin, a los derechos cedibles y a los efectos
frente al deudor. Lo relativo a la responsabilidad del aportante del derecho de crdito queda regulado
por el art. 28-, tercer prrafo. La responsabilidad en l establecida no es derogable por pacto con la
sociedad pues protege la integracion del capital social.
No est normado que si el socio no hiciera efectiva su responsabilidad renacer su obligacin de
aportar, ni que sea procedente en tal caso anular las partes sociales de propiedad del socio
equivalentes al aporte del derecho cedido. Sin embargo estas consecuencias bien pueden ser objeto
de pacto entre la sociedad y el socio.

a) Forma, oportunidad y prueba
La obligacin de aportar surgida de la suscripcin del capital social se cumple entregando el bien objeto
del aporte. La entrega del bien es esencial a la debida integracin del capital social, porque ella coloca
a la sociedad en condiciones de usar, disfrutar y disponer del bien recibido, en orden al desarrollo de su
objeto social.
La entrega debe ser entendida no en sentido material, sino jurdico sobre el particular son pertinentes
las reglas de los arts. 901, 902 y 903 del C.C.
Por ejemplo, como expresa el art. 903 del C.C. tratndose de bienes sujetos al rgimen de almacenes
generales la tradicin se realiza por la entrega de los documentos destinados a recogerlos.
En su caso, la entrega ha de estar precedida del acto jurdico mediante el cual se transfiera el ttulo de
propiedad sobre el bien o derecho aportado (ej. endoso de los ttulos de crdito).
Sobre la oportunidad de la entrega del aporte dinerario vanse el art. 23 de la LGS y el art. 35, inc. 1,
del R.R.S.
Estando a lo dispuesto por los citados artculos, el depsito bancario con el que se acredite el aporte en
dinero efectuado con ocasin de la constitucin de la sociedad o del aumento de su capital, debe
preexistir a la fecha de la escritura pblica correspondiente y, por lo tanto, a su presentacin al registro
- Res. 310-2004-SUNARP-TR-L de 19-5-04.
Sobre el momento en que la LGS considera efectuado el aporte no dinerario vanse los arts. 25
(inmuebles y muebles) y 26 (ttulos valores o documentos de crdito a cargo del aportante o de
terceros). Respecto de una particular situacin en que se dan por vencidos los plazos para los aportes
vese el art. 36-, ltimo prrafo.
En cuanto a la prueba de la entrega del aporte, vase el art. 35 del R.R.S.
Si la inscripcin de un aumento de capital mediante aporte en efectivo ha sido observada por
cuanto el ttulo slo hace referencia a la entrega de un ttulo-valor a ese fin, la observacin
puede ser subsanada presentando copia certificada, y no simple, de la constancia bancaria del
abono correspondiente en la cuenta bancaria de la Sociedad - Res. 374-97-ORLC/TR de 18-9-
97.
En el aporte del usufructo de bienes el socio est obligado a entregar el bien a la sociedad y a
permitir su disfrute. Por ello se afirma que en este caso el aporte del socio es una prestacin
continua. De modo que si el disfrute del bien por la sociedad llegara a frustrarse por causa que
no le fuera imputable, el socio estara obligado a reponer su aporte. Si no cumpliera con ello
sera de aplicacin el art. 26, primer prrafo (S.R.L.) art. 80 (S.A.).

b) Mora
El accionista que no paga su aporte en el plazo previsto incurre en mora sin necesidad de
intimacin (art. 78). Esta regla es aplicable por analoga al socio de la S.R.L.
Los efectos de la mora en el caso del accionista moroso estn sealados por el art. 79 y en el
del socio de la S.R.L. por la norma general del art. 22, primer prrafo.
La sociedad es libre de optar entre el cobro judicial del aporte y la exclusin del socio por la va
legal correspondiente. Vase las seccs. 2 /6.2 y 3/2.4d.
Sobre la posibilidad de dirigir la accin de cobro contra los cedentes de las partes sociales
transferidas, vase la sec. 3/7.4.
La responsabilidad por los daos y perjuicios se sujeta a lo normado por el C.C. art. 1336.
Sobre la reduccin de capital a que da lugar la anulacin de las partes sociales del accionista o
socio moroso, vase la sec. 10/9.2.
a) Antes de la entrega
Sobre el caso de prdida del bien sin culpa de las partes o por culpa del socio, vase el art. 30
de la LGS.(1)
Si el bien a aportar fuera cierto y la prdida se produjera por culpa de la sociedad, no sera de
aplicacin la regla del art. 1138, inc. 3, del C.C. segn la cual el deudor queda liberado de su
obligacin y tiene derecho a la contraprestacin. No es posible considerar integrado el capital
social con el monto de un aporte que no se va a realizar. El socio cuyo aporte ya no es posible
por culpa de la sociedad tendr ms bien derecho a la indemnizacin correspondiente.
En los casos de deterioro del bien por culpa del deudor o sin culpa de las partes, deben ser
aplicables respectivamente las reglas de los incisos 2 y 6 del art. 1138 del C.C. (2)
En cambio si el bien se deteriora por culpa de la sociedad no sera apropiada la solucin que
brinda el inc. 4 del antedicho artculo del Cdigo Civil (recepcin del aporte por la sociedad sin
reduccin de su valor). Lo conveniente a la debida integracin del capital social es que el bien
se reciba por la sociedad por su justo valor, con derecho del socio a la indemnizacin
correspondiente.
______________________
El concepto de prdida del bien est dado por el art. 1137 del Cdigo Civil.
Deterioro del bien es toda disminucin de su valor por causa que afecte su materialidad o
funcionamiento sin convertirlo en intil para el acreedor.

b) Despus de la entrega
El art. 29 de la LGS establece de cargo de quin es el riesgo del bien aportado en propiedad o
en uso o usufructo. (1)
9
Si el bien aportado a ttulo de propiedad se pierde o deteriora, ello no origina consecuencia directa
alguna sobre la participacin en el capital social del socio que lo aport, aun cuando tales hechos
ocurran por causa imputable a ste. En cambio, si el bien se aport en usufructo, su prdida o deterioro
afectara a su propietario como tal y como socio (esto ltimo inclusive si la causa de esos hechos fuera
ajena a las partes). La prdida determinara la exclusin del socio; el deterioro, la disminucin del valor
de su participacin.
No existe para el socio aportante de un bien en uso o usufructo que se pierde o deteriora en manos de
la sociedad, la posibilidad legal de sustituirlo por otro que cumpla igual funcin, sin la aceptacin de la
sociedad.
_____________________
Sobre el aporte de bienes en uso vase lo indicado en la sec. 1/7.3b.

1/7.7 Prestaciones que no son Aporte
Las siguientes prestaciones, algunas de las cuales guardan vinculacin con el capital social o con los
aportes, no tienen la naturaleza de estos ltimos:
Las prestaciones accesorias a que se refieren los arts. 75 y 294, inc. 2. Vase la sec. 2/5.
Las obligaciones adicionales a que se refiere el art. 86. Vase la sec. 2/5.
La prima de capital tratada en la sec. 3/2.4b.
El reintegro del capital social que los socios realizan a ttulo de liberalidad cuando ha sido afectado por
prdidas, a fin de posibilitar la distribucin de utilidades (art. 40) o de evitar la disolucin de la sociedad
(art. 407 inc. 4) o la reduccin del capital (art. 220). Estos reintegros no dan derecho a la titularidad
sobre nuevas partes sociales y, por esa razn, no pueden ser acordados por mayora, requiriendo el
consentimiento de cada socio.


1/8.1 Concepto - Cuales son
No teniendo existencia fsica, como sujeto de derecho la sociedad desenvuelve su actividad jurdica a
travs de los denominados "rganos sociales".
Estos son las personas naturales a las que individual o colectivamente la LGS atribuye la facultad de
formar y manifestar lo que se considera es la voluntad social.
La voluntad social se manifiesta fundamentalmente respecto de tres rdenes de asuntos:
Los que conciernen a los elementos constitutivos de la sociedad (denominacin, domicilio, duracin,
capital social, rganos sociales), al cambio de su forma societaria y a su subsistencia como persona
jurdica.
Los pertinentes a su gestin como empresa, esto es, al manejo de sus recursos, a su organizacin
administrativa y al desarrollo de las operaciones tendentes a la consecucin de su objeto.
Los atinentes al control de esa gestin y a la aplicacin de sus utilidades o cobertura de sus prdidas.
Estos distintos rdenes de asuntos y la mayor connotacin de la S.A. como sociedad de capitales en
comparacin con la S.R.L. explican la presencia de distintos rganos sociales en una y otra sociedad.
Los indicados en los literales a) y c) son asuntos cuyo conocimiento y decisin corresponden a los
socios reunidos en lo que se denomina la junta general - arts. 111, 114 y 115 (S.A.); 286 y 294, ltimo
prrafo (S.R.L.). Es de notar que en la S.A.C. y en la S.R.L., por ser ms simple su organizacin, no
siempre es necesario que los socios se renan en junta general para expresar la voluntad social -
vanse los Captulos 12 y 14.
Sobre el mbito de competencia de la junta general en la S.A. vase la sec. 4/2.
Los indicados en el literal b) han de ser atendidos por el rgano administrador, el que tiene a su cargo
la gestin social (administracin interna) y la representacin de la sociedad. En la S.A. esa funcin la
cumplen dos rganos: uno colectivo, el directorio (art. 172); otro individual, el gerente (art. 188, inc. 2).
En la S.A.C. cuando no hay directorio (art. 247) y en la S.R.L. (art. 287) slo el gerente.
La presencia del directorio como rgano social en la S.A. y en la S.A.A. se explica por el gran
nmero de socios que dicho tipo de sociedad puede albergar y el alto grado de transferibilidad
de sus partes sociales (acciones), lo que hace que no todos los socios estn en condiciones o
tengan inters en participar en la administracin de la sociedad.
Ahora bien, su carcter de rgano colectivo hace inapto al directorio para atender el cotidiano
que hacer relativo a la gestin y representacin de la sociedad. De all que la LGS haya
contemplado al gerente como rgano necesario en la S.A. y que, sin perjuicio de ello, faculte la
delegacin de funciones del directorio - art. 174.
Sobre las facultades del directorio y del gerente en la S.A. vanse la seccs. 5/13.3a y 6/8; sobre
las del gerente en la S.A.C., cuando no hay directorio, vase el sec. 12/6; y sobre las del
gerente de la S.R.L. sec. 14/4. Vase asimismo la la sec. 1/12.
En caso de liquidacin de la sociedad, sea S.A. o S.R.L., un nuevo rgano social, el liquidador,
asumir las funciones de gestin y representacin en sustitucin del directorio y gerente,
exclusivamente a los fines de llevar a cabo el indicado proceso (art. 413). La junta general
permanecer como rgano social en lo que sea compatible con la liquidacin - art. 413.
Respecto de las facultades del liquidador vase la sec. 20/2.1.
1/8.2 ntegracin
Los socios integran la junta general por el solo hecho de ser tales (arts. 111 (1) y 286) y aunque
no puedan ejercitar su derecho de voto (socio moroso o con conflicto de inters). Por
excepcin, integran la junta los terceros no socios en sustitucin del socio, cuando por algn
ttulo distinto a la propiedad de la parte social y mediando pacto les corresponde el derecho de
voto (usufructuario de acciones: art. 107, aplicable por analoga en la S.R.L.; acreedor prendario
de acciones: art. 109).
Cuando la sociedad llega a ser propietaria de sus propias partes sociales, no puede integrar la
junta, pues est impedida de ejercer todo derecho inherente a las mismas - art. 104, ltimo
prrafo, aplicable por analoga a la S.R.L.
La integracin de los rganos sociales distintos a la junta general requiere un acto de
nombramiento o designacin. La facultad para ello reside en la junta general (arts. 153 y 286)
excepto tratndose del gerente de la S. A., cuyo nombramiento corresponde al directorio, a
menos que el estatuto reserve esa facultad a la junta general - art. 185.
Dado el carcter de sociedades de capital que tienen la S.A. y la S.R.L el nombramiento de los
directores (art. 160), gerentes y liquidadores puede recaer en personas que no sean socios,
salvo que el estatuto o el contrato social expresen lo contrario.
El nombramiento de gerente (art. 193) y de liquidador (art. 414) puede recaer en una persona
jurdica.
______________________
Tratndose de accionistas, para que integren la junta general se requiere que sus acciones
sean con derecho a voto y que figuren inscritas a su nombre en la matrcula de acciones (art.
121).

1/8.3 Organos colegiados
La junta general y el directorio son rganos colegiados. Ello significa que su actuacin como
rganos sociales est supeditada necesariamente al cumplimiento de requisitos de
convocatoria (con las excepciones de los arts. 120.167, tercer prrafo, y 169, segundo prrafo)
y qurum; y que sus acuerdos, para ser reputados como manifestaciones de la voluntad social,
deben ser adoptados previa deliberacin y con la mayora (o, excepcionalmente, unanimidad)
sealada por la ley, el estatuto o el contrato social.
10
La actuacin colegiada no es inherente a los gerentes ni a los liquidadadores cuando sean varios, salvo
lo dispuesto por el estatuto, el contrato o el acto de su nombramiento.

1/9.1 Concepto, adopcin, constancia y validez
Los acuerdos son la manifestacin de la voluntad del rgano social colegiado correspondiente. En
cuanto estn dirigidos a producir un efecto jurdico (aprobar los estados financieros, nombrar a los
directores, otorgar poderes, distribuir dividendos, modificar el estatuto, etc.) constituyen actos jurdicos.
(1)
Normalmente se adoptan en la junta o sesin que celebran los integrantes del rgano con concurrencia
de todos o de algunos de ellos (juntas o sesiones presenciales). En tales casos deben constar en el
acta que registra dicha celebracin. Excepcionalmente la LGS permite que el acuerdo pueda ser
adoptado en conferencia llevada a cabo por va electrnica (video, telfono). Trtase de las juntas no
presenciales permitidas en la S.A.C. (art. 246) y en la S.R.L. (art. 286) y de las sesiones no
presenciales de directorio (art. 169, tercer prrafo). En estos casos el acuerdo debe constar en algn
medio (escrito, electrnico u otro) que garantice su autenticidad, segn lo prevn las respectivas
disposiciones.
nclusive en el caso del directorio se permite adoptar acuerdos fuera de sesin con el requisito de la
conformidad unnime de sus miembros y de su confirmacin por escrito (art. 169, segundo prrafo).
Para ser vlido (como acto jurdico) el acuerdo requiere cumplir requisitos de origen y contenido. Los
primeros hacen referencia a la convocatoria del rgano (salvo las excepciones establecidas), al qurum
de la junta o sesin y a la mayora (o excepcionalmente, unanimidad) requerida para la adopcin del
acuerdo. Los segundos se vinculan con el necesario alineamiento que el contenido del acuerdo debe
observar con lo prescrito imperativamente en la LGS u otra norma legal, el pacto social y el estatuto; y
con la prohibicin de lesionar el inters social en beneficio de uno o varios socios (art. 38).
En un caso en el que se solicit inscribir la remocin efectuada por el gerente general interino
(designado por mandato judicial) de un representante nombrado por el directorio, la Res. 278-2004-
SUNARP-TR-L de 7-5-04 seal que, conforme a la jerarqua de rganos y divisin de competencias
establecidas en la Ley General de Sociedades, los acuerdos adoptados por un rgano superior (el
directorio) no pueden ser dejados sin efecto por uno inferior (el gerente general) salvo en aquellos
casos en que la ley o el estatuto as lo establezcan expresamente por convenir a los intereses sociales,
ms an cuando la medida cautelar genrica que, en el caso, dio mrito a la inscripcin del gerente
general interino, no haba afectado en modo alguno las facultades del directorio.
--------------------------------------------------------------------------------
Como tales, pueden ser adoptados por el rgano competente sujetos a condicin o plazo, que son
modalidades del acto jurdico reguladas por los arts. 171 a 184 del Cdigo Civil. Si se adoptasen
acuerdos con condicin o plazo suspensivos, sus efectos estarn subordinados a la verificacin o
transcurso de aqullos. En cambio, si los acuerdos se adoptaran con condicin o plazo resolutorios,
surtirn efectos hasta la realizacin de la condicin o el vencimiento del plazo.

a) Reglas generales
En trminos generales puede afirmarse que en tanto los acuerdos no satisfagan los requisitos de origen
y contenido para su validez resultan nulos, vale decir, no producirn efecto jurdico alguno. La LGS, en
vez de un enunciado genrico, ha optado por sealar las causales de nulidad de cualquier acuerdo y,
adems, sanciona con nulidad determinados acuerdos.
El art. 38 trata de la nulidad de los "acuerdos societarios". En su primer prrafo establece las causales
de nulidad y en el segundo puntualiza aspectos de la nulidad de los acuerdos que violan el estatuto o el
pacto social. Complementa esa normativa mediante la remisin que hace su tercer prrafo a lo previsto
en los arts. 34, 35 y 36 que versan sobre la nulidad del pacto social.
En los casos de la S.A. y de la S.R.L. los acuerdos societarios a que se refiere el art. 38 son los
emanados de las juntas de accionistas o socios.
No se refiere dicho dispositivo a los acuerdos del directorio de la S.A., aun cuando tales
acuerdos, en cuanto expresan la voluntad social en el mbito de competencia de ese rgano,
tambin son, en ese sentido, acuerdos societarios. As se desprende tanto de la inadecuacin
de la normativa en mencin a dichos acuerdos, como de la total ausencia en la LGS de reglas
especficas sobre nulidad e impugnacin de los mismos.
Dado que la LGS regula especficamente en su art. 150 la accin de nulidad de los acuerdos de
la junta general de la S.A., regulacin que es de aplicacin supletoria a sus formas especiales y
analgicas a la S.R.L., las reglas generales del art. 38 y, por remisin, las de los arts. 34, 35 y
36, slo son de observancia en tanto no se opongan a las de la normativa especial. Adems ha
de tenerse presente que las reglas de los arts. 34, 35 y 36, al estar referidas a la nulidad del
pacto social y del estatuto, requieren adaptacin a la materia que regula el art. 38, lo cual slo
es posible tratndose de algunas de ellas. Con sujecin a estos criterios cabe indicar que las
reglas generales sobre nulidad de acuerdos societarios que complementan la regla especial del
art. 150 son las siguientes:
art. 38, primer prrafo, el cual contempla las causales de nulidad de los acuerdos societarios, a
las que el art. 150 se refiere como "causales de nulidad previstas en esta Ley". Sobre esta
materia vase la sec. 4/21.
el art. 38, segundo prrafo, segn el cual la nulidad del acuerdo contrario al pacto social o al
estatuto se produce aunque aqul cuente con la mayora necesaria, si previamente a su
adopcin no se ha modificado el pacto social o el estatuto de acuerdo a la ley y al estatuto.
Como la modificacin del pacto social o del estatuto requiere de escritura pblica (ver el Cap.
8), sta tendra que haberse otorgado con anterioridad al acuerdo para que resulte vlido, salvo
que la modificacin se haya acordado previamente en la misma junta. Pero en este caso no
podr ejecutarse ningn acto derivado del acuerdo adoptado segn la modificacin previamente
acordada, si dicha modificacin no se ha elevado a escritura pblica. Por cierto frente a terceros
no accionistas, ni dicho acuerdo ni los actos ejecutados en concordancia con l podrn surtir
efecto alguno si antes no se ha inscrito la modificacin. La misma condicin deber darse para
la inscripcin del acuerdo y de los actos realizados en su ejecucin.
el art. 34, inc. 1, en virtud del cual la nulidad del acuerdo contrario al pacto social o al estatuto
no puede ser declarada si luego de su adopcin se ha modificado aqullos de modo de quedar
eliminada la causal de nulidad. Esta regla es similar a la prevista en el art. 139, segundo
prrafo. Vase al respecto la sec. 4/21.3.
el art. 35, slo en cuanto dispone que la accin de nulidad se dirige contra la sociedad. En lo
dems que contiene prima el art. 150, segundo y tercer prrafos. Vase al respecto la sec.
4/22.2.
Adems de las reglas generales antes mencionadas debe tenerse presente otras que
sancionan con nulidad determinados acuerdos: arts. 83, segundo prrafo; 87; 200, ltimo
prrafo.

b) Causales
Nulos son los acuerdos incursos en las causales de nulidad previstas en la LGS, en el art. 219
del C.C., as como en cualquier otra ley.
La LGS establece en su art. 38, primer prrafo, que son nulos "los acuerdos societarios
adoptados con omisin de las formalidades de publicidad prescritas, contrarios a las leyes que
interesan al orden pblico o a las buenas costumbres, a las estipulaciones del pacto social o del
estatuto, o que lesionen los intereses de la sociedad en beneficio directo o indirecto de uno o
varios socios".
Adems de esta regla general, tratndose de la S.A. se contempla en la LGS la nulidad de
especficos acuerdos en los arts. 83, segundo prrafo; 87 y 200, ltimo prrafo. Por analoga,
resulta aplicable a la S.R.L. la regla del ltimo dispositivo.
11
Los alcances de las reglas del art. 38 de la LGS y 219 del C.C. se examinan en las seccs. 4/21.1 y
4/21.2 en cuanto las causales de nulidad dan lugar a la impugnacin judicial de los acuerdos que las
padecen.
La anulabilidad de los acuerdos sociales viene regida por el art. 221 del C.C. Vase al respecto la sec.
4/21.2d.
1/9.3 mpugnacin
Los acuerdos de la junta son impugnables en tanto no observen los requisitos de origen y contenido
que les son inherentes. Tratndose de la S.A. la LGS seala las acciones de impugnacin procedentes,
los titulares de las mismas, la va procesal y el plazo de caducidad de la accin (vanse las seccs. 4/21
y 4/22). Dichas reglas son aplicables por analoga a la S.R.L.
En principio los socios no son responsables personalmente por su actuacin en el proceso de
deliberacin y votacin. La excepcin viene contemplada por los arts. 12, segundo prrafo; 133, tercer
prrafo; y 230, inc. 4.
En cambio, tratndose de los acuerdos del directorio, no se ha previsto en la LGS la posibilidad de su
impugnacin (ver sec. 5/21). Sin embargo, los miembros de ese rgano estn sujetos a responsabilidad
- vase la sec. 5/22.

1/10.1 Actos y acuerdos de publicacin obligatoria
Adems de la publicacin de la convocatoria a junta general (arts. 116 y 294, ltimo prrafo), la LGS
ordena publicar los acuerdos siguientes: de modificacin del estatuto cuando da lugar al ejercicio del
derecho de separacin (S.A.: art. 200, tercer prrafo); del que fija la oportunidad, monto, condiciones y
procedimiento para el aumento de capital (S.A.: art. 21 ); de reduccin del capital (S.A.: art. 217); de
transformacin (art. 337); de fusin (art. 355); de escisin (art. 380); de disolucin (art. 412).
Sobre los peridicos en que deben efectuarse las publicaciones y la consecuencia de la falta de
publicacin, vase el art. 43; y sobre la forma de acreditarlas para fines de la inscripcin del acto o
acuerdo, vanse el art. 435 de la LGS y el art. 38 del R.R.S.
Jurisprudencia
La publicacin del aviso de convocatoria a junta general, inclusive si la convocatoria ha sido formulada
judicialmente, no puede acreditarse con copia autenticada por fedatario, copia legalizada por notario ni
copia certificada por auxiliar jurisdiccional, en su caso, de esa publicacin, sino con la hoja original
pertinente del(de los) peridico(s) respectivo(s), con la insercin del aviso en la escritura pblica
respectiva, en su caso, o certificacin notarial, tal como lo dispone el artculo 38 del R.R.S. - Res. 297-
2003-SUNARP-TR-L de 16-5-03.
En sentido contrario, en un caso en el que se present copia legalizada por notario de la autenticacin
del aviso publicado en El Peruano efectuada por fedatario y copia legalizada por notario del aviso
publicado en otro diario, la Res. 78-2005-SUNARP-TR-L de 16-2-05 seal que "slo el segundo
documento se adeca a la normativa, ya que el primer documento no es copia legalizada del original
sino copia legalizada de copia autenticada". El Tribunal Registral sustent su fallo en lo dispuesto por el
art. 38 del R.R.S.
La publicacin del aviso de convocatoria a junta general no puede acreditarse con copia simple de una
fraccin de la hoja en la que se public, donde no se advierte a qu diario pertenece ni la fecha en la
que se efectu la publicacin. Debe presentarse la foja completa y original de los peridicos
respectivos. Alternativamente, puede insertarse en la escritura pblica o presentarse certificacin
notarial que contenga el texto del aviso, la fecha de publicacin y el diario en el que se ha publicado -
Res. 188-2006-SUNARP-TR-L de 28-3-06.

1/10.2 Actos y acuerdos de inscripcin obligatoria
La LGS obliga a inscribir los siguientes actos y acuerdos (se seala slo aquellos que emanan de la
sociedad o en que ella es parte).
La constitucin de la sociedad (art. 15).
La modificacin del pacto social y del estatuto (art. 5).
El nombramiento de administradores y liquidadores y el otorgamiento de poderes (art. 14).
La revocacin, modificacin y sustitucin del nombramiento de administradores y liquidadores y
del otorgamiento de poderes (art. 14).
Los convenios entre accionistas que los obliguen entre s y para con la sociedad (art. 55).
La delegacin permanente de alguna facultad del directorio y la designacin de los directores
delegados (art. 174).
Las escrituras de transformacin (art. 341), fusin (art. 353) y escisin (art. 378).
La radicacin en el pas de sociedades constituidas en el extranjero (art. 394), as como la
reorganizacin como sociedad de la sucursal en el pas de una sociedad constituida en el
extranjero (art. 395).
El establecimiento de sucursales (art. 398) y su cancelacin (art. 402).
El establecimiento en el pas de la sucursal de una sociedad extranjera (art. 403), as como su
disolucin y liquidacin (art. 404).
El cambio de la sociedad titular de una sucursal por fusin o escisin (arts. 405 y 406).
El acuerdo de disolucin (art. 412).
La extincin de la sociedad (art. 421).
La disolucin de la sociedad irregular inscrita (art. 431).

1/10.3 Reglas sobre la inscripcin
La LGS y el R.R.S. contienen diversas reglas sobre la inscripcin de los actos y acuerdos antes
referidos. Se trata a continuacin las reglas de la LGS as como las del R.R.S. que son de
inters general.
La constitucin de la sociedad se inscribe en el Registro del domicilio social (art. 5) y el
establecimiento de sucursal en el Registro tanto del lugar del domicilio de la principal como del
funcionamiento de la sucursal (art. 398).
En dichos Registros se inscriben, segn el caso, los dems actos y acuerdos inscribibles
(R.R.S., art. 2, primer prrafo).
Tratndose del nombramiento de administradores o representantes basta la inscripcin en el
Registro del domicilio social (o del lugar de establecimiento de la sucursal, en el caso del
representante permanente de la misma) no requirindose inscripcin adicional para el ejercicio
del cargo o de la representacin en cualquier otro lugar (art. 14, tercer prrafo; R.R.S., art. 32).
Por Res. del Superintendente Nacional de los Registros Pblicos 255-2001 SUNARP/SN de 10-
10-01 se ha aprobado la Directiva 008-2001-SUNARP/SN que regula la acreditacin de la
vigencia del poder inscrito, la verificacin de la duplicidad de poderes y el cierre de partidas.
La escritura de constitucin social debe ser presentada al Registro dentro de los 30 das de
otorgada (art. 16, primer prrafo). La inscripcin de los dems actos o acuerdos, sea que
requieran o no de escritura pblica, debe ser solicitada dentro de los treinta das siguientes a la
realizacin del acto o de aprobacin del acta en que conste el acuerdo respectivo (art. 16,
segundo prrafo).
El art. 12 del R.R.S. seala que no se requiere orden judicial para efectuar inscripciones
despus de vencidos los plazos previstos en la Ley.
En general, los dispositivos citados en la seccin anterior sealan la formalidad a reunir para la
inscripcin del acto de que se trate. Sin embargo es de notar que en el caso de la renuncia al
cargo de representante o apoderado, el requisito formal para la inscripcin est enunciado por
el art. 15, segundo prrafo.
Tratndose de la disolucin de la sociedad irregular el art. 431 expresa que no se requiere de
formalidad alguna para su inscripcin.
Cualquier socio o tercero con legtimo inters puede demandar judicialmente por el proceso
sumarsimo, el otorgamiento de la escritura o la inscripcin de aquellos acuerdos que requieran
estas formalidades y cuya inscripcin no hubiese sido solicitada al Registro dentro de los plazos
sealados - art. 15, primer prrafo.
Los otorgantes o administradores, segn sea el caso, responden solidariamente por los daos y
perjuicios que ocasionen como consecuencia de la mora en que incurran en el otorgamiento de
12
las escrituras pblicas u otros instrumentos requeridos o en las gestiones necesarias para la inscripcin
oportuna de los actos y acuerdos inscribibles - art. 18.
Las publicaciones y dems documentos exigidos por la ley deben insertarse en las escrituras pblicas o
adjuntarse a las copias certificadas o solicitudes que se presenten al Registro para la inscripcin del
respectivo acto - art. 435.Sobre el particular vase lo dispuesto por el art. 38 del R.R.S.
El nombramiento de administradores, liquidadores o cualquier representante de la sociedad y el
otorgamiento de poderes por ella, as como cualquier revocacin, modificacin o sustitucin de los
mismos, deben inscribirse dejando constancia del nombre y documento de identidad del designado o
del representante, segn el caso - art. 14, segundo prrafo.
A su vez, el R. R.S. contiene normas que deben observarse o tenerse en cuenta al solicitar la
inscripcin de los diversos actos y acuerdos sociales. En general, tngase presente que para la
inscripcin de los acuerdos en el Registro de Personas Jurdicas es necesario que aqullos consten en
un acta que rena los requisitos de ley y haya sido vlidamente aprobada. A continuacin se resean
las normas del R. R.S. de carcter general y mayor relevancia.
Los actos que constan en documentos especiales (1) se inscriben slo despus que han sido adheridos
o transcritos al libro u hojas sueltas correspondientes. Excepcionalmente se inscribirn cuando, por
razones de imposibilidad manifiesta debidamente acreditada a criterio del registrador, no resulte posible
adherirlos o transcribirlos - art. 6, segundo prrafo.
Las constancias o certificaciones previstas en el R.R.S. expedida por el gerente general o el
representante deben incluir el nombre completo, documento de identidad y domicilio del declarante. Si
las constancias o certificaciones no se encuentran insertas en la escritura pblica, la firma del
declarante debe ser legalizada por notario o fedatario, esto ltimo en los casos que la ley lo permita -
art. 7, segundo y tercer prrafos.
No se requiere mandato judicial para efectuar inscripciones despus de vencidos los plazos previstos
en la ley - art. 12.
El nombramiento, revocacin, renuncia, modificacin o sustitucin, declaracin de vacancia o
suspensin en el cargo de los administradores y representantes se inscriben en la partida registral de la
sociedad. No se inscriben en ninguna otra oficina registral - art. 32.
La entrega de aportes se acredita en la forma establecida en el art. 35.
Para la inscripcin del pacto social y del aumento del capital los cnyuges son considerados como un
solo socio, salvo que se acredite que el aporte de cada uno de ellos es de bienes propios o que estn
sujetos al rgimen de separacin de patrimonios - art. 37.
El registrador no debe inscribir acuerdos sobre asuntos distintos a los sealados en el aviso de
convocatoria o que no se deriven directamente de stos, salvo en los casos expresamente previstos en
la ley - art. 44.
Las juntas generales universales pueden celebrarse en cualquier lugar, inclusive en uno distinto al del
domicilio social - art. 45.
El registrador no puede denegar la inscripcin de acuerdos de junta universal adoptados con la
intervencin de representantes de accionistas - art. 46.
Los acuerdos adoptados en junta general con participacin de acciones representadas en certificados o
anotaciones en cuenta provisionales, slo pueden inscribirse despus de haberse inscrito el aumento
de capital que origin la emisin de tales acciones - art. 48.
No es inscribible la constitucin de una sociedad annima en cuyo pacto social no estn designados los
miembros del directorio y el gerente general - art. 53.
El art. 61 seala lo que debe contener la escritura pblica de modificacin de estatuto.
Son aplicables a las inscripciones correspondientes a la S.R.L., las disposiciones establecidas para las
S.A., en lo que sea pertinente - art. 94.
Son aplicables a las inscripciones relacionadas a las sociedades civiles, las disposiciones establecidas
para las S.A. y las S.R.L., en lo que sea pertinente - art. 102.
En mrito de la escritura pblica de fusin, escisin o reorganizacin simple puede solicitarse la
inscripcin de la transferencia de los bienes y derechos que integran los patrimonios transferidos,
aunque aqullos no aparezcan en la escritura pblica correspondiente - arts. 123, 129 y 134.
Cuando se solicite la inscripcin de un acto en el que interviene persona jurdica inscrita en una oficina
registral distinta, cuyo rgano o representante se basa en un poder inscrito en la partida de la persona
jurdica, el registrador verificar los alcances del poder y su vigencia, para lo cual el usuario debe
presentar certificado de vigencia de poder, salvo que el sistema de interconexin informtica permita
obtener directamente aquella informacin - Directiva 008-2001-SUNARP/SN, aprobada por Res.
del Superintendente Nacional de los Registros Pblicos 255-2001-SUNARP/SN de 10-10-01.
Jurisprudencia registral
Contenido del Ttulo
Para inscribir los acuerdos adoptados en una junta general convocada judicialmente no pueden
presentarse copias legalizadas notarialmente de las diversas piezas del proceso. En tanto los
actuados judiciales constituyen documentos en que se fundamentan inmediata y directamente
los actos inscribibles, deben cumplir las formalidades previstas en el artculo 9 del Reglamento
General de los Registros Pblicos, esto es, obrar en instrumentos pblicos (traslados o copias
certificadas por notario o funcionario autorizado) - Res. 297-2003-SUNARP-TR-L de 16-5-03.
Vase en la sec. 4/13 el pronunciamiento de la Res. 461-2004-SUNARP-TR-L de 27-7-04 sobre
la inscripcin de acuerdos adoptados en junta prorrogada conforme al art.131, segundo prrafo,
de la LGS.
En el caso de la Res. 665-2004-SUNARP-TR-L de 5-11-04 se haba acordado modificar el
artculo del estatuto en el que constaba la designacin del gerente de la sociedad y el
sealamiento de sus facultades. El nuevo texto del artculo slo enumeraba las facultades del
gerente, sin indicar el nombre de ste. La junta no adopt ningn otro acuerdo relativo a la
persona o a la situacin del gerente.
El Tribunal Registral confirm la denegatoria de inscripcin de la referida modificacin
estatutaria por considerar que la situacin reseada determinaba que no existiese certeza
respecto de la persona que ejerca el cargo de gerente.
Documento inadecuado para acreditar la convocatoria a junta general: No constituye
documento idneo para acreditar la convocatoria a junta general de una S.A.C., la copia
certificada notarialmente del acta en la que el Presidente del Directorio o el Gerente General,
segn sea el caso, no hubiere dejado constancia de que la convocatoria se ha efectuado
cumpliendo los requisitos del art. 245 de la LGS y del estatuto y que el medio utilizado a ese fin
ha permitido obtener los cargos de recepcin respectivos, tal como lo dispone el art. 76 del
R.R.S. En el indicado supuesto, debe presentarse al registro la certificacin correspondiente en
documento aparte - Res. 409-2005-SUNARP-TR-L de 12-7-2005.
Forma de acreditar la morosidad del accionista: Cuando se trate de inscribir acuerdos
adoptados en junta general en la que no han participado acciones cuyo dividendo pasivo no ha
sido cancelado en la forma y plazo previstos para ello, supuesto en el que las acciones no son
computables para determinar el qurum de la junta, la condicin de mora debe acreditarse
mediante la presentacin de una declaracin jurada otorgada por el gerente general inscrito en
la partida registral - Res. 409-2005-SUNARP-TR-L de 12-7-05.
Consideramos que la condicin de mora tambin podra acreditarse dejando constancia de tal
situacin en el acta correspondiente, en aplicacin del criterio recogido en el R.R.S. respecto de
la presentacin al Registro de constancias o certificaciones.
Constancia de legalizacin con error en la indicacin del tipo societario: Si la constancia de
legalizacin del libro de actas no hace referencia exacta a la forma societaria de la sociedad a
la que corresponde (deca S.A. en lugar de S.A.C.), no existe impedimento para que se inscriba
lo solicitado. Este criterio se funda en que no puede existir otra sociedad con la misma
denominacin social, excluido el tipo societario, en virtud de lo dispuesto por el art. 9 de la LGS
- Res. 201-2007-SUNARP-TR-L de 4-4-07.
nscripcin de la remocin del directorio y otros representantes: La inscripcin de la remocin o
sustitucin de gerentes, administradores, liquidadores y dems representantes de sociedades y
sucursales, requiere la identificacin de las personas removidas o sustituidas, a fin de
determinar la adecuacin del ttulo presentado con el antecedente registral. En el caso de
remocin del directorio bastar que se indique que se trata del directorio inscrito o cualquier otra
referencia que permita conocer de manera indubitable a quienes se remueve - Res. 107-2008-
SUNARP-TR-L de 31-1-08.
Correspondencia del Ttulo con los antecedentes registrales
Falta de correspondencia con el ltimo libro de actas al que se hace referencia en los ttulos
archivados: No puede solicitarse la inscripcin de acuerdos contenidos en un acta extendida
13
recientemente, que aparece inserta en el libro de actas precedente al libro en que corren insertas las
actas que contienen los ltimos acuerdos inscritos, por discrepar de los antecedentes registrales - Res.
192-98-ORLCTR de 7-3-98; Res. 108-2000-ORLC/TR de 19-4-00 y Res. 223-2000-ORLC/TR de 10-7-
00.
Esta ltima resolucin tambin seala como fundamento el hecho de que la legalizacin de un nuevo
libro de actas implica que el anterior queda sin efecto, por lo que los acuerdos que se adopten con
posterioridad a la legalizacin del nuevo libro, no pueden ser asentados en el anterior, debiendo serlo
en el nuevo.
ncompatibilidad del nuevo libro de actas con el que obra en los antecedentes registrales: En aplicacin
del art. 2017 del Cdigo Civil, que consagra la prioridad excluyente no procede inscribir los acuerdos
que constan en un libro de actas cuyo nmero de identificacin es el mismo que el del libro de actas
que obra en el antecedente registral, pero cuya fecha de legalizacin es posterior al de ste - Res. 106-
2008-SUNARP-TR-L de 31-1-08.
Efecto de la anotacin de medida cautelar relacionada con la impugnacin de acuerdo: Si bien el
acuerdo que revoca otro cuya impugnacin se encuentra en trmite puede ser presentado al Poder
Judicial a fin de que se de por concluido el proceso de impugnacin, ello no obsta a la presentacin del
acuerdo revocatorio al registro y su correspondiente calificacin, "por cuanto la medida cautelar
anotada no tiene como efecto el cierre registral o la imposibilidad del ingreso al registro del nuevo
acuerdo" - Res. 242- 2003-SUNARP-TR-L de 15-4-03.
nscripcin de designacin de representante de sociedad sometida a concurso: Sobre la procedencia
de inscripcin de acuerdos de designacin de representantes adoptados por la junta general de
sociedades sometidas a procedimientos concursales, vase la jurisprudencia reseada en la sec.
25/2.4.
nscripcin de acuerdo de designacin de administradores y representantes mientras medida cautelar
de administracin judicial est vigente: Es inscribible el acuerdo de la junta general de nombramiento
de nuevo directorio y gerente en el que se ha dejado constancia que los rganos nombrados asumirn
sus funciones una vez que se deje sin efecto la mediad cautelar de suspencin provisional del
directorio y gerencia y designacin de un administrador judicial inscrita en el registro - Res. 322-2004-
SUNARP-TR-L de 27-5-04.
El fallo se fundament en que no hay inconveniente para inscribir un acuerdo sujeto a modalidad,
siempre que sta quede de manifiesto en el asiento registral a fin de que los terceros tomen
conocimiento de ello, en aplicacin de lo dispuesto en el artculo 50 del Reglamento General de los
Registros Pblicos y el art. 13, lit. c, del R.R.S.
No procede inscribir acuerdos adoptados en dos juntas celebradas el mismo da y hora:No es
inscribible el acuerdo adoptado por la junta general cuando en los Registros Pblicos ya aparece
inscrito otro acuerdo distinto adoptado por una junta general celebrada en la misma fecha y hora, pues
no es concebible la celebracin simultnea de dos juntas generales distintas de la misma sociedad,
ms an cuando en ambas se pone en evidencia la concurrencia del 100% de las acciones
representativas del capital, aunque con la participacin de diferentes socios - Res. 388-2004-SUNARP-
TR-L de 25-6-04.
No procede inscribir acuerdos adoptados en juntas celebradas en primera y segunda convocatorias: No
son inscribibles los acuerdos adoptados por la junta general celebrada en primera convocatoria cuando
en los Registros Pblicos ya aparecen inscritos los adoptados en segunda convocatoria. Dado que la
junta se celebra en primera o segunda convocatoria, no pueden coexistir acuerdos emanados de junta
celebrada en una y otra convocatoria, por lo que resulta de aplicacin lo dispuesto en el artculo 2017
del Cdigo Civil que recoge el principio de prioridad excluyente o impenetrabilidad, segn el cual no
puede inscribirse un ttulo incompatible con otro ya inscrito, aunque sea de fecha anterior - Res. 450-
2004-SUNARP-TR-L de 23-7-04.
mprocedencia de inscripcin de revocacin de directorio: No procede inscribir la remocin del
directorio en su conjunto si en la partida registral constan inscritos acuerdos adoptados en junta general
convocada por el directorio cuya remocin se pretende inscribir y que fue celebrada en fecha posterior
al acuerdo de remocin - Res. 83-2005-SUNARP-TR-L de 18-2-05.
Ante quin se acredita la prdida del libro de actas: "La persona jurdica debe acreditar ante el notario y
no ante el registro la conclusin o prdida del libro anterior para que proceda la legalizacin de un
segundo y subsiguientes libros.
A efectos de verificar la concordancia entre el libro de la persona jurdica obrante en el ttulo cuya
inscripcin se solicita y el antecedente registral, se debe tomar en cuenta el libro correspondiente
contenido en el antecedente registral inmediato" - Jur. Obs. Oblig. aprobada en el 10- Pleno del
Tribunal Registral celebrado el 8 y 9-4-05 (pub. 9-6-05).
nscripcin de acuerdos de sociedad en la que se ha excluido a un socio: Son inscribibles los
acuerdos adoptados por la junta general de una sociedad en cuya partida registral aparece
inscrita la exclusin de un socio pero no el acuerdo sobre el destino de sus participaciones,
siempre que para la adopcin de los acuerdos que se pretenden inscribir se hubiere cumplido
con el


1/10.4 nscripcin de actos celebrados mediante representacin
Conforme al art. 17 "Cuando un acto inscribible se celebra mediante representacin basta para
su inscripcin que se deje constancia o se inserte el poder en virtud del cual se acta". No ser
necesaria entonces la inscripcin previa del poder con que se acta.
En los indicados casos, el Registrador que califica el acto cuya inscripcin se solicita calificar
previamente la representacin - R.R.S., art. 34.
1/10.5 Efectos
Los efectos de la inscripcin de los actos y acuerdos societarios fluyen de la conjuncin de las
reglas de la LGS y del Cdigo Civil como siguen:
Los actos y acuerdos inscritos se presumen conocidos por todos, sin admitirse prueba en
contrario (C.C. art. 2012). En consecuencia son oponibles a terceros.
De alli que, como regla general, la buena fe del tercero no pueda sustentarse en la ignorancia
del acto publicitado mediante su inscripcin registral. Por excepcin, el art. 12 contempla un
supuesto en que no es de aplicacin este principio.
Corolario de la regla anterior es que los actos y acuerdos no inscritos no se presumen
conocidos por todos. En consecuencia no son oponibles al tercero que contrata bajo la fe del
registro, salvo, como lo dispone el C.C. art. 2014, segundo prrafo, que se pruebe que conoca
de la inexactitud del registro.
Esta ltima puede ser la situacin, por ejemplo, del tercero que a sabiendas de la limitacin
acordada y an no inscrita, relativa a la transferencia de acciones, adquiere acciones con
violacin de aqulla. De probarse que conoca de la inexactitud del registro.
Tratndose de terceros que devienen en socios luego de adoptado el acuerdo y antes de su
inscripcin, los efectos del mismo les son oponibles desde que adquieren esa condicin. Si no
tenan conocimiento de l, pueden hacer uso del derecho de separacin cuando corresponda
(vase la sec. 2/6.2b) o demandar la anulacin de los contratos de transferencia o suscripcin
de acciones o participaciones y la indemnizacin por los daos y perjuicios causados.
La indicada regla sobre inoponibilidad de los acuerdos no inscritos frente a quienes contratan
bajo la fe del registro, no es aplicable a los socios que tenan esa condicin a la fecha del
acuerdo. Respecto de ellos los acuerdos inscribibles no registrados surten efecto desde su
adopcin.
El tercero puede valerse de los actos y acuerdos no inscritos para todo lo que le favorezca - art.
16, tercer prrafo.
Esta regla es aplicable a los efectos favorables que se produzcan desde la fecha del acto o
acuerdo, aun cuando el tercero tome conocimiento del mismo o alegue sus efectos con
posterioridad.
1/11.1 Deberes fundamentales en el desempeo del cargo
De acuerdo a la LGS en el ejercicio de su cargo los integrantes de los rganos sociales cuya
funcin es administrar la sociedad deben actuar con diligencia y lealtad. Este deber
fundamental tiene manifestacin en los ms concretos deberes de guardar la reserva de
informacin y de privilegiar el inters social frente al propio. Este ltimo deber a su vez se
traduce en la prohibicin de intervenir en la deliberacin y votacin de asuntos en que exista
inters en conflicto con el de la sociedad y de adoptar acuerdos que impliquen anteponer el
14
inters propio o de terceros relacionados, al inters social (deberes pertinentes al directorio); de usar en
beneficio propio o de terceros relacionados oportunidades de negocios y de hacer competencia a la
sociedad (salvo, en este caso, que la sociedad lo autorice).
El enunciado legal de tales deberes est expresamente referido al directorio (arts. 171 y 180; vase las
seccs. 5/9.1 y 5/12). No obstante, los mismos informan la actuacin del gerente en la S.A. y en la
S.R.L., toda vez que no es concebible que pueda ejercer el cargo con violacin de ellos y sin incurrir al
mismo tiempo en dolo, abuso de facultades o negligencia grave, circunstancias que hacen surgir su
responsabilidad (S.A.: 190; S.R.L.: 287). Adems, en el caso del gerente de la S. R. L., le est
expresamente prohibido dedicarse por cuenta propia o de terceros al mismo gnero de negocios que la
sociedad (art. 287).
Vase adems en la sec. 5/13.3b y el Cap. 6 lo expresado sobre las obligaciones del directorio y del
gerente, respectivamente.
En lo pertinente las reglas expuestas resultan aplicables inclusive al liquidador, el cual segn el art.
416, ejerce la administracin de la sociedad a los fines de su liquidacin.
Deber de comunicar la existencia de cobranzas coactivas con ocasin de la distribucin de utilidades
Conforme a lo dispuesto por el inc. 6 del art. 18 del Cdigo Tributario, agregado por la Ley 27787 y
modificado por el D.Leg. 953, en ocasin de la distribucin de utilidades, los representantes legales, los
representantes designados por las personas jurdicas, los administradores y los gestores de negocio
deben informar adecuadamente a la junta de accionistas o a los responsables de la decisin y a la
SUNAT, la existencia de cobranzas coactivas contra la sociedad, siempre que no se presente alguna de
las causales de suspensin o conclusin de la cobranza conforme a lo establecido en el art. 119 del
referido cuerpo legal. En caso de incumplimiento, las antedichas personas sern responsables
solidarios con la sociedad.
La norma no seala la forma y oportunidad en la que debe procurarse esa informacin. Sobre esos
aspectos y las situaciones particulares que puedan suscitarse, vase la sec. 3/4.3 de nuestra
publicacin "Manual del Cdigo Tributario".
1/11.2 Contratacin entre la sociedad y sus administradores o terceros relacionados - Restricciones
aplicables
A fin de prevenir un aprovechamiento indebido de los recursos sociales, las normas relativas a la S.A.
contemplan determinadas condiciones para la celebracin de contratos entre la sociedad y sus
directores, directores de empresas vinculadas y terceros (cnyuge y parientes) relacionados con ellos
(art. 179). Tales condiciones tambin son aplicables a los gerentes y apoderados en cuanto
corresponda (art. 192). Por analoga resultan asimismo aplicables al gerente y apoderados de la S.R.L.
Respecto de los apoderados cabe pensar que las restricciones son aplicables en tanto tengan amplios
poderes para administrar y representar a la sociedad.
As se desprende de su mencin en la norma al lado de los gerentes y de la finalidad e ndole de las
restricciones impuestas.
Sobre las condiciones establecidas vase la sec. 5/12.

1/11.3 Renuncia al cargo
Conforme al art. 15, segundo prrafo "Toda persona cuyo nombramiento ha sido inscrito tiene derecho
a que el Registro inscriba su renuncia mediante solicitud con firma notarialmente legalizada,
acompaada de copia de la carta de renuncia con constancia notarial de haber sido entregada a la
sociedad".

1/12.1 Representacin legal (administradores) y voluntaria (apoderados)
Aspectos generales
Las normas que regulan la actuacin de los distintos rganos que ejercen la representacin
social se tratan en los Captulos 5 (directorio), 6 (gerente de la S.A.) y 14 (gerente de la S.R.L.).
En esta seccin se exponen en conjunto las reglas sobre sus atribuciones, sin perjuicio de lo
que se indica en los respectivos captulos.
Representacin legal (administradores) y voluntaria (apoderados)
Como persona jurdica que es la sociedad entra en relacin con terceros a travs de
representantes. Estos son de dos clases: legales y voluntarios. Los primeros, tambin llamados
orgnicos o necesarios, son los rganos sociales a los que la LGS les atribuye la administracin
y representacin de la sociedad. En la S.A. es el caso del directorio (art. 172) y del gerente (art.
188, incs. 1 y 2) y el de este ltimo en la S.R.L. (art. 287).
En la S.A. el directorio representa a la sociedad en todos los asuntos relativos a su objeto. Sin
embargo se aplican las restricciones que la propia LGS dispone (ej. art. 115, incs. 5 y 6) o que
establezca el estatuto (art. 172).
Como el directorio es rgano colectivo (que acta colegiadamente) para ejercer la
representacin social frente a terceros requerir delegar su facultad en uno o ms de sus
miembros (art. 174).
El gerente de la S.A. la representa en los actos y contratos ordinarios correspondientes a su
objeto social (art. 188, inc. 1), salvo disposicin distinta del estatuto o acuerdo expreso de la
junta general o del directorio (art. 188, segundo prrafo).
En la S.A.C. cuando se ha estipulado que no habr directorio, el gerente asume sus funciones
(art. 247).
El gerente de la S.R.L. la representa en todos los asuntos relativos a su objeto (art. 287). No
obstante, por analoga con lo dispuesto para el gerente de la S.A. (art. 188, segundo prrafo),
cabe pensar que la junta o el estatuto pueden dar otro lmite a esa atribucin.
Durante la liquidacin la representacin de la sociedad es ejercida por el liquidador con las
facultades que a los fines de ese proceso le acuerdan la LGS, el pacto social, el estatuto, los
convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad y los acuerdos de la junta general (arts.
413, tercer prrafo y 416, primer prrafo).
Los representantes voluntarios asumen esa condicin mediante un acto de apoderamiento que
realiza el rgano social facultado para ello. La extensin de sus facultades de representacin
viene dada en ese acto.
Las restricciones establecidas a las facultades de representacin son oponibles a los terceros,
en el sentido que causan la ineficacia frente a la misma sociedad de los actos celebrados por el
representante en violacin de las mismas (C.C. art. 161). De otro lado, el art. 13 dispone que no
obligan a la sociedad los actos celebrados en nombre de ella por quienes carecen de su
representacin.
Jurisprudencia Registral
Cuando se ha otorgado un poder en el que expresamente se seala que la facultades
enumeradas son nicamente enunciativas y no restrictivas, debe entenderse que el apoderado
puede ejercer o realizar cualquier otro acto o contrato que no figure entre los poderes
enumerados y que tienda a la consecucin de los fines sociales. As se pronunci la Res. N-
1128-98-OLRC/TR de 26-3-98 respecto de la facultad de levantar hipotecas (facultad no
otorgada de manera expresa) de un representante de la sociedad que s tena poder para
otorgar prstamos con garanta hipotecaria. En el mismo sentido se pronunci la Res. N 010-
99-ORLC/TR de 18-1-99.
15
En el caso de la Res. N 128-98-ORLC/TR el Tribunal Registral entendi que desde una perspectiva
lgica y jurdica la facultad de otorgar prstamos con garanta traa como consecuencia la necesidad de
declarar cancelado el prstamo una vez pagado ste y que, estando a lo prescrito por el artculo 1122,
inciso a, del Cdigo Civil la extincin de la obligacin garantizada extingue la hipoteca debido al
carcter accesorio de esta ltima.
El directorio no puede otorgar poderes de carcter extraordinario en condiciones que permitan
ejercerlos de manera ordinaria, como si fueran parte del objeto social, dado que ello implicara una
modificacin de aqul sin guardar las formalidades legales - Res. 481-98-ORLC/TR de 30-12-98.
El directorio no puede otorgar poderes para realizar actos de disposicin y gravamen, de bienes, con
carcter ordinario o extraordinario, sin especificacin alguna de las limitaciones legales y estatutarias -
Res. 481-98-ORLC/TR.
Los rganos de una sociedad en estado de insolvencia en la que la junta de acreedores an no ha
decidido el destino de la empresa, pueden acordar el otorgamiento de facultades, acto que resulta
inscribible, si aqullas no estn referidas a los actos y contratos que son nulos conforme a los nums. 1
a 7 del art. 19 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial - Res. 064-2002-ORLC/TR de 31-1-02
(precedente de observancia obligatoria - pub. 28-2-02).
Sobre la procedencia de inscripcin de acuerdos de designacin de representantes adoptados por la
junta general de sociedades sometidas a procedimientos concursales, vase la jurisprudencia reseada
en la sec. 25/2.4.
1/12.2 Representacin que excede al objeto social
El art. 12 regula el efecto de los actos celebrados por representante en ejercicio de facultades que
exceden del objeto social. Dispone en su primer prrafo que en ese supuesto la sociedad queda
obligada con quienes ha contratado y frente a terceros de buena fe. El tercer prrafo expresa que "La
buena fe del tercero no se perjudica por la inscripcin del pacto social". Aunque slo alude al tercero,
debe entenderse que la norma comprende tambin a quienes contrataron con la sociedad. De acuerdo
a ella la inscripcin del objeto social no crea la presuncin de su conocimiento por todos. La sociedad
deber acreditar que el co-contratante o el tercero conocan la limitacin impuesta por el objeto social
inscrito, a fin de quedar liberada de su obligacin frente al uno o al otro.
El segundo prrafo del mismo artculo establece la responsabilidad de los socios o administradores que
votaron a favor del otorgamiento de las indicadas facultades, si su ejercicio causa dao o perjuicio a la
sociedad.


1/12.3 Facultades procesales del gerente o liquidador
Conforme al art. 14, ltimo prrafo, modificado por D.Leg. 1071 (pub. 26-6-08, vig. 1-9-08), el gerente
goza "de las facultades generales y especiales de representacin procesal sealadas en el Cdigo
Procesal Civil y de las facultades de representacin previstas en la Ley General de Arbitraje, por el solo
mrito de su nombramiento, salvo estipulacin en contrario del estatuto".
El art. 287 reitera que el gerente de la S.R.L. goza de las indicadas facultades.
Durante la liquidacin la representacin procesal recae en el liquidador con las facultades generales y
especiales antes mencionadas, salvo limitaciones estatutarias o establecidas por acuerdo de junta
general o convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad (art. 416, segundo prrafo). Para el
ejercicio de la representacin procesal basta la presentacin de copia certificada del documento en que
conste el nombramiento - art. 416, segundo prrafo.


1/13 Eleccin de la forma societaria
Con excepcin de las empresas que por ley slo pueden ser organizadas como sociedad annima,
normalmente se suscita la cuestin relativa al tipo de sociedad que ms conviene adoptar para el
desarrollo de una determinada actividad empresarial. (1)
De acuerdo a las caractersticas de cada forma societaria sealadas en la sec. 1/1, la S.A. resulta ms
apropiada que la S.A.C. y S.R.L. cuando los socios han de ser numerosos y el capital social elevado, o
cuando se desea establecer una administracin colegiada en la que puedan participar terceros
no socios. Adems, frente a la S.R.L., en la S.A. la transferencia de las partes sociales
(acciones) requiere menos formalidades y est sujeta a menos restricciones.
La S A.C. y la S.R.L. ofrecen caractersticas similares (limitacin del nmero de socios;
prescindencia del directorio, posible en la primera y necesaria en la segunda; restriccin en la
transferencia de partes sociales; posibilidad de acuerdos sociales sin necesidad de juntas
presenciales). Su diferencia ms importante desde un punto de vista prctico es que en la
S.A.C. la transferencia de las partes sociales (acciones) no requiere de escritura pblica.
Dada la igualdad de rgimen del impuesto a la renta aplicable a uno y otro tipo de sociedad
segn el D.Leg. 774, carece de importancia considerar el rgimen tributario aplicable a sus
utilidades.
______________________
Tngase presente que, con la excepcin indicada, las empresas pueden adoptar cualquier
forma empresarial contemplada en la legislacin nacional.As lo prev el D.Leg. 757, art. 5.
1/14.1 Concepto
La constitucin simultnea de la sociedad tiene lugar cuando en un mismo acto todos los socios
fundadores declaran su voluntad de constituir la sociedad y suscriben el capital social (1). Es la
modalidad que se emplea cuando no se recurre al pblico para la suscripcin del capital.
Supone que previamente se haya sostenido conversaciones entre los futuros socios a los fines
de constituir la sociedad, determinar sus elementos constitutivos y establecer su regulacin
estatutaria.
Sobre la modalidad de constitucin sucesiva de la sociedad annima por oferta a terceros, de
escassima aplicacin en nuestro medio, vanse los arts. 56 a 69 de la LGS.
____________________
Vase los arts. 3 y 53.

a) Las partes - Socios casados
Aspectos generales
El punto de partida para la constitucin de la sociedad es la celebracin del contrato de
sociedad. Este contrato se caracteriza por ser uno en el que las declaraciones de voluntad que
formulan las partes (socios) concurren todas a un mismo fin (la constitucin de la sociedad) y
las prestaciones (aportes) a que ellas se obligan son autnomas (la exigibilidad del aporte de un
socio no est condicionada al cumplimiento del aporte de los otros).
Es de notar que la LGS no utiliza la expresin "contrato social" para aludir al acuerdo de
voluntades del que nace la sociedad. Ms bien se vale de la expresin "pacto social" para aludir
a dicha declaracin de voluntad.
Las partes - Socios casados
En la S.A. las partes del contrato no pueden ser menos de dos (art. 4).
En las S.A.C. y S.R.L. deben ser por lo menos dos (art. 4) pero no ms de veinte - arts. 234 y
283.
Los socios pueden ser personas naturales o jurdicas - art. 4.
Las personas naturales celebrantes del contrato deben tener capacidad de ejercicio y si no la
tuvieran deben actuar por intermedio de sus representantes legales (C.C. arts. 42, 45 y 140, inc.
16
1). Adems no deben estar legalmente impedidas de celebrar el contrato (por razn del cargo o funcin
pblica que desempeen u otra razn).
Las personas jurdicas deben participar por intermedio de representante con poder acreditado.
La intervencin de una parte incapaz determina la nulidad del vnculo contractual en lo que a ella
respecta (C.C. art. 223). Puede determinar la nulidad del contrato mismo en los casos en que sin la
intervencin del incapaz no se habra alcanzado la pluralidad de socios requerida o no se habra
integrado el capital social de modo de poder llevar adelante el objeto social (C.C. art. 140, inc. 2).
nscrita la sociedad la nulidad slo podra declararse si la incapacidad del socio determina que no se
alcance la pluralidad legal (LGS, art. 33, nc. 1).
Socios casados
Sean peruanos o extranjeros, si la ley del primer domicilio conyugal es la peruana (C.C. art. 2078):
Cuando el rgimen del matrimonio es el de la sociedad de gananciales, y el aporte de cualquiera de los
cnyuges ha de recaer sobre un bien de la sociedad conyugal (y no sobre un bien propio):
Los cnyuges no pueden participar en el contrato como partes distintas (C.C. art. 312). Si con violacin
de esta prohibicin se hubiere alcanzado la pluralidad requerida el contrato sera nulo (C.C. art. 140,
inc. 2).
Salvo que uno de los cnyuges tenga poder especial del otro, se requiere la intervencin de ambos
cuando se aporta un bien no dinerario. Este es el criterio que sigue el Registro de Personas Jurdicas
de Lima en aplicacin del art. 315 del Cdigo Civil.
Si el aporte recayera sobre sus respectivos bienes propios, ambos cnyuges podran figurar como
parte distinta en el contrato.
Si slo uno de ellos fuera a celebrar el contrato aportando un bien propio, no se requerira la
intervencin del otro. La condicin de bien propio debe acreditarse plenamente (R.R.S., art. 37).
Cuando el rgimen del matrimonio es el de la separacin de patrimonios, los cnyuges pueden
intervenir corno partes distintas en el contrato. En ese caso, en la escritura de constitucin social debe
indicarse los datos de inscripcin de la separacin de patrimonios en el Registro Personal (R.R.S., art.
37). Si slo participara uno de los cnyuges, no se requerira la intervencin del otro.

b) Contenido
El contrato debe satisfacer los requisitos de contenido (estipulaciones necesarias) que sealan los arts.
5 (S.A. y S.R.L.); 54 y 55 (S.A.); 286, segundo prrafo, y 294 (S.R.L.). Puede adems contener los
dems pactos lcitos que estipulen las partes (los socios).
La omisin de las estipulaciones que ordena la LGS determina que la sociedad no sea inscribible. Al
respecto tngase presente que los registradores estn facultados para calificar la legalidad del acto en
virtud de la cual se solicita la inscripcin (C.C. art. 2011). La omisin puede subsanarse otorgando la
escritura pblica aclaratoria o complementaria correspondiente.
Si antes de la inscripcin de la sociedad las partes no se pusieran de acuerdo sobre el contenido a dar
a la estipulacin omitida y ella incidiera en un aspecto esencial para la celebracin del contrato, no
puede considerarse perfeccionado ste, pues existira falta de consentimiento (C.C. art. 1352, a
contrario sensu).
nscrita la sociedad la nulidad por omisin de estipulaciones debidas se rige por lo dispuesto en los
arts. 33, inc. 3, y 34.
Dada la mayor prolijidad que la LGS brinda a la regulacin de la S.A., lo relativo al funcionamiento de
los rganos sociales, aprobacin de los estados financieros, modificacin de los estatutos, etc., puede
quedar definido en el estatuto mediante simple remisin a los artculos pertinentes de la LGS, si as lo
estimaran por conveniente las partes.
En la prctica suelen emplearse clusulas de estilo para dar contenido al contrato, con las
particulares especificaciones concernientes al nombre de la sociedad, domicilio, monto del
capital social y el nmero y valor de las correspondientes partes sociales; el qurum y mayora
exigidos para las juntas generales; el nmero de miembros, duracin y facultades del directorio
(en su caso); las facultades del gerente y si fuera ms de uno, su nmero y respectivas
facultades; el nombramiento del primer directorio y gerente(s), etc.
Sobre los pactos lcitos que libremente pueden incluir las partes en el estatuto, vase la sec.
1/15.2e.
Ha de tenerse presente que es nula la clusula que excluye a determinados socios de las
utilidades o los exonera de las prdidas - art. 39, tercer prrafo.
c) Forma
El contrato social debe constar en escritura pblica - art. 5.
Cuando el contrato no se hubiere otorgado por escritura pblica (pero satisfaciera los requisitos
de contenido) cualquier socio puede demandar el otorgamiento de la escritura, de acuerdo al
procedimiento del proceso sumarsimo (art. 5, tercer prrafo). Esta accin debe interponerse
ante el juez del domicilio social sealado en el contrato.
Ntese que segn expresa el art. 5 todo acto que modifique el contrato tambin debe constar
en escritura pblica.


d) nscripcin
El contrato social debidamente inscrito genera una persona jurdica de derecho privado (la
sociedad) - art. 6.
Si en el plazo de 30 das de otorgada la escritura pblica no se ha presentado sta al Registro
para la inscripcin del contrato, cualquier socio puede solicitar al juez (del domicilio social) que
ordene la inscripcin, tramitndose la solicitud como proceso sumarsimo - arts. 15, primer
prrafo; y 16, primer prrafo.
La escritura de constitucin social se inscribe en el Registro del domicilio social - art. 5, segundo
prrafo.
Las sociedades mineras contractuales deben inscribirse obligatoriamente en el Registro Pblico
de Minera, pudiendo hacerlo tambin en el Registro de Personas Jurdicas. Es obligatoria su
inscripcin en este ltimo si tienen por objeto principal otras actividades distintas a la minera -
TUO de la Ley General de Minera, aprobado por D.S. 14-92-EM, art. 184.
Sobre la imputacin a la sociedad de los efectos de los actos jurdicos celebrados en nombre de
ella antes de su inscripcin, vase el art. 7.
La ley califica de irregular a la sociedad no inscrita. Sobre el rgimen de esta sociedad vanse
los arts. 423 y ss.





e) Nulidad del contrato
La LGS regula la nulidad del pacto (contrato) social una vez que ha quedado constituida la
sociedad (al haberse inscrito la escritura de constitucin social). La nulidad del contrato antes
del indicado momento queda regida por las normas pertinentes del Cdigo Civil.
17
Se ocupa la LGS de las causales de nulidad del pacto social (art. 33), de las situaciones en que la
nulidad no puede ser declarada por eliminacin de la causal o por suplencia de las estipulaciones
omitidas mediante la aplicacin de normas legales (art. 34), de la interposicin y tramitacin de la
demanda de nulidad (art. 35) y de los efectos de la declaracin de nulidad (arts. 36 y 37).
Es de notar que algunas causales de nulidad previstas en el art. 33 pueden sobrevenir luego de
constituida la sociedad. Es el caso del objeto social contrario a las leyes que interesan al orden pblico
o a las buenas costumbres, as como la inclusin en el estatuto de estipulaciones contrarias a normas
legales imperativas o la supresin de aquellas que la ley exige (art. 33, incs. 2 y 3). Una modificacin
del estatuto puede dar lugar a la aparicin de estas causales. En estas situaciones slo ser
procedente impugnar el acuerdo respectivo mediante la accin de impugnacin o la accin de nulidad
(ver seccs. 4/21 y 4/22).

1/15.1 El Estatuto - Concepto
El contrato social, adems de la declaracin de los socios de constituir la sociedad, debe contener las
reglas de organizacin y funcionamiento de la misma. El conjunto de tales reglas es el estatuto de la
sociedad.
As conceptuado puede decirse que toda sociedad tiene un estatuto. De all que segn el art. 5 de la
LGS el pacto social incluye el estatuto. Sin embargo, el distingo entre pacto social y estatuto aparece
ms acentuado en la LGS al regular la S.A. que al normar la S.R.L.
En la S.A. el estatuto debe aparecer diferenciado de las dems clusulas del contrato (pacto) social
(art. 54, inc. 6) y debe contener las estipulaciones que prev el art. 55.En la regulacin de la S.R.L., si
bien se hace referencia al estatuto en los arts. 286, 291 y 293, no hay una regla que seale el
contenido necesario del mismo, lo que s acontece tratndose de la S.A. (art. 55). Antes bien, el art. 294
al sealar las estipulaciones que debe contener el "pacto social" que da lugar a la S.R.L., alude a reglas
que son propias del estatuto (ver incisos 3, 4, 5 y 6).
En todo caso es conveniente (y usual) que las estipulaciones sobre la organizacin y funcionamiento de
la S.R.L., esto es, su estatuto, se diferencien de las dems del pacto social.

a) Aspectos en los que se aplica la norma legal imperativamente
Aspectos generales
Al dar configuracin al estatuto la voluntad de los socios est sujeta o no a restricciones legales, con
distinta amplitud y segn las materias o aspectos de que se trate.
Aspectos en los que se aplica la norma legal imperativamente
Las normas legales imperativas de la LGS son numerossimas. Slo algunas declaran su carcter de
tales al sancionar con nulidad el pacto contrario (ej. art. 83, segundo prrafo, 200, ltimo prrafo) o al
prohibir determinada estipulacin (ej. arts. 101, primer y cuarto prrafo; 106; 127, tercer prrafo; 291,
tercer prrafo) o acto (ej. art. 118). En las dems dicho carcter es reconocible al no sealar la norma la
admisin de un pacto diverso o contrario a su mandato o prohibicin.
"Las normas imperativas son definidas como las que se imponen de modo absoluto a la voluntad de los
particulares, pues stos no pueden sustituirlas ni alterarlas ni admiten pacto en contrario; asimismo,
cuando expresamente una norma sanciona con nulidad su inobservacin, se tiene la certeza que se
trata de una norma imperativa. Sin embargo, existen normas que -a pesar de no consignar
expresamente que no admiten pacto en contrario o no sancionar expresamente con nulidad su
inobservancia- recogen aspectos sustanciales de la sociedad que necesariamente deben ser
cumplidos." - Exp. 1365-2005, 1a. S.C.S.C. Lima, Sent. 15-5-06.
En general las normas imperativas se vinculan con el inters social y los derechos de los socios y
terceros. Cabe indicar entre ellas las relativas a:
la forma, contenido e inscripcin del contrato social
las caractersticas fundamentales de cada forma societaria
la integracin del capital social y su divisin en partes sociales
prstamos con garanta de las propias acciones
la responsabilidad y los derechos de los socios
el carcter colegiado de la junta general y del directorio
la responsabilidad de los rganos administradores y de sus integrantes
los derechos de terceros
los requisitos, procedimiento, formalidad, publicidad y efectos de la modificacin del estatuto, la
transformacin y la fusin
las causales, declaracin, efectos y publicidad de la disolucin
las funciones y responsabilidad del liquidador y el control de la liquidacin
la inscripcin de representantes
Por aplicacin de los arts. 38 y 150 de la LGS y del art. 224 del Cdigo Civil la violacin de la
norma imperativa determina la nulidad de la correspondiente clusula estatutaria. Si la norma
violada incidiera en un aspecto esencial del contrato ste sera nulo (ej. art. 39, tercer prrafo)
por aplicacin del art. 33, inc. 3.
En algunos aspectos el mandato de la LGS tiene carcter de exigencia mnima, pudiendo ser
mayor la impuesta por el estatuto (ej. anticipacin y publicidad de la convocatoria a junta
general, qurum y mayora de la junta general (art. 127) y del directorio (arts. 168 y 169), firmas
que deben ir en el acta aprobada en la misma junta (art. 170), representacin de la minora en
el directorio (art. 164), derecho de informacin del socio, frecuencia de informacin del
directorio a la junta).
b) Aspectos cuya regulacin la ley remite al estatuto o a la junta
La LGS remite la regulacin de determinados asuntos al pronunciamiento del estatuto o de la
junta, no contemplando norma supletoria alguna. En tales supuestos, dicho pronunciamiento es
absolutamente necesario. Es el caso, entre otros, de la fijacin del nmero de directores (art.
155), del monto de la remuneracin del directorio (art. 166) y del procedimiento para ejercitar el
derecho de preferencia en segunda rueda en la suscripcin del aumento del capital (art. 208);
formacin de la voluntad social fuera de la junta general en la S.R.L. (art. 286, segundo
prrafo).
c) Aspectos en los cuales se aplica la norma legal supletoriamente
Las normas supletorias inciden en aspectos cuya regulacin, si bien resulta necesaria para
definir el rgimen de administracin de la sociedad y de sus relaciones con los socios, no
concierne al inters pblico. Por ello en estos aspectos se acepta la primaca de la disposicin
estatutaria sobre la de la LGS, la que acta slo en ausencia de aqulla.
En la generalidad de los casos el carcter supletorio de la norma fluye de su propio texto, al
expresar que opera salvo disposicin estatutaria diversa o en contrario.

d) Aspectos para los que existe regulacin slo si se contemplan en el estatuto
Existen asuntos cuya previsin estatutaria puede no existir (sin que ello afecte la validez,
eficacia o inscripcin del contrato), pero que tienen regulacin legal en algn aspecto en caso
de estar contemplados en el estatuto.
En algunos casos dicha regulacin es imperativa. Son, entre otros, los supuestos de los
artculos 8 (convenios entre socios o entre stos y terceros), 72 (beneficios de los fundadores),
86 (obligaciones adicionales al pago de la accin), 88 (existencia de ms de una clase de
acciones), 101 y 291 (limitaciones a la transmisibilidad de las acciones y participaciones) y 290
(adquisicin por socios sobrevivientes de las participaciones del socio fallecido); 291, tercer
prrafo (pactos sobre transmisin de participaciones sociales).
En algunos otros la regulacin legal de tales asuntos es en parte imperativa y en parte
supletoria. Ej.: arts. 103 (opcin para suscribir acciones) y 104, tercer prrafo (ttulos de
18
participacin para los titulares de acciones amortizadas y no reembolsadas, adquiridas por la
sociedad).


e) Aspectos de libre previsin y regulacin por el estatuto
Adems de contemplar aquellos aspectos para los cuales existe norma legal imperativa o supletoria (ya
indicados), el estatuto puede recoger otros pactos que los socios (o la junta general ms tarde) juzguen
necesarios o convenientes para la mejor organizacin y funcionamiento de la sociedad y la satisfaccin
de sus propios intereses.
Estos pactos deben ser lcitos (arts. 55 y 294). Ello implica que no slo no deben violar normas
imperativas, sino adems que no han de ser contrarios al sistema de regulacin social impuesto por la
LGS.
Por violentar la sistemtica legal seran ilcitos, por ejemplo, la estipulacin que admita la convocatoria
a junta por el gerente en una S.A., sin perjuicio de los supuestos previstos por la LGS, (ver sec. 4/5.4),
la exigencia de qurum ms elevado para la segunda convocatoria (sec. 4/10.3) o de unanimidad para
los acuerdos de la junta, con las excepciones de ley (sec. 4/17) y el reconocimiento de capacidad de
veto para alguna clase de acciones (sec. 4/16.3).
En diversas secciones que se indican a continuacin se alude a determinados pactos lcitos:
Socios
Derecho de separacin: 2/6.1.
Causales de exclusin: 2/7.
Aportes
Resolucin del contrato respecto del socio que hizo aportes no dinerarios, en determinados supuestos:
1/7.6b.
Acciones
Firma de los ttulos: 3/6.2.
Forma de comunicar su transferencia a la sociedad: 3/7.2.
Limitaciones a su libre transmisibilidad: 3/7.3.
ndicacin de la persona (gerente, etc.) autorizada para inscribir la emisin de las acciones en la
Matrcula de Acciones: 3/5.2a.
Opcin para suscribir acciones: 3/2.5.
Junta General
Posibilidad de solicitar al directorio la convocatoria a junta extraordinaria sin necesidad de representar
al menos un quinto del capital pagado: 4/5.1.
Supuestos en que la junta debe convocarse necesariamente, adems de los legalmente previstos:
4/5.1.
Ampliacin del derecho de informacin de los accionistas: 4/6.2.
Exigencia de que el representante sea accionista, director o gerente:4/8.1.
Asuntos que, adems de los previstos legalmente, requieren qurum y mayora especiales: 4/10.3 y
4/16.3.
Mximo de intervenciones en el proceso de deliberacin: 4/14.
Sometimiento a arbitraje o conciliacin extrajudicial de las impugnaciones de los acuerdos: 4/23.
Directorio
Requisitos especiales para ser director: 5/2.
Condiciones para la delegacin del cargo: 5/3.
En caso de vacancia del cargo, que la designacin del sustituto corresponda a los titulares de las
acciones que votaron a favor del director cesante: 5/8.2.
ndemnizacin a favor de los directores removidos anticipadamente sin justificacin: 5/8.3
Sistema de retribucin de los directores: 5/11.
Causales especiales de la remocin singular del director: 5/8.1c.
Facultades adicionales del directorio: 5/13.3a.
Plazo para convocar al directorio cuando lo solicite un director o el gerente: 5/19.2a.
Previsin de segunda convocatoria para las reuniones del directorio: 5/19.2e.
Gerente
Existencia de varios gerentes, atribuciones y forma de actuacin: Cap. 6.
Requisitos e impedimentos adicionales a las legales: Cap. 6.
Ejercicio por persona jurdica: Cap. 6.
Qurum y mayora superiores a los ordinarios para su eleccin: Cap. 6.
Reelegibilidad en caso de duracin del cargo por tiempo determinado:Cap. 6.
Aumento de capital
Obligacin de publicar o de comunicar a los socios no asistentes el acuerdo de aumento de
capital indicando las condiciones de suscripcin del aumento: Cap. 9.
Restriccin a las nuevas acciones para participar en reservas anteriores cuando las nuevas
acciones se emitan sin prima: Cap. 9.
Reduccin de capital
Posibilidad de realizar en especie el reembolso de la accin: Cap. 10.
Fusin
Posibilidad de exigir que los socios vendan las partes sociales sobrantes o adquieran las
faltantes, cuando tengan remanentes de partes sociales que no alcancen la unidad de canje:
Cap. 17.
Liquidacin
Sealamiento de bienes adjudicables a los socios: Cap. 20.
Normas para el nombramiento de liquidadores: Cap. 20.
Divisin del remanente en funcin del capital pagado: Cap. 20.




1/15.3 Aplicacin a la S.R.L. de Normas previstas para la S.A.
En comparacin con la regulacin legal de la S.A. la de la S.R.L. resulta fragmentaria e
incompleta. Su normatividad presenta vacos sobre aspectos fundamentales vinculados a la
organizacin y funcionamiento de la misma y en cuanto a los derechos de los socios. Por ello,
habida cuenta de los rasgos comunes que presentan estas formas societarias, aparte de las
remisiones legales a lo dispuesto para la S.A. (arts. 292, primer prrafo; 293, ltimo prrafo; y
294, ltimo prrafo), cabe acudir a las normas de esta ltima para integrar por previsin
estatutaria o, en su caso, por analoga, la regulacin de la S.R.L.
Esta integracin normativa tiene un doble lmite. De un lado, los rasgos diferenciales de la
S.R.L. tales cuales resultan de su normatividad prevista. La recurrencia a las normas de la S.A.
no puede desvirtuar las diferencias esenciales que con ella guarda la S.R.L. De otro, tratndose
de la aplicacin analgica, ha de acudirse a las normas de la S.A. slo para integrar el rgimen
de la S.R.L. en aspectos fundamentales de su organizacin y funcionamiento y de los derechos
de los socios.
Conforme a estos criterios se sealan a continuacin las normas de la S.A. que consideramos
pueden ser de aplicacin para integrar el rgimen de la S.R.L.
En la sec. 2/4.2 se indican las normas de la S.A. aplicables por analoga en cuanto a los
derechos de los socios.
19
Conforme a lo dispuesto por el art. 94 del R.R.S. son aplicables a las inscripciones correspondientes a
las S.R.L., las disposiciones del Reglamento del Registro de Sociedades establecidas para las
sociedades annimas, en lo que sea pertinente.
Contenido del contrato
Sealamiento de la duracin de la sociedad y de la fecha de inicio de operaciones: arts. 5, inc;. 5, y 78,
incs. 2 y 3.
ntegracin del capital social
La prohibicin de aumentar el capital por nuevos aportes o por capitalizacin de crditos mientras no se
haya pagado el anterior: art. 204.
La posibilidad de colocar participaciones por debajo de su valor nominal: art. 85.
La obligacin de reducir el capital o de reintegrarlo cuando ha sido disminuido en ms de 50 % por
prdidas y hubiese transcurrido un ejercicio sin recuperarlo: art. 220.
La imputacin de responsabilidad solidaria entre el adquirente y los anteriores transferentes de la
participacin no pagada: art. 81.
La prohibicin, salvo excepciones, de adquirir sus propias participaciones sin amortizarlas: art 104,
La prohibicin de realizar prstamos o anticipos con garanta de sus propias participaciones: art. 106.
Participaciones sociales
Derechos que confieren: arts. 82 y 95.
Necesidad de que los copropietarios de la participacin designen un apoderado comn: art. 89.
Efectos del embargo de la participacin: art. 110 (excepto el cuarto prrafo).
La adquisicin de las participaciones por la propia sociedad: art. 104,
Consentimiento de la transferencia por la sociedad: art. 238.
Prestaciones accesorias
Creacin y modificaciones: art. 75.
Junta general
Junta obligatoria anual: arts. 114 y 115.
Atribuciones: 114 y 115.
mpugnacin de acuerdos: arts. 139 a 151.
Gerente
Designacin de una persona jurdica: art. 193.
mpedimentos y obligacin de renuncia: art. 189.
Duracin: art. 186.
Atribuciones: art 188, incs. 4, 5 y 6.
Responsabilidad: arts. 189, 190: 194 a 197.
Contratos, crditos, prstamos: art. 192.
Obligacin del gerente de convocar a la junta cuando se aprecie la prdida de la mitad o ms del
capital: art. 176.
Obligacin del gerente de abstenerse de votar (si son varios) en caso de existir conflicto de intereses:
art. 180.
Pretensin social e individual de responsabilidad: arts. 181 y 182
Vacancia: art-157 (de aplicacn analgica al gerente de la S.A.)
Modificacin del estatuto
Organo competente y requisitos: art. 198.
Extensin de la modificacin: art. 199.
Aumento del capital
Modalidades: art. 202.
Efectos: art. 203.
Requisito previo; art. 204.
Modificacin automtica del capital y del valor de las participaciones: art. 205.
Derecho de suscripcin preferente: arts. 207 y 208.
Constancia de suscripcin: art. 210.
Publicidad: art. 211.
Aumento de capital con aportes no dinerarios: art. 213.
Aumento de capital por capitalizacin de crditos: art. 214.
Reduccin del capital
Modalidades: art. 216.
Formalidades: art. 217.
Plazo para la ejecucin: art. 218.
Derecho de oposicin: art. 219.
Reduccin obligatoria por prdidas: art. 220.
Balance y distribucin de utilidades
Memoria del gerente y formulacin de estados financieros: art. 221, 222 Y 223.
Derecho de informacin de los socios: art. 224.
Efectos de aprobacin de los estados financieros por la junta general: art. 225
Auditoria externa anual: art. 242.
Auditorias especiales: art. 227.
Amortizacin y revalorizacin del activo: art. 228.
Dividendos: art. 230.
Dividendo obligatorio: art. 231.
Caducidad del cobro de dividendos: art. 232.
Primas de capital: art. 233 (sin considerar referencia a reserva legal).

1/16.1 ntroduccin
Al crear la sociedad los socios eligen entre las formas societarias que la ley ofrece la que mejor
conviene a sus intereses y le asignan a travs del pacto social y el estatuto las reglas que han
de regir su organizacin y funcionamiento como persona jurdica. (1) Esas reglas tienen
vocacin de permanencia (sin perjuicio de la posibilidad de su modificacin) y publicidad (a
travs del Registro). Ahora bien, puede suceder que todos o algunos de los socios establezcan
entre ellos o con terceros vnculos contractuales que inciden en el mbito de las relaciones
jurdicas establecidas por la constitucin de la sociedad. Estos convenios no integran el contrato
social. (2) A travs de ellos se busca alcanzar un mejor desenvolvimiento o una mayor
proteccin de los intereses de las partes intervinientes. En muchos casos los convenios
celebrados entre los socios lucen corno un intento de ajustar a los intereses de la minora el
principio del gobierno de la sociedad por la mayora. En otros se busca atenuar el principio de la
libre trasferibilidad de las acciones. Finalmente otros responden a intereses circunstanciales de
los socios y terceros.
La vigente LGS se ocupa de estos convenios. Su eficacia frente a la sociedad es objeto del art.
8, regla comn a todas las formas societarias. La validez de los convenios que constituyan
contratos preparatorios cualquiera sea su plazo es materia del art. 41. Reglas dictadas a
propsito de la sociedad annima atienden a la posibilidad de integrar los convenios al estatuto
(art. 55), y a los requisitos que deben cumplir los convenios relativos a las acciones y al ejercicio
de los derechos que les son "inherentes, para que resulten oponibles a los dems accionistas y
terceros (arts. 92, segundo prrafo, y 101, este ltimo sobre los convenios que restringen la
libre transferibildad de las acciones). Las secciones siguientes tratan de estas reglas y
aspectos complementarios.
________________________
La LGS admite que el pacto social o el estatuto pueda contener adems de las estipulaciones
necesarias o exigibles que prev para cada forma societaria, los "pactos lcitos" (art. 55,
segundo prrafo,. a) o las "reglas y procedimientos" (arts. 277, 280, 294 y 303) que los socios
consideren conveniente para la mejor organizacin y funcionamiento de la sociedad, siempre y
cuando no desnaturalicen su rgimen. Estos pactos vienen a ser parte integrante del contrato
social.
20
En diversos artculos la LGS alude a la posibilidad de que el estatuto (art. 55, segundo prrafo inc. b) o
el pacto social (arts. 277, 280, 294 y 303) pueda contener o incluir los "convenios" o "pactos licitos" que
los socios deseen establecer, adems de los relativos a la organizacin y funcionamiento de la
sociedad.
Estas disposiciones deben ser entendidas en el sentido de que la escritura pblica que contiene el
pacto social y el estatuto tambin puede contener los convenios y no en el sentido de que stos
integran aquellos. El contrato (pacto) social contiene la declaracin plurilateral de los socios dirigida a la
constitucin de la sociedad y a la formulacin del estatuto que ha de regir su organizacin y
funcionamiento. Constituida la sociedad, la modificacin del estatuto slo puede tener lugar por
voluntad de la propia sociedad a travs del acuerdo de la junta general adoptado con arreglo a la
voluntad de la mayora.
El convenio puede incidir o no en la organizacin y funcionamiento de la sociedad; genera prestaciones
a las que de modo unilateral, bilateral o plurilateral se obligan las partes del mismo; y slo puede ser
modificado por voluntad de las partes. En suma, es un contrato distinto al de constitucin de la
sociedad. Por ese motivo la doctrina alude a ellos como convenios, contratos, acuerdos o pactos
"parasociales" o "parasocietarios". Es de notar sin embargo que la LGS se refiere a ellos en el art. 55,
segundo prrafo, inc. a), como "convenios societarios".

1/16.2 Materia
La LGS no indica qu rdenes de asuntos pueden ser materia de los convenios entre socios o entre
stos y terceros, a que se refiere el art. 8. Pero el haberlos hecho objeto de regulacin est dando a
entender que han de ser convenios sobre asuntos que guardan vinculacin con la materia regulada en
la propia LGS (asuntos societarios). En ese mbito los convenios pueden tener una gran variedad,
dependiendo de la finalidad perseguida por las partes. No obstante, posible agruparlos en convenios
relativos a la gestin Social, a la tranferencia de partes sociales (acciones o participaciones), al pago de
dividendos, al retiro del socio y a otros aspectos.
Convenios sobre la gestin social
Estos convenios buscan asegurar la estabilidad de la administracin social o defenderse de ella;
posibilitar o facilitar la participacin de una o ms partes de los mismos en la administracin de la
sociedad o en la toma de decisiones sobre determinadas materias consideradas importantes; la
obtencin de informacin sobre aspectos de la gestin social considerados de inters para una o ms
partes, o su regulacin, etc. Los ms caractersticos de este grupo son los convenios sobre el ejercicio
del derecho de voto. Por ejemplo:
Exigencia de mayoras supercalificadas para decidir sobre materias taxativamente enumeradas.
Compromisos vinculados a la formacin de un sindicato de accionistas: (1) de votar en determinado
sentido o como lo determine la mayora en el sindicato; otorgamiento de poder irrevocable a favor de la
persona designada por el sindicato para que ejerza el derecho de voz y voto, etc.
Renuncia al ejercicio del derecho de voto durante un determinado plazo.
Compromiso de elegir un nmero determinado de directores entre los tenedores de una clase de
acciones o entre los ex - socios de la sociedad fusionada.
Puede incluirse en este grupo a los convenios sobre la contratacin de funcionarios, los convenios
entre accionistas respecto de su desempeo como directores (ej.: eleccin para el cargo, nivel de
remuneracin, etc.).
Convenios sobre la transferencia de las partes sociales
Estos convenios se orientan fundamentalmente a preservar la participacin en el capital social y
controlar el ingreso de terceros. (2) Con frecuencia se celebran al formarse un sindicato de bloqueo. (3)
Pueden perseguir otros fines (ej.: defender el valor de las acciones, contribuir al cumplimiento del
convenio de voto, etc.). He aqu algunos de ellos:
Compromiso de vender las partes sociales a la sociedad y no a los otros socios.
Compromiso del socio de vender sus partes sociales a la sociedad al ocurrir determinado evento (ej.: si
deja de ser director o funcionario).
Compromiso temporal de no adquirir partes sociales por encima de determinado porcentaje del
capital social (convenio de limitacin de participacin).
Compromiso de ofertar la venta de las partes sociales primero a la sociedad o dems socios
firmantes del convenio en las mismas condiciones en que se vender a un tercero si aqullos
no aceptan.
Compromiso de ofertar la venta de las partes sociales primero a la sociedad y a los dems
socios firmantes del convenio, fijndose el precio segn reglas convenidas en caso de
aceptacin de la oferta.
Obligacin de obtener autorizacin del directorio o de los dems socios firmantes del convenio
para realizar la venta a un tercero.
Prohibicin de vender las partes sociales a determinados terceros (ej.: empresas de la
competencia o personas vinculadas a ellas).
Convenio de inalienabilidad temporal de las acciones. (4)
Convenios sobre el retiro o salida del socio de la sociedad
Apuntan estos convenios a posibilitar que el socio deje de ser tal en su propio inters, de los
dems socios o terceros. Mencionamos algunos:
Compromiso de la sociedad o de los otros socios de adquirir las partes sociales ante la oferta
del socio al darse determinados supuestos.
Compromiso recproco del socio de vender sus partes sociales, y de la sociedad o dems
socios de adquirirlas, al ocurrir determinados eventos (ej.: al fallecimiento del socio o a su retiro
como funcionario de la sociedad).
Derecho de cada parte, si una de ella vende sus acciones o participaciones a otra parte, de
vender igualmente las suyas al mismo adquirente y en las mismas condiciones.
Obligacin de cada parte de vender sus acciones o participaciones al tercero que haya
adquirido las de otra parte, si el tercero as lo exige.
Convenios sobre el pago de dividendos
La finalidad de estos convenios es asegurar un dividendo a la minora. Son ejemplos de ellos:
El compromiso de distribuir, si las utilidades lo permiten, un dividendo bsico que asegure un
rendimiento semejante al de una colocacin financiera.
Autorizar a la minora a retirar beneficios por un monto dado en determinados supuestos.
Otros convenios
Los convenios pueden perseguir otras finalidades corno las siguientes:
Convenios sobre introduccin de las acciones en bolsa.
Reconocimiento del derecho de una parte de ofertar al precio que ella determine, la compra de
las acciones de otra, con obligacin de sta, en caso se niegue a vender, de adquirir al mismo
precio las acciones del ofertante, quien queda obligado a vender.
Convenios que restringen la constitucin de gravmenes y derechos sobre las acciones,
Convenio sobre prestaciones accesorias.
Compromiso asumido ante acreedores de aumentar el capital de la sociedad como parte de un
plan de reestructuracin financiera de fa misma, o de restringir la distribucin de dividendos.
Convenios entre socios sobre la disolucin de la sociedad en determinados supuestos. (5)
Convenios sobre las facultades de los liquidadores. (6)
Convenios sobre la distribucin del haber social al liquidarse la sociedad. (7)
________________________
Vase la sec. 4/15.6
El art. 101 contempla la posibilidad de celebrar convenios de observancia obligatoria para la
sociedad sobre limitacin a la libre transmisibilidad de las acciones.
Vase la sec. 3/7.3e.
El art. 101, ltimo prrafo, se refiero al plazo mximo de estos convenios.
El art. 407, inc. 9, contempla entre las causales de disolucin las que se estabezcan en
convenios entre socios.
21
El art. 416, primer prrafo, alude a estos convenios.
El art. 420, segundo prrafo, hace referencia a estos convenios.

1/16.3 Forma
La LGS no exige de modo expreso forma especial alguna para los convenios societarios. De lo que se
desprende que no requieren, en principio, ser celebrados por escritura pblica para ser vlidos o
exigibles entre las partes o frente a la sociedad. No obstante, segn se ver luego, siendo exigible la
inscripcin registral de los convenios que resultan eficaces frente a la sociedad, viene de suyo que los
mismos deban celebrarse por escritura pblica, pues esa es la forma requerida por el art. 122, inc. a),
del Reglamento General de los Registros Pblicos para la inscripcin de actos y contratos a falta de
previsin contraria en otra norma legal.
Conforme al art. 55, segundo prrafo, inc. b) los convenios entre accionistas que los obliguen entre s y
para con la sociedad pueden estar contenidos en el estatuto (1) y su modificacin o extincin no
requiere de la modificacin de ste.
Cuando los convenios envuelven a todos los socios y pretenden incidir de modo permanente en la
relacin entre ellos, bien pueden integrarse en la escritura pblica que contiene el pacto social y el
estatuto. No dndose esas condiciones, o si involucraran a terceros o contuvieran estipulaciones
complejas, debern constar por separado de la escritura social.
_______________________
Tngase presente lo expresado en la nota 2 .
1/16.4 Validez
En general, la validez de los convenios societarios se rige por lo dispuesto en los arts. 140, 219, 221 y
dems pertinentes del Cdigo Civil. nteresa aqu examinar lo concerniente a la nulidad del convenio
por contrariar normas que interesan al orden pblico (normas imperativas) (art. 219, inc. 8). En el
derecho societario esa nocin hace referencia a las normas imperativas de la LGS (o de cualquier otra
ley sobre la materia) y a los principios que las informan. Los convenios que pretendan desconocer esa
regulacin imperativa tal cual fluye de la letra de los respectivos dispositivos, o que atenten contra los
principios subyacentes de la misma, sern nulos. Por ejemplo, sera el caso de:
Los convenios en que se exija unanimidad para determinados acuerdos de la junta general o del
directorio. Tal exigencia violara el principio de decisin por mayora que informa el sistema de adopcin
de acuerdos en ambos rganos.
La renuncia por plazo indeterminado al ejercicio del derecho de voto de titulares de acciones que gozan
de ese derecho. Ello afectara el goce de un derecho fundamental y determinara la existencia de un
doble status entre accionistas titulares de una misma clase de acciones o entre los socios de una
S.R.L.
La renuncia por plazo determinado al ejercicio del derecho de voto contra el pago de una prestacin.
No es propio del rgimen de los derechos inherentes a la condicin de socio que el derecho de voto
pueda ser objeto de una transaccin econmica en cuanto a su goce como a su ejercicio.
El compromiso de votar en determinado sentido en toda circunstancia (ej.: elegir siempre a los mismos
directores). Este compromiso implica renunciar de antemano a efectuar una deliberacin sobre el
asunto objeto del convenio considerando lo que convenga al inters social segn las circunstancias.
El compromiso de ejercer el derecho de voto en toda circunstancia por intermedio de otra persona
indicada por el sindicato de voto. Ello implica una renuncia indirecta al ejercicio del derecho de voto
inherente a la condicin de socio.
Los convenios en que se establezca directa o indirectamente la prohibicin absoluta de enajenar,
gravar o afectar las acciones. El art. 101, primer prrafo prohbe esa estipulacin (regla aplicable por
analoga a las participaciones en la S.R.L.).




a) Regla - Razn de ser y alcances
El art. 8 de la LGS establece la regla general sobre la exigibilidad de los convenios entre socios
y entre stos y terceros ante la sociedad, en los trminos siguientes:
"Son vlidos ante la sociedad y le son exigibles en todo cuanto le sea concerniente, los
convenios entre socios o entre stos y terceros, a partir del momento en que le sean
debidamente comunicados.
Si hubiera contradiccin entre alguna estipulacin de dichos convenios y el pacto social o el
estatuto, prevalecern estos ltimos, sin perjuicio de la relacin que pudiera establecer el
convenio entre quienes lo celebraron".
Por excepcin, tratndose de las sociedades annimas abiertas no le son exigibles los pactos
que contengan restricciones o preferencias aplicables en la transferencia de acciones, aun
cuando se notifiquen e inscriban en la sociedad - art. 254, segundo prrafo.
La regla del art. 8 busca asegurar la eficacia del convenio, esto es, que se logren plenamente
sus efectos jurdicos y, por ende, su finalidad prctica. Es clara expresin del afn del legislador
de dar mayor flexibilidad a la regulacin de la sociedad. Ya no sern slo la ley y el estatuto los
que normen la organizacin y funcionamiento de la sociedad y su relacin con los socios.
Tambin podr incidir en esos aspectos la voluntad de los socios, al margen del contrato social
y del estatuto, si bien con la limitacin de no violar stos.
La eficacia de los convenios frente a la sociedad no se da de un modo nico. Vara segn el
sentido de la declaracin de voluntad contenida en ellos. As:
En los convenios entre todos los socios sobre algn aspecto de la organizacin de la sociedad
(ej.: qurum y mayora supercalificada para determinado asunto; integracin del directorio con
determinado nmero de miembros para dar cabida a los que elija la minora, disolucin de la
sociedad al ocurrir determinado evento, etc.), la voluntad se dirige a complementar la regulacin
estatutaria. Aqu la sociedad misma, considerada en su aspecto organizativo u orgnico, resulta
ser el objeto del convenio. La eficacia de estos convenios reside en que, sin ser expresin de la
voluntad de la junta general, afectan la esfera jurdica de la sociedad.
En los convenios entre todos los socios sobre un hecho o acto a ser cumplido por la sociedad
(ej.: distribucin de dividendo bsico; adquisicin por la sociedad de las partes sociales de un
socio al ocurrir determinado evento; contratacin de funcionarios, distribucin del haber social al
liquidarse la sociedad, etc.) la voluntad de las partes se dirige unidireccionalmente a regular el
funcionamiento (actuacin) de la sociedad en determinadas circunstancias. Aqu tambin la
sociedad es el objeto de la declaracin de voluntad. Entre los socios no se estn prometiendo
un hecho de la sociedad como tercero. Ms bien estn conviniendo en lo que har la sociedad
al darse los supuestos previstos en el convenio. Como en el caso anterior, surte efectos la
declaracin de voluntad de los socios aunque no se haya manifestado en el seno de la junta
general.
En los convenios entre todos o algunos socios sobre el ejercicio del derecho de voto o sobre
restricciones, etc. a la transferencia, gravamen o afectacin de las partes sociales, los
celebrantes se obligan recproca o unilateralmente a cumplir determinada prestacin. Estos
convenios no versan sobre la organizacin y funcionamiento de la sociedad, ni crean por s
mismos una obligacin a cargo de ella. Son tan slo el presupuesto que hace surgir la
obligacin legal a cargo de la sociedad, de actuar en concordancia con los efectos que el
convenio produce entre las partes celebrantes. Aqu la sociedad viene a ser un tercero llamado
por la ley a colaborar en la realizacin de los efectos del convenio, dado que la finalidad
prctica de ste slo puede alcanzarse con su intervencin. (1)
Si los convenios sobre la organizacin y funcionamiento de la sociedad fueran celebrados slo
por algunos socios, aunque en conjunto representen a la mayora, no afectarn ni podrn
afectar la esfera jurdica de la sociedad. La voluntad de la mayora slo puede actuar al interior
de la sociedad en el seno de la junta general.
El modo de incidencia del convenio en la esfera jurdica de la sociedad no se altera por la
participacin de terceros en l, ni por estar sujeto a condicin o plazo. Si contuviera clusulas
22
sobre la organizacin y funcionamiento de la sociedad y sobre las partes sociales o el ejercicio del
derecho de voto, cada clusula ser eficaz en cuanto a la sociedad segn el modo que corresponda a
su contenido.
Los convenios en virtud de los cuales se prometa un hecho o acto de la sociedad como tercero no la
obligan, en virtud del principio segn el cual los contratos slo surten efecto entre las partes
celebrantes (y sus herederos en su caso) que consagra el art. 1363 del Cdigo Civil. Por ejemplo, es el
caso del compromiso asumido por todos los socios ante los acreedores sociales de aumentar el capital
social como parte de un plan de reestructuracin financiera de la sociedad; de la promesa hecha por la
mayora a algunos socios minoritarios de que se distribuir un dividendo bsico, etc. Estos convenios
surtirn efectos slo entre quienes los suscriban con arreglo a las normas del Cdigo Civil sobre la
promesa del hecho de un tercero (arts. 1470 a 1472).
_________________________
Podra pensarse que slo son eficaces frente a la sociedad los convenios comprendidos en el literal c),
toda vez que si la LGS hubiera querido reconocer efectos a los convenios sobre la organizacin y
funcionamiento de la sociedad (indicados en los literales a) y b), habra tenido que establecerlo
expresamente ya que ello implica que puedan establecerse reglas al respecto fuera de la voluntad de la
junta general; y adems habra tenido que normar la relacin entre ellas y las estatutarias.
Sobre el particular tngase presente que el art. 8 no distingue entre los convenios y seala que son
eficaces frente a la sociedad en todo cuanto le concierna. nclusive la propia LGS hace referencia a
convenios distintos a los de voto y sobre restriccin a la transferencia, etc. de las acciones (vase las
notas 7, 8 y 9). Adems suele suceder que los convenios son mixtos, en el sentido que contienen
clusulas relativas unas a la organizacin o funcionamiento y otras sobre las partes sociales o el
ejercicio de derecho de voto, las cuales se vinculan entre s (ej.: estipulacin de mayoras
supercalificadas, en inters de la minora, vinculada a restriccin en la transferencia de las acciones, en
inters de la mayora; estipulacin de amortizacin de las acciones por la sociedad al ocurrir
determinado evento, en inters de la minora, ligada a compromiso de voto, en inters de la mayora).
Cmo reconocer la eficacia frente a la sociedad de unas clusulas y no de otras, si existe
interdependencia entre ellas? Tal limitacin desvirtuara el propsito manifiesto de la norma del art. 8.

b) Requisitos
Para que los convenios celebrados entre socios o entre stos y terceros sean eficaces frente a la
sociedad en cuanto le concierna, se requiere segn el art. 8 de la LGS:
Que le sean "debidamente comunicados" (primer prrafo). La ley no seala la forma o modalidad en
que debe tener lugar la comunicacin. Por lo que ha de considerarse aceptable cualquier forma que
asegure la toma de conocimiento del convenio por la sociedad y procure certeza sobre su realizacin
(ej.: carta notarial acompaando la escritura pblica del convenio).
Un convenio no se comunica "debidamente" cuando en una junta general se hace referencia a su
existencia y la mencin no ha sido dirigida a los rganos administrativos de la sociedad, los cuales son
los nicos facultados para representarla. En tal caso, el convenio no resulta exigible a la sociedad -
Exp. 1302-2005, 1a. S.C.S.C. Lima, Sent. 27-11-06.
Que el convenio o algunas de sus estipulaciones no contradigan el pacto social ni el estatuto (segundo
prrafo). Dado que hay materias en las cuales suele incidir el estatuto (ej.: qurums y mayoras; forma
de eleccin del directorio; forma de distribucin de los dividendos, etc.), los convenios sobre dichas
materias no podrn regir en tanto el propio estatuto no contemple la posibilidad de pactar de modo
distinto, o no se efecte su modificacin para omitir la correspondiente estipulacin.
Tratndose de convenios que restringen la libre transferibilidad de las acciones, existir contradiccin
con el estatuto si ste prev esa libre transferibilidad, o si regulan de modo diferente el mismo tipo de
restriccin recogida en el estatuto (ej.: autorizacin por el directorio vs. autorizacin por la junta), mas
no si establecen otro tipo o modalidad de restriccin.
Puede suceder que siendo el convenio conforme con el estatuto al momento de su celebracin y
comunicacin a la sociedad, devenga en contrario a l en virtud de una modificacin posterior del
estatuto. Si el acuerdo modificatorio hubiere sido adoptado con el voto conforme de todos los socios,
debe entenderse que se ha querido dejar sin efecto el convenio en cuanto resulte contrario a la
modificacin estatutaria. gual debe suceder si habindose adoptado el acuerdo por mayora,
sta se integr con el voto conforme de los socios que resultaban favorecidos por la
estipulacin que resulta luego contraria al estatuto. Si en cambio, el acuerdo se hubiere
adoptado con el voto en contra de dichos socios, se estara frente a un claro abuso de derecho
de la mayora si se llegara a determinar que el cambio estatutario no obedece al inters social
sino al propsito de eludir el cumplimiento del convenio.
c) Efectos
Dado que en los convenios suscritos por todos los socios sobre la organizacin o el
funcionamiento de la sociedad, sta como tal es el objeto de los mismos, la eficacia que les
asigna el art. 8 determina que la sociedad debe regirse por lo establecido en ellos (como ocurre
con las disposiciones estatutarias o sus modificaciones).
Tratndose de los convenios sobre las partes sociales o el ejercicio del derecho de voto, su
exigibilidad ante la sociedad implica, de un lado, que ella deber admitir o aceptar los efectos
de los actos que se realicen en cumplimiento del convenio, y de otro, que deber rechazar los
efectos de los actos que representen un incumplimiento del mismo. As, la sociedad deber
negarse a anotar o reconocer la transferencia, gravamen o afectacin realizados o constituidos
con violacin del convenio sobre la materia y en el cmputo de las votaciones no deber
considerar el voto del socio si se ha emitido en discordancia con el convenio de voto.
En tanto la sociedad no acte en concordancia con los efectos que para ella se desprenden del
convenio, la parte o partes del mismo que resulten perjudicadas podrn accionar judicialmente
para lograr que se cumplan los efectos del convenio, o para dejar sin efecto los actos realizados
en transgresin del mismo. Todo ello sin perjuicio de la accin indemnizatoria que pueda
corresponder.
A su vez la sociedad puede accionar o reconvenir para que se declare la nulidad del convenio
en su caso.
Cabe destacar que conforme a lo dispuesto por el art. 254, en las S.A.A. los pactos que
contienen las limitaciones, restricciones o preferencias previstas en el citado artculo, relativas a
la transferencia de acciones, no sern reconocidos por la sociedad aun cuando se notifiquen e
inscriban en ella.

1/16.6 Publicidad
La LGS contiene las siguientes reglas sobre la publicidad de los convenios:
Los convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre s y para con la sociedad se
inscriben en el Registro. Esta regla est implcita en la disposicin del art. 55, ltimo prrafo,
segn la cual cuando los indicados convenios "se celebren, modifiquen o terminen (1) luego de
haberse otorgado la escritura pblica en que conste el estatuto, se inscriben en el Registro sin
necesidad de modificar el estatuto".
Cuando el convenio no consta en el estatuto la exigencia de su inscripcin registral responde a
la necesidad de prevenir a los futuros accionistas y a otros terceros sobre los derechos y
obligaciones que surgen del mismo, en cuanto son exigibles a la sociedad. Aunque referida a
los accionistas la exigencia de la inscripcin registral tambin es aplicable, por analoga, a los
convenios entre socios de una S.R.L. dada su finalidad. Por la misma razn es aplicable, en
ambos casos, a los convenios celebrados con terceros.
La LGS no ha sealado sobre quin pesa la obligacin de solicitar la inscripcin del convenio.
Como quiera que en ese acto tienen inters legtimo directo tanto las partes como la sociedad,
cualquiera de ellos (incluyendo cada socio o tercero que haya actuado como parte) puede
solicitar la inscripcin.
23
Los convenios entre accionistas o entre stos y terceros sobre las acciones o que tengan por objeto el
ejercicio de los derechos inherentes a ellas deben anotarse en la matrcula de acciones art. 92,
segundo prrafo.
Cuando el convenio establezca "limitaciones a la libre transferibilidad de las acciones", o la prohibicin
de "gravar o de otra manera afectar acciones", las limitaciones y prohibiciones deben ser anotadas en
los certificados, anotaciones en cuenta o documento que acredite la titularidad de la accin - art. 101.
En sntesis, todos los convenios que resulten eficaces frente a la sociedad se inscriben en el Registro y
en la matrcula de acciones. Los que establezcan restricciones o condicionamientos para transferir,
gravar o afectar las acciones se anotan adems en los certificados, etc. que acreditan la titularidad de
la accin.
No es inscribible la constitucin de un sindicato de accionistas ni la aprobacin de su estatuto y la
eleccin de su directorio, pues los convenios de sindicacin de acciones no pueden constituir otra
persona jurdica independiente de la sociedad de la cual son accionistas los celebrantes, dado que se
trata de estipulaciones que, como lo seala el art. 55 de la LGS, forman parte del estatuto de la
sociedad que integran los celebrantes y que pueden ser inscritas simultneamente con l o
posteriormente, debiendo entenderse que tal inscripcin debe efectuarse en la misma partida registral -
Res. 055-2002-SUNARP-TR-L de 11-10-02.
En el caso de esta resolucin el sindicato de accionistas tena como fines la defensa de los intereses
de los accionistas minoritarios, hacer prevalecer su posicin en la administracin de la empresa,
posibilitar la actuacin en bloque de los referidos accionistas en las juntas y no permitir la dilusin del
porcentaje accionariado que posean, entre otros. El Tribunal Registral seal que dados esos fines el
convenio de accionistas mediante el cual se creaba el sindicato s era inscribible y que a ese propsito,
en el caso, poda modificarse la rogatoria (de modo que lo solicitado fuera la inscripcin de un convenio
societario) si se acreditaba, con copia certificada de la Matrcula de Acciones de la sociedad, que los
asistentes a la reunin en la que se acord constituir el sindicato de accionistas, lo eran de la sociedad
en el momento del acuerdo y se presentaba escritura pblica, otorgada por todos los accionistas
participantes en el convenio, ratificndolo.
____________________
No resulta claro qu debe entenderse por terminacin del convenio. Cabra pensar que se ha querido
aludir a la extincin de sus efectos (relaciones jurdicas creadas por el convenio) por rescisin o
resolucin.

1/16.7 Plazo
Los convenios pueden celebrarse por plazo determinado o indeterminado, o respecto de una
determinada operacin u ocasin, segn convenga al inters de las partes. En funcin de su propsito
puede ligarse su duracin a la de la sociedad.
Los convenios que constituyan contratos preparatorios (compromiso de contratar o contrato de opcin a
que se refieren los arts. 1414 y 1419 del C.C.), y versen sobre acciones, participaciones o cualquier
otro ttulo emitidos por ellas, son vlidos cualquiera sea su plazo (art. 41). Vale decir que no rigen los
plazos mximos sealados para dichos contratos en los arts. 1416 y 1423 del C.C., respectivamente.

1/17 Conciliacin extrajudicial y solucin de conflictos societarios por la va arbitral
Conciliacin extrajudicial
El pacto social o el estatuto pueden contemplar un procedimiento de conciliacin para resolver las
controversias societarias con arreglo a la ley de la materia - art. 48, cuarto prrafo, modificado por
D.Leg. 1071 (pub. 26-6-08, vig. 1-9-08).
La norma no seala de manera expresa qu asuntos pueden o no someterse a la conciliacin, por lo
que podran someterse a aqulla todos los conflictos respecto de los cuales quepa interponer alguna
accin conciliable.
Solucin de conflictos por la va arbitral
En principio, los conflictos de carcter societario son resueltos por la va judicial. Sin embargo,
para agilizar la solucin de aqullos de manera que no se afecte la buena marcha de la
sociedad, la LGS prev la posibilidad de que el pacto social o el estatuto adopten un convenio
arbitral para resolver las controversias: (i) entre la sociedad con sus socios o accionistas,
directivos, administradores y representantes, (ii) las que surjan entre las indicadas personas
respecto de sus derechos u obligaciones y (iii) las relativas al cumplimiento de los estatutos, la
validez de los acuerdos y cualquier otra situacin prevista en la LGS, con excepcin de las que
tenga por objeto la convocatoria a junta general - art. 48 modificado por el D.Leg. 1071, primer y
tercer prrafos.
Una vez incorporado el convenio arbitral en el pacto social o en el estatuto, todos los sujetos a
los que le sea aplicable debern acudir al arbitraje para solucionar los conflictos previstos en
aqul. Si el convenio arbitral reprodujera lo indicado por la LGS, corresponder arbitrar, por
ejemplo, la impugnacin o nulidad de los acuerdos de la junta general, las acciones de
responsabilidad contra los directores o el gerente, la exclusin de socios y el cumplimiento de
las obligaciones derivadas del convenio de accionistas oponible a la sociedad.
El convenio arbitral alcanza a los socios o accionistas, directivos, administradores y
representantes que se incorporen a la sociedad y a los que al momento de suscitarse la
controversia hubiesen dejado de serlo - art. 48 modificado por el D.Leg. 1071, segundo prrafo.





1/18 Otros aspectos
Tngase presente adems las disposiciones sobre los siguientes aspectos:
Posibilidad de utilizar antes de la inscripcin de la sociedad el aporte en dinero para cubrir
gastos necesarios: art. 24.
En la prctica las empresas bancarias y financieras del sistema financiero nacional en las que
se depositan los aportes en dinero efectuados por los accionistas con ocasin de la constitucin
de la sociedad, hacen caso omiso a lo dispuesto por el indicado artculo al no permitir disponer
de los fondos depositados en la cuenta de la sociedad hasta que se acredite su inscripcin en
los Registros Pblicos.
Contratos preparatorios: regla sobre su plazo: art. 41.
Datos de la sociedad a indicarse en la correspondencia social: art. 42.
Cmputo de los plazos: art. 45.
Expedicin de copias certificadas exigidas por la LGS: art. 46.
Medios de emisin de ttulos y documentos: art. 47.
Plazo supletorio de caducidad de acciones contra actos u omisiones vinculados a derechos
otorgados por la LGS: art. 49.
En un caso en el que una sociedad demand a otra para que cambie su denominacin social en
razn de que contena el nombre comercial protegido a favor de la demandante, la Primera Sala
Civil con Subespecialidad Comercial de Lima (Exp. 954-2006, Sent. 15-9-06) seal: a) que el
derecho a demandar la referida pretensin slo puede ser ejercido durante el plazo de dos aos
previsto por el art. 49 de la LGS, dado que el art. 9 de la LGS en la que se sustent la demanda
no establece de manera expresa un plazo de caducidad para accionar contra la empresa
infractora y b) que tal plazo se computa desde la inscripcin de la sociedad infractora en los
Registros Pblicos.





1/19 Conservacin de la Documentacin Social
24
El art. 5 del D.L. 25988, modificado por Ley 27029, ha establecido que las empresas que no forman
parte del Sector Pblico Nacional estn obligadas a conservar sus libros, correspondencia y dems
documentos relacionados con el desarrollo de su actividad, por un perodo de cinco aos contados a
partir de la ocurrencia del hecho, la emisin del documento o el cierre de las planillas de pago, segn
sea el caso. (1)
Transcurrido el antedicho periodo puede disponerse de los documentos para su reciclaje o destruccin,
a excepcin de las planillas de pago que deben ser remitidas a la Oficina de Normalizacin Previsional.
Adems de esta norma debe tenerse presente la del art. 87, inc. 7, del Cdigo Tributario, el cual seala
como deber formal de los contribuyentes conservar los libros, registros, documentos y antecedentes de
las operaciones o situaciones que constituyan hechos generadores de obligaciones tributarias mientras
el tributo no est prescrito.
_______________________
De esta manera se deja sin efecto respecto de las empresas indicadas, las normas del Cdigo de
Comercio que obligan a conservar, los libros y la correspendencia social, hasta cinco aos despus de
la liquidacin de la sociedad y, los dems documentos sociales, durante el plazo de prescripcin de las
acciones que de ellos se deriven.

2/1 El puesto de socio - Concepto
En la S.A. (1) y en la S.R.L. el capital social est dividido en partes sociales iguales e indivisibles, cada
una de las cuales representa un puesto de socio. Ser socio de esas sociedades significa as ser titular
de por lo menos un puesto de socio, sin perjuicio de poder serlo de ms de uno.
Se deviene en titular (originario) de un puesto de socio cubriendo el valor de la parte social que lo
representa, lo cual tiene lugar mediante el aporte. Esa adquisicin onerosa de la titularidad del puesto
de socio explica que se reconozca y proteja el inters fundamental del socio por participar en las
ganancias de la sociedad.
El ser socio de una S.A. o de una S.R.L. no es una calidad inherente a la persona del socio. Dicha
condicin es transmisible por acto inter vivos (venta, aporte, donacin, etc.) o por causa de muerte
(herencia, legado). El mecamismo jurdico utilizado a ese fin es la transmisin de la parte social
representativa del puesto de socio.
Salvo que el pacto social o el estatuto expresamente lo contemplen, o que por convenio entre los
socios se haya pactado (vase la sec. 1/15), no cabe renunciar a la titularidad del puesto de socio y
exigir la liquidacin de las partes sociales de que se es propietario. Ello se explica en razn de la
finalidad del vnculo social, que es la de realizar aportes para el desarrollo de una actividad en comn,
precisamente a travs del ente social. Unicamente cuando esa finalidad cesa por haber incurrido la
sociedad en causal de disolucin, surge el derecho del socio a pedir la liquidacin de sus partes
sociales previo pago de los acreedores de la sociedad (vase el Cap. 20). Por excepcin, aunque la
sociedad no haya quedado disuelta, procede que el socio se aparte del puesto de socio y pida la
devolucin de lo aportado o la liquidacin de sus partes sociales, cuando en determinados supuestos
se produce una variacin de las bases sobre las que se estableci el vnculo del socio con la sociedad -
vase la sec. 2/5.
De otro lado, tampoco cabe que la sociedad libremente prive al socio de la titularidad de los puestos de
socio que le corresponde, mediante la anulacin y reembolso de las partes sociales de su propiedad.
Este derecho del socio a permanecer como tal, si bien carece de enunciado legal, tiene fundamento en
el carcter oneroso de la adquisicin de la parte social y en la finalidad del vnculo social, cual es
obtener ganancias a travs de la actividad del ente social con el objeto de distribuirlas entre todos los
socios. Las excepciones de esta regla se presentan en los supuestos en que procede la exclusin del
socio (vase la sec. 2/6) y en aqullos contemplados en el pacto social, el estatuto, o por convenio
entre los socios (vase la sec. 1/15) como situaciones en que procede la salida forzosa del socio.
La titularidad del puesto de socio conlleva la de diversos derechos que son expresin o
instrumento del inters fundamental del socio de participar en las ganancias de la sociedad.
Bsicamente son los mismos en la S.A. y en la S.R.L., si bien su manifestacin puede ser ms
variada en la primera, por la mayor complejidad de su organizacin - vase la sec. 2/4.
De otro lado el puesto de socio tambin involucra determinadas obligaciones para su titular, las
que se tratan en la sec. 2/5.
_____________________
Salvo indicacin expresa distinta o en contrario, toda mencin de la S.A. hecha en este captulo,
tambin comprende a sus formas especiales, esto es, la sociedad annima cerrada (S.A.C.) y la
sociedad annima abierta (S.A.A.).


2/2 Nmero de socios - Quines pueden ser socios
La sociedad se constituye cuando menos por dos socios (art. 4). Si pierde esa pluralidad
mnima de socios y ella no se reconstituye en un plazo de seis meses, la sociedad se disuelve
de pleno derecho al trmino de ese plazo (arts. 4 y 407, inc. b).
No es exigible la pluralidad de socios cuando el nico socio es el Estado o en otros casos
sealados expresamente en la ley - art. 4, segundo Prr.
La sociedad annima cerrada (S.A.C.) y la sociedad comercial de responsabilidad limitada
(S.R.L.) no pueden tener ms de 20 accionistas o socios, respectivamente (arts. 234 y 283).
En el caso de la S.R.L., en tanto no se disponga la particin de las participaciones entre los
beneficiarios de la sucesin, el conjunto de ellos se considerar como un socio para los efectos
del cmputo del mximo de socios establecido - R.R.S., art. 95, primer prrafo.
Si habindose constituido una S.A.C. con ese mximo, ste tuviera que ser rebasado (ej.: si un
socio fallece y deja varios herederos), la sociedad debe adecuarse al rgimen de la S.A. (art.
264).
No se ha previsto que la S.R.L. deba transformarse en otra forma societaria en ese supuesto,
por lo que es conveniente que el pacto social o el estatuto contemplen la transformacin de la
sociedad en ese caso, o procuren otra solucin (como la contemplada en el art. 290 para el
caso de fallecimiento del socio, por ejemplo). La solucin tambin puede ser prevista mediante
convenio entre los socios (vase la sec. 1/16). Si nada se hubiere previsto o convenido, la junta
general tendra que acordar la transformacin de la sociedad a fin de poder continuar el
desarrollo de su objeto social.
Cuando una sociedad annima se constituye con ms de setecientos cincuenta accionistas o
llega a exceder esa cantidad, debe organizarse como sociedad annima abierta (S.A.A.) (art.
249, inc. 2). Y si estando as organizada el nmero de sus accionistas disminuye a setecientos
cincuenta o menos, deber adecuarse al rgimen de la S.A. (art. 264) - vase el Cap. 13.
A fin de determinar la pluralidad, los cnyuges no pueden ser considerados como socios
distintos cuando su rgimen patrimonial sea el de la sociedad de gananciales y el aporte
recaiga sobre un bien comn - vase la sec. 1/12.2.
Quines pueden ser socios
En general pueden ser socios de una S.A. o S.R.L. constituida en el pas las personas naturales
o jurdicas (art. 4) cualquiera sea su nacionalidad o domicilio. Por excepcin, existen
prohibiciones al respecto. Unas prohibiciones vienen establecidas como extensin de la relativa
al ejercicio del comercio en todo o parte del territorio nacional. Otras emanan del ejercicio de
una funcin pblica y tienden a preservar los deberes del cargo. Un tercer grupo fluye de la
25
legislacin referente a determinados tipos de empresas. Aqu el motivo de la prohibicin puede ser
diferente segn los casos (ej. evitar el conflicto de intereses, razones de seguridad nacional, cautelar el
inters del pblico, etc.).
Conforme al art. 13 del C. de C. No pueden ejercer el comercio ni tener intervencin directa econmica
en compaas mercantiles o industriales:
Los sentenciados a pena de interdiccin civil, mientras no hayan cumplido sus condenas o sido
amnistiados o indultados - inc. 1.
Los declarados en quiebra, mientras no hayan obtenido rehabilitacin o estn autorizados (inc. 2). As
lo dispone tambin la Ley 27809 (Ley del Sistema Concursal), art. 100.1, inc. a.
Los que por leyes o resoluciones especiales no puedan comerciar (esto es, actuar como comerciantes)
- inc. 3.
Es el caso de: (1)
el Presidente de la Repblica - L. 23835, arts. 1 y 5.
los Ministros - Const., art. 126, tercer prrafo. (2)
los miembros del Tribunal Fiscal y el Secretario Relator de ese organismo (C.T., art. 98), as como el
personal del mismo - Rgto. de organizacin y funciones, aprobado por R.V.M. 131-95-EF/43 de 2-6-95,
art. 10.
los magistrados - L.O.P.J., art. 199, inc. 3.
los miembros del Ministerio Pblico - L.O.M.P., art. 20.
los directores superiores y directores generales de los Ministerios y los que ocupan cargos equivalentes
en empresas pblicas o de economa mixta - L. 23835, art. 1.
Segn el art. 14 del C. de C. idntica prohibicin a la de su art. 13 pero limitada a "los departamentos,
provincias o pueblos en que desempeen sus funciones", rigen para las siguientes personas: (3)
los jefes polticos o militares de departamentos, provincias o plazas - inc. 2.
los empleados de la recaudacin y administracin de fondos del Estado, nombrados por el gobierno
(con excepcin de los que administren y recauden por contrato y sus representantes) - inc. 3.
los corredores de comercio - inc. 4 (4)
___________________
No se recogen los casos en que el ser socio de una sociedad mercantil resulta meramente incompatible
con el ejercicio de un cargo pblico (ej. Constitucin, art. 92: legisladores, respecto de algunas
empresas y en determinada proporcin).
La citada norma seala expresamente que "los Ministros no pueden ser gestores de intereses propios o
de terceros ni ejercer actividad lucrativa.".
No se cita el caso de los magistrados, jueces y funcionarios del Ministerio Pblico (inc. 1) a quienes por
aplicacin de sus leyes orgnicas, les alcanza la prohibicin del art. 14, inc. 3.
Este inciso tambin menciona a los agentes de cambio (y bolsa), que actualmente se rigen por su
legislacin especial.




2/3 Responsabilidad limitada por las deudas sociales
En la S.A. y en la S.R.L. los socios no responden personalmente por las obligaciones sociales (arts. 51
y 283). Por ello se afirma que esas sociedades son de responsabilidad limitada.
En rigor esta aseveracin no es exacta pues la limitacin de esta responsabilidad est referida ms
bien a los socios de tales sociedades. El limite de esa responsabilidad varia segn se trate: 1) de una
sociedad en curso de sus actividades o que no han concluido su proceso de liquidacin, 2) de una
que ha concluido en ese proceso. En la primera situacin los socios responden hasta por el monto que
hubieren suscrito (arts. 22 y 416, inc. 7).
En la segunda los socios responden por las deudas sociales impagas hasta por el valor de los bienes
recibidos al distribuirse el remanente social. De modo que si se recibieron bienes en exceso del valor
nominal de sus acciones y participaciones respondern por las deudas sociales y hasta dicho valor
(S.A. art. 422; aplicable a la S.R.L. por analoga).
Con esos limites la indicada responsabilidad alcanza inclusive a los adquirentes de acciones y
participaciones de sociales existentes, respecto de las obligaciones sociales contradas con
anterioridad (art. 32).
2/4.1 Fuentes
La LGS reconoce derechos a los socios de la S.A. y de la S.R.L. en las Reglas Aplicables a
todas las Sociedades y en el articulado propio de esas formas societarias.
En el caso de la S.R.L. ha de tenerse presente que corresponden a sus socios numerosos
derechos especficamente sealados para los accionistas. Esa aplicacin tiene lugar sea por
remisin hecha en su articulado al de la S.A. (caso del art. 294, ltimo prrafo), sea por
analoga.
De los derechos que la ley consagra unos se atribuyen a los socios aunque sean titulares de
una sola parte social. Otros les son reconocidos slo en cuanto individualmente o en conjunto
sean propietarios de partes sociales que alcancen un determinado porcentaje del capital social.
En la sec. 3/3 aparece una relacin de los derechos de los accionistas, distinguindose entre
los que corresponden a todo accionista y los que requieren ser titular de un porcentaje del
capital social.
La generalidad de los derechos de los socios que la ley consagra de modo imperativo es
inderogable por el estatuto, la junta, o convenio entre los socios. Estos pueden reglamentar su
ejercicio sin llegar a imposibilitarlo. Tambin pueden ampliar el derecho o los supuestos de su
ejercicio (ej. ampliar el derecho de informacin de los socios; reconocer el derecho aun a
quienes no alcanzan la titularidad de la cantidad de partes sociales que exige la ley, etc.) -
vase al respecto la sec. 3/3.
El pacto social y el estatuto pueden consagrar derechos adicional

2/4.2 Derechos Legales - Cules son
Adems de los derechos de permanecer como socio, separarse de la sociedad y transferir las
partes sociales, a los cuales se ha hecho referencia en la sec. 2/1, corresponden a todo socio
los derechos que a continuacin se enuncian.
A los fines de esta enunciacin se ha agrupado algunos derechos bajo una comn
denominacin. Tngase presente que es ese derecho aludido de modo genrico el que
corresponde a cualquier socio. En algunas de sus especficas manifestaciones el derecho
puede corresponder a los socios slo en cuanto sean, de modo individual o en conjunto,
titulares de un determinado porcentaje del capital social. (1)
El derecho que en primer lugar se enuncia - el de la paridad de trato - puede ser visto como un
principio regulador de los dems. Estos a su vez suelen ser clasificados en derechos
econmicos (los indicados en los numerales 2, 3, 4 y 5) y derechos polticos (numerales 6, 7, 8
y 9).
Derechos econmicos
1) Derecho a la paridad de trato
Este derecho no est expresamente reconocido en la LGS, pero tiene manifestaciones
concretas. Consiste en que todas las acciones de la misma clase (art. 88, primer prr.) y todos
los socios de la S.R.L. tienen los mismos derechos y obligaciones (en proporcin a su
participacin en el capital social, en su caso).
Son manifestaciones de ese derecho, por ejemplo, la exigencia de que la reduccin del capital o
la adquisicin de acciones de propia emisin a ttulo oneroso afecte proporcionalmente a todas
26
las acciones o socios (vase ms abajo) y el derecho de elegibilidad de cualquier socio para ejercer un
cargo administrativo (ver ms abajo el numeral 7).
Este derecho no opera tratndose de los titulares de acciones de distinta clase, en lo que respecta a los
derechos diferenciales de esas acciones (art. 88). Adems puede resultar atenuado en virtud de
convenios entre socios por los que se reconozca derechos especiales a alguna de las partes del
convenio - vase la sec. 1/16. Admite asimismo derogacin en algunas de sus manifestaciones cuando
media asentimiento expreso del socio afectado.
2) Derecho de mantener y acrecer la participacin en el capital social
El derecho de mantener la participacin en el capital social se manifiesta a travs de un doble
mecanismo. Uno es el derecho de preferencia en el aumento de capital por nuevos aportes y por
capitalizacin de crditos (S.A. arts. 95, inc.4; 96, inc. 5; 207 y 214; S.R.L. art. 294, inc. 5), con los
supuestos de excepcin que mencionan diversos artculos: S.A.: 79, segundo prrafo y 207, tercer
prrafo; S.A.C.: 237, ltimo prrafo; S.A.A.: art. 259; S.R.L.: 79, segundo prrafo y 207, tercer prrafo
en lo relativo a la reorganizacin de sociedades.
No obstante el reconocimiento del derecho de suscripcin preferente que efectuamos en favor de los
socios de la S.R.L., la Res. 327-2000-ORLC/TR de 13-10-00 seala que el indicado derecho slo existe
si el estatuto lo reconoce. Vase el contenido de su pronunciamiento en la sec. 14/5.
El otro mecanismo consiste en la igualdad de trato (afectacin proporcional o por sorteo) en la
adquisicin de acciones a ttulo oneroso y en la reduccin del capital (S.A.: arts. 104 y 217, aplicables
por analoga a la S.R.L.). Este mecanismo deja de operar en las situaciones siguientes, tanto en la S.A.
como en la S.R.L.:
Cuando por acuerdo unnime de la junta general se disponga una afectacin distinta a la proporcional -
arts. 104 y 217. Vase la sec. 3/13.7b.
Cuando se deteriora el bien aportado en usufructo - vase la sec. 1/7.6b.
Cuando no procede excluir al socio moroso que tambin es titular de partes sociales ntegramente
pagadas, siendo procedente nicamente anular las parcialmente pagadas, con la consiguiente
minoracin de la participacin del socio en el capital - vase el Cap. 10.
El derecho de acrecer la participacin en el capital est reconocido por el art. 208 en la S.A. (aplicable
por analoga a la S.R.L.). Gozan de l los socios que con ocasin de un aumento de capital hubieren
ejercido el derecho de preferencia en el primer plazo (primera rueda) sealado a ese fin. Consiste en el
derecho preferente a suscribir las acciones que no hubieran sido suscritas en ese primer plazo - vase
el Cap. 9.
3) Derecho de participar en la distribucin de utilidades
Este derecho se sustenta en la prohibicin de que el pacto social excluya a determinados socios de
participar en las utilidades (art. 39, tercer prr.) y, en el caso de la S.A., en el reconocimiento expreso
que hace la ley de que cada accin atribuye el derecho a participar en el reparto de utilidades (arts. 95,
inc. 1, y 96, inc. 1). Este derecho deja de operar respecto de la parte no pagada de la accin o
participacin cuando el socio se encuentra en mora (vase la sec. 3/2.4d). Sobre la cuanta de la
participacin vase el Cap. 11.
4) Derecho de participar en la distribucin del remanente social en caso de liquidacin
Ningn artculo de la LGS reconoce este derecho de modo expreso como regla general aplicable en
cualquier forma societaria. ndirectamente viene reconocido como norma general en el art. 420, el cual
dispone la distribucin del haber social remanente "entre los socios" una vez aprobados los
documentos finales de la liquidacin. Con relacin a la S.A. s aparece reconocido en los arts. 95, inc.
1, y 96, inc. 1. Sobre la cuanta de la participacin vase el Cap. 11.
5) Derecho a no ser obligado luego de la suscripcin de la parte social, a realizar prestaciones
adicionales al aporte
Este derecho se funda en la limitacin de la responsabilidad de los socios al monto de sus
aportes al capital social - vase la sec. 2/3.
El art. 199 consagra este derecho en la S.A., siendo de aplicacin analgica en la S.R.Ltda. -
vase la sec. 3/3.
Es manifestacin de este derecho la inexigibilidad del reintegro del capital social en caso de
prdidas - vase el Cap. 10.
Es de notar que en la S.A., el pacto social o el acuerdo de aumento de capital pueden
establecer obligaciones adicionales al pago de la accin, segn lo prev el art. 86. Mas de
ningn modo podran imponerse esas obligaciones al accionista luego que ha suscrito la accin.
Derechos polticos
6) Derecho de participar en la formacin de la voluntad social, asistiendo, interviniendo y
votando en las juntas generales (o en las reuniones de los socios, en su caso, tratndose de la
S.R.Ltda.).
Por excepcin, no gozan de este derecho los accionistas titulares de acciones sin derecho de
voto vase la sec. 3/4.4.
Son conexos a este derecho, por ejemplo, los de solicitar la convocatoria de la junta general,
obtener informacin sobre los asuntos de la convocatoria, solicitar el aplazamiento de la junta,
hacerse representar en ella, dejar constancia en el acta del sentido de las opiniones vertidas en
la junta y obtener copia certificada de las actas.
Sobre las bases legales y el ejercicio de estos derechos en la S.A., vase el captulo 4.
Respecto de los socios de la S.R.L. la base legal de estos derechos est dada por el art. 286,
tercer prr. y 294, ltimo prrafo.
7) Derecho de elegir a los miembros o titulares del directorio, gerencia y a los liquidadores, as
como de ser electos para ejercer esos cargos
Estos derechos no estn expresamente declarados en la ley. Derivan del derecho a la paridad
de trato.
El derecho del socio a ser elegido para el ejercicio del cargo no impide que los estatutos
puedan establecer requisitos a ese fin. Slo implica que todo socio, cualquiera sea la cantidad
de sus partes sociales, ha de poder ser propuesto para ocupar el cargo si cumple los requisitos
estatutarios y legales.
Por ejemplo, se violara este derecho si el estatuto exigiera la titularidad del 10% de las
acciones a fin de poder ser electo director. No ocurrira tal si se estableciera que para participar
en la eleccin el candidato debe ser propuesto por accionistas que representen al menos ese
porcentaje.
8) Derecho de fiscalizar la gestin social
El art. 95, inc. 3, reconoce este derecho a los titulares de acciones con derecho de voto. Por
analoga, cabe reconocer el mismo derecho a los socios de la S.R.L.
Son aplicaciones de este derecho los de solicitar la convocatoria a junta general (S.A.: arts. 117
y 119; S.R.L. idem por analoga); solicitar en determinados supuestos la remocin de los
directores (S.A.: arts. 162 y 180),del gerente (S.A.: art. 189; S.R.L. idem por analoga) y del
27
liquidador (art. 414); y entablar demanda de responsabilidad contra los mismos (S.A.: arts. 181, 189 y
414; S.R.L.: arts. 181, por analoga, y 414).
9) Derecho de velar por el funcionamiento regular de la sociedad
Son expresiones de este derecho el de demandar la formalizacin e inscripcin de la constitucin social
y de otros acuerdos que requieren esas formalidades (art. 15) y el de solicitar la regularizacin de la
sociedad cuando ha devenido en irregular (art. 426).
_______________________
No se ha comprendido entre los derechos enunciados a aqullos que la ley atribuye a puestos de socio
que en conjunto deben representar un determinado porcentaje del capital social y que no pueden
reputarse como manifestacin de un derecho genrico atribuible a todo socio. Por ejemplo, es el caso
del derecho a solicitar la convocatoria de la junta general distinta a la junta obligatoria anual (art. 117).

2/4.3 Defensa del derecho
La accin judicial impugnatoria del acuerdo de la junta adoptado con violacin o negativa del derecho
del socio, es el tpico mecanismo que la ley otorga a ste en defensa de su derecho - vase al respecto
la sec. 4/21.
Cuando el acuerdo se adopta conforme a ley pero su ejecucin conlleva una violacin o
desconocimiento del derecho del socio, ste puede recurrir al Poder Judicial demandando el
restablecimiento de su derecho y la indemnizacin por parte de los directores o gerentes (sobre esto
ltimo vase las sec. 5/23 y Cap. 6).

2/5 Obligaciones
Desde la celebracin del pacto social y hasta despus de extinguida la sociedad, el socio es sujeto
pasivo de diversas obligaciones para con la sociedad o con terceros. Unas nacen de la ley y otras
pueden surgir del pacto social, del estatuto o de convenios entre los socios y entre stos y terceros.
El principio bsico que informa la regulacin de las obligaciones de los socios es el de la paridad de
trato: todas las acciones de una clase tienen a su cargo las mismas obligaciones (art. 88, primer
prrafo), lo que tambin es predicable respecto de todas las participaciones en la S.R.L., por analoga.
En cuanto a obligaciones patrimoniales se refiere la obligacin fundamental del socio es la de pagar el
aporte (dividendo pasivo), la cual lo acompaa aun despus de haber transferido su accin (art. 81) o
participacin (art. 81, aplicable por analoga), mientras no caduque su responsabilidad. Su
incumplimiento genera las consecuencias que se sealan en las seccs. 1/7.5b y 3/2.4d.
Esa obligacin le es exigible al socio inclusive tratndose de la sociedad irregular, con los alcances que
en ese supuesto seala el art. 425.
En determinadas situaciones surgen a cargo del socio otras obligaciones patrimoniales:
Se tiene el caso de las prestaciones accesorias a que se refieren los arts. 75 (S.A.) y 294, inc. 2
(S.R.L.). Su establecimiento, modificacin o supresin siempre requieren el concurso de la voluntad del
socio o socios a cuyo cargo se impone (pacto social; acuerdo de junta por unanimidad (vase la sec.
4/17) o con consentimiento del socio; e inclusive convenios entre socios). Por lo comn consisten en
obligaciones de hacer o no hacer (ej.: obligacin de prestar asistencia tcnica en relacin con el aporte
hecho de un elemento de la propiedad industrial al capital social, etc.). Su valor no integra el capital
social. El acto que las establezca debe indicar su contenido, modalidad, duracin, retribucin (si fuere
el caso) y penalidad por incumplimiento. Pueden estipularse a favor de la sociedad, de otros
accionistas o de terceros.
Tambin se encuentran las denominadas "obligaciones adicionales al pago de la accin", reguladas en
el art. 86. Se trata de prestaciones dinerarias o no que van aparejadas a la titularidad de la accin y que
deben constar en el medio representativo de sta (certificado, anotacin en cuenta, etc.). La obligacin
queda incorporada a la accin. Pueden ser creadas en el pacto social (en cuyo caso el accionista
conviene en su creacin) o en el acuerdo de aumento de capital (en cuyo caso el accionista al
suscribir o adquirir la accin asume la obligacin). Pueden afectar a todas las acciones o a las
acciones de una determinada clase. Se establecen en favor de la propia sociedad, de otros
accionistas o de terceros. Aunque el art. 86 no lo menciona es propio que las acciones
afectadas con obligaciones adicionales estn sujetas a restriccin de su libre transferibilidad
que se establezcan al crearlas. Vase adems la sec. 3/7.5.
El socio tiene adems la obligacin de reembolsar a la sociedad las sumas que hubiere recibido
en concepto de una distribucin de utilidades que resulte ilcita por contravenir lo dispuesto en
el art. 40. La obligacin de reembolso queda sujeta a lo dispuesto en ese dispositivo.
Sin perjuicio de la responsabilidad extracontractual que frente a la sociedad surja a cargo del
socio en virtud de las normas del Cdigo Civil, se ha contemplado en la LGS la obligacin de
aqul de indemnizar a la sociedad por los daos y perjuicios que sufra en los siguientes
supuestos: votacin a favor de acuerdos por los que se autoriz la celebracin de actos y
contratos que extralimitan el objeto social (art. 12, segundo prrafo); prdida del bien objeto del
aporte por culpa del socio antes de su entrega a la sociedad (art. 30); votacin a favor del
acuerdo no obstante tener inters en conflicto con la sociedad (art. 133, tercer prrafo); y
votacin a favor del acuerdo de distribucin de dividendos a cuenta sin contar con la opinin
favorable del directorio (art. 230, inc. 4).
De otro lado se ha impuesto la responsabilidad del socio frente a los acreedores sociales o
terceros en los casos siguientes: tratndose de actos que hubiere celebrado en nombre de la
sociedad antes de su inscripcin registral, cuando sobreviene la invalidez de esos actos por no
haberse inscrito la sociedad o no haberse ratificado el acto dentro de los tres meses siguientes
(art. 7); deudas sociales impagas, hasta por el monto de la suma recibida al liquidarse la
sociedad (art. 422); y actos jurdicos realizados por la sociedad irregular, si la irregularidad
existe desde la constitucin de la sociedad (art. 424).
Adems de las obligaciones patrimoniales indicadas el socio tiene el deber jurdico de
someterse a los acuerdos vlidos adoptados por la junta general (o especial en su caso) (art. 11
1), salvo los acuerdos en que surge el derecho de separacin del socio (sec. 2/6) y los casos
excepcionales en que el acuerdo slo obliga a quienes votaron a favor del mismo:
establecimiento de la prohibicin temporal de transferir, gravar o afectar acciones (art. 101,
cuarto prrafo); creacin de nuevas obligaciones de carcter econmico (art. 199, primer
prrafo), asuncin de prdidas (art. 220).
En la S.R.L. (con debilitamiento de su carcter de sociedad de capital), le vienen impuestos al
socio, por el solo hecho de ser tal, determinados deberes de conducta para con la sociedad.
Esos deberes no estn enunciados como tales entre las normas que regulan la S.R.L. Su
existencia se infiere en cuanto su inobservancia est prevista como causal de exclusin del
socio segn el art. 293. Tales deberes son:
no infringir las disposiciones del estatuto.
no cometer actos dolosos contra la sociedad.
no dedicarse por cuenta propia o ajena al mismo gnero de negocios que constituye el objeto
social.
Vase en la sec. 2/7.2 lo expresado a propsito de los dos primeros deberes.
Tratndose de los socios fundadores el art. 71 de la ley hace recaer sobre ellos
responsabilidades adicionales.
2/6.1 Concepto
El derecho de separacin consiste en la prerrogativa reconocida al socio de apartarse de la
sociedad pidiendo, segn los casos, la devolucin de lo aportado o la liquidacin de las partes
sociales de su propiedad. Este derecho no puede ser ejercitado segn el libre albedro del socio
(vase la sec. 2/1). Slo opera al darse determinadas circunstancias (causales) previstas en la
ley (las cuales se examinan en la seccin siguiente), o que pueden estar contempladas en el
propio estatuto, segn lo autorizan los arts. 200, inc. 4 (S.A.) y 293, lt. prr. (S.R.L.), e inclusive
en convenio celebrado entre todos los socios al amparo del art. 8 (vase la sec. 1/16).
2/6.2 Causales - Titulares del derecho
28
Las causales que a continuacin se enuncian son las sealadas en la LGS. (1) Se trata de situaciones
en las que se producen alteraciones fundamentales de los supuestos bajo los cuales el socio asinti a
incorporarse como tal en la sociedad.
En las situaciones siguientes surge el derecho de separacin:
En la S.A., cuando la revisin de la valoracin del aporte no dinerario del accionista arroja un valor
inferior en veinte por ciento o ms a la cifra asignada originalmente a la aportacin y el accionista opta
por su separacin de la sociedad - art. 76, cuarto prr.
Si el accionista adems tuviera acciones adquiridas por razn distinta a su aporte no dinerario, slo
tendra derecho a la devolucin de este aporte (y no a su separacin de la sociedad).
En la S.A., cuando la junta acuerda el cambio del objeto social, el traslado del domicilio al extranjero, la
creacin de limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o la modificacin de las existentes - art.
200, incs. 1, 2 y 3.
En la S.R.L. operan las dos primeras causales - art. 293, ltimo prr.
El cambio de objeto puede consistir en la sustitucin del mismo. En tal caso ha de afectar a la actividad
principal de la sociedad, apreciada en funcin de diversos factores segn las circunstancias (actividad
que caracteriza o identifica a la sociedad en el mercado, que genera los mayores ingresos o la mayor
utilidad, que representa la mayor inversin, etc.).
Ha de considerarse inclusive como sustitucin del objeto toda forma de autorizacin a un tercero para
el desarrollo de la actividad que vena realizando por s misma la sociedad, con abstencin de sta en
el futuro a cambio de una contraprestacin.
El cambio tambin puede consistir en una ampliacin de la actividad social. En tal supuesto ha de
representar una verdadera diversificacin del objeto social y no la simple realizacin de una actividad
complementaria y necesaria al mejor desarrollo de la actividad principal.
La restriccin del objeto social puede implicar un cambio del mismo si incidiera en la actividad principal.
Pero si fuera temporal o si la restriccin consistiera en el cese de las actividades productivas o
comerciales en una determinada zona, aunque la restriccin afecte a la actividad principal, no habra
cambio de objeto.
Cualquier limitacin a la libre transmisibilidad de las acciones puede dar pie a la separacin del
accionista.
En todos los supuestos de separacin arriba indicados tienen derecho a separarse de la sociedad los
socios que en la junta hubiesen hecho constar en acta su oposicin al acuerdo, los ausentes, los que
hayan sido ilegtimamente privados de emitir su voto y los titulares de acciones sin derecho a voto art.
200, segundo prr.
No es necesario haber pagado el ntegro del valor de la parte social. Dado su fundamento, el derecho
de separacin alcanza a los terceros no socios que hubieren adquirido acciones o participaciones
despus del acuerdo y antes de la inscripcin de la modificacin estatutaria, salvo que se demuestre
que ya conocan de sta al momento de la adquisicin - vase la sec. 4/20.1, parte final.
En la sociedad annima cerrada (S.A.C.), tiene derecho a separarse "el socio que no haya votado a
favor de la modificacin del rgimen relativo a las limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o al
derecho de adquisicin preferente" - art. 244.
En la sociedad annima abierta (S.A.A.), cuando la junta general acuerda excluir del Registro Pblico
del Mercado de Valores las acciones u obligaciones que tiene inscritas en dicho registro y ello
determina que pierda su calidad de tal y que deba adaptarse a otra forma de sociedad annima art.
262.
En este caso el derecho de separacin corresponde a "los accionistas que no votaron a favor del
acuerdo", segn lo prev el mismo art. 262. Por tales hay que entender a los que menciona el art. 200,
a cuyo rgimen de separacin remite el propio art. 262.
Tanto en la S.A. como en la S.R.L., cuando se acuerda la transformacin (art. 338), la fusin
(art. 356) o la escisin (art. 385) de la sociedad.
Segn lo sealan los respectivos dispositivos los supuestos indicados dan lugar al ejercicio del
derecho de separacin regulado por el artculo 200". Por lo cual tienen derecho a separarse de
la sociedad en estos supuestos los socios que menciona dicho artculo (vase el literal b) de
esta seccin).
Tanto en la S.A. como en la S.R.L., cuando habiendo devenido la sociedad en irregular, la junta
(o los socios en el caso del art. 286, segundo prr.) no acceda a la solicitud que formulen los
socios, sus acreedores o los de la sociedad, los directores, o los gerentes, para que se acuerde
la regularizacin o disolucin de aqulla (art. 427). La ley seala que en esta hiptesis "los
socios podrn separarse de la sociedad".
Si en los supuestos que prevn los incisos 2, 4, 6 y 9 del art. 407, la junta convocada conforme
al art. 409 declara que no es procedente la disolucin de la sociedad y ese acuerdo no es
impugnado o es confirmado en el procedimiento de impugnacin, el socio no podr plantear
luego su separacin en base a esos mismos supuestos.
______________________
No consideramos el caso previsto en el art. 63, tercer prr., por corresponder a uno de
separacin del socio durante el proceso de constitucin de la sociedad por oferta a terceros.

2/6.3 Procedimiento
En el caso del art. 76 (desacuerdo en el valor definitivo del aporte no dinerario), el ejercicio de
las opciones que ese dispositivo acuerda al socio (vase la sec. 1/7.4a) est expedito desde
que se le hace saber el valor establecido por el directorio o por el juez. La ley no seala plazo
para ejercitar la opcin. A ese fin la sociedad puede recurrir al juez siguiendo el procedmiento
del proceso sumarsimo en aplicacin analgica de lo previsto por el art. 182 del C.C. para el
acto jurdico con plazo implcito. Si el socio no efectuara la eleccin en el plazo sealado, la
sociedad podra hacerlo, por aplicacin analgica de lo dispuesto en los arts. 1144 y 1162 del
C.C. para las obligaciones alternativas cuya eleccin omita el deudor. En tal caso la sociedad
debiera optar entre la reduccin del capital por la diferencia del valor y la exigencia de pago de
la misma al socio.
En los supuestos del art. 200 (cambio de objeto social, traslado del domicilio al extranjero y
creacin o modificacin de restricciones a la libre transferibilidad de las acciones) el derecho de
separacin se ejerce mediante carta notarial hasta el dcimo da siguiente a la fecha de
publicacin del acuerdo que le da origen - art. 200, cuarto prr.
guales forma y plazo rigen para la separacin del socio por transformacin, fusin o escisin de
la sociedad, por remisin hecha a la regla del art. 200 en los arts. 338, 356 y 385,
respectivamente. El plazo se computa a partir del ltimo (tercer) aviso (publicacin) del acuerdo
de transformacin (art. 337), fusin (art. 355) o escisin (art. 380) de la respectiva sociedad.
La hiptesis de separacin del art. 244 (modificacin de las restricciones para la transferencia
de las acciones en la S.A.C.), a falta de regulacin expresa, queda sujeta por analoga a la
regla del art. 200 en cuanto a la forma y plazo para ejercitar la separacin.
En el caso del art. 262 (adaptacin de la S.A.A. a otra forma de sociedad annima por exclusin
de sus ttulos del Registro Pblico del Mercado de Valores), tambin rigen la forma y el plazo de
separacin sealados en el art. 200, por remisin hecha a este dispositivo en el primero. El
derecho de separacin debe ejercitarse dentro de los diez das siguientes a la fecha de
inscripcin de la adaptacin en el Registro de Personas Jurdicas. (1)Vale decir que en ese
plazo debe entregarse la carta notarial a la sociedad.
En la hiptesis del art. 427 (no regularizacin ni disolucin de la sociedad), a falta de norma que
fije la forma y el plazo para el ejercicio del derecho de separacin debe aplicarse la regla del art.
29
200 por analoga: deber entregarse la carta notarial de separacin a la sociedad dentro de los diez
das siguientes a la celebracin de la junta convocada judicialmente para acordar la disolucin o
regularizacin de la sociedad.
________________________
Sobre el cmputo del plazo vase el art. 45.

2/6.4 Efectos
En la hiptesis del art. 76 (desacuerdo en el valor definitivo del aporte no dinerario) se devuelve al socio
el bien aportado en propiedad o en usufructo. Segn el ltimo prrafo de ese artculo el capital se
reducir y se anularn las partes sociales asignadas al socio por su aporte no dinerario, si en el plazo
de 30 das de ejercitado el derecho tales partes no son suscritas y pagadas en dinero (por los dems
socios o terceros) - vase el Cap. 10.
La exigencia de reduccin del capital no procede si el reembolso se efecta con cargo a beneficios o
reservas - vase el Cap. 10.
Cuando la separacin obedece a la modificacin del estatuto en los supuestos previstos en el art. 200
(cambio del objeto social, traslado del domicilio al extranjero y creacin o modificacin de limitaciones a
la transmisibilidad de las acciones), a la exclusin de los ttulos de la S.A.A. del Registro Pblico del
Mercado de Valores y su consiguiente adaptacin a otra forma de S.A. (art. 262), a la transformacin
(art. 338), a la fusin (art. 356) o a la escisin (art. 385), el reembolso de las partes sociales debe
producirse por el monto y en los plazos y forma de pago indicados en el art. 200, prrafos quinto a
octavo. Estas reglas son asimismo aplicables por analoga en la separacin por modificacin de las
restricciones para la transferencia de acciones en la S.A.C. (art. 244) y por irregularidad de la sociedad
(art. 427).
El quinto prrafo del art. 200 dispone que "de no haber acuerdo las acciones que tengan cotizacin en
Bolsa se reembolsaran al valor de su cotizacin media ponderada del ltimo semestre Si no tuvieran
cotizacin, al valor en libros al ltimo da del mes anterior al de la fecha del ejercicio de separacin".
Sobre el particular Enrique Elas (1) precisa lo siguiente:
"... "cotizacin media ponderada" es el resultado de multiplicar valores de negociacin de cada accin
en cada da de bolsa del ltimo semestre (cada uno de los nmeros del conjunto) por el nmero de
acciones de cada negociacin (valor particular llamado peso), sumar las cantidades as obtenidas y
dividir esa suma por la suma de todas las acciones negociadas (todos los pesos). De esta manera el
valor promedio ponderado es inobjetable, pues cada transaccin burstil tiene no solamente el peso de
su precio sino tambin el peso de, mayor o menor nmero de acciones de cada operacin"
"La Ley define como "valor en libros" al que resulta de dividir el patrimonio neto entre el nmero total de
acciones.
La intencin de la Ley es indubitable: se trata de una valorizacin sencilla, que consiste en dividir el
capital las reservas. las utilidades acumuladas, las primas suplementarias, los excedentes de
revaluacin y, en general, todas las cuentas del patrimonio neto de la sociedad, entre el nmero total de
acciones, tanto las con derecho a voto como las que no lo tienen. Aunque la Ley omite pronunciarse,
consideramos que tambin participan en el cmputo las acciones de trabajo (2), si las hubiere, desde
que tienen derecho al patrimonio neto de la sociedad.
En otras palabras, se trata de una valorizacin sobre valores contables y tangibles, sin revalorizaciones
ni cmputo de valores intangibles".
Sobre la separacin del socio en razn de la fusin de la sociedad, vase adems lo expresado en el
Cap. 17.
Consecuentemente al reembolso de las partes sociales deber reducirse el capital, salvo que
los dems socios o terceros asuman las partes sociales del socio saliente o que el reembolso
se haga con cargo a beneficios o reservas - vase el Cap. 10.
_______________________
Enrique Elas, Derecho Societario Peruano La Ley de Sociedades del Per, Editora Normas
Legales S.A., 2000, pg 413.
Actualmente, Acciones de nversin. Vase el Anexo del Cap. 3
2/7.1 Concepto
Derecho fundamental del socio es el de permanecer en la sociedad. Hay situaciones
excepcionales en que ese derecho deja de operar, pudiendo producirse entonces la salida
forzosa o exclusin del socio. Ella tiene lugar por decisin de la sociedad o por decisin judicial
y normalmente conlleva la anulacin de las partes sociales que pertenecan al socio excluido.

2/7.2 Causales
Causales legales
La LGS prev determinadas causales que posibilitan la exclusin del socio. Ellas tienen que ver
con el incumplimiento de deberes fundamentales del socio para con la sociedad. All la
exclusin reviste el carcter de una sancin. Otras aluden a circunstancias que afectan a la
persona del socio y que han de impedirle atender su deber de colaboracin social o han de
repercutir negativamente sobre la sociedad. Ac la exclusin se presenta como una medida de
defensa del inters social.
En todo caso, cuando la determinacin de la existencia de una causal de exclusin implique la
apreciacin de una situacin de hecho, debe cuidarse de ponderar juiciosamente las
circunstancias de la misma, por hallarse en conflicto el derecho del socio a permanecer en la
sociedad y la cautela del inters social.
Las causales legales de exclusin previstas para la S.A. se vinculan exclusivamente con
situaciones en que llega a faltar el aporte del accionista. En la S.R.L. adems de tales
situaciones, estn previstas otras.
Sobre un supuesto que no constituye causal de exclusin en la S.A., vase en la sec. 8/6 la
resea de la Res. 276-2000-ORLC/TR de 8-9-00.
a) Mora en el pago del aporte
La exclusin por esta causal se presenta cuando el socio ha incurrido en mora respecto del
pago de todas las partes sociales de su propiedad.
Es la alternativa a la exigencia del pago del aporte, que la sociedad tiene frente al socio
moroso. As lo prevn expresamente los arts. 22, primer prrafo y 80, aplicables a la S.R.L. y a
la S.A., respectivamente. La decisin de excluir al socio moroso por la va correspondiente
puede ser adoptada tan pronto incurre en mora (vase la sec. 1/7.5b).
Ntese que la exclusin del socio puede llevarse a cabo cualquiera sea el monto del aporte
adeudado.
b) Prdida del bien aportado en usufructo a la sociedad
Sobre esta causal vase lo expresado en la sec. 1/7.6b.
c) Causales varias que operan en la S.R.L.
30
El art. 293 contempla que puede ser excluido "el socio gerente que nfringa las disposiciones del
estatuto, cometa actos dolosos contra la sociedad o se dedique por cuenta propia o ajena al mismo
gnero de negocios que constituye el objeto social . (1)
Si bien esta disposicin se refiere el socio gerente, Eas Laroza (2) entiende que estn comprendidos
en sus alcances los dems socios de la S.R.L., pero slo en lo que respecta a la exclusin por violacin
del estatuto y comisin de actos dolosos contra la sociedad. Funda este parecer en el carter
personalista de este tipo de sociedad, en que la causal relativa a la concurrencia con las actividades
propias del objeto social,est vinculada con la prohibicin de dicha concurrencia impuesta al socio
gerente por el art. 287 (3). Compartimos esta apreciacin, sin perjuicio de sealar que el pacto social o
estatuto pueden acoger todas las indicadas causales respecto de todos los socios.
El incumplimiento de las disposiciones del estatuto resulta ser causal extraa a la relacin del socio con
la sociedad en la S.R.L., toda vez que en sta, como en la S.A., la obligacin fundamental del socio es
la de realizar su aporte patrimonial al capital social, siendo causal distinta de exclusin el faltar a dicha
obligacin.
La comisin de actos dolosos acta como causal desde que se produce su constatacin (por ejemplo, a
travs de una auditora), sin que sea necesario esperar a que se dicte condena judicial.
Causales voluntarias
El pacto social y el estatuto (e inclusive los convenios entre socios) (4) pueden contener estipulaciones
sobre la salida forzosa del socio. Esa posibilidad est expresamente contemplada en el art. 248
respecto de la S.A.C., regla aplicable por analoga a la S.R.L.
Aunque la LGS no prev expresamente la posibilidad del pacto de exclusin del accionista en la S.A. (a
diferencia de la S.A.C.), ha de considerarse que es legalmente viable ese pacto, si bien restringido a
circunstancias en que la subsistencia de la condicin de accionista entra en serio conflicto con el
inters social. Por ejemplo, as sucedera si la exclusin fuera la sancin prevista para el accionista que
incumple las prestaciones accesorias que asumi en vinculacin con su aporte, las cuales resultan
esenciales al desarrollo del objeto social; o si el accionista deviniera en socio mayoritario de una
sociedad competidora, etc.
En lnea con este criterio la Res. N 104-2001-ORLC/TR de 8-3-01 seala que no existe impedimento
para incorporar causales de exclusin en el estatuto de una S.A., en razn de que a) no existe norma
que prohba la exclusin de accionistas; b) la exclusin de accionistas no es una caracterstica especial
de las S.A.C.; y c) no existe inconveniente en incluir disposiciones previstas para las S.A.C. en el
estatuto de una S.A. que no contravengan la regulacin de sta. (5)
La misma resolucin ha precisado que la exclusin de un accionista no es un acto inscribible en los
Registros Pblicos.
_____________________
La concurrencia con las actividades de la sociedad le est prohibida al gerente de la S.R.L. por el art.
287.
Elas Laroza, Enrique, "Derecho Societario Peruano, Editora Normas Legales, Trujillo, pg. 623.
Sobre dicha prohibicin, vase la sec. 14/4.2
Vase la sec. 1/15
Esta resolucin deja sin efecto el criterio contrario establecido por la Res 112-2000-ORLC/TR de 25-4-
00.




2/7.3 Procedimiento
Para excluir al socio moroso la S.R.L. necesita acudir a la va judicial del proceso sumarsimo
(art. 22). En la S.A. deber acudirse a la venta de las acciones, lo cual puede tener lugar previa
decisin de la junta o del directorio (pues la consecucin de la integracin del aporte al
patrimonio social es responsabilidad de la administracin); y si aqulla fracasa debern
anularse las acciones (art. 80).
En la prdida o destruccin del bien aportado en usufructo la exclusin tiene lugar por acuerdo
de la junta mediante la anulacin de las acciones o participaciones del socio.
La exclusin del socio en la S.R.L. se lleva a cabo por acuerdo de la junta (o de los dems
socios cuando la voluntad social se forma fuera de la junta general) con el voto de la mayora
de las participaciones sociales, sin considerar las del socio cuya exclusin se discute. El socio
excluido puede formular oposicin mediante demanda en proceso abreviado dentro de los 15
das desde que la exclusin se le comunic (art. 293). Vase lo indicado en la sec. 2/7.2c.
Sobre la ejecutabilidad inmediata del acuerdo de exclusin y el efecto de la oposicin del socio
excluido vase en la sec. 14/3.2 lo sealado por la Res. 057- 2000-ORLC/TR de 20-2-00.
Si la sociedad slo tiene dos socios la exclusin debe tener lugar por decisin judicial mediante
demanda en proceso abreviado (art. 293).
En la S.A.C., el pacto social o el estatuto pueden establecer causales de exclusin del
accionista. La exclusin operar previo acuerdo de la junta general adoptado con el qurum y
mayora establecidos en el estatuto. A falta de norma estatutaria, el acuerdo debe adoptarse
con el qurum y mayora establecidos en los arts. 126 y 127 de la LGS. El acuerdo de exclusin
puede impugnarse conforme a las normas que rigen para la impugnacin de acuerdos de juntas
generales de accionistas (art. 248). Vase la sec. 4/22.
Tratndose de causales voluntarias de exclusin, sta debe tener lugar por decisin de la junta
general, la que dar lugar a la anulacin de las partes sociales del socio excluido.
En todo caso en que la exclusin sea decidida por la junta, las acciones o participaciones del
socio afectado no se computan para establecer la mayora por tener inters en conflicto con la
sociedad (S.A. art. 133; S.R.L. art 293, para el supuesto contemplado en l; art. 133, en los
dems supuestos, por remisin genrica del art. 294, ltimo prr.). El socio afectado tiene
derecho a impugnar el acuerdo (vase la sec. 4/21), salvo el caso ya sealado del art. 293 el
cual prev otro medio de impugnacin.
Sobre la incidencia en el capital social de la anulacin de las partes sociales del socio excluido,
vase la seccin siguiente, parte final.

2/7.4 Efectos
En caso de exclusin del accionista moroso el efecto vara segn que ella tenga lugar por venta
o anulacin de sus acciones. En el primer supuesto, dado que la venta se hace "por cuenta y
riesgo" del accionista, se aplica el producto de la venta a cubrir el saldo del valor nominal de las
acciones, hasta donde alcance. Si hubiere un faltante deber ser considerado como prdida de
colocacin, por aplicacin extensiva del art. 85, cuarto prr. La sociedad tiene adems derecho
a cobrar los gastos, intereses moratorios y los daos y perjuicios causados por la mora, segn
el art. 80, primer prr. Si la venta arrojara un sobrante respecto del valor nominal, la sociedad
podr aplicarlo a cubrir esos conceptos.
En el supuesto de anulacin de las acciones por no ser posible su venta, quedan en beneficio
de la sociedad los aportes recibidos, sin perjuicio de su derecho al resarcimiento por los
mayores daos causados (art. 80, tercer prr.).
En la S.R.L. la exclusin del socio moroso por la va del proceso sumarsimo debe originar, por
analoga, la misma consecuencia que la LGS prev para la anulacin de las acciones del
accionista moroso.
Si la exclusin tiene lugar por prdida del bien entregado en usufructo, no se produce
reembolso alguno al socio, pues el riesgo de dicha prdida es de su cargo segn la regla
general del art. 29, segundo prr.
31
Las participaciones del socio gerente de la S.R.L. que sea excluido por las causales enunciadas en el
art. 293 deben ser reembolsadas al valor en libros al ltimo da del mes anterior al de la fecha del
acuerdo de exclusin, por analoga con lo previsto en el art. 200 para el reembolso de las acciones no
cotizadas en Bolsa en caso de reparacin del accionista.
Tratndose de la exclusin por causales voluntarias debe estarse a lo que se hubiere estipulado en
cuanto a la valorizacin de las acciones o participaciones. En su defecto deber aplicarse por analoga
la regla del art. 200.
La exclusin del socio mediante la anulacin de las partes sociales que fueron de su propiedad origina,
en principio, la consiguiente reduccin del capital (vase al respecto el Cap. 10). Por excepcin no
ocurrir este efecto si los dems socios asumen, mediante la suscripcin a prorrata, la totalidad de las
partes sociales del socio excluido. En tal supuesto, si el pago se hiciera a plazo o en especie ser
necesario modificar la clusula del estatuto relativa a la forma de pago del capital social.
2/7.5 Formalizacin e inscripcin
En la S.A. la exclusin del accionista no requiere formalizacin por escritura pblica ni inscripcin en el
Registro de Personas Jurdicas. Slo si la exclusin conllevara una reduccin de capital, o si habiendo
asumido los dems accionistas las acciones del excluido, la forma de pago de las mismas hiciera
necesaria la modificacin del estatuto, sern necesarias la escrituracin e inscripcin correspondientes.
En la S R.L. la exclusin del socio debe formalizarse por escritura pblica e inscribirse en el Registro de
Personas Jurdicas (art. 293, primer prr., aplicable en los dems supuestos, por analoga), sea que d
lugar o no a la reduccin del capital social.
La inscripcin de la exclusin del socio de la S.R.L. puede solicitarse inmediatamente despus de
otorgada la escritura pblica -R.R.S., art. 101, segundo prrafo.


2/7.6 Pactos sobre la Exclusin
En determinados mbitos del rgimen de la exclusin del socio puede jugar la autonoma de la
voluntad. Por ejemplo, el pacto social, el estatuto o los convenios entre socios pueden establecer:
que no operen determinadas causales previstas en la ley o que sean de aplicacin otras causales
(sobre esto ltimo vase la sec. 1/16.2).
que no se requiera la venta de las acciones en caso de mora del accionista, quedando facultada la
sociedad para acordar la exclusin luego de constituido en mora el accionista.
que la sociedad devolver en parte el aporte parcial del socio moroso.
reglas sobre la valorizacin de las partes sociales.
En todo caso ha de tratarse de aspectos del rgimen en los cuales las normas legales no revisten el
carcter de imperativas. Adems las estipulaciones no deben desnaturalizar el rgimen legal de la
forma societaria de que se trate.

2/8 Socios Fundadores
Socios fundadores son los que otorgan la escritura de constitucin social y suscriben todas las
acciones - art. 70.
La ley establece la responsabilidad solidaria de los fundadores en determinados supuestos (art. 71) y
fija su plazo de caducidad (art. 73). Asimismo autoriza a que en la escritura fundacional se estipule,
como beneficio especial de los fundadores, independientemente de su condicin de accionistas
derechos especiales de contenido econmico. Estos beneficios, cuando consistan en participacin en
las utilidades o en cualquier otro derecho sobre ellas, "no pueden exceder, en conjunto, de la dcima
parte de la utilidad distribuible anual que aparezca de los estados financieros de los primeros cinco
aos, en un perodo mximo de diez aos contados a partir del ejercicio siguiente a la constitucin de la
sociedad" (art. 72). De modo que los beneficios especiales de los fundadores sobre las utilidades
operan como mximo hasta el vencimiento de cualquiera de los dos lmites temporales sealados.
Aunque no est previsto en la ley nada impide que los beneficios acordados a los fundadores
tambin consten en ttulos de participacin nominativos y transferibles (como los contemplados
en el art. 104, que se entregan a los titulares de acciones amortizadas).
El beneficio que se reconozca a los fundadores no puede ser suprimido por la junta mediante
una modificacin estatutaria, toda vez que tiene la naturaleza de un derecho de crdito nacido
de un pacto distinto al de constitucin de la sociedad.

3/1 Concepto
La accin es el puesto de socio que corresponde a cada una de las partes sociales o unidades
de aporte en que se divide el capital de una sociedad annima (o sociedad en comandita por
acciones), conforme a sus estatutos. (1)
Este puesto de socio contiene un conjunto de derechos y obligaciones legales y estatutarios.
Salvo los casos de aumento de capital que dan origen a acciones liberadas (2) la titularidad del
puesto de socio se adquiere con la suscripcin y pago de la unidad de aporte de capital. Desde
el momento en que queda suscrito el ntegro del capital con que se constituye la sociedad o el
aumento del mismo, y se paga en la parte debida, el socio tiene el derecho de ser inscrito en la
matrcula de acciones (vase la sec. 3/5.2a) para as participar en las juntas generales de
accionistas, utilidades y dems derechos que confieren tales puestos de socio.
Los puestos de socios (acciones) son representados mediante certificados, anotacin en cuenta
u otra forma que permita la ley (art. 100). (3) Sin embargo, esa representacin no es necesaria
para el ejercicio de los derechos que conllevan (art. 84, tercer pargrafo) ni para ser
transferidos.
Sobre el aumento y la forma en que se puede transferir el puesto de socio, vease las seccs.
3/7.1 y 3/7.2.
Los puestos de socio son acumulables. El accionista suma los derechos contenidos en cada
una de las acciones que suscribe y adquiere.
______________________
Vase adems la sec. 1/6.2 a) y b).
Vase la sec. 1/6.2 .c)
La Ley de Ttulos Valores (N 27287) art. 257.1 contiene regla similar.
3/2.1 La accin como alcuota del capital
El art. 82 declara que las acciones "representan partes alcuotas del capital (1). Refuerza esa
significacin al disponer que "todas tiene el mismo valor nominal. (2)
La derogada LGS (art. 105) permita la fijacin de distinto valor nominal a acciones de distinta
clase. Esa posibilidad no existe en la nueva ley.
El Reglamento del Registro de Sociedades seala que el valor nominal de las acciones debe
estar expresado monetariamente (art. 39). Lo cual excluye que puedan emitirse acciones con
valor nominal fijado como fraccin del capital (acciones "de cuota).
Esta igualdad entre el valor nominal de la accin y el valor de las unidades de aporte en que se
ha dividido el capital para su integracin, determina que la suma del valor nominal de todas las
acciones equivalga al monto del capital (vase !a seccin 1/6.2a).
Cualquier variacin en el capital implica la anulacin o la emisin de acciones, o la variacin de
su valor nominal. Por el contrario, cuando se amortizan las acciones con cargo a utilidades u
otras reservas sin afectar el capital, la equivalencia se restituye elevando el valor nominal de las
acciones restantes y no reduciendo el capital - vase la sec. 3/13.4a.
32
_______________________
La Ley de Ttulos Valores (N 27287) art. 257.1 contiene regla similar.
En la Exposicin del Proyecto de las LGS se seala que la igualdad del valor nominal de todas las
acciones ha sido establecida para que los reajustes de la cuenta de capital por inflacin se prorrateen
por igual entre todas las acciones.

3/2.2 Creacin y emisin de las acciones
La LGS distingue entre la creacin y la emisin de la accin. Lo primero tiene lugar desde el momento
en que se declara el capital social en la oportunidad de la constitucin de la sociedad o del acuerdo de
aumento del capital. El art. 82, primer prrafo, expresa as que "Las acciones se crean en el pacto
social o posteriormente por acuerdo de junta general": La creacin de las acciones se expresa en el
acto de declarar la cantidad de ellas en que est dividido el capital social. Al crearse las acciones debe
indicarse si son de la misma o diferente clase y, en este ltimo caso, los derechos u obligaciones que
les corresponden.
La emisin de las acciones es el acto de ponerlas en circulacin, lo que slo puede tener lugar segn el
art. 84, una vez que han sido suscritas y pagadas en el monto correspondiente (vase la seccin
3/2.4a). Con ella despiertan a la vida jurdica las acciones creadas, pudiendo sus titulares ejercer los
derechos (y, si fuera el caso, debiendo cumplir las obligaciones) que correspondan a las mismas.
La utilidad de la distincin entre la creacin y la emisin de !as acciones estriba en que posibilita que la
sociedad pueda crear acciones para tenerlas "en cartera" hasta que puedan ser emitidas (vase la sec.
3/2.3).
Cuando para pagar la accin el accionista realiza un aporte no dinerario, la emisin de las acciones
est condicionada adems a la revisin de la valorizacin original del aporte por el directorio y al
vencimiento del plazo para solicitar !a comprobacin (art. 76, segundo prrafo).
La emisin es realizada directamente por la sociedad. Tambin puede ser efectuada por terceros
cuando se trata de acciones en cartera cuya colocacin les ha sida encargada por la sociedad (art. 98,
segundo prrafo).
A partir de la emisin de las acciones sus titulares asumen el puesto de socio y se generan para ellos
los derechos y obligaciones atribuibles a cada accin. Sin embargo, cuando se trata de acciones que la
sociedad tena en cartera y que por encargo de ella han sido colocadas por terceros, el goce de los
derechos de los accionistas esta condicionado a que el tercero comunique a la sociedad la emisin de
las acciones (art. 98, segundo prrafo).
No debe confundirse la emisin de la accin, que es el acto de ponerla en circulacin, con la emisin
(expedicin) del certificado que !a representa (vase la sec. 3/6.1).
3/2.3 Creacin de acciones con emisin posterior (Acciones en cartera)
El art. 98 contempla la posibilidad de crear acciones, con o sin derecho de voto, que se mantienen en
cartera hasta su suscripcin y pago en el monto correspondiente, momento en que son emitidas. En
tanto ello no tenga lugar su valor no integra la cuenta Capital. No pueden representar ms del 20% del
nmero total de las acciones emitidas. Cuando se coloquen a travs de un tercero, se requiere que
ste comunique su emisin a la sociedad para que se generen los derechos que otorgan.
A su vez el art. 99 reconoce a los accionistas el derecho preferencial para suscribir las acciones en
cartera (con la restriccin aplicable a los accionistas en mora en el pago de sus acciones segn el art.
207). A este fin, cuando la sociedad acuerde la colocacin ("emisin" dice la ley) de tales acciones debe
entregar a los accionistas certificados de suscripcin preferente. Estos certificados son transferibles en
virtud del art. 207. El ejercicio del derecho de suscripcin preferente debe tener lugar en un plazo
mximo de cinco das tiles a partir de la fecha en que la sociedad anuncie la colocacin de las
acciones en cartera.



a) Concepto de la suscripcin de acciones
La suscripcin es el acto por el que una persona declara su voluntad de adquirir un determinado
nmero de acciones (puestos de socio) asumiendo, en contrapartida, la obligacin de efectuar
determinados aportes para integrar el capital de la sociedad por un monto equivalente al valor
nominal de dichas acciones, o hasta su valor de colocacin, cuando ste resulta inferior al valor
nominal (vase el literal b) de esta seccin.
Para la adquisicin de las acciones suscritas debe pagarse, previamente, la totalidad o parte del
aporte prometido, segn lo establecido por los fundadores o la junta - vase el literal b) de esta
misma seccin.
Salvo los casos de constitucin y de aumento de capital por oferta a terceros la suscripcin y el
pago del aporte no estn sujetos a formalidad alguna. En la constitucin por oferta a terceros
(art. 59) y en el aumento de capital por igual forma (art. 210), la suscripcin y pago de las
acciones conllevan la extensin de un certificado con la formalidad y contenido que seala el
art. 59.
Aun cuando la suscripcin sea seguida por el pago del aporte correspondiente, sus efectos
estn sujetos a la condicin de que alcancen a ser suscritas todas las acciones representativas
del capital propuesto por los fundadores, o la junta, segn el caso. Cumplido ello, y sin ser
necesaria declaracin expresa del directorio o la junta general, el suscriptor adquiere las
acciones que corresponden a su aporte.
Si no se alcanza la suscripcin del capital propuesto en el plazo fijado, debe notificarse al
suscriptor para la devolucin del dinero o bienes que entreg. (1)
Se exceptan de las reglas expresadas en los dos prrafos anteriores:
la constitucin por oferta a terceros, que se rige por normas especiales; y
el acuerdo de aumento de capital que admita la posibilidad de incrementarlo en un monto
inferior al fijado, en principio, por la junta - vase el Cap. 9.
______________________
Por aplicacin analgica del art. 69, la notificacin debe realizarse dentro de los 15 das de
vencido el plazo para la integracin del capital.




b) Valor de colocacin de la accin - Colocacin por encima o por debajo del valor nominal - La
prima de capital
El valor de colocacin (o "tipo de emisin") de la accin es el monto a ser pagado por quien la
suscriba. Segn el art. 85, primer prrafo, ese valor "se establece en la escritura de constitucin
o por la junta general que acuerde el aumento de capital". Puede ser igual, superior o inferior al
valor nominal de la accin. En el primer caso, al suscribir la accin el socio slo se obliga a
pagar un aporte igual al valor nominal de la accin. En el segundo, adems del aporte el socio
se obliga a pagar una suma llamada "prima de capital". En el tercer caso el aporte a que se
obliga el socio es inferior al valor nominal de la accin, generndose para la sociedad una
"prdida de colocacin", en la denominacin legal.
A continuacin se tratan las reglas sobre las dos ltimas situaciones.
Colocacin por encima del valor nominal - La prima de capital
La prima de capital es el desembolso suplementario que en algunos casos se exige para
participar en la suscripcin de cada accin, como un monto adicional al aporte de capital
expresado en el valor nominal de la accin.
33
Aunque puede responder tambin a otros fines (1) el pago de la prima de capital suele ser exigido en
los aumentos de capital por nuevos aportes o por capitalizacin de crditos contra la sociedad, cuando
el patrimonio neto es superior al capital social. Persigue esa exigencia evitar que el valor patrimonial de
las acciones existentes se vea disminuido al emitirse las nuevas acciones, en razn del derecho de
stas a participar en las utilidades y reservas anteriores (vase el Cap. 11). Tal resultado se alcanza
incrementando las reservas, mediante la prima de capital, en la misma proporcin en que se aumenta
el capital.
Segn el art. 85, cuarto prrafo, "Los trminos y condiciones del pago de la prima y la aplicacin de la
misma estn sujetos a lo que establezca la ley, la escritura pblica de constitucin o el acuerdo de la
junta general".
La prima puede estar sujeta a condiciones (adems de plazos) por tratarse de una suma adicional al
capital.
Al igual que los aportes tambin puede pagarse mediante la transferencia de bienes no dinerarios,
muebles o inmuebles.
Por ser supuesto distinto no alcanza al cedente de una accin con prima no desembolsada, la
responsabilidad solidaria con todos los que lo preceden y con el cesionario, establecida en el art. 81
respecto de las acciones con dividendos pasivos. La obligacin de responder solidariamente de dicho
pago tendra que estar establecida en el certificado (u otra forma de representacin) de la accin para
que alcance al cedente.
Sobre la distribucin o capitalizacin de la prima, vase el Cap. 11.
Colocacin de acciones por debajo del valor nominal
El art. 85 admite que puedan emitirse acciones para ser colocadas a un valor inferior al nominal.
Dispone que en tal supuesto "la diferencia se refleja como prdida de colocacin" (cuarto prrafo) y que
las acciones as colocadas "se consideran para todo efecto ntegramente pagadas a su valor nominal
cuando se cancela su valor de colocacin". (quinto prrafo).
La colocacin de acciones a un valor por debajo del nominal encuentra plena justificacin en
situaciones en que las prdidas han disminuido el patrimonio neto por debajo del capital social y, por
ende, el valor patrimonial de la accin es inferior al nominal. La ley, al permitir esa colocacin, posibilita
el ingreso de nuevos capitales a la sociedad con prdidas, sin necesidad de que sta reduzca el capital
para absorber las prdidas e igualar as los valores patrimonial y nominal de la accin.
De no darse esa situacin patrimonial negativa, la decisin de colocar acciones por debajo de su valor
nominal necesariamente lesionar el valor patrimonial de las acciones ya emitidas. Por lo que dicha
decisin, sea que se adopte por la mayora calificada o por el directorio en virtud de delegacin hecha
por la junta general, hallar legitimidad slo si razones vinculadas estrictamente al inters social la han
hecho necesaria o conveniente.
_______________________
Por ejemplo, la prima puede ser estipulada con la finalidad de defender el capital de las prdidas que
pudieren sobrevenir, a efectos de que la sociedad no se vea obligada a reducir su capital (vase el
Cap. 10).




c) Pago de la accin suscrita
El pago inicial correspondiente a la suscripcin de la accin no puede ser inferior al 25% de su
valor nominal. Esta norma es aplicable tanto al constituir la sociedad como al aumentar el
capital - arts. 52 y 84.
Tal exigencia no se cumple si algn socio paga un porcentaje menor por sus acciones, aun
cuando se alcance el 25% del capital total por desembolsos mayores de otros socios (1) .
El pago puede ser realizado con el aporte de bienes dinerarios o no dinerarios (vase la sec.
1/7.3a) y si se trata de aumento de capital, inclusive mediante capitalizacin de utilidades,
reservas o crditos contra la sociedad - vase el Cap. 9.
El saldo correspondiente a la parte no desembolsada de la accin, llamado tambin dividendo
pasivo, debe ser pagado en los plazos y formas establecidos por los fundadores en el contrato
social o por la junta en el acuerdo de aumento de capital, siendo de aplicacin lo establecido en
las seccs. 1/7.5 y 3/7.4. Vase tambin la sec. el Cap. 9.
_________________________
Las exigencias de desembolso se aplican a cada accin conforme al art. 52 de la ley y el art. 43
del RRM.




d) Mora en el pago de la accin
Conforme al art. 78 si el accionista no paga su aporte en el plazo estipulado incurre en mora sin
necesidad de intimacin.
La mora en el pago de la accin afecta de diverso modo determinados derechos del accionista
moroso y faculta a la sociedad a actuar diversos medios para obtener la integracin del valor de
la accin, lo que puede conducir eventualmente a la exclusin de aqul.
Tratndose de algunos derechos su ejercicio queda en suspenso mientras subsista la situacin
de mora. Es el caso de los derechos de voto, de suscripcin preferente de nuevas acciones y
de adquisicin preferente de obligaciones convertibles en acciones (art. 79, primer y segundo
prrafo).
En cuanto al derecho al dividendo se produce un doble efecto: la parte no pagada de la accin
no genera derecho al dividendo y el que corresponde a la parte pagada se aplica
obligatoriamente a amortizar el saldo pendiente, previo pago de los gastos e intereses
moratorios (art. 79, tercer prrafo).
Si el dividendo se hubiere pagado en especie o en acciones de propia emisin, la sociedad
debe vender los bienes o las acciones por el proceso de remate en ejecucin forzada y aplicar
el producto de la venta al pago de la accin (art. 79, cuarto prrafo).
Sin perjuicio de esos efectos la sociedad puede demandar judicialmente el cumplimiento de la
obligacin en el proceso ejecutivo o proceder a la venta de las acciones, por cuenta y riesgo del
moroso, por intermedio de sociedad agente de bolsa, con la consiguiente sustitucin del
certificado original por un duplicado. En ambos casos la sociedad cobra los gastos, intereses
moratorios y los daos y perjuicios derivados de la mora (1) - art. 80, primer y segundo prrafos.
Si la venta no pudiera realizarse en todo o en parte por falta de comprador, las acciones no
vendidas se anulan con la consiguiente reduccin del capital, quedando en beneficio de la
sociedad los aportes parcialmente efectuados, sin perjuicio de su derecho al resarcimiento por
los mayores daos causados a la sociedad - art. 80, tercer prrafo.
________________________
34
Esta cobranza slo sera posible si el precio obtenido fuera superior al monto no pagado de la accin.
3/2.5 Opcin de suscripcin
A fin de mantener su participacin en el capital social la ley otorga a los accionistas el derecho
preferente para la suscripcin de acciones cuando se trata del aumento de capital mediante nuevos
aportes y capitalizacin de crditos sobre la sociedad. Asimismo seala los supuestos en que deja de
operar ese derecho (ver el Cap. 9). Uno de ellos es el regulado por el art. 103. Expresa su primer
prrafo que "Cuando lo establezca la escritura pblica de constitucin o lo acuerde la junta general con
el voto favorable de accionistas que representen la totalidad de las acciones suscritas con derecho de
voto, la sociedad puede otorgar a terceros o a ciertos accionistas la opcin de suscribir nuevas
acciones en determinados plazos, trminos y condiciones". Agrega que "El plazo de la opcin no
excede de dos aos".
Esta figura, nueva en nuestra legislacin, es ampliamente utilizada en otros pases, por sociedades
cuyas acciones se cotizan en bolsa, como un mecanismo de incentivacin de su personal y directivos.
Por ella se otorga una opcin al beneficiario para suscribir en un plazo determinado una cierta cantidad
de acciones de la sociedad a un valor predeterminado. El beneficiario tendr inters en ejercitar la
opcin si el valor de cotizacin de las acciones llega a ser superior al de suscripcin. La ganancia que
pueda obtener si enajena las acciones suele ser considerada como una ganancia de capital (y no como
una remuneracin indirecta).
Aunque es menos concebible en sociedades que no cotizan sus acciones en la bolsa, la figura puede
ser de utilizacin en ellas si se integra con estipulaciones que den certeza al beneficiario que ejercit la
opcin, de que sus acciones sern adquiridas por la sociedad, los demas accionistas o terceros, en
caso que decida enajenarlas.
Es de destacar que tal como ha sido acogido en el primer prrafo del art. 103, el otorgamiento de la
opcin puede responder a otras finalidades (ej.: establecer las condiciones para e! ingreso de nuevos
accionistas o de nuevos aportes de algunos accionistas, pudiendo ser la opcin complemento de un
convenio al respecto entre accionistas o entre estos y terceros).
La autorizacin en la escritura de constitucin o por acuerdo de la junta para el otorgamiento de la
opcin implica una renuncia al derecho de preferencia. De all que la ley exija el voto favorable de la
totalidad de las acciones suscritas con derecho de voto para dicha autorizacin.
Aunque no est expresamente contemplado, si se hubieren emitido acciones sin derecho de voto ser
necesaria la previa aquiescencia de la junta especial de tales acciones, toda vez que la concesin de la
opcin afecta su derecho preferente de suscripcin reconocido por el art. 96 (ver Cap. 9).
La ley ha omitido regular la forma de llevar a cabo el otorgamiento de la opcin y determinar el valor de
suscripcin, as como lo relativo al ejercicio de la opcin y al aumento de capital consiguiente, entre
otros aspectos. Ante ese silencio cabe indicar lo siguiente:
La junta general puede facultar al directorio para que lleve a cabo el otorgamiento de la opcin. Al
hacerlo debiera fijar, cuando menos, los elementos esenciales de la operacin: la cantidad total de
acciones que podrn ser objeto de la opcin; el plazo de sta: los beneficiarios, pudiendo
individualizarlos oindicarlos por sus cargos o funciones, si se trata de personal, funcionarios o directivos
de la sociedad; y la forma de determinacin del valor de suscripcin de la accin. El sealamiento de
estos elementos por la junta general define bien los alcances de su voluntad y da el marco operativo
dentro del cual podr desenvolverse el directorio sin cuestionamiento de sus atribuciones.
Dentro del marco operativo fijado por la junta general corresponder al directorio establecer quines
sern en concreto los beneficiarios; la cantidad de acciones comprendida en cada opcin; el precio al
que podr ejercitarse la opcin, o e! modo en que habr de determinarse; (1) si la opcin se ejercitar
por el ntegro o si podr serlo por tramos; la forma de pago; el modo y oportunidad en que se
formalizar el aumento de capital.
El directorio puede establecer adems los supuestos en que la opcin otorgada quedara en suspenso
o caducara y en que el valor de suscripcin podr o deber ser objeto de ajuste.
La opcin debe ser otorgada a travs del representante legal o mandatarios, debidamente
facultados. Su otorgamiento implica la celebracin del contrato de opcin y est sujeta a las
reglas sobre dicho contrato previstas en el Cdigo Civil, excepto en lo relativo al plazo (arts.
1423 y 1424) y a la forma de celebracin del contrato definitivo (art. 1425).
La opcin no es cedible por el beneficiario (a diferencia del derecho de suscripcin preferente).
Salvo que se hubiera estipulado !o contrario, la opcin podra ser ejercitada aun cuando en ese
momento no se tenga la condicin de servidor, funcionario o directivo de la sociedad.
Las acciones adquiridas gozan plenamente de los derechos que correspondan a su clase y
pueden ser transferidas, prendadas, etc.; salvo las restricciones temporales que pudieran
haberse establecido.
El ejercicio de la opcin implica la suscripcin y el pago (total o parcial, esto ltimo slo si
estuviese expresamente contemplada) de las acciones correspondientes. Si la sociedad hubiera
creado acciones para mantenerlas en cartera (ver sec. 3/2.3), en ellas podra incidir el ejercicio
de la opcin. A este fin la junta general podra delegar en e! directorio la facultad de realizar uno
o ms aumentos de capital hasta el monto total de la autorizacin para el otorgamiento de las
opciones, en aplicacin del art. 206, numeral 2.
El directorio, en su memoria anual (art. 222), debe informar a la junta sobre las opciones
otorgadas.
En su segundo prrafo el art. 103 prev que "Salvo que los trminos de la opcin as lo
establezcan, su otorgamiento no impide que durante su vigencia la sociedad acuerde aumentos
de capital, la creacin de acciones en cartera o la emisin de obligaciones convertibles en
acciones".
Dependiendo de las condiciones en que el aumento de capital pueda tener lugar a
consecuencia de las operaciones previstas en este prrafo (lo que implica, en su caso, que las
acciones en cartera lleguen a ser emitidas), la emisin de las nuevas acciones puede dar lugar
a una disminucin del valor patrimonial de las acciones antiguas. Si este ltimo se tuvo en
cuenta para fijar el valor de suscripcin al otorgar la opcin, dicho valor resultar afectado al
emitirse las acciones nuevas. Por ello, al otorgarse la opcin es conveniente contemplar el
modo de ajuste del valor de suscripcin si durante la vigencia de la opcin se produjeran
aumentos de capital que puedan afectar dicho valor. De otro modo podra desincentivarse el
ejercicio de la opcin.
_______________________
La emisin de nuevas acciones a un valor de colocacin inferior al valor patrimonial de las
acciones necesariamente disminuye el de las acciones antiguas. Por ello, debe el directorio
hacer uso prudencial de la facultad que la junta le pueda haber otorgado para fijar el valor de
suscripcin por debajo del valor patrimonial.



3/3 Derechos de los accionistas
La ley reconoce numerosos derechos a los accionistas. Unos corresponden al accionista por el
solo hecho de ser tal o en cuanto ocurran determinadas circunstancias. Otros derechos son
reconocidos a los accionistas en cuanto individualmente o en conjunto sean titulares de
determinados porcentajes de acciones. Ninguno de tales derechos puede ser desconocido o
suprimido por el estatuto o la junta. Puede sin embargo el estatuto establecer restricciones que
no afecten su esencia ni impidan su ejercicio.
El estatuto tambin puede ampliar el contenido de estos derechos a favor del accionista, (1) (2)
y establecerlos en diversa medida y condiciones de ejercicio para las distintas clases de
acciones vase la sec. 3/4.2.
35
Los derechos adicionales que pudieran establecer los estatutos originales slo pueden ser suprimidos
en una posterior reforma estatutaria, si carecieran de relevancia. Sobre aquellas modificaciones que
afecten los derechos de una clase de acciones vase la sec. 4/18.
Entre los derechos legales del accionista pueden distinguirse los siguientes:
Derechos de cualquier accionista
Los arts. 95 y 96 de la LGS enuncian los derechos mnimos o esenciales de que goza cualquier
accionista titular de una o ms acciones con o sin derecho de voto, respectivamente.
Adicionalmente, se encuentran dispersos en la LGS otros derechos del accionista entre los que se
encuentran los siguientes:
Demandar el otorgamiento de la escritura pblica correspondiente a la constitucin social (3) y otros
acuerdos que requieren de tal formalidad, as como gestionar el perfeccionamiento e inscripcin en los
Registros Pblicos de stos y otros actos que as lo requieran - art. 15; vase la sec. 1/10.3.
No ser obligado a la realizacin de aportes adicionales sin su previo consentimiento - art. 199; vase la
sec. 2/5.
Solicitar al juez de primera instancia que compruebe la valorizacin de los aportes no dinerarios
efectuados por otros accionistas - art. 76; vase la sec. 1/7.4a.
Quedar liberado de la obligacin de aportar en propiedad un bien cierto, sin cargo de indemnizacin, si
ocurriera su prdida antes de ser entregado a la sociedad por causas ajenas al socio - art. 30, inc. 1;
vase la sec. 1/7.6a.
Reponer el bien que iba a aportar en usufructo y que se hubiere perdido antes de su entrega por
causas ajenas al socio, por otro que preste los mismos servicios - art. 30, inc. 3; vase la sec. 1/7.6a.
Transferir la propiedad de sus acciones (art. 101) as como afectarlas a cargas y gravmenes arts.
107 y 109; vanse las seccs. 3/7.3, 3/10 y 3/11.
Solicitar judicialmente la convocatoria de la junta general obligatoria o de cualquier otra ordenada por el
estatuto cuando no se convoca dentro del plazo y para sus fines, o en ellas no se tratan los asuntos
que corresponde (4) - art. 119; vase la sec. 4/5.5.
Solicitar la convocatoria de la junta general cuando la sociedad ha incurrido en causal de disolucin; y
si no se rene o no se acuerda la disolucin, solicitar la declaracin judicial de la disolucin (4)- art.
409; vanse el Cap. 19 y la sec. 4/5.5.
Solicitar al juez la designacin de liquidador cuando la sentencia declara la nulidad del pacto social o si
la Corte Suprema ha ordenado la disolucin de la sociedad, si la junta general omite esa designacin -
arts. 36 y 410; vase el Cap. 20.
Solicitar la regularizacin o disolucin de la sociedad que ha devenido en irregular - art. 426; vase el
Cap. 21.
Solicitar la convocatoria de la junta general en caso de vacancias en el directorio que impidan su
funcionamiento, si ni los directores restantes ni el gerente realizan la convocatoria a ese fin - art. 158;
vase la sec. 4/5.4.
Obtener informacin y aclaracin sobre todos los documentos, mociones y proyectos vinculados a los
asuntos que son objeto de la junta general, desde la publicacin de la convocatoria e incluso durante el
curso de la junta general - art. 130, vase la sec. 4/6.
Obtener copia de la memoria del directorio y de los estados financieros, desde el da siguiente de la
convocatoria a la junta general obligatoria - art. 224; vase la sec. 4/6.1.
Hacerse representar en la junta general - art. 122; vase la sec. 4/8.
Obtener copias certificadas de los acuerdos de la junta general - art. 137, vase la sec. 4/20.7.
Solicitar la remocin de los directores gerentes y liquidadores cuando incurran en los impedimentos
referidos por el art. 161 - arts. 162, 189 y 414; vanse la sec. 5/2.3 y los Cap. 6 y 20.
Solicitar la remocin del director que haya participado en la deliberacin y resolucin de un asunto en el
directorio, respecto al cual tenga algn inters contrario a la sociedad - art. 180; vase la sec. 5/8.1 c.
Entablar demanda de responsabilidad contra los directores y gerente(s), cuando hubiesen transcurrido
tres meses desde que la junta resolvi la iniciacin de la accin, sin que se haya interpuesto la
demanda - arts. 181 y 189; vanse la sec. 5/22.4b y el Cap. 6.
Solicitar la inscripcin de la disolucin de la sociedad por vencimiento de su plazo de duracin - art.
436.
A poder ser elegidos para el cargo de director o gerente en tanto no estn incursos en algn
impedimento; vase la sec. 5/2.
Este derecho deriva de la paridad de trato acordada a las acciones de la misma clase por el art.
88, primer prrafo. mplica que el pacto social, el estatuto y la junta general no pueden
condicionar el goce de ese derecho a la titularidad de ms de una accin.
Derechos de cualquier accionista en determinados supuestos
Salvo pacto en contrario, derecho a que se requiera su asentimiento en la transferencia de
acciones que lleven aparejadas obligaciones pactadas a favor del accionista - art. 102. Vase la
sec. 3/7.5.
En las juntas generales convocadas para tratar asuntos que requieren qurums distintos,
derecho a solicitar que sus acciones no sean computadas para tratar alguno o algunos asuntos
que requieran de qurum calificado segn el art. 126 - art. 124; vase la sec. 4/10.2a.
El accionista concurrente a la junta puede dejar constancia en el acta del sentido de sus
intervenciones y de los votos que haya emitido; y puede firmar el acta - art. 135; vanse las
seccs. 4/20.2 y 4/20.3.
A solicitud de los accionistas que elijan directores titulares por minora o por clases de acciones,
los suplentes o alternos sern elegidos en igual forma que los titulares - art. 156; vase la sec.
5/5.
mpugnar los acuerdos de la junta general, en los casos establecidos por el art. 139, si el
accionista cumple los requisitos del art. 140. Vase la sec. 4/21.2b.
Derecho a que no se modifiquen sin su consentimiento las prestaciones accesorias a que se
oblig ni sus correspondientes derechos - art. 75; vase la sec. 2/4.
Derechos de los accionistas que representan no menos de un dcimo del capital suscrito
Tratndose de sociedades que no cuentan con auditora permanente, solicitar la revisin de los
estados financieros por auditores externos - art. 227; vase el Cap. 7.
Solicitar revisiones e investigaciones especiales sobre aspectos concretos de la gestin o de las
cuentas sociales que sealen - art. 227; vase el Cap. 7.
Designar un representante que vigile las operaciones de liquidacin - art. 414, vase la sec.
20/4.
Solicitar la convocatoria a junta general para que los liquidadores informen sobre la marcha de
la liquidacin - art. 418; vase la sec. 4/5.4.
Derechos de los accionistas que representan no menos de un quinto de las acciones suscritas
con derecho de voto
Solicitar la convocatoria de la junta general (5) - arts. 113 y 117; vase la sec. 4/5.2.
Solicitar que la junta general se lleve a cabo en presencia de notario - art. 138; vase la sec.
4/20.8.
Tratndose de titulares de acciones que no estn sujetas a rgimen especial sobre dividendos,
solicitar la distribucin (obligatoria) de dividendos hasta por el cincuenta por ciento de la utilidad
distribuible del ltimo ejercicio - art. 231; vase la sec. 11/4.3b.
Derechos de los accionistas que representan ms de un quinto del capital suscrito
Pedir la suspensin de los acuerdos impugnados - art. 145; vase la sec. 4/22.1 h.
Solicitar la remocin judicial del liquidador de la sociedad, cuando medie justa causa - art. 415
inc. 3; vase el Cap. 20.
Derechos de los accionistas que representan no menos de un cuarto de las acciones suscritas
con derecho de voto
Solicitar que se les proporcione informacin con ocasin de las juntas generales, sin que el
directorio pueda oponer razn alguna - art. 130; vase la sec. 4/6
Solicitar el aplazamiento hasta por no menos de tres ni ms de cinco das de la junta general ya
reunida - art. 131; vase la sec. 4/12.
Derecho de los accionistas que representan no menos de un tercio del capital suscrito
36
niciar acciones de responsabilidad contra el directorio, el gerente o el liquidador cuando no hubieren
sido acordadas por la junta general - arts. 181, 189 y 414; vanse la seccs. 5/22.4c, 6/10.1 y 20/2.2d.
_______________________
No admite ampliacin el derecho de voto - vase la sec. 4/15.1.
Conviene a la minora la ampliacin de determinados derechos por el estatuto, entre ellos:
El derecho de informacin, permitiendo que sea ejercitado en cualquier momento y sobre cualquier
punto, independientemente de la convocatoria a junta.
El derecho de fiscalizacin, estableciendo la obligacin de realizar auditoras e investigaciones
peridicas, la disminucin del porcentaje de acciones requerido para solicitarlas, atribuyendo tal
facultad en forma individual a cada socio para que la ejerza a su costo, estableciendo que pueda
realizarse en cualquier momento y sobre cualquier materia, dando la posibilidad de que se obtengan
copias de los documentos, etc.
El derecho de separacin, ampliando las situaciones en las que procede.
El derecho de suscripcin preferente, estableciendo un plazo que permita conseguir los recursos
necesarios al socio econmicamente ms dbil.
El derecho a los dividendos, imponiendo su pago obligatorio respecto a la parte que exceda un
porcentaje del capital.
Quedara sin sustento este derecho si el propio contrato de sociedad condicionara su validez al
otorgamiento de la escritura pblica, imponindola como forma solemne.
Tratndose de la S.A.A., en estos supuestos cualquier accionista tambin puede solicitar a la
CONASEV la convocatoria a junta general o a la junta especial. Vase al respecto la sec. 13/4, literal
a).
Tratndose de la S.A.A., el nmero de acciones que se requiere para solicitar la convocatoria es de
cinco por ciento de las acciones suscritas con derecho de voto. Vase la sec. 13/4, literal a).




3/4.1 Concepto
Una sociedad annima puede crear acciones de distinta clase. El concepto de clases de acciones est
referido al diverso contenido de derechos y obligaciones con que pueden crearse las acciones. Al
interior de cada clase las acciones deben generar los mismos derechos y obligaciones (art. 88, primer
prrafo) (1) . Existirn as acciones de una sola clase o de distintas clases si todas generan los mismos
derechos y obligaciones o no.
_________________________
La Ley de Titulos Valores (No. 27287), art. 257.2, contiene regla similar.




3/4.2 Creacin, modificacin o eliminacin
El modo de creacin, modificacin o eliminacin de acciones de distinta clase est regulado por el art.
88 como sigue:
La creacin de clases de acciones puede tener lugar en el pacto social o por acuerdo de la junta
general - segundo prrafo.
Sobre la indicacin que el estatuto debe contener respecto de las clases de acciones, vase el art. 55,
inc.6.
Cabe hacer notar que cuando todas las acciones confieren los mismos derechos o imponen las mismas
obligaciones, se entiende que la clase de acciones es nica, por lo que no existir la necesidad de
indicar en el estatuto este ltimo dato. Tambin suele decirse en ese caso que todas las acciones son
ordinarias.
La creacin de una o ms clases de acciones por acuerdo de la junta general en razn de un
aumento de capital o por conversin de una clase en otra importa una modificacin del
estatuto(1), por lo que deber adoptarse con los requisitos de publicidad, qurum y mayora
establecidos a ese fin (vase el Cap. 8).
No se exige en este caso que la creacin de una clase de acciones sea aprobada por todos los
accionistas o resulte de un procedimiento objetivo (sorteo, nmero terminal de las acciones)
aplicable a todos. Ello, a pesar de que la creacin de una clase de acciones con derechos
preferenciales afecta el status de los titulares de acciones ordinarias o de acciones con otros
privilegios, si no suscriben las nuevas acciones o no resultan involucrados en la conversin.
La eliminacin de cualquier clase de acciones y la modificacin de los derechos u obligaciones
de cualquier clase se acuerda con los requisitos exigidos para la modificacin del estatuto.
Sobre el contenido del acuerdo correspondiente vase el art. 50 del R.R.S.
La indicada eliminacin requiere adems la aprobacin en junta especial de los titulares de las
acciones de la clase afectada (tercer prrafo). Asimismo la de aqullos (sociedad, otros
accionistas, terceros) respecto de quienes fueron asumidas las obligaciones que se suprimen o
modifican cuarto prrafo.
Cabe destacar que esta ltima aprobacin debe darse de modo individual, requirindose la de
todos los afectados para que la modificacin o eliminacin puedan surtir efecto.
Si el estatuto prev la conversin de acciones de una clase en otra en determinados supuestos
sin que se requiera de acuerdo de la junta general, no ser necesaria la aprobacin de las
juntas especiales ni la modificacin del estatuto, salvo si ello determinara la desaparicin de
una clase de acciones - quinto prrafo.
Es de notar que el art. 101, cuarto prrafo, prev otra hiptesis de creacin de una o ms
clases de acciones no regulada por el art. 88. Seala que cuando por acuerdo de la junta
general se establece la prohibicin temporal de transferir, gravar o afectar acciones, las
acciones de quienes han votado a favor del acuerdo (nicos accionistas a quienes la prohibicin
alcanza, segn ese dispositivo) deben ser separadas en el mismo acuerdo en una o ms
clases, sin que rijan en ese caso los requisitos de la ley o del estatuto para la modificacin del
estatuto. Se entiende que vencido el plazo de la restriccin bastar el acuerdo de la junta para
la conversin de las acciones a la clase a que correspondan.
________________________
Ese acuerdo afecta la clusula relativa a las clases de acciones existentes en la sociedad y al
numero de titulos que las componen.

a) Participacin en las utilidades
Aspectos generales
Las acciones de una clase son llamadas preferenciales o privilegiadas cuando otorgan algn o
algunos derechos con mayor nfasis que la generalidad de las otras acciones. En muchos
casos estas acciones preferenciales respecto a un determinado derecho son postergadas en
cuanto a otros.
Aquella clase de acciones con un contenido de derechos semejantes al de las dems, y que se
distingue bsicamente por la forma en que se ejercen, no puede ser considerada como
preferente o privilegiada,
El diverso contenido de derechos de cada clase de acciones puede estar relacionado con:
a) Participacin en las utilidades
37
Si bien en principio la participacin en las utilidades es proporcional a los aportes al capital segn el art.
39, el mismo dispositivo seala que "el pacto social o el estatuto pueden fijar otras proporciones o
formas distintas de distribucin de los beneficios". Esta facultad est sujeta a las limitaciones de no
excluir a determinados socios de las utilidades (art. 39, tercer prrafo) y de no crear acciones "que
concedan un rendimiento sin que existan utilidades distribuibles" (art. 83, segundo prrafo). Dentro de
ese marco puede concederse a determinada clase de acciones:
El derecho a un rendimiento "mnimo o fijo, acumulable o no, siempre sujeto a la existencia de
utilidades distribuibles" - art. 83, tercer prrafo.
As pactado este derecho viene a ser preferencial. (1) Cuando ha sido estipulado con carcter de
mnimo, si su monto no superara al que corresponde a una accin ordinaria, la accin preferencial
deber percibir adems la diferencia. Tendr adems derecho a percibir las reservas que se
distribuyan.
Si se pacta su acumulacin se podr fijar un plazo de caducidad o no; y si se hubiere estipulado dicho
plazo, deber sealarse si los dividendos acumulados se pagan o no antes que los del ejercicio.
Deber contemplarse asimismo si los dividendos acumulados pendientes de pago al liquidarse la
sociedad debern ser pagados en esa ocasin con el carcter de preferenciales.
Vase adems la sec. 3/4.4c sobre el dividendo preferencial de las acciones en derecho de voto.
El derecho a un rendimiento mximo - art. 83, tercer prrafo.
El derecho a una mayor participacin en las utilidades que otras. (2)
_________________________
Ej.: En una sociedad que arroja S/. 5,000 de utilidades, existen 8,000 acciones clase A y 8,000 acciones
clase B, todas de un valor nominal de S/. 1 cada una. El estatuto establece que las acciones clase A
tienen derecho a un dividendo preferente de por lo menos el 50% de su valor nominal. En
consecuencia, de los S/. 5,000 a que ascienden las utilidades, S/. 4,000 deben repartirse a las acciones
clase A, mientras que las otras 8,000 acciones clase B concurrirn nicamente sobre los restantes S/.
1,000.
Por ejemplo, que las acciones de la clase A apliquen un coeficiente de 1.5 sobre su valor nominal para
el clculo de la participacin en las utilidades, en tanto a las acciones de la clase B le corresponda un
coeficiente de 1.
b) Participacin en las prdidas
El tema de la participacin en las prdidas adquiere relevancia en situaciones en que debe reducirse el
capital para absorberlas y en ocasin de la distribucin del remanente social al concluir la liquidacin de
la sociedad, cuando dicho remanente es inferior al capital social. De acuerdo al art. 39 la participacin
en las prdidas depende de lo pactado en el estatuto, con la prohibicin de exonerar a cualquier socio
de toda responsabilidad por ellas. Esa regla da pie a que pueda pactarse que la reduccin del capital
para absorber prdidas afecte en primer trmino todo o parte del valor nominal de una determinada
clase de acciones. As, las acciones restantes recin se vern afectadas cuando las prdidas hayan
agotado las de la clase especial, sin violarse la prohibicin del art. 39.
De igual manera, el estatuto puede establecer que una clase de acciones soporte las prdidas en
mayor proporcin que las otras.

c) Participacin en la cuota de liquidacin
Conforme al art. 420 una vez aprobado el balance final de liquidacin se procede al reparto entre los
socios del haber social remanente de acuerdo a lo que resulta del estatuto o de los convenios entre los
accionistas inscritos en la sociedad; ello, siempre con la limitacin establecida por el art. 39 de no
excluir a algn socio de la responsabilidad por las prdidas. Dentro de ese marco el estatuto puede
establecer, por ejemplo, que luego de liquidar el activo para pagar los pasivos de la sociedad, el
remanente se aplique en primer trmino a devolver el capital que representa el valor nominal de las
acciones de una clase especial (cual es el caso de las acciones sin derecho de voto; vase la sec.
3/4.4c); o que al liquidarse la sociedad determinados bienes que formaban parte del activo social sean
adjudicados a los tenedores de un tipo de acciones.
Sobre las acciones reembolsables o redimibles durante la vida de la sociedad - vase la sec.
3/13.3.
d) Derecho de voto
Es posible la creacin de acciones que no tengan derecho de voto. Al respecto vase la sec.
3/4.4a.
De otro lado, al disponer el art. 82 que las acciones dan derecho a un voto, implcitamente
excluye toda posibilidad de crear acciones que confieran ms de un voto.

e) Otros
Derechos diversos en cuanto a la participacin en la gestin, tales como la eleccin de un
nmero de directores por determinada clase de acciones -vase la sec. 5/6.3.
Derecho de separacin por causales adicionales a las contempladas en la LGS - vase la sec.
2/6.1.
Derechos especiales de informacin - vase la sec. 4/6.2.
Derecho de preferencia en la transferencia de acciones, atribuido a una clase especial - vase
la sec. 3/7.3g.
Limitaciones especiales a la transmisibilidad impuestas slo a algunas clases de acciones -
vase la sec. 3/7.3c.

a) Creacin y emisin
La posibilidad de crear acciones sin derecho de voto viene reconocida en el art. 94, primer
prrafo, de la ley. Segn ese dispositivo "Puede crearse una o ms clases de acciones sin
derecho de voto".
La creacin de acciones sin derecho de voto puede responder a diversos fines: permitir el
ingreso de nuevos aportes al capital social sin prdida del control de la sociedad por la mayora;
poner fin a conflictos sobre la gestin social mediante la asignacin de esas acciones a la
minora; ceder el control de la sociedad a nuevos accionistas aportantes de capital a cambio de
gozar de un derecho preferencial sobre los dividendos, etc.
La LGS no seala lmite alguno a la proporcin del capital que puede estar representada por
acciones sin derecho de voto.
La creacin de acciones sin derecho de voto puede tener lugar en virtud de un aumento de
capital o de conversin de acciones ordinarias en acciones de esa clase. Cuando siendo todas
las acciones ordinarias se crean acciones sin derecho de voto en razn de un aumento de
capital mediante nuevos aportes o capitalizacin de crditos de terceros, los accionistas gozan
del derecho de suscripcin preferente que les reconocen los arts. 207, 213 y 214 (vase el Cap.
9). Si ya existieren acciones sin derecho de voto u otras acciones preferenciales, en aplicacin
del art. 132 ser necesaria adems la previa aprobacin de las juntas especiales respectivas
(vase la sec. 4/18).
La conversin de acciones ordinarias en acciones sin derecho de voto debe ser acordada en
junta general con qurum y mayora calificados pues importa la modificacin del estatuto (vase
el la sec. 8/1).
En cualquier supuesto deber respetarse la convertibilidad de las obligaciones de acuerdo a las
condiciones de su emisin. La posibilidad de emitir obligaciones convertibles en acciones sin
derecho de voto est contemplada en el art. 315, segundo prrafo.
Como lo seala el art. 94 puede crearse ms de una clase de acciones sin derecho de voto. La
diferencia de clases vendr dada por el diverso contenido de los derechos preferenciales
asignados a cada clase.
Es de notar que no existe en la LGS restriccin alguna para que un director o el gerente de la
sociedad pueda suscribir acciones sin derecho de voto. De darse este supuesto, el titular de la
38
accin tendra, como director o gerente, intervencin en la gestin social, y como accionista el derecho
de preferencia acordado a la accin.
Salvo el caso de las acciones sin derecho de voto, no est permitida la creacin de acciones con algn
tipo de restriccin del derecho de voto.


b) Supresin del derecho de voto
Las acciones sin derecho de voto carecen de l de modo absoluto y permanente en el seno de la junta
general. De all que no sean computables para establecer el qurum de esa junta, segn lo dispone el
art. 94, segundo prrafo aun si la sociedad no obtuviera utilidades en varios ejercicios o no cumpliera
con atender las preferencias acordadas a esas acciones, seguiran careciendo del derecho de voto.
La falta de goce del derecho de voto determina que los titulares de esas acciones tampoco gocen de
otros derechos instrumentales a aqul, como son los de solicitar la convocatoria de la junta general (los
arts. 117 y 119 reconocen esa facultad slo a los accionistas con derecho de voto), de concurrir la junta
(facultad circunscrita a los accionistas con derecho de voto segn el art. 121) y de obtener informacin
sobre los asuntos a tratar en la junta (aun cuando el art. 130 alude al derecho de informacin "de los
accionistas" al respecto).


c) Derechos que confieren
El art. 96 enuncia los derechos que como mnimo confieren las acciones sin derecho de voto. Son los
siguientes:
Derecho a percibir el dividendo preferencial que establezca el estatuto - arts. 96, inc. 1, y 97, primer
prrafo.
Conforme al art. 97, segundo prrafo, "Existiendo utilidades distribuibles, la sociedad est obligada al
reparto del dividendo preferencial (1).
Sobre la nocin del dividendo preferencial y el pacto de su acumulacin vase la sec. 3/4.3a.
El derecho preferencial que la ley acuerda a las acciones sin derecho de voto se antepone al que el
estatuto pueda reconocer a determinada clase de acciones con derecho de voto.
Siendo obligacin de la sociedad el reparto del dividendo preferencial que corresponde a las acciones
sin derecho de voto, ser nulo el acuerdo que disponga lo contrario (ver sec. 1/9.2a). El titular de
cualquier accin sin derecho de voto podr accionar judicialmente para impugnar ese acuerdo (vase la
sec. 4/21.). Asimismo, si la junta general no se reuniera o si reunida no acordara la distribucin del
dividendo preferencial obligatorio, podr acudirse a la va judicial para que se ordene el pago del
dividendo (C.C. art. 1219, art. 1).
Vase al respecto el pronunciamiento de la CONASEV materia de su Res. 024-2006-EF/94.10 de 22-5-
06, que interpreta el alcance del art. 97 de la LGS para efectos de su aplicacin a valores objeto de
oferta pblica en el mercado de valores .
Derecho al reembolso preferencial del valor nominal de la accin al liquidarse la sociedad - arts. 96, inc.
1, y 97, tercer prrafo.
Segn el indicado prrafo esta preferencia consiste en "el derecho a obtener el reembolso del valor
nominal de sus acciones, descontando los correspondientes dividendos pasivos, antes de que se
pague el valor nominal de las dems acciones".
Esta preferencia implica que el riesgo de la prdida del capital se desplaza hacia las acciones
ordinarias en ocasin de la liquidacin de la sociedad.
La prelacin de que gozan hasta su valor nominal pagado las acciones sin derecho de voto se
antepone incluso a la que el estatuto acuerde a otras acciones preferenciales con derecho de voto. Por
el exceso del valor nominal las acciones participan en el reparto del haber social de modo igual que las
acciones ordinarias, salvo que el estatuto les haya acordado una preferencia adicional. Vase la
sec. 3/4.3c.
Derecho a ser informado cuando menos semestralmente de las actividades y gestin de la
sociedad - art. 96, inc. 2.
Corresponde al estatuto establecer la periodicidad (no inferior a la semestral), la oportunidad, el
modo y los alcances de la informacin a ser procurada a los titulares de acciones sin derecho
de voto.
Derecho a impugnar los acuerdos que lesionen sus derechos - arts. 96, inc. 3; y 140, segundo
prrafo.
Como acuerdos lesivos a los derechos de las acciones sin derecho de voto debe entenderse
aqullos que pretenden modificar o suprimir tales derechos sin la aprobacin previa de la junta
especial de los titulares de esas acciones, as como los que desconozcan las preferencias que
la ley y el estatuto les acuerden (ej.: acuerdo de capitalizar las utilidades, omitindose as la
distribucin obligatoria del dividendo preferencial).
Sobre el ejercicio de la accin de impugnacin vase la sec. 4/21.
Derechos de separacin de la sociedad en los casos previstos en la Ley y el estatuto - art. 96,
inc. 4. Vase al respecto la sec. 2/5.
Derecho de suscripcin preferente en la emisin de acciones con o sin derecho de voto o de
obligaciones u otros ttulos convertibles en acciones - art. 96, inc. 5.
Los literales a), b), c) y d) del indicado inciso establecen la aplicacin de la proporcionalidad
para el ejercicio de este derecho en diversos supuestos.
Complementariamente, el art. 227 confiere a los accionistas titulares de acciones sin derecho
de voto y siempre que individualmente o en conjunto representen no menos del 10% del total de
las acciones suscritas con derecho a voto, los siguientes derechos:
A solicitar que los estados financieros sean revisados por auditores externos, si la sociedad no
cuenta con auditora externa anual.
A solicitar revisiones e investigaciones especiales sobre aspectos concretos de la gestin o de
las cuentas de la sociedad.
Sobre las condiciones y forma de ejercer los indicados derechos vase la sec. 7.
Aunque no estn mencionados en los arts. 96 ni 227 cabe reconocer otros derechos a los
titulares de acciones sin derecho de voto, sea porque no son incompatibles con la privacin de
ese derecho, o porque son instrumentales al ejercicio de los derechos reconocidos en dicho
artculo. Por ejemplo, es
el caso de los siguientes:
Derecho de obtener copia certificada del acta de la junta general en la que se hayan tratado
asuntos vinculados a los derechos atribuidos por la ley o el estatuto a esas acciones. Vase la
sec. 4/20.7.
Derecho de ejercer la pretensin social de responsabilidad contra los directores o el gerente
con sujecin al art. 181. Vanse las seccs. 5/22.4b) y c) y el Cap. 6.
Derecho de representar a accionistas con derecho de voto en las juntas generales, si el estatuto
no excluye esa posibilidad. Vase la sec. 4/8.1.
Debe indicarse adems que si bien puede ser raro, no hay inconveniente legal para que el
titular de acciones sin derecho de voto postule al cargo de director.
El estatuto puede ampliar el repertorio de derechos de las acciones sin derecho de voto en
tanto no resulten incompatibles con esa condicin.
Por ejemplo el estatuto podra contemplar que la reduccin de capital por prdidas afecte en
primer trmino a las acciones con derecho de voto; o que en caso de adquisicin por la
sociedad de sus propias acciones, se adquieran primero las acciones sin derecho de voto. En
39
ambas hiptesis se requerira que esa estipulacin estuviese contemplada en el estatuto original o
fuera recogida en l en virtud de acuerdo unnime de todas las acciones con derecho de voto (en
concordancia con lo previsto en los arts. 104, stimo prrafo, inciso d); y 217, segundo prrafo, segn
el caso).
Tambin podra contemplarse que en caso de reduccin de capital con reembolso se paguen primero
los dividendos preferenciales acumulados de las acciones sin derecho de voto.
Sobre el derecho de los titulares de acciones sin derecho de voto a concurrir, deliberar y votar en las
juntas especiales llamadas a pronunciarse sobre los acuerdos de la junta general que afecten sus
derechos. Vase la sec. 4/18.
______________________
Sobre la nocin de utilidades distribuibles y las dems reglas que rigen la distribucin de dividendos,
vase el Cap. 11.
3/5.1 La Matrcula de acciones

a) Obligatoriedad - Funcin
La ley impone la obligacin de llevar una matrcula de acciones en la que deben anotarse la creacin,
emisin (sea que estn representadas por certificados definitivos o provisionales), transferencias,
canjes, y desdoblamientos de acciones; as como la constitucin de derechos (usufructo) y gravmenes
(garanta mobiliaria y medidas cautelares) sobre las mismas; las limitaciones a su transferencia y los
convenios entre accionistas o de accionistas con terceros que versen sobre las acciones o tengan por
objeto el ejercicio de los derechos inherentes a ellas - art. 92, primer y segundo prrafo.
Las anotaciones relativas a la propiedad de las acciones legitiman a los accionistas frente a la sociedad
para el ejercicio de sus derechos de socio, salvo orden judicial en contrario (art. 91), y publicitan la
propiedad de sus acciones frente a terceros para disponer de ellas. Los asientos sobre constitucin de
derechos y gravmenes cumplen la misma funcin respecto a los derechos que los terceros tienen
sobre las acciones.
Pueden acceder a la matrcula de acciones los accionistas y los terceros que tuvieran algn inters
econmico o moral (facilita esta apreciacin una carta de presentacin del socio con quien fueran a
relacionarse), mas no el pblico en general.

b) Forma de llevarla
El art. 92, prrafos tercero, modificado por Ley 27287, y cuarto, disponen lo siguiente:
"La matrcula de acciones se llevar en un libro especialmente abierto a dicho efecto o en hojas
sueltas, debidamente legalizados, o mediante registro electrnico o en cualquier otra forma que permita
la ley. Se podr usar simultneamente dos o ms de los sistemas antes descritos; en caso de
discrepancia prevalecer lo anotado en el libro o en las hojas sueltas, segn corresponda.
El rgimen de la representacin de valores mediante anotaciones en cuenta se rige por la legislacin
del mercado de valores".

c) Legalizacin del libro
El libro en que se lleve la matrcula de acciones debe ser legalizado ante un notario. La legalizacin
debe ser solicitada por el representante de la sociedad, quien debe acreditar su personera - D.L.
26002, arts. 112 y 116.
Conforme a la Res. de Superintendencia 234-2006/SUNAT de 27-12-06:
La legalizacin debe realizarla un notario de la provincia en la que se encuentre ubicado el domicilio
fiscal de la sociedad. Si el domicilio fiscal se encuentra en las provincias de Lima o Callao, la
legalizacin puede ser efectuada por los notarios de cualquiera de dichas provincias - art. 2, num. 2.1.
La constancia de legalizacin del libro debe contener el nmero de legalizacin asignado por el
notario, la denominacin o razn social, el nmero de RUC de la sociedad, la denominacin del
libro, el nmero de folios de que consta el libro, la fecha y lugar de legalizacin y el sello y firma
del notario - num. 2.1.
Para solicitar la legalizacin del segundo y siguientes libros de una misma denominacin debe
acreditarse el hecho de haberse concluido el anterior o presentar una certificacin que
demuestre en forma fehaciente su prdida - D.L. 26002, art. 115.
Segn dispone la Res. de Superintendencia 234-2006/SUNAT: 1) si el libro de lleva en hojas
sueltas, debe presentarse el ltimo folio legalizado del libro anterior; 2) si el libro se lleva en
forma manual (libro empastado), debe acreditarse la conclusin del libro anterior presentando el
libro anterior concluido o fotocopia legalizada de la hoja de legalizacin y del ltimo folio del
libro concluido; 3) si el libro de hubiera perdido o destruido por siniestro, asalto u otro, debe
presentarse la comunicacin a la SUNAT presentada dentro de los 15 das hbiles de ocurrido
el hecho; 4) si la sociedad hubiere cambiado su denominacin o razn social y deseara utilizar
nuevos libros, debe acreditar haber cerrado los libros o inutilizado las hojas sueltas no usada
legalizados con la denominacin o razn social anterior.





d) La matrcula en hojas sueltas
Cuando la matrcula se lleva en hojas sueltas stas deben ser numeradas correlativamente y
legalizadas ante un notario (Vase el literal c) precedente). Debern ser conservadas por la
sociedad en legajos cuyo nmero de fojas es fijado por la junta general, con un mximo de cien.
Completados los legajos, deben ser empastados. Las hojas que integran el legajo deben ser
empastadas por la sociedad tan pronto se complete el uso de todas. El cumplimiento de esta
obligacin debe verificarse el 15 de julio posterior al primer semestre del ao en que se
complete el legajo, o el 15 de enero siguiente si ello ocurriera en el segundo semestre - art. 2
del D.S. 007-80-JUS.
Cabe destacar que las normas de la Res. 234-2006/SUNAT de 27-12-06 que establece la
obligacin de empastar las hojas sueltas por ejercicios gravables, cuando por lo menos se
hubiere utilizado 20 hojas, no resultan aplicables a la Matrcula de Acciones cuando sta se
lleva en hojas sueltas porque son de inferior jerarqua a las del D.S. 007-80-JUS y porque tal
regla es incompatible con la naturaleza de la Matrcula de Acciones, la cual no se lleva por
perodos anuales.
Sobre las formalidades y detalles adicionales que deben cumplirse, vase la sec. 3/5.2.

a) Oportunidad y formalidades
Emisin de los certificados de acciones por constitucin social o aumento de capital
La anotacin de la titularidad sobre el puesto de socio (accin) se realiza en el momento en que
queda suscrito el ntegro del capital con que se constituye la sociedad o el monto previsto al
acordar su aumento, y resulta pagada la parte debida. Vanse adems las seccs. 3/1 y 3/2.4a.
Salvo norma diversa del estatuto, tal anotacin debe ser materializada por el gerente, o el(los)
director(es) en que se delegue tal encargo. Estos deben ceirse a lo acontecido en el proceso
de suscripcin de acciones.
En base a estos asientos, la sociedad emite los certificados representativos de las acciones.
Transferencia de acciones y dems actos anotables
40
Conforme al art. 93, primer prrafo, las transferencias y dems actos anotables en la matrcula de
acciones distintos a la creacin y emisin de las mismas deben ser comunicados por escrito a la
sociedad a los efectos de su anotacin.
A este fin, en cuanto a la transferencia de acciones, vase en la sec. 3/7.2 lo dispuesto por el segundo
prrafo del mencionado art. 93.
Es de notar que el anlisis documental de la comunicacin que la sociedad pueda realizar ser
meramente formal y externo, sin que le quepa investigar sobre la realidad, simulacin o falsedad de la
operacin.

b) Naturaleza y efectos
La anotacin de la emisin, transferencia y dems operaciones sobre las acciones, no tiene efecto
constitutivo respecto de estos actos y los contratos que los sustentan.
La anotacin le viene impuesta a la sociedad por la ley. Se trata de un acto debido en el que no
interviene su voluntad y al que no puede negarse la sociedad, bajo responsabilidad, si se cumplen los
requisitos expuestos en las seccs. 3/5.2a y 3/7.2. (1)
Aun cuando la sociedad no anote los actos sobre las acciones que le fueran debidamente comunicados
por escrito, los cesionarios o acreedores estn legitimados para el ejercicio de sus derechos. (2)
En base a estas anotaciones, la sociedad emite los certificados que representan las acciones.
__________________________
La inscripcin no es un negocio jurdico sino un acto jurdico o, expresndose en la terminologa de
nuestro Cdigo Civil, no es un acto jurdico sino un hecho jurdico.
Esto lleva a concluir que la legitimacin radica en el acto de la comunicacin y no en el de la anotacin,
conforme a lo establecido en el art. 29.2 de la Ley de Ttulos Valores (N- 27287).




c) Controversia y errores
Conforme al art. 91, segundo prrafo, "Cuando se litigue la propiedad de acciones se admitir el
ejercicio de los derechos de accionista por quien aparezca registrado en la sociedad como propietario
de ellas, salvo mandato judicial en contrario".
Por propia iniciativa, o a pedido de parte (judicial o extrajudicial) la sociedad (a travs del directorio)
puede rectificar los errores materiales o manifiestos, cometidos al efectuar la anotacin en la matrcula
de acciones; sin perjuicio de la responsabilidad solidaria que afecta a los directores y gerentes que
hubieran actuado con dolo o negligencia grave, por los perjuicios causados al titular de los derechos
sobre las acciones.
Quien aspira a que un asiento que legitima a persona distinta sea rectificado en su favor, por motivos
que van ms all de un simple error material o del contenido de los documentos con que cont la
sociedad al extenderlo, debe obtener la firma de dicha persona en el asiento rectificatorio o (de no
concurrir a pesar de ser citada) acreditar el asentimiento expreso de la misma mediante documento
autntico. (1) En caso contrario deber emplazarla judicialmente y obtener una sentencia favorable
que, consentida o ejecutoriada, sea notificada a la sociedad.
Es improcedente la demanda que se dirige contra la sociedad para que se declare la invalidez o
ineficacia del acto o contrato que sustent la inscripcin en la matrcula de acciones, por no tener la
condicin de parte en los mismos.
Quien hubiera resultado beneficiado con la inscripcin errada, queda sujeto a las acciones
reivindicatorias y restitutorias tendentes a restablecer el patrimonio sustrado al verdadero titular
del derecho; de lo contrario estara amparndose un enriquecimiento indebido.
_________________________
En este sentido ver FSCHER Rodolfo. "Las Sociedades Anonimas. Su regimen juridicopag
209, Editorial Reus S.A., Madrid, 1934.

3/6.1 Generalidades
Para facilitar su circulacin las acciones emitidas, cualquiera que sea su clase, pueden estar
representadas por certificados, por anotaciones en cuenta u otra forma que permita la Ley (art.
100, primer prrafo). (1) La LGS regula la representacin mediante certificados en el art. 100,
prrafos segundo y tercero. Conforme al art. 92, ltimo prrafo, la representacin de las
acciones mediante anotaciones en cuenta se rige por la Ley del Mercado de Valores.
No debe confundirse la accin, que en rigor es el puesto de socio en la S.A., con el certificado
que lo representa. Esto queda claro del propio texto legal. El art. 84, tercer prrafo, expresa que
"Los derechos que corresponden a las acciones emitidas son independientes de si ellas se
encuentran representadas por certificados provisionales o definitivos, anotaciones en cuenta o
en cualquier otra forma permitida por la Ley". Esto significa que para ejercer los derechos que
confieren las acciones no es indispensable que se haya procedido por la sociedad a darle la
formalidad representativa correspondiente. Basta a ese fin que se haya producido su emisin
en virtud de su suscripcin y pago en el monto correspondiente.
Es derecho de los accionistas el que sus acciones tengan la forma representativa que
corresponda.
En las secciones siguientes se tratan las normas sobre los certificados de acciones.
_________________________
La Ley de Ttulos Valores (N 27287), art. 257.1, contiene regla similar.




3/6.2 Forma de Extensin- Contenido - Firma
Los certificados de acciones slo pueden ser extendidos en forma nominativa (1) - Ley 27287,
art. 257.1.
La LGS (a diferencia de la anterior) no regula la forma en que deben extenderse los certificados
de acciones. Existiendo libertad para decidir dicha forma, la que elija la sociedad debe en lo
posible ser uniforme respecto de todas las acciones emitidas.
Puede optarse por extender los certificados en libros talonados, de los que se desglosen,
quedando anotados en el taln los datos del certificado.
Tambin pueden extenderse en hojas sueltas o formularios continuos. Segn el art. 3 del D.S.
007-80-JUS de 24-12-80 los certificados pueden ser extendidos en este caso con escritura
mecnica, computarizada o electrnica y las copias o talones correspondientes a los
certificados emitidos en cada semestre deben quedar empastados, a ms tardar, los das 15 de
julio o 15 de enero de cada ao, segn sea el caso.
Un certificado puede representar una o ms acciones de un solo propietario o grupo de
condminos.
Contenido
41
En cuanto a la informacin que como mnimo deben contener los certificados nos remitimos al art. 100
con las siguientes precisiones:
En cuanto al domicilio de la sociedad, basta que se consigne la localidad en que se ubica la sede
social.
No es necesario asignar numeracin a las acciones representadas en los certificados.
Puede adoptarse el sistema del resellado o consignarse casilleros en el certificado, para anotar los
desembolsos de la parte no pagada de la accin y el capital, as como los sucesivos aumentos de ste.
Sobre la obligacin de consignar las limitaciones a la transmisibilidad de las acciones, vase la sec.
3/8.3.c.
Tambin debe anotarse en los certificados la prohibicin temporal de transferir, gravar o afectar
acciones adoptada mediante acuerdo de junta general, a que se refiere el art. 101, prrafos cuarto y
quinto.
Los certificados provisionales deben contener adicionalmente la indicacin establecida por el art. 87,
primer prrafo; vase la sec. 3/6.5.
Los accionistas pueden exigir, inclusive judicialmente, que los certificados expedidos sean completados
con los datos omitidos.
Firma de los certificados
El art. 100, ltimo prrafo, establece que los certificados deben ser firmados por dos directores salvo
que el estatuto disponga otra cosa.
Pueden intervenir as distintos directores en la misma emisin. El estatuto puede disponer que los
ttulos sean firmados por dos o ms directores, el gerente u otros funcionarios, as como reservar esta
funcin al presidente del directorio.
En aplicacin del art. 47 es posible reemplazar la firma autografa por medios mecnicos o electrnicos
de seguridad.
____________________________
La 1 Disp. Final del D.Leg. 774 prev que "est prohibida la emisin de acciones al portador.




3/6.3 Momento de emisin
Los certificados de acciones slo pueden emitirse luego de la inscripcin en los Registros de la
constitucin o del aumento de capital correspondiente. El art. 87 establece que es nula la emisin de
los certificados antes de ese momento.
Los certificados de acciones correspondientes a aportes no dinerarios, no pueden ser emitidos hasta
que la valorizacin de dichos bienes sea revisada por el directorio, o transcurran 90 das (calendario)
desde la constitucin, lo que suceda primero (art. 76, tercer prrafo) (1). Si un accionista aporta dinero
y bienes, queda sujeto a esta limitacin un nmero de acciones cuya suma equivalga al valor atribuido
a los bienes.
Sobre la obligacin a cargo de la sociedad de comunicar la emisin a la SUNAT, vase el art. 1 inc. a)
de la R.M. 396-83-EFC/-74.
_________________________
Este prrafo expresa que "Hasta que la revisin se realice por el directorio y transcurra el plazo para su
comprobacin no se emitirn las acciones que correspondan a la materia de la revisin". En rigor ha
debido aludirse a los certificados de acciones, y no a las acciones mismas pues stas quedan emitidas
al ser suscritas y pagadas con el aporte no dinerario, si bien el pago est sujeto a la condicin legal de
que se compruebe la valoracin del aporte. El art. 98 de la anterior LGS expresaba que hasta
que no se diera el supuesto en mencin los accionistas no deban recibir los ttulos definitivos
de sus acciones.




3/6.4 Discrepancia entre el certificado y la accin
Las caractersticas de la accin descritas en el estatuto priman sobre el tenor literal del
certificado.
Quien sin saberlo adquiere acciones parcialmente pagadas o sujetas a preferencias estatutarias
que limitan su transmisibilidad, no puede evitar estas cargas aun cuando el certificado no las
mencione.
El adquirente del certificado tiene derecho, en todo caso, a resolver el contrato de transferencia
de acciones que celebr y a percibir una indemnizacin, del cedente o la sociedad, por los
daos y perjuicios que le causaron al inducirlo a error. (1)
______________________
El certificado representativo de la accin es un ttulo-valor causal que se remite necesariamente
al estatuto, atenuado en su literalidad como todo ttulo nominativo.




3/6.5 Certificados provisionales
Mientras no sea legalmente posible emitir los certificados de acciones pueden emitirse los
denominados certificados provisionales de acciones (art. 87). Estos certificados deben emitirse
cumpliendo con los requisitos de contenido que establece el art. 100, excepto los datos relativos
a la inscripcin registral de la constitucin odel aumento de capital, y, segn lo dispone el art.
87, primer prrafo, "con la expresa indicacin de que se encuentra pendiente la inscripcin de la
sociedad y que en caso de transferencia, el cesionario responde solidariamente con todos los
cedentes que lo preceden por las obligaciones que pudiera tener, en su calidad de accionista y
conforme a Ley, el titular de los certificados frente a la sociedad, otros accionistas o terceros".




3/7.1 Momento desde el que procede
El art. 87 dispone que es nula la enajenacin de acciones antes de la inscripcin registral de la
sociedad o del aumento de capital correspondiente.
Esta disposicin debe entenderse referida a los certificados definitivos de acciones, los cuales
no pueden emitirse antes del indicado momento segn el mismo dispositivo. (1) Tngase
presente que los derechos atribuibles a la accin son independientes de si est representada
mediante un certificado definitivo o provisional segn el art. 84, tercer prrafo. Siendo el
accionista propietario de la accin desde que la suscribe y paga en el monto que corresponda,
puede enajenarla vlidamente en cualquier momento y aun antes de la inscripcin de la
sociedad (2) o del aumento de capital as no se hayan emitido los certificados.
El propio artculo 87 contempla, como excepcin a la nulidad en l establecida, la posibilidad de
emitir y enajenar certificados provisionales de acciones; vase la sec. 3/6.5.
__________________________
42
Con ello brinda seguridad al pblico que interviene en la circulacin del ttulo valor. Pero inclusive,
podra contratarse una venta sobre ttulos futuros segn autoriza el art. 1534 del C.C., que producira
sus efectos traslativos de propiedad al emitirse dichos ttulos luego de la inscripcin.
Si la transferencia se realizara antes de la inscripcin de la sociedad, se estara ante una cesin de
posicin contractual (arts. 1435 y ss. del C.C.) en la que la aceptacin de los cedidos se ha otorgado
anticipadamente, de acuerdo a las normas organizativas del contrato social y de la LGS a la que ste
se remite. Considrese adems que segn expresa el art. 389 de la LGS "Las relaciones internas en
las sociedades irregulares se regirn por lo establecido en el contrato del que hubieren derivado y, en
su defecto, por las disposiciones supletorias de esta ley, segn la clase de sociedad de que se trate ...".


3/7.2 Procedimiento - Momento desde que surte efectos
Comunicacin a la sociedad - Prueba de la transferencia
El art. 93, primer prrafo, dispone que la transferencia de acciones debe ser comunicada a la sociedad
para su anotacin en la matrcula de acciones.
Como es obvio, en el acto de la comunicacin debe acreditarse la transferencia. Al respecto, el
segundo prrafo de dicho artculo, modificado por Ley 27287, establece que:
"Cuando las acciones estn representadas por certificados, su trasmisin se podr acreditar con la
entrega a la sociedad del certificado con la constancia de la cesin hecha a nombre del adquirente o
por cualquier otro medio escrito. La sociedad slo aceptar la cesin efectuada por quien aparezca en
su matrcula como propietaria de la accin o por su representante. Si hubiera dos o ms cesiones en el
mismo certificado, la sociedad puede exigir que las sucesivas transferencias se le acrediten por otros
medios, observando las formalidades establecidas en la Ley de Ttulos Valores".
La comunicacin escrita puede efectuarse mediante carta simple dirigida al gerente o al presidente del
directorio (o quien haga sus veces), debiendo obtenerse cargo de su recepcin para estar en
condiciones de acreditar su entrega. Puede ser firmada:
por el enajenante y el adquirente.
por el enajenante, acompaando el certificado de acciones endosado u otro documento relativo a la
transferencia.
por el adquirente, acompaando el certificado de acciones endosado o, no habindose emitido ste,
otro documento relativo a la transferencia.
Si el estatuto seala que "en el caso de transferencia a ttulo hereditario, la inscripcin de ella en la
matrcula de acciones se har por el mrito de documento suficiente que lo acredite", basta presentar
copia literal de la partida registral en la que conste inscrita la declaratoria de herederos, "porque de
acuerdo a los principios de publicidad y legitimacin regulados por los arts. 2012 y 2013 del Cdigo
Civil, se presume, sin admitirse prueba en contrario, que toda persona tiene conocimiento del contenido
de las inscripciones y que el contenido de la inscripcin es cierto y produce todos sus efectos mientras
no se rectifique o se declare judicialmente su invalidez" - Exp. 1635-2005, 1a. S.C.S.C. Lima, Sent. 31-
10-06.
El criterio reseado tambin resulta aplicable a los casos en que los herederos hubieren sido instruidos
por testamento.
La sociedad tiene la facultad de requerir la entrega del certificado de acciones, en caso de haberse
emitido, as como de exigir la certificacin de la autenticidad de la firma del enajenante hecha por
intermediario autorizado o por fedatario de ley (notario) - art. 30, num. 30.1, de la Ley de Ttulos Valores
(Ley 27287).
Si el enajenante fuera casado debe contarse tambin con la firma del cnyuge (debe presumirse en tal
caso que las acciones son bienes comunes - arts. 315 y 311 del C.C.). Se aplica lo dispuesto en el
prrafo anterior.
Si la condicin de casado del enajenante no fluyera de la matrcula de acciones ni de los
documentos que sustentaron las anotaciones, sera de aplicacin analgica el art. 2014 del
C.C. que ampara la adquisicin hecha de buena fe y a ttulo oneroso, de quien en el registro
aparece con facultad para enajenar.
Recibida la comunicacin escrita, la sociedad debe anotar la transferencia en la matrcula de
acciones, siguiendo las pautas expuestas en la sec. 3/5.2a. Sobre la naturaleza y efectos de
esa anotacin vanse las seccs. 3/5.1a y 3/5.2b.
Comunicacin a la SUNAT
La sociedad debe comunicar a la SUNAT la transferencia de las acciones dentro de los 10
primeros das hbiles del mes siguiente - Ley del mpuesto a la Renta (D.Leg, 774), primera
disposicin final. Vase adems en el lo dispuesto por el art, 1a de la R.M. 396-83-EFC/74 de
23-9-83.
Momento desde que surte efecto la transferencia
Cabe precisar que desde el acuerdo de voluntades y, si lo hubiera, la entrega del certificado
debidamente endosado, la transferencia de las acciones surte todos sus efectos entre el
enajenante y el adquirente.
La transferencia, sin embargo, slo surte efectos frente a terceros y a la sociedad desde que le
es comunicada a aquella en la forma establecida en esta seccin(Ley 27287, art. 29, inc. 29.2).
La comunicacin y la anotacin en la matrcula de acciones legitiman al adquirente frente a la
sociedad para el ejercicio de los derechos de socio. (1)
___________________________
De acuerdo a ello pueden realizarse vlidamente una serie de transferencias que no sean
comunicadas a la sociedad, las mismas que surtirn plenos efectos entre los sucesivos
enajenantes y adquirentes, aun cuando no puedan hacerse valer frente a la sociedad. Esto slo
ser posible cuando el ltimo adquirente curse la correspondiente comunicacin escrita,
acreditando la serie ininterrumpida de endosos en el ttulo o los documentos que amparen las
transferencias.

a) Generalidades
La libre transmisibilidad de las acciones es la regla en las sociedades annimas. La ley, el
estatuto, los acuerdos entre accionistas y entre stos y terceros pueden estabtecer limitaciones
a su transferencia.

b) Limitaciones legales
Entre las restricciones legales deben destacarse las siguientes (no se mencionan las normas
relativas a las acciones cotizadas en Bolsa de Valores);
Prohibicin de la transmisin de acciones entre cnyuges, salvo que estn sujetos al rgimen
de separacin de patrimonios o que las acciones sean bienes propios de un cnyuge y fueran
adquiridas por el otro con recursos propios - arts. 312 del C.C. y 27 del RRM.
Prohibicin a los extranjeros de adquirir acciones de sociedades que realicen determinadas
actividades dentro de los 50 Kms, contiguos a la frontera, salvo el caso de necesidad pblica
expresamente declarada por decreto supremo aprobado por el Consejo de Ministros - art. 71 de
la Constitucin. (1)
Prohibicin contenida en los arts. 1366 a 1369 del C.C. respecto a los miembros de los poderes
ejecutivo, legislativo y judicial, asi como otros sujetos.
Restricciones a la sociedad en cuanto a la adquisicin de sus propias acciones - vase la sec.
3/13.
__________________________
43
El art, 13 del D.Leg. 757, vigente desde el 13-12-91. declar de necesidad nacional la inversin
privada, nacional y extranjera, en actividades productivas realizadas o por realizarse en las zonas de
frontera del pas. Con ello se permite a los extranjeros adquirir acciones de sociedades que realicen
determinadas actividades dentro de los 50 Kms. contiguos a la frontera, previa autorizacin otorgada
mediante Resolucin Suprema refrendada por el Ministro que ejerce la Presidencia del Consejo de
Ministros y por el Ministro del Sector correspondiente.




c) Limitaciones establecidas en el pacto social o el estatuto
El pacto social o el estatuto pueden establecer las limitaciones. El efecto de ello es doble: la restriccin
afectar a todas las acciones si son ordinarias o a la clase o clases de acciones sujetas a ella; y la
sociedad quedar obligada a observar la restriccin establecida (art. 101, segundo prrafo, en cuanto a
lo segundo).
La modificacin del estatuto para introducir restricciones a la transferencia de acciones o variar las ya
establecidas causa el derecho de separacin del accionista (vase la sec. 2/6.2).
Las limitaciones estatutarias se aplican a las transferencias que tengan lugar a partir de la adopcin del
acuerdo, si se trata de transferencias entre socios (sec. 4/19.1); o de la inscripcin del acuerdo, si se
trata de transferencias en favor de terceros, salvo que se demuestre que stos conocan ya de la
transferencia - C. de C., arts. 24 y 26.
En la causa No 1709-87, sobre la que recay la Ejecutoria de la Corte Suprema de 26-7-89, se debati
la eficacia de una transferencia de acciones que, a pesar de ser posterior al acuerdo de la junta general
de accionistas que introduca las clusulas limitativas (a travs de la modificacin del estatuto), se
realiz en momento anterior a la elevacin del acuerdo a escritura pblica. La sentencia declar la
validez (eficacia) de la transferencia, si bien algunas de las consideraciones en que se fund son
discutibles.
La ejecutoria tambin precis que si es la sociedad la que se niega a inscribir la transferencia en el
Libro de Registro de Acciones (hoy, matrcula de acciones), sin que los vendedores hayan cuestionado
la validez del acto, es correcto que slo la sociedad sea la demandada, sin que proceda integrar el
juicio con aqullos.

d) Limitacin establecida por acuerdo de junta general
No est contemplado en la ley que pueda imponerse restricciones a la libre transferibilidad de las
acciones por simple acuerdo de la junta general. Por excepcin, el art. 101, cuarto prrafo, prev que
de ese modo puede establecerse la prohibicin temporal de transferir las acciones, en cuyo caso el
acuerdo slo rige entre quienes votaron a favor. Sobre la separacin de las acciones afectadas en una
o ms clases, vase la sec. 3/4.2. En cuanto al plazo de la prohibicin y anotacin de la misma vase
el literal f) de esta seccin.
e) Limitaciones establecidas por convenios entre accionistas o entre stos y terceros
Por convenios celebrados entre accionistas o entre stos y terceros puede establecerse limitaciones a
la transferencia de acciones.
Estos convenios, cuando se celebran entre accionistas para defender sus intereses como grupo
accionario, reciben en la doctrina la denominacin de "sindicatos de bloqueo". En virtud de ellos se
establecen restricciones en inters de todos los componentes del grupo que los suscriben. Esas
restricciones pueden consistir en la prohibicin temporal de enajenar; el reconocimiento de un derecho
de preferencia a los dems miembros del grupo; sujecin de la venta a la aquiescencia de los dems,
etc. Normalmente tales convenios son complemento de convenios sobre el ejercicio del derecho de
voto (denominados "sindicatos de voto" vase al respecto la sec. 4/15.6).
Adems de regir entre quienes los celebraron, estos convenios son exigibles a la sociedad cuando le
han sido debidamente comunicados y no se oponen al pacto social ni al estatuto (arts. 8, segundo
prrafo; y 101, segundo prrafo).
Sobre la materia, validez, eficacia, forma y publicidad de estos convenios, vase la sec. 1/15.
f) Aspectos comunes a las limitaciones voluntarias
Conforme al art. 101 las limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones contempladas en
el pacto social, el estatuto o en convenios entre accionistas o entre stos y terceros,
comunicados a la sociedad:
No pueden significar la prohibicin absoluta de transferir las acciones (primer prrafo).
Cabe pensar que si el pacto social, el estatuto o el convenio entre accionistas o entre stos y
terceros, supeditara la transferencia de las acciones a la autorizacin del directorio, de la junta
general, o de las dems partes del convenio, segn el caso, sin establecer restricciones a ese
fin, se estara ante una prohibicin indirecta de enajenar. Mas no podra cuestionarse la validez
de esa estipulacin si se exigiera que la denegacin venga acompaada de la designacin de
otro adquirente; si se enumerara los casos concretos en que ella procede; o si se obligara a
fundamentar la denegacin de la autorizacin (de modo que se pueda apreciar si la prerrogativa
otorgada se ha ejercitado con abuso de derecho o no).
Pueden establecer la prohibicin temporal de transferir las acciones (tercer prrafo). La
prohibicin debe ser "por plazo determinado o determinable y no puede exceder de diez aos
prorrogables antes del vencimiento por perodos no mayores" (del indicado trmino) (quinto
prrafo).
Se anotan en la matrcula de acciones y en el respectivo certificado (segundo prrafo; quinto
prrafo, con referencia a la prohibicin temporal).
Es de notar que las limitaciones surten efecto frente a los accionistas y terceros aun cuando no
hayan sido expresadas en los certificados de acciones (vase la sec. 3/6.4).
Cabe plantear la cuestin de si en los casos de adquisicin por herencia o legado, o en virtud
de una resolucin judicial (separacin de bienes, divorcio, particin) o de un remate judicial o
administrativo y dems situaciones en que no ha mediado una transferencia de las acciones
voluntariamente realizada por el accionista, el adquirente debe vender las acciones adquiridas a
los dems accionistas a prorrata, a la sociedad o a quien (es) sta le presente, cuando asi est
contemplado en el estatuto.
Los arts. 240 y 290 de la LGS contemplan expresamente que en caso de fallecimiento del
Accionista de una S.A.C. o del socio de una S.R.L., respectivamente, los demas tienen derecho
preferente a adquirir a prorrata las acciones o participaciones.No estando previsto ello
tratndose de la S.A., slo podria considerarse vlida una restriccin estatutaria semejante si
hubiera una razn o motivo claramente identificable que la justifique. Por ejemplo, si una
sociedad de auditora previera en sus estatutos que para ser accionista se requiere ser
empleado de la sociedad y reunir una especfica calidad profesional, requisitos que no cumple
el adquirente de las acciones, sera aplicable a ste la clusula que le impone su enajenacin
forzosa a los dems accionistas, a la sociedad o a quien(es) ella le presente. Criterio ste que
consideramos aplicable a cualquier supuesto de adquisicin en que no ha mediado una
transferencia voluntaria de las acciones.
El contrato por el que se realiza una transferencia de acciones sin atender a una restriccin
legal es nulo porque viola una norma de orden pblico (C.C., art.219, inc. 8). En cambio, el que
se celebra con violacin de una restriccin voluntaria inserta en el pacto social o el estatuto o
comunicada a la sociedad, no opera frente a la sociedad ni a los dems accionistas, si bien
puede surtir efectos entre las partes.
Cualquier accionista puede demandar judicialmente a la sociedad para obtener la anulacin de
la anotacin de la transferencia en la matrcula de acciones, cuando ha sido hecha sin observar
la restriccin establecida en el pacto social o el estatuto, o comunicada a la sociedad.

g) Derecho de adquisicin preferente establecido en el pacto social o el estatuto
Contenido
44
Al formular el derecho de preferencia el pacto social o el estatuto deben prever cuando menos el
mbito del mismo, el modo y plazo de su ejercicio y la modalidad de fijacin del precio de las acciones.
Por ejemplo, debera contemplarse:
Si afecta a todas las acciones o slo a una clase especial de acciones.
Si se concede a todos los socios o slo a los titulares de una clase especial de acciones, o a la propia
sociedad para que las amortice; y si son varios los interesados, si ha de ejercerse a prorrata de su
participacin o siguiendo el orden cronolgico de sus solicitudes.
Si tiene lugar inclusive en las transferencias entre socios.
Si se excluye las donaciones en vida. Tngase en cuenta que la usual redaccin del estatuto haciendo
alusin nicamente al derecho de preferencia y al precio a pagar, no tiene por objeto excluir las
donaciones en vida sino establecer un rgimen general de preferencia que las comprende; as, el
monto a pagar se determinara, por analoga, de acuerdo al art. 237 de la LGS.
Si abarca el derecho de usufructo que pudiera conferirse sobre las acciones a un tercero.
Las formalidades a cumplir al ofrecer en venta las acciones (publicacin en un diario para sociedades
grandes, o carta notarial o simple con acuse de recibo).
El plazo en que debe ejercerse: 15, 30, 60 das u otro plazo razonable; un plazo excesivo podra
considerarse incurso en la prohibicin del primer prrafo del art. 101.
Si debe ejercerse en las mismas condiciones y precio ofrecidos a terceros (lo que permitira el
enajenante eludir la preferencia simulando un precio elevado), o si se determinar de acuerdo a su
valor contable (si resultara en un precio muy inferior puede impugnarse la validez de la clusula) o en
base al valor real actualizado de los activos y pasivos. En estos ltimos casos puede fijarse la forma de
eleccin de los peritos y designarse de antemano la institucin encargada.
Si no se hubiese contemplado el modo de fijacin del precio de venta y a falta de acuerdo entre las
partes, el mismo sera fijado judicialmente por el proceso sumarsimo, por analoga con lo previsto por
el art. 237 para el derecho de adquisicin preferente en la S.A.C.
Ejercicio del derecho de adquisicin preferente
El ofrecimiento previo de las acciones tiene el carcter de una oferta, por lo que el contrato de compra-
venta queda formado con la comunicacin del socio que ejerce el derecho de preferencia. (1)
Se presenta una situacin peculiar cuando un socio oferta un paquete de acciones como un objeto
nico e indivisible (art. 1175, ltima parte, del C.C.).En tales casos, no es procedente que los socios
pretendan ejercer su preferencia slo sobre parte de las acciones, salvo que el titular diese su
aceptacin a esta contraoferta. (2)
_________________________
Parte de la doctrina niega el carcter de oferta a la comunicacin del accionista, concluyendo que no lo
obliga a transferir sus acciones a los socios que quisieran hacer valer su preferencia, y que solo
quedara impedido de practicar la enajenacin. Este criterio no parece compatible con los arts. 237 y
291 de nuestra LGS. Por otro lado, tampoco podra considerarse la comunicacin como una oferta
pblica (invitacin a ofrecer de acuerdo al art. 1388 del C.C.), desde que es dirigida a un universo
predeterminado de socios y no al pblico en general
En caso contrario, si el conjunto de las acciones tuviera una gran significacin porcentual respecto al
control de la sociedad, bastara que la preferencia se ejerciera por un nmero mnimo para restar
importancia y valor a dichas acciones.


3/7.4 Responsabilidad del transferente por las acciones parcialmente pagadas
Quien transfiere una accin parcialmente pagada responde solidariamente frente a la sociedad con
todos los cedentes anteriores y posteriores y con el ltimo o ltimos adquirentes, por el pago del saldo
adeudado.(1) Su responsabilidad caduca a los tres aos computados desde la fecha de la respectiva
transferencia (arts. 81 y 89).
Ni el estatuto ni el contrato de transferencia de acciones pueden excluir o atenuar esta solidaridad.
Carecera de legitimidad la sociedad para ejercer la accin de cobranza contra el transferente
de la accin no pagada si hubiese incumplido aplicar los dividendos correspondientes a la parte
pagada de la accin, a amortizar la parte no pagada segn lo ordena el art. 79, tercer y cuarto
prrafo (vase la sec. 3/2.4d).
_________________________
El pago de la parte debida de la accin constituye una obligacin esencial del adquirente frente
al enajenante. Si ste resultara obligado al pago, podr repetir contra el adquirente o dar por
resuelto el contrato de transferencia (art.1428 del C.C.) recuperando la propiedad de las
acciones.

3/7.5 Transferencia de acciones afectas a obligaciones adicionales
Tratndose de acciones cuya titularidad lleve aparejada el cumplimiento de obligaciones para
con la sociedad, otros accionistas o terceros, el art. 102 exige que se cuente con la aceptacin
de los acreedores de la obligacin. Debe entenderse que la sociedad esta impedida de anotar
la transferencia que no cumpla ese requisito legal.
El mismo dispositivo seala que la aquiescencia del acreedor no ser necesaria si el pacto
social, el estatuto o el convenio con terceros as lo establecen, o si el obligado garantiza
solidariamente el cumplimiento de la obligacin, si la naturaleza de sta lo permite.
En relacin con esto ltimo, por obligado debe entenderse al transferente de la accin. Sera
garantizable la obligacin si fuera una obligacin de dar, mas no si fuera una obligacin
personalsima de hacer o no hacer.

3/8.1 ndivisibilidad de la Accin
Aspectos generales
"Las acciones son indivisibles. (1) Los copropietarios de acciones deben designar a una sola
persona para el ejercicio de los derechos de socio y responden solidariamente frente a la
sociedad de cuantas obligaciones deriven de la calidad de accionistas. La designacin se
efectuar mediante carta con firma legalizada notarialmente, suscrita por copropietarios que
representen ms del cincuenta por ciento de los derechos y acciones sobre las acciones en
copropiedad" - art. 89.
ndivisibilidad de la accin
La indivisibilidad de la accin implica que el haz de derechos y obligaciones que le es atribuible
es una unidad inescindible. Tal carcter es esencial a la divisin del capital en partes alcuotas;
permite visualizar la accin como puesto de socio; y posibilita establecer la igualdad de trato
entre acciones de la misma clase.
En aplicacin de esta regla la accin, en cuanto sea objeto de copropiedad, no podr ser
materia de particin. Sin embargo, si la copropiedad incide en una pluralidad de acciones, nada
obsta para que se efectu la particin respetndose la indivisibilidad de cada accin.
___________________________
La Ley de Ttulos Valores (N 27287), art. 257.1, establece igual regla.

3/8.2 Representacin de los Accionistas Copropietarios frente a la Sociedad
Para facilitar y dar seguridad al desenvolvimiento de las relaciones entre la sociedad y los
accionistas copropietarios de una o ms acciones, el art. 89 requiere que stos designen a la
persona que los represente ante la sociedad. La idea es que la sociedad trate con los
copropietarios al igual que lo hace con el accionista propietario individual, en lo que respecta al
ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones.
45
Las relaciones entre los accionistas copropietarios y su vocero nico se rigen por el mandato, con la
salvedad relativa a su forma de designacin. Al respecto el art. 89 exige la designacin por
copropietarios que representen ms del cincuenta por ciento de los derechos sobre las acciones y que
la comunicacin a la sociedad se realice mediante carta con firma legalizada notarialmente de los
copropietarios que han participado en la designacin.
Si no fuera posible alcanzar la mayora absoluta por cualquier razn, la designacin deber efectuarse
judicialmente en aplicacin del art. 972 del C.C. Al respecto, cualquier copropietario puede solicitar el
nombramiento judicial de un administrador de las acciones, procedindose a la designacin conforme
al art. 772 del CPC. Cabe destacar que la posibilidad de nombrar dos o ms administradores judiciales,
contenida en el ultimo prrafo de dicho dispositivo, no sera aplicable a las acciones en razn de lo
dispuesto por el art. 89 de la LGS.
Como la designacin tiene lugar para que a travs del representante los copropietarios ejerciten los
derechos de socio, se entiende que aqul goza de las facultades propias de la administracin ordinaria.
Podr entonces realizar, frente a la sociedad, todos los actos que tiendan a preservar la propiedad de
las acciones y el goce de sus derechos polticos y econmicos. Mas cuando se trate de actos que
forzosamente implican la desaparicin o cambio en la naturaleza de la accin como bien, se requerir
que el representante cuente con el consentimiento unnime de los copropietarios, por aplicacin de art.
971 del C.C. Es el caso del ejercicio del derecho de voto a favor de la transformacin, fusin, escisin u
otra forma de reorganizacin de la sociedad; de reduccin de capital o disolucin de la sociedad sin
que medie causa legal o estatutaria; del ejercicio del derecho de separacin; y de cualquier
modificacin estatutaria que vare el contenido de los derechos y obligaciones atribuibles a las acciones
de los copropietarios de que se trate.

3/8.3 Responsabilidad solidaria
La Ley establece la responsabilidad solidaria de los copropietarios frente a la sociedad por toda
obligacin que surja a su cargo como accionistas. Vase en la sec. 2/5 cules son las situaciones en
que surgen tales obligaciones.
Ntese que no se ha dispuesto la responsabilidad solidaria frente a los acreedores sociales ni a
terceros, no obstante que en determinados supuestos los accionistas asumen responsabilidad ante
ellos segn la ley - vase la sec. 2/5.
Aunque no est contemplado, la regla debe ser aplicable a los usufructuarios cotitulares del derecho,
cuando se ha estipulado que ellos y no el propietario son los obligados al pago del dividendo pasivo
segn la previsin del art. 108, primer prrafo.

3/8.4 Copropiedad por fallecimiento del accionista
En caso de muerte de un accionista, la sociedad registrar la copropiedad de los herederos de aqul
cuando:
el testamento sea inscrito en los Registros Pblicos;
se haya otorgado la escritura pblica de declaratoria de herederos dentro de un procedimiento notarial;
o
haya quedado consentida o ejecutoriada la resolucin final dictada en un procedimiento judicial de
declaratoria de herederos.
Mientras tanto, existe una sucesin intestada y la sociedad debe consignar judicialmente las
prestaciones econmicas que a aqulla correspondan, sin que puedan ejercitarse los derechos
polticos (derecho de asistencia a las juntas, de voz y voto, de impugnacin, etc.) que correspondan por
las acciones del causante. Se excepta el caso del administrador judicial nombrado por el juez en las
situaciones previstas por los arts. 769 y 771 del CPC.
Sea que el testamento fuera posteriormente declarado caduco o nulo, nulidad de cosa juzgada
fraudulenta, la sociedad no es responsable de los derechos atribuidos a los aparentes herederos (art.
1225 C.C.); sin perjuicio de la obligatoriedad de acatar las medidas cautelares que pudiera dictar el juez
en el curso de dichos procedimientos.


3/8.5 Fin de la copropiedad
La sociedad puede considerar que ha cesado la indivisin nicamente cuando uno de los
copropietarios o un tercero adquiera todas las alcuotas, o si se verifica la particin y
adjudicacin por convenio unnime o procedimiento judicial.

3/9 Representacin del accionista propietario de varias acciones
Cuando el propietario de una pluralidad de acciones decida ejercitar sus derechos por
intermedio de representante, todas las acciones de su propiedad debern ser representadas
por una sola persona. As lo dispone el art. 90, el cual busca coherencia en el ejercicio de los
derechos polticos atribuibles a las acciones pertenecientes a un titular.
No es slo respecto del derecho de voto que cobra importancia la regla en mencin. Tambin
tiene relevancia tratndose de los derechos que slo pueden ejercitarse si individualmente o en
conjunto con otros accionistas se alcanza un determinado porcentaje del capital social.
Segn el mismo art. 90 la regla en mencin deja de operar en los siguientes supuestos:
Si el estatuto admite la representacin plural (primer prrafo).
As el estatuto podr indicar en cules supuestos y con que alcances podr operar la
representacin plural y el nmero mximo de representantes.
Al respecto es importante que el estatuto prevea si el voto de quienes representan las acciones
de un mismo titular, incluyendo el de ste, deber ser uniforme. De no preverse tal regla podr
ser discordante esa votacin.
Cuando se trata de "acciones que pertenecen individualmente a diversas personas pero
aparecen registradas en la sociedad a nombre de un custodio o depositario" (segundo prrafo).
Este supuesto es de difcil comprensin. Si fuera el de acciones embargadas, el ejercicio de los
derechos sigue correspondiendo al accionista segn el art. 110. gual sucede con las acciones
prendadas, si no se ha pactado el desplazamiento de los derechos al acreedor prendario, de
acuerdo al art.109, primer prrafo. En otras palabras, respecto de ambos supuestos la previsin
del art, 90 luce innecesaria.
Cuando sobre las acciones se ha constituido usufructo o prenda y se ha otorgado los derechos
que confiere la accin al usufructuario o al acreedor prendario. En tal caso las acciones "podrn
ser representadas por quien corresponda de acuerdo al ttulo constitutivo de la prenda o
usufructo" (segundo prrafo).
As el accionista (o su representante) representar las acciones sobre las que no haya
constituido usufructo ni prenda con desplazamiento de derechos, y las dems sern
representadas por el o los usufructuarios o acreedores prendarios. Cada cual ejercitar los
derechos que les correspondan en funcin de sus respectivos intereses.
De ser el caso, el usufructuario y el acreedor prendario podrn actuar mediante representante,
incidiendo tambin sobre ellos la exigencia de representacin unitaria.
A los tres supuestos de excepcin sealados cabe agregar otro no mencionado en el art. 90:
cuando por convenio entre los accionistas o entre stos y terceros se haya estipulado que las
acciones de quienes suscriben el mismo podrn ser representadas en parte por el accionista y
en parte por un tercero. En aplicacin del art. 8 tal pacto resulta oponible a la sociedad si el
estatuto no lo prohibe.
El prrafo tercero del art. 90, asumiendo que pueda existir pluralidad de representacin, exige
que todos los representantes del accionista cumplan los requisitos legales exigidos en los arts.
140 y 200, cuando se trata de ejercitar la accin de impugnacin de acuerdos o el derecho de
separacin, respectivamente.

3/10.1 Constitucin - Derechos del accionista y del usufructuario
46
Las acciones con o sin derecho de voto confieren derecho a participar en el reparto de utilidades (arts.
95, inc. 1; y 96, inc. 1). Con relacin a las acciones las utilidades repartidas que les corresponden, esto
es, los dividendos, vienen a constituir frutos civiles (C.C. art. 891). Unilateralmente o por contrato el
accionista puede conferir temporalmente a un tercero el derecho a percibir los dividendos que
correspondan a todas o algunas de sus acciones. La constitucin, efectos, modificacin y extincin del
usufructo de acciones se rige por el Cdigo Civil, excepto en lo expresamente dispuesto por la LGS
como sigue:
La constitucin del usufructo debe anotarse en la matrcula de acciones (art. 92, segundo prrafo) y en
el certificado de acciones (art. 100, inc. 5).
Si no se ha precisado, corresponde al usufructuario el derecho a los dividendos en dinero o en especie
(art. 107, primer prrafo). En cambio los dividendos pagados en acciones de propia emisin
corresponden al propietario, salvo pacto en contrario (art. 107, segundo prrafo).
Como es obvio, el distinto tratamiento dado a los dividendos en acciones apunta a proteger la
participacin del accionista en el capital de la sociedad.
Por dividendos en acciones ha de entenderse a las emitidas por capitalizacin de utilidades
distribuibles, de reservas y primas de capital. No as a las acciones derivadas de la capitalizacin de
excedentes de revaluaciones voluntarias, ya que no siendo distribuible la ganancia por revaluacin por
no ser ganancia realizada, no cabe entender que su capitalizacin d lugar a un dividendo en acciones.
Asimismo, las acciones derivadas de la modificacin de la cifra del capital a consecuencia del ajuste
integral de los estados financieros por inflacin (art. 205), por definicin tampoco son dividendos. En
ambos casos ha de considerarse que las acciones corresponden al accionista y no al usufructuario,
aunque se haya pactado que ste percibir los dividendos en acciones.
Para que el usufructuario llegue a ser titular exclusivo de las acciones derivadas de la capitalizacin de
utilidades, etc., se requiere, como es obvio, que el aumento del capital tenga lugar mediante emisin de
nuevas acciones. Si se realizara mediante aumento del valor nominal de las acciones el usufructuario
devendra en copropietario con el accionista de todas las acciones de que ste es titular.
Corresponden al usufructuario los dividendos en dinero o en especie "acordados por la sociedad
durante el plazo del usufructo" (art. 107, primer prrafo) y, en su caso, los dividendos en acciones de
propia emisin "que toquen al propietario durante el plazo del usufructo", (art. 107, segundo prrafo).
En cuanto a los dividendos en dinero o en especie se tiene entonces que corresponden al usufructuario
los dividendos provenientes de un acuerdo adoptado durante el perodo del usufructo, aun cuando
provengan de utilidades generadas en un momento anterior o se repartan en un momento posterior (1);
y al propietario los dividendos acordados en un momento anterior o posterior al usufructo, aun cuando
se repartan o correspondan a utilidades generadas durante la vigencia de ste.
Tratndose de los dividendos en acciones la aplicacin literal de la regla del art. 107, segundo prrafo,
dara lugar a que, si no se ha precisado en el acto constitutivo del usufructo, sean atribuibles al
usufructuario, inclusive las acciones derivadas de capitalizaciones acordadas antes de la constitucin
del usufructo y formalizadas durante la vigencia del mismo, o acordadas durante dicha vigencia con
cargo a utilidades o beneficios de perodos anteriores. En esos supuestos el derecho a las acciones
surgi para el accionista con el acuerdo de capitalizacin. Por lo que, en el primer caso, no debera
corresponder al usufructuario el derecho a las acciones pues stas (como derecho) al constituirse el
usufructo, ya pertenecan al accionista. En el segundo caso el derecho sobre las acciones nace durante
el usufructo y por consiguiente ellas son atribuibles al titular del mismo.
Salvo pacto en contrario corresponden al accionista los dems derechos (voto, suscripcin preferente,
etc.) - art. 107, primer prrafo.
Dado que la percepcin de los dividendos y acciones depende del acuerdo de la junta, podra suceder
que el propietario ejerciera su derecho de voto para mantener las utilidades en reserva, quitando todo
beneficio al usufructuario. En este caso, el propietario incurrira en la obligacin de saneamiento por
hecho propio (art. 1524 C.C.) (2) si su voto o abstencin hubiera sido determinante para adoptar el
acuerdo de mantener en reserva las utilidades, salvo que existiera una justificacin para no distribuirlas
ni capitalizarlas.
Para evitar este riesgo el usufructuario puede pactar que se le atribuya el derecho de voto, al
menos en cuanto al destino de las utilidades del ejercicio. Si se cuenta con este derecho de
voto y el usufructo comprende un nmero de acciones que representen un quinto o ms del
capital pagado, el usufructuario puede exigir vlidamente que se distribuya en dinero el 50% de
las utilidades distribuibles despus de detraer el monto aplicable a la reserva legal, en
aplicacin del art. 231.
___________________________
Siendo frutos civiles no es de aplicacin el art. 1016 del C.C. respecto a los dividendos no
cobrados, ya que con el acuerdo de la junta el titular adquiere un derecho de crdito contra la
sociedad.
Con lo que el usufructuario podra resolver el contrato o ejercer la accin estimatoria - arts. 1511
y 1513 C.C.

3/10.2 Usufructo de acciones parcialmente pagadas
El art. 108, primer prrafo, hace recaer la responsabilidad del pago de los dividendos pasivos
en el accionista, salvo que por pacto se haya establecido que ha de corresponder al
usufructuario. Esta norma regula la responsabilidad entre el accionista y el usufructuario. Frente
a la sociedad el responsable es el accionista. (1)
El prrafo segundo del art. 108 dispone que si el dividendo pasivo no es pagado por el
accionista en el plazo fijado, el usufructuario "podr hacerlo en los cinco das siguientes sin
perjuicio de repetir contra el propietario". Esta regla importa una excepcin a la suspensin
inmediata del derecho a los dividendos que se produce al quedar constituido en mora el
accionista por el solo vencimiento del plazo de pago de su aporte (arts. 78 y 79; vase la
sec.3/2.4d). Cuando sobre la accin se ha constituido usufructo el indicado efecto recin se
produce vencido el plazo de cinco das.
Si las acciones son vendidas por la sociedad conforme al art. 80 el usufructo recaer sobre el
remanente del producto de la venta que la sociedad pueda poner a disposicin del ex
accionista, en aplicacin analgica del art. 1003 del C.C. (2)
No cabe pensar que el usufructo subsista sobre las acciones del adquirente. Si asi fuera tendra
que deducirse del precio de venta el valor actualizado del usufructo (asumiendo que pudiera
calcularse) y con ello podra frustrarse el objetivo de obtener a travs de la venta la integracin
del valor nominal de la accin. Aunque el adquirente deseara asumir el usufructo (hiptesis
terica) ello no sera posible por ser atentatorio contra la integracin del capital. Esta
consideracin hace pensar que la venta de las acciones sujetas a usufructo, cuando persigue la
integracin del capital, no es asimilable a la de un bien sujeto a gravamen o carga y cuyo valor
de venta es afectado por esa circunstancia.
Si las acciones fueran anuladas por la sociedad al no ser posible su venta,el usufructo se
extinguira por prdida del bien (C.C. art. 1021, inc. 5).
______________________________
Si se entendiera que lo regulado es la responsabilidad frente a la sociedad se estara
admitiendo que por pacto el accionista puede liberarse de su obligacin la que sera asumida
por el usufructuario. Ello no es posible si no media aceptacin de la sociedad, en aplicacin del
art. 1435 del C.C.
C.C. art. 1003: "En caso de expropiacin del bien objeto del usufructo, ste recaer sobre el
valor de la expropiacin".




3/10.3 Reembolso de acciones dadas en usufructo
47
Si las acciones fueran reembolsadas (reduccin de capital, reembolso anticipado o liquidacin), el
usufructo contina sobre el dinero - arts. 1020 y 1023 del C.C.
El monto del reembolso que exceda el valor nominal de las acciones no constituye una utilidad que
corresponda al usufructuario, por no haber sido distribuida como tal por la junta.

3/10.4 Transferencia de los derechos de usufructo y propiedad
El usufructuario puede enajenar o prendar su derecho de usufructo sobre las acciones (C.C. art. 882),
salvo que el acto constitutivo del usufructo se lo prohiba - C.C. art. 1002.
Conforme al art. 1599, inc. 4 del C.C., el propietario tiene el derecho de retracto respecto a la venta que
el usufructuario haga de su derecho de usufructo.
A su vez, y en base a la misma norma, el usufructuario tambin tiene el derecho de retracto respecto a
la venta de las acciones por el propietario.

3/10.5 Extincin del usufructo
El art. 1021 del C.C. establece diversas causales de extincin del usufructo. Cabe destacar las
siguientes:
Vencimiento del contrato o del plazo mximo de 30 aos.
Muerte o renuncia del usufructuario.
Destruccin o prdida del bien. Sera el caso de amortizacin de las acciones sin reembolso (en caso
de reembolso vase la sec. 3/10.3), como consecuencia de una reduccin de capital practicada para
absorber prdidas o de una liquidacin de la sociedad sin remanente.
Vase tambin lo indicado en la sec. 3/10.2.

3/10.6 Limitaciones a la constitucin del usufructo de acciones
El pacto social, el estatuto, un acuerdo de la junta general y los convenios que celebre el titular de las
acciones pueden establecer limitaciones a la constitucin del usufructo de acciones (art. 101, segundo
y tercer prrafo).
Las limitaciones nacidas de la junta slo afectan a las acciones de quienes hayan votado a favor del
acuerdo, debiendo separarse esas acciones en una o ms clases (si las limitaciones varan segn las
acciones) (art. 101, cuarto prrafo). Las establecidas mediante convenio celebrado por el titular de las
acciones son de observancia obligatoria para la sociedad si son comunicadas a la sociedad (art. 101,
segundo prrafo; vase la sec. 1/16.5a).
Las limitaciones no pueden implicar una prohibicin absoluta de la constitucin del usufructo (art. 101,
primer prrafo). Pero s puede establecerse la prohibicin temporal de ello, no pudiendo exceder el
plazo de 10 aos, prorrogables por perodos no mayores de ese plazo (art. 101, tercer y quinto
prrafos).
Las limitaciones deben anotarse en la matrcula de acciones y en el certificado, anotacin en cuenta u
otra forma representativa de la accin - art. 101, segundo y quinto prrafos.

3/11.1 Concepto - Constitucin
Aspectos generales
La Ley 28677 Ley de la Garanta Mobiliaria (pub. 1-3-06 y vigente desde el 30-5-06) establece el
rgimen de la garanta que puede constituirse sobre bienes muebles, entre otros, "(las) acciones o
participaciones en sociedades o asociaciones, aunque sean propietarias de bienes inmuebles y "(los)
derechos a dividendos o utilidades de sociedades art. 4, incs. 8 y 16, respectivamente.
La 6a. Disp. Final de la referida ley ha derogado todas las disposiciones legales y reglamentarias
"referentes a la prenda de acciones, as como todas las leyes y dems disposiciones que se opongan
a ella. Entre las disposiciones expresamente derogadas por esa disposicin se encuentran los arts.
1055 a 1090 del Cdigo Civil que regulaban la prenda en cuanto derecho real de garanta. La
referencia hecha a las disposiciones que regulaban la prenda de acciones determina que ha
quedado sin efecto lo dispuesto en el art. 109 de la LGS.
La Ley de la Garanta Mobiliaria contiene normas de carcter general. No regula de manera
especfica las garantas constituidas sobre acciones representativas del capital social. A
continuacin reseamos lo que se desprende de la ley en mencin respecto de la garanta
mobiliaria constituida sobre acciones.
Concepto - Constitucin
Por la garanta mobiliaria un accionista afecta sus acciones a favor de un acreedor para
garantizar una obligacin propia o de un tercero, presente o futura Ley 28677, arts. 3, nums.
3.1 y 3.3, y 4, segundo prrafo, inc. 11.
La garanta mobiliaria puede constituirse con o sin desposesin de las acciones. En caso de
desposesin puede pactarse la entrega de las acciones al acreedor garantizado o a un tercero
depositario - Ley 28677, art. 3, inc. 3.1.
Todos los derechos de la accin afectada en garanta mobiliaria corresponden al accionista,
salvo pacto en contrario (Ley 28677, art. 11, inc. 1). Por excepcin, salvo pacto en contrario, el
derecho a percibir los frutos corresponde al acreedor garantizado cuando la garanta se hubiere
constituido con desposesin de las acciones a favor de aqul. En ese caso el acreedor percibir
los frutos por cuenta del deudor y los imputar a los intereses de la deuda garantizada y el
exceso que hubiere al capital - Ley 28677, art. 12, cuarto prrafo.
La ley en mencin no precisa qu se entiende por frutos de las acciones, por lo que, en
principio, correspondera considerar como tales a los dividendos y a las acciones liberadas. Sin
embargo, dado que no es propsito de la norma del art. 12 cambiar la condicin del acreedor
garantizado (de acreedor a accionista), sino ms bien que se reduzca el monto de su acreencia
con el dinero que pudiera generar la accin (como resultado de imputar los frutos a la deuda
garantizada), cabra sealar que los frutos que correspondera atribuir a los acreedores
garantizados, en su caso, seran nicamente los dividendos que pudieran generar las acciones
objeto de garanta mobiliaria.
Si el derecho a los dividendos correspondiera al acreedor, ste se encuentra obligado a
cobrarlos a efectos de evitar su prescripcin Ley 28677, art. 54.
Constitucin
Conforme lo seala el art. 18 de la Ley 28677, la constitucin de garanta mobiliaria sobre
ttulos valores debe realizarse de acuerdo a la ley de la materia, aplicndose supletoriamente la
Ley 28677 en lo que sea pertinente. En aplicacin de dicha norma y entendiendo como ley de
la materia tanto la LGS como la Ley de Ttulos Valores (N 27287 - LTV) -esta ltima, aplicable
slo en lo no previsto por la LGS- se tiene lo siguiente:
La garanta mobiliaria debe constituirse mediante anotacin en el certificado correspondiente o
por cualquier medio escrito - LGS, art. 93, segundo prrafo; LTV, art. 30, num. 30.1.
El art. 32, num. 32.1, de la LTV seala que para constituir derechos sobre un ttulo valor
nominativo deben observarse las reglas establecidas para su transferencia. De acuerdo a lo
dispuesto por el segundo prrafo del art. 93 de la LGS, la transferencia de acciones se acredita
"con la entrega a la sociedad del certificado con la constancia de la cesin hecha a nombre del
adquirente o por cualquier otro medio escrito. En el mismo sentido se pronuncia la norma del
num. 30.1 del art. 30 de la LTV. De lo indicado se deriva que la constitucin de garanta
mobiliaria sobre acciones puede tener lugar mediante anotacin en el certificado
correspondiente o por cualquier medio escrito.
La constitucin de la garanta mobiliaria debe comunicarse por escrito a la sociedad para su
anotacin en la matrcula de acciones (LGS, art. 93, primer prrafo). Sobre la forma en la que
debe tener lugar tal comunicacin, vase la sec. 3/7.2.
48
Conforme a lo dispuesto por el primer prrafo del art. 93 de la LGS, la constitucin de derechos y
gravmenes sobre las acciones deben comunicarse por escrito a la sociedad para su anotacin en la
matricula de acciones.
Teniendo en cuenta la norma del art. 32, num. 32.1, de la LTV, que dispone la aplicacin de las reglas
establecidas para la transferencia para los casos en los que se constituyan derechos sobre ttulos
valores nominativos, para acreditar la constitucin de garanta mobiliaria debe cumplirse con lo
establecido por el num. 31.1 del art. 31 de la LTV, que regula la forma en la que debe acreditarse ante
la sociedad la transferencia de acciones y de lo cual se da cuenta en la sec. 3/7.2.
La existencia de la garanta mobiliaria debe anotarse en el certificado de la accin - LGS, art. 100, inc.
5.
El art. 100, inc. 5, de la LGS establece que los certificados de acciones deben sealar, cuando menos,
los gravmenes o cargas que se pueden haber establecido sobre la accin, entre otra informacin.
Ello determina que la sociedad deba efectuar la mencionada anotacin en los casos en los que la
constitucin de la garanta mobiliaria no hubiera tenido lugar mediante la anotacin de la misma en el
certificado respectivo.
La constitucin de la garanta mobiliaria surtir efectos frente a la sociedad desde el momento en que le
sea comunicada para su anotacin en la matrcula de acciones. Surtir efectos frente a terceros desde
que es anotada en el certificado, en su caso, y en la matrcula de acciones LTV, arts. 13, 29, num.
29.2, y 33.
Si bien el num. 29.2 del art. 29 establece que la constitucin de la garanta mobiliaria surte efectos
frente a la sociedad y terceros desde el momento en que le es comunicada a la primera para su
anotacin en la matrcula de acciones, tal norma debe entenderse teniendo en cuenta las de los arts.
13 y 33. De acuerdo al art. 13, la garanta mobiliaria no surte efectos si no se anota en el certificado de
la accin o, dada su naturaleza, en la matrcula de acciones. Conforme al art. 33, la sociedad que no
haya anotado la constitucin de la garanta mobiliaria en la matrcula de acciones ser responsable por
ello. Lo indicado determina que, respecto de la sociedad, basta que se le comunique la constitucin de
la garanta mobiliaria para que pueda exigrsele el cumplimiento de las obligaciones que se deriven de
tal acto. Por otro lado, para que la constitucin de la garanta mobiliaria surta efectos frente a terceros
es necesario que aquella conste en el certificado y en la matrcula de acciones. Si ello no fuera as, la
sociedad ser la responsable por los daos y perjuicios que cause su omisin (anotar la garanta en la
matrcula).
Estando a lo indicado, no se requiere inscribir la constitucin de la garanta mobiliaria en el Registro
Mobiliario de Contratos para que sea oponible frente a terceros. Bastar que la constitucin del
indicado gravamen sea anotada en la matrcula de acciones de la sociedad emisora.
Cabe sealar adems que desde la constitucin de la garanta mobiliaria, sta surtir efectos entre el
deudor, el acreedor garantizado y, de ser el caso, el depositario, aun cuando, en el caso de este ltimo,
no se hubiere cursado la respectiva comunicacin a la sociedad.
Habida cuenta de que la constitucin de la garanta mobiliaria surte efectos frente a terceros desde que
es anotada en el certificado, en su caso, y en la matrcula de acciones, la preferencia de los
gravmenes y cargas constituidas sobre la accin se establecer teniendo en cuenta la fecha de la
anotacin de su constitucin o afectacin.
As se desprende de la Ley de Ttulos Valores, cuyas reglas son aplicables para establecer la prelacin
de las garantas mobiliarias constituidas sobre la accin, a la cual se remite el art. 29 de la Ley 28677.

3/11.2 Garanta mobiliaria sobre acciones parcialmente pagadas
El incumplimiento del propietario-deudor en el pago de la parte no desembolsada de la accin, puede
dar lugar a las siguientes situaciones:
Que las acciones sean vendidas por la sociedad (art. 80), caso en que la sociedad cobra los dividendos
pasivos con preferencia al crdito del acreedor garantizado.
Que el acreedor proceda a la realizacin de la garanta mobiliaria, teniendo la sociedad
preferencia para el cobro del dividendo pasivo.
La preferencia de la sociedad para el cobro de dividendos pasivos se origina en la anotacin
que en tal sentido consta en el certificado de la accin o en la matrcula, en su caso.
Que el acreedor pague los dividendos pasivos y repita contra el propietario - Ley 28677, art. 54.

3/11.3 Garanta mobiliaria sobre las acciones en favor de la sociedad emisora
El art. 106 de la ley prohibe a la sociedad dar prstamos o prestar garantas (fianza,aval) con la
garanta de sus propias acciones bajo responsabilidad del directorio.
En resguardo de la integracin del capital, esta norma impide que los socios puedan separarse
libremente de la sociedad, obteniendo en la prctica la devolucin de sus aportes mediante el
incumplimiento del pago de la deuda garantizada. Se reserva cualquier adquisicin de las
propias acciones al rgimen que se comenta en la sec. 3/13. (1)
_________________________
Es vlida, sin embargo, la adjudicacin de las propias acciones a favor de la sociedad, en pago
de una obligacin realizada por un deudor insolvente vase la sec. 3/13.4b.

3/12 Embargo de Acciones
El ejercicio de los derechos de accionista respecto de las acciones embargadas corresponde al
propietario (art. 110, primer prrafo). La medida no conlleva retencin de los dividendos salvo
orden judicial en contrario (art. 110, tercer prrafo).
El embargo sobre las acciones debe ser anotado en la matrcula de acciones (art. 92).
En su caso, el depositario debe facilitar el ejercicio de los derechos al accionista, de quien son
de cargo los gastos correspondientes (art. 110, segundo prrafo).
En la ejecucin de las acciones sujetas a medida cautelar, la sociedad tiene derecho a
subrogarse al adjudicatario de las acciones por el precio pagado por ellas ( arts. 110, cuarto
prrafo y 239).

3/13.1 ntroduccin
Admitido por la ley que una sociedad pueda adquirir acciones de propia emisin, la necesidad o
conveniencia de realizar la operacin puede surgir en diversas circunstancias y perseguir
variados fines: existencia de acciones privilegiadas que se desea eliminar; posibilitar el retiro de
un socio; evitar la venta de las acciones a un tercero; ser el accionista deudor de la sociedad y
no existir otro modo de pago de su deuda; aprovechar una baja en la cotizacin de las propias
acciones en la bolsa para revenderlas luego; etc.
La normativa legal se inspira en los siguientes principios: proteccin de la integracin del capital
social; paridad de trato entre los accionistas; decisin por la junta general; y suspensin de los
derechos atribuidos por las acciones que se mantengan en cartera. Estos principios influyen
con algunas excepciones, la regulacin de las adquisiciones a ttulo oneroso. Slo el ltimo rige
en las adquisiciones a ttulo gratuito.
Las modalidades de adquisicin a ttulo oneroso reguladas son las siguientes:
Con cargo al capital, para amortizarlas
Con cargo a utilidades o reservas, para amortizarlas sin reducir el capital y con o sin entrega de
ttulos de participacin
Con cargo a utilidades o reservas, sin necesidad de amortizarlas, con la finalidad de conjurar un
dao grave o para mantenerlas en cartera
Con entrega a cambio exclusivamente de ttulos de participacin
49
Cada una de estas modalidades tiene su propia y diversa naturaleza y genera particulares efectos.
A continuacin se examina el rgimen establecido por el art. 104 de la LGS. Se hace referencia
adems a la adquisicin con cargo a la prima de capital.

a) Concepto - Finalidad
El art. 104, primer prrafo, contempla esta modalidad de adquisicin. Expresa que "La sociedad puede
adquirir sus propias acciones con cargo al capital nicamente para amortizarlas, previo acuerdo de
reduccin del capital adoptado conforme a ley". En esta modalidad la sociedad acuerda la reduccin del
capital a fin de adquirir con cargo a l acciones para amortizarlas, ejecutando la reduccin por el valor
nominal total de las acciones amortizadas.
Esta operacin reviste especial inters en cuanto posibilita una reduccin del capital que afecta a un
determinado socio o grupo de socios.

b) El acuerdo de reduccin del capital
El acuerdo de reduccin del capital para adquirir acciones no crea obligacin a los accionistas. Estos,
individualmente, decidirn si aceptan transferir sus acciones a la sociedad segn su conveniencia.
El acuerdo debe indicar, cuando menos, el nmero de acciones a adquirir,el precio, el modo de pago, el
plazo de vigencia de la oferta de compra (el cual debe ser razonable), el lugar de presentacin de las
propuestas de venta y el encargo de su ejecucin al directorio, gerencia o tercero. Asimismo, si la
adquisicin se har a prorrata o, en su caso, en otra forma,y el procedimiento a seguir en caso el
nmero de acciones propuestas por los accionistas llegue a ser inferior al de las acciones que la
sociedad pretende adquirir.
Se deben cumplir, previamente a la adquisicin de cualquier accin, las formalidades y publicaciones
de la reduccin del capital con reembolso.

c) La adquisicin de las acciones
La oferta de compra debe ser dirigida a todos los accionistas en proporcin al nmero de acciones que
posean. Esa es la forma de cumplir con la exigencia legal (art. 104, penltimo prrafo) de que la
adquisicin se haga a prorrata (salvo las excepciones que seala).
La adquisicin debe ser hecha por monto igual para cada accin, salvo lo que pueda estar contemplado
en el estatuto respecto de las acciones preferenciales que puedan haberse emitido.
Si el monto pagado por las acciones excede su valor nominal la diferencia debe ser cargada
exclusivamente a beneficios y reservas libres (art. 104, segundo prrafo). Esta regla impide que el
exceso pueda cargarse a los resultados del ejercicio como prdida extraordinaria.
Si el monto pagado fuera inferior al valor nominal la diferencia tiene el carcter de prima de capital.

d) Ejecucin de la reduccin del capital
Si el nmero de acciones ofrecidas en venta fuera menor al fijado en el acuerdo, el capital slo se
reducira en el valor nominal total de las acciones ofrecidas en venta, salvo que el acuerdo contemple
otra cosa. De ser el caso,el directorio podra renovar la oferta de compra dentro del plazo sealado en
el acuerdo de reduccin del capital.
Una vez adquiridas las acciones deben ser amortizadas a la brevedad.

a) Concepto - Finalidad
La posibilidad de que la sociedad adquiera acciones para amortizarlas sin reducir su capital est
prevista en el art. 104, cuarto prrafo, incisos 1 y 2. Es la operacin conocida como amortizacin o
reembolso de acciones. Por ella la sociedad reintegra a los accionistas las cantidades que aportaron al
capital social (esto es, el valor nominal de las acciones) cargando a utilidades o reservas libres los
montos desembolsados.
Para los accionistas los montos reembolsados tienen el carcter de verdaderos valores de
capital que se descuentan de la porcin que pueda corresponderles al momento de la
liquidacin. Para la sociedad las sumas desembolsadas representan nicamente una extraccin
de beneficios.
La operacin en mencin es tpica de sociedades concesionarias de servicios pblicos, cuyos
activos deben revertir al trmino de la concesin a la entidad otorgante de la misma, as como
de urbanizadoras, lotizadoras, mineras, etc. cuyo activo explotable no es objeto de reposicin.
En tales sociedades al trmino de sus operaciones no habr activos de valor susceptibles de
ser realizados con miras al reparto del haber social a los accionistas, por lo que se justifica el
reembolso anticipado del capital siempre que las utilidades y reservas lo permitan.

b) Aumento del valor nominal de las dems acciones
La operacin deja intacta la cifra del capital social y, por ende, respecto de su realizacin los
acreedores sociales no gozan del derecho de oposicin.
Dado que la suma del valor nominal de las acciones debe ser igual al capital, (1) la amortizacin
de las acciones adquiridas sin cargar monto alguno al capital, determina la necesidad de
aumentar el valor nominal de las acciones restantes. Ello es as sea que la amortizacin tenga
lugar con entrega, a cambio, de ttulos de participacin o sin ella - art. 104, cuarto prrafo, incs.
1 y 2.
________________________
Vase la sec. 3/2.1.

c) Previsin estatutaria de la operacin
La amortizacin anticipada de las acciones puede estar prevista en el estatuto con carcter
imperativo o no. Por ejemplo, el estatuto podra contemplar la oportunidad y condiciones en que
habrn de amortizarse paulatinamente acciones ordinarias o preferenciales.

d) La operacin frente a los accionistas
Las sumas entregadas a los accionistas lo son a ttulo definitivo, en tanto sean imputables a
utilidades o reservas libres.
La decisin de la sociedad de amortizar las acciones resulta obligatoria para el accionista
cuando tiene lugar a prorrata o por otra modalidad (por ejemplo, sorteo) que coloque en pie de
igualdad a las acciones de la misma clase (ver seccs. 2/4.2 y 3/4.1). No as cuando se lleva a
cabo por compra de las acciones en rueda de bolsa o mediante oferta de compra formulada a
todos los accionistas.
Sobre la aplicacin forzosa de la prorrata y sus excepciones en la amortizacin de acciones,
vase la sec. 3/13.7b.
Cuando la adquisicin se lleva a cabo por sorteo o por compra previa oferta hecha a todos los
accionistas, el monto reembolsado debe ser igual para cada accin, sin perjuicio de lo que
pueda haberse estipulado al respecto en el estatuto con relacin a las acciones preferenciales.
Obviamente este criterio no es de aplicacin tratndose de la adquisicin en la bolsa.
Las acciones adquiridas deben ser amortizadas a la brevedad.

e) Entrega de ttulos de participacin
La amortizacin puede tener lugar sin entrega de ttulos de participacin o con ella (art. 104,
cuarto prrafo, incs. 1 y 2). Lo primero es propio de la amortizacin llevada a cabo por compra
de las acciones. En esta modalidad el accionista en buena cuenta liquida su inversin en la
sociedad en cuanto a las acciones amortizadas. Lo segundo suele darse en las amortizaciones
realizadas por mandato estatutario a prorrata o por sorteo y al valor nominal de la accin. El
accionista, cuya inversin en el capital social permiti crecer y consolidarse a la empresa, no ve
50
as cortado su vnculo con ella respecto de las acciones amortizadas. Adems, cuando la amortizacin
no tiene lugar a prorrata sino por sorteo, resultara inequitativo que las acciones sean amortizadas al
valor nominal sin recibir ttulo de participacin, dado el incremento del valor patrimonial de las acciones
restantes.
Los ttulos de participacin otorgan el derecho de recibir por tiempo determinado un porcentaje de las
utilidades distribuibles de la sociedad (art. 104, cuarto prrafo, inc. 2). Son nominativos y transferibles
(art. 104, tercer prrafo).

f) La operacin como distribucin indirecta de utilidades
Cuando la amortizacin con cargo a utilidades es practicada a prorrata, ni el capital ni la participacin
de los accionistas se alteran. Por el contrario, la suma del valor nominal de las acciones que poseen los
accionistas sigue siendo la misma, ya que el valor nominal de las acciones remanentes se ve
incrementado en un monto igual al de las acciones amortizadas (vase la sec. 3/13.3e). De ello se
desprende que el nico efecto de esta operacin es la disminucin de las utilidades o reservas libres,
constituyendo una pura y simple distribucin de stas.
Si la amortizacin tiene lugar a ttulo singular los efectos de la operacin son la disminucin de las
utilidades, la elevacin del valor nominal de las acciones ajenas a la operacin y el efectivo incremento
que los titulares de estas acciones experimentan en su participacin en la sociedad. Lo que lleva a
concluir que se est ante una adquisicin de acciones por cuenta de los accionistas permanecientes,
con utilidades que de tal forma les son distribuidas.

g) Requisitos especiales
No pueden aplicarse a esta operacin las reservas legales ni las reservas estatutarias creadas para
otros fines, salvo que la junta general acuerde exceptuar a estas ltimas de su destino, con la mayora
requerida para la modificacin del estatuto.
Las utilidades aplicables son las arrojadas en un balance aprobado por la junta general - vase el
captulo 12.
El aumento del valor nominal de las acciones remanentes implica una modificacin del estatuto que
debe ser acordada por la junta general con el quorum y mayora calificados - vanse las seccs. 4/10.3b
y 4/16.3b.


a) Concepto
La sociedad puede adquirir sus propias acciones a ttulo oneroso sin necesidad de amortizarlas de
inmediato. El art. 104, cuarto prrafo, permite que lo haga "para evitar un dao grave" (inc. 3) o para
mantener las acciones en cartera (inc. 4).

b) Adquisicin para evitar un dao grave
El dao grave a evitarse o cuyos efectos pretenden aminorarse, debe ser real y existente al momento
de acordarse la operacin o, por lo menos, representar una amenaza cierta. Debe tener una naturaleza
patrimonial o crediticia y obedecer a circunstancias extraordinarias que no correspondan al curso
normal de los negocios.
Para que la amortizacin sea dispensada, la adquisicin de las propias acciones debe ser el nico
medio posible, o el ms eficaz, en orden a conjurar el dao.
La gravedad del dao debe ser apreciada segn las circunstancias. Son ejemplos de dao grave:
la posibilidad de que las acciones puedan ser adquiridas por un competidor que busca obstaculizar el
desarrollo de los negocios sociales, procurar su liquidacin o acceder a informacin reservada;
el caso de un deudor cuyo nico activo realizable sea acciones de la propia sociedad;
la expropiacin de una empresa titular de acciones de la sociedad, caso en que sta puede adquirirlas
para evitar el intervencionismo del Estado; etc.
El dao grave debe amenazar a la sociedad sin que sea suficiente que afecte a un socio o
grupo de socios.
No constituye dao grave la posibilidad de que alguien adquiera un paquete de acciones en
circulacin, que pudiera posibilitar un acceso al directorio y eventualmente repercutir en la
modificacin de los fines previstos por quienes hasta entonces representaban la mayora y con
ello la voluntad de la sociedad.


c) Adquisicin para conservar las acciones en cartera
La decisin de adquirir acciones para mantenerlas en cartera puede perseguir finalidades
diversas: favorecer la regularizacin de la cotizacin de las acciones de la sociedad en la bolsa;
aprovechar una baja en la cotizacin de las acciones de la sociedad en la bolsa para
revenderlas luego en un momento de alza (1); tener acciones para entregarlas a los accionistas
de una sociedad absorbida (sino se deseara aumentar el capital por la fusin) o a quienes
ejerzan opciones de compra otorgadas por la sociedad respecto de sus propias acciones.
Las acciones as adquiridas, si bien se mantienen en cartera, son distintas de las acciones en
cartera creadas por la sociedad y an no emitidas a que se refiere el art. 98. Vase la sec.
3/2.3.
____________________________
En el diario El Comercio, edicin del 26-6-98, se public la siguiente informacin: "Puede que
los inversionistas extranjeros estn abandonando los mercados emergentes, pero las
compaas mexicanas se estn aprovechando de la correccin a nivel mundial para recomprar
acciones a bajos precios. Mientras el precio de las acciones en la bolsa de Mxico se
encuentran cerca de su nivel mnimo en 18 meses, la tendencia inteligente aconseja
"acumular".Durante este ltimo mes, una docena de compaas mexicanas de primera lnea
han comprado unos US$200 millones de sus propias acciones, segn los informes presentados
a la bolsa de Mxico".

d) Requisitos especiales
La ley seala algunos requisitos para que la sociedad pueda adquirir acciones a ttulo oneroso
sin obligacin de su inmediata amortizacin:
La operacin debe efectuarse "con cargo a beneficios y reservas libres" (art. 104, cuarto
prrafo). En rigor, al no amortizarse las acciones y operar nicamente una sustitucin de activos
(las acciones propias adquiridas toman el lugar de los montos desembolsados), no se produce
una disminucin de las utilidades o reservas libres. De modo que la expresin "con cargo" a
utilidades debe entenderse como una exigencia de que las utilidades o reservas de libre
disposicin sean por lo menos iguales al monto de la adquisicin, al momento de realizarse sta
y que con cargo a las mismas se forme una reserva hasta por el monto de la adquisicin.
Lo que justifica que las acciones puedan ser mantenidas en cartera es la existencia de
utilidades y reservas libres con cargo a las cuales pueda producirse su amortizacin. De llegar a
desaparecer esa condicin se estara en la situacin de haber reembolsado el valor de la accin
sin haber reducido previamente el capital, o sin haber convertido previamente las reservas
indisponibles en disponibles, si ello fuera posible. Para evitar esa situacin irregular es preciso
crear una reserva por el valor nominal total de las acciones adquiridas. Si bien ello no est
previsto expresamente en la ley debe entenderse como tcita condicin del mantenimiento de
las acciones en cartera.
La existencia y cuanta de la reserva queda vinculada a la venta o amortizacin posterior de las
acciones. Sobre este aspecto vase ms abajo el rubro plazo de tenencia de las acciones.
La reserva no puede ser objeto de disposicin precisamente en razn de la finalidad de su
creacin. Por excepcin, podra ser objeto de capitalizacin pues al quedar incrementado de
51
ese modo el capital en el monto que se desembols por las acciones, no habr inconveniente en que la
amortizacin pueda producirse con cargo a l.
No obstante es de sealar que si se decidiera amortizar las acciones en esa forma los acreedores
tendran derecho de oposicin, lo que no sucede cuando las acciones se amortizan con cargo a la
reserva.
La adquisicin para conservar las acciones en cartera debe realizarse "en un monto no mayor al diez
por ciento del capital suscrito" (art. 104, cuarto prrafo, inc. 4). No opera este requisito tratndose de la
adquisicin para evitar un dao grave (lo que se justifica por la finalidad de la operacin).
El "capital suscrito" comprende tanto el valor nominal de las acciones con derecho de voto como el de
las acciones privadas de ese derecho. El dcimo de ese capital opera como tope tanto del monto a
adquirir (monto de la operacin) como del total de acciones que la sociedad puede tener en cartera. En
ese sentido dicho total abarca las acciones que la sociedad haya adquirido por cualquier ttulo (compra,
fusin, escisin, donacin, etc.).
De modo que si ya se alcanz el lmite, podrn adquirirse acciones propias para evitar un dao grave
porque en esta operacin no funciona el tope.De otro lado, si con esas acciones (o con las adquiridas
por otra razn) ya se alcanz el tope, no podrn adquirirse ms acciones para tenerlas en cartera
mientras no se eleve el capital suscrito.
Si en virtud de la adquisicin hecha para evitar un dao grave se llegara a exceder el mximo indicado
deber venderse o amortizarse las acciones correspondientes al exceso a la brevedad.
La adquisicin para conservar las acciones en cartera requiere acuerdo previo de la junta general (art.
104, cuarto prrafo, inc. 4). Se requieren qurum y mayora simples si la adquisicin fuera a hacerse a
prorrata o en rueda de bolsa, toda vez que no media una modificacin estatutaria y se respeta la
paridad de trato entre los accionistas. Si la adquisicin fuera a tener lugar en otra forma se requerira
quorum simple, al no mediar modificacin estatutaria, y unanimidad en el acuerdo (por afectarse la
paridad de trato), como lo exige el penltimo prrafo, literal d), del art. 104.
El art. 51 del R.R.S. ha precisado que la unanimidad antes referida est constituida por la totalidad de
las acciones suscritas con derecho a voto concurrentes a la junta general y que el qurum y mayora
requeridos se computan respecto del capital inscrito en el registro sin incluir las acciones adquiridas por
la sociedad, de lo que debe dejarse constancia en el acta respectiva.
El acuerdo previo de la junta no ha sido sealado como requisito para el caso de adquisicin tendiente
a evitar un dao grave. Lo cual puede resultar justificado por la ndole del fin de la operacin.
Corresponder al directorio tomar el acuerdo respectivo.

e) Plazo de tenencia de las acciones - Venta o amortizacin
El plazo mximo de tenencia de las acciones adquiridas para evitar un dao grave o tenerlas en cartera
es de dos aos (art. 104, cuarto prrafo, incs. 3 y 4).Vencido ese plazo las acciones deben ser
vendidas o amortizadas a la brevedad.
El inc. 3 seala que al vencimiento del plazo las acciones adquiridas para evitar un dao grave deben
ser vendidas. No se ve la razn por la que se haya optado por esa alternativa. En todo caso, si la venta
no se pudiera efectuar las acciones debern ser amortizadas.
La ley no seala el procedimiento de venta, por lo que el directorio deber fijarlo. Ntese que en este
caso, salvo disposicin contraria del estatuto, los accionistas no gozan del derecho de preferencia en la
adquisicin. Sin embargo, si a ellos estuviera dirigida la oferta inicial de venta, deber cuidarse de dar a
todos igual oportunidad, a cuyo efecto el plazo de la oferta debe ser razonable.
La venta de las acciones libera la reserva que se form al adquirirlas.
La amortizacin de las acciones puede hacerse con cargo a la reserva formada al adquirirla o con
cargo al capital. En el primer caso deber elevarse el valor nominal de las acciones restantes para
igualar su total con el capital. En el segundo, la reduccin deber seguir el procedimiento de la
reduccin del capital con reembolso (publicidad, derecho de oposicin de los acreedores; ver el
cap. 10). En tal caso, la reserva quedar liberada.

3/13.5 Canje de acciones por ttulos de participacin
El art. 104, tercer prrafo, prev que la sociedad "puede adquirir sus propias acciones para
amortizarlas sin reducir el capital y sin reembolso del valor nominal al accionista, entregndole a
cambio ttulos de participacin que otorgan derecho a percibir, por el plazo que se establezca,
un porcentaje de las utilidades distribuibles de la sociedad". Agrega que los ttulos en mencin
son "nominativos y transferibles".
Como es de verse esta operacin, en la medida del canje, produce un cambio de la condicin
de socio a la de mero partcipe temporal en las utilidades que se distribuyan, con la posibilidad
de transferir ese derecho incorporado al ttulo recibido. Tal cambio implica una renuncia a
participar en el reparto del patrimonio social al liquidarse la sociedad en beneficio de los dems
accionistas en tanto el canje no tenga lugar a prorrata. Ese beneficio se concreta de inmediato
en el incremento en el valor nominal de las acciones remanentes hasta igualar el capital social.
Esta operacin puede resultar apropiada para poner fin a conflictos entre accionistas.
El aumento del valor nominal de las acciones remanentes implica una modificacin del estatuto
que debe ser acordada por la junta con el qurum y mayora calificados. Vase las seccs.
4/10.3b y 4/16.3b.

3/13.6 Adquisicin de acciones con cargo a la prima de capital
Sobre la prima de capital vase la sec. 3/2.4b.
Esta modalidad no ha sido prevista por el art. 104, lo que sin embargo no impide su realizacin.
Si las acciones no se amortizan son de aplicacin las normas sealadas en la sec. 3/13.4. Si
fueran amortizadas, al implicar ello una distribucin de las primas a los titulares de las acciones
remanentes que vern incrementarse el valor nominal de sus acciones, ser de aplicacin la
limitacin relativa a la distribucin de las primas de capital establecida por el art. 233.





a) Acuerdo previo de la junta general
Cuando la adquisicin tenga por objeto acciones que deben ser amortizadas con cargo al
capital o utilidades, el acuerdo debe adoptarse con el qurum y mayora calificados, al implicar
una modificacin del estatuto - vanse las seccs. 4/10.3b y 4/16.3b.
Cuando la adquisicin con cargo a utilidades y reservas libres no implique la amortizacin de
las acciones, el acuerdo que autorice la operacin puede ser adoptado con el qurum y mayora
simples - vanse las seccs. 4/10.3a y 4/16.3a.
En cualquiera de los supuestos indicados se requerir unanimidad si se acuerda adquirir las
acciones en forma distinta a la proporcional (vase el literal siguiente).





b) Adquisicin a prorrata - Excepciones
La ley (art. 104, penltimo prrafo) exige que la adquisicin de las propias acciones se efecte
a prorrata entre todos los accionistas. Esta regla busca fundamentalmente preservar la igualdad
de trato. Adems evita que, eventualmente, una mayora se valga de esta operacin mediante
acuerdos de apariencia general para perjudicar a la minora. (1)
52
Por excepcin procede la adquisicin singular de acciones, a ttulo oneroso,en los siguientes casos (art.
104, penltimo prrafo):
Cuando la adquisicin tenga como finalidad evitar un dao grave a la sociedad (inc. a). Vase la sec.
3/13.4b.
Cuando la adquisicin se haga en rueda de bolsa (inc. c).
La posibilidad de que cualquier accionista pueda acceder a la bolsa para vender sus acciones permite
respetar la igualdad de trato en la adquisicin.
Cuando se acuerde por unanimidad en junta general otra forma de adquisicin (inc. d).
As, la junta general puede acordar en forma unnime otro procedimiento que d iguales oportunidades
a todos los accionistas. (2)
Sobre la unanimidad a que alude la norma vase la sec. 4/17.
Cuando se trate de los supuestos de los arts. 238 y 239 (inc. e).
Estos artculos regulan la adquisicin de sus propias acciones por una sociedad annima cerrada
cuando ha negado su consentimiento a la transferencia; cuando la oferta de venta ha sido desechada
por los dems accionistas; y en caso de enajenacin forzosa de las acciones.
__________________________
Tal sera el caso de una sociedad en que la mayora es titular de todas las acciones de la clase A, y la
minora est concentrada en las acciones de la clase B, clase en la que tambin prevalece aqulla
mayora. En tales circunsancias, la junta general podra acordar la adquisicin y amortizacin de todas
las acciones de la clase B, con la aceptacin de la junta especial de acciones correspondiente a esa
clase. Asimismo, si la situacin de la sociedad fuera mala, la mayora podra usar el mismo
procedimiento para obtener el reembolso de su aporte y retirarse de la sociedad.
Por ejemplo, se dara esta situacin si se permite a los interesados solicitar su inclusin en la
operacin, dentro de un plazo y hasta un tope; o si se realiza la adquisicin mediante la eleccin por
sorteo de las acciones que sern objeto de la operacin. El azar del sorteo coloca en pie de igualdad a
todos los accionistas.




c) Acciones a adquirirse ntegramente pagadas
Conforme al art. 104, sexto prrafo, "Las acciones que adquiera la sociedad deben estar totalmente
pagadas, salvo que la adquisicin sea para evitar un dao grave".
Esta exigencia tiene por objeto evitar que se libere a determinados accionistas de los dividendos
pasivos que pudieren adeudar a la sociedad, liberacin que slo podra operar a travs de la reduccin
formal del capital y, de ser el caso, respetando la paridad de trato.





3/13.8 Adquisicin de acciones a ttulo gratuito
La sociedad puede adquirir sus propias acciones a ttulo gratuito (donacin,herencia, legado), en cuyo
caso no requiere amortizarlas (art. 104, quinto prrafo). No se ha sealado en este caso un plazo
mximo para la tenencia de las acciones.
La adquisicin gratuita de las propias acciones queda perfeccionada con la aceptacin del directorio, en
tanto se cumplan las formalidades de ley establecidas para los testamentos y la donacin. Por
excepcin, la adquisicin de las acciones parcialmente pagadas debe ser necesariamente autorizada
por la junta general de accionistas pues implica la liberacin de un dividendo pasivo.
La adquisicin as realizada genera un incremento patrimonial (ganancia) que se abona en el
pasivo a la cuenta Capital Adicional-Donaciones (561 del plan contable general revisado).
Mientras las acciones no sean enajenadas o amortizadas, la sociedad debe mantener en el
pasivo la cuenta Donaciones como una reserva especialmente destinada a absorber la
diferencia que pudiera resultar entre el valor al que fueron contabilizadas y el de su
enajenacin. Si las acciones fueran amortizadas, el ntegro de su valor ser cargado a esa
cuenta.
La amortizacin de las acciones importar en buena cuenta una capitalizacin de la ganancia
derivada de la adquisicin gratuita de las acciones, pues necesariamente deber incrementarse
el valor nominal de las acciones emitidas para igualar su total con el capital. Dicho aumento
deber ser acordado por la junta general con qurum y mayora calificados.
Acciones parcialmente pagadas
Al disponer el art. 104, sexto prrafo, que las acciones que adquiera la sociedad a ttulo
oneroso deben estar totalmente pagadas, da a entender, a contrario sensu, que pueden
adquirirse a ttulo gratuito acciones parcialmente pagadas.
Ello, sin embargo, parece encerrar un contrasentido, ya que la extincin del crdito contra el
accionista constituye el verdadero costo de la operacin, lo que la convierte en una adquisicin
a ttulo oneroso.
En este caso la cuenta Capital Adicional - Donaciones se abona slo por el monto de la parte
pagada de las acciones.





3/13.9 Situacin de las Acciones Adquiridas y No Amortizadas
Conforme al art. 104, ltimo prrafo, "Mientras las acciones a que se refiere este artculo se
encuentren en poder de la sociedad, quedan en suspenso los derechos correspondientes a las
mismas. Dichas acciones no tendrn efectos para el cmputo de qurums y mayoras y su valor
debe ser reflejado en una cuenta especial del balance".
Las acciones enajenadas recobran el goce de todos sus derechos.
De la comparacin de los valores de enajenacin y adquisicin de las acciones, pueden
derivarse ganancias o prdidas propias de la operacin que sern computadas para determinar
los resultados del ejercicio.





3/14 Prohibicin de prstamos y garantas relativos a acciones de propia emisin
El art. 106 prohbe a la sociedad otorgar prstamos o garantas para la adquisicin de sus
propias acciones, bajo responsabilidad del directorio. Complementariamente prohibe recibir en
garanta acciones de propia emisin por el otorgamiento de prstamos a los accionistas o de
garantas a favor de terceros por deudas de aquellos, (ver sec. 3/11.3).
La razn de ambas prohibiciones es clara: el incumplimiento del reembolso del prstamo o del
pago de la deuda garantizada surte el efecto financiero de un reembolso del capital, lo cual se
desea evitar si no se realiza por el cause legal.
53
Dada su finalidad cabe entender que la prohibicin de otorgar prstamos alcanza a cualquier forma de
financiamiento.
La norma busca evitar que se realicen prstamos u otorguen garantas con vista a la garanta en
acciones de propia emisin. Si el crdito fuera de previa constitucin y sobrevinieran circunstancias que
hicieran riesgosa su cobranza, no habra inconveniente para aceptar en garanta de su pago las
acciones de propia emisin a falta de mejor garanta, siempre y cuando las circunstancias evidencien
que la operacin no es fraudulenta.
La prohibicin alcanza inclusive a los prstamos al personal para la adquisicin de acciones de la
sociedad.





Anexo - Rgimen de las acciones de nversin (Ley 27028)
A continuacin se da cuenta del rgimen de las acciones de inversin establecido por la Ley 27028 y
del rgimen de promocin del canje o redencin de las indicadas acciones regulado por la Ley 28739.
Rgimen de las acciones de inversin
La Ley 27028 de 11-12-98 ha establecido el rgimen de las acciones de inversin en sustitucin del
establecido para las acciones de trabajo. El nuevo rgimen opera desde el 31-12-98.
Las acciones de trabajo pasan a denominarse acciones de inversin y la Cuenta Participacin
Patrimonial del Trabajo pasa a denominarse Cuenta Acciones de nversin - art. 1.
Se reconoce un conjunto de derechos econmicos a las acciones de inversin como sigue:
Derecho al dividendo (art. 3):
la distribucin de los dividendos se efecta en la misma oportunidad y condiciones que se establezca
para las acciones representativas del capital - num. 3.2.
la distribucin se realiza de acuerdo al valor nominal de las acciones de inversin - num. 3.1.
Derecho en aumentos del capital por nuevos aportes o capitalizacin de crditos (arts. 4 y 5):
Se reconoce el derecho a efectuar aportes hasta un monto que permita mantener la proporcin
existente entre la Cuenta Acciones de nversin y el capital - num. 4.1.
El derecho se ejerce segn el porcentaje de participacin en la Cuenta Acciones de nversin - num.
4.1.
El acuerdo del aumento del capital debe reconocer el derecho de suscripcin de las acciones de
inversin - num 4.3.
Cuando se acuerde el aumento de capital por nuevos aportes debe emitirse Certificados de Suscripcin
Preferente a favor de los titulares de acciones de inversin. En este supuesto son de aplicacin los
arts.101 al 108 de la Ley del Mercado de Valores (D. Leg. 861) si las acciones de inversin estuvieren
inscritas en bolsa, o los arts. 208 y 209 de la LGS, con excepcin del segundo prrafo de este ltimo, si
las mismas no estuvieren inscritas en bolsa - num. 5.1.
En caso de acciones inscritas en bolsa el ejercicio del derecho de preferencia, vencido el plazo a que
se refiere el art. 106 de la Ley del Mercado de Valores comprende exclusivamente a quienes hubieren
participado en la suscripcin previa de acuerdo ai art. 208 de la LGS - num. 5.2.
Capitalizacin de cuentas patrimoniales y reduccin del capital (art. 7):
La capitalizacin de cuentas patrimoniales y la reduccin del capital causan el aumento o disminucin
proporcional del capital y de la cuenta Acciones de nversin - num. 7.1.
Las acciones que se emitan a consecuencia del aumento se distribuyen respetando esa proporcin -
num. 7.2.
Derecho de redencin (art. 8):
Se reconoce el derecho de los titulares de acciones de inversin de obtener la redencin de sus
acciones en los mismos supuestos en que los accionistas gozan del derecho de separacin (fusin,
escisin, otros casos de reorganizacin, cambio de objeto social y traslado del domicilio de la sociedad
al extranjero) - num. 8.1.
El reembolso de la accin de inversin se rige por las normas del art.200 de la LGS relativas al
reembolso de acciones representativas del capital cuando se ejerce el derecho de separacin -
num. 8.3.
Liquidacin de la sociedad (art. 9):
Las acciones de inversin tienen iguales derechos que las acciones representativas del capital
en la distribuccin del haber social.
Se entiende que esta disposicin no afecta los derechos que puedan haberse otorgado a las
acciones preferenciales en el reparto del haber social.
Este rgimen sugiere las observaciones siguientes:
Se reconoce a las acciones de inversin derechos econmicos iguales a los de las acciones
representativas del capital cuando son ordinarias. Esto conlleva que nada de lo dispuesto
respecto de las primeras afecta los derechos de las acciones sin derecho de voto y de las
acciones preferenciales, en su caso.
Las acciones de inversin no integran una clase de acciones. Por ende no les son aplicables las
normas de la LGS sobre juntas especiales de acciones de determinada clase. Sus titulares no
pueden manifestar su voluntad colectivamente mediante acuerdos adoptados en asamblea de
los mismos. Slo pueden expresar individualmente su voluntad con efectos jurdicos
Consecuentemente, la falta de pronunciamiento de la junta general o del directorio sobre
asuntos que conciernen al inters de los titulares de acciones de inversin, o los acuerdos de
dichos rganos que desconozcan o violen sus derechos, slo pueden ser objeto de acciones
legales individuales por parte de los titulares de las referidas acciones.
Las acciones de inversin son transferibles libremente.
Rgimen de promocin del canje o redencin de las acciones de inversin
La Ley 28739 establece el marco jurdico para promover el canje o la redencin de las acciones
de inversin, sea que se encuentren inscritas o no en el Registro Pblico del Mercado de
Valores.
Mediante Res. CONASEV 060-2006-EF/94.10 se ha aprobado el Reglamento de la antedicha
ley, cuyas normas regulan el procedimiento de la oferta y la valorizcain de las acciones de
inversin.
A continuacin damos cuenta de las normas de la indicada ley:
Las acciones de inversin pueden: i) canjearse por acciones representativas del capital social,
con o sin derecho a voto, o acciones preferentes de la empresa, ii) canjearse por bonos,
papeles comerciales u otros valores mobiliarios emitidos por la empresa o iii) redimirse por su
valor en dinero. Puede utilizarse una o ms de las indicadas modalidades (art. 4).
Debe otorgarse un trato equitativo a todos los titulares de las acciones de inversin emitidas
(art. 3).
Para proceder al canje o redencin de las acciones de inversin la empresa emisora debe
formular, a los titulares de las indicadas acciones, una oferta, adecuadamente difundida (arts. 2,
lit. j, y 4).
Para formular la oferta de canje o redencin debe cumplirse con lo siguiente (art. 5, vase
adems el Ttulo del Reglamento y el Anexo de la Res. Gerencial 059-2006-EF/94.45 de 31-
10-06):
Acordar o decidir la formulacin de la oferta. El acuerdo debe ser adoptado por la junta general,
el rgano competente en el caso de sucursales o el directorio si tuviera facultades para aquello.
En el caso de SACs sin directorio, el gerente general podr decidir la formulacin de la oferta si
tuviere facultades suficientes.
Comunicar el acuerdo de formulacin de la oferta como hecho de importancia, cuando las
acciones de inversin estuvieren inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores.
Publicar la oferta en El Peruano y en un diario de amplia circulacin en el domicilio principal de
la empresa emisora, por no menos de 3 veces con intervalos de 5 das. El ltimo aviso debe
publicarse con una antelacin no menor de 15 das a la fecha de inicio del canje o redencin de
las acciones y debe contener la informacin sealada en el art. 6.
54
Publicar en la pgina web de la empresa, si la tuviera, y en la de la CONASEV la relacin de titulares
de acciones de inversin.
Para efectos de la determinacin del valor de canje o redencin de la oferta debe tenerse en cuenta lo
sealado en el art. 7 y en la 2da. Disp. Compl., as como lo sealado en los Ttulos y V del
Reglamento.
Los titulares de acciones pueden aceptar, rechazar o guardar silencio respecto de la oferta. Si se
aceptara la oferta, se generar un derecho de crdito a favor del titular contra la empresa. El rechazo
de la oferta debe formularse mediante carta notarial o carta simple con cargo de recepcin; en ese
caso, el titular de las acciones de inversin mantendr tal condicin. Si se guardara silencio respecto de
la oferta, la empresa debe actuar conforme a lo indicado en el art. 8, num. 3. Es importante destacar
que si se guarda silencio respecto de la Oferta en todas las etapas del procedimiento, el silencio ser
interpretado como aceptacin de la Oferta. Vanse las normas para la aplicacin de tal silencio en el
Apndice de Disposiciones - Resoluciones CONASEV.
Los aumentos de capital o la emisin de ttulos que deban acordarse para el canje de las acciones de
inversin no generan el derecho de suscripcin preferente reconocido a los accionistas por la LGS (art.
9, num. 9.4).
Para la inscripcin de los aumentos de capital acordados para procurar el canje de la acciones de
inversin bastar presentar copia certificada notarial del acta correspondiente (1a. Disp. Compl.).
La mencionada ley tambin regula la adaptacin de la sociedad a la forma de S.A.A., la aplicacin o no
de normas relativas al mercado de valores, la realizacin de Ofertas Pblicas de Adquisicin (OPAs) y
la facultad reguladora y sancionatoria de la CONASEV.

4/1 Concepto
La junta general es la reunin de accionistas titulares de acciones con derecho de voto que,
cumpliendo los requisitos legales y estatutarios de convocatoria, lugar y qurum, se celebra para
deliberar y votar determinados asuntos de su competencia.
Es de notar sin embargo que:
Puede darse el caso de junta llevada a cabo con la presencia de un solo accionista - ver sec. 4/10.1
Pueden haber personas que sin ser accionistas tienen derecho de voto en vez del accionista - ver sec.
4/7.3. literal a).
La convocatoria no es necesaria cuando estn presentes todos los accionistas y se acuerda por
unanimidad tratar determinados asuntos - ver sec. 4/5.7
Existen asuntos que pueden ser tratados en la junta sin necesidad de haber sido contemplados en la
convocatoria - ver la seccin siguiente.
Existen asuntos para cuya deliberacin y votacin no se requieren el qurum ni la mayora que la ley
exige - ver seccs. 4/10.3. literal b) y 4/16.3, literal b).


4/2.1 Alcances del poder de la junta
La junta general es competente para pronunciarse sobre la gestin social y los resultados econmicos,
la aplicacin de los resultados, designar o delegar en el directorio la designacin de auditores externos,
disponer investigaciones y auditoras especiales, elegir a los miembros del directorio y fijar su
retribucin, remover a los miembros del directorio y nombrar a sus reemplazantes, modificar el estatuto,
aumentar o reducir el capital, emitir obligaciones, acordar la enajenacin en un solo acto de activos
cuyo valor contable exceda el 50% del capital social, acordar la reorganizacin y disolucin de la
sociedad, y resolver sobre su liquidacin - arts. 114, incs. 1 a 4, y 115, incs. 1 a 7.
La junta general tambin es competente para pronunciarse sobre los dems asuntos en los que la ley
(1) o el estatuto disponga su intervencin o respecto de cualquier otro que requiera el inters social (2)
(arts. 114, inc. 5, y 115, inc.8), estos ltimos en tanto no sean materias reservadas exclusiva y
excluyentemente por la ley o el estatuto al directorio o la gerencia.
En tal sentido y aun cuando no sea el rgano idneo por su carcter eventual y poca agilidad, la junta
puede tomar acuerdos sobre asuntos propios de la administracin y gestin de la sociedad que en
principio corresponden al directorio segn los arts. 152 y 172, y a la gerencia segn el art. 188, con la
salvedad antes indicada.
En cualquier caso, los acuerdos de la junta no pueden ser contrarios a la ley, al pacto social o al
estatuto; ni pueden contrariar el inters de la sociedad en beneficio de determinados accionistas
- art. 139.
Atribuciones exclusivas de la junta general
Ha de entenderse que las normas de la LGS que establecen la atribucin de la junta general
son de carcter imperativo en tanto no contemplen la posibilidad de pacto diverso o en
contrario. (3) Si tal es el caso y la atribucin ha sido otorgada para pronunciarse sobre un
determinado asunto, ser facultad privativa de la junta general dicho pronunciamiento, salvo
que la LGS otorgue simultneamente la facultad de que se trate a otro rgano (por ejemplo, art.
187) o permita que ello ocurra por pacto estatutario o por convenio entre socios o entre stos y
terceros.
Vase ms abajo el pronunciamiento discrepante de la Res. 067-2001 -ORLC/TRde 13-2-2001.
Jurisprudencia registral
El estatuto no puede limitar la facultad de enajenar en un solo acto, de activos con valor
contable superior al 50% del capital a slo los activos no negociables, pues el inc. 5 del art. 115
no hace distingo entre activos, negociables y no negociables - Res.067-2001-ORLC/TR de 13-
2-2001.
El estatuto puede extender la facultad de enajenar activos con valor contable superior al 50%
del capital al directorio y al gerente, pues esa decisin no afecta ningn derecho esencial del
accionista y puede suceder adems que el capital sea exiguo con relacin al patrimonio social,
por lo que los actos de disposicin que superen la mitad del capital seran de una magnitud que
no justifique la celebracin de una junta general - Res. 067-2001-ORLC/TR de 13-2-2001.
Discrepamos del criterio de esta resolucin, pues la facultad prevista en el inc. 5 del art. 115 se
orienta a la preservacin del patrimonio social. Si esa facultad tambin atribuible al directorio o
al gerente Cul es el sentido asignable a la indicada regla?. Adems, la exigedad del capital
con relacin al patrimonio, situacin que pone en evidencia la ineficiencia de la norma, no debe
impedir que se cumpla su mandato.
_______________________________________
Es el caso, por ejemplo, de los supuestos previstos en los arts. 76 (creacin de prestaciones
accesorias), 77 (adquisiciones a ttulo oneroso de bienes cuyo importe exceda del 10% del
capital pagado, realizadas por la sociedad dentro de los primeros seis meses desde su
constitucin), 101 (establecimiento de la prohibicin temporal de transferir, gravar o afectar
acciones), 103 (otorgamiento a terceros de la opcin para suscribir acciones), 181 (pretensin
social de responsabilidad contra los directores), 187 (remocin del gerente),195(pretensin
social de responsabilidad contra el gerente).
Sin perjuicio de lo indicado, la junta general puede delegar en el directorio y en algunos casos
en la gerencia, la facultad de modificar el estatuto con los alcances y en las circunstancias que
seale la junta (art. 198), sealar la oportunidad en que se debe aumentar el capital acordado
por la junta general, o acordar el aumento del capital (art. 206), acordar el pago de un dividendo
a cuenta (art. 230, inc. 5), o tomar decisiones concernientes a la emisin y colocacin de
obligaciones, una vez que la junta ha acordado la emisin (art. 312.) Vase las seccs. 8/2, 9/8.2
y 11/7.
Vase la sec. 1/15.2a

4/2.2 Limitacin de su competencia a las materias de la convocatoria
Cada junta en particular slo puede deliberar y decidir sobre las materias enunciadas en su
convocatoria e informadas a los accionistas, sea mediante la puesta a disposicin de los
documentos, mociones y proyectos relacionados con el objeto de la convocatoria o mediante la
entrega de los informes o aclaraciones solicitados - arts. 116 ltimo prrafo y 130; vanse las
seccs. 4/5.6b. 4/6.1 y 4/6.2.
55
La junta tambin puede deliberar y decidir sobre materias derivadas de aqullas que han sido
enunciadas en su convocatoria. As se desprende de lo indicado en el art. 44 (1) del R.R.S, conforme lo
ha sealado la Res. 545-2005-SUNARP-TR-L de 23-9-05.
De lo expresado se exceptan:
La responsabilidad de los directores y gerentes que puede ser votada en cualquier junta a propuesta de
cualquier accionista o representante, aun cuando no figure en la agenda - art. 181, primer prrafo.
Las juntas convocadas a las que concurren todos los accionistas y las juntas universales, cuando por
unanimidad se acuerde ampliar la agenda a otros puntos no contemplados inicialmente - art. 120;
vase la sec. 4/5.7.
Aunque la LGS no lo menciona expresamente como supuesto de excepcin, cabe considerar como tal
la modificacin del capital, del valor nominal de las acciones y del artculo estatutario correspondiente,
cuando tiene como causa la aprobacin por la junta de los estados financieros por inflacin. Esta
afirmacin se sustenta en el hecho de que esa aprobacin conlleva la modificacin de la cifra del
capital y, consecuentemente, determina la necesidad de adecuar el capital expresado en el estatuto al
consignado en los estados financieros. Vase la sec. 9/13.
Los defectos de convocatoria o la omisin en proporcionar los documentos e informes relativos a un
punto de la agenda, impiden que la junta adquiera competencia para abordarlo en forma vlida. Los
acuerdos que sobre dicha materia se adopten quedan viciados de nulidad al provenir de una junta
incompetente.
Jurisprudencia Registral
El objeto para el que se convoca la junta (agenda) no necesita prever todas las posibilidades que
puedan derivarse de aqul, ni los especiales detalles del tema, sus modalidades y consecuencias.
Basta que los acuerdos que se adopten en la junta quepan sustancialmente en los trminos de la
convocatoria - Res. 158-98-ORLC/TR de 14-4-98.
Si se ha convocado a junta general para adecuar el pacto y el estatuto sociales a la nueva LGS, no
puede nombrarse directorio y gerente, ni otorgarse poderes, pues tales asuntos no se derivan de aqul
para el que fue convocada la junta - Res. 001-2000-ORLC/TR de 12-1-00.
La junta general convocada judicialmente puede acordar reservar la decisin sobre uno de los asuntos
sealados en la agenda, pues ello se encuentra dentro de las facultades que le corresponde como
rgano mximo de la sociedad segn lo establecido por el art.111 de la LGS - Res. 297-2003-SUNARP-
TR-L de 16-5-03.
En el caso, la junta general haba sido convocada judicialmente para tratar el nombramiento del
directorio, entre otros asuntos, y se acord "reservar para una futura junta la conformacin del
directorio".
Es de notar que lo sealado por el Tribunal Registral es aplicable respecto de la junta general, sin
importar la forma en que ha sido convocada.
En el caso de la Res. 020-2004-SUNARP-TR-A de 30-1-04 (pub. 10-4-04) se solicit la inscripcin de
los acuerdos de disolucin y nombramiento de liquidador adoptados en una junta general convocada
para tratar la "situacin y destino de la empresa.
El registrador formul observacin sealando que la junta no estaba vlidamente convocada porque en
su convocatoria no se prevea su disolucin y liquidacin como asunto a tratar. El Tribunal registral
confirm la observacin en consideracin a que el art. 116 de la LGS dispone que en el aviso de
convocatoria deben indicarse los asuntos a tratar (entre otros aspectos) con el fin que los accionistas
tengan pleno conocimiento anticipado de los temas puntuales que van a debatir en la reunin y as
poder ejercer sus derechos. Seal que en el caso "no (exista) compatibilidad entre el asunto
consignado en el aviso de convocatoria ("situacin y destino de la empresa) y el tema aprobado en la
junta (disolucin y liquidacin de la sociedad) dados que los temas de "situacin y destino" de la
empresa abarca conceptos genricos, porque as como el apelante entiende que con tal agenda la
junta puede tratar temas relativos a la disolucin y liquidacin de la sociedad, puede tambin (con esa
misma agenda) entenderse que en la reunin se van a tartar temas relativos, por ejemplo, a la fusin,
escisin, cambio de domcilio social, etc., temas que tambin estn vinculados al "destino" de la
sociedad.
En el caso de la Res. 153-2005-SUNARP-TR-L de 23-3-05 se discuti si la convocatoria a junta
general en la que seal como asunto de la agenda "evaluacin, decisiones y acuerdos de
conformidad con los arts. 32, 44, y 49 de los estatutos (...) en concordancia con lo normado por
los arts. 115, 154 y 187 de la Ley N 26887 - Ley General de Sociedades", especificaba los
asuntos a tratar en la junta general. El Tribunal Registral seal que la referencia a los artculos
estatuarios y de la LGS mencionados no permita establecer de manera indubitable el asunto de
la agenda, evidencindose por ello la existencia de un defecto insubsanable.
Si en la agenda se indica como materia de la junta la "rendicin de cuentas del gerente
general, aqulla slo puede acordar aprobar o desaprobar la rendicin de cuentas presentada
y no la remocin del gerente y el nombramiento de uno nuevo - Res. 545-2005-SUNARP-TR-L
de 23-9-05.
En el caso se desaprobaron las cuentas y el Tribunal Registral seal que tal circunstancia no
originaba la remocin del gerente general, pues dicha consecuencia no estaba prevista en la ley
ni el estatuto.
"Tratndose de acuerdos sobre temas no consignados en la convocatoria a una junta general
de accionistas, y no habindose reunido los accionistas en junta universal (accionistas que
representen el 100% de acciones), los acuerdos adoptados adolecen de invalidez" - Res. 334-
2006-SUNARP-TR-L de 31-5-06.
__________________________
R.R.S., art. 44.- "El Registrador no debe inscribir acuerdos sobre asuntos distintos a los
sealados en el aviso de convocatoria o que no se deriven directamente de stos, salvo en los
casos expresamente previstos en la Ley".




4/2.3 Oponibilidad de los acuerdos a los accionistas
Lo acordado por la junta general, en tanto el acuerdo sea vlido en su formacin y contenido, es
oponible a todos los accionistas. As lo establece el art.111 en su prrafo final: "Todos los
accionistas, incluso los disidentes y los que no hubieren participado en la reunin, estn
sometidos a los acuerdos adoptados por la junta general". Esta irradiacin de los efectos del
acuerdo a la comunidad de los accionistas sufre las siguientes excepciones:
Cuando se acuerda la prohibicin temporal de transferir, gravar o afectar acciones, en cuyo
caso la prohibicin alcanza slo a quienes votaron a favor del acuerdo - art. 101, cuarto prrafo.
Las sealadas en la secc. 8/5.




4/3.1 Junta general obligatoria anual
Aspectos generales
La junta general puede ser de dos clases: la junta general obligatoria anual y la simple junta
general. Las indicadas juntas generales se diferencian por la obligatoriedad y oportunidad de su
celebracin, la forma en la que deben ser convocadas y los asuntos a tratar en ellas.
Junta general obligatoria anual
La junta general obligatoria anual es aqulla que se celebra obligatoriamente cada cierto
tiempo, conforme a disposiciones de la ley o del estatuto, a fin de tratar determinadas materias
fundamentales para el desenvolvimiento de la vida societaria.
56
Con este carcter el art. 114 de la ley ordena que la junta se rena cuando menos una vez al ao,
dentro de los tres meses siguientes a la terminacin del ejercicio anterior, para deliberar y decidir sobre
los siguientes asuntos:
Pronunciarse sobre, la gestin social y los resultados econmicos del ejercicio anterior expresados en
los estados financieros del ejercicio anterior (inc. 1).
Resolver sobre la aplicacin de las utilidades, si las hubiere (inc. 2).
Elegir cuando corresponda a los miembros del directorio y fijar su retribucin (inc. 3).
Designar o delegar en el directorio la designacin de los auditores externos, cuando corresponda (inc.
4).
A esa agenda mnima legal, el estatuto puede aadir temas de necesaria deliberacin o incrementar la
frecuencia con que obligatoriamente debe reunirse la junta general.
Con ocasin de la junta general obligatoria anual pueden deliberarse y votarse, asuntos adicionales a
los que obligatoriamente sta deba tratar (art. 114. inc.5), siempre que:
se hubiesen consignado en la convocatoria, y
se contase con el qurum correspondiente, si se tratara de las materias referidas en el art. 126 - vase
la sec. 4/10.3b.
Lo expresado en el prrafo anterior hace innecesaria la simultnea convocatoria a junta general
obligatoria anual y a otra junta general, para que la segunda trate, luego de la primera, otras materias.
Conserva el carcter de obligatoria la junta convocada fuera del plazo legal o estatutario, para tratar los
asuntos que son materia de ella. En consecuencia, continan sindole aplicables los mismos requisitos
de convocatoria y qurum.





4/3.2 Junta General
Son simples juntas generales todas las dems que no tengan el carcter de obligatoria anual, en tanto
su realizacin no obedece a una periodicidad impuesta por la ley o el estatuto.




4/4 Lugar y da de celebracin
La junta general debe celebrarse en la ciudad o localidad que el estatuto ha fijado como domicilio de la
sociedad (art. 112), pudiendo realizarse en su oficina principal o en lugar diferente. En este ltimo caso
la direccin debe ser indicada en la convocatoria.
Lo indicado respecto del lugar en el que puede celebrarse la junta se encuentra corroborado por el
pronunciamiento de la Res. 201-2007-SUNARP-TR-L de 4-4-04, incluso para los casos en que en el
estatuto se consigna la direccin social.
Slo puede realizarse fuera de la localidad correspondiente al domicilio social, si el estatuto
expresamente lo autoriza (art. 112). La autorizacin para sesionar en el extranjero debe ser indicada en
el estatuto en forma especfica. (1) Quedan tambin a salvo los supuestos de caso fortuito y fuerza
mayor.
La junta general que tiene la caracterstica de ser universal (vase la sec. 4/5.7) puede realizarse en
cualquier lugar, aun cuando el estatuto no contenga la autorizacin referida en el prrafo anterior -
R.R.S., art. 45.
La junta general puede llevarse a cabo en cualquier da, sea ste domingo o feriado, as como a
cualquier hora. El estatuto o una anterior junta pueden impartir directivas generales y restricciones al
respecto.
________________________
Esta conclusin se deriva de la consideracin conjunta de los arts. 20 y 200, as como de las
importantes consecuencias que la decisin de sesionar en el extranjero tendra para los socios.

4/5.1 Generalidades - Nmero
Conforme se anticip al definir la junta general (ver sec. 4/1), sta requiere de una previa
convocatoria para constituirse vlidamente en un rgano de la sociedad. No es aplicable esta
exigencia respecto de las denominadas juntas universales - vase la sec. 4/5.7.
En caso que la junta convocada no logre instalarse en la fecha prevista por falta de qurum,
puede ser convocada para una segunda fecha. De no lograrse el qurum en esta segunda
oportunidad, se tendr por fracasada la iniciativa y por cumplida, en todo caso, la solicitud de
convocatoria planteada por los accionistas (1).
Si la realizacin de la junta obedeciera a un mandato legal, debe insistirse en la convocatoria de
una nueva y distinta junta, salvo que para el caso concreto la ley dispusiera otra forma de
proceder.

El principal rgano encargado de la convocatoria es el directorio (arts. 113 y 117), y a l deben
dirigirse los accionistas cuando estn interesados en la realizacin de una junta general. En
otras circunstancias, que pasaremos a comentar, la convocatoria corresponde a los
liquidadores, extendindose tal facultad a otras personas en casos muy especficos, como lo es
la existencia de un administrador judicial.
El estatuto puede facilitar la realizacin de las juntas generales disminuyendo los porcentajes
que requieren los accionistas para solicitar la convocatoria o aadiendo los supuestos en que
sta debe necesariamente ser convocada.
No puede, sin embargo, quebrar la estructura orgnica que contiene la ley, atribuyendo iniciativa
y poder de convocatoria al gerente o a cualquier miembro del directorio 256-2004-SUNARP-TR-
L de 30-4-04), salvo los casos especficos contemplados en la ley (secc. 4/5.4).
El gerente no puede pasar sobre el rgano colegiado con el que administra la sociedad. De otro
lado el presidente del directorio no puede obviar la decisin colegiada del rgano que preside,
salvo que el directorio le haya delegado expresamente la correspondiente facultad.
No obstante lo sealado, en el caso de la Res. 011-99-ORLC/TR de 20-1-99 el Tribunal
Registral dio por vlida la convocatoria efectuada por el presidente del directorio en razn de
que el estatuto social prevea que "el presidente del directorio asumir las facultades que
corresponden al directorio, deviniendo en este caso en el cargo de presidente ejecutivo de la
sociedad, y adems en virtud de tal, goza de las facultades establecidas para el gerente
sealadas en el ttulo quinto de los estatutos de la sociedad"; que "bastar su sola firma para
todos los actos requeridos en el ejercicio de presidente ejecutivo"; y que "nicamente quedan
excluidos de las competencias del directorio, los actos que, de acuerdo con el estatuto y la ley
sean de incumbencia exclusiva de la junta general". El Tribunal Registral consider que tal
estipulacin permita al presidente del directorio convocar a junta general al ser un acto de
competencia del directorio, y que el mismo no atentaba contra normas de orden pblico ni
desnaturalizaba al directorio.
Vase adems en la sec. 12/5.a el pronunciamiento de la Res. 256-2004-SUNARP-TR-L de 30-
4-04 sobre el rgano facultado para convocar a la junta general de una S.A.C., el cual tambin
sera aplicable a las S.A.
____________________________
Slo tratndose de la S.A.A. prev la LGS la posibilidad de realizar la junta en tercera
convocatoria cuando el objeto de aqulla sea pronunciarse sobre los asuntos mencionados en
57
el art. 126 y no se hubiera alcanzado el qurum requerido en segunda convocatoria (art. 257, tercer
prrafo).


4/5.2 Convocatoria por el Directorio
Procediendo siempre en forma colegiada y mediante acuerdo expreso adoptado en una sesin
vlidamente instalada, el directorio puede convocar a la junta general cuando lo estime necesario a los
intereses de la sociedad - art. 113.
Si se ha incurrido en error al sealar el perodo para el cual se ha elegido al nuevo directorio y ese
hecho ha motivado que no proceda su inscripcin, corresponde que la convocatoria a junta general
para corregir el error sea efectuada por ese directorio, si sus miembros han aceptado expresa o
tcitamente su nombramiento, pues aqul constituye el actual directorio de la sociedad - Res. 045-
2000-ORLC/TR de 21-2-00.
Es obligacin del directorio efectuar la convocatoria cuando:
Por convenio celebrado entre todos los accionistas o entre stos y terceros as se contemple - art. 8.
Vase la sec. 1/16.
Lo soliciten notarialmente uno o ms accionistas que representen no menos del 20% de las acciones
suscritas con derecho a voto - arts. 113 y 117.
El estatuto puede exigir un porcentaje menor al indicado por la LGS, pues la norma del art. 117 es de
carcter dispositivo y la disminucin del porcentaje exigido por la ley responde al inters del legislador
de proteger los derechos esenciales de las minoras- Res. 094-2005-SUNARP-TR-L de 18-2-05.
La solicitud de celebracin de junta general debe indicar los asuntos que se propone tratar. El directorio
debe publicar el aviso de convocatoria dentro de los 15 das siguientes a la recepcin de la solicitud. La
junta debe ser convocada para celebrarse dentro de un plazo de 15 das de la fecha de publicacin de
la convocatoria - arts. 113 y 117.
Para el cmputo de esta porcin de capital se comprende al accionista afectado por una
incompatibilidad que lo prive del derecho de voto, as como al usufructuario o acreedor prendario que
goce del derecho de voto, en tanto representan acciones que se computan para el qurum de la junta.
Si la solicitud de convocatoria tuviera por objeto obtener informes generales sobre la administracin de
la sociedad por parte de los directores, no ser necesario que los accionistas precisen en forma
anticipada sus inquietudes.
Se trate de la junta general obligatoria anual que debe realizarse dentro el plazo establecido por la ley o
el estatuto - arts. 114 y 119.
Lo prevea el estatuto - art. 113.
Algn director deba ser removido por la junta por estar incurso en las incompatibilidades para
desempear el cargo previsto en el art. 161 , a solicitud de cualquier director o accionista - art. 162.
Se constate o pudiera presumirse la prdida del 50% o ms del capital - art. 176; vase la sec. 5/13.3.a
y el Cap. 10.
Una anterior junta general haya acordado la realizacin de una nueva junta - art. 177.
Algn director deba ser removido por la junta por violar las prohibiciones que le vienen impuestas en
situaciones en que tiene inters en conflicto con la sociedad, a solicitud de cualquier accionista o
director - art. 180 tercer prrafo;
La sociedad incurra en causal de disolucin - art. 409 y 410.
La sociedad devenga en irregular, a requerimiento de cualquier accionista, acreedor de stooria judicias
o de la sociedad, director o gerente, para acordar la disolucin de la sociedad o adoptar las medidas
que correspondan - arts. 409 y 426.
Si el directorio omite la convocatoria a la que est obligado, cabe solicitar la convocatl. Vase la sec.
4/5.5.





4/5.3 Convocatoria por los liquidadores
Si la sociedad se encuentra en estado de disolucin o liquidacin, las funciones de convocatoria
que corresponden al directorio pasan al liquidador - arts. 413 y 416, inc. 9; vase la sec. 20/2.1
c.




4/5.4 Casos especiales
La LGS contempla asimismo otros supuestos en que debe convocarse a junta general. Son los
siguientes:
Cuando existan vacantes en el directorio en nmero tal que le impida reunirse vlidamente, los
directores hbiles (por mayora simple se entiende) deben convocar dentro de los 10 das
siguientes a la junta general para que elija nuevo directorio - art. 158.
Producida la vacancia mltiple de miembros del directorio, conforme al art. 158 de la LGS se
crea una administracin provisional con los directores hbiles, la que como tal puede convocar
a junta general para el nombramiento del nuevo directorio, no siendo necesario que la
convocatoria aparezca siendo hecha por el presidente del directorio o por los directores hbiles
- Res. 453-98-ORLC/TR de 7-12-98.
Cuando los directores hbiles a que se refiere el literal anterior no convocan a junta general o
cuando haya vacado el cargo de todos los directores, el gerente general debe convocar de
inmediato a la junta general para que elija nuevo directorio - art. 158.
El representante de los obligacionistas puede tambin convocar a la junta general de
accionistas, cuando la sociedad se haya atrasado ms de 8 das en el pago de los intereses
vencidos o en la amortizacin del principal - art. 325, inc. 7.
Si los liquidadores designados no asumen el cargo en el plazo de cinco das contados desde la
comunicacin de la designacin y no existen suplentes, cualquier director o gerente debe
convocar a la junta general para que designe a los sustitutos - art. 414.
Cuando la sociedad deviene en irregular y el directorio no cumple con convocar a junta general
para acordar la regularizacin o disolucin de la sociedad, cualquier accionista, acreedor de
stos o de la sociedad, miembro del directorio y el gerente pueden solicitar al juez la
convocatoria de la junta general - art. 426.
En el caso de los directores y del gerente la convocatoria a junta general en estos distintos
supuestos no es slo una facultad. Tambin es un deber del cargo.
Tambin constituye un caso especial el de la situacin materia de la Res. 011-99-ORLC/TR de
20-1-99. El Tribunal Registral dio por vlida la convocatoria efectuada por el presidente del
directorio en razn de que el estatuto social prevea que "el presidente del directorio asumir las
facultades que corresponden al directorio, deviniendo en este caso en el cargo de presidente
ejecutivo de la sociedad, y adems en virtud, de tal, goza de las facultades establecidas para el
gerente sealadas en el ttulo quinto de los estatutos de la sociedad"; que "bastar su sola firma
para todos los actos requeridos en el ejercicio de presidente ejecutivo"; y que "nicamente
quedan excluidos de las competencias del directorio los actos que, de acuerdo con el estatuto y
la ley sean de incumbencia exclusiva de la junta general". El Tribunal Registral consider que tal
estipulacin permita al presidente del directorio convocar a junta general al ser un acto de
competencia del directorio, y que el mismo no atentaba contra normas de orden pblico ni
desnaturalizaba al directorio.

4/5.5 Convocatoria judicial
Si el directorio o, en su caso, los liquidadores, directores hbiles o gerentes no convocan a junta
general en los supuestos y oportunidades en que se encuentran obligados a ello (vase las
seccs. 4/5.2, 4/5.3 y 4/5.4), los accionistas pueden solicitar judicialmente la convocatoria a junta
general conforme se seala ms abajo.
58
Aun cuando la convocatoria judicial slo est prevista en forma expresa para algunos supuestos, debe
extenderse a los dems casos en que la convocatoria es impuesta por la ley, dado que el cumplimiento
de las obligaciones slo puede ser demandado ante el poder judicial.
La LGS contempla la convocatoria judicial en los supuestos y conforme a las reglas siguientes:
Cualquier accionista titular de una accin con derecho a voto puede solicitar judicialmente la
convocatoria por el proceso no contencioso cuando 1) la junta general obligatoria anual o cualquier otra
ordenada por el estatuto no se convoca dentro del plazo o para sus fines, o en ellas no se trata los
asuntos que corresponde (art. 119); y 2) la sociedad hubiese devenido en irregular y el directorio no
hubiese cumplido con efectuar la convocatoria para acordar la regularizacin de la sociedad (arts. 119 y
426). En este segundo supuesto la convocatoria judicial tambin puede ser solicitada por los
acreedores de los accionistas o de la sociedad, los directores y los gerentes (art. 426).
Cualquier accionista titular de una accin con derecho a voto puede solicitar la convocatoria judicial por
el proceso sumarsimo cuando 1) la sociedad hubiere incurrido en causal de disolucin y el directorio,
no obstante el requerimiento formulado, no hubiese efectuado la convocatoria (art. 409, segundo
prrafo); 2) la sociedad hubiere devenido en irregular y el directorio no hubiese cumplido con efectuar la
convocatoria para acordar la disolucin de la sociedad (art. 426); y 3) existan vacantes en el directorio
en nmero tal que le impida reunirse vlidamente y los directores hbiles o, en su caso, el gerente
general, no hubieren convocado a la junta para que elija nuevo directorio (art. 158).
En el supuesto del numeral 1) la convocatoria judicial tambin puede ser solicitada por cualquier
director o gerente (art. 409, segundo prrafo) y en el caso del numeral 2) por los acreedores de los
accionistas o de la sociedad, los directores o los gerentes (art. 426).
Cuando el directorio no ha cumplido con efectuar la convocatoria solicitada notarialmente por
accionistas que representen no menos del 20% de las acciones suscritas con derecho a voto, la
convocatoria judicial puede ser solicitada por accionistas que representen por lo menos el indicado
porcentaje de acciones (art. 117).
Basta la solicitud de un solo accionista si la omisin del directorio consistiera en no realizar la segunda
convocatoria, luego de haber practicado la primera.
La solicitud se sustancia a travs del proceso no contencioso. Si el juez ampara la solicitud ordena la
convocatoria, seala lugar, da y hora de la reunin, su objeto, quin la presidir y el notario que dar fe
de los acuerdos (art. 117).
Existen otros supuestos de convocatoria obligatoria de la junta frente a cuyo incumplimiento la LGS no
prev la convocatoria judicial. No obstante, cabe pensar que existe esa posibilidad dado que de otro
modo no podra alcanzarse la finalidad de la norma que estableci la convocatoria obligatoria. La
facultad de solicitar la convocatoria judicial debe serle reconocida a quien la ley autoriza a solicitar al
directorio la convocatoria de la junta, o a convocar a sta directamente, segn el supuesto de que se
trate. Se trata de las hiptesis en que:
Algn director deba ser removido por estar incurso en las incompatibilidades para desempear el cargo
(art. 162).
Se constate o pudiera presumirse la prdida del 50% o ms del capital (art. 176).
Una junta general anterior haya acordado la realizacin de una nueva junta (supuesto comprendido en
el art. 177 segundo prrafo).
Algn director deba ser removido por violar las prohibiciones que le vienen impuestas en situaciones en
que tiene inters en conflicto con la sociedad (art. 180).
Debe designarse a nuevos liquidadores en razn de que los nombrados no han asumido el cargo y no
existen suplentes (art. 414).
En el caso que la junta deba ser convocada por as establecerlo el convenio celebrado entre todos los
accionistas o entre stos y terceros (art. 8), la convocatoria judicial puede ser solicitada por cualquiera
de las personas involucradas en aqul.
Por analoga con lo dispuesto para los casos en que la LGS ha previsto la convocatoria judicial, cabe
pensar que el procedimiento a seguir es el sumarsimo, salvo que la causal de la solicitud est
plenamente acreditada con la documentacin que se acompae a la misma y sea verificable del
solo examen de esa documentacin, en cuyo caso el procedimiento sera el no contencioso.
Sin perjuicio de lo sealado, cabe reconocer la facultad de solicitar la convocatoria judicial para
los casos en que alguno de los asuntos materia de la convocatoria no hubiere sido objeto de
deliberacin o acuerdo en la junta realizada. Para ello corresponder seguir el procedimiento no
contencioso, por aplicacin analgica de lo dispuesto por el art. 119.
Si bien el art. 119 se refiere nicamente a la junta obligatoria anual y a cualquier otra ordenada
por el estatuto, extendemos por analoga su mandato al caso de cualquier junta general en la
que no se agoten las materias de la convocatoria, ya que en ambos existe el mismo
fundamento.
Las solicitudes de convocatoria se presentan ante el juez correspondiente a la sede social, as
la junta fuera propuesta para ser realizada en lugar distinto (vase la sec. 4/4).
En el fallo el juez debe nombrar a la persona que presidir la junta y al notario que
necesariamente debe estar presente en la misma para dar fe de los acuerdos - art. 117, previsto
para el caso de convocatoria a solicitud de accionistas que representen no menos del 20% de
las acciones suscritas con derecho a voto, aplicable por analoga a todos los supuestos de
convocatoria judicial.
Jurisprudencia
Plazo en el que puede solicitarse la convocatoria judicial: La solicitud de convocatoria judicial a
junta general puede interponerse dentro del plazo de caducidad previsto en el art. 49 de la LGS
- Exp. 284-2006, 1a. S.C.S.C. Lima, Sent. 29-5-06.
Supuesto en el que no puede ser denegada la solicitud de convocatoria judicial: Dado que la
convocatoria judicial est revestida de la "solemnidad/formalidad" establecida en el art. 117 de
la LGS (publicar el aviso de convocatoria dentro de los quince das siguientes a la recepcin de
la solicitud y convocar a la junta general para que sea celebrada dentro del plazo de 15 das de
publicada la convocatoria), debe ampararse la solicitud de convocatoria judicial a junta general
en los casos en que la convocatoria efectuada por el directorio hubiere sido publicada despus
de transcurridos quince das de recibida la respectiva solicitud y la junta general se hubiere
celebrado sin la participacin de un Notario Pblico o la intervencin notarial no hubiere sido
conocida anteladamente por el solicitante, pues la participacin del Notario otorga seguridad y
certeza al acto societario - Exp. 1365-2005, 1a. S.C.S.C. Lima, Sent. 15-5-06.
Nota: En el caso el demandante no haba asistido a la junta general cuya convocatoria se haba
efectuado despus de transcurridos quince das de entregada la respectiva solicitud y que
haba sido celebrada sin presencia de Notario. Consideramos que si el demandante hubiere
asistido a la junta general convocada extemporneamente y suscrito la respectiva acta, aun
cuando no hubiere asistido un notario, no habra correspondido amparar la solicitud de
convocatoria judicial, pues existido certeza de su participacin y de lo acordado en aqulla.
Designacin del presidente de la junta: La sentencia del 30-9-96, expedida por la Sala Civil de
la Corte Suprema en el expediente de Casacin nmero 753-96 procedente de Chimbote,
recay en un caso en el que la Junta General de Accionistas haba sido convocada
judicialmente ante la omisin del Directorio en atender una solicitud dirigida para este fin por un
grupo de accionistas.
El extremo particular de la convocatoria judicial, cuestionado en el recurso de casacin, fue que
el juez haba designado al Presidente del Directorio como la persona que deba presidir la
Junta. La Corte Suprema desestim el recurso en este extremo expresando que "en cuanto a
que el juez ha debido sealar una persona distinta al Presidente del Directorio para que dirija la
junta, no existe mandato legal al respecto y queda a criterio del juzgador".
En situaciones en que, como suceda en el caso a que se refiere este fallo, los solicitantes de la
convocatoria judicial y el directorio estn en conflicto, el juzgador debe ponderar debidamente
59
esa situacin para determinar la conveniencia de designar al Presidente del directorio para que presida
la junta. No basta sealar que no existe inconveniente legal al respecto.



4/5.6 Formalidades comunes a toda convocatoria

a) Publicacin - Medios de convocatoria adicionales
Las convocatorias a junta general deben realizarse a travs de la publicacin de un aviso en el
peridico encargado de la insercin de los avisos judiciales en el lugar del domicilio social. Si el
domicilio social estuviere ubicado en las provincias de Lima o Callao, el aviso se publicar en "El
Peruano" y, adems, en uno de los diarios de mayor circulacin - art. 43.
Es nula la clusula estatutaria que pretenda derogar la obligatoriedad de las publicaciones, aun cuando
pueden imponerse formalidades adicionales. `
Jurisprudencia
Diario en el que debe publicarse la convocatoria
Las publicaciones que deben efectuarse en el peridico encargado de la insercin de los avisos
judiciales se consideran efectuadas si se realizaron en el diario oficial El Peruano, dada la naturaleza
legal del mismo y su difusin a nivel nacional - Res. 70-98-ORLC/TR de 16-2-98.
Si la resolucin administrativa del Poder Judicial que seala un nuevo diario para publicar los avisos
judiciales no hubiese sido publicada (lo que determina que la colectividad no ha tenido acceso a
aqulla), los avisos de convocatoria a junta general de las sociedades domiciliadas fuera de las
provincias de Lima y Callao pueden publicarse en el diario en el que se venan insertando los avisos
judiciales o en el sealado por la resolucin administrativa no publicada - Res. 349-98-ORLC/TR de 5-
10-98.
Formas complementarias de efectuar la convocatoria
Distintos medios de convocatoria pueden ser empleados "de manera adicional a la convocatoria
mediante publicaciones que prev la ley, pero no de manera sustitutoria a la misma - Res. 599-2005-
SUNARP- TR-L de 25-10-05.
No contraviene a la LGS la disposicin estatutaria de una S.A. segn la cual la convocatoria a junta,
adicionalmente a su publicacin, debe ser enviada mediante diversos medios que permitan obtener
constancia de recepcin (recoga la redaccin prevista en los arts. 245 y 294, inc. 3. de la LGS), por
cuanto las sociedades pueden pactar requisitos o formas adicionales a los establecidos por la Ley para
los distintos aspectos de su organizacin y funcionamiento, conforme al art. 55, segundo prrafo, inc.
a), de la LGS - Res.335-98-ORLC/TR de 25-9-99.
El art. 76 del Reglamento del Registro de Sociedades (1) es aplicable por analoga a las sociedades
annimas cuando su estatuto prev un medio de convocatoria adicional a las publicaciones - Res. 029-
2002-SUNARP-TR-L de 20-9-02.
_________________
El art. 76, aplicable a las sociedades annimas cerradas, dispone que para inscribir los acuerdos
adoptados por la junta general, el presidente del directorio, quien haga sus veces o el gerente general,
dejar constancia en el acta o en documento aparte que la convocatoria se ha efectuado cumpliendo
los requisitos del art. 245 de la ley y del estatuto y que el medio utilizado ha permitido obtener los
cargos de recepcin respectivos.

b) Contenido
El aviso de convocatoria debe indicar los asuntos a tratar en la junta (art. 116, segundo prrafo),
debiendo hacerlo en forma clara y concisa, conforme a los usos de comercio imperantes en la plaza
(art.2 del C. de C.). Para el caso de una modificacin del estatuto muy especfica, basta indicar el
nmero del artculo a revisar.
El aviso de convocatoria debe indicar adems el da, hora y lugar en que se celebrar la junta
general - art. 116, segundo prrafo.
En el aviso puede hacerse constar el lugar, da y hora en la que, si procediera, se reunir la
junta en segunda convocatoria (art. 116, segundo prrafo). En caso contrario, sta debe
notificarse a travs de nuevos avisos con los mismos requisitos de publicidad que la primera y
con la indicacin de que se trata de segunda convocatoria - art. 118.
Jurisprudencia registral (1)
Sealamiento del lugar donde se celebrar la junta general: El aviso de convocatoria debe
indicar la direccin exacta del lugar en que se celebrar la junta general, no bastando sealar
que sta tendr lugar en la sede social de la empresa, pues puede entenderse como "sede"
distintos lugares (oficina principal, oficina administrativa, planta industrial, etc.) - Res. 257-2001-
ORLC/TR de 18-6-01.
Avisos para segunda convocatoria: Los nuevos avisos deben expresar la agenda de la junta
general y no pueden limitarse a indicar que es la misma de la primera convocatoria, pues "los
avisos de primera y segunda convocatoria son independientes entre s", por lo que "no puede
asumirse que los avisos de segunda convocatoria reflejen y publiciten los asuntos materia de la
junta general (objeto de la primera convocatoria)" - Res. 029-2002-SUNARP-TR-L de 20-9-02.
Adecuado contenido de la convocatoria en cuanto a los asuntos a tratar:
No existe falta de claridad en la convocatoria que indica como agenda la ratificacin de los
acuerdos adoptados en juntas anteriores, sin precisar cules son stos, si de los antecedentes
acompaados consta que las convocatorias a dichas juntas precisaban su objeto, dndose as
cumplimiento a la adecuada publicidad del objeto de la junta, no siendo por consiguiente
necesario sealarlo nuevamente Res. 475-97-ORLC/TR de 20-11-97.
Conforme a lo establecido por la Res. 422-98-ORLC/TR de 12-11 -98, no es necesario que en el
aviso de convocatoria se seale expresa y detalladamente la agenda de la junta general. Basta
que de aqul se desprendan los asuntos por los cuales se convoca a la junta.
"Cuando se trate de acuerdos de modificacin de estatutos, en la convocatoria deber constar
con claridad y precisin los asuntos cuya modificacin se someter a junta; por lo tanto, si la
junta es convocada para la modificacin total de estatutos, en estos mismos trminos deber
aparecer en la convocatoria; y si se convoca para una modificacin parcial de estatutos deber
sealarse en la convocatoria los artculos o temas cuya modificacin se pretende acordar" -
Res. 134-2007-SUNARP-TR-L de 28-2-07.
Acreditacin de la realizacin de la convocatoria: A los fines de la inscripcin de un acuerdo
adoptado en junta general, para acreditar que sta ha sido debidamente convocada basta
presentar el respectivo aviso de convocatoria que cumpla con todos los requisitos establecidos
por el art. 116 de la LGS. No se requiere presentar copia certificada del acta de la sesin de
directorio en la que consta el acuerdo de convocar a junta general ni las esquelas de
convocatoria a dicha sesin - Res. 045-2000-ORLC/TR de 21-2-00 y Res. 411-2004- SUNARP-
TR-L de 2-7-04.
Defecto de convocatoria: Constituye defecto de convocatoria que el aviso correspondiente
seale hora anterior (3 p.m., en el caso) a aqulla en que segn el acta se inici la junta (5 p.m.
en el caso), por lo que no es inscribible el acuerdo adoptado en dicha junta - Res. 333-97-
ORLC/TR de 26-8-97.
__________________
Vase adems la jurisprudencia reseada en la sec. 4/2.2.

c) Anticipacin
El aviso de convocatoria debe aparecer publicado, cuando menos, con la siguiente anticipacin:
Tres (3) das, como regla general (art. 116, primer prrafo).
Diez (10) das, cuando se trate de convocatoria a:
Junta general obligatoria anual o a las dems juntas previstas en el estatuto (art. 116, primer
prrafo).
60
Junta general a cuya consideracin ha de someterse el proyecto de fusin de la sociedad (art. 349).
Junta general a cuya consideracin ha de someterse el proyecto de escisin de la sociedad (art. 374).
El plazo de anticipacin ser distinto a los indicados cuando el estatuto as lo establezca - art. 116,
primer prrafo.
En cualquiera de los casos, dado que el plazo est establecido por das, se computar entendiendo el
da de veinticuatro (24) horas, tal como lo dispone el art. 60 del C.de C.
Si la primera y segunda convocatoria se realizaran en un mismo aviso, la junta que se celebre en
segunda convocatoria deber reunirse no antes de tres ni despus de diez das de la fecha de la
primera convocatoria - art. 116, segundo prrafo.
Si la segunda convocatoria se realizara por nuevos avisos, stos deben indicar tal situacin y ser
publicados con una anticipacin de tres das a la fecha fijada y dentro de los diez das siguientes a la
fecha que se seal para la primera junta (art. 118). Si este plazo se incumple se pierde la continuidad,
y cualquier junta que en el futuro se celebre debe contar con los requisitos exigidos para la reunin en
primera convocatoria.
En cuanto a la mxima anticipacin con que puede efectuarse la convocatoria, ha de considerarse el
sentido de oportunidad que debe rodear a la realizacin de la junta (1) y la obligacin de poner los
documentos pertinentes a disposicin de los accionistas desde el da de la publicacin del aviso.
Jurisprudencia
Cmputo del plazo: "Cuando el estatuto o la norma legal han previsto que la convocatoria a sesin se
debe realizar con una determinada antelacin, el cmputo del plazo de antelacin podr comprender el
da de realizacin de la convocatoria, debiendo el Registrador verificar que antes del da de celebracin
de la sesin, haya transcurrido el nplazo de antelacin previsto" - Precedente de Obs. Oblig. aprobado
en el 25 Pleno del Tribunal Registral de la SUNARP (pub. 15-7-07).

Validez de la segunda convocatoria: La validez de la segunda convocatoria depende de la validez de la
primera y de que haya sido formulada en los plazos y forma establecida por la ley. Slo existe la
segunda convocatoria cuando no se ha reunido el qurum requerido en la primera convocatoria de
manera si que existe defecto en sta, la segunda tampoco es vlida- Res. 234-2000-ORLC/TR de 20-
07-00.
Oportunidad de la segunda convocatoria establecida judicialmente: En el caso de la Res. 297-2003-
SUNARP-TR-L de 16-5-03 se solicit la inscripcin de acuerdos adoptados en una junta general
convocada judicialmente. El registrador formul observacin porque la convocatoria judicial haba
sealado como oportunidad de celebracin de la junta general en segunda convocatoria, el mismo da
en que se celebrara la junta general en primera convocatoria, lo que no se ajustaba a lo dispuesto por
el art. 116 de la LGS.
El Tribunal Registral revoc la observacin. Consider que aun cuando el ttulo presentado no contena
un mandato expreso de inscripcin de acuerdos con las formalidades legales correspondientes, no
poda desconocerse el pronunciamiento emitido por el juez que conoci del proceso y que, bajo su
responsabilidad, haba determinado el da y hora de la junta general, tanto en primera como en
segunda convocatoria, en virtud de la facultad que le confiere el art. 117 de la LGS.
__________________________
En atencin a ello el art. 117 dispone que la junta general convocada a solicitud de accionistas que
representen no menos del 20% de las acciones suscritas con derecho a voto, debe celebrarse dentro
de un plazo de 15 das desde la fecha de publicacin de la convocatoria.




4/5.7 Juntas que no requieren convocatoria - Juntas universales
El art. 120 de la LGS denomina "junta universal" a aqulla que sin haber sido formalmente
convocada se entiende que lo ha sido, por encontrarse presente los accionistas titulares de
todas las acciones suscritas con derecho a voto y haber unanimidad en cuanto a la celebracin
de la junta y los asuntos a tratar. Dicho dispositivo considera a esa junta vlidamente
constituida.
Se infiere de ello que una junta general convocada con defecto puede devenir en universal si
asisten todos los accionistas y acuerdan por unanimidad su celebracin y los asuntos a tratar
en ella.
De la concordancia de esta disposicin con lo previsto en el ltimo prrafo del art. 125, fluye
que la junta universal quedar vlidamente instalada inclusive en el caso de que una sola
persona sea titular de la totalidad de las acciones representativas del capital social. Es
condicin de ello que no haya transcurrido el plazo de 6 meses establecido por el art. 407, inc.6.
de la LGS para que la sociedad incurra en causal de disolucin por falta de pluralidad de socios.
Vase la sec. 19/2.2h.
La junta universal puede llevarse a cabo en cualquier lugar (vase la sec. 4/4).
Se constituye vlidamente una junta universal aun cuando no concurran ni sean notificados los
no accionistas a los que se hace referencia en la sec. 4/7.3.
Jurisprudencia Registral
En la Res. 160-2007-SUNARP-TR-T de 27-6-07, atendiendo a la definicin del vocablo
"universal", el Tribunal Registral seala que "la junta universal es, por definicin y en principio,
aquella que cuenta con la asistencia de los socios que representan todas las acciones con
derecho a voto que conforman el capital, con prescindencia de si existi o no convocatoria para
su realizacin". Asimismo, el propio Tribunal, haciendo referencia a lo dispuesto por el art. 120
de la LGS, seala que "la caracterstica conformadora de la junta universal regulada por el
citado artculo 120 no es la presencia de los accionistas representativos de todo el capital
votante, pues ello bien puede suceder (y sucede) en juntas convocadas con arreglo a ley y los
estatutos: la nota conformadora de esta modalidad de junta universal es que carece de
convocatoria, carencia que sin embargo no impide que estn reunidos todos los accionistas que
detenten el 100% de las acciones con derecho a voto. Son, entonces, dos tipos de juntas
universales las que pueden realizarse, y en ambas participan los accionistas titulares de todas
las acciones con derecho a voto i) la convocada observando el estatuto y la ley, y ii) la que no
tuvo convocatoria".
Nota: Al respecto corresponde sealar que no compartimos el distingo de 2 tipos de junta
universal realizado por el Tribunal Registral, pues la nocin legal de "junta universal" es aqulla
que fluye del artculo 120 de la LGS.
Se considera junta universal inclusive a aqulla a la que han concurrido todos los socios con
excepcin del socio excluido, el cual no est legitimado para asistir ni votar en las juntas
generales. Vase al respecto las Res. 057-2000-ORLC/TR y 588-2005-SUNARP-TR-L
reseadas en la sec. 14/3.2. Si bien dicha resolucin se pronunci en un caso referido a
S.R.L.s, el criterio contenido en ella respecto de los supuestos en los que se verifica la
celebracin de junta universal es aplicable a los dems tipos de sociedades en las que exista la
posibilidad de excluir al socio por causal prevista en el estatuto.
En el caso de la Res. 620-2005-SUNARP-TR-L de 28-10-05 se haba suspendido el derecho de
voto de uno de los accionistas mediante medida cautelar dispuesta por el Poder Judicial.
Durante la vigencia de tal medida se celebr una junta general con la asistencia de todos los
accionistas, incluso de aqul cuyo derecho de voto se encontraba suspendido. El acta
correspondiente fue firmada por los accionistas que ejercieron su derecho de voto.
El Tribunal Registral seal que habida cuenta de que la junta general se haba celebrado con
la asistencia de la totalidad de accionistas que podan ejercer su derecho a voto - los que
firmaron el acta respectiva-, dicha junta deba considerarse como universal, no requirindose de
convocatoria previa. Formul esta ltima precisin en razn de que el registrador haba exigido
la acreditacin del cumplimiento del procedimiento de convocatoria previsto en LGS.
61

4/6.1 Depsito de documentos, proyectos y mociones
Quienes promueven la convocatoria, sea el directorio o los accionistas, deben depositar en las oficinas
de la sociedad los proyectos y mociones que propondrn en la junta. En todo caso, el directorio debe
depositar, adems, los documentos complementarios que tengan relacin con las materias a tratar.
Debe considerarse que la redaccin suscinta del aviso de convocatoria, impide tomar un cabal
conocimiento de los temas a debatirse en la junta. Los proyectos y mociones depositados constituyen
una "interpretacin autntica" de la convocatoria, en caso de suscitarse alguna controversia sobre las
materias que son objeto de ella.
Tales documentos, mociones y proyectos deben quedar a disposicin de todos los accionistas en las
oficinas de la sociedad o en el lugar de celebracin de la junta desde la publicacin del aviso durante el
horario de oficina de la sociedad (art. 130, primer prrafo).
Puede obtenerse copia de la documentacin por ser esa la mejor forma de acceder al contenido de la
misma. Vase lo que al respecto dispone el art.224 tratndose de la junta convocada para aprobar los
estados financieros.
Debe precisarse que el derecho de informacin no concede a los accionistas la facultad de obtener
copias distintas a las de los documentos, etc. que el directorio debe depositar y poner a su disposicin.
El derecho a acceder a los documentos, etc. depositados debe entenderse extendido a las personas
que, aun no siendo accionistas, tengan derecho a concurrir a la junta con voz pero sin voto, pues es la
nica manera de posibilitar su deliberacin.
Los accionistas que no promueven la convocatoria, tambin pueden depositar en las oficinas de la
sociedad los proyectos y mociones alternativos, relacionados con las materias de la junta. Los dems
socios pueden obtener copias de ellos.
Sobre los informes y explicaciones adicionales que se pueden solicitar a los directores, los casos en
que stos pueden denegarlos y la imposibilidad de obtener copias de otros documentos, vase la
seccin siguiente.
La omisin en proporcionar los documentos relativos a un punto de la agenda al accionista que lo
solicite, impide que la junta pueda abordar la deliberacin y voto de dicho tema. Los acuerdos que
sobre esa materia se adopten quedan viciados de nulidad, al no estar sustentados en el conocimiento
previo que supone la deliberacin.

4/6.2 Solicitud de informes o aclaraciones
El derecho de los accionistas a obtener informacin sobre la marcha y administracin de la sociedad no
es absoluto. nicamente puede ser ejercitado con ocasin de las juntas generales, en los das previos
o durante su realizacin, y slo en lo relativo a las materias que son objeto de su convocatoria.
Es posible la convocatoria de una junta con el solo objeto de obtener informes generales sobre la
administracin de la sociedad por parte de los directores, sin precisar en forma anticipada las materias
sobre las que aquellos versarn.
Sobre el ejercicio del derecho de informacin el art. 130, segundo prrafo, dispone lo siguiente:
"Los accionistas pueden solicitar con anterioridad a la junta general o durante el curso de la misma los
informes o aclaraciones que estimen necesarios acerca de los asuntos comprendidos en la
convocatoria. El directorio est obligado a proporcionrselos, salvo en los casos en que juzgue que la
difusin de los datos solicitados perjudique el inters social. Esta excepcin no procede cuando la
solicitud sea formulada por accionistas presentes en la junta que representen al menos el veinticinco
por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto".
La evaluacin del inters social que justifique la negativa a proporcionar cierta informacin es
dejada al solo criterio del directorio, sin que pueda ser contradicha ante el poder judicial.(1)
La excepcin que contempla el prrafo transcrito opera siempre que no se trate de una
informacin irrelevante o impertinente al tema de la agenda, o del ejercicio abusivo de este
derecho por quienes tienen intereses contrarios a los de la empresa. En este caso, la negativa
del directorio puede ser sometida a la revisin de la junta general, y la decisin de sta
cuestionada ante el poder judicial - vase la sec. 4/2.2.
La negativa del directorio no proceder en caso alguno si es la propia junta la que, por mayora
de las acciones concurrentes, solicita la informacin.
La omisin en proporcionar los informes relativos a un punto de la agenda al accionista que lo
solicite, impide que la junta pueda abordar la deliberacin y voto de dicho tema. Los acuerdos
que sobre esa materia se adopten quedan viciados de nulidad.
El derecho de informacin puede ser ampliado por el estatuto o, en aplicacin del art. 8, por
convenio entre accionistas, en inters de los socios minoritarios, permitiendo que sea ejercitado
en cualquier momento y sobre cualquier punto, independientemente de la convocatoria a juntas
y admitiendo que puedan obtener copias de todos los documentos.
_______________________
Para el caso de las sociedades annimas abiertas, el art. 261 establece que el carcter
confidencial de la informacin denegada a accionistas que representen por lo menos el 5% del
capital pagado puede ser revisado por la CONASEV.




4/7.1 Generalidades
El art. 121 de la Ley precisa las personas que tienen derecho de asistir a la junta. Es nula la
clusula del estatuto que establezca restricciones y requisitos adicionales.
Quienes tienen derecho a asistir y llegan pasada la hora de la convocatoria, pueden
incorporarse a la junta que se hubiera iniciado con el qurum requerido, para participar en las
deliberaciones en curso y, de ser el caso, en las votaciones no realizadas (art. 124, ltimo
prrafo).
Las personas jurdicas concurren a la junta a travs de sus rganos (gerente o director
delegado, a quienes basta exhibir su nombramiento) o a travs de un representante voluntario
(caso en que debe acreditar su poder en la forma referida en la sec. 4/8.2a).

4/7.2 Accionistas que pueden asistir
El derecho de asistir a la junta de accionistas y deliberar sobre los temas que en ella se traten
es un derecho inderogable del accionista titular de acciones con derecho de voto (art. 121). Tal
derecho precede al derecho de voto. (1)
Este derecho alcanza inclusive a los titulares de acciones correspondientes a aumentos de
capital no inscritos en los Registros Pblicos (vanse las seccs. 3/1 y 3/5.2), siendo conveniente
que en la lista de asistentes se especifique esta circunstancia y las acciones incursas en ella,
con la finalidad de guardar coherencia con los antecedentes inscritos en la partida registral de la
sociedad. Vase al respecto en la sec. 4/9.1 lo resuelto por la Res. 039-2000-ORLC/TR de 17-
2-00.
Como nico requisito se exige que su titularidad de las acciones haya sido inscrita en la
Matrcula de Acciones hasta los dos das anteriores al de realizacin de la junta (art. 121, primer
prrafo), aun cuando no se hayan emitido los certificados representativos de las acciones
62
(vanse las seccs.3/5.2a y 3/6.1). Cumplida esta inscripcin, ningn accionista titular de acciones con
derecho de voto puede ser impedido de asistir y deliberar.
Ms an, conforme a lo expuesto en la sec. 3/5.2b, debe considerarse que quien hubiera comunicado
dentro de dicho plazo una adquisicin de acciones, cumpliendo con los requisitos de ley, tiene derecho
a asistir a la junta aun cuando la sociedad hubiera omitido anotar la transferencia en la Matrcula de
Acciones.
El accionista puede concurrir a la junta que se realice en segunda convocatoria si comunica su
adquisicin con dos das de anticipacin a sta, aun cuando la comunicacin se realice despus de la
fecha fijada en la primera convocatoria.
En caso de una transferencia comunicada y registrada con una anticipacin menor a dos das, no
pueden asistir a la junta ni el adquiriente ni el enajenante. Este ltimo ya no rene la calidad de titular
de acciones que exige la ley y carece de inters social.
El accionista que comunica tardamente la adquisicin de nuevas acciones puede asistir a la junta
representando los ttulos que posea anteriormente.
Tambin pueden asistir a la junta los accionistas que estn impedidos de ejercitar su derecho de voto,
sea por estar en condicin de morosos respecto de todas sus acciones (art. 79) o por tener intereses
opuestos a los de la sociedad en las materias que conforman la agenda de la junta - art. 133.
En caso de acciones litigiosas tiene derecho de asistir quien figure como su titular en la Matrcula de
Acciones, salvo mandato judicial en contrario - art. 91, vase la sec. 3/5.2c.
La sociedad, en cuanto titular de las acciones con derecho de voto que mantenga en cartera, no puede
destacar ningn representante para que asista y delibere en las juntas, porque, segn el art. 104, ltimo
prrafo, todos los derechos que corresponden a esas acciones se suspenden mientras la sociedad las
tenga en cartera.
___________________________
La Ley puede establecer restricciones a este derecho. As, los directores de la CONASEV no pueden
participar en las juntas generales de las sociedades en las que posean acciones y se encuentren
sometidas al control y supervisin de dicha entidad. Tal prohibicin alcanza a los Y trabajadores de la
CONASEV, salvo que reciban autorizacin previa del directorio de sta - D.L. 26126, arts. 8 y 24.

4/7.3 Otras personas que pueden asistir
Tambin pueden asistir a la junta:

El usufructuario o acreedor prendario a quien se hubiere atribuido el derecho de voto, sin que
paralelamente pueda concurrir el propietario de la accin (arts. 107 y 109, vanse las seccs. 3/10.1 y
3/11.1). En caso de acciones sujetas a medida cautelar, es su propietario quien conserva el derecho de
asistencia y voto - art. 110, vase la sec. 3/12.
Con voz pero sin voto, los directores, gerentes, liquidadores y representantes de los obligacionistas -
arts. 121, 413 y 325. inc. 3.
Con voz y sin derecho de voto, los funcionarios, profesionales y tcnicos al servicio de la sociedad, u
otras personas con inters en la buena marcha de los asuntos sociales, a quienes el estatuto, la propia
junta general o el propio directorio, facultan a ello - art. 121, ltimo prrafo.

4/7.4 Oposicin a la asistencia
Antes de entrar en el orden del da y paralelamente a la confeccin de la lista de asistentes (vase la
sec. 4/9), los concurrentes, entre s, pueden revisar los poderes de los representantes y la titularidad de
los socios sobre las acciones. Cada asistente debe admitir los exmenes que, en base a los
documentos y a la Matrcula de Acciones, practiquen los socios y el presidente de la junta.
El presidente es quien en primera instancia resuelve las oposiciones de los socios o formula
observaciones al derecho de asistencia de los concurrentes. Sus decisiones pueden ser
rectificadas por la mayora de accionistas admitidos a la junta.
Los accionistas deben dejar constancia de su oposicin a la admisin de quien no est
facultado a asistir, para poder as impugnar los acuerdos que se adopten en la junta, conforme
se expresa en la sec. 4/22.1b.

4/7.5 Privacin ilegtima
Quien es privado ilegtimamente de asistir a la junta debe ocuparse de probar tal hecho,
obteniendo una constancia escrita del presidente, una certificacin policial o una certificacin
notarial, que en el mismo lugar de la reunin d fe de su exclusin y los documentos que
acreditan su derecho.
La marginacin de un accionista hace nulos todos los acuerdos que se adopten en la junta, por
haberse impedido su derecho a participar en la deliberacin, aun cuando sus votos no hubieran
podido alterar el sentido de aqullos. Esta regla tambin rige para las personas referidas en el
literal a) de la sec. 4/7.3. La nulidad puede demandarse ejercitando las acciones sealadas en
la sec. 4/22.
El impedimento opuesto a las personas referidas en los literales b) y c) de la sec. 4/7.3, no vicia
de nulidad los acuerdos adoptados. En estos casos, el presidente de la junta incurre en
responsabilidad.

4/7.6 Asistencia indebida
Son nulos los acuerdos adoptados en una junta cuyo qurum no se hubiera logrado, si no se
hubieran computado las acciones que fueron representadas por persona que no era su titular ni
representante de ste.(1)
Son tambin nulos los acuerdos que slo pudieron lograrse con el voto de las acciones
falsamente representadas, a pesar de haberse alcanzado el qurum con otras acciones.
Aun cuando la ley no hace ninguna distincin, estimamos que en el caso de un titular verdadero
pero no inscrito con la antelacin debida, los acuerdos adoptados slo son impugnables por los
accionistas ausentes o por los presentes que se opusieron a su asistencia, por aplicacin
analgica del art.139.
La asistencia de personas que no representen acciones, distintas a las referidas en los literales
b) y c) de la sec. 4/7.3, slo da lugar a la responsabilidad social del presidente de la junta.
__________________________
En rigor, en tal situacin se estara ante un supuesto de inexistencia de la junta y de la voluntad
social emanada de sus acuerdos, contemplado por el art. 219, inc. 1, del C.C. Vase adems la
remisin del art. 133 (aplicable por analoga) al 139 de la Ley.

4/8.1 Alcances
El accionista con derecho a concurrir a la junta puede hacerse representar por otra persona (art.
122, primer prrafo). Tal derecho est sujeto a la exigencia de la representacin unitaria de
todas las acciones del representado, como lo ordena el art. 90 (vase la sec. 3/9).
El estatuto puede exigir la calidad de accionista, director o gerente para poder actuar como
representante (art. 122, primer prrafo), as como otros requisitos. (1) No puede, sin embargo,
prohibir la representacin.
El derecho a ser representado alcanza al usufructuario y al acreedor prendario a quienes se
haya conferido el derecho de voto (vanse las seccs.3/10.1 y 3/11.1). Por el contrario, no
63
corresponde a las personas referidas en los literales b) y c) de la sec. 4/7.3 dado que su participacin
en la deliberacin se admite en atencin a los cargos o funciones que desempean personalmente.
_____________________________
Por ejemplo, poseer un nmero mnimo de acciones. Esta norma sera vlida, sin embargo, en la
medida que no sea utilizada por la mayora para perjudicar a la minora.

4/8.2 Representacin voluntaria

a) Forma y duracin del poder
Salvo que se confiera por escritura pblica, el poder debe otorgarse por escrito con carcter especial
para cada junta y registrarse con una anticipacin no menor de 24 horas a la hora fijada para la
realizacin de aqulla - art. 122, segundo y tercer prrafo.
El poder especial que por escrito se confiere para una junta determinada, prima sobre el poder
otorgado con carcter general por escritura pblica. Esta prelacin no puede hacerse valer, si el
apoderado con mejor derecho concurre cuando la junta ya se ha iniciado y el anterior poder ha sido ya
registrado en la lista de asistentes - arts. 151 y 152 del C.C.
El poder conferido para la fecha correspondiente a la primera convocatoria subsiste para la junta que
se realice en segunda convocatoria (salvo estipulacin expresa en contrario), as como para la junta
aplazada o para la sesin prorrogada - vanse las seccs. 4/12 y 4/13.

b) Revocacin del poder
El cuarto prrafo del art. 122 regula la suspensin y la revocacin del poder otorgado para representar
en la junta al titular de los derechos conferidos por las acciones (accionista; usufructuario o acreedor
prendario, en su caso).
En principio el indicado poder es revocable por declaracin de voluntad del poderdante.
Esta declaracin de voluntad puede manifestarse a travs de una carta a la sociedad en el indicado
sentido (C.C. arts. 149 y 152), o mediante el otorgamiento de un poder con fecha posterior para la
misma junta a otra persona.
La revocabilidad no opera si el poder se otorg con carcter de irrevocable (en cuyo caso rige lo
dispuesto sobre el particular por el Cdigo Civil) ni si se trata de "pactos expresos u otros casos
permitidos por la ley". Los pactos expresos a que alude la norma son los que suelen estipularse en los
denominados convenios de voto o sindicatos de acciones (vase la sec. 4/15.6)
La norma en mencin regula adems el efecto jurdico que produce, frente al poder otorgado, la
asistencia personal del representado a la junta. La regla general es que el poderdante (representado) y
el apoderado (representante) no pueden concurrir conjuntamente a la junta en representacin de las
mismas acciones. En tal caso asume la representacin de las acciones el poderdante (accionista;
usufructuario o acreedor prendario, en su caso), entendindose que queda en suspenso para esa junta
el poder otorgado por escritura pblica y revocado el poder especial conferido por documento privado.
Dicha suspensin y revocacin no operan tratndose de poderes irrevocables, de pactos expresos u
otros supuestos previstos por la ley.

4/8.3 Representacin Legal
La representacin legal de los tutores o curadores respecto a los menores o incapaces no est sujeta a
los requisitos expuestos en esta seccin, bastando el testamento, la escritura pblica o la resolucin
judicial que los nombre. gual criterio es aplicable al albacea testamentario y al administrador judicial de
la herencia.
En cuanto a la representacin orgnica o delegada de las personas jurdicas accionistas, reiteramos lo
expuesto en la sec. 4/7.1, respecto a que el gerente, el director delegado o el funcionario delegado
encarna a la propia persona jurdica; bastar a stos acreditar su nombramiento.

4/8.4 Verificacin de la representacin
Corresponde a la sociedad verificar la representacin de los accionistas y de los no accionistas
asistentes a la junta general.
El antedicho criterio fluye de la Res. No 121-99-ORLC/TR de 18-5-99, la que se pronunci en
un caso en el que un acreedor de la sociedad asisti, por medio de su representante, a la junta
general para manifestar su conformidad con la capitalizacin de su crdito. El registrador
formul observacin exigiendo se indicara la partida en la que corra inscrito el poder del
representante. El Tribunal Registral resolviendo la apelacin formulada, se pronunci de la
siguiente manera:
"La Ley General de Sociedades atribuye a la propia sociedad la verificacin de la
representacin de los accionistas y establece una formalidad simplificada con el objeto de
facilitar la celebracin de la junta general y con ello el desenvolvimiento de la vida societaria;
Si bien esta simplificacin ha sido expresamente establecida para la representacin de los
accionistas, debe tambin extenderse a los asistentes no accionistas a la junta general, dado
que resultara contradictorio que mientras a los asistentes a la junta que tienen la calidad de
representantes de accionistas no se les exija que su representacin corra inscrita en el registro
pblico, s se exija esta inscripcin a los asistentes no accionistas, cuando la calidad de
accionista o no accionista no modifica las reglas generales de representacin, segn las cuales
la representacin de una persona debe actuarse dentro de los lmites de las facultades
conferidas y acreditar sus facultades."

4/9.1 Concepto - Formulacin
La lista de asistentes es la nmina de los concurrentes a la junta, con derecho de voz y voto o
slo con el primero, que tiene por objeto acreditar el qurum de la junta y la mayora
computable para los acuerdos.
En base a la lista tambin se determina la calidad de ausentes, a efectos del ejercicio del
derecho de separacin o la impugnacin de los acuerdos - vanse las seccs. 2/6.2 y 4/22.1b.
La lista de asistentes se formula antes de la instalacin de la junta general (art. 123, primer
prrafo). La confeccin de la lista puede comenzarse antes de la hora fijada para la junta y debe
concluirse antes de entrar en el orden del da.
En ella se anotan (art. 123, primer prrafo):
El nombre de los asistentes y el carcter o representacin de cada uno.
Esto es, respecto de cada uno debe indicarse si concurre como accionista (o, en su caso,
usufructuario o acreedor prendario), representante o slo con derecho de voz en virtud de
determinada calidad. De ser un representante, debe anotarse el nombre del socio por el que
asiste y el instrumento que le confiere tal apoderamiento;
El nmero de acciones propias o ajenas por las que concurre, agrupndolas por clase si las
hubiere.
Para efectos regstrales, el nmero de acciones indicado en la lista de asistentes debe
calificarse en funcin al capital inscrito en la partida registral, sin que sea necesario exigir la
presentacin del libro de matrcula de acciones (Res. 137-2002-ORLC/TR de 8-3-02,
precedente de observancia obligatoria - pub. 13-4-02) o del capital que resulte de las
modificaciones acordadas, en tanto consten en el ttulo presentado - Res. 039-2000-ORLC/TR
de 17-2-00.
Conforme lo dispone el art. 48 del R.R.S., respecto de cada accionista tambin debe indicarse
si el nmero de acciones que representa consta en certificados o anotaciones definitivos o
provisionales.
64
En su caso, tambin se dejar constancia en la lista de la voluntad del concurrente de que sus acciones
no sean computadas para establecer el qurum calificado en el supuesto a que se refiere el art. 124,
segundo prrafo (vase la sec. 4/10.2a). Asimismo puede dejarse constancia en la lista de los asuntos
a tratar en la junta universal, lo que evitar la necesidad de que todos los asistentes firmen el acta si ya
hubieren firmado dicha lista (art. 135, stimo prrafo).
Al final de la lista se determina el nmero de acciones representadas y su porcentaje respecto del total
de las mismas con indicacin del porcentaje de cada una de sus clases, si las hubiere (art. 123,
segundo prrafo). En base a ello se determina la existencia o no de qurum para instalar vlidamente
la junta.
La lista de asistentes puede transcribirse en la introduccin del acta correspondiente a la sesin, o
extenderse en documento aparte que forme parte del
acta (carcter que debe sealarse en el acta) - art. 135, segundo prrafo
El cierre de la lista para dar inicio a la sesin no impide que, avanzada sta, se hagan presentes
accionistas con derecho a participar en las deliberaciones en curso y en las votaciones an no
realizadas (art. 124, ltimo prrafo). De esta circunstancia es necesario dar cuenta en el acta a efectos
de hacer constar la nueva concurrencia sobre la cual debe calcularse la mayora requerida para
adoptar los acuerdos posteriores.




4/9.2 Mrito probatorio
La lista de asistentes no incorporada al acta debe ser firmada por el presidente, el secretario y un
accionista (art. 135, quinto prrafo, por analoga), produciendo fe respecto de los concurrentes a la
junta en tanto no se pruebe lo contrario.
A los efectos prcticos de evitar que los accionistas nieguen su presencia cuando se hubieren adoptado
acuerdos que les desfavorezcan, es conveniente (aun cuando la LGS no lo exige) que todos los
asistentes firmen la lista que se mantuviera como documento aparte, o el acta de la junta si la lista se
hubiera insertado en ella.
La inexistencia de la lista no vicia de nulidad los acuerdos a los que se haya llegado (art. 225 del C.C.),
por constituir una formalidad que puede ser suplida por otros medios probatorios que acrediten el
qurum de la junta y la mayora computable para los acuerdos. (1)
A pesar de ello, los Registros Pblicos exigen para la inscripcin de los acuerdos adoptados en la junta,
que el acta lleve inserta o agregada la lista de asistentes. Ello se debe a que esta entidad slo puede
inscribir los acuerdos sociales recogidos en un acta que, de acuerdo al art. 135, debe tener transcrita o
inserta la lista de asistentes.
__________________________
Tal inexistencia, sin embargo, es poco probable dada la facilidad con que la lista puede ser elaborada.


4/10 El qurum - nstalacin de la junta

4/10.1 Concepto
El qurum es la representacin mnima de acciones suscritas con derecho a voto que la ley o el
estatuto exigen para que los accionistas concurrentes en virtud de una convocatoria realizada con las
formalidades de ley, puedan constituirse en el rgano social denominado junta general de accionistas.
Deben considerarse, para la determinacin del qurum, las acciones por las que no puede
ejercitarse el derecho de voto conforme a la sec. 4/15.2, salvo aqullas que se encuentren en
las situaciones enunciadas en la sec. 4/10.2a.
Son computables inclusive las acciones correspondientes a aumentos de capital no inscritos en
los Registros Pblicos (vase las seccs. 3/1 y 3/5.1a), siendo conveniente que en la lista de
asistentes se especifique esta circunstancia y las acciones incursas en ella, con la finalidad de
guardar coherencia con los antecedentes inscritos en la partida registral de la sociedad.
Basta la concurrencia de una sola persona que sea titular o representante del porcentaje
exigido de acciones suscritas con derecho a voto, para que la junta quede vlidamente
instalada. Esta es la norma que fluye del art. 125, ltimo prrafo, el cual a la letra expresa que
"podr llevarse a cabo la Junta, aun cuando las acciones representadas en ella pertenezcan a
un solo titular".
La sociedad annima es una sociedad de capitales en la que sus mayoras se determinan en
base al nmero de acciones suscritas con derecho a voto y no de personas. El trmino "junta"
alude a la convocatoria general y a la posibilidad de asistir que tienen los accionistas con
derecho de voto (con las excepciones de ley), no siendo necesaria una concurrencia plural
deliberante para que pueda existir junta.
Si no se alcanza el qurum en la fecha sealada por la primera convocatoria, la ley concede
otra oportunidad para constituir la junta en una segunda convocatoria (1) con un qurum menor.
No procede la instalacin de la junta en este segundo momento, si el qurum se alcanzo en la
convocatoria anterior.
S es posible instalar la junta en la primera convocatoria y aplazarla hasta dentro de los tres
das siguientes, siempre que se alegue falta de informacin y en los trminos referidos en la
sec. 4/12.
Sobre la sucesiva falta de qurum en las fechas fijadas en la primera y segunda convocatoria,
vase la sec. 4/5.1.
Excepcionalmente, tratndose de la S.A.C. y de la S.A.A., se contempla por la ley que pueden
adoptarse acuerdos sin el requisito del qurum en los supuestos de los arts. 263 (adaptacin
obligatoria a S.A.A. si al trmino de un ejercicio anual la sociedad est incursa en las hiptesis
previstas en los incisos 1, 2 3 del art. 249) y 264 (adaptacin obligatoria de una S.A.C. o
S.A.A. a la forma de sociedad annima que le corresponda si dejan de reunir las condiciones
para ser consideradas tales). Se entiende que en estos casos la junta queda vlidamente
constituida cualquiera sea el nmero de acciones representadas en ella.
___________________________
Y hasta en tercera convocatoria tratndose de la S.A.A.

4/10.2 Determinacin





a) Acciones no computables
Para determinar la existencia de qurum no se toman en cuenta:
Las acciones cuyo dividendo pasivo no haya sido cancelado en la forma y plazo previstos en el
pacto social o por acuerdo de la junta general - art. 79. Vase la sec. 3/2.4d.
Las acciones sin derecho de voto - art. 94.
65
En rigor la mencin de estas acciones como no computables para establecer el qurum, hecha en el
art. 94, es innecesaria pues se trata de acciones que no dan derecho a concurrir a las juntas. Vase la
sec. 3/4.4b.
Las acciones de propia emisin que la sociedad haya adquirido y mantenga en cartera - art. 104. Vase
la sec. 3/4.4b.
Resulta innecesaria la mencin de estas acciones como no computables para establecer el qurum, ya
que no dan derecho a concurrir a las juntas en aplicacin del art. 104, ltimo prrafo. Vase la sec.
4/8.2, parte final.
Segn la Res. 374-97-ORLC/TR de 18-9-97 las acciones de propia emisin que la sociedad mantiene
en cartera, si bien no se computan para establecer el qurum y mayora en las juntas, representan
puestos de socio no extinguidos, y, por ende, su valor nominal no puede ser excluido del capital en
funcin del cual se determinan el qurum y la mayora exigidos.
Las acciones de propiedad de una sociedad que es controlada por la sociedad emisora de tales
acciones. Se entiende por sociedad controlada aqulla en la que, directa o indirectamente, la propiedad
de ms del cincuenta por ciento de acciones con derecho a voto o el derecho a elegir a la mayora de
los miembros del directorio corresponda a la sociedad emisora de las acciones - art. 105.
Esta restriccin guarda relacin con la suspensin del derecho de voto dispuesta para tales acciones.
Vase al respecto la sec. 4/15.2 en la que se ilustra los supuestos de aplicacin de la norma.
Cuando se celebra una junta para tratar asuntos que requieren qurum calificado unos, y otros no
(vase la sec. 4/10.3 y el literal siguiente), los accionistas pueden dejar constancia al ser formulada la
lista de asistentes (vase la sec. 4/9) de que sus acciones no se computen para establecer el qurum
calificado respecto de todos o algunos asuntos que los requieren - art. 124. segundo prrafo.
De modo que respecto a los indicados asuntos no se considera como concurrente a la junta al
accionista cuyas acciones fueron excluidas del cmputo del qurum calificado a su solicitud.
Los accionistas asistentes pueden constituirse en junta y pronunciarse slo sobre los asuntos respecto
de los cuales se cuente con el qurum exigido.

b) Momento
El qurum se computa y establece al inicio de la junta (art. 124, primer prrafo). Esto es, la existencia o
no de qurum se determina a la hora exacta expresada en el aviso de convocatoria, salvo que el
estatuto o la propia convocatoria establezcan un tiempo de tolerancia. Los concurrentes pueden
proceder con flexibilidad, salvo la exigencia de algn accionista o representante.

a) Regla general
Aspectos generales
El estatuto puede exigir qurums de asistencia ms elevados que los establecidos por la LGS (tratados
en los literales a) y b) siguientes), segn lo prev el art. 127, segundo prrafo.
Est implcita en la alusin a las "mayoras" la ilicitud de la clusula estatutaria que exija la
concurrencia de todos los accionistas.
Tambin contravendra la sistemtica de la ley exigir para la segunda convocatoria (1) un qurum ms
elevado que para la primera.
Regla general
En toda junta general el qurum para la instalacin en primera convocatoria est dado por un nmero
de acciones que representen cuando menos el cincuenta por ciento de las acciones suscritas con
derecho a voto - art. 125, primer prrafo.
En la fecha fijada por la segunda convocatoria, (2) basta la concurrencia de cualquier nmero
de acciones suscritas con derecho a voto - art. 125, segundo prrafo.
__________________________
En el caso de la S.A.A., inclusive para la tercera convocatoria.
Tratndose de la S.A.A., vase el Cap. 13.

b) Qurum calificado
La ley exige un qurum especial cuando la junta tenga por objeto tomar acuerdo sobre los
siguientes temas (art. 126):
Aqullos que impliquen una modificacin del estatuto (tales como el aumento o reduccin de
capital, la transformacin, el cambio de nombre o domicilio, la creacin de acciones
preferenciales y la conversin de las ordinarias a preferenciales);
La emisin de obligaciones;
La fusin, escisin, reorganizacin o disolucin de la sociedad, as como resolver sobre su
liquidacin;
La enajenacin, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el cincuenta por ciento
del capital de la sociedad.
En estos casos, la instalacin de la junta en primera convocatoria requiere de la concurrencia
de un nmero de acciones que representen los dos tercios de las acciones suscritas con
derecho a voto - art. 126
En la fecha fijada para la segunda convocatoria, la junta queda vlidamente instalada con la
concurrencia de un nmero de acciones que representen los tres quintos de las acciones
suscritas con derecho a voto - art. 126.
Si la convocatoria est referida a la sola informacin o deliberacin sobre dichas materias. sin
pretensin de someterlas a votacin, no es de aplicacin la exigencia de qurum especial. Esta
precisin debe indicarse expresamente en los avisos.
Cuando un asunto que requiere qurum calificado deba ser objeto de acuerdo por mandato
legal, no se requiere respecto de ese asunto de qurum calificado -art. 128.
Es el caso, por ejemplo, del aumento del capital, de la reduccin del capital o de la disolucin,
que por mandato legal resultan forzosos en determinados supuestos. Vase las seccs. 9/13.
10/2.3, y 19/3 respectivamente.

4/10.4 nstalacin de la junta
El art. 124. primer prrafo, dispone que una vez comprobado el qurum el presidente de la junta
la declara instalada.
Con ello se da inicio a la reunin de la junta. Si algn accionista (o usufructuario o acreedor
prendario, en su caso) se hiciera presente luego, no se variar el qurum ya establecido, pero
aqul puede participar en la deliberacin y votacin. As lo dispone el art. 124, tercer prrafo.

4/11 El Presidente y el Secretario
El presidente de la junta tiene como funciones examinar y resolver sobre el derecho de
asistencia de los concurrentes, elaborar la lista de asistentes y determinar la existencia de
qurum, declarar la instalacin de la junta, dirigir y ordenar el debate, conceder el uso de la
palabra, disponer a su criterio el momento en que debe pasarse a votar cada tema y el sistema
de votacin a emplearse, canalizar los pedidos de los concurrentes y otras tareas anlogas o
que le sean encomendadas por el estatuto.
El estatuto no puede otorgar al presidente un nmero de votos adicional al que le pudiera
corresponder como accionista, ni la facultad de resolver los empates a travs del voto dirimente
(facultad de la que goza en el directorio).
66
El secretario confecciona la lista de asistentes, distribuye los documentos que deben ser analizados,
toma nota del desarrollo de la junta, anota las opiniones y votos de los accionistas, contabiliza los
votos, redacta el proyecto de acta y desempea las dems funciones anlogas.
Salvo disposicin diversa del estatuto, la presidencia de la junta es ejercida por el presidente del
directorio y la secretara por el gerente general (art. 129). No es necesario que sean accionistas.
Conforme a lo sealado por la RTF 137-2002-ORLC/TR de 8-3-02. el gerente general puede actuar
como secretario aun cuando su nombramiento no haya sido inscrito. Ello en razn de que conforme al
art. 14 de la LGS el nombramiento de administradores o representantes de la sociedad surte efecto
desde su aceptacin, expresa o tcita, sin que se requiera su inscripcin.
El estatuto puede completar, con cargos adicionales, la estructura de la mesa de la junta.
En caso de impedimento, ausencia o declinacin voluntaria de los nombrados presidente o secretario,
tales cargos son desempeados por el sustituto previsto en el estatuto o elegido anteriormente. A falta
de ste, por el concurrente designado (por mayora) por la junta (art. 129), debiendo indicarse tal
circunstancia en el acta. As lo ha corroborado la Res. 783-2006-SUNARP-TR-L de 15-12-06.
Nada impide que una misma persona ejerza la presidencia y secretara en virtud de los cargos que
rene, siendo admisible, sin embargo, que para uno de los cargos se llame al sustituto o se designe a
un accionista, a efectos de lograr un mejor desempeo.
Son nulos los acuerdos adoptados en una junta que haya carecido de presidente, dada la necesaria
organizacin y formalidad con las que la ley caracteriza a la junta. La ausencia de secretario determina
tambin la nulidad de los acuerdos, salvo las siguientes excepciones:
Cuando en la junta interviene un notario pblico que toma nota de su desarrollo y los acuerdos que se
adoptan, aun cuando parte de la doctrina opina lo contrario, interpretando que el notario no cumple la
funcin del secretario al no formar parte de la mesa de la junta - vase la sec. 4/20.8.
Cuando todos los accionistas han aprobado el acta, dndose por cumplida la principal funcin que
incumbe al secretario.




4/12 Aplazamiento
Cuando uno o varios accionistas no se consideren suficientemente informados respecto a uno, varios, o
todos los puntos de la agenda, puede aplazarse la junta respecto de dichos puntos sin necesidad de
nueva convocatoria. Para ejercer este derecho la ley exige que los solicitantes representen, cuando
menos, el veinticinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto - art. 131, primer prrafo.
Conforme a lo sealado por la Res. 094-2005-SUNARP-TR-L de 18-2-05, el estatuto puede exigir un
porcentaje menor al indicado por la LGS habida cuenta de que la norma del art. 131 no es imperativa.
La junta puede ser aplazada slo una vez por no menos de tres ni ms de cinco das calendario - art.
131, primer prrafo.
La reunin de accionistas que se realice fuera de este plazo no tiene el carcter de junta, por haber
perdido la continuidad, por la que carecen de efectos societarios las declaraciones de voluntad all
vertidas (salvo que por la concurrencia de todos los socios adquiera el carcter de una junta universal
distinta a la aplazada) - vase la sec. 4/5.7.
Cuando el aplazamiento est referido a slo uno o algunos puntos de la agenda, los restantes son
tratados y votados en la fecha inicial. De igual manera, luego de deliberar un punto puede aplazarse
nicamente su votacin.
El qurum se establece al inicio de la junta (art. 131, tercer prrafo). Esto es, para la reiniciacin
no es necesario que se rena nuevamente el qurum exigido para la junta, bastando la
concurrencia de cualquier accionista.
Salvo mencin expresa al aplazar la junta, sta se reinicia a la misma hora que la sealada en
la convocatoria para la fecha inicial.
A la junta aplazada pueden concurrir accionistas que no asistieron en la fecha inicial y variarse
la representacin de las acciones (siempre que se cumpla con la anticipacin de ley y salvo
poder irrevocable; vase la sec. 4/8.2). Tales circunstancias deben hacerse constar en el acta.
Si nadie concurre a la junta aplazada, se tienen por rechazadas las propuestas materia del
aplazamiento, sin afectarse la validez de los anteriores acuerdos adoptados. Si no se hubiera
redactado el acta correspondiente a la junta inicial que se aplaz, debe procederse conforme a
lo dispuesto por el cuarto y sexto prrafo del art. 135.
En la junta aplazada la mayora necesaria para la adopcin de los acuerdos se computa sobre
la totalidad de votos correspondientes a los accionistas registrados inicialmente y a los que se
hubieren incorporado tardamente.
Las reuniones constan en una nica acta - art. 131, segundo prrafo.

4/13 Prrroga
La prrroga de la junta es un supuesto distinto a su aplazamiento. Es el caso de una junta cuya
duracin se prolonga ms de lo previsto, y que en razn de tal circunstancia se suspende, por
mayora de votos, para ser continuada al da siguiente a la misma hora, salvo especificacin
diversa. Segn el art. 131, segundo prrafo, cualquiera que sea el nmero de reuniones en que
eventualmente se divida una junta, se la considera como una sola, y se levantar un acta nica.
La posibilidad de prrroga de una junta no requiere previsin expresa en los estatutos.
La Res No 461-2004-SUNARP-TR-L de 27-7-04 se ha pronunciado como sigue:
Cuando no se trata del supuesto contemplado en el primer prrafo del art. 131 de la LGS, la
junta general puede ser prorrogada ms de una vez por razones justificadas y previo acuerdo
de la junta.
En el caso, la prrroga de la junta obedeci, segn apareca del tenor del acta, a la irrupcin de
terceros en el recinto donde aqulla tena lugar, con el propsito de cometer desmanes.
Para que las nuevas reuniones de la junta general puedan ser consideradas continuacin de la
primera, los acuerdos de prrroga deben adoptarse con sealamiento de la fecha, hora y lugar
de la prxima reunin y cumpliendo con las mayoras indicadas en la LGS y en los estatutos,
circunstancias que a los fines de la inscripcin de los acuerdos adoptados en las reuniones
siguientes sobre el objeto de la convocatoria inicial, deben constar en la copia certificada del
acta de la junta de accionistas.
La existencia o inexistencia de qurum para la celebracin de la junta se determina en funcin
de los concurrentes a la primera reunin; a su vez, la mayora necesaria para la adopcin de
acuerdos vlidos en las reuniones siguientes, si fuera el caso, debe computarse en funcin de
las acciones representadas en la primera reunin.
Si el acuerdo de prrroga de la junta es adoptado sin los requisitos para su validez, la junta se
entiende concluida en la reunin en que se adopt ese acuerdo.
Si hasta la celebracin de la reunin en que debe considerarse concluida la junta no se ha
adoptado acuerdo alguno sobre el objeto de la agenda, la junta habr concluido sin emitir
pronunciamiento sobre dicho objeto.
La reunin que se lleve a cabo con posterioridad a aqulla en que debe considerarse concluida
la junta materia de la convocatoria inicial, debe considerarse como una nueva junta cuya
convocatoria debe cumplir los requisitos legales y estatutarios.


67


4/14 La deliberacin
La deliberacin es el proceso por el que los asuntos materia de la convocatoria son examinados a la luz
del inters social con miras a la adopcin del acuerdo pertinente sobre ellos. Es fase insoslayable en la
gestacin del acuerdo.
La deliberacin slo puede recaer sobre los asuntos objeto de la convocatoria; en las juntas universales
sobre los temas acordados tratar por unanimidad; y, en ambos casos, sobre los asuntos que se deriven
directamente de aqullos, salvo los casos exceptuados por ley. La violacin de esta regla origina la
nulidad del acuerdo (vase la sec. 4/21.2a) y la prohibicin de la inscripcin del mismo R.R.S., art. 44.
Abierta la sesin, el presidente elige a su criterio el primer punto a deliberarse, y as sucesivamente,
aun en orden diverso al de la convocatoria; salvo acuerdo en contrario de la propia junta.
En la deliberacin pueden participar todos los asistentes, inclusive los que estuvieran impedidos de
votar. Tienen derecho a que en el acta se deje constancia "del sentido de sus intervenciones" (art. 135,
tercer prrafo). Tngase presente que es necesario hacer constar la oposicin a un acuerdo para poder
impugnarlo en un futuro (vase la sec. 4/22.1b) o para hacer valer el derecho de separacin (vase la
sec. 2/6.2).
El derecho a participar en la deliberacin no se mide en funcin del nmero de acciones que pudiera
representar cada concurrente, pues segn el art. 95, inc.2, es derecho fundamental del titular de
cualquier accin con derecho de voto.
No puede votarse ningn punto si no ha sido previamente debatido en la junta, bajo sancin de nulidad
de los acuerdos correspondientes - vase la sec. 4/21.2.
El presidente puede disponer la votacin de un punto si estuviera suficientemente debatido, aun
cuando algunos asistentes insistieran en hacer uso de la palabra, salvo disposicin del estatuto o
acuerdo de la junta en contrario.
Si la decisin del presidente hace insuficiente la deliberacin, el acuerdo de la junta puede ser
invalidado por el juez, de acuerdo a su criterio.
Reglamentacin
La ley no establece reglas sobre la forma como debe llevarse a cabo la deliberacin, dejando amplia
libertad en tanto no se viole el derecho bsico de participar en la junta. El estatuto o la misma junta
pueden normar en forma anticipada la deliberacin, otorgando un mximo de intervenciones y tiempo
de acuerdo a la naturaleza del punto a tratar, as como la forma de concederlas. Las restricciones que
se establezcan no deben impedir el ejercicio adecuado del derecho a deliberar, y han de ser aplicadas
en forma flexible por el presidente.
Las solicitudes de informacin y el hacer constar la oposicin a un acuerdo no pueden ser
consideradas como uso de turno.

4/15.1 El derecho de voto - Alcances
A cada una de las acciones corresponde solamente un voto (art. 82), sin perjuicio del rgimen de voto
acumulativo para la eleccin de los miembros del directorio (vase la sec. 5/4.3).
Es nula la clusula del estatuto que establezca la existencia de acciones con voto plural. En tal caso,
tanto el contrato de sociedad como el vnculo del socio mantienen su vigencia y validez, pero con un
solo voto por accin - art. 224 segundo prrafo del C.C.
El derecho de voto debe ser ejercitado en un nico sentido respecto de todas las acciones
representadas en nombre propio (accionista; usufructuario a acreedor prendario, en su caso). Quien
represente al titular de los derechos que confiere la accin debe actuar en igual forma respecto de
todas las acciones atribuibles a ese titular con relacin a las cuales se le haya otorgado la
representacin.
La suspensin del ejercicio del derecho de voto sol procede en los supuestos previstos en la
ley (ver seccin siguiente).
No se adeca a la ley la previsin estatutaria por la que se suspende el derecho de voto al
accionista que se encuentre en mora en el pago de "cuotas institucionales" por cuanto dicha
suspencin slo opera en los supuestos taxativamente previstos en la ley - Res. 333-97-
ORLC/TR de 26-8-97.


4/15.2 Limitaciones al derecho de voto
Se encuentran suspendidas en su derecho de voto las acciones incursas en los siguientes
supuestos:
Las acciones parcialmente pagadas y que se encuentren en situacin de mora respecto de todo
o parte del saldo - art. 79, primer prrafo.
Las acciones propias adquiridas y mantenidas en cartera por la sociedad - art. 104, vase las
sec. 3/2.3.
Esta previsin impide que el directorio pueda influir en la votacin de la junta general
nombrando un representante para las acciones de propia emisin que la sociedad mantiene en
cartera.
Las acciones de propiedad de una sociedad que es controlada por la sociedad emisora de tales
acciones. Se entiende por sociedad controlada aqulla en la que, directa o indirectamente, la
propiedad de ms del cincuenta por ciento de las acciones con derecho a voto, o el derecho a
elegir a la mayora de los miembros del directorio, corresponda a la sociedad emisora de las
acciones - art. 105.
Como en el caso de las acciones de propia emisin mantenidas en cartera, el objetivo de esta
norma es evitar que el directorio de la sociedad dominante intervenga en la votacin de la junta
general de dicha sociedad a travs de las acciones de la sociedad controlada.
La norma comprende los supuestos de control directo e indirecto los cuales se ilustran a
continuacin:
Control directo: A tiene acciones en B que es dominante de A. En este caso las acciones de A
en B no tienen derecho de voto en las juntas de B.
Control indirecto: A tiene acciones en C que controla a B la que a su vez controla a A. En este
caso las acciones de A en C no tienen derecho de voto en las juntas de C.
En cambio, no existira control directo ni indirecto en el sentido del art. 105 en la situacin
siguiente: A tiene acciones en C. B es dominante de A y C. En este caso las acciones de A en C
tienen derecho de voto en las juntas de C porque C no es propietaria directa ni indirectamente
de acciones en A.
Las acciones del titular del derecho de voto (propietario, usufructuario, acreedor prendario o su
representante en la junta) cuando tenga, por cuenta propia o de terceros, un inters en conflicto
con el de la sociedad - art. 133, primer prrafo. (1)
En este caso la suspensin del derecho de voto opera exclusivamente respecto de la votacin
sobre el asunto en que existe el conflicto de intereses.
El conflicto de intereses no se limita a una directa oposicin. (2)
Comprende aquellas votaciones que pudieran derivar en alguna ventaja o perjuicio indirecto
para el votante. (3)
No debe impedirse el voto aun si la materia tiene relacin con el votante, cuando el conflicto de
intereses est excluido por el acuerdo de una anterior junta, la ley u otros factores. (4)
68
__________________________
Entran en consideracin los propios intereses del representante y representado, y los de las personas
respecto a las cuales el titular del derecho de voto sea mandatario, comisionista, gerente, director o
socio.
Ejemplo: votacin sobre la celebracin de un contrato entre la sociedad y el socio.
Ejemplo: decisin de construir o no un edificio de oficinas sobre un terreno de la sociedad frente al cual
un socio tiene un restaurant; decisin de dedicarse o no a una actividad industrial, para la que el socio
provee de insumos; decisin de construir o no un camino que beneficiara a una mina vecina explotada
por otra sociedad de la que el socio es director; etc. En cada caso habr de apreciarse si el inters
concurrente es de tal magnitud que influira en el sentido del voto.
Ejemplos: votaciones sobre los detalles accesorios de fusin acordada en anterior junta, sobre la
adquisicin de bienes cuyo nico productor es el votante o cuyo precio se basa en cotizacin
internacional, etc.

4/15.3 Violacin de la prohibicin a votar
Si el derecho de voto es ejercido por quien est afectado de un impedimento, el acuerdo adoptado, por
ser contrario a ley, puede ser impugnado a travs de las acciones y por los sujetos que se refieren, en
las seccs. 4/21.1 y 4/22, siempre que se den los siguientes supuestos:
Que la participacin del impedido en la votacin haya sido determinante para la adopcin del acuerdo
(art. 133, tercer prrafo). No hay lugar a impugnacin si, aun con la abstencin, la votacin hubiera
alcanzado el mismo resultado y la mayora legal exigida (prueba de la resistencia).
Adicionalmente, y slo para la impugnacin del acuerdo adoptado con infraccin de lo indicado en el
literal d) de la sec. 4/15.2, es necesario que el impedido haya obtenido beneficio y creado un riesgo de
dao o de prdida de ganancias a la sociedad (arts. 133 y 139). Es procedente la impugnacin si el
impedido ha intervenido con el objeto de inferir un dao a la sociedad, aun cuando no hubiera obtenido
ningn beneficio.
Aun cuando no se den estos dos supuestos de impugnacin, el incurso en los impedimentos referidos
en la sec. 4/15.2 puede bien ser privado del voto en la junta.
Si bien la ley no prev el caso del impedido que interviene votando en contra o en blanco para frustrar
la adopcin de un acuerdo, nada obsta para que se demande judicialmente la rectificacin del cmputo
de la votacin, haciendo uso del procedimiento que se refiere en la sec. 4/22.1.
ndependientemente de la imputacin del acuerdo, quien particip en la votacin con infraccin de la
ley (art. 133, tercer prrafo) y el presidente de la junta que fue negligente en la apreciacin del
impedimento (art. 177) son pasibles de responsabilidad por los perjuicios que su actitud pudiera causar
a la sociedad.

4/15.4 Privacin ilegtima del derecho de voto
Si un accionista concurrente es privado ilegtimamente del derecho de voto, sea por una errada
apreciacin de las limitaciones referidas en la sec. 4/15.2 u otros motivos, el acuerdo puede ser
impugnado por la causal tratada en la sec. 4/21.2a, si con el voto en contra del impedido el acuerdo no
habra podido lograrse.
No hay lugar a la impugnacin si, aun con su abstencin, la votacin hubiera alcanzado el mismo
resultado y la mayora legal exigida (prueba de la resistencia).
Ntese que en el caso de privacin ilegtima del derecho de asistencia (sec. 4/7.5), son impugnables
los acuerdos adoptados en la junta sin necesidad de que concurra el requisito referido en los prrafos
anteriores.
ndependientemente de la impugnacin del acuerdo, quien particip en la votacin con infraccin de la
ley y el presidente de la junta que fue negligente en la apreciacin del impedimento, son pasibles de
responsabilidad por los perjuicios que su actitud pudiera causar a la sociedad.





4/15.5 Oportunidad y forma de la votacin
La votacin puede realizarse una vez terminada la deliberacin de cada punto, o luego de
finalizar el debate de todas las materias (cuando por su estrecha vinculacin, la resolucin de
todas ellas deba guardar una necesaria coherencia), especificndose en este caso el sentido
del voto por cada punto.
En los casos de eleccin o ratificacin del directorio, cuando el acuerdo no sea adoptado por
unanimidad, debe dejarse constancia de que el acuerdo ha sido adoptado utilizando el sistema
de voto acumulativo establecido por el art. 164 de la LGS. No basta decir que el acuerdo fue
adoptado por mayora - Res. 201-2007-SUNARP-TR-L de 4-4-07.
En caso de existir varias propuestas sobre una misma cuestin, y dada la necesidad de
alcanzar una mayora absoluta para lograr un acuerdo, es conveniente que la aprobacin o
rechazo de cada una se vote por separado. Si todas las propuestas se sometieran a votacin
en una misma rueda, la dispersin del voto impedira alcanzar la mayora absoluta.
La votacin puede ser nominal, por mano alzada, por aclamacin u otra forma.
Para que la votacin secreta sea posible, debe practicarse en base a un mtodo que permmita
el connnteeo de los votos que corresponden a ccada socio (cupones por accin, por ejemplo).
El secreto debe dejarse de lado cuando, para poder impugnar un acuerdo en un futuro, el socio
necesite hacer constar expresamente su oposicin y voto en contra.
Si el estatuto no expresa nada al respecto, es el presidente de la junta quien decide la
oportunidad y forma de la votacin.

4/15.6 Sindicacin de acciones (Sindicato de voto)
En funcin de sus propios intereses (asegurar el control de la sociedad, si se trata de la
mayora; defenderse de las decisiones de la mayora, si se trata de la minora) los accionistas, o
grupos de ellos, pueden celebrar convenios por los que se obligan a coordinar el sentido de los
votos que emitirn en la junta general. Los celebrantes se constituyen en un sindicato de voto
cuya asamblea decide por mayora el sentido de los votos a emitirse en las prximas juntas. Se
asegura el cumplimiento de esa decisin a travs de un poder irrevocable conferido a la
persona designada por el sindicato para una junta determinada, para aquellas juntas que en su
agenda consignen un asunto especfico o para ser ejercido por tiempo limitado (C.C. art. 153).
En todos los casos la vigencia de este poder irrevocable no puede exceder de un ao.
En aplicacin del art. 8 de la LGS estos convenios son oponibles ante la sociedad si le son
comunicados y no violan el pacto social ni el estatuto.
Sobre la validez, eficacia, forma y publicidad de estos convenios, vase la sec. 1/15.
No es inscribible la constitucin de un sindicato de acciones, pero s el convenio de accionistas
que lo crea. Al respecto, vase en la sec. 1/16.6 el pronunciamiento de la Res. 055-2002-
SUNARP-TR-L de 11 -10-02.

4/16.1 Concepto
Por el sistema de la mayora la junta general adopta sus acuerdos en base a las propuestas
respaldadas por ms de la mitad de los votos correspondientes a las acciones suscritas con
derecho de voto concurrentes (mayora absoluta), o por el voto de las acciones que representen
ms de la mitad de las acciones suscritas con derecho de voto (mayora calificada), segn se
trate de los asuntos referidos en las seccs. 4/l6.3a o 4/16.3b, respectivamente.
69
Estos acuerdos, en los que se fusionan las diversas voluntades de los accionistas, constituyen la
voluntad de la sociedad.
Cuando se logre slo una mayora relativa o inferior a la exigida, sea por que un grupo de acciones se
abstuvo o vot por una tercera opcin o porque no se alcanz el porcentaje de votos favorable
requerido, la propuesta debe entenderse rechazada.
La propuesta rechazada puede ser materia de una futura junta.
El principio de la mayora es inderogable en la sociedad annima. Es nula la clusula del estatuto que
exija unanimidad para la generalidad o determinados acuerdos. Por excepcin, la propia ley abandona
dicho principio respecto de determinados acuerdos para favorecer el cumplimiento de actos que ella
ordena, en cuyo caso no exige mayora alguna (vanse los arts. 263, segundo prrafo y 264) o para
salvaguardar algn derecho fundamental del accionista, en cuyo caso exige la unanimidad (vase la
sec. 4/17).





4/16.2 Determinacin - Acciones no computables
No son computables para establecer la mayora requerida para la adopcin de los acuerdos:
Las acciones no computables para establecer el qurum - vase la sec. 4/10.2a.
Por excepcin, son computables para la determinacin de la mayora, aun cuando no lo hayan sido
para la del qurum, las acciones correspondientes a los accionistas que ingresaron a la junta despus
de instalada - art. 124, ltimo prrafo.
Las acciones respecto de las cuales su titular no puede ejercitar el derecho de voto por tener inters en
conflicto con el de la sociedad (art. 133, segundo prrafo). Vase al respecto la sec. 4/15.2.
En este caso la exclusin del cmputo slo opera respecto del asunto con relacin al cual se plantea el
conflicto de intereses.





a) Regla general
Aspectos generales
El estatuto puede establecer mayoras de votacin ms elevadas que las establecidas por la LGS
(tratadas en los literales a) y b) siguientes) - art. 127, ltimo prrafo.
Para establecer mayoras superiores a las sealadas por la LGS debe tenerse en cuenta lo siguiente:
Lo dispuesto por el segundo prrafo del art. 187, que califica como "nula la disposicin del estatuto o el
acuerdo de la junta general o del directorio" que imponga para la remocin del gerente "una mayora
superior a la mayora absoluta".
Est implcita en la alusin a las "mayoras" la ilicitud de las clusulas estatutarias que exijan la
unanimidad para la adopcin de los acuerdos (salvo los supuestos que la Ley contempla - sec. 4/17) o
establezcan un poder de veto para alguna clase de acciones.
Contraviene la sistemtica de la Ley exigir una mayora ms elevada en la segunda convocatoria.
"(La) mayora requerida para adoptar acuerdos establecida en el estatuto no puede ser superior al
qurum necesario para que la junta se instale vlidamente". As lo declar la Res. 292-2006-SUNARP-
TR-L de 22-5-06, la cual se fundament (en sntesis) en que si la junta queda instalada en razn de
reunir el qurum requerido, debe estar en aptitud de adoptar acuerdos; por lo tanto, si la mayora
requerida para adoptar un acuerdo fuera superior al qurum requerido para que la junta se instale, se
estara ante una junta debidamente instalada que no puede adoptar ningn acuerdo.
En el mismo sentido se ha pronunciado la Res. 635-2007-SUNARP-TR-L de 5-9-07.
a) Regla general
Salvo cuando se trate de las materias que se refieren en el literal b) siguiente o clusula
estatutaria ms exigente, los acuerdos de la junta se adoptan por mayora absoluta de votos
(ms de la mitad), computada entre el nmero de acciones suscritas con derecho a voto
representadas en la junta - art. 127.





b) Mayora calificada
El art. 127 establece que respecto a las materias referidas en la sec. 4/10.3b "se requiere que el
acuerdo se adopte por un nmero de acciones que representen, cuando menos, la mayora
absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto".
Obsrvese que en este caso se considera el total de las acciones suscritas con derecho de voto
y no slo las concurrentes a la junta.
Esta mayora absoluta, complementaria del qurum calificado que requiere la instalacin de la
junta, es exigida para la adopcin de los acuerdos tanto en primera como en segunda
convocatoria. (1)
Cuando un asunto que requiera mayora calificada deba ser objeto de acuerdo por mandato
legal, no se requiere respecto de ese asunto de mayora reforzada -art. 128.
Es el caso, por ejemplo, del aumento del capital, de la reduccin del capital o de la disolucin,
que por mandato legal resultan forzosos en determinados supuestos. Vase las seccs. 9/13,
10/2.3 y 19/3, respectivamente.
_______________________________
nclusive en tercera convocatoria tratndose de la S.A.A.




4/17 Acuerdos para los que se requiere unanimidad
En proteccin de derechos fundamentales del accionista o para evitar el abuso del poder
decisorio de la mayora , la ley exige unanimidad para la adopcin de los acuerdos siguientes:
Acuerdo de modificacin de las prestaciones accesorias o de los derechos que otorgan, a que
se refiere el art. 75 (vase la sec. 2/4). El tercer prrafo de ese dispositivo seala que tales
modificaciones "slo podrn acordarse por unanimidad o por acuerdo de la junta general
cuando el accionista o accionistas que se obligaron a la prestacin manifiesten su conformidad
en forma expresa".
La exigencia de unanimidad opera cuando las prestaciones son de cargo de todos los
accionistas. Entonces todos ellos debern votar a favor de la modificacin si sta ha de tener
lugar por acuerdo de junta (la modificacin tambin puede tener lugar por convenio entre los
accionistas).
Acuerdo de otorgamiento a terceros o a ciertos accionistas de la opcin para suscribir nuevas
acciones en los plazos y condiciones que se seale - art. 103. Vase la sec. 3/2.5.
Acuerdo de adquisicin de acciones de propia emisin a ttulo oneroso, cuando la operacin no
se realiza a prorrata, salvo que tenga lugar para evitar un dao grave a la sociedad o se efecte
70
en rueda de bolsa, segn lo prev el 104, penltimo prrafo. ndica este dispositivo que la forma de
adquisicin debe acordarse en este supuesto "por unanimidad en junta general".
La norma busca defender la paridad de trato entre los accionistas. De all que baste el acuerdo
unnime de la junta - y que no se requiera el consentimiento de todas las acciones con derecho de voto
- si la adquisicin, no realizndose a prorrata, tiene lugar conforme a alguna modalidad que preserve
esa paridad. Al respecto vase lo indicado en la sec. 3/13.7b.
Con arreglo a este criterio, si la adquisicin fuera a realizarse a uno o algunos accionistas y no a otros,
s sera exigible el acuerdo unnime de todas las acciones con derecho de voto.
Acuerdo de fijacin de un plazo menor de 10 das para el ejercicio del derecho de preferencia en
primera rueda. El art. 208, tercer prrafo, el cual contempla este supuesto, exige "acuerdo unnime
adoptado por la totalidad de los accionistas de la sociedad".
Debe entenderse que tal exigencia, a la letra, slo puede cumplirse cuando la sociedad no ha emitido
acciones sin derecho de voto. De haberlo hecho slo se requerir la unanimidad de los titulares de
acciones con derecho de voto.
Acuerdo de establecimiento de restricciones a la libre transferencia del certificado de suscripcin
preferente. El art. 209, segundo prrafo, dispone que el acuerdo debe ser "adoptado por la totalidad de
los accionistas de la sociedad".
Hacemos extensiva a este supuesto la observacin formulada en el supuesto anterior.
Acuerdo de reduccin del capital, cuando el mismo no se realiza a prorrata. El art. 217, segundo
prrafo, contempla que en ese supuesto la afectacin "debe ser decidida por unanimidad de las
acciones suscritas con derecho de voto".
4/18 Acuerdos que afectan especialmente a determinada clase o serie de acciones - Juntas especiales
"Cuando existan diversas clases de acciones, los acuerdos de la junta general que afecten los
derechos particulares de cualquiera de ellas deben ser aprobados en sesin separada por la junta
especial de accionistas de la clase afectada.
La junta especial se regir por las disposiciones de la junta general, en tanto le sean aplicables,
inclusive en cuanto al qurum y la mayora calificada cuando se trate de los casos previstos en el
artculo 126" - art. 132.
El primer prrafo de este artculo reitera lo establecido en el art. 88, tercer prrafo, el cual obliga a que
las acciones de una clase sean previa y necesariamente consultadas cuando se pretenda eliminarlas o
modificar los derechos u obligaciones que les pudiera corresponder.
La junta especial conformada por los titulares de la clase de acciones no constituye un rgano de la
sociedad. Se trata simplemente de un procedimiento para consultar la necesaria y previa aprobacin
mayoritaria por aqullos, del proyecto de acuerdo de junta general que incumbe en forma especial a la
clase de acciones de la que son titulares.
Criterio semejante es el que informa la Res. 160-2002-SUNARP-TR-L de 16-2-02, segn la cual no son
inscribibles los acuerdos adoptados por la junta especial de una clase de acciones, pues slo
constituyen el acto previo requerido por el art. 132 de la LGS para que la junta general adopte un
acuerdo que afecte los derechos de dicha clase.
La junta especial debe tener lugar de manera previa y en sesin separada, convocada de manera
expresa conlas formalidades referidas en la sec. 4/5.
Con relacin a lo indicado, el Tribunal Registral ha reconocido un supuesto en el que no es necesario
cumplir con la formalidad sealada. Es el caso de la Res. 745-2007-SUNARP-TR-L de 5-10-07, en el
que una sociedad tena dos clases de acciones. Un accionista era titular de todas las acciones de una
clase y el otro lo era de la otra clase. Los accionistas se reunieron en junta general universal y
acordaron por unanimidad eliminar las clases de acciones para convertirlas en acciones comunes y
modificar el estatuto.
El Registrador, fundamentndose en el tercer prrafo del art. 88 de la LGS, deneg la
inscripcin por cuanto no se habra acreditado la realizacin previa de las juntas especiales de
las clases de acciones. El Tribunal Registral revoc la observacin. Consider que la regla de
ese prrafo "tiene sentido cuando las juntas generales se han celebrado sin contar con la
totalidad de los accionistas y a fin de proteger a los titulares de acciones que eventualmente
podran salir perjudicados".
Consideramos que el indicado criterio es aplicable no slo a los casos en los que la junta se
celebra con la asistencia de todos los accionistas, sino tambin a aqullos en que no asisten a
la junta general algunos accionistas, pero s todos los titulares de la clase de acciones cuyo
rgimen se pretende modificar, pues seran tales titulares los afectados por la decisin y a
quienes la LGS pretende proteger.
Para que la decisin de la junta especial sea vlida, debe comprobarse que ha sido deliberada
por un grupo representativo de dicha clase de acciones y que corresponde a un acuerdo
mayoritario. Este "qurum" y mayora vara segn las materias que sean sometidas a su
aprobacin aplicndose lo establecido en las seccs. 4/10.3 y 4/16.3. Obtenida la aprobacin por
mayora de la junta especial, la propuesta de acuerdo es sometida a la deliberacin y votacin
de la junta general, en la que tambin participan los titulares de la clase o serie de acciones a
ser afectada. Slo si adicionalmente se logra la mayora exigida en la junta general, queda
formado el acuerdo.
Con ocasin de un mismo punto pueden darse tantas juntas especiales como clase de acciones
fueran a ser afectadas. Si fueran varias, cada una de ellas debe prestar su consentimiento al
acuerdo.
En la prctica, se realizan tambin juntas especiales cuando una clase de acciones debe
ejercer, en la junta general, un derecho que corresponde al conjunto (ej.: eleccin de un
determinado nmero de directores por una clase).


4/19.1 Obligatoriedad - Asentamiento del acta en documento especial
El art. 134 de la LGS ordena asentar las actas de las reuniones de la junta general "en un libro
especialmente abierto a dicho efecto, en hojas sueltas o en cualquier otra forma que permita la
ley".
A su vez el art. 136 dispone que "Excepcionalmente, cuando por cualquier circunstancia no se
pueda asentar el acta en la forma establecida en el Artculo 134, ella se extender y firmar por
todos los accionistas concurrentes en un documento especial, el que se adherir o transcribir
al libro o a las hojas sueltas no bien stos se encuentren disponibles, o en cualquier otra forma
que permita la ley. El documento especial deber ser entregado al gerente general quien ser
responsable de cumplir con lo antes prescrito en el ms breve plazo".
De acuerdo con esta regla el documento especial debe adherirse o transcribirse en la primera
oportunidad antes que cualquier otra acta de junta futura.
La transcripcin puede hacerla el gerente, sin que sea necesaria la firma de los accionistas si
se guarda el documento original.
Jurisprudencia
Quin puede adherir o transcribir el acta: La adhesin de los documentos especiales en el libro
de actas puede efectuarla el gerente general inscrito o, en su defecto, el nuevo que se hubiera
elegido, pues se trata de un asunto meramente operativo. As se pronunci la Res. 409-2005
SUNARP-TR-L de 12-7-05 en un caso en el que el acta extendida en documento especial haba
sido adherida por el gerente general nombrado en la junta a la que corresponda el acta.
De qu debe dejarse constancia cuando se adhiere o transcribe el acta:
71
Con ocasin de la adhesin o transcripcin del acta debe dejarse constancia de tal circunstancia - Res.
005-2006-SUNARP-TR-L de 6-1-06. Vase el pronunciamiento en el rubro "nscripcin en base a
documentos especiales" de la sec. 1/10.3.
Cuando el acta extendida en documento especial sea transcrita al libro de actas y tal transcripcin no
sea firmada por los asistentes, el gerente general debe dejar constancia de que el acta fue suscrita por
todos los asistentes - Res. 247-2007-SUNARP-TR-L de 27-4-07.




4/19.2 Legalizacin del libro de actas
El libro de actas puede ser legalizado ante un notario del lugar del domicilio fiscal de la sociedad o, en
su defecto, ante un juez de paz letrado o juez de paz (Ley 26501, art. 1; Res. 234-2006/SUNAT de 27-
12-06, art.2). La legalizacin debe ser solicitada por el representante de la sociedad, quien debe
acreditar su personera.
Para solicitar la legalizacin de un segundo o siguiente libro debe acreditarse el hecho de haberse
concluido el anterior o presentar una certificacin que demuestre en forma fehaciente su prdida (D.L.
26002, arts. 112 a 116) (1) o destruccin. En estos ltimos casos deber presentarse adems la
comunicacin a la SUNAT de la prdida o destruccin del libro por siniestro, asalto y otros, presentada
a la SUNAT dentro de los 15 das hbiles de ocurrido el hecho - Res. 234-2006/SUNAT, art. 4 y 9.
El libro de actas debe ser legalizado antes de ser usado - Res. 234-2006/SUNAT, art. 3.
La informacin relativa a la legalizacin del libro de actas es determinante para el acceso al Registro de
los acuerdos a inscribir, pues con ocasin de la calificacin registral se verifica que el libro de actas al
que se hace referencia en el ttulo sea el mismo que se seala en el ltimo antecedente registral. Slo
cuando se trate de un nuevo libro de actas, no ser exigible la existencia de la antedicha concordancia.
Vanse ms abajo los pronunciamientos jurisprudenciales relativos a la legalizacin de los libros de
actas y su necesaria concordancia con los antecedentes registrales.
Si la sociedad cambia su denominacin o razn social puede: 1) seguir utilizando sus libros hasta su
conclusin, en cuyo caso debe consignarse en el libro la nueva denominacin o razn social sin
superponerla a la anterior mediante algn medio mecanizado o computarizado o estampando un sello
legible, o 2) abrir nuevos libros con la nueva denominacin o razn social.
Jurisprudencia registral
No es exigible que con ocasin de la legalizacin del nuevo libro de actas se deje constancia de la
conclusin o prdida del libro anterior, en razn de que el notario es el funcionario competente a quien
corresponde verificar las antedichas circunstancias - Res. 461-98-ORLC/TR de 11-12-98 (citada por la
Res. 396-98-ORLC/TR de 29-10-98).
Al momento de legalizar la apertura de un nuevo libro el notario debe indicar el nmero de libro que le
corresponde - Res. 321-98-ORLC/TR.
No es necesario exigir que en la constancia de legalizacin figure el nmero del libro si de otros
documentos otorgados ante funcionarios pblicos resulta que dicho libro es uno inmediatamente
posterior al referido en los antecedentes registrales - Res. 396-98-ORLC/TR de 29-10-98.
En el caso, en el ttulo presentado se haba insertado una declaracin del notario que legaliz el libro
de actas en el sentido que el libro anterior haba sido extraviado segn constaba en la denuncia que
haba tenido a la vista, as como una copia certificada de esa denuncia policial en la que se identificaba
plenamente el libro de actas extraviado.
La legalizacin de un nuevo libro de actas implica que el anterior queda sin efecto. En consecuencia,
los acuerdos que se adopten con fecha posterior a la legalizacin del nuevo libro no pueden ser
asentados en el anterior, debiendo serlo en el nuevo - Res.223-2000-ORLC/TR de 10-7-00.
"La persona jurdica debe acreditar ante el notario y no ante el registro la conclusin o prdida del libro
anterior para que proceda la legalizacin de un segundo y subsiguientes libros" - Preced. Obs. Oblig.
aprobado en el 10 Pleno del Tribunal Registral de la SUNARP realizado el 8 y 9-4-05 (pub. 9-6-05).
A efectos de verificar la concordancia entre el libro de la persona jurdica obrante en el ttulo
cuya inscripcin se solicita y el antecedente registral, debe tomarse en cuenta el libro
correspondiente contenido en el antecedente registral inmediato" - Preced. Obs. Oblig.
aprobado en el 10 Pleno del Tribunal Registra! de la SUNARP realizado el 8 y 9-4-05 (pub. 9-
6-05).
________________________
Si bien estas normas estn referidas a la legalizacin por los notarios, por analoga resultan
aplicables a la legalizacin por jueces de paz letrados.




4/19.3 Reserva del libro de actas
La sociedad no est obligada a entregar los libros a los accionistas, sin perjuicio de las copias
que stos pueden obtener de acuerdo a lo normado por los arts. 46 y 137, quedando bajo la
custodia del directorio y la gerencia.
Tampoco puede ser obligada a una exhibicin general de sus libros, salvo los casos de
liquidacin o quiebra - arts. 45 y 46 del C. de C.
A instancia de parte o de oficio, y nicamente en asuntos en los que la sociedad tenga inters,
responsabilidad o participacin, el juez u otra autoridad competente puede disponer la
exhibicin de aquellas fojas del libro de actas, que correspondan a sesiones que tengan
relacin con la cuestin que se ventile - art. 47 del C. de C.
Escapa a la reserva de que venimos tratando la exhibicin que deba efectuarse ante los
revisores de la Administracin Tributaria en los procesos de verificacin o fiscalizacin de la
sociedad como contribuyente, en virtud de las normas pertinentes del Cdigo Tributario.





4/19.4 Extravo o destruccin del libro de actas
En caso de extravo o destruccin del libro de actas, el directorio debe convocar a la junta
general para informarla de tal circunstancia, proporcionando todos los documentos y medios
tendentes a la reconstruccin de su contenido.
Complementariamente a lo indicado, la prdida o destruccin del libro por siniestro, asalto u
otros debe ser comunicada a la SUNAT dentro de los 15 das hbiles siguientes a la ocurrencia
del hecho - Res. 234-2006/SUNAT de 27-12-06, art. 9.
No expresando la LGS ni el Cdigo de Comercio nada al respecto, debe entenderse como
adecuado que la junta designe a las personas encargadas de redactar nuevamente las actas.
Los proyectos de las actas reelaboradas son luego sometidos a la aprobacin de la junta
general y transcritos en un nuevo libro legalizado. En ellas se debe hacer constar la nueva
fecha en que se asientan y la prdida o destruccin del libro anterior.
La firma y rectificacin de las actas reelaboradas se rige por lo expuesto en las secciones
4/20.3 y 4/20.4.
No son aplicables las normas dictadas por la SUNAT respecto de la reconstruccin del libro de
actas - Cdigo Tributario, art. 62, inc. 16.
En tanto culmina el proceso de reelaboracin, las actas correspondientes a nuevas juntas
pueden extenderse y firmarse en los documentos separados a que alude el art. 136 - vase la
sec. 4/19.1.
72
El directorio y la gerencia son responsables por el extravo o deterioro del libro, salvo que ello se
debiera a caso fortuito o fuerza mayor.

4/19.5 Actas en hojas sueltas
El D.S. 007-80-JUS, modificado por el D.S. 006-81-JUS, autoriz a llevar las actas en hojas sueltas,
utilizando escritura mecnica. Estas hojas se conservan en legajos cuyo nmero de pginas debe ser
acordado por la junta general (o el directorio en su caso), con un mximo de cien.
Cada hoja debe contener la denominacin de la sociedad, la especificacin de si se utiliza para actas
de junta general o directorio. Las hojas deben estar numeradas correlativamente.
Deben ser legalizadas ante un notario del lugar del domicilio fiscal de la sociedad o, en su defecto, ante
un juez de paz letrado o juez de paz (Res. 234-2006/SUNAT de 27-12-06, art. 2), presentndose en los
legajos referidos en el segundo prrafo, junto con el acuerdo de junta o directorio que fija su nmero.
Las hojas que integran el legajo deben ser empastadas por la sociedad tan pronto se complete el uso
de todas. El cumplimiento de esta obligacin debe verificarse el 15 de julio posterior al primer semestre
del ao en que se complete el legajo, o el 15 de enero siguiente si ello ocurriera en el segundo
semestre.
Conforme a lo dispuesto por el art. 62, inc. 16 del Cdigo Tributario, la SUNAT no est facultada para
sealar los requisitos, formas, condiciones ni dems aspectos relativos al llenado de los libros de actas.
Las hojas sueltas sin llenar, as como las que contienen actas todava no encuadernadas y empastadas
deben ser conservadas en legajos ordenados, bajo responsabilidad del directorio y el gerente.


4/20.1 Valor probatorio
Los acuerdos de la junta existen como manifestacin de la voluntad social desde que son vlidamente
adoptados, independientemente de la existencia del acta o de los vicios que la afecten.
El acta, que es el resumen de lo acontecido en la reunin (art. 134), constituye formalidad ad-
probationem que, por su forma escrita y caractersticas constituye el medio que mayor certeza y
seguridad otorga sobre el contenido de los acuerdos y dems aspectos vinculados al desarrollo de la
junta. As tambin lo ha puesto de manifiesto la Res. 026-2005-SUNARP-TR-L- de 19-1-05.
Por tal motivo, la ley hace obligatoria la extensin (redaccin) del acta, concedindole plena fuerza
legal desde su aprobacin (art. 135, ltimo prrafo), y el Registro de Personas Jurdicas condiciona a
su existencia la inscripcin de los acuerdos adoptados en la junta.
El carcter meramente probatorio del acta y la validez de los acuerdos desde que son adoptados,
independientemente del acta, permite que:
El acta sea desvirtuada por otras pruebas que acrediten fehacientemente su inexactitud, caso en el que
perder su fuerza legal respecto a las partes falsas.
Al respecto debe tenerse en cuenta que el art. 51 del C. de C. establece que "la declaracin de los
testigos no ser por s sola bastante para probar la existencia de un contrato (o acto jurdico, en este
caso) cuya cuanta exceda de doscientos soles a no concurrir con alguna otra prueba".
Aun cuando el acta no hubiera sido extendida, los socios puedan hacer valer entre s los acuerdos
adoptados en la junta, acreditndolos con otros medios probatorios. (1)
Los terceros puedan invocar a su favor los acuerdos adoptados en una junta, aun cuando no hubiera
sido extendida y aprobada el acta correspondiente. La sociedad, sin embargo, no puede oponer a los
terceros no accionistas los acuerdos de la junta que no consten en un acta debidamente aprobada, y
no estn inscritos si as lo exigiere la Ley. (1)
Sobre la vigencia de los acuerdos no extendidos en acta, frente a terceros que devienen en accionistas,
es de aplicacin lo expuesto en las seccs. 1/10.4 y 3/7.3c.
________________________
nterpretacin extensiva de los arts. 24 y 26 del C. de C. dada la obligatoriedad legal del acta
establecida por los arts. 134 y 135 de la LGS.




4/20.2 Formalidades y contenido
Sobre los requisitos del acta en cuanto a su contenido, vase el primer y segundo prrafos del
art. 135.
Obsrvese que la falta de correspondencia entre lo consignado en el acta de la junta y el
contenido de su aviso de convocatoria, determinar que se considere defectuosa esta ltima,
situacin que impedir la inscripcin de los acuerdos adoptados. Vase en la sec. 4/5.6b lo
resuelto por la Res. 333-97-ORLC/TR de 26-8-97.
La exigencia de indicar el lugar est referida a la direccin en la que sesion la junta - vase
adems la sec. 4/4.
La jurisprudencia registral ha mostrado flexibilidad al respecto. En el caso de la Res.191-2000-
ORLC/TR de 15-6-00, en el aviso de convocatoria a junta general se consign como lugar en el
que deba celebrarse la junta "las oficinas de la sociedad...", con indicacin de la avenida,
numeracin y distrito en el que se ubicaban. En el acta de la junta general se seal como lugar
de celebracin "las oficinas de la sociedad". Se consider cumplida la exigencia del art. 135 de
que en el acta se deje constancia del lugar de celebracin de la junta. Se consider que este
dispositivo es ms permisivo que el art. 166, pues no requiere que en el acta se consigne el
lugar de celebracin de la junta con la misma rigurosidad que en el aviso de convocatoria. No
obstante, las referencias al lugar consignado en el acta deben permitir la verificacin de que
coincide con el sealado en la convocatoria.
En la introduccin puede insertarse la lista de asistentes, caso en que deja de ser necesario
que sta se conserve como documento separado anexo (vase la sec. 4/9.1). Tambin deben
constar los cuestionamientos a la personera de los concurrentes y las exclusiones que se
produzcan.
En el cuerpo del acta se da cuenta del desarrollo de las deliberaciones, forma y resultado de las
votaciones, as como de los acuerdos adoptados. En ella deben constar las opiniones,
oposiciones y votos de los concurrentes que as lo exigieran, requisitos estos necesarios para
poder ejercitar la accin de impugnacin de los acuerdos o, en su caso, ejercer el derecho de
separacin - art. 135, tercer y cuarto prrafos; vanse adems las seccs. 4/14, 4/22.1 b) y 2/6.2.
Segn la Res. 108-2000-ORLC/TR de 19-4-00, si en el acta se consigna que el acuerdo se
adopt por mayora absoluta, se cumple con dejar constancia del resultado de la votacin como
lo ordena el art. 135, pues ste no exige que se consigne el nmero de acciones que votaron a
favor o en contra de la propuesta.
Conforme a lo sealado por la Res. 117-2005-SUNARP-TR de 25-2-05, cuando existe un solo
socio titular de todas las participaciones (o acciones) y con su sola presencia se celebra la junta
general, el Registro Pblico no puede exigir que se seale si el acuerdo se adopt por mayora
o unanimidad. En tal caso nicamente se requiere la decisin del socio y no de un acuerdo, el
cual slo puede ser adoptado cuando hay concurrencia de voluntades.


4/20.3 Redaccin, aprobacin y firma
El acta puede ser redactada y aprobada en la misma junta, circunstancia que debe ser indicada
en su texto. En tales casos es firmada cuando menos por el presidente, el secretario y un
accionista designado al efecto - art. 135, quinto prrafo.
73
Tambin puede ser redactada y aprobada hasta 10 das despus de la junta, caso en el que debe ser
firmada por el presidente, el secretario y dos accionistas (art. 135, sexto prrafo). La demora no anula
el acta ni los acuerdos de los que da cuenta, teniendo por nico efecto la eventual responsabilidad que
pudiere recaer en las personas mencionadas.
En los casos de juntas generales universales es obligatoria la suscripcin del acta por todos los
accionistas, salvo que hubieren firmado la lista de asistentes en la que se hayan consignado el nmero
de acciones del que son titulares y los asuntos objeto de la convocatoria. En este caso, basta que el
acta sea firmada por el presidente, el secretario y un accionista designado al efecto. La lista de
asistentes se considerar parte integrante e inseparable del acta - art. 135, stimo prrafo.
Lo dispuesto por la mencionada norma ha sido precisado por el precedente de observancia obligatoria
sustentado en la Res. 160-2007-SUNARP-TR-T de 27-6-07 y aprobado en el 27 y 28 Plenos del
Tribunal Registral de la SUNARP (pub. 1-3-07), que seala que "la obligatoriedad de suscripcin del
acta por todos los accionistas concurrentes, contenida en el stimo prrafo del artculo 135 de la Ley
General de Sociedades, slo es aplicable a aquellas juntas generales universales que se conforman
espontneamente, es decir, sin previa convocatoria". (1)
Cualquiera sea la oportunidad en la que se apruebe el acta, la aprobacin "puede ser expresa
(constancia en el acta) o tcita cuando sta haya sido suscrita por todos los socios presentes en el
caso de una junta universal (2) o por el presidente, secretario y las personas asignadas para tal efecto
en los supuestos de junta general convocada conforme al estatuto" - Res. 915-2007-SUNARP-TR-L de
30-11-07.
Si el acta expresa que fue aprobada en fecha distinta a la real, da lugar a un principio de duda sobre la
exactitud de los hechos que narra, pero no queda viciada de nulidad.
Ntese que el acta siempre debe ser firmada por quienes acten como presidente y secretario en la
junta, aun cuando no sean accionistas.
Adems de las personas designadas a tal efecto, cualquier accionista concurrente puede firmar el acta.
Vase la sec. 4/9.1 sobre la conveniencia de que todos los accionistas firmen la lista de asistentes o el
acta que la incorpora.
La sociedad tambin puede recabar, con fines de probanza, la firma del concurrente no accionista que
hubiera contrado alguna obligacin en la junta (caso del aumento de capital por conversin de
obligaciones, previsto por el art. 202).
--------------------------------------------------------------------------------
Est implcito en el pronunciamiento de la Res. 160-2007-SUNARP-TR-T que existen juntas universales
con convocatoria previa, en las que no sera exigible la suscripcin del acta por todos los accionistas
concurrentes. Somos del parecer que tal nocin de junta universal no se ajusta a lo dispuesto en el art.
120 de la LGS. Vase la sec. 4/5.7.
Conforme a lo dispuesto por el stimo prrafo del art. 135 de la LGS, no ser necesaria la firma de
todos los concurrentes a la junta general universal si stos hubieren "firmado la lista de asistentes y en
ella estuviesen consignados el nmero de acciones del que son titulares y los diversos asuntos objeto
de la convocatoria. En este caso, basta que sea firmada por el presidente, el secretario y un accionista
designado al efecto y la lista de asistentes se considera parte integrante e inseparable del acta".
Si bien la norma en mencin hace referencia a los "asuntos objeto de la convocatoria", como tales debe
entenderse a los temas que los accionistas acordaron por unanimidad tratar en la junta, pues las juntas
universales se caracterizan por carecer de convocatoria.

4/20.4 Alteraciones y correcciones
El libro de actas debe ser llevado con claridad, por orden de fechas, sin espacios ni hojas en
blanco, sin interpolaciones, borrones, enmiendas, sustituciones ni folios arrancados, y sin
presentar seales de haber sido alterado de cualquier otra manera - art. 43 C. de C.
Toda correccin debe estar referida a omisiones, errores materiales de redaccin, de escritura o
de clculo sin distorsionar lo que fue el real desarrollo de la junta y el sentido de los acuerdos.
La correccin no debe impedir la lectura del texto que es sustituido, y debe ser expresa y
claramente indicada al margen o al final del acta, a efectos de posibilitar la explicacin de su
sentido y alcance (art. 44 C. de C.). En su caso, la correccin tambin puede tener lugar
mediante la extensin de un nuevo documento que formar parte del acta que rectifica, sin que
para ello sea necesario celebrar una nueva junta general - Res. 579-2001-ORLC/TR de 10-12-
01.
En el caso de esta resolucin el documento rectificatorio haba sido firmado por las mismas
personas que suscribieron el acta rectificada. El Tribunal Registral seal tal circunstancia
aunque no se pronunci, con carcter general, sobre quines deben suscribir el documento
rectificatorio. Es nuestro parecer que aqul debe ser suscrito por las mismas personas que
firmaron el acta, pues con la extensin del documento rectificatorio se pretende corregir el
contenido de un acta ya aprobada, en seal de lo cual quienes la aprobaron estamparon su
firma.
Puede tambin anularse toda el acta, indicndose el folio donde ha sido extendida nuevamente.
El acta se anular tachndola o inutilizndola de manera visible - Res. 086-2000/SUNAT de 7-8-
00, art. 2.





4/20.5 Observaciones
Extendida el acta, los accionistas concurrentes o sus representantes en la junta pueden
expresar por carta notarial su disconformidad respecto a la fidelidad con que aqulla da cuenta
de la sesin, o respecto a la omisin en consignar sus opiniones y votos cuando as lo hubieren
exigido - art. 135, sexto prrafo.
No son admisibles las observaciones si el accionista o representante hubiera firmado el acta o
manifestado su aprobacin de otra forma.
Si la sociedad no acoge estas observaciones, el concurrente puede demandar la rectificacin
del acta, siguiendo el procedimiento judicial que se refiere en la sec. 4/22.1.
Aun cuando la ley no establece un plazo mximo para la formulacin de las observaciones,
puede considerarse aplicable por analoga el plazo a que se refiere el art. 142 (ver sec.
4/22.1c). computado desde que el acta qued a disposicin de los accionistas o de la
expedicin de la copia certificada de la misma, lo que ocurra primero.
4/20.6 Nulidad
El acta deviene en nula cuando contraviene las formalidades referidas por el art. 135, situacin
diversa a la inexactitud de su contenido tratada en las seccs. 4/20.1 y 4/20.5.
La nulidad del acta en nada afecta la validez sustantiva de los acuerdos legalmente adoptados
en la junta y recogidos en aqulla.
Al respecto, el art. 225 del C.C. establece que: "No debe confundirse el acto con el documento
que sirve para probarlo. Puede subsistir el acto aunque el documento se declare nulo".
Son efectos de la nulidad del acta:
74
que la sociedad deba extender una nueva acta;
que, entre tanto, los acuerdos adoptados no puedan ser inscritos en los Registros Pblicos ni opuestos
vlidamente a terceros;
que los directores puedan suspender la ejecucin de los acuerdos, al sentirse inseguros por no contar
con un acta que los resguarde plenamente de responsabilidad.


4/20.7 Copias certificadas
Al respecto ver lo dispuesto por los arts. 46 y 137 de la ley.
El derecho a la copia certificada del acta se extiende a las actas de todas las sesiones realizadas
desde la constitucin de la sociedad. El costo de su obtencin corre por cuenta del solicitante.

4/20.8 Acta extendida por notario
Los notarios pueden intervenir en las juntas generales para dar fe de los actos, hechos y circunstancias
que presencien. Dicha intervencin tendr lugar en las juntas convocadas judicialmente, caso en que el
juez designa al notario (art. 117) y en aqullas respecto de las cuales exista un acuerdo de directorio en
tal sentido o lo hayan solicitado, con no menos de cuarenta y ocho horas antes de la hora sealada
para la celebracin de la junta, accionistas que representen cuando menos el 20% de las acciones
suscritas con derecho a voto (1), casos en que corresponde al gerente general la designacin del
notario - art. 138.
El notario extiende el acta dando fe de la realizacin de la junta, de la identidad de los asistentes, de los
asuntos tratados (incluyendo los acuerdos adoptados - arts. 117 y 138) y de la suscripcin del acta,
procediendo luego a autorizar la misma. La autorizacin notarial confiere al acta fecha cierta - D.L.
26002, art. 97.
Antes de la faccin del acta el notario debe dar a conocer su condicin de tal y que ha sido solicitada su
intervencin. El acta puede ser suscrita por los interesados y necesariamente por quien formule
observacin - D.L. 26002, arts. 98 y 99.
Es de notar que el acta extendida y autorizada por el notario interviniente no constituye el acta de la
junta, salvo que sta haya sido convocada judicialmente o cuando as lo convenga la totalidad de los
accionistas asistentes a la junta.
Las actas extendidas y autorizadas por un notario tienen la calidad de instrumento pblico
extraprotocolar - D.L. 26002. art. 26.
_________________________
En este ltimo caso por lo comn se trata de situaciones en que existen intereses en conflicto y se
desea dejar constancia de los dichos o de las circunstancias producidos en la junta.




4/21.1 Reglas generales
Cuando un acuerdo padece de una causal de nulidad o anulabilidad puede ser objeto de impugnacin
por medio de las acciones que la LGS franquea a ese fin. Tales acciones son la de impugnacin
propiamente dicha y la accin de nulidad. Los acuerdos impugnables a travs de una u otra accin
estn sealados en los artculos 139 y 150, respectivamente.
El art. 139, primer prrafo, dispone que pueden ser impugnados judicialmente "los acuerdos de la junta
general cuyo contenido sea contrario a esta ley, se oponga al estatuto o al pacto social o lesione, en
beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad. Y agrega que los
acuerdos que incurran en causal de anulabilidad prevista en la Ley o en el Cdigo Civil, tambin sern
impugnables en los plazos y formas que seala la ley".
Los acuerdos mencionados en la parte inicial del primer prrafo del art. 139 figuran entre
aqullos cuya nulidad sanciona el art. 38, primer prrafo. Escapan a la previsin del art. 139 los
acuerdos contrarios a normas imperativas establecidas en leyes distintas a la LGS. o cuales s
estn comprendidos en el art. 38. Por lo que, en sntesis, cabe afirmar que pueden ser objeto
de la accin de impugnacin propiamente dicha:
Los acuerdos nulos que enuncia el art. 139, primer prrafo, de la LGS.
Los acuerdos anulables por causal prevista en el Cdigo Civil u otra ley.
Segn el art. 150 procede la accin de nulidad para invalidar los acuerdos de la junta
contrarios a normas imperativas o que incurran en causales de nulidad previstas en esta ley o
en el Cdigo Civil. De acuerdo a esta norma son atacables con la accin de nulidad los
acuerdos nulos comprendidos en el art. 139 (sujetos tambin a la accin especfica de
impugnacin segn ese dispositivo) y los acuerdos nulos segn el art. 219 del C.C.
Aparte de la accin de impugnacin propiamente dicha y de la accin de nulidad no cabe
interponer otra destinada a discutir la validez de los acuerdos de la junta como acto jurdico. Al
respecto el art. 151 prev que El Juez no admitir, bajo responsabilidad, accin destinada a
impugnar o en cualquier otra forma discutir la validez de los acuerdos de una junta general o de
sus efectos, que no sean las mencionadas en los artculos 139 y 150.
En las secciones siguientes se examinan las distintas hiptesis de acuerdos impugnables, las
reglas sobre las acciones de impugnacin y aspectos complementarios.

a) Acuerdos contrarios a las normas imperativas de la Ley General de Sociedades
Pueden ser impugnados los acuerdos cuyo contenido sea contrario a esta ley (art. 139,
primer prrafo). Ha de entenderse que esta norma comprende los acuerdos con vicios de
formacin. As se desprende del art. 133, tercer prrafo, que seala como acuerdo impugnable
a tenor del artculo 139 el adoptado con participacin de quien estaba prohibido de votar por
tener inters en conflicto con la sociedad; as como del art. 143, el cual establece la va
procesal para las impugnaciones sustentadas en defectos de convocatoria o falta de qurum.
En todos esos casos el acuerdo es nulo por ser contrario en su formacin a las normas
imperativas (o sea, a las que interesan al orden pblico), segn lo prevn los arts. 38 y 150. El
primero contempla inclusive la nulidad de los acuerdos adoptados con omisin de las
formalidades de publicidad prescritas.
Adems de tales acuerdos cuya nulidad genrica declaran los arts. 38 y 150, resultan
igualmente impugnables los acuerdos especficamente sancionados con nulidad por la LGS
(arts. 83, 87, 194 y 200, ltimo prrafo).
Son ejemplos de acuerdos cuyo contenido es contrario a normas imperativas de la LGS:
los que violen los derechos individuales de los accionistas referidos en la sec. 3/3.
los que contravengan normas sustantivas impuestas por la LGS, tales como emitir acciones no
suscritas o pagadas en menos del 25% (art. 84), establecer acciones con voto plural (art. 82),
infringir las normas sobre adquisicin de acciones propias (art. 104), elegir directores sin
respetar las normas contenidas en el art. 164, aumentar el capital mediante nuevos aportes o
por capitalizacin de crditos sin pagar en su integridad las acciones anteriormente suscritas
(art. 204), repartir dividendos ficticios (arts. 40 y 230), disponer del monto correspondiente a la
reserva legal (art. 229).
Son ejemplos de acuerdos con vicios en su formacin los adoptados en una junta general
convocada sin las formalidades y anticipacin debidas o instalada sin el qurum exigido, o en
una junta en que se impidi el derecho de asistencia y deliberacin a un accionista, o los
adoptados sin la mayora de votos vlidos requerida; en tanto constituyen vicios en la formacin
de la voluntad societaria que hacen inexistentes la junta o los acuerdos, segn el caso - art.
219, inc. 1, del C.C., y los arts. 113, 116, 118, 124, 125, 126, 127 y 128 de la LGS.
b) Acuerdos contrarios al pacto social o al estatuto
75
Son impugnables los acuerdos que se opongan al pacto social o al estatuto (art. 139, primer prrafo).
En el caso del estatuto ello es as sea que la estipulacin violada recoja una norma imperativa de la
LGS o responda a la autonoma de la voluntad de los accionistas. Tales acuerdos son nulos en
aplicacin del art. 38, primer prrafo.

c) Acuerdos contrarios al inters social
A tenor del art. 139, primer prrafo, resultan impugnables los acuerdos de la junta general que
lesionen, en beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad.
Para que se configure la causal de impugnacin no es necesario que el perjuicio se haya producido
antes de la interposicin de la accin, bastando el surgimiento de un riesgo cierto para la sociedad.
El beneficio de los accionistas a que se refiere el art. 139 es aqul, de naturaleza econmica o
personal, que excede los derechos de socio comentados en la sec. 3/3. La configuracin de este
extremo no requiere de un elemento intencional en los beneficiados, y surgir aun cuando stos se
hubieran abstenido de votar el acuerdo en cumplimiento del art. 133 - vase la sec. 4/15.2.
Esta causal es la nica que permite al juez decidir, previa constatacin de la ventaja particular de uno o
varios socios, sobre la conveniencia de un acuerdo social. Su evaluacin debe ser conservadora y no
debe constituir una intromisin en las decisiones que corresponde adoptar a la junta general en base a
criterios de oportunidad y conveniencia.
Gran parte de la doctrina admite la impugnacin del acuerdo, aunque ningn accionista derive un
beneficio directo de l, si es que ha sido adoptado con el objeto de inferir un dao a la sociedad.
Jurisprudencia
En el caso del Exp. 776-2006 de la Primera Sala Civil con Subespecialidad Comercial de Lima (Sent.
16-10-06), se haba convocado a junta general para pronunciarse sobre la compensacin de la
remuneracin adeudada al gerente con la renta adeudada por ste por el arrendamiento de un
inmueble de la sociedad, y sobre la propuesta recibida por la sociedad para el arrendamiento del
mismo inmueble que ocupaba el gerente a cambio de una renta superior. Slo se someti a debate el
primer asunto, sealndose en el acta respectiva lo siguiente: ". . . se ratifica la aprobacin que se hizo
del punto 5 de la reunin universal del ____ , en que se compensa la Gerencia por el alquiler y
neutraliza la deuda pendiente por el mismo motivo con la aprobacin por mayora absoluta". Se
impugn el acuerdo adoptado en la junta general por no haberse puesto en debate de la propuesta de
los demandantes de abonar por el mismo inmueble una merced conductiva mayor a la que perciba".
La Juez de la causa acogi la pretensin impugnatoria y, en consecuencia, declar nulos los acuerdos
contenidos en el acta de junta general "por no haberse debatido en la junta cuestionada la propuesta
efectuada por un accionista de la sociedad que en apariencia mejorara los ingresos que actualmente
percibe (la sociedad) por concepto de alquiler, lo que perjudicara los intereses de sta y evidencia una
de las causales de impugnacin de acuerdos establecidas en el artculo ciento treinta y nueve de la Ley
General de Sociedades". Este pronunciamiento fue confirmado por la Sala.
Nota: Entendemos que al existir dos asuntos relacionados con el inmueble, corresponda, deliberar
sobre ambos para determinar la situacin ms favorable para la sociedad, y que el haber adoptado
acuerdo respecto de un asunto sin haber deliberado sobre el otro evidencia una lesin de los intereses
de la sociedad. Dado que el art. 139 de la LGS establece que la lesin a la sociedad debe ser en
beneficio directo o indirecto de uno o varios de los accionistas, asumimos que tal situacin fue
verificada por los juzgadores del caso objeto de comentario.

d) Acuerdos con causales de anulabilidad
Por su naturaleza de acto jurdico y por remisin expresa del art. 139 de la LGS, son aplicables a los
acuerdos de la junta general las causales de anulabilidad previstas en el art. 221 del C.C.
Los vicios que afecten la voluntad o capacidad de quien vota en la junta, sea el socio o su
representante, vician el acuerdo que se tome cuando su asistencia o voto hubieren sido determinantes
para alcanzar el qurum o la mayora requeridos (art. 223 del C.C.), hacindolo anulable si la
incapacidad fuera relativa (art. 44 del C.C.) o si el voto hubiera sido obtenido con engao,
violencia o intimidacin (art. 221 incs. 1 y 2 del C.C.). El socio puede tambin anular su voto si
hubiera incurrido en un error esencial al apreciar la materia sometida a votacin, siempre y
cuando el resto de los concurrentes hubieren estado en la posibilidad de advertirlo - art. 201 del
C.C.
La concurrencia del socio o representante que adoleciera de incapacidad relativa, o lo hiciera
forzado por violencia o intimidacin, hace anulable la junta cuando su asistencia hubiera sido
determinante para la formacin del qurum - art. 223 del C.C.
Cuando el acuerdo de la junta general es simulado, queda viciado de anulabilidad, si se simula
con el objeto de encubrir un acuerdo real distinto que viola los derechos de determinados
accionistas singulares o terceros. Por el contrario, el acuerdo es vlido si el acto encubierto no
perjudica los derechos de stos y no requiere de qurum y mayora mayores a los alcanzados -
arts. 191 y 221, inc. 3, del C.C.

e) Acuerdos nulos segn el art. 219 del Cdigo Civil
Por su naturaleza de actos jurdicos y por remisin expresa del art. 150, primer prrafo, de la
LGS, son aplicables a los acuerdos de la junta general las causales de nulidad previstas en el
art. 219 del C.C.
La concurrencia del socio o representante que adoleciera de incapacidad absoluta hace nula la
junta cuando su asistencia hubiera sido determinante para la formacin del qurum - arts. 219,
inc. 2 y 223 del C.C.
Es nulo el acuerdo relativo a un objeto fsica o jurdicamente imposible o que sea
indeterminable, as como el acuerdo que tenga una finalidad ilcita - art. 219, incs. 3 y 4 del C.C.
Cuando el acuerdo de la junta general es simulado, queda viciado de nulidad, si no responde a
una real voluntad de celebrarlo y no encubre otro acuerdo - arts. 190 y 219. inc. 5, del C.C.
Un caso de nulidad especialmente resaltado por el art. 150, primer prrafo, de la LGS es la
contravencin de normas imperativas diversas a la LGS, causal ya comprendida en los arts.
219, inc. 8, y V del Ttulo Preliminar del C.C.

4/21.3 Saneamiento del acuerdo impugnable
El acuerdo impugnable deja de serlo por razn de los siguientes hechos:
Si la sociedad acredita que el acuerdo ha sido revocado, o sustituido por otro adoptado
conforme a ley, al pacto social o al estatuto. Segn el art. 139 en esos supuestos ya no procede
la impugnacin (segundo prrafo), , si se hubiere iniciado, el juez dar por concluido el
proceso y ordenar el archivo de los autos (tercer prrafo).
Esta regla opera cualquiera sea la causal de impugnacin.
En estos supuestos de saneamiento del acuerdo no se perjudica el derecho adquirido por el
tercero de buena fe (art. 139, tercer prrafo).
La extincin del proceso slo proceder si la revocacin o la sustitucin del acuerdo comprende
todos sus efectos; ya que de lo contrario la mayora podra revocar o sustituir el acuerdo cuando
ya caus los efectos que pretendan, con el solo objeto de dar cumplimiento formal a la norma
citada e impedir la continuacin de la impugnacin.
La extincin del proceso no perjudica el derecho del impugnante a ser reembolsado en las
costas del juicio.
76
Tratndose de acuerdos anulables, si son confirmados por declaracin expresa de la totalidad de los
socios a quienes corresponda la accin de impugnacin, en aplicacin del art. 230 del C.C.
La voluntad de confirmar el acto puede ser declarada expresamente en una junta general o en
documento aparte. No cabe derivarla de la ejecucin del acuerdo por los titulares de la accin, ni
interpretar la existencia de una declaracin tcita de voluntad.
No se trata de la sustitucin del acuerdo viciado, sino de su subsanacin en otra junta.
Por el transcurso de los plazos para ejercer las acciones correspondientes a las causales de
impugnacin referidas en esta seccin 4/22.
4/22.1 Accin de impugnacin propiamente dicha

a) Ambito - Generalidades
La LGS prev una accin especial con caractersticas y procedimiento propios, para la impugnacin de
los acuerdos incursos en las causales tratadas en los literales a), b), c) y d) de la sec. 4/21.2.
Adems de las normas y medidas especiales previstas en la LGS, quien impugne los acuerdos por esta
va podr tambin valerse de las normas generales establecidas en el CPC.

b) Titulares
Conforme al art. 140, esta accin especial corresponde nicamente a:
Los accionistas concurrentes a la junta que hubieren votado en contra del acuerdo y hecho constar en
acta su oposicin al acuerdo.
Quien emite un voto en contra nicamente participa en el sistema de mayoras para la formacin del
acuerdo colegiado. En este sentido, la ley exige del accionista una declaracin de oposicin expresa,
por la que se separe del acuerdo ilcito y se coloque en posicin de impugnarlo.
Debe tambin aclararse que, si bien el art. 140 no establece expresamente la obligacin de votar en
contra del acuerdo, el voto en contra constituye el substrato de toda oposicin.
No puede impugnar el acuerdo el accionista que votando en contra no se hubiere opuesto a l; ni el
que vot a favor o en blanco, se abstuvo de hacerlo o emiti un voto nulo, aun cuando paralelamente
hubiere declarado su oposicin.
Debe entenderse como suficiente la sola oposicin cuando la modalidad de votacin no permite
identificar a los accionistas disidentes, o cuando se trata de socios concurrentes legtimamente
impedidos de votar (vase la sec.4/15.2).
El contenido de la oposicin recogida en el acta no limita los fundamentos por los que el accionista
puede impugnar el acuerdo en el futuro.
Si el voto en contra u oposicin no hubiere sido consignado en la redaccin del acta el accionista debe
proceder en la forma indicada en la sec. 4/20.5.
Los accionistas que no hayan concurrido a la junta, sea por causa justificada o injustificada.
Ntese que la condicin de estos accionistas es distinta a la de los socios concurrentes que se
abstuvieron de votar o que emitieron votos en blanco o nulos, quienes carecen del derecho de
impugnar el acuerdo.
Los accionistas concurrentes que hubieren sido ilegtimamente impedidos de votar, sin necesidad de
que hagan constar en el acta su oposicin.
Estas reglas son pertinentes respecto de los titulares de acciones con derecho de voto.
Complementariamente, el art. 90, tercer prrafo, dispone que cuando las acciones pertenecientes a un
mismo accionista son representadas por ms de una persona porque as lo permite el estatuto, la
accin de impugnacin slo se puede ejercer cuando todos los representantes del accionista renen
las condiciones exigidas para la interposicin de la accin.
El art. 140 tambin otorga la accin de impugnacin a los titulares de acciones sin derecho de
voto pero slo respecto de los acuerdos que afecten sus derechos especiales.
Aun cuando no existe norma legal expresa, debe entenderse que el derecho de impugnar los
acuerdos corresponde tambin a los usufructuarios o acreedores prendarios que gocen del
derecho de voto. siempre que se encuentren en alguna de las situaciones referidas en los
numerales anteriores. Al respecto considrese que el derecho de impugnacin es
complementario al derecho de voto.
El usufructuario con derecho de voto goza de la accin de impugnacin de un acuerdo
adoptado durante el perodo de usufructo, aun en momento posterior al vencimiento de ste. La
LGS no contempla ninguna restriccin sobre el particular (salvo la relativa al plazo de
interposicin de la accin).
Cabe precisar que el propietario que no goza del derecho de voto no est legitimado para
impugnar los acuerdos adoptados cuando estaba vigente el usufructo o la prenda, ni siquiera al
trmino del derecho de que se trate.
El derecho a impugnar el acuerdo es personal e intransferible. La cualidad de accionista debe
ostentarse tanto al momento de celebracin de la junta como al de interponer la demanda.
Conforme al art. 144 el accionista impugnante "debe mantener su condicin de tal durante el
proceso, a cuyo efecto se har la anotacin respectiva en la matrcula de acciones". Agrega que
"La transferencia voluntaria, parcial o total, de las acciones de propiedad del accionista
demandante extinguir, respecto de l, el proceso de impugnacin".
En este sentido, el accionista que ingrese a la sociedad en momento posterior a la junta, por
causa distinta a la sucesoria, no puede impugnar el acuerdo por esta va (s por la de nulidad),
aun cuando adquiera acciones de quien cumpli las condiciones de legitimacin referidas lneas
arriba.

c) Plazo
La accin de impugnacin se interpone dentro de los 2 meses de la fecha de adopcin del
acuerdo si el accionista concurri a la junta, o dentro de los tres meses si no concurri - art.
142.
El cmputo de este plazo desde la fecha del acuerdo y no desde la extensin del acta fluye de
las siguientes consideraciones:
Tal es lo dispuesto textualmente por el art. 142.
El acuerdo existe independientemente del acta, por lo que aqul es susceptible de ejecucin
aunque no se haya extendido el acta.
El acuerdo puede ser probado por medios diversos del acta.
Si se trata de un acuerdo inscribible, la impugnacin puede tener lugar hasta un mes despus
de la inscripcin en el Registro de Personas Jurdicas - art. 142; vase la sec. 1/10.
Estos plazos son de caducidad o decadencia (art. 142), por lo que son perentorios, se cuentan
por das calendarios y no admiten interrupcin ni suspensin, salvo lo establecido en el art.
2005 del C.C. (1)
Dada la brevedad del plazo y con el objeto de imposibilitar el ejercicio de la accin, la sociedad
podra exceder los trminos establecidos en los arts. 135 y 137 de la LGS para la redaccin y
otorgamiento de copias certificadas del acta, con las que el impugnante debe acreditar los
requisitos de legitimacin referidos en el literal b) de esta accin. En tal caso basta que el
accionante curse una carta notarial destacando su oposicin al acuerdo, su ausencia o
privacin ilegtima del voto. En el proceso puede ofrecer como prueba la exhibicin del acta.
________________________
77
Cabe destacar que si bien puede caducar el derecho de impugnacin especfico que se concede al
socio como tal, mantiene la potestad general de deducir la nulidad del acto en tanto sujeto de derecho.


d) Procedimiento
La impugnacin se presenta ante el juez civil de turno del domicilio de la sociedad, aun cuando la junta
se hubiera realizado en lugar distinto (art. 143 de la LGS y art. 7 del CPC); salvo sumisin expresa a la
jurisdiccin de otro lugar contemplada en el estatuto (art. 25 del CPC) o sumisin tcita de la sociedad
al contestar la demanda sin entablar contienda de competencia - art. 26 del CPC.
La impugnacin se tramita por la va del proceso abreviado (art. 143, primer prrafo, de la LGS),
regulado por los arts. 486 y ss. del CPC. La que se sustente en defectos de convocatoria o falta de
qurum se tramita por el proceso sumarsimo (art. 143, primer prrafo, de la LGS).
En los procesos abreviado y sumarsimo se conceden diez y cinco das, respectivamente, para
contestar la demanda, y se realiza una Audiencia de Saneamiento Procesal o Conciliacin (o de
Fijacin de Puntos Controvertidos y Saneamiento Probatorio) y otra Audiencia de Pruebas, antes de
expedir Sentencia. La Sentencia puede ser apelada ante la Corte Superior, y si la resolucin que sta
dicte incurre en las causales previstas por el art. 386 del CPC, cabe interponer recurso de casacin
ante la Corte Suprema.


e) Acumulacin necesaria de procesos
Las acciones de impugnacin que se interpongan contra un mismo acuerdo social (aun cuando se
basen en fundamentos diversos) se sustanciarn y resolvern en un mismo proceso (art. 146, primer
prrafo). Esta obligatoria acumulacin objetiva sucesiva (art. 88, inc. 3 del CPC) no comprende a las
impugnaciones que se deduzcan contra otros acuerdos adoptados en la misma junta.
Los procesos deben acumularse ante el juez que primero notific a la sociedad con la demanda - arts.
90, segundo prrafo, y 431 del CPC.
A pesar de que el art. 90 del CPC slo posibilita la acumulacin antes de que se expida sentencia en
primera instancia, sta debera admitirse en las instancias superiores cuando se trate del procedimiento
que se comenta, dado el carcter obligatorio que el art. 146 impone a la acumulacin.
La sociedad est en la obligacin de comunicar al primer juez la existencia de nuevas impugnaciones
contra el acuerdo, y ste por el solo hecho de conocer tal circunstancia debe de oficio solicitar la
remisin del nuevo expediente al juzgado donde se tramita, aunque no medie peticin de parte.
De otro lado, si en una nueva impugnacin la sociedad hace presente la existencia de una demanda
anterior, el juez debe inhibirse de seguir actuando.
Dado que la Ley no llega a establecer una acumulacin automtica, no pueden entenderse como nulas
las sentencias que se expidan sin haberse acumulado. Los directores y el gerente, sin embargo, son
responsables de los daos y perjuicios que pueden derivar de la expedicin de sentencias
contradictorias.
No puede acumularse a la pretensin de impugnacin iniciada por las causales previstas en el art. 139,
la de indemnizacin por daos y perjuicios o cualquier otra que deba tramitarse en el proceso de
conocimiento, ni se admitir la reconvencin que por este concepto formule la sociedad, quedando a
salvo el derecho de las partes a iniciar procesos separados - art. 146, segundo prrafo.
Esta disposicin puede ser interpretada en el sentido que no cabe acumular a la pretensin
impugnatoria ninguna de otro carcter, aun cuando corresponda tramitarla por el proceso abreviado; y
que es inadmisible cualquier reconvencin por la sociedad.

f) ntervencin coadyuvante de los socios
Cualquier accionista que hubiere votado a favor del acuerdo impugnado, tiene derecho a
intervenir a su costa en el proceso a efecto de colaborar con la sociedad en defensa de su
validez - LGS, art. 141; CPC, art. 97.
En tal calidad, puede aportar argumentos y pruebas que no perjudiquen a la sociedad, e
interponer los recursos de apelacin y casacin contra las sentencias que invaliden los
acuerdos impugnados. El socio coadyuvante no puede practicar actos que impliquen
disposicin del derecho discutido, tales como desistimiento, allanamientos, reconocimiento,
conciliacin o transaccin - art. 97 CPC.

g) Anotacin de la demanda
El juez puede dictar medida cautelar disponiendo la anotacin preventiva de la demanda en la
partida correspondiente del Registro - art. 147, primer prrafo.
Ntese que conforme a lo dispuesto por el art 610 del CPC el demandante que solicite la
indicada medida cautelar debe prestar contracautela para resarcir los eventuales daos y
perjuicios que tal inscripcin pudiera causar a la sociedad.
En cuanto a los afectos de esta anotacin respecto a la buena fe de los terceros, vease la sec.
4/24.
A solicitud de la sociedad la anotacin se cancelar si la demanda es desestimada por
sentencia firme, o cuando el demandante se haya desistido, o haya conciliado o transado, o
cuando se haya producido el abandono del proceso - art.147, tercer prrafo.





h) Suspensin del acuerdo impugnado
El juez puede dictar medida cautelar de suspensin del acuerdo impugnado y detener su
ejecucin, siempre que sea solicitada por accionista(s) que represente(n) ms del 20% del
capital suscrito (art.145). A los fines de determinar esta fraccin slo se consideran las acciones
computables para el qurum de la junta - vase la sec. 4/10.2a.
Ameritara la suspensin del acuerdo la existencia de indicios de su invalidez, y el peligro que
su ejecucin puede entraar para el inters social o de terceros que contraten de buena fe con
la sociedad.
La suspensin del acuerdo lleva aparejado el otorgamiento de contracautela por el
demandante, la misma que deber ser exigida por el juez para resarcir los daos y perjuicios
que pueda causar la suspensin - art. 145, segundo prrafo.
La sociedad puede apelar sin efecto suspensivo de la resolucin que suspende el acuerdo
impugnado, dentro de los tres dias de notificada y fundamentando su recurso (arts. 376, 494 y
366 del CPC). Si bien el art. 494 del CPC establece que la apelacin tendr en principio
carcter diferido, dada la importancia de la resolucin, el juez debe hacer uso de la facultad
discrecional que el propio artculo le concede, para dar trmite inmediato a la apelacin. Contra
lo resuelto por la Corte Superior no procede recurso de casacin - art. 385 del CPC.
Si bien no est previsto en la LGS que pueda anotarse la medida cautelar de suspensin del
acuerdo, cabe entender que ello es posible pues est en lnea con la anotacin preventiva de la
demanda y la prevencin de terceros. Sobre la cancelacin de la anotacin a solicitud de la
sociedad vase en el literal anterior lo dispuesto por el art. 147, tercer prrafo.
La supensin definitiva del acuerdo impugnado se inscribir cuando quede firme la resolucin
que as lo disponga - art. 147, segundo prrafo.

78
i) Sancin para el demandante de mala fe
El juez, o las instancias superiores, pueden imponer al impugnante que hubiere procedido de mala fe o
con una notoria falta de fundamento, en beneficio de la sociedad una penalidad de acuerdo con la
gravedad del asunto e indemnizacin correspondiente a los daos y perjuicios causados (art.149),
independientemente del pago de los costos, costas y multas que pudieran establecer en el proceso -
art. 4 CPC.

4/22.2 Accin de nulidad
Conforme al art. 150 la accin de nulidad procede contra los acuerdos incursos en las causales
tratadas en los literales a), b), c) y e) de la sec. 4/21.2.
La accin de nulidad puede ser interpuesta por cualquier persona con legtimo inters (por ejemplo,
cualquier accionista, incluso el que vot a favor, directores, gerente, acreedores, Ministerio Pblico)
(art. 150). Tratndose de los accionistas sin derecho de voto opera la restriccin del art. 140, segundo
prrafo. La nulidad tambin puede ser declarada por el Juez cuando resulte manifiesta (C.C. art. 220).
La caducidad de la accin se produce al ao de la adopcin del acuerdo respectivo (art. 150, tercer
prrafo).
La accin se interpone ante el juez del domicilio de la sociedad - art. 17 del CPC.
El procedimiento se sigue por la va del proceso de conocimiento - art. 150, segundo prrafo.
La pretensin de nulidad puede plantearse como demanda o reconvencin, y, conjuntamente con ella,
puede reclamarse una indemnizacin por los daos y perjuicios que se hubieren infringido a las
expectativas del socio.
Puede solicitarse la suspensin del acuerdo y sus efectos (arts. 682 y ss. del CPC), sin que sea
exigible que los demandantes representen ms de un quinto del capital pagado como s sucede en la
accin de impugnacin - vase la sec. 4/22.1h.
Los socios pueden tambin coadyuvar a la defensa del acuerdo, por tener legtimo inters en su
mantenimiento - art. 97 del CPC; vase la sec. 4/22.1f.
Son de aplicacin las reglas generales sobre acumulacin contempladas en los arts. 83 y ss. del CPC,
pero sin la obligatoriedad establecida en el procedimiento especial. Los procedimientos de nulidad no
pueden acumularse a este ltimo. Vase la sec. 4/22.1 e.
Jurisprudencia
Contra quin se dirige la demanda de nulidad: La ejecutoria de la Corte Suprema de 13-9-88, recada
en la causa 1310-85, declar la nulidad de lo actuado ratificando que las demandas de nulidad de
acuerdos deben ser dirigidas contra la sociedad a la que corresponden. Esta regla es aplicable aun en
los casos en los que la sociedad se encuentre en estado de liquidacin. As se pronunci la Corte
Suprema en la Ejecutoria de 12-12-89 dictada en la causa No 2100-87.
Nulidad por violacin de derecho individual del accionista: En el caso materia del Exp. 1552-2005 de la
Primera Sala Civil con Subespecialidad Comercial de Lima (Sent. 24-3-06), en el que se haba negado
al representante de la demandante participar en una junta general alegando que no se trataba de la
misma persona designada por el representado, se verific lo siguiente: a) el representante del
accionista demandante haba rectificado su apellido (se cambiaron de 2 letras intermedias de su
apellido) y tal hecho lo haba puesto en conocimiento de la demandada antes de la celebracin de la
junta general; b) el representante del accionista demandante era conocido personalmente por el
gerente de la demandada en razn de que ya haba participado como tal en juntas generales
celebradas anteriormente.; y c) el gerente de la demandada haba reconocido que se haba denunciado
penalmente al representante de la demandante identificndolo de dos maneras, haciendo referencia a
su apellido antes de la rectificacin y tambin a su apellido despus de la rectificacin, situacin que
demostraba que se tena conocimiento de la rectificacin del apellido del representante y que ambos
apellidos correspondan a la misma persona.
Ante esas constataciones, el colegiado seal que "en la aplicacin de las normas legales y
estatutarias deben ser preferidas las interpretaciones que privilegien el ejercicio de los socios
de los derechos que esos cuerpos normativos les conceden. En efecto, consideramos que, en
general, los rganos de la sociedad deben preferir, al interpretar las normas legales y
societarias que establezcan requisitos formales, aquellas interpretaciones que favorezcan la
participacin del mayor nmero e socios en, por ejemplo, la formacin de la voluntad social".

4/23 Conciliacin extrajudicial y arbitraje
El pacto social o el estatuto pueden contemplar un procedimiento de conciliacin o adoptar un
convenio arbitral para resolver las controversias societarias, conforme a las leyes de la materia -
art. 48 modificado por D.Leg. 1071 (pub. 26-6-08, vig. 1-9-08). Vase al respecto la sec. 1/17.
Si el pacto social o el estatuto adoptasen un convenio arbitral y se hubiere previsto entre sus
materias la impugnacin de acuerdos de la junta general, aquella deber resolverse mediante
arbitraje. El convenio arbitral no es oponible, sin embargo, a los terceros que tengan derecho a
interponer la accin de nulidad - vase la sec. 4/22.2.

424 Efecto y ejecucin de la setencia o del laudo arbitral invalidatorio
La sentencia o el laudo arbitral que declare fundada la impugnacin produce efectos frente a la
sociedad y todos los accionistas, pero no afecta los derechos adquiridos por terceros de buena
fe a consecuencia del acuerdo impugnado (art. 148, primer prrafo). La sentencia firme que
declare la nulidad de un acuerdo inscrito debe inscribirse en el Registro (art. 148, segundo
prrafo).
Consentida o ejecutoriada la sentencia o el laudo arbitral que declara la invalidez del acuerdo,
es el directorio el encargado de enmendar todos los actos y situaciones que se hubieren
derivado de aqul.
Los efectos de la sentencia o del laudo arbitral se extienden a todos los derechos que hubieren
obtenido los accionistas en aplicacin del acuerdo invalidado, revocndose inclusive los
contratos y actos ya ejecutados.
Los terceros slo son alcanzados por tales efectos negativos:
si hubieran procedido de mala fe contratando con la sociedad aun cuando conocan la
existencia de los vicios que afectaban el acuerdo que la autorizaba - art. 148.
si adquirieron a ttulo gratuito sus derechos frente a la sociedad, as hubieran procedido de
buena fe; en aplicacin de los principios generales del derecho peruano (arts. 2014 y 197 del
C.C.) y a pesar de que el art. 148 de la LGS no establece expresamente esta exigencia.
Es de cargo de la sociedad probar que al momento de adquirir sus derechos, el tercero
procedi de mala fe, a sabiendas del vicio que afectaba el acuerdo.
Si el acuerdo fue inscrito en los Registros Pblicos o si la operacin es de tal naturaleza que el
tercero debi examinar el acta correspondiente, las consideraciones para determinar la
existencia de buena o mala fe deben abarcar la apariencia jurdica del acuerdo, los datos
contenidos en las partidas y legajos del registro, as como las circunstancias que rodearon su
ejecucin - 2014 del C.C.
Debe tenerse en cuenta, sin embargo, que el conocimiento de la impugnacin del acuerdo no
destruye por s solo la buena fe. Este dato debe imponer una mayor diligencia en las
averiguaciones del tercero, pero si a pesar de ello el acuerdo se muestra como aparentemente
vlido no cabe aducir en l una mala fe.
La invalidez de un acuerdo adoptado en junta legalmente constituida, no afecta la subsistencia
de los dems acuerdos lcitos que se hubieren logrado en la misma junta con las mayoras
debidas - art. 224 C.C.

4/25 La cosa juzgada en materia de sociedades
79
De acuerdo a los arts. 123 y 452 del CPC, las partes que siguieron un juicio o quienes deriven de ellas
su derecho, no pueden interponer una nueva demanda por el mismo petitorio y en base al mismo
inters para obrar.
La sentencia que desestima una impugnacin o nulidad declarando la inadmisibilidad o improcedencia
de la demanda por falta de presupuestos procesales, no produce los efectos de cosa juzgada.
Como excepcin a la inalterabilidad de la cosa juzgada, y conforme al art. 178 del CPC puede
demandarse la nulidad de una sentencia que pone fin al proceso si es que ste ha sido seguido con
dolo, fraude, colusin o afectando el derecho a un debido proceso, cometido por una o ambas partes, o
por el juez, o por ste y aqullas; siempre que la demanda sea interpuesta dentro de los seis meses de
haber sido ejecutada esa sentencia, o de haber adquirido la calidad de cosa juzgada si no fuese
ejecutable.
El art. 407 del CPC permite tambin que la sentencia que ha devenido en cosa juzgada sea corregida
en sus errores numricos y ortogrficos.
Como peculiaridades en materia de sociedades debemos destacar:
Respecto a la identidad de partes
No debe atenderse a la identidad de la persona de los litigantes, sino a la idntica calidad de socio que
ellos puedan poseer, al tener todos los accionistas el mismo inters respecto a la sociedad.
En consecuencia, la sentencia que desestime la impugnacin deducida por un socio, impide que otro
intente cualquier accin contra tal acuerdo. Considrese adems lo expuesto en las seccs. 4/22.1 e) y
4/22.2 sobre la acumulacin de procesos.
Cabe reiterar que la sentencia desestimatoria no produce los efectos de cosa juzgada frente a los otros
socios, si declara la inadmisibilidad o improcedencia de la demanda considerando la situacin particular
del socio accionante (el haber votado a favor del acuerdo u omitido hacer su oposicin; vase la sec.
4/22.1 b).
Los efectos de la sentencia desestimatoria expedida en un proceso impugnatorio iniciado por los
socios, no produce los efectos de cosa juzgada frente a la nulidad que pueden deducir los terceros,
directores o gerentes; salvo que hubieran sido citados con la demanda (CPC, art. 123), posibilitndose
as su intervencin como litisconsortes (CPC, art. 98).
Respecto a la identidad de inters para obrar
Existe identidad de inters para obrar cuando el derecho que se busca cautelar es el mismo en dos
procedimientos.
En tanto la accin especial de impugnacin y la de nulidad estn dirigidas por igual a tutelar la legalidad
de los acuerdos sociales, las sentencias pronunciadas en uno u otro procedimiento producen los
efectos de cosa juzgada respecto de ambos.
La sentencia desestimatoria de una impugnacin produce los efectos de cosa juzgada frente a las
acciones que, contra el mismo acuerdo, se quisieran intentar en base a causales o la violacin de
normas legales distintas.
Al respecto, debe tenerse presente que el art. 146 de la LGS establece que "todas las acciones que
tengan por objeto la impugnacin de un mismo acuerdo se sustanciarn y decidirn en un mismo
proceso".
Respecto a la identidad de petitorio
Referida esta identidad a la existencia de una misma pretensin en dos procesos, debe
precisarse que la sentencia que desestima la impugnacin de un determinado acuerdo, no surte
efectos frente a las acciones que se intenten contra otros acuerdos adoptados en la misma
junta general de accionistas.
mprocedencia de la excepcin de litispendencia
Al obligar el art. 146 de la LGS a la acumulacin de las impugnaciones dirigidas contra un
mismo acuerdo, admite tcitamente que distintos socios puedan accionar simultneamente
contra un mismo acuerdo y con los mismos fundamentos.
La posibilidad de sentencias contradictorias es evitada con la obligacin de acumular procesos.
mprocedencia de las excepciones de desistimiento de la pretensin y de conclusin del
proceso por conciliacin o transaccin
A pesar de que la identidad de partes est referida a la calidad de socio, la conciliacin, la
transaccin o el desistimiento de un socio en el proceso especial o de nulidad iniciado, no surte
efectos respecto a los dems accionistas.

5/1 Concepto
El directorio es el rgano colegiado encargado de administrar la sociedad, conjuntamente con el
(los) gerente (s) (art. 152 y 153), con los alcances que se sealan en las seccs. 5/13.1, 5/14 y
5/15.
Est integrado por directores que tiene la funcin, facultades y obligaciones individuales
tratadas en las seccs. 5/1 y 5/9.1.
Concepto
Los directores tienen como funcin participar en la formacin de la voluntad colegiada del
directorio.
Salvo lo establecido en la sec. 5/9.2, carecen de facultades individuales de representacin y
administracin, limitando su actuacin a vigilar e informarse de los negocios sociales a efectos
de participar, con los otros directores, en las decisiones y actuacin del directorio.
Sus deberes y responsabilidades se orientan a velar, como integrante del directorio, por los
intereses y el funcionamiento regular de la sociedad.
Aun cuando es un tema harto debatido en la doctrina, la relacin particular por la que se vincula
con la sociedad para asumir tales funciones puede ser calificada como un contrato innominado
de prestacin de servicios por el que se compromete a desempear el cargo de director (tal
como es conceptuado por la ley y el estatuto).
Las caractersticas de esta relacin con la sociedad coinciden en parte con las de la comisin
mercantil con representacin y la locacin de servicios. Las normas de estos contratos (arts.
237 a 274 del C. de C. y 1755 al 1770 del C.C.) deben ser consideradas al momento de
interpretar o suplir un vaco de la LGS respecto al rgimen jurdico de los directores.

5/2.1 Requisitos
El art. 160 de la LGS establece que el cargo de director slo puede recaer en personas
naturales. La LGS no establece requisitos adicionales que deban satisfacer los directores para
acceder al cargo o mantenerse en l. Ello no es bice para que el estatuto establezca
condiciones al respecto (ser accionista, tener nacionalidad peruana, residir en el pas, etc.)

80
Segn el propio art. 160 para ser director no se requiere ser accionista, salvo que el estatuto prevea lo
contrario. Al respecto cabe sealar que la previsin estatutaria no puede exigir que para ser elegible al
cargo de director se deba poseer un determinado porcentaje de acciones. Vase al respecto la sec. 2/
4.2, numeral 7.
5/2.2 mpedimentos
Los impedimentos son causales de inhabilitacin para el ejercicio del cargo. Adems de los
impedimentos legales el estatuto es libre de establecer otros en tanto resulten lcitos (ver sec. 1/15.2,
literal e).
Se enuncian a continuacin los impedimentos establecidos en la LGS (art. 161) y en otras leyes.
Respecto de cualquier sociedad no pueden ser directores:
Los incapaces (esto es, las personas que requieren de un representante legal para el ejercicio de sus
derechos civiles. Son las sealadas en los arts. 43 y 44 del C.C.) - LGS, art. 161, inc. 1.
Los declarados en quiebra - art. 161, inc. 2; Ley 27809 (Ley del Sistema Concursal), art. 100.1, inc. b.
Los sentenciados a pena de interdiccin civil, mientras no hayan cumplido su condena o no hayan sido
amnistiados o indultados - C. de C., art. 13, inc. 1.
Los que por razn de su cargo o funciones estn impedidos de ejercer el comercio (art. 161, inc. 3; C.
de C., art. 13, inc. 3):
el Presidente de la Repblica - L. 23835, arts. 1 y 5.
los Ministros - Const. Art. 126, tercer prrafo.
el Vocal Presidente, el Vocal Administrativo y los dems vocales del Tribunal Fiscal, el Secretario
Relator y los asesores de ese organismo (C.T., art. 98), as como el personal del mismo - Rgto. de
Organizacin y Funciones, aprobado por R.V.M. 131-95-EF/43 de 2-6-95, art. 10.
los magistrados - L.O.P.J., art. 196.
los miembros del Ministerio Pblico - L.O.M.P. art. 20.
los notarios - D.L. 26002, arts. 3 y 17, inc. c.
los directores superiores y directores generales de los Ministerios y los que ocupan cargos equivalentes
en empresas pblicas o de economa mixta - L. 23835, art. 1.
Los que tengan pleito pendiente con la sociedad en calidad de demandantes o estn sujetos a accin
social de responsabilidad iniciada por la sociedad y los que estn impedidos por mandato de una
medida cautelar dictada por la autoridad judicial o arbitral - LGS, art. 161, inc. 5.
Se excluye de este supuesto a los directores que interponen una accin contra la sociedad, en
ejercicio, precisamente, de sus funciones.
Los que sean socios, directores, administradores, representantes legales o apoderados de sociedades
de personas que tuviesen en forma permanente intereses opuestos a los de la sociedad o que
personalmente tengan con ella oposicin permanente - LGS, art. 161, inc. 6.
Sociedades de personas son la sociedad colectiva, la sociedad en comandita simple o por acciones y la
sociedad civil ordinaria o de responsabilidad limitada.
Dada la severidad de los efectos de los impedimentos (5/2.3), cabe pensar que la oposicin de
intereses debe ser actual y no meramente potencial. Esto es, si el objeto social comprendiera diversas
actividades de las cuales la sociedad slo estuviera desarrollando efectivamente algunas, no operaria
el impedimento si la sociedad de personas o el propio director desarrollara alguna de las actividades
comprendidas en el objeto social pero no desarrollada por la sociedad. En el momento en que ella
ample su giro sobrevendr el impedimento.
Si la oposicin se presentara nicamente con ocasin de algn asunto, el director elegido slo debe
abstenerse de deliberar y votar respecto a tal materia - vase la sec. 5/19.7.
No pueden ser directores de las sociedades que realicen actividades en los departamentos, provincias
o plazas en los que desempeen sus funciones:
Los jefes polticos o militares - LGS art. 161, inc. 3, y C. de C. art. 14, inc. 2.
Los agentes de cambio y corredores de comercio - LGS art. 161, inc. 3, y C. de C. art. 14, inc. 4.
Los que por leyes y disposiciones especiales no pueden comerciar en determinado territorio - LGS art.
161, inc. 3, y C. de C. art. 14, inc. 5.
Otros supuestos:
Los congresistas no pueden ser directores de empresas que tienen con el Estado contratos de
obras, de suministro o de aprovisionamiento; que administran rentas pblicas o prestan
servicios pblicos; que durante el mandato del congresista obtengan concesiones del Estado; ni
de empresas del sistema crediticio financiero supervisadas por la Superintendencia de Banca y
Seguros - Const., art. 92; Rgto. del Congreso de la Repblica, art. 19.
Los funcionarios y servidores pblicos que presten servicios en entidades pblicas cuyas
funciones estuvieran directamente vinculadas al sector econmico en el que la sociedad
desarrolla su actividad empresarial, salvo que representen la participacin del Estado en dichas
sociedades - art. 161, inc. 4, modificado por Ley 26931.
No pueden ser directores de Empresas Regionales, los funcionarios y empleados de la
Administracin Pblica y de las entidades para-estatales, cuyas funciones tengan relacin con
las actividades sociales de cualquier Empresa Regional en la Regin Jos Carlos Maritegui -
Decreto Ejecutivo Regional 002-91-GR/RJCM de 21-1-91.
La legislacin especial referente a sociedades que desarrollan determinados tipos de
actividades suele establecer, con diversa amplitud, requisitos e impedimentos para ser
directores de las mismas. (1)
_________________________
Ej. Agencias de aduana, empresa de vigilancia privada, empresas de transporte turstico,
agencias martimas, fluviales y lacustres, etc. Vase al respecto el Cap. 23.




5/2.3 Efectos de los impedimentos
Se desarrolla a continuacin los efectos de los impedimentos para el ejercicio del cargo de
director segn lo normado por el art. 162. Es de notar que si bien este dispositivo alude a
quienes estn incursos en los impedimentos que seala el art. 161, sus normas tambin
resultan aplicables a los impedimentos previstos en las otras disposiciones arriba indicadas.
Quienes fueren elegidos por la junta (asumindolos idneos) para ocupar el puesto de director,
estando incursos en los impedimentos referidos, no pueden aceptar el cargo. Si el impedimento
sobreviniera luego de la aceptacin, el director debe renunciar inmediatamente (art. 162).
Si esa renuncia no se produjese, a solicitud de cualquier accionista o director la junta general
debe remover ("remover" dice la ley) de inmediato al director impedido (art. 162). La mocin
puede presentarse en la misma asamblea, as no haya sido contemplada en la convocatoria, en
aplicacin del art. 181, primer prrafo, por tratarse de un supuesto de responsabilidad de los
directores.
Segn el pronunciamiento de la Res. 327-2001-ORL/TR de 26-7-01 para inscribir el acuerdo de
suspensin del director no es necesario acreditar ante el registro que aqul se encuentra
incurso en una causal de impedimento, pues tal verificacin es de competencia y
responsabilidad del directorio. La inscripcin se efecta en mrito al acuerdo del directorio.
En tanto la junta se rene, el directorio puede acordar la suspensin del director (art. 162). El
director suplente o alterno que corresponda puede concurrir a las sesiones que se realicen en el
intern (art. 156).
El no rechazar inmediatamente el cargo de director o el no renunciar a l, genera para el
nombrado las siguientes consecuencias (arts.162 y 177):
la obligacin de indemnizar los daos y perjuicios que padezca la sociedad por la postergacin
de sus intereses o carencia de las calidades requeridas (caso de los literales 1e y 1f).
la obligacin de indemnizar a la sociedad por las inhabilitaciones que padezca derivadas del
incumplimiento de las normas de orden pblico referidas en los literales 1d, 2a, 2b y 3.
81
el ser pasible de las sanciones administrativas y penales que a ttulo personal se le impongan, por
infringir las incompatibilidades referidas en los literales 1d, 2a, 2b y 3.
cuando se trate de las personas referidas en los literales 1a y 1b, los tutores o curadores conocedores
de dicha situacin, deben indemnizar a la sociedad por los perjuicios derivados de la anulacin de los
acuerdos de directorio, en los que el voto de aqullos hubiera sido definitorio.
Si la junta no acuerda la remocin del director manifiestamente incurso en impedimento, cualquier
accionista, director o tercero que tenga inters en la sociedad (1), puede demandar su remocin a la
sociedad ante el juez civil (2), de acuerdo al procedimiento del proceso de conocimiento.
__________________________
Trabajadores, acreedores, competidores, etc., debiendo apreciarse su inters en cada caso - art. V Tt.
Prel. del C.C.
Considrese que el rgimen de nulidades e impugnaciones referido en las secciones 4/21 y 4/22.1a
tiene por objeto la invalidacin de un acuerda Tales acciones no son idneas en este caso para restituir
la legalidad, dado que la ilicitud radica, precisamente, en la inexistencia de un acuerdo exigido por la
ley.
5/3 Carcter personal - Representacin
El director debe ejercer su cargo en forma personal, a no ser que el estatuto autorice expresamente la
representacin por un tercero - art. 159. (1)
El estatuto, en caso de autorizarla, podr establecer restricciones a la representacin, sin perjuicio de la
aplicacin de los impedimentos sealados en la sec. 5/2.2.
A falta de norma en la LGS sobre el particular, cabe pensar que, por analoga con lo previsto para la
representacin en las juntas generales (art. 122, segundo prrafo), la representacin en el directorio
debe constar por escrito y con carcter especial para cada reunin, salvo que se otorgue por escritura
pblica.
El poder puede ser presentado hasta el momento de la reunin del directorio, salvo que el estatuto
disponga su presentacin anticipada.
Estimamos que en este caso, si el estatuto no indica anticipacin alguna, es inaplicable analgicamente
la regla prevista para el registro del poder en la sociedad con veinticuatro horas de anticipacin a la
hora fijada para la celebracin de la junta general (art. 122, tercer prrafo). Esa restriccin encaja bien
dentro de las formalidades que preceden a la celebracin de la junta y se explica por el elevado nmero
de accionistas que pueden concurrir a ella mediante representacin.
Ser necesario que la representacin conste en escritura pblica y se inscriba en el Registro de
Personas Jurdicas en los casos en que la reunin del directorio tuviera por objeto tomar acuerdos que
han de producir efectos frente a terceros (la inscripcin puede realizarse inclusive despus de la
reunin del directorio) - C. de C. art. 25. (2)
El poder que un director otorga a un tercero para que lo represente, no exime a aqul de las
responsabilidades inherentes a tal funcin. Por el contrario, contina vinculado a la sociedad
respondiendo frente a ella y terceros del incumplimiento de las obligaciones establecidas por la ley y el
estatuto.
La representacin establece una relacin interna entre el director y el representante. No existe una
relacin directa entre ste y la sociedad. El representante responde ante el director y ste ante la
sociedad.
Obsrvese que el director no es representante de la sociedad (lo es el directorio). Por ello, cuando
designa un representante para el ejercicio de su cargo, no efecta una sustitucin de un poder recibido.
Simplemente otorga poder. (3)
El director queda libre de responsabilidad si nombra representante a la persona que la sociedad le
design, siendo en tal caso este ltimo quien responde directamente - art. 256 del C. de C.
El director puede revocar en cualquier momento el poder otorgado al representante por
cualquiera de las formalidades referidas ms arriba. El nombramiento de otro representante
implica la revocacin tcita del poder anterior (art. 151 del C.C.), pero para que surta efectos
frente a terceros debe cumplir con las formalidades aludidas.
La actuacin del director sin revocar expresamente el poder otorgado al representante, importa
la revocacin tcita de aqul si fue otorgado para una determinada sesin del directorio (C.C.
art. 151). Si el poder hubiese sido otorgado por escritura pblica para ejercer la representacin
en cualquier sesin de directorio, producida la actuacin personal del director en una sesin, el
representante mantiene sus poderes para las futuras sesiones.
La muerte, renuncia o remocin del director pone trmino a la representacin.
__________________________
La relacin entre el director y su representante se rige por las normas del mandato. Sus efectos
deben distinguirse de la delegacin orgnica y los apoderamientos que otorga el directorio, de
que se ocupan las seccs. 5/16 y 5/18.
La inscripcin y control de la legitimacin de los directores y mandatarios incumbe al Registro
de Personas Jurdicas; a diferencia de lo que sucede con los accionistas, cuya titularidad sobre
las acciones es controlada por la propia sociedad.
En la sustitucin de poderes, tratada por los arts. 157 y 158 del C.C., el representante se retira
de la relacin que lo vincula con el representado, cediendo su posicin a un tercero que asume
sus responsabilidades frente a aqul.




5/4.1 Mnimo y mximo permitidos
El art. 155 establece expresamente que el nmero mnimo de miembros que debe tener el
directorio es tres.
No existe un nmero mximo de directores. Cada sociedad puede establecerlo de acuerdo a su
conveniencia.


5/4.2 Determinacin
Con relacin al nmero de puestos de director, conforme al art. 155 el estatuto puede:
Establecer un nmero fijo.
Sealar el mximo y mnimo de miembros que pueden integrar el directorio.
En el caso 2) la junta general debe resolver sobre el nmero de directores a designar, como
supuesto previo a la eleccin, aunque ello no se hubiera indicado expresamente en la
convocatoria. La junta decide por mayora absoluta de votos de las acciones suscritas con
derecho a voto representadas en la junta - arts. 155 y 127.

5/4.3 Participacin de la minora
El nmero de puestos de director es determinante en la participacin proporcional que pueden
lograr los accionistas en la eleccin del directorio. El aumento o disminucin de este nmero
puede determinar que un socio, con la misma cantidad de acciones, logre elegir diverso nmero
de directores - vase la sec. 5/6.2.
En tal sentido, conviene a la minora que en el estatuto se establezca un nmero fijo de
directores, conforme a los clculos que convengan a su participacin accionaria. Este nmero
slo podra ser variado a travs de una modificacin estatutaria, con el qurum y mayora ms
exigentes referidos en las seccs. 4/10.3b y 4/16.3b.
82
Si se dejara a la junta la posibilidad de establecer el nmero de miembros que integra cada directorio,
la mayora podra lograr, con ocasin de cada eleccin, la cifra que ms le favorece.
5/5 Directores suplentes y alternos
El estatuto puede establecer que se elijan directores suplentes, fijando el nmero de stos, o bien que
se elija para cada director titular uno o ms alternos - art. 156, primer prrafo.
Como es de verse directores suplentes son los nombrados para sustituir a cualquiera de los directores.
Alternos son los directores nombrados para sustituir a un determinado director.
El director suplente o el alterno, segn corresponda, sustituye al director titular de manera definitiva
cuando se produce la vacancia del puesto de director (vase las seccs. 5/9 y 5/2), y de forma transitoria
en caso de ausencia o impedimento de aqul - art. 156, primer prrafo.
Aunque la ley no lo prev, el estatuto, la junta o el propio directorio pueden establecer que los
directores suplentes o alternos asistan a las sesiones del directorio, ms all de los casos de vacancia,
ausencia o impedimento, a fin de que se mantengan enterados sobre la marcha de los asuntos
sociales.
A solicitud de los accionistas que elijan directores titulares por minora o por clases de acciones, los
suplentes o alternos tambin sern elegidos en la misma forma en que se eligen a los titulares - art.
156, segundo prrafo.


5/6.1 Organo competente - Qurum
La junta general de accionistas es el rgano encargado de elegir a las personas que considera idneas
para integrar el directorio - art. 154.
Cuando una o ms clases de acciones tengan derecho a elegir un determinado nmero de directores,
la eleccin de los mismos se hace en junta especial - art. 154.
Para que las personas elegidas como directores asuman la condicin de tal deben prestar su
aceptacin - vase la sec. 5/6.4. (1)
La eleccin se realiza regularmente en una junta obligatoria, de acuerdo a la duracin establecida para
los perodos del directorio (arts. 114, inc. 3, y 163), sin perjuicio de que en cualquier momento una junta
general pueda elegir un nuevo directorio, una junta especial pueda elegir a nuevos miembros
representantes de la misma o cualquiera de ellas pueda nombrar a quien deba reemplazar a un director
removido o respecto del cual se produjo una vacancia - arts. 115, inc. 1, 153, 154 y 162; vanse las
seccs. 5/8.1 y 5/8.3.
La junta convocada para la eleccin debe instalarse con el qurum que se refiere en la sec. 4/10.3a.
Cuando se producen vacancias en el directorio de uno o ms de sus miembros por causa de muerte,
renuncia o por incurrir en alguno de los impedimentos sealados por la ley o el estatuto, el propio
directorio puede elegir a los reemplazantes - vase la sec. 5/8.2.
En los casos especiales de directores representantes del Estado u otros organismos, corresponde a
stos su eleccin.
____________________________
La declaracin de la junta tiene la naturaleza de una propuesta tendente a la formacin de un contrato,
y no la de un acto jurdico unilateral, al no lograr por s sola los efectos deseados. Para que las
obligaciones y responsabilidad legales, inherentes al cargo de director, surjan en las personas
escogidas como idneas, se requiere de la aceptacin expresa de stas o que empiecen a desempear
su funcin (arts. 14 y 162). Vase la sec. 5/1 sobre la naturaleza de la relacin que vincula al director
con la sociedad.


5/6.2 Sistemas de eleccin
Preocupacin de la ley es que la minora tenga participacin en el directorio. A ese fin procura el
sistema de eleccin por voto acumulativo, previsto en el art. 164.
Es de notar, sin embargo, que el sistema del art. 164 no garantiza que la minora alcance a
tener representacin en el directorio. Ello depender de la relacin entre la participacin de la
minora en el capital social y el nmero de miembros del directorio.(1)
La ley permite que el estatuto establezca una forma de votacin diversa en tanto de ella resulte
una representacin de la minora en el directorio, no inferior a la que lograra por el sistema
legal.
Establece tambin que la aplicacin de dicho mecanismo no es necesaria, cuando los
directores son elegidos por unanimidad de los votos representados en la junta general - art.
164, ltimo prrafo; Res. No. 90-73 de 13-6-73 expedida por la Com. Fac. de la ONARP.
Si la eleccin del directorio no se acordara por unanimidad, en el acta respectiva debe dejarse
constancia de que el acuerdo ha sido adoptado utilizando el sistema de voto acumulativo. No
basta decir que el acuerdo fue adoptado por mayora - Res. 201-2007-SUNARP-TR-L de 4-4-
07.
Si resultan elegidas todas las personas propuestas para integrar el nuevo directorio, el hecho
de no haberse llevado a cabo la eleccin por el sistema del art. 164 sino por mayora absoluta,
no impide la inscripcin del acuerdo, si el mismo resultado se habra alcanzado si se hubiese
aplicado el sistema del indicado artculo - Res. 108-2000-ORLC/TR de 19-4-00.
El sistema legal que se comenta opera de la siguiente manera:
A cada accin se le atribuye un nmero de votos igual al nmero de directores que debe
elegirse.
Propuestos los candidatos, se permite al votante acumular la totalidad de sus votos en una o
distribuirlos entre las personas de su preferencia.
Resultan elegidos directores quienes obtengan el mayor nmero de votos, siguiendo el orden
de stos.
Si dos o ms personas obtienen igual nmero de votos y no pueden todas formar parte del
directorio, por no permitirlo el nmero de directores fijado por el estatuto o la junta, se decide
por sorteo cul o cules de ellas alcanzan la nominacin. (2)
El accionista puede obtener resultados diversos dependiendo de la eficiencia con que distribuya
sus votos. Para optimizar este rendimiento el accionista debe determinar el nmero mnimo de
votos con que puede asegurar la eleccin de un director, a efectos de no desperdiciar votos que
puede concentrar o negociar para la eleccin de otros directores.
Para ello puede ser til la siguiente frmula, sin descuidar la apreciacin de las situaciones
concretas y errores de otros votantes, que posibiliten su resultado an ms favorable: (3)
Nmero mnimo de votos Total de votos
para asegurar la eleccin = ___________________ + 1
de un director Total de directores + 1
a elegirse
Debe destacarse que es la posibilidad de acumular los votos en un solo candidato lo que
beneficia a la minora en el sistema legal. Por el contrario, la multiplicacin de los votos por el
nmero de directores slo altera los resultados (siempre a favor de la mayora) cuando los
socios cuentan con fracciones de votos que por s solas no alcanzan a nombrar un director. (4)
Este sistema de votacin se aplica tambin para la eleccin de los directores suplentes o
alternos.
83
Se consider que transgreda el sistema de eleccin por voto acumulativo la votacin llevada a cabo de
la siguiente manera: se utilizaron dos nforas, una para depositar los votos a favor de la lista propuesta
y otra para depositar los votos en contra; se entreg a cada accionista una cdula de votacin para que
la depositara en el nfora correspondiente; el nmero de votos atribuido a cada accionista se estableci
multiplicando el nmero de acciones de que cada uno era titular por el nmero de directores a elegirse.
Result as que los votos a favor quedaban distribuidos por igual entre los candidatos propuestos - Res.
196-99-0RLC/TR de 19-8-00.
____________________________
Considrese el caso de una sociedad con un capital de S/. 1 000,000, dividido en 1,000 acciones de S/.
1,000 de propiedad de los siguientes socios:
500 accs. del Sr. Cubillas;
300 accs. del Sr. Garca;
200 accs. del Sr. Delgado.
Dependiendo del nmero de directores a elegir, la votacin arrojara los siguientes resultados:
N Dirct. Dirct. eleg. Dirct. eleg. Dirct. eleg.
a elegir Cubillas Garcia Delgado
Tres 2 1 0
Cuatro 2 1 1
Cinco 3 1 1
Seis 3 2 1
Siete 4 2 1
Ocho 4 2 3 (sorteo) 2 1 (sorteo)
De ello se desprende que a Cubillas le conviene un directorio de tres miembros, a Garca uno de seis
miembros y a Delgado uno de cuatro u ocho.
Ejemplo eleccin No 1.- Supngase la eleccin de 8 directores en una sociedad con un capital de S/. 1
000,000, dividido en 1,000 acciones de S/. 1,000.
Al Sr. Cubillas, propietario de 500 acciones, le corresponden 4,000 votos (500 x 8); y los distribuye
acumulndolos en 4 candidatos a razn de 1000 votos para cada uno.
Al Sr. Garca, propietario de 300 acciones, le corresponden 2,400 votos; y los distribuye en 3
candidatos a razn de 800 votos para cada uno.
Al Sr. Delgado, propietario de 200 acciones, le corresponden 1,600 votos; y los distribuye en 2
candidatos a razn de 800 para cada uno.
De la votacin resulta que Cubillas logra elegir 4 directores. Los 5 candidatos de Garca y Delgado
resultan empatados con 800 votos cada uno, por lo que se procede por sorteo a determinar cules de
los 5 cubrirn las 4 plazas restantes.
Ejemplo eleccin No 2.- En el ejemplo N 1 para la eleccin de 8 directores, al Sr. Cubillas le
correspondan 4,000 votos, al Sr. Garca 2,400 votos y al Sr. Delgado 1,600. Total de votos = 8,000.
Aplicando la frmula expuesta, el nmero mnimo de votos para asegurar la eleccin de un director
sera igual a 8,000
+ 1 = 888.89 + 1 = 890 votos
8+1
Supngase que:
el Sr. Cubillas distribuye sus 4,000 votos asignando 890 a cada uno de 4 candidatos, asegurando as
su eleccin; y reservando 440 votos para concurrir con otros accionistas a la eleccin de un quinto
director XX.
el Sr. Garca decide distribuir sus 2,400 votos entre 3 candidatos a razn de 800 para cada uno.
el Sr. Delgado distribuye sus 1,600 votos entre 2 candidatos, asignando a uno 890 votos y al otro 710.
Aprovechando la mala distribucin de votos del Sr. Garca, Cubillas y Delgado destinan en conjunto
1,150 votos (440 + 710) para elegir al director XX que goza de la preferencia comn, sumando entre
ambos 6 directores y postergando a Garca que slo logra elegir 2.
La apreciacin de las circunstancias concretas puede determinar, sin embargo, un resultado an mejor.
Supngase que Garca y Delgado votan primero a favor de candidatos distintos, realizando sus
clculos en base a la frmula anotada. As:
Garca distribuye sus 2,400 votos entre 3 candidatos as: 890-890-620.
Delgado distribuye luego sus 1,600 votos en 890-710, creyendo que Cubillas distribuira sus
votos en 890-890-890-890-440, y que sus 710 votos le permitiran nombrar el octavo director
superando los 620 votos restantes de Garca y los 440 de Cubillas.
Considerando esta situacin, Cubillas estima ms conveniente apartarse del nmero de 890
votos anotado y distribuye sus 4,000 votos entre 5 candidatos a razn de 800 para cada uno,
logrando as su eleccin.
Ejemplo eleccin No. 3.- Si bien la multiplicacin de las acciones por el nmero de directores a
elegir mantiene la proporcin geomtrica entre los votos que corresponden a los socios, la
diferencia aritmtica se incrementa desde que la mayora obtiene de la multiplicacin una mayor
cantidad de votos y posibilidades de distribuirlos. Tmese un ejemplo simple para la eleccin de
3 directores:
Cubillas que tiene 5 acciones, podra distribuir sus votos en 3 y 2.
Garca que posee 5 acciones, dirigira sus votos a un solo candidato.
Delgado que posee 2 acciones, dirigira tambin sus votos a un solo candidato.
Los resultados de esta eleccin seran que Cubillas elegira 1 director y Garca otro, en tanto el
tercero estara supeditado al sorteo entre los candidatos de Cubillas y Delgado que cuentan con
2 votos cada uno.
Si los votos que corresponden a las acciones se multiplican por el nmero de directores a elegir
(3) resultara que:
Cubillas tendra 15 votos que los distribuira en 8 y 7.
Garca tendra 9 votos y elegira 1 director.
Delgado tendra 6 votos.
As aparece la posibilidad de delgado, socio minoritario, de acceder al directorio, determinando
la multiplicacin de los votos que el socio mayoritario logre la eleccin de los directores sin
mediar sorteo.

5/6.3 Eleccin por clases de acciones
Cuando existen diversas clases de acciones (vase la sec. 3/4.1), y una o algunas de ellas
tienen como caracterstica el derecho de elegir un nmero o porcentaje determinado de
directores, la eleccin de esos directores debe hacerse en la junta especial correspondiente a la
respectiva clase (art. 153), observando en cada caso el sistema expuesto en la seccin anterior.
(1)
____________________________
Ejemplo eleccin No. 4.- Supngase que en una sociedad el directorio est compuesto por 8
miembros, de los cuales, conforme al estatuto, 5 deben ser elegidos por las acciones clase A y
3 por las acciones clase B.
Dicha sociedad cuenta con un capital de S/. 2 000,000 representado por 1000 acciones clase A
y 1000 acciones clase B, distribuidas de la siguiente forma:
El Sr. Delgado es propietario de 400 acciones clase A.
El Sr. Lira es propietario de 700 acciones clase B.
El Sr. Cubillas es propietario de 300 acciones clase A y 200 acciones clase B.
El Sr. Garca es propietario de 300 acciones clase A y 100 acciones clase B.
Conforme al art. 164, se procede a elegir los 5 directores que deben ser designados por las
acciones clase A, por lo que respecto a dichas acciones:
Al Sr. Delgado le corresponden 2,000 votos (400 x 5); y los distribuye acumulndolos en 835-
835-330.
Al Sr. Cubillas le corresponden 1,500 votos (300 x 5); y los distribuye en 835-665.
Al Sr. Garca le corresponden 1,500 votos (300 x 5); y los distribuye en 835-665.
Delgado elige 2 directores, Cubillas 1, Garca 1 y el restante resulta de la suma de los 665 votos
que a cada uno de los Sres. Cubillas y Garca corresponden.
Respecto a los 3 directores que tocan a las acciones de clase B:
Al Sr. Lira le corresponden 2,100 votos (700 x 3); y los distribuye acumulndolos en 700-700-
700.
Al Sr. Cubillas le corresponden 600 votos (200 x 3); y los suma a los 300 (100 x 3) votos que
corresponden al Sr. Garca.
84
Los directores de la clase B, 2 son elegidos por Lira y 1 por Cubillas y Garca. En total, Cubillas y
Garca juntos han elegido 4 directores con el 45% del accionario, Delgado 2 y Lira 2.


5/6.4 Aceptacin del director
Conforme se ha anticipado en la sec. 5/6.1, el elegido por la junta adquiere la condicin de director
cuando acepta el cargo - arts. 14 y 162.
La aceptacin puede darse a travs de una declaracin de voluntad:
expresa, en forma verbal, escrita o por otro medio directo; se admite la aceptacin anticipada.
tcita, cuando el elegido comienza a desempear funciones inherentes al cargo - arts. 141 del C.C. y
242 del C. de C.
No cabe presumir la aceptacin, as el elegido guarde silencio luego de conocer su designacin. No
son de aplicacin los arts. 1758 del C.C. y 241 del C. de C., en tanto no es posible considerar la
existencia de una profesin de director, por el contenido diverso de sus obligaciones en relacin al giro
y situacin concreta de la empresa.
Dado que el art. 31 del R.R.S. seala que no se requiere acreditar la aceptacin del nombrado para su
inscripcin como director, es responsabilidad del directorio saliente y del gerente no solicitar la
inscripcin hasta que se d la aceptacin. En todo caso, la inscripcin prematura de los elegidos no
hace surgir en ellos, ni aun frente a terceros, las responsabilidades inherentes al cargo de director.

5/6.5 nscripcin
Son aplicables a propsito de la inscripcin del nombramiento del directorio las reglas indicadas en la
sec. 1/10.3.

5/7 Duracin
El directorio es elegido por el perodo de un ao, salvo que el estatuto le establezca una duracin
mayor que puede ser de hasta tres aos - art. 163, primer prrafo.
No puede ser elegido para un tiempo menor a un ao, sin perjuicio de los nombramientos individuales
realizados para cubrir los puestos que vaquen cuando resta al directorio un perodo de vigencia ms
corto.
La duracin legal o estatutaria de cada perodo tiene por objeto garantizar a los accionistas que el
directorio ser necesariamente renovado en un determinado plazo.
El perodo de duracin del directorio se computa desde el da siguiente al de su eleccin.
Tal es el criterio que se desprende de la Res. 76-2005-SUNARP-TR-L de 14-2-05 al sealar, haciendo
referencia a la Res. 151-2004-SUNARP-TR-L del 19-3-04, que "conforme al artculo 21 del Estatuto el
perodo de duracin del Directorio es de 3 aos y habiendo sido electo el ltimo Directorio inscrito en la
junta general del 25 de marzo de 1992, debera entenderse el acuerdo adoptado por la junta general
extraordinaria de accionistas del 4 de junio de 2003 referente a la "regularizacin del nombramiento de
directores, por los perodos 1995/1998, 1998/2001 y 2001/2004" en el sentido que el perodo del primer
directorio a regularizarse se computa cuando menos desde el 26 de marzo de 1995 y as
sucesivamente".
La junta general puede remover al directorio en cualquier momento, aun antes de que venza el perodo
para el que fue originalmente elegido - art. 154; vase la sec. 5/8.3.
Si su perodo termina con la eleccin de un nuevo directorio en la junta obligatoria del mes de marzo, el
directorio saliente es responsable por las operaciones que se hayan realizado entre el 1 de enero de
ese ao y la fecha de eleccin del nuevo directorio.
Al trmino de su perodo el directorio se renueva totalmente, pudiendo sus miembros ser reelegidos
indefinidamente salvo disposicin estatutaria en contrario - art. 163, segundo prrafo.
Mientras no se produzca una nueva eleccin, los directores continan ejerciendo vlidamente
sus funciones, aunque haya vencido el perodo para el que fueron designados - art. 163, tercer
prrafo.
A diferencia del art. 160, cuarto prrafo, de la LGS anterior, el art. 163, tercer prrafo, no seala
que el directorio anterior contina en funciones hasta que los nuevos directores acepten el
cargo. No obstante pensamos que ello sigue siendo as. Dos consideraciones pesan en nuestro
criterio: 1) la nueva eleccin no surte efecto si no media aceptacin de los directores (sec.
5/6.4); y 2) si el anterior directorio cesara antes de producirse la aceptacin de los nuevos
directores la sociedad carecera de directorio mientras no se produzca aqulla, situacin que no
cabe pensar ha sido imaginada siquiera por el legislador.
El directorio que contina en sus funciones a pesar de haber concluido su periodo, goza de
todas sus facultades mientras no se produzca una nueva eleccin, pues no existe norma que
establezca limitacin alguna a las facultades del directorio en ese perodo - Res. 467-2005-
SUNARP-TR-L de 19-8-05.
En el caso de esta resolucin, despus de haber vencido su perodo, el directorio nombr a un
nuevo Presidente. El registrador formul observacin sealando que el directorio no se
encontraba vigente y que la eleccin del Presidente deba formularse en la primera sesin del
nuevo directorio. El Tribunal Registral revoc la observacin por la razn antes expresada y
seal que cuando vaca el cargo de Presidente del Directorio, el directorio puede designar al
nuevo presidente por aplicacin analgica del art. 157 de la LGS.
La omisin en elegir un nuevo directorio cuando el anterior ha completado su perodo, faculta al
tenedor de una sola accin con derecho de voto, a solicitar judicialmente la convocatoria de una
junta para este fin, por los trmites del proceso no contencioso - arts. 119 y 114, inc. 3.
A pesar que el directorio es elegido por un determinado perodo, los directores pueden anticipar
su cese mediante renuncia al cargo; vase la sec. 5/8.1.





a) Fallecimiento
De acuerdo al art. 157 el cargo de director "vaca por fallecimiento, renuncia, remocin o por
incurrir el director en alguna de las causales de impedimento sealadas por la ley o el estatuto".
Fallecimiento
Por el prolongado tiempo que suponen, no tienen relevancia prctica en este aspecto las
declaraciones de ausencia o muerte presunta (arts. 49 y 63 C.C.), salvo el caso de certeza de la
muerte sin que el cadver sea encontrado o reconocido.
La desaparicin (art. 47 C.C.) no es causal de vacancia, pero s de la remocin singular que se
refiere el literal c) de esta seccin.
Para inscribir el cese automtico del nombramiento de un director en razn de su fallecimiento
basta presentar el certificado de defuncin expedido por la RENEC - Res. 098-2004-SUNARP-
TR-L de 20-2-04.
Esta resolucin seal adems que lo as resuelto tambin era aplicable al caso del gerente.



b) Renuncia
85
La ley se ha limitado a sealar la renuncia como causal de vacancia del cargo (art. 157), a disponer la
obligatoriedad de su presentacin inmediata cuando sobreviene un impedimento al director (art. 162;
ver sec. 5/2.3) y a regular su inscripcin (art. 15, segundo prrafo; ver sec. 1/11.3). Se hace necesario
definir mejor el perfil jurdico de esta causal. Al respecto cabe sealar lo siguiente:
Debe ser expresa. La falta de ejercicio del cargo no surte el efecto de la renuncia.
No requiere justificacin.
Debe dirigirse a los dems miembros del directorio (para que complete su nmero o llame al suplente o
alterno (art. 156) o para que los directores hbiles convoquen a la junta (art. 158). Si la renuncia la
formulasen todos los directores, debe dirigirse al gerente general (para que convoque a la junta - art.
158).
Debe ser comunicada a la sociedad mediante carta notarial (no para ser vlida sino para poder ser
inscrita (art. 15, segundo prrafo) y resultar as oponible a terceros).
No est sujeta a la aceptacin de la junta general.
Libera del cargo desde la notificacin a la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad por los daos y
perjuicios causados a aqulla si la presentacin intempestiva e injustificada de la renuncia llegara a
configurar una situacin de negligencia grave.
Es de notar que la continuacin en el cargo hasta la eleccin del nuevo directorio slo est prevista
para el caso de vencimiento del plazo del nombramiento (ver sec. 5/7).
La inscripcin de la renuncia en el Registro de Personas Jurdicas puede ser tramitada por la sociedad
(junto con la designacin del reemplazante) o por el propio director (a travs de escrito con firma
legalizada notarialmente, acompaando copia de la carta de renuncia con constancia notarial de haber
sido entregada a la sociedad - art. 15).
Frente a terceros el renunciante contina como miembro del directorio mientras su apartamiento no se
inscriba en el Registro de Personas Jurdicas (C.C. art. 2013).


c) Remocin singular del director
Conforme al art. 154 "Los directores pueden ser removidos en cualquier momento, bien sea por la junta
general o por la junta especial que los eligi, aun cuando su designacin hubiese sido una de las
condiciones del pacto social". Esta norma consagra, como principio que informa el rgimen de la
administracin social, la libre revocabilidad de los directores. La junta es soberana para decidir la
separacin de uno, varios o todos los directores del ejercicio del cargo. La esencia de este principio es
que no puede coartarse por va estatutaria ni contractual la voluntad social de remover uno o ms
directores, salvo el respeto a la participacin de la minora, con los alcances que ms abajo se intenta
establecer.
La facultad de remover a los directores puede ser ejercitada respecto de la totalidad del directorio, lo
que es materia de la sec. 5/8.2, o puede serlo con relacin a alguno o algunos de los directores, lo que
se trata ac.
La ley contempla expresamente que el director puede ser removido de su cargo en los siguientes
supuestos:
Cuando incurre en los impedimentos establecidos en el art. 161 (ver sec. 5/2.2) - art. 162.
Se entiende que la remocin tambin es procedente cuando el director incurre en impedimentos
establecidos en otras disposiciones legales.
Cuando infringe los deberes y prohibiciones relativos al conflicto de intereses, a que se refiere el art.
180, primer y segundo prrafo (vase la sec. 5/12). As lo prev el tercer prrafo de ese dispositivo.
Los dispositivos indicados sealan que en esos supuestos la junta general puede remover al director a
pedido de cualquier accionista o director. A pesar de esa referencia, cabe pensar que igual atribucin
corresponde a la junta especial si el director fue elegido por ella.
Si la junta general decidiera la remocin del director elegido por la junta especial, no quedara
supeditado el acuerdo de aqulla al pronunciamiento de esta ltima a que se refiere el art. 132 (sec.
4/18), por no tratarse de un acuerdo que afecte el rgimen de los derechos de la clase de
acciones de que se trate.
Fuera de las hiptesis antes contempladas, la junta general o la junta especial tambin puede
ejercitar su facultad de remocin sin que haya exigencia legal de expresin de causa. No
obstante, cuando se trate del director o directores elegidos por la minora, su remocin no
podra tener lugar sino ante situaciones de manifiesto incumplimiento de los deberes del cargo
u ostensible inidoneidad para el ejercicio del mismo. De otro modo, podra frustrarse, por la va
de la remocin del director, la representacin de la minora en el directorio. Considrese al
respecto que la ley no ha previsto que el director reemplazante deba ser designado por la
minora en ese tipo de situaciones (ver sec. 5/8.2), salvo que sta hubiere elegido a uno o ms
directores suplentes o alternos (ver sec. 5/5).
Estos supuestos subjetivos slo son exigidos por el art. 177 para el surgimiento del deber, ms
grave, de indemnizar el dao que pudiera haber causado en la gestin empresarial de la
sociedad - vase la sec. 5/22.1c.
Si la junta general (o especial, en su caso) que debe conocer de la remocin del directorio por
causal legal o estatutaria no es convocada, no obstante la peticin formulada a tal fin, o si
convocada no llega a pronunciarse, cabe la convocatoria judicial por aplicacin analgica del
art. 119 - vase la sec. 4/5.5.
La remocin debe ser acordada con el qurum y mayora ordinarios, salvo la previsin
estatutaria sobre el particular - vanse las seccs. 4/10.3 y 4/16.3.
Cabe destacar que el sealamiento de qurum y mayora ms elevados para la remocin de los
directores que el estatuido para otros acuerdos, atenta contra la libre revocabilidad de los
directores.
El acuerdo de remocin puede ser objeto de impugnacin - vanse las seccs. 4/21 y 4/22.
El directorio no goza de la facultad de remover a sus miembros salvo el caso a que se refiere el
art. 180 (infraccin de deberes y prohibiciones relativos al conflicto de intereses - sec. 5/12),
excepcin contemplada en el tercer prrafo de ese dispositivo.
S est facultado el directorio para suspender al director incurso en un impedimento legal hasta
que se rena la junta general convocada para removerlo vase la sec. 5/2.3.


d) mpedimento legal o estatutario que sobreviene al director
Aunque el art. 157 seala que el cargo de director vaca al incurrir el director en un impedimento
legal o estatutario, no ocurre as. La vacancia del cargo consiste en que ste queda sin su titular
por la sola ocurrencia de la causal. Consecuencia de ello es la puesta en marcha del
mecanismo legal o estatutario para nombrar al o a los reemplazantes. Tal es la situacin que se
configura al ocurrir el deceso, la renuncia o la remocin del director, mas no cuando sobreviene
a ste una causal de impedimento. Este cambia la situacin jurdica del director, quien no puede
seguir ejerciendo el cargo y debe apartarse de l, dentro del rgimen tratado en la sec.5/2.3.
por lo que nos remitimos a lo indicado en esa seccin sobre el particular.


5/8.2 Nombramiento de reemplazante
Las vacantes que se producen en el directorio son cubiertas por los directores suplentes o
alternos designados en anterior eleccin por la junta, en el orden sealado por el estatuto o sta
- arts. 156 y 157; vase la sec. 5/5.
La existencia de directores suplentes o alternos mpide a la junta general elegir en forma
individual a otra persona para cubrir la vacante, salvo que se trate de la renovacin total del
directorio. De lo contrario, se perjudicara a la minora que concurri a la eleccin de los
86
directores suplentes o alternos mediante la acumulacin de votos que permite el art. 164 - vase la sec.
5/6.2.
Si no existieran directores suplentes o alternos, es la junta general de accionistas, en su conjunto, la
que debe cubrir las vacantes (art. 115, inc. 1). Entre tanto, el propio directorio puede designar
interinamente los sustitutos que completen su nmero, salvo disposicin diversa del estatuto (art. 157)
con los requisitos de qurum y mayora ordinarios sealados en las seccs. 4/10.3 y 4/16.3, salvo las
previsiones estatutarias sobre el particular.
Conforme al art. 158 si el nmero de vacantes simultneas impide lograr el qurum del directorio (la
mitad ms uno de sus miembros o el estatutario ms exigente), los directores hbiles (por mayora
simple se entiende) asumen provisionalmente la administracin y deben convocar de inmediato a la
junta para que renueve el directorio en su integridad. De no hacerse esta convocatoria o no quedando
director en funciones, corresponde al gerente general efectuar de inmediato la misma. Si las citadas
convocatorias no se produjesen dentro de los diez das siguientes, cualquier accionista puede solicitar
judicialmente la convocatoria por el proceso sumarsimo - vase la sec. 4/5.5.
Conforme a lo sealado en la Res. 440-96-ORLC/TR de 13-12-96 la reduccin, por vacancia, del
nmero mnimo de miembros del directorio, hace perder a ste la condicin de rgano colegiado,
deviniendo en incapaz para tomar acuerdos como directorio de la sociedad.
En el caso en mencin el directorio estaba compuesto por un mnimo de tres y un mximo de seis
miembros. Se design a tres. Posteriormente uno de ellos, que adems era el gerente, renunci. En su
primera reunin luego de esa renuncia, los directores restantes, sin designar previamente al que deba
completar el nmero mnimo de directores, acordaron aceptar la renuncia y designar al nuevo gerente a
quien otorgaron poderes. El registrador deneg la inscripcin y el Tribunal Registral confirm la
denegatoria.
Los directores suplentes o alternos, o los elegidos completan el perodo del directorio en funciones. La
duracin de su mandato est subordinado al de ste.
Casos especiales
Las vacantes de los puestos de director que leyes especiales reservan al Estado u otros sujetos de
derecho, son cubiertas por ellos mismos, a travs de procesos de decisin internos.
De igual manera, si la eleccin de directores se hiciera por clases de acciones (sec. 5/6.3), la cobertura
de las vacantes es decidida por los tenedores de dichas acciones - vase la sec. 4/18.
Como excepcin a las reglas expuestas en la parte general de esta seccin, y para el caso en que no
existan directores suplentes o alternos, el estatuto puede establecer que la designacin de los
sustitutos corresponda a los titulares de las acciones por las que se vot a favor del director cesante,
siempre que la modalidad de la eleccin original permita su identificacin.


5/8.3 Remocin general del directorio
La junta general de accionistas puede remover al directorio en su conjunto, en cualquier momento, aun
antes del vencimiento del perodo para el que fue elegido - art. 154.
La libre revocabilidad del directorio obedece a la necesidad de que sus miembros cuenten en todo
momento con la confianza de la sociedad, por ser el rgano responsable de la administracin y
representacin.
La remocin debe comprender a todos los miembros del directorio, salvo los supuestos tratados en el
literal c) de la sec. 5/8.1, en los que es posible la remocin singular de determinado(s) director(es)
manteniendo en sus puestos a los restantes.
El acuerdo de la junta se adopta con el qurum y mayora ordinarios referidos en las seccs.
4/10.3 y 4/16.3, con la salvedad de lo que disponga el estatuto sobre el particular.
Las clusulas estatutarias que establecen una indemnizacin a favor de los directores
removidos anticipadamente sin justificacin, deben admitirse como un pacto vlido que surte
efectos a nivel de las relaciones contractuales que vinculan a la sociedad con el director (vase
la sec. 5/1), aun cuando no correspondan a la naturaleza orgnica de su cargo, libremente
revocable en virtud de la ley.
La remocin del directorio es materia que debe ser expresamente contemplada en el aviso que
convoca a la junta general (salvo lo establecido en la sec. 4/5.7).
La eleccin de un nuevo directorio implica la remocin del anterior, aunque ello no haya sido
expresamente declarado en el acuerdo de la junta - art. 151 del C.C.
En el caso de la Res. 011-99-ORLC/TR de 20-1-99 el registrador observ la solicitud de
inscripcin del nombramiento del gerente y del directorio pidiendo se acredite la renuncia o
remocin del gerente y de los directores. El Tribunal expres que el cuestionamiento que
efectuaba el registrador era discutible, pues la redaccin de la clusula en cuestin resultaba
ser "lo suficientemente clara dado el contexto en el que se ubica, es decir dentro de la escritura
pblica de adecuacin del pacto social y estatuto, por lo que debe entenderse que han sido
removidos tcitamente los funcionarios actuales".
Sin embargo, la Res. 108-2000-ORLC/TR de 19-4-00 se pronunci en el sentido que, estando a
lo dispuesto por el art. 154 de la LGS, que dispone que los directores pueden ser removidos en
cualquier momento, procede inscribir el nombramiento de un nuevo directorio antes de haber
vencido el perodo para el que se nombr el ltimo inscrito, siempre que previamente se haya
acordado su remocin.
No proceder inscribir la remocin del directorio si en la partida registral constan inscritos
acuerdos adoptados en junta general que fue convocada por el directorio cuya remocin se
pretende inscribir y que fue celebrada con fecha posterior al acuerdo de remocin - Res. 83-
2005-SUNARP-TR-L de 18-2-05.
Para que la remocin del conjunto del directorio surta efectos, debe procederse a la eleccin de
los nuevos miembros que lo integrarn. La sociedad no puede existir sin el rgano responsable
de administrarla y representarla.


5/8.4 Vacancia mltiple de directores
Cuando existan vacantes en el directorio en nmero tal que le impida reunirse vlidamente, los
directores hbiles asumen provisionalmente la administracin y deben convocar
inmediatamente a junta general para que elija nuevo directorio - art. 158.
Si los directores hbiles no convocan a junta general o si hubiese vacado el cargo de todos los
directores, el gerente general debe convocar de inmediato a la junta general para que elija
nuevo directorio - art. 158.
Si las antedichas convocatorias no se realizaran dentro de los diez das si guientes de
producirse la vacancia mltiple, cualquier accionista puede solicitar al juez la convocatoria a
junta general (art. 158). Vase la sec. 4/5.5.
Los directores hbiles que provisionalmente administran la sociedad no estn facultados
legalmente para convocar a junta general cuyo objeto sea distinto al de elegir nuevo directorio -
Res. 271-99-ORLC/TR de 20-10-99.



87
5/8.5 Cese en el cargo por designacin de administrador judicial
Si la sociedad sufre un embargo en forma de intervencin en recaudacin y esa medida cautelar es
convertida a intervencin en administracin, el administrador judicial asume las funciones sealadas en
el artculo 671 del Cdigo Procesal Civil, que incluyen la de gerenciar la empresa embargada segn su
objeto social. Conforme al art. 672, in fine, del mismo Cdigo, "(al) asumir el cargo el rgano de auxilio
judicial, cesan automticamente en sus funciones los rganos directivos y ejecutivos de la empresa
intervenida".
En aplicacin de esta norma la Res. 068-2008-SUNARP-TR-L de 21-1-08 declar que no pueden
coexistir el administrador judicial y el rgano de administracin elegido por la sociedad, sea que se trate
del directorio, gerente o apoderados, dado que aquel asume las funciones de administracin y
representacin de la sociedad.


5/8.6 Suspensin en el cargo
La LGS no prev supuestos de suspensin en el ejercicio del cargo de director. Es decir, casos en que
los directores pierden temporalmente sus facultades de administracin y representacin de la sociedad.
Sin embargo, existe otro dispositivo que as lo dispone. Es el caso de la Ley del Sistema Concursal (No
27809), cuando la sociedad se encuentra sometida al rgimen de reestructuracin patrimonial y la junta
de acreedores no acuerda la continuacin del mismo rgimen de administracin (vase la sec. 25/3.5).
En ese caso los directores sern sustituidos por los nuevos administradores designados y reasumirn
sus funciones cuando se declare la conclusin de la reestructuracin de la empresa.
Si en la indicada oportunidad hubiere vencido el perodo para el cual fueron nombrados los directores,
stos continuarn ejerciendo vlidamente sus funciones mientras no se produzca una nueva eleccin,
conforme lo seala el art. 163, tercer prrafo de la LGS.
Obsrvese adems que por la va de la medida cautelar de suspensin provisional del directorio y
gerencia y designacin de un administrador judicial, el juez puede otorgar al administrador designado
las facultades establecidas por la ley y el estatuto para el directorio y la gerencia.
5/9.1 Deberes
El deber primordial de todo director es desempear el cargo con sujecin a la ley, el estatuto, los
acuerdos vlidos de la junta general y, segn lo dispone el art. 171, primer prrafo, "con la diligencia de
un ordenado comerciante representante leal". Este ltimo imperativo alude a la organizacin, diligencia,
orden, cuidado y esmero que un empresario pone en sus propios negocios; y a la honestidad y fidelidad
que un representante debe a su representado. El director, en el ejercicio del cargo no es empresario ni
representante, pero ha de actuar siguiendo los principios de conducta que son propios de aqullos.
La conducta de "ordenado comerciante" impone al director, en trminos generales, los deberes
siguientes:
De asistir a todas las sesiones de directorio, salvo justificacin relevante, debidamente preparado sobre
los temas de la agenda.
De ponderar las circunstancias, condiciones o factores que ostensiblemente pueden afectar la rama de
actividad que constituye el giro de la sociedad.
De mantenerse informado sobre el desarrollo de los negocios sociales, exigiendo los datos y
explicaciones que requieren su desempeo diligente, sin limitarse a una actitud pasiva.
Este deber tiene como correlato el derecho a obtener informacin sobre la marcha de la sociedad -
vase la sec. 5/9.2.
De velar con diligencia razonable porque la contabilidad se ajuste a la realidad de las operaciones
sociales y a los principios de contabilidad generalmente aceptados; las iniciativas en el seno del
directorio para la realizacin de auditoras, cumplen con tal obligacin.
De vigilar que la administracin de la empresa se ajuste a la ley, el estatuto, los intereses de la
sociedad, los acuerdos del directorio y de la junta general, reuniendo los niveles de competencia y
eficiencia permitidos por la situacin concreta de cada sociedad.
Este deber lleva implcito el de denunciar ante el propio directorio o ante la junta general (y
especial, en su caso) las irregularidades que observe en la administracin social.
Guardan relacin con ese deber de diligencia los siguientes deberes especficos:
Firmar los certificados de acciones, cuando ha sido designado a ese fin (art. 100, ltimo
prrafo).
Asistir a la asamblea de obligacionistas cuando es citado - art. 321.
Colaborar con el liquidador, a requerimiento de ste, en la formulacin del inventario, estados
financieros y dems cuentas al da en que se inicie la liquidacin - art. 416, cuarto prrafo, inc.
2.
Proporcionar al liquidador la informacin y documentacin que se le sean requeridas por ser
necesarias para facilitar las operaciones de liquidacin - art. 413, primer prrafo.
En rigor este deber le es exigible como ex-director pues el liquidador sustituye al directorio en la
administracin de la sociedad.
La actitud de "representante leal" impone al director, en trminos generales, las obligaciones o
deberes siguientes:
Privilegiar el inters social sobre los intereses propios o de terceros relacionados en toda
situacin en que se plantee un conflicto entre los mismos (art. 180), deber genrico que tiene
diversas manifestaciones - vase la sec. 5/12.
Rechazar el cargo o renunciar si estuviera incurso en algn impedimento legal o estatutario -
art. 162 (vase la sec. 5/2.3).
Guardar reserva respecto de los negocios de la sociedad y de la informacin social a que tenga
acceso, aun despus de cesar en sus funciones art. 171, segundo prrafo.
Esta obligacin debe ser cumplida frente a terceros, incluyendo trabajadores, y a los
accionistas, salvo el deber de brindar a estos ltimos la informacin que requieran con ocasin
de una junta general (sec. 4/6.1). Sobre el deber de proporcionar al liquidador la informacin y
documentacin que les sea requerida vase mas arriba.
Denunciar por escrito ante la junta general a los directores que los hubieren precedido por las
irregularidades que hubieren cometido en el ejercicio del cargo (art. 177, tercer prrafo), sin
perjuicio de efectuar la denuncia penal por los delitos que llegare a conocer - art. 407 del C.P.
No celebrar, sin autorizacin del directorio, contratos con la sociedad u obtener de ella
prstamos, crditos o garantas, ajenos a las operaciones sociales o con ventajas particulares -
art 179. vase la sec. 5/12.
Proporcionar informacin cierta a la junta general, cuando ello corresponda - art. 198 del C.P.
Los deberes indicados son exigibles inclusive a los directores elegidos por un grupo de
accionistas o clase de acciones. As resulta del art. 173, segundo prrafo, segn el cual tales
directores "tienen los mismos deberes para con la sociedad y los dems accionistas que los
directores restantes y su actuacin no puede limitarse a defender los intereses de quienes los
eligieron".
Deber de comunicar la existencia de cobranzas coactivas con ocasin de la distribucin de
utilidades
El Cdigo Tributario ha impuesto a los directores un deber de informacin a la junta general con
ocasin de la distribucin de utilidades. El incumplimiento determina el surgimiento de
responsabilidad respecto de la Administracin Tributaria y no frente a la sociedad. Vase la
parte final de la sec. 1/11.1.


5/9.2 Facultades
Como antes se indic, los directores carecen por s mismos de facultades de administracin y
representacin (sec. 5/1). Su funcin es dar actuacin al rgano social -el director- dotado de
esas facultades, a travs de su participacin en la deliberacin y votacin del mismo. Para el
cabal desempeo de esa funcin la ley atribuye al director facultades que son connaturales al
88
cargo y a cuyo ejercicio apelar constantemente. Pero asimismo le confiere facultades cuyo ejercicio se
configura como necesario o conveniente para la buena marcha de la sociedad en determinadas
actuaciones.
Las facultades de todo director son las siguientes:
Ser informado por la gerencia de todo lo relacionado con la marcha de la sociedad. Este derecho debe
ser ejercido en el seno del directorio y no debe afectar la gestin social - art. 173.
El cumplimiento a plenitud de la funcin de director supone contar con informacin completa, veraz y
oportuna sobre los diversos aspectos de la organizacin y funcionamiento de la sociedad. Es por ello
que no puede serle negada al director la informacin de orden contable, financiero, legal,
administrativo, econmico, tcnico, etc. que tenga a bien solicitar. Mas ese derecho no puede ser
ejercitado con abuso. De all las condiciones bsicas que a tal fin establece la ley: que se ejercite en el
seno del directorio y que no perturbe la gestin social.
Lo primero implica que la solicitud de informacin debe ser cursada al presidente del directorio o a
quien haga sus veces, siendo ste, previo acuerdo del directorio si este rgano no ha dispuesto otra
cosa, el que debe demandarla al gerente, quien a su vez la procurar directamente al solicitante o al
directorio, segn las instrucciones que reciba. Por ende, el director no tiene acceso directo a la
informacin en modo alguno. No puede entonces por propia iniciativa revisar la documentacin social,
inspeccionar las instalaciones de la empresa, averiguar sobre los procedimientos operativos en las
distintas reas, etc. Ello no obsta a que el directorio acuerde posibilitarle ese acceso directo.
Para apreciar si la solicitud de informacin perturba la gestin social o no ser necesario considerar las
circunstancias en que la informacin es solicitada; la ndole, amplitud y detalle de la misma; si la
sociedad cuenta con los recursos tcnicos y humanos para proporcionarla en un plazo razonable; y
dems aspectos pertinentes a cada caso. Corresponde al directorio realizar la indicada apreciacin.
Es preciso sealar que por la va del derecho de informacin no puede llegar a colocarse a la sociedad
en la necesidad de efectuar auditoras o investigaciones especiales.
En todo caso debe tenerse presente que el derecho de informacin es tan slo un medio para un fin,
cual es el recto desempeo del cargo. Si razonablemente la informacin solicitada no puede ser
visualizada as debe rechazarse el pedido del director.
Solicitar la convocatoria del directorio o, si la convocatoria no se produce, convocar al directorio - art.
167, primer prrafo.
Someter a consideracin del directorio cualquier asunto de inters para la sociedad - art. 167, segundo
prrafo.
Exigir que la sesin del directorio sea presencial - art. 169, tercer prrafo.
Firmar el acta de la sesin de directorio; dejar constancias en ella; observar sus inexactitudes u
omisiones, solicitar que se adicionen sus observaciones y firmar la adicin correspondiente - art. 170.
Asistir a la junta general aunque no sea accionista, caso en que tiene derecho de voz pero no de voto -
art. 121, segundo prrafo
Asumir provisionalmente la administracin social y convocar de inmediato a la junta general, si por
vacancia de los dems cargos el directorio no puede reunirse vlidamente. Si existen otros directores
hbiles, esta atribucin debe ser ejercida conjuntamente - art. 158.
Solicitar a la junta general la remocin del director incurso en un impedimento (art. 162), as como la del
director que ha violado las prohibiciones que le vienen impuestas en situaciones en que tiene un
conflicto de intereses con la sociedad (art. 180).
Solicitar copia certificada de las actas de las juntas generales, o de la parte especfica que seale.
Este derecho no tiene sancin legal expresa. Sin embargo es el correlato del deber del directorio de dar
cumplimiento a los acuerdos de la junta general, establecido en el art. 177. Por esa misma razn el
costo de expedicin de las copias debe ser de cargo de la sociedad.
Asistir a la asamblea de obligacionistas - art. 321.
Solicitar al directorio y, en su caso, al juez, la convocatoria a junta general por haber incurrido la
sociedad en causal de disolucin y, si no se rene la junta o no se pronuncia, solicitar la
declaracin judicial de la disolucin - art. 409, segundo y tercer prrafos.
Solicitar alternativamente la disolucin o la regularizacin de la sociedad irregular - art. 427.


5/9.3 Responsabilidad individual
Sin perjuicio de la responsabilidad solidaria que pueda ser imputada a los miembros del
directorio en las situaciones que la ley prev (sec. 5/22.2b), surge la responsabilidad individual
del director en los casos siguientes:
Cuando ejercen el cargo no obstante estar incursos en un impedimento legal o estatutario -
vase la sec. 5/2.3.
Cuando contraviene las normas que le imponen deberes de conducta especficos en
situaciones en que tiene inters en conflicto con la sociedad - vase la sec. 5/12.
Sobre las normas relativas a las acciones de responsabilidad vase la sec. 5/22.4.

5/10 El presidente del directorio
El presidente del directorio es un director al que se asignan otras tareas vinculadas al
funcionamiento e impulso de los rganos sociales.
Puede ser nombrado por la junta general de accionistas o por el propio directorio en su primera
sesin, salvo que el estatuto reserve esta facultad a la junta (1) - art. 165.
Su designacin es obligatoria. Son nulos los acuerdos adoptados por el directorio, si
previamente no se ha nombrado a su presidente.
Si la junta general eligi al presidente, el directorio no puede removerlo de ese cargo por la
obligacin que pesa sobre dicho rgano de cumplir los acuerdos de aqulla (art. 177, segundo
prrafo). S puede ocurrir lo contrario, por la facultad de la junta de pronunciarse sobre cualquier
asunto concerniente al inters social (art. 115, inc. 8), salvo que el estatuto reserve al directorio
la facultad de elegir a su presidente (lo que es bastante raro).
Si vaca el cargo de Presidente del Directorio, el directorio puede designar al nuevo presidente
por aplicacin analgica del art. 157 de la LGS (Res. 467-2005-SUNARP-TR-L de 19-8-05).
Vase la sec. 5/8.2.
Las principales funciones del presidente son:
Convocar al directorio cumpliendo lo dispuesto por el art. 167 y lo comentado en la sec. 5/19.2a.
Presidir la sesin de directorio, ordenando las intervenciones y votaciones.
Dirimir los empates que se produjeran en las votaciones del directorio - art. 169; vase la sec.
5/19.8.
La referencia del estatuto a "un voto adicional" del presidente del directorio para que resuelva
los empates que pudieran producirse, contraviene lo dispuesto por el art. 169 de la LGS en
razn de que todos los directores tienen las mismas atribuciones y responsabilidades, situacin
que determina que el "voto adicional" no sea lo mismo que el voto dirimente que seala la ley -
Res. 011-99-ORLC/TR de 20-1-99.
Recibir la correspondencia e informes dirigidos al directorio.
Salvo disposicin diversa del estatuto, presidir la junta general de accionistas (art. 129),
procediendo de la forma comentada en la sec. 4/11.
Firmar el acta de cada junta general y, cuando no es aprobada en la misma junta, revisarla y
aprobarla, en la forma prescrita por el art. 135 - vase la sec. 4/20.3.
En su ausencia es suplido por un vice-presidente cuyo nombramiento, sin embargo, no es
indispensable para el funcionamiento del directorio mientras aqulla no se produzca. De
producirse la ausencia del presidente, el directorio debe designar al vice-presidente antes de
entrar a lo que es materia de la agenda.
89
_____________________________
No es necesario que la designacin del presidente sea mencionada expresamente en la convocatoria.
Cuando se tarte de la junta, basta sealar la eleccin del directorio como materia de la agenda. Cuando
corresponde al directorio, y dado que su designacin es condicin previa para que ste sesione
vlidamente, no es necesario hacer precisin alguna en las esquelas de citacin.

5/11 Retribucin
El cargo de director es retribuido (LGS, art. 166, primer prrafo). Esta disposicin no admite pacto
estatutario en contrario.
Se desprende de esta norma que el desempeo del cargo genera el derecho a la retribucin. Por ese
solo hecho los directores asumen la condicin de acreedores de la sociedad.
Para determinar el monto de la retribucin debe estarse a lo dispuesto en el estatuto o, en su defecto, a
lo que acuerde la junta obligatoria anual - LGS, art. 166, primer prrafo.
La ley no establece reglas en cuanto a la modalidad, cuanta, periodicidad, distribucin entre los
directores y oportunidad del pago, salvo lo normado para la retribucin consistente en una participacin
en las utilidades, que se trata en lneas posteriores. Ello no implica que las estipulaciones sobre esas
materias puedan formularse a espaldas del inters social y con abuso de derecho por la mayora.
La retribucin de los directores puede consistir en un pago peridico, una dieta por asistencia, una
participacin sobre las utilidades o un porcentaje sobre los ingresos, siendo posible la adopcin de
sistemas mixtos . (1)
Cualquiera sea la modalidad adoptada ha de tratar de evitarse que la retribucin de los directores sea
fijada de modo o en cuanta tal que haga ilusoria o minimice la distribucin de dividendos.
De otro lado, si nada se hubiera estipulado en el estatuto o acordado por la junta general, previamente
al ejercicio del cargo, la retribucin no puede ser inferior a la que establezcan los usos del comercio de
cada plaza. De no existir stos, el juez puede fijar dicho monto mnimo de acuerdo a su prudente
arbitrio considerando la calidad, entidad y dems circunstancias del desempeo del cargo - arts. 271 y
2 del C. de C. y 1767 del C.C.
Si el sistema de retribucin y la forma de determinar su cuanta se hubieren establecido al inicio del
perodo correspondiente, cualquier variacin que se introduzca al respecto en el estatuto o por la junta
general en transcurso del mismo, no puede afectar la retribucin que ya se hubiere devengado a favor
de los directores conforme al sistema que rigi hasta entonces. Si los directores estuvieran
disconformes con el cambio no pueden oponerse a l. Slo les cabe renunciar al cargo.
Dado que los deberes y facultades del cargo son iguales para todos los directores, salvo el caso del
Presidente o de quien haga sus veces, la retribucin por el ejercicio del cargo debe ser igual para todos
ellos, con la salvedad indicada. Ese criterio, que en circunstancias normales de pleno ejercicio del
cargo por todos los directores resulta ser el ms equitativo, podra ser dejado de lado por la junta
general en situaciones excepcionales, o si los directores, por unanimidad, acordasen otra forma de
distribucin.
La retribucin fijada en base a una participacin sobre las utilidades, se calcula sobre utilidades lquidas
luego de restar la reserva legal - art. 166 (vase el Cap.11). (2)
Procede el pago, aunque la junta acuerde que las utilidades sean capitalizadas o aplicadas a reservas.
Por analoga con lo dispuesto respecto de los dividendos (3) cabe hacer pagos a cuenta de la
participacin en la utilidad que corresponde al directorio en base a balances peridicos, previa
autorizacin de la junta general y sin perjuicio de la responsabilidad del directorio.
_____________________________
Algunos autores consideran que el art. 166 distingue el concepto de retribucin del de
participacin en las utilidades. Sealan al respecto que existe la posibilidad de que la sociedad
pague a los directores la retribucin establecida y, adicionalmente, les permita participar en las
utilidades. No concordamos con dicho criterio, pues toda cantidad que perciban los directores
por su condicin y labor de tales tendr carter retributivo, aun cuando pueda consistir en una
participacin en las utilidades.
Sobre la limitaciones a la deduccin de la remuneracin del directorio como gasto para fines del
impuesto a la renta, vase la sec. 6/4.16 del Manual del mpuesto a la Renta, publicado por esta
editorial.
Vase el Cap. 12.




a) Contratos con la sociedad
La LGS no slo impone al socio el deber de lealtad para con la sociedad. En lnea con ese
deber establece medidas tendentes a evitar que el director se aproveche del cargo en
detrimento de la sociedad. Se trata de las normas que regulan la conducta del director en
situaciones en que se suscita un conflicto entre un inters propio o de un tercero relacionado y
el inters social. Las situaciones consideradas y las prevenciones establecidas son las
siguientes:
Contratos con la sociedad
Los contratos que la sociedad celebre con sus directores y los prstamos y garantas que les
otorgue requieren de un acuerdo autoritativo del directorio adoptado con el voto favorable de los
dos tercios de sus miembros - art. 179, segundo prrafo.
El director solicitante del prstamo o garanta no puede participar en la deliberacin y votacin.
Su voto no es computable para la determinacin de la mayora, pero su concurrencia s se toma
en cuenta para comprobar el qurum de la sesin - art. 180 y aplicacin analgica del art. 133.
Estas condiciones son tambin aplicables para los prstamos o garantas a otorgarse a los
parientes del director dentro del tercer grado de consanguinidad (hermanos, tos) o segundo de
afinidad (suegros, cuados); a los directores de sociedades vinculadas y a los parientes de
stos en los indicados grados - art. 179, tercer prrafo.
No seala este dispositivo lo que debe entenderse por sociedad vinculada. Por lo que debe
entenderse que la vinculacin existe entre la sociedad controlada y la controlante a que se
refiere el art. 105 . As, una sociedad controlada deber sujetarse a las restricciones que
establece el art. 179 en sus vnculos contractuales con los directores de la sociedad controlante
y viceversa.
No es necesario el cumplimiento de estos requisitos cuando los prstamos o garantas
responden a:
operaciones que la sociedad celebra normalmente con terceros y siempre que se concerten en
las condiciones del mercado - art. 179, primer prrafo.
Por ejemplo, es el caso de ventas o servicios a crdito.
adelantos de las retribuciones que corresponden a los directores - vase la sec. 5/11.

b) Adopcin de acuerdos
Rigen aqu dos prescripciones:
90
Los directores no pueden adoptar acuerdos que no cautelen el inters social sino sus propios intereses
o los de terceros relacionados - art. 180, primer prrafo.
La ley no ha procurado una nocin de los "terceros relacionados" a los fines de esta norma. Por lo que
ser necesario apreciar en cada caso si el nexo familiar, econmico, legal o de otro orden que pueda
existir entre el director y el tercero determina que opere la restriccin establecida. No obstante es claro
que la vinculacin existe tratndose del cnyuge y parientes que menciona el art. 179, tercer prrafo
(ver literal a); y de personas naturales o jurdicas respecto de las que el director sea socio, mandatario,
director o gerente, segn el caso.
El director que en cualquier asunto tenga inters en contrario al de la sociedad debe manifestarlo y
abstenerse de participar en la deliberacin y resolucin concerniente a dicho asunto - art. 180, segundo
prrafo.
Al respecto vase la sec. 5/19.7.


c) Oportunidades comerciales
Los directores no pueden usar en beneficio propio o de terceros relacionados las oportunidades
comerciales o de negocios de que tuvieren conocimiento en razn de su cargo - art. 180, primer
prrafo.
Sobre la nocin de terceros relacionados vase el literal b).

d) Actividades competitivas
Los directores no pueden participar por cuenta propia o de terceros en actividades que compitan con la
sociedad, sin el consentimiento expreso de sta - art. 180, primer prrafo.
La participacin del director por cuenta de tercero en una actividad competidora de la que desarrolla la
sociedad, se manifiesta cuando acta como director, gerente, apoderado e, inclusive, presta nombre,
del tercero.
El consentimiento a que alude la norma debe procurarlo la junta general, no pudiendo participar en la
votacin a ese fin el director accionista respecto de quien se plantea el conflicto de inters (sec. 4/15.2).
E! consentimiento podra otorgarlo el directorio si el estatuto o la junta general lo facultaran.

5/12.2 Responsabilidad
La violacin de las restricciones vinculadas al conflicto de intereses genera responsabilidad en el
director frente a la sociedad como sigue:
Los directores son solidariamente responsables por los contratos, crditos, prstamos o garantas
celebrados u otorgados con infraccin de lo normado por el art. 180 - art. 180, cuarto prrafo.
El director que contravenga lo dispuesto por el art. 179 responde de los daos y perjuicios que cause a
la sociedad - art. 179, tercer prrafo.
Esa contravencin es adems causal especfica de remocin cargo - art. 180, tercer prrafo - vase la
sec. 5/8.1c.

5/13.1 En general
El directorio es el rgano encargado de formar y expresar la voluntad de la sociedad en lo relativo a la
formulacin de la poltica general de la empresa, la programacin de su gestin en los aspectos ms
amplios y el control de su ejecucin por el gerente - vase la sec. 5/13.2.
Corresponde tambin al directorio la funcin de administrar e impulsar el funcionamiento interno de la
sociedad como persona jurdica y proveer a su representacin legal - vase la sec. 5/13.3.
Es de notar que las indicadas funciones corresponden al directorio mientras la sociedad no est sujeta
al rgimen de liquidacin, sea de acuerdo al previsto en la propia LGS (vase las seccs. 20/2.1 y
20/3.2) o en la Ley del Sistema Concursal (vase la sec. 25/ 4.2). Una vez que la sociedad se
encuentra sujeta a dicho rgimen el directorio cesa en sus funciones como rgano social y es
sustituido por el liquidador.
El directorio ejerce sus funciones a travs de la participacin colegiada de los directores,
quienes deben proceder con la "diligencia de un ordenado comerciante y de un representante
legal" (art. 171), cumpliendo las obligaciones y ejercitando las facultades individuales que se
sealan en las seccs. 5/9.1 y 5/9.2.
Salvo disposicin estatutaria expresa, las facultades del directorio no excluyen la posibilidad de
que la junta general pueda intervenir en decisiones que ataen a la gestin y representacin en
determinados asuntos concretos, adems de los que le sean reservados por la ley o el estatuto
(art. 172) aun cuando no sea el rgano idneo para ello - arts. 114, inc. 5, y 115, inc. 8.


5/13.2 La gestin de la actividad empresarial
El art. 172 otorga al directorio todas las facultades de gestin y representacin legal necesarias
al cumplimiento del objeto para el cual fue creada la sociedad, con la salvedad de los asuntos
que la ley o el estatuto atribuyan a la junta general. Tales facultades comprenden la realizacin
de actos de administracin ordinaria y extraordinaria.
ndependientemente de estas amplias facultades, y dado que es el gerente quien decide y
ejecuta los actos de administracin ordinaria inherentes a la rutina de la empresa (vase el Cap.
6), la funcin y responsabilidad del directorio, respecto a los negocios de la sociedad se
circunscribe bsicamente a los siguientes aspectos:
Disear la poltica general de la empresa;
Programar su gestin en los aspectos ms amplios;
Decidir sobre los actos de administracin extraordinarios que requiera el funcionamiento de la
empresa;
Estn restringidos estos poderes de decisin en los casos del art. 77 (las adquisiciones de
bienes a ttulo oneroso por un importe que exceda la dcima parte del capital pagado, a
realizarse dentro de los primeros seis meses desde su constitucin, deben ser aprobadas por la
junta general con informe del directorio); y del art. 115, inc. 5 (compete a la junta general
acordar la enajenacin en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el 50% del
capital de la sociedad).
Sin embargo, la Res. 067-2001-ORLC/TR de 13-2-01 se ha pronunciado porque puede
extenderse al directorio esta ltima facultad. Vase al respecto la sec. 4/2.1.
Discrepamos del criterio de esta resolucin, pues la facultad prevista en el inc. 5 del art. 115 se
orienta a la preservacin del patrimonio social. Si esa facultad tambin le es atribuida al
directorio o el gerente cul es el sentido asignable a la indicada regla? La exigedad del
capital con relacin al patrimonio - situacin que pone en evidencia la ineficacia de la norma -
no debe impedir que se cumpla su mandato.
Vigilar que la administracin ordinaria del gerente se ajuste a la ley, al inters social y a los
acuerdos de la junta general de accionistas y del directorio reuniendo los niveles de eficiencia y
competencia requeridos.
Son actos de administracin extraordinaria aqullos que por su naturaleza, cuanta e
importancia excedan la rutina de los negocios sociales, considerando el giro, magnitud y
situacin concreta de cada sociedad - vase el Cap. 6.
Constituyen ejemplos de administracin extraordinaria la venta o compra de inmuebles o
maquinarias de valor significativo respecto al patrimonio social y cuya comercializacin no
constituya el giro de la sociedad, ya que en tal caso se estara ante actos ordinarios; la
celebracin de contratos de prstamos por sumas que revistan importancia con relacin al
patrimonio social; el otorgamiento de garantas reales o personales, salvo el caso de
91
operaciones de poca monta; la celebracin de contratos comerciales que puedan ser determinantes
para la sociedad por su cuanta o duracin, etc.
Jurisprudencia registral
La facultad del directorio para administrar la sociedad comprende la de realizar todo tipo de actos de
administracin y de disposicin, con excepcin de los asuntos que la ley o el estatuto atribuyan a la
junta general u otro rgano o excluyan expresamente de la competencia del directorio - Res. 021
-2002-ORLC/TR de 18-1 -02, (precedente de observancia obligatoria - pub. 4-2-02).
Esta resolucin recay en un caso de denegacin de la inscripcin del poder otorgado por el directorio
al gerente para la celebracin de contratos de arrendamiento financiero. Segn el Registrador de los
antecedentes registrales no se desprenda que el directorio tuviera facultades para realizar ese acto.
El Tribunal Registral consider que estando comprendidos en el objeto social, segn el art. 11 de la
LGS, los actos relacionados con l que coadyuvan a su realizacin aunque no estn expresamente
indicados, no corresponde a los Registradores evaluar si los actos realizados por el directorio cumplen
esa finalidad, "puesto que ello implicara evaluar si las decisiones del directorio son adecuadas para la
gestin de la sociedad".


5/13.2 La gestin de la actividad empresarial
El art. 172 otorga al directorio todas las facultades de gestin y representacin legal necesarias al
cumplimiento del objeto para el cual fue creada la sociedad, con la salvedad de los asuntos que la ley o
el estatuto atribuyan a la junta general. Tales facultades comprenden la realizacin de actos de
administracin ordinaria y extraordinaria.
ndependientemente de estas amplias facultades, y dado que es el gerente quien decide y ejecuta los
actos de administracin ordinaria inherentes a la rutina de la empresa (vase el Cap. 6), la funcin y
responsabilidad del directorio, respecto a los negocios de la sociedad se circunscribe bsicamente a los
siguientes aspectos:
Disear la poltica general de la empresa;
Programar su gestin en los aspectos ms amplios;
Decidir sobre los actos de administracin extraordinarios que requiera el funcionamiento de la empresa;
Estn restringidos estos poderes de decisin en los casos del art. 77 (las adquisiciones de bienes a
ttulo oneroso por un importe que exceda la dcima parte del capital pagado, a realizarse dentro de los
primeros seis meses desde su constitucin, deben ser aprobadas por la junta general con informe del
directorio); y del art. 115, inc. 5 (compete a la junta general acordar la enajenacin en un solo acto, de
activos cuyo valor contable exceda el 50% del capital de la sociedad).
Sin embargo, la Res. 067-2001-ORLC/TR de 13-2-01 se ha pronunciado porque puede extenderse al
directorio esta ltima facultad. Vase al respecto la sec. 4/2.1.
Discrepamos del criterio de esta resolucin, pues la facultad prevista en el inc. 5 del art. 115 se orienta
a la preservacin del patrimonio social. Si esa facultad tambin le es atribuida al directorio o el gerente
cul es el sentido asignable a la indicada regla? La exigedad del capital con relacin al patrimonio -
situacin que pone en evidencia la ineficacia de la norma - no debe impedir que se cumpla su mandato.
Vigilar que la administracin ordinaria del gerente se ajuste a la ley, al inters social y a los acuerdos de
la junta general de accionistas y del directorio reuniendo los niveles de eficiencia y competencia
requeridos.
Son actos de administracin extraordinaria aqullos que por su naturaleza, cuanta e importancia
excedan la rutina de los negocios sociales, considerando el giro, magnitud y situacin concreta de cada
sociedad - vase el Cap. 6.
Constituyen ejemplos de administracin extraordinaria la venta o compra de inmuebles o maquinarias
de valor significativo respecto al patrimonio social y cuya comercializacin no constituya el giro de la
sociedad, ya que en tal caso se estara ante actos ordinarios; la celebracin de contratos de
prstamos por sumas que revistan importancia con relacin al patrimonio social; el
otorgamiento de garantas reales o personales, salvo el caso de operaciones de poca monta; la
celebracin de contratos comerciales que puedan ser determinantes para la sociedad por su
cuanta o duracin, etc.
Jurisprudencia registral
La facultad del directorio para administrar la sociedad comprende la de realizar todo tipo de
actos de administracin y de disposicin, con excepcin de los asuntos que la ley o el estatuto
atribuyan a la junta general u otro rgano o excluyan expresamente de la competencia del
directorio - Res. 021 -2002-ORLC/TR de 18-1 -02, (precedente de observancia obligatoria - pub.
4-2-02).
Esta resolucin recay en un caso de denegacin de la inscripcin del poder otorgado por el
directorio al gerente para la celebracin de contratos de arrendamiento financiero. Segn el
Registrador de los antecedentes registrales no se desprenda que el directorio tuviera
facultades para realizar ese acto.
El Tribunal Registral consider que estando comprendidos en el objeto social, segn el art. 11
de la LGS, los actos relacionados con l que coadyuvan a su realizacin aunque no estn
expresamente indicados, no corresponde a los Registradores evaluar si los actos realizados por
el directorio cumplen esa finalidad, "puesto que ello implicara evaluar si las decisiones del
directorio son adecuadas para la gestin de la sociedad".

a) Facultades legales
Adems de las funciones relativas a la gestin de la actividad empresarial y sin perjuicio de las
atribuciones que el estatuto y la junta general le otorguen, la ley atribuye al directorio las
siguientes facultades relacionadas con el funcionamiento orgnico e interno de la sociedad y su
representacin legal:
En relacin con la junta general:
Convocarla - art. 113.
Disponer que se lleve a cabo en presencia de notario - art. 138.
En relacin con el propio directorio o sus miembros:
Elegir a su presidente, salvo que el estatuto disponga otra cosa - art.165.
Elegir al director reemplazante en caso de vacancia del cargo si no hay director suplente ni
alterno, salvo disposicin diversa del estatuto - art. 157.
Delegar algunas de sus facultades en uno o ms directores - art. 174.
Aprobar los contratos, crditos, prstamos y garantas que la sociedad celebre con, u otorgue a,
los directores, gerentes, apoderados y determinados terceros, cuando no sean propias del giro
o no se concerten en las condiciones del mercado - art. 179.
En relacin con el gerente:
Designar al gerente general y dems gerentes y establecer sus facultades, salvo que el estatuto
reserve esa atribucin a la junta general (arts. 185 y 188); as como renovarlos - art. 187.
En relacin con la distribucin de dividendos:
Dar su opinin a la junta general antes de que sta acuerde un dividendo a cuenta; por
delegacin de la junta, acordar ese dividendo - art. 230, incs. 4 y 5.
En relacin con la modificacin del estatuto o del aumento del capital:
Por delegacin de la junta general, modificar el estatuto con los alcances y en las circunstancias
que se le sealen - art. 198.
Por delegacin de junta general, sealar la oportunidad en que se debe aumentar el capital
acordado por la junta general, o acordar el aumento del capital - art. 206.
92
Establecer el procedimiento a seguir para la suscripcin y pago de las acciones en segunda rueda, en
casos de aumento del capital - art. 208.
En relacin con la emisin de obligaciones:
Por delegacin de la junta general, tomar las decisiones concernientes a la emisin y colocacin de
obligaciones, una vez que aqulla ha acordado la emisin - art. 312.
Autorizar la adquisicin de las obligaciones emitidas sin necesidad de amortizarlas - art. 331.
Otras atribuciones:
Decidir el establecimiento de una o ms sucursales de la sociedad o su cancelacin, salvo que el
estatuto disponga otra cosa - arts. 398 y 402.
Administrar la sociedad irregular - art. 429.

b) Deberes
Adems del cumplimiento diligente de las funciones relativas a la gestin de la actividad empresarial,
pesan sobre el directorio deberes vinculados a la organizacin y funcionamiento de la sociedad como
persona jurdica. Muchos de ellos est sealados expresamente en la ley y de ellos damos cuenta ms
abajo.
Otros se manifiestan como lgica consecuencia o derivacin de reglas de la ley, en las que estn
invvitos, debiendo ser atendidos por el rgano administrador de la sociedad. (1) En todo caso el
directorio est llamado al cabal desempeo de sus funciones, debiendo velar en todo momento por el
funcionamiento regular de la sociedad, el cumplimiento de las normas legales, las estipulaciones
estatutarias, los acuerdos vlidos de la junta y los convenios vlidos entre los accionistas y entre stos
y terceros, que obliguen a la sociedad.
Son deberes especficamente sealados en la ley: (2)
En General
Gestionar la elevacin a escritura pblica e inscripcin en el Registro de Personas Jurdicas de los
actos sociales, cuando ello corresponda - arts. 16 y 18.
Revisar la valoracin de los aportes no dinerarios - art. 76.
nformar a la junta general, para su aprobacin, sobre las adquisiciones onerosas que excedan del 10%
del capital pagado, que se realicen dentro de los seis meses siguientes a la constitucin de la sociedad
- art. 77.
Convocar a la junta general en los supuestos que la ley o el estatuto lo prevn -art. 113.
Brindar informacin suficiente, veraz y oportuna a los accionistas y al pblico sobre la situacin de la
sociedad - art. 175.
En relacin con aumentos de capital: dar publicidad a los aumentos para posibilitar el ejercicio del
derecho de preferencia (art, 211); informar a la junta general sobre la conveniencia de capitalizar un
crdito sobre la sociedad antes del acuerdo respectivo - art. 214.
Formular, poner a disposicin de los accionistas y someter a la aprobacin de la junta obligatoria anual
la memoria anual, los estados financieros y la propuesta de aplicacin de las utilidades - arts. 221 y
223.
Convocar a la asamblea de obligacionistas una vez suscrito el 50% de la emisin - arts. 320 y 321.
Formular el balance de transformacin - art. 339.
En relacin con procesos de fusin o escisin: aprobar el proyecto (arts. 346 y 371); abstenerse de
realizar actos que afecten el proyecto (arts. 348 y 373), poner a disposicin de los accionistas y
acreedores la documentacin correspondiente (arts. 350 y 375); informar a la junta sobre las
variaciones patrimoniales significativas (arts. 351 y 376); formular el balance correspondiente (arts. 354
y 379).
En situaciones patrimoniales graves
El art. 113 faculta al directorio a convocar a la junta general de accionistas "por considerarlo necesario
al inters social". El art. 176 convierte esta facultad en deber si el directorio constata o puede presumir
fundadamente la prdida de la mitad o ms del capital. En estos casos la junta convocada debe
orientar sus decisiones en el sentido establecido por el art. 220. Vase sec. 10/2.3.
Si la prdida superara los dos tercios del capital, la junta general debe acordar el resarcimiento
de las prdidas, el aumento o reduccin del capital en cuanta suficiente, o la disolucin
inmediata de la sociedad (art. 407, inc. 4, vase el Cap. 19). En defecto del acuerdo de la junta
general, el directorio debe gestionar la disolucin solicitndola ante el juez del domicilio social
bajo sancin de responder solidaria e ilimitadamente frente a los acreedores por las futuras
deudas - arts. 409 y 424.
De igual manera, si el activo social no fuese suficiente para satisfacer los pasivos, o si tal
insuficiencia debiera presumirse, el directorio debe convocar a la junta general para informar tal
situacin y llamar a los acreedores dentro de los 15 das siguientes a la fecha de convocatoria a
junta. Si la junta no adopta una decisin que permita superar en forma inmediata tal situacin y
no se llega a un acuerdo con los acreedores sobre el pago de sus crditos, el directorio debe
solicitar el inicio del Procedimiento Concursal Ordinario respecto de la sociedad, (art. 176). (3)
El art. 176 de la LGS establece la obligacin del directorio de solicitar la declaracin de
insolvencia de la sociedad. Sin embargo, la Ley 27809 - Ley General del Sistema Concursal
(vigente desde el 7-10-02) ya no regula el indicado procedimiento. En sustitucin, los deudores
pueden solicitar el inicio del Procedimiento Concursal Ordinario.
Relativos al cumplimiento de los acuerdos de la junta
"El directorio es responsable del cumplimiento de los acuerdos de la junta general, salvo que
sta disponga algo distinto para casos particulares" - art. 177, segundo prrafo.
Deben, sin embargo, precisarse las consecuencias del cumplimiento de un acuerdo de la junta
que cause daos a terceros, y la forma como debe proceder el directorio en los casos que el
acuerdo fuera nulo, anulable o impugnable.
1) Acuerdos vlidos
El directorio est obligado a ejecutar el acuerdo vlido que adopte la junta, salvo que hubieran
variado sustancialmente las circunstancias que rodean su realizacin al extremo de convertirlo
en perjudicial para la sociedad.
En tal caso, es deber del directorio suspender la ejecucin del acuerdo y convocar a una nueva
junta para revisar la decisin, atendiendo a la diligencia de ordenado comerciante que la ley
(art. 171) le impone.
Fuera de la circunstancia referida en el prrafo anterior, el directorio queda relevado de toda
responsabilidad por los daos que sean consecuencia de la ejecucin de un acuerdo
vlidamente adoptado por la junta.
2) Acuerdos nulos
Los acuerdos nulos de la junta general de accionistas (sec. 1/9.2b) no dan lugar a su ejecucin,
por lo que los directores no incurren en responsabilidad al incumplirlos. Por el contrario, si el
directorio ejecuta el acuerdo nulo y causa un dao, incurre en responsabilidad.
Si el acuerdo nulo es reemplazado por otro vlido, el directorio debe proceder a su ejecucin -
vase la sec. 4/21.3.
3) Acuerdos anulables
Los acuerdos anulables referidos en la sec. 4/21.2d, deben ser ejecutados por el directorio
mientras no se dicte sentencia que ampare la demanda de impugnacin o no sean suspendidos
temporalmente por el juez. En caso contrario, incurre en responsabilidad pues la interposicin
de la demanda de impugnacin (sec. 4/22.1) no importa la suspensin de la ejecucin del
acuerdo.
93
Si el acuerdo presentara evidencias de ilegitimidad, el directorio puede proceder cautamente hasta que
transcurran los plazos o se dicte sentencia, siempre que no requiera de ejecucin inmediata. Si la
sentencia que ampara la demanda es expedida despus de ejecutado el acuerdo, no puede
pretenderse una responsabilidad en los directores en forma retroactiva. Por el contrario, si hubo un
apresuramiento intencional en los directores por completar la ejecucin de un acuerdo antes de que se
dicte la sentencia o la resolucin de suspensin, el directorio es responsable por haber omitido la
diligencia "de un representante leal".
______________________________
Por ejemplo, el deber de no pagar dividendos con cargo a utilidades inexistentes (art. 40); de ejecutar
las resoluciones suspensivas y sentencias recadas en los procedimientos de impugnacin de acuerdos
sociales (arts. 145 y 148); de sancionar o tomar medidas respecto de las irregularidades que detecte en
la administracin (art. 171).
El Cdigo Tributario tambin ha impuesto a los directores un deber de informacin a la junta general
con ocasin de la distribucin de utilidades. Su incumplimiento determina el surgimiento de
responsabilidad respecto de la Administracin Tributaria y no frente a la sociedad. Vase la parte final
de la sec. 1/11.1.
El D.Leg. 757, segunda disposicin transitoria, modificada por las Leyes 26245, 26395, 26555 y 26724,
as como la octava disposicin transitoria de la LGS, modificada por las Leyes 27237, 27388 y 27610
dejaron en suspenso desde el 13-12-91 y hasta el 31-12-2003 la vigencia de la disposicin contenida
en el segundo prrafo del art. 176 (antes tercer prrafo del art. 169). Posteriormente, la Ley 28233
(pub. 28-5-04) modific nuevamente la Octava Disposicin Transitoria de la LGS disponiendo la
suspensin de la antedicha norma hasta el 31-12-04. Entendemos que esta suspensin est referida a
la obligacin de los directores de llamar a los acreedores y solicitar la declaracin de insolvencia
cuando los activos sociales sean inferiores a los pasivos, mas no a la obligacin de convocar a la junta
para informarla de la situacin. nterpretar que ha quedado en suspenso inclusive esta obligacin, es
incongruente con el hecho que no se ha dejado en suspenso la obligacin de convocar a la junta
cuando se ha perdido ms del cincuenta por ciento del capital, a que se refiere el primer prrafo del art.
176. Cabe destacar que respecto del periodo en el que no rigi la antedicha suspensin desde el 1-1-
04 hasta el 28-5-04), la Unica Disposicin Transitoria de la Ley 28233 ha dispuesto que los procesos o
procedimientos en trmite referidos a la norma suspendida, deben adecuarse a lo sealado por esa ley.
Es decir, que puede acordarse la reversin del proceso o procedimiento iniciado en ese lapso.


5/14 La representacin de la sociedad
El art. 172 establece que el directorio tiene las facultades de representacin necesarias para la
administracin de la sociedad dentro de su objeto. Ahora bien, su carcter de rgano colectivo hace
inapto al directorio para atender el quehacer cotidiano relativo a la representacin de la sociedad. De
all que la ley haya contemplado al gerente como rgano necesario en la S.A., encargado de su
representacin legal respecto a los actos de administracin ordinaria - vase el Cap. 6.
En tal sentido, y en lo que constituyen sus funciones segn se indica en las seccs. 5/13.2 y 5/13.3,
debe entenderse que la representacin del directorio en la ejecucin de sus decisiones se da:
En lo relativo a los acuerdos sobre actos de administracin extraordinaria (sec. 5/13.2) a travs del
director o directores en quienes delegue la funcin de ejecutar dichos actos (ver sec. 5/16), salvo que el
estatuto asigne esa funcin al presidente del directorio o a quien haga sus veces.
En lo relativo al funcionamiento orgnico e interno de la sociedad (sec. 5/13.3), a travs del presidente
del directorio.
La facultad de representacin del directorio cesa al sobrevenir la disolucin de la sociedad, siempre y
cuando el liquidador acepte el cargo expresamente o desempee funciones de administracin o
representacin de la sociedad (arts. 14 y 413). No obstante, subsisten deberes de colaboracin de los
ex-directores para con el liquidador - vase la sec. 5/9.1, numerales 8 y 9.
Empresas sujetas a la Ley del Sistema Concursal
Sobre la representacin de la sociedad sometida al proceso de reestructuracin patrimonial o al
de disolucin y liquidacin, conforme a la Ley del Sistema Concursal, vase la sec. 25/3.5.


5/15 Limitaciones estatuarias a las facultades del directorio
El art. 172 establece que el estatuto puede limitar las facultades del directorio, reservndolas a
la junta general. Tal posibilidad debe, sin embargo, ser interpretada restrictivamente de acuerdo
a las siguientes precisiones:
Las facultades del directorio que corresponden a las funciones referidas en los nums. 1, 2 y 4
de la sec. 5/13.2 no pueden ser limitadas por el estatuto, desde que constituyen el contenido
mnimo de cualquier administracin y el sustento de la responsabilidad del directorio.
Es vlida la limitacin de facultades relativa a su funcin de tomar acuerdos sobre los actos de
administracin extraordinaria mencionados en la sec. 5/13.2, reservndolos a la autorizacin de
la junta general.
No producen efecto frente a terceros las limitaciones a sus facultades de administracin
ordinaria, determinadas en base a lo que constituye el giro concreto de la empresa (que puede
ser ms restringido que el objeto social), normalmente ejercidas por el gerente.
Frente a la sociedad, sin embargo, el directorio incurrir en responsabilidad si acta en exceso
de sus facultades.
Es vlida la limitacin de facultades relativas a la gestin de la sociedad como persona jurdica
(vase la sec. 5/13.3), siempre que la ley no las otorgue al directorio con el carcter de
inderogables y de orden pblico.
Las limitaciones (calificadas como vlidas) que fueran introducidas a travs de una modificacin
del estatuto o acuerdo complementario de la junta, slo pueden ser opuestas a terceros si han
sido inscritas en el Registro de Personas Jurdicas (art. 2014 C.C.). Los terceros que hubieran
contratado con la sociedad desconociendo limitaciones no inscritas pueden, sin embargo,
basarse en ellas para todo lo que le favorezca (ej.: exceptuarse de cumplir sus obligaciones) -
art. 16, tercer prrafo.
Salvo lo sealado en el literal c), la sociedad no queda vinculada con terceros respecto a los
actos que el directorio haya autorizado, transgrediendo las limitaciones (vlidas) inscritas en el
registro. En estos casos los terceros pueden iniciar contra los directores las acciones
indemnizatorias y penales que correspondan - art. 13, segundo prrafo.



5/16.1 Concepto
La diversidad y complejidad de la funcin administrativa, sobre todo en las grandes empresas,
ha llevado a que, para su ms cuidadoso y eficiente desempeo, el directorio asigne a uno o
ms de sus miembros la atencin de asuntos propios de su competencia. Es la figura de la
delegacin que la ley regula en su art. 174.
Expresa el primer prrafo de ese dispositivo que el directorio "puede nombrar a uno o ms
directores para resolver o ejecutar determinados actos". No se requiere autorizacin estatutaria
para ello. Sin embargo, como no es de la esencia del rgimen de la S.A. que el directorio
cuente con esa facultad el estatuto puede suprimir la delegacin.
En la medida que el directorio delega facultades, la toma de decisiones sobre los asuntos a los
que ellas estn referidos escapan al proceso de deliberacin y votacin que se da en su seno,
lo que forzosamente afecta su natural funcionamiento. Situacin sta que debe ser ponderada
por los fundadores al constituir la sociedad, o por la junta general, a los fines de su prohibicin o
adecuada regulacin en el estatuto.
La delegacin de facultades slo puede tener lugar en directores y requiere aceptacin. (1)
94
Al efectuar la delegacin el directorio est decidiendo actuar, en el mbito de la misma, sin sujecin al
principio de colegialidad y a travs de uno o ms de sus miembros.
Cuando se nombra dos o ms delegados para atender una misma funcin puede establecerse que
acten individualmente, conjuntamente (lo que implica concurrencia de voluntades; ej.: "doble firma") o,
segn lo prev el primer prrafo del art. 174, "en comit". Si nada se ha dicho en el acto de delegacin
(o en el estatuto), la actuacin en comit implicar la toma de decisiones por mayora.
En nuestro medio se alude al "comit ejecutivo" o "comisin ejecutiva" cuando la delegacin recae en
varios directores que deben proceder en forma colegiada. Cuando la delegacin se concede a un
director individual, otorgndole amplias facultades discrecionales y representativas, es usual nombrarlo
como "director ejecutivo".
La delegacin no resta facultades al directorio. Este puede intervenir en las materias que son objeto de
ella, en lo que constituye una suspensin de la delegacin que recobra vigencia para los futuros actos.
La delegacin puede ser permanente (extendindose hasta la finalizacin del perodo del directorio o
hasta su remocin total), temporal o para un acto determinado.
Conforme a lo resuelto por la Res. 408-96-ORLC/TR de 25-11-96, el acuerdo del directorio por el que
se confiere a los directores mayores poderes que los previstos en el estatuto social constituye una
ampliacin de poderes, y por ende una modificacin del estatuto, la cual slo puede ser acordada
conforme a lo previsto por la LGS.
En el caso de la citada resolucin, que confirm la denegatoria de inscripcin de un acuerdo en el
mencionado sentido, el directorio acord otorgar facultades al Director-Gerente as como a dos
cualesquiera directores actuando conjuntamente, sin indicar el nombre de persona alguna a la que
estuvieren referidas las facultades.El Tribunal Registral consider que el acuerdo constitua una
"ampliacin de los poderes de la sociedad, pues mediante dicho acuerdo se estn determinando
poderes especficos del Director Gerente, no establecidos as en el estatuto, arts. 24 y 28, pues stos
se refieren al gerente, quien puede o no ser director de la sociedad y, asimismo se est otorgando y
precisando facultades que pueden ejercer conjuntamente dos cualesquiera de los directores y que
difieren en gran parte de las que les reconoce el estatuto de la sociedad, implicando as una
modificacin del mismo y que exceden de las atribuciones del directorio". Agreg que "en
consecuencia, importando los indicados acuerdos del directorio otorgamiento de poderes que exceden
de sus facultades al margen del supuesto contenido en el art. 28 del estatuto que establece que el
directorio podr conferir facultades al gerente al nombrarlo o posteriormente, y asimismo, por constituir
tales actos una modificacin del estatuto de la sociedad, debe formalizarse atendiendo a lo dispuesto
por los arts. 123 y 4 de la Ley General de Sociedades" (D.Leg. 311).
_______________________
La atribucin de facultades adicionales al gerente no tiene el carcter de delegacin. Aun si le fuera
encomendado el cumplimiento de una obligacin propia del directorio, la tajante redaccin del art. 174
impide calificar dicha relacin como delegacin.
5/16.2 Efectos sobre la responsabilidad
La delegacin de facultades no libera a los directores delegantes de responsabilidad por los daos y
perjuicios que los delegados puedan causar a la sociedad, accionistas y terceros, en ejercicio de
aqulla. Si bien no hay norma en la LGS que as lo disponga, resulta ese efecto del hecho que en la
delegacin es el propio directorio el que acta a travs del director o directores delegados.
Si el acto mismo de la delegacin infringiera la ley (ej.: delegacin otorgada para realizar un acto no
permitido por la ley) o el estatuto (ej.: si el estatuto no la permitiera en general o respecto del acto
materia de la delegacin), o versara sobre un acto u operacin cuya ejecucin puede resultar altamente
riesgosa a la actividad empresarial de la sociedad, el director que no vot a favor de la delegacin
deber actuar segn lo normado en el art. 178 para quedar excluido de toda responsabilidad en caso la
ejecucin del acto llegue a causar daos o perjuicios a la sociedad (vase la sec. 5/22.3a). Si no
actuara as, deber obrar con diligencia para evitar la ejecucin del acto delegado, a fin de
liberarse de la responsabilidad en el mismo caso - vase la sec. 5/22.3b) y c).
Si la delegacin en s no fuera cuestionable pero su ejercicio resultara contrario a la ley, al
estatuto, a los acuerdos vlidos de la junta o a los convenios entre accionistas y entre stos y
terceros que obliguen a la sociedad, o fuera perjudicial a la actividad empresarial de la
sociedad, el director no delegado, haya votado o no a favor de la delegacin, debe denunciar el
hecho en el seno del directorio a fin de que adopte las medidas del caso y, si fuera pertinente,
solicitar la convocatoria de la junta general a fin de que se pronuncie al respecto. El deber de
diligencia y lealtad inherente al cargo de director (sec. 5/9.1) as lo exige, siendo tal actuacin la
procedente a los fines de su liberacin de responsabilidad.


5/16.3 Facultades indelegables
El directorio no puede delegar las siguientes facultades (art. 174, ltimo prrafo):
la rendicin de cuentas y la presentacin de estados financieros a la junta general de
accionistas;
las que la junta le confiera ms all de las que le corresponden de acuerdo a la ley o el estatuto
(vanse las seccs. 5/13.2, 5/13.3a, 5/14 y 5/15), salvo que ella misma lo autorice.


5/16.4 Mayora requerida
La delegacin temporal de facultades o para un punto concreto, debe ser acordada por la
mayora de los directores concurrentes a una sesin vlidamente instalada - vase la sec.
5/19.8.
La delegacin permanente (vase la sec. 5/16.1) requiere del voto favorable de las dos terceras
partes de los miembros del directorio - art. 174, segundo prrafo.



5/16.5 nscripcin
El art. 174, segundo prrafo, exige la inscripcin registral para la delegacin permanente de
alguna facultad del directorio. Agrega que a ese fin basta copia certificada de la parte pertinente
del acta.
Esta exigencia debe cumplirse, aun cuando la delegacin slo est referida a actos de
administracin interna.
De otro lado, si la delegacin comprendiera el ejercicio de la facultad de representacin, para
resultar oponible a terceros requerir inscripcin registral, aun cuando no sea permanente.
Sobre el procedimiento de inscripcin vase la sec. 1/10.3.

5/16.6 Cese de la delegacin
El cese de la delegacin, temporal o permanente, puede ser acordada en cualquier momento
por mayora de los directores concurrentes a una sesin vlidamente instalada.
Tambin puede ser acordado por la junta general de accionistas - arts. 114, inc. 5, y 115, inc. 8.
En su caso deber inscribirse la revocacin de la delegacin inscrita - vanse las seccs. 1/10.2
y 1/10.3.
5/17 Divisin interna de funciones
Diversa a la delegacin es la divisin de funciones que puede darse al interior del directorio,
atendiendo a la calificacin de sus miembros. No es inscribible en el registro ni oponible a
terceros.
95
La responsabilidad de los directores no encargados de la funcin vinculada al acto daoso no se limita
a vigilar el desempeo de los directores comisionados.


5/18 Nombramiento de mandatarios y apoderados
Distinta a la delegacin es el nombramiento de mandatarios y apoderados, que puede recaer en
funcionarios de la empresa o terceros no directores.
El directorio incurre en responsabilidad por los actos de aqullos, si hubiera procedido con dolo o
negligencia grave al elegirlos o vigilar su desempeo. La negligencia se mide en funcin de la
"diligencia de un ordenado comerciante" referida en la sec. 5/9.1.
Los mandatarios y apoderados son elegidos y removidos por decisin de la mayora de los directores
concurrentes a una sesin vlidamente instalada.
Vase en la sec. 5/14, parte final, el pronunciamiento de la Res. 064-2002-ORLC/TR de 31-1-02
(precedente de observancia obligatoria - pub. 28-2-02) sobre el otorgamiento de facultades por rganos
de sociedades declaradas en insolvencia.
Sobre el procedimiento de inscripcin de los poderes, vase los arts. 14 y 46 de la LGS y la sec. 1/10.3.
5/18 Nombramiento de mandatarios y apoderados
Distinta a la delegacin es el nombramiento de mandatarios y apoderados, que puede recaer en
funcionarios de la empresa o terceros no directores.
El directorio incurre en responsabilidad por los actos de aqullos, si hubiera procedido con dolo o
negligencia grave al elegirlos o vigilar su desempeo. La negligencia se mide en funcin de la
"diligencia de un ordenado comerciante" referida en la sec. 5/9.1.
Los mandatarios y apoderados son elegidos y removidos por decisin de la mayora de los directores
concurrentes a una sesin vlidamente instalada.
Vase en la sec. 5/14, parte final, el pronunciamiento de la Res. 064-2002-ORLC/TR de 31-1-02
(precedente de observancia obligatoria - pub. 28-2-02) sobre el otorgamiento de facultades por rganos
de sociedades declaradas en insolvencia.
Sobre el procedimiento de inscripcin de los poderes, vase los arts. 14 y 46 de la LGS y la sec. 1/10.3.

5/19.2 Convocatoria

a) Oportunidad
El presidente, o quien lo reemplace, est obligado a convocar al directorio (art. 167, primer prrafo):
En las oportunidades que sean ordenadas por el estatuto.
Cuando lo requiere los intereses de la sociedad.
Cuando lo solicite cualquier director o el gerente general.
Ante tales circunstancias o solicitudes, el presidente debe convocar al directorio dentro del plazo que le
seala el estatuto, en la oportunidad prevista en la solicitud o, en su defecto en un plazo que no debe
exceder de diez das. De no hacerlo, la convocatoria la realiza cualquier director - art. 167, primer
prrafo.
Un director no puede convocar extemporneamente a sesin de directorio si el Presidente del
Directorio deneg o no atendi su solicitud de convocatoria, pues tal extemporaneidad determina la
falta de legitimacin del director para convocar por s mismo a sesin de directorio - Res. 76-98-
ORLC/TR de 19-2-98.
En el caso, el 13-1-93 un director haba solicitado al Presidente del Directorio convocar a sesin
de directorio, lo que no tuvo lugar. El 23-8-97 el mismo director convoc a sesin de directorio.



b) Forma
La convocatoria se realiza mediante esquelas, entregadas a cada director bajo cargo de
recepcin. El estatuto puede establecer una forma diversa o complementaria de notificacin a
los directores - art. 167.
Puede estipularse la convocatoria por avisos en "El Peruano" o en una publicacin distinta
previamente determinada. Si el estatuto slo aludiera a la convocatoria por publicaciones sin
otra precisin, debe seguirse lo sealado en la sec. 4/5.6a.
c) Anticipacin
La notificacin (o publicacin) de la convocatoria debe hacerse con una anticipacin no menor
de 3 das a la fecha sealada para la reunin, salvo disposicin diversa del estatuto - art. 167.
Debe tenerse presente que si el estatuto acorta exageradamente ese plazo, se impedira la
adecuada informacin del director sobre los temas de la agenda (vase la sec. 5/9.1, numeral
1). Por otro lado, si lo alarga demasiado, atentara contra la oportuna deliberacin de los temas
concernientes a la administracin de la sociedad. As, a pesar de la amplia libertad que otorga
el art. 167, consideramos cuestionable la norma estatutaria que establezca la sola anticipacin
de un da (salvo para casos de urgencia) o la que lo alargue a 10 das, dado que atenta contra
la estructura misma de la S.A.

d) Contenido
La convocatoria debe expresar claramente el lugar (vanse las seccs. 5/19.1 y 4/4), fecha y
hora de la reunin, consignando los asuntos a tratar e incluyendo los solicitados por los
directores o gerente, en su caso.
Vase adems la sec. 5/19.6.
e) Segunda convocatoria
La ley no prev la realizacin de una segunda convocatoria al directorio, en caso no se haya
contado con el qurum mnimo para instalarlo en la fecha fijada en la citacin inicial. No
obstante, el estatuto puede establecerla.
En tal caso, se requerir la misma anticipacin y qurum que la dispuesta para la instalacin del
directorio en primera convocatoria, salvo disposicin diversa del estatuto que respete las
exigencias legales mnimas.
Su utilidad prctica radica en hacer innecesaria una nueva iniciativa de convocatoria para lograr
la segunda citacin a directorio.

f) Dispensa de convocatoria
No son necesarias las formalidades de convocatoria referidas en los anteriores literales, si
estn presentes la totalidad de los directores y acuerdan por unanimidad la realizacin de una
sesin y los asuntos a tratar - art. 167, tercer prrafo.
El acuerdo unnime sobre los asuntos a tratar habilita la celebracin de la sesin sin
convocatoria previa, pero no excluye que, en ejercicio de la facultad conferida por el art. 167,
segundo prrafo, en el curso de aqulla, el director someta a consideracin del directorio los
asuntos que estime convenientes al inters social.

5/19.3 Derecho de asistencia
Es derecho y deber de los directores asistir a las sesiones del directorio (vase la sec. 5/9.1,
numeral 1).
96
No pueden asistir los directores que hayan sido suspendidos en sus funciones por el propio directorio al
incurrir en las incompatibilidades comentadas en la sec. 5/2.2. En su lugar concurren los directores
suplentes o alternos previamente designados.
Por el contrario, pueden concurrir los que estn impedidos de votar sobre determinada materia de la
agenda (o todas) - vase la sec. 5/19.7.
Respecto a la representacin individual de un director en los casos que lo permita el estatuto, vase la
sec. 5/3.
Pueden incorporarse a la sesin ya iniciada los directores que concurren con tardanza a la
convocatoria. No es vlida la disposicin estatutaria en contrario, en tanto imposibilita al director el
cumplimiento de sus obligaciones en perjuicio de la propia sociedad.
Pueden tambin asistir las personas invitadas por el directorio, siempre que su presencia cuente con la
aceptacin de la mayora de los directores concurrentes.
La posible presencia de invitados responde a las decisiones que puede tomar el directorio para la
buena administracin de la sociedad. Los invitados carecen, inclusive, de un derecho de voz. Su
intervencin se limita a los requerimientos de los directores. Son responsables de los daos que su
infidencia pueda causar a la sociedad.
Sobre el derecho de asistencia del director suplente o alterno, vase la sec. 5/5.
El gerente no tiene el derecho de asistir a las reuniones del directorio, salvo disposicin contraria del
estatuto. (1)
La posibilidad de que el estatuto ample el derecho de asistencia al directorio ms all de los casos
referidos en los prrafos anteriores, debe admitirse en forma muy restringida por el carcter reservado
que revisten las deliberaciones y decisiones sobre la administracin social.
________________________
A diferencia de lo que sucede en la junta general de accionistas (vase la sec. 4/7.3).

5/19.4 Qurum
Para que el directorio quede instalado vlidamente es necesaria la concurrencia de la mitad ms uno
de sus miembros. Si el nmero de directores es impar, el qurum es el nmero entero inmediato
superior a la mitad de aqul - art. 168, primer prrafo.
El estatuto puede exigir un qurum ms elevado para todos o determinados asuntos. No es vlida sin
embargo, la disposicin que exige la concurrencia de todos los directores - art. 168, segundo prrafo.
Para el clculo del qurum se tiene en cuenta el nmero total de directores fijado por el estatuto o la
junta general, aun cuando aqul se encuentre incompleto por cualquier causa de vacancia (R.R.S., art.
56). En su caso, no se computan los directores que hubieran sido suspendidos en sus funciones por el
propio directorio (vase la sec. 5/2.3), pudiendo concurrir en su lugar los suplentes o alternos
designados previamente. En cambio s se considera a los impedidos de votar sobre determinada
materia - vase la sec. 5/19.7.
Si se produce la renuncia de un director, el qurum del directorio se sigue estableciendo en funcin del
nmero de directores que conforman este rgano segn el estatuto inscrito, y no en funcin de los que
permanecen en el cargo - Res. 419-97-ORLC/TR de 10-10-97.

5/19.5 nstalacin
Por la fcil determinacin del qurum, la ley no dispone la formacin de una lista de asistentes.
Para efectos probatorios, sin embargo, es til confeccionar al inicio una lista de asistentes y
recabar la firma de cada director. Con ello se evita que algunos nieguen su presencia con el
objeto de aparentar una falta de qurum y frustrar la ejecucin de acuerdos que fueran
contrarios a su criterio.
En cada sesin debe designarse a la persona que la presidir si estuviese ausente el
presidente, salvo que el estatuto disponga otra cosa.
Como secretario actuar el gerente, salvo que el estatuto o acuerdo expreso de la junta general
o del directorio dispongan otra cosa (art. 188, inc. 6).

5/19.6 Agenda
A diferencia de lo que ocurre en la junta general, las materias anunciadas en la convocatoria no
limitan la competencia de la sesin del directorio respecto a los asuntos a tratar.
Al inicio o en el transcurso de ella, cualquier director puede solicitar que sean tratados
determinados asuntos no contemplados en la convocatoria (art. 167, segundo prrafo), los
mismos que por lo menos deben ser debatidos aun cuando su resolucin se posponga.
Esta posibilidad responde a los hechos imprevistos y requerimientos urgentes que plantea la
administracin de una empresa.
Jurisprudencia
En el caso de la Resolucin 008-2002-ORLC/TR de 11 -1 -02 el registrador haba denegado la
inscripcin de la remocin y el nombramiento de gerente general por no estar incluidos en la
agenda. Sustent su posicin en lo dispuesto por el art. 44 del R.R.S., segn el cual "el
registrador no puede inscribir acuerdos sobre asuntos distintos a los sealados en el aviso de
convocatoria o que no se deriven directamente de stos, salvo en los casos expresamente
previstos en la ley".
El Tribunal Registral revoc la observacin sealando: 1) que dado que el art. 44 del R.R.S. se
encuentra ubicado en el Captulo Segundo del Ttulo referido a las juntas generales de
accionistas, su norma slo es aplicable a ellas y 2) que el indicado artculo no puede aplicarse a
las sesiones de directorio porque la LGS establece reglas distintas sobre los asuntos a tratar en
las juntas generales y en las sesiones de directorio, previendo expresamente para las segundas
la posibilidad de tratar asuntos no previstos en su convocatoria.

5/19.7 Votacin - Caso de conflicto de intereses
A cada director corresponde un voto - art. 169.
Respecto al necesario voto en contra y expresa oposicin (adicional) para liberarse de la
responsabilidad derivada de un acuerdo reido con las funciones y obligaciones del directorio,
vase la sec. 5/22.3a.
Caso de conflicto de intereses
"El director que en cualquier asunto tenga inters en contrario al de la sociedad debe
manifestarlo y abstenerse de participar en la deliberacin y resolucin concerniente a dicho
asunto" - art. 180, segundo prrafo.
Si bien la ley se refiere al director que tenga un "inters en contrario al de la sociedad", debe
entenderse que la prohibicin no se limita a una directa oposicin de intereses sino que
comprende aquellas cuestiones de las que se pudiera derivar indirectamente alguna ventaja
para el director.
Aunque la ley no lo menciona, cabe entender, dada la finalidad de la norma, que la regla es de
aplicacin incluso en caso el conflicto de intereses se plantee no con el director sino respecto
97
de terceros relacionados con l. Tal es lo que sucede tratndose de las dems restricciones previstas
en el propio art. 180 para otras situaciones en que se plantea el conflicto de intereses. Vase la sec.
5/12.
Ntese que el director debe manifestar a los dems, antes de la discusin del asunto, que tiene un
inters contrapuesto al de la sociedad, a fin de que la deliberacin del mismo pueda tener lugar sin su
participacin. Corresponde a la finalidad de esa restriccin que los dems directores puedan solicitar al
director se retire momentneamente de la sesin para deliberar en reserva sobre el asunto en cuestin.
En caso de representacin individual de un director (sec. 5/3), el impedimento se determina
considerando tanto los intereses del representante como los del representado.
El director es responsable de los daos y perjuicios que el acuerdo logrado con su lcita intervencin
cause a la sociedad y puede ser removido por el directorio o por la junta general a propuesta de
cualquier accionista o director - art. 180, tercer prrafo.

5/19.8 Mayora
Los acuerdos se adoptan por mayora absoluta de votos de los directores participantes (art. 169), a
excepcin de los casos siguientes:
La aprobacin de los contratos que se celebren con los directores y de los prstamos, crditos y
garantas que se les otorgue, cuando no correspondan a las operaciones que la sociedad celebre
normalmente con terceros o no se concerten en las condiciones del mercado, caso en que se requiere
el voto favorable de los dos tercios de sus miembros - art. 179, segundo prrafo (sec. 5/12).
La delegacin permanente de sus facultades, para lo que se requiere el voto favorable de los dos
tercios de sus miembros - art. 174, segundo prrafo (sec. 5/16).
La aprobacin de los proyectos de fusin (art. 346) o de escisin (art. 371), que requiere el voto
favorable de la mayora absoluta de los miembros del directorio.
La adopcin de acuerdos fuera de sesin, para los que se exige unanimidad -vase la sec. 5/19.10.
El estatuto puede establecer mayoras ms altas para todos o determinados puntos (art. 169), pero no
exigir el voto favorable de todos los directores o la unanimidad de los concurrentes.
Distinto es que para determinados acuerdos el estatuto establezca, por ejemplo, el voto favorable de 5
de los 7 miembros que integran el directorio, y que slo concurran 5 a la sesin. En estos casos la
unanimidad no es impuesta por la norma sino por la ausencia de directores.
Empate en las votaciones
Si el estatuto no dispone otra cosa, los empates en las votaciones son dirimidos por quien preside la
sesin - art. 169, primer prrafo.
Recogiendo el criterio de la doctrina, (1) el trmino empate debe entenderse en sentido amplio,
correspondiendo al presidente dirimir cuando aritmticamente haya un empate en la votacin y cuando,
dndose o no un empate aritmtico, no pueda adoptarse un acuerdo con la mayora necesaria por la
existencia de discordia entre los miembros del directorio. La discordia puede haber surgido por el hecho
de existir ms de dos posiciones sometidas a votacin, por la emisin de votos en blanco o por haberse
producido abstenciones.
Es nulo el pacto que reste esta facultad al presidente del directorio sin dar otra alternativa de solucin.
La dirimencia de los empates por la suerte no responde a la diligencia de "ordenado comerciante" que
el art. 171 exige a la administracin del directorio, por lo que debe entenderse como invlida e ineficaz
la solucin que en tal sentido imponga el estatuto, manteniendo el presidente su "voto dirimente".
______________________
Enrique Elas, ob. Cit., p. 353.
5/19.9 Sesiones no presenciales
Si el estatuto as lo prev, el directorio puede adoptar acuerdos mediante la realizacin de
sesiones no presenciales las que deben tener lugar a travs de los medios electrnicos o de
otra naturaleza que permitan la comunicacin entre todos los directores y garanticen la
autenticidad del acuerdo. Sin embargo, cualquier director puede oponerse a que se utilice este
procedimiento y exigir la realizacin de una sesin presencial - art. 169, tercer prrafo.
El Presidente y el secretario de la sesin no presencial sern los responsables de extender el
acta correspondiente. Vase la sec. 5/20.2.

5/19.10 Acuerdos sin sesin
Distinta de la sesin no presencial es la figura de los acuerdos tomados por el Directorio fuera
de sesin. Se trata de mociones que normalmente tienen iniciativa en el presidente (o en quien
hace sus veces), quien las difunde por escrito entre los dems directores, y a la cual stos
prestan su adhesin o conformidad tambin por escrito, logrndose as el acuerdo.
El art. 169, segundo prrafo, da validez a dichos acuerdos siempre que sean adoptados por
unanimidad de los miembros del directorio y consten por escrito.
Se recoge as una prctica de la vida societaria que en la ley anterior no se normaba y que se
encubra mediante el acta de una sesin que realmente no se haba celebrado.
La toma de acuerdos fuera de sesin debe constar en acta - vase la sec. 5/20.2.

5/20 Actas de directorio

5/20.1 El Libro de actas - Hojas sueltas
Las sesiones de directorio deben constar en actas extendidas en un libro, en hojas sueltas o en
otra forma que permita la ley - art. 170, primer prrafo.
Sobre la legalizacin del libro de actas vase la seccin 4/19.2 y sobre las formalidades
relativas a las actas en hojas sueltas, vase la sec. 4/19.5.
Cuando por cualquier circunstancia no pueda asentarse el acta en el libro u hojas sueltas
correspondientes, puede extenderse y firmarse por todos los directores concurrentes en
documento especial que debe adherirse o transcribirse en el ms breve plazo, bajo
responsabilidad del gerente general (arts. 170 y 136). Vase al respecto la sec. 4/19.1.

5/20.2 Contenido, observaciones y firma - Efecto de la suscripcin
El art. 55 del R.R.S. establece que "salvo que se encuentren todos los directores reunidos, el
presidente del directorio, quien haga sus veces o el gerente general, dejar constancia en el
acta o mediante certificacin en documento aparte que la convocatoria fue cursada en la forma
y con la anticipacin previstas en la Ley, el estatuto y los convenios de accionistas inscritos en
el Registro".
Asimismo, el primer prrafo del art. 170, parte final, seala que "las actas deben expresar, si
hubiera habido sesin: la fecha, hora y lugar de celebracin y el nombre de los concurrentes; de
no haber habido sesin: la forma y circunstancias en que se adoptaron el o los acuerdos; y, en
todo caso, los asuntos tratados, las resoluciones adoptadas y el nmero de votos emitidos, as
como las constancias que quieran dejar los directores".
Vanse adems los arts. 57 y 58 del R.R.S.
Respecto a las constancias que pueden dejar los directores (para los efectos referidos en la
sec. 5/22.3a, entre otros) basta que el acta recoja el sentido de sus intervenciones, salvo el
caso de precisiones que requieran ser transcritas literalmente.
El acta debe ser firmada en un plazo mximo de diez das tiles desde la fecha de realizacin
de la sesin o de la adopcin del acuerdo, segn corresponda, por quienes actuaron como
98
presidente y secretario de la sesin o por quienes fueron expresamente designados para tal efecto,
salvo disposicin distinta del estatuto. El acta tambin puede ser firmada por cualquier director si as lo
desea y lo manifiesta en la sesin - art. 170, segundo y tercer prrafos.
El acta tendr validez legal y los acuerdos a que ella se refiere podrn ejecutarse desde el momento de
su suscripcin, bajo responsabilidad de quienes la hubiesen firmado - art. 170, cuarto prrafo.
Dentro de los 20 das tiles siguientes de realizada la sesin, el director que estime que el acta adolece
de inexactitudes u omisiones tiene el derecho de exigir que se consignen sus observaciones como
parte del acta.
Adems puede firmar la adicin correspondiente - art. 170, cuarto y sexto prrafos.

5/20.3 Copias
Los directores tienen derecho a que se les proporcionen copias certificadas del acta, en su integridad o
en las partes que sealen.
Este derecho es instrumental al derecho de informacin y al de defensa en caso de imputacin de
responsabilidad. De alli que deba ser reconocido al director aunque carezca de reconocimiento legal
expreso.
Este derecho se extiende a las actas de sesiones anteriores a sus perodos o a las que no hubieren
asistido, y tiene por lmite su ejercicio regular o para fines estrictamente ligados al cumplimiento de sus
funciones - art. del Ttulo Preliminar del C.C.
Las copias son expedidas por el gerente, sin necesidad de autorizacin por el directorio (arts. 46 y 188,
inc. 5). El gerente general debe expedir las copias en un plazo no mayor de 5 das contados desde la
fecha de recepcin de la respectiva solicitud, tal como lo dispone el art. 137 para la expedicin de
copias certificadas de las actas de junta general, aplicable por analoga respecto de las actas de
sesiones del directorio. En caso de incumplimiento, el peticionario puede solicitar la exhibicin judicial
del acta por los trmites de la prueba anticipada. El mandato judicial de exhibicin puede ser apelado
por la sociedad sin efecto suspensivo - CPC arts. 297 y 755.
El costo de las copias es asumido por la sociedad, por corresponder al cumplimiento de funciones por
los solicitantes.


5/20.4 Acta extendida por notario
Los notarios pueden intervenir en la sesin de directorio para dar fe de los actos, hechos y
circunstancias que presencien (D.L. 26002, arts. 94, inc. e, y 97). Dicha intervencin tendr lugar
cuando as lo consienten los directores asistentes.
Vase en la seccin 4/20.8 las normas relativas a la intervencin notarial.
5/21 nvalidez de los acuerdos del directorio
Los acuerdos del directorio destinados a producir efectos jurdicos estn sujetos a las reglas sobre
nulidad y anulabilidad de los actos jurdicos contempladas en los arts. 219 y 221 del C.C. No les son
aplicables en cambio las normas del art. 38 de la propia LGS sobre nulidad de los acuerdos societarios,
las cuales se aplican exclusivamente a los acuerdos de la junta general - vase la sec. 1/9.2a.
Ahora bien, a diferencia de lo que sucede con los acuerdos de la junta general, la LGS no ha previsto
un procedimiento especial de impugnacin para los acuerdos del directorio. Este silencio revela, en
nuestra opinin, la voluntad de! legislador de hacer inatacables los acuerdos de dicho rgano, inclusive
por la va de las acciones de nulidad y de anulabilidad. Considrese al respecto que los plazos de
prescripcin de tales acciones no se compatibilizan con la brevedad de los plazos de caducidad
establecidos para impugnar o demandar la nulidad de los acuerdos de la junta general.
La actitud del legislador parece encontrar fundamento en la necesidad de dar fluidez a los actos de la
administracin social; en el hecho que la junta est facultada para remover al directorio (art. 115, inc.
1); y en que los directores son responsables ante la sociedad, los accionistas y terceros por los
daos que causen a consecuencia de acuerdos o actos contrarios a la ley y al estatuto, o por
los realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave (ver sec. 5/22).
Sin embargo, es de relievar que slo accionistas que representen no menos del 20% de las
acciones con derecho de voto pueden solicitar la convocatoria de una junta general para la
revisin de un acuerdo del directorio nulo o anulable, salvo los supuestos de excepcin en que
procede la convocatoria judicial. De lo que se desprende que el rgimen vigente deja bastante
desvalidos a los titulares de menos del 20% de las acciones con derecho de voto. Ellos slo
podrn accionar contra los directores si alegan y prueban que su actuacin ha lesionado
directamente sus intereses.
Si se convocara a la junta general a solicitud de accionistas con ms del 20% de las acciones
con derecho de voto para la revisin del acuerdo del directorio que result nulo y aqulla lo
ratificara, podr impugnarse el acuerdo de la junta conforme a lo expuesto en las seccs. 4/21 y
4/22.

5/22.1 Supuestos en que surge la responsabilidad



a) Regla general
La responsabilidad del directorio alude a la obligacin del conjunto de sus miembros de resarcir
a la sociedad (y, eventualmente a los accionistas y terceros) por los daos y perjuicios que le
causen al dar actuacin a ese rgano social.
Esa obligacin nace cuando la lesin deriva de "acuerdos o actos contrarios a la ley, al estatuto
o por los realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave" - art. 177, primer
prrafo.
Como es de verse se est ante dos rdenes de actos lesivos: los que infringen el marco legal o
estatutario, dentro del cual el directorio debe desenvolver su actividad; y cualesquiera otros en
los que en dao de la sociedad se haya actuado con dolo o negligencia grave. Los primeros
corresponden en buena cuenta a los actos de administracin de la sociedad como persona
jurdica (5/13.3), en los cuales la actividad del directorio, se podra decir, es "reglada" (para
utilizar un trmino propio del derecho administrativo). Los segundos se vinculan con la gestin
de la actividad empresarial de la sociedad (sec. 5/13.2), en los cuales la discrecionalidad del
directorio se ejerce con amplitud.
Es de notar que el abuso de facultades, por definicin, pertenece al primer orden de hechos
daosos, por lo que, a los fines de los comentarios que siguen se le considera en ese grupo.

b) Hecho del directorio contrario a la ley o al estatuto
El hecho del directorio puede consistir en un acuerdo, en una accin que no revista la forma de
un acuerdo (ej.: el acto de un director delegado; proporcionar informacin que viola la reserva
del cargo) o en una omisin (ej.: no denunciar por escrito ante la junta general las
irregularidades cometidas por directores anteriores, de las que tuviese conocimiento - art. 177,
tercer prrafo).
Por hecho contrario a la ley debe entenderse todo aqul que constituye un incumplimiento (no
hacer o hacer lo contrario a lo debido) o un cumplimiento parcial, tardo o defectuoso:
de un deber impuesto especfica y expresamente a cargo del rgano social administrador; o
de un deber u obligacin establecido a cargo de la sociedad, cuya atencin era claramente
inherente al mbito de las funciones del directorio, a cuyo efecto dicho rgano pudo y debi
hacer uso de sus facultades legales y estatutarias.
Como "ley" ha de entenderse cualquier ley y no slo la LGS (1) e, inclusive, cualquier norma de
derecho positivo y no exclusivamente la ley en sentido formal. Tratndose del directorio ha de
99
considerarse, ante todo, las normas de la propia LGS en cuanto establecen los deberes del directorio
(sec. 5/13.3b) y, por extensin, las que sealan los deberes individuales de los directores si, en la
situacin de que se trate, se plantea un incumplimiento de tales deberes por el conjunto de los
directores (sobre tales deberes ver sec. 5/9.1).
La contrariedad de los acuerdos y actos del directorio con las estipulaciones estatutarias puede
plantearse respecto de cualquiera de ellas, aun cuando no regulen la actuacin de ese rgano. En todo
caso han de significar siempre un incumplimiento o el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de un
mandato estatutario.
Aunque el art. 177 no lo seala, la imputacin de responsabilidad al directorio por los acuerdos y actos
contrarios a la ley o al estatuto supone la existencia de dolo (conciencia y voluntad de incumplir el
mandato legal o estatutario) o culpa. (2) Esta ltima no requiere ser grave (falta del ms elemental
cuidado o diligencia).Basta que sea leve, esto es, que el directorio haya contrariado la ley o el estatuto
por falta de cuidado suficiente considerando la naturaleza de sus funciones y la situacin concreta de la
sociedad. (3)
Dado que respecto del incumplimiento de obligaciones la culpa leve se presume (C.C. art. 1329), la
imputacin de responsabilidad al directorio por infraccin de la ley o del estatuto slo entraa la prueba
de ese hecho y del dao causado a la sociedad a consecuencia del mismo.
En cambio, si se alegara que al infringir la ley o el estatuto el directorio actu con dolo o culpa grave,
deber probarse ello - C.C. art. 1330.
No exime de responsabilidad al directorio el que su hecho se haya realizado en cumplimiento de un
acuerdo de la junta, si ste era nulo por violar la ley o el estatuto, o si, siendo anulable era manifiesta
su anulabilidad (vase la sec. 5/13.3).
______________________________
A lo largo de su articulado la LGS utiliza la expresin " la ley", tanto para referirse a s misma ( a cuyo
efecto tambin se vale de las expresiones "esta ley o "la presente ley), como para aludir otra ley.
Ocurre lo primero cuando la materia regulada por "la ley a que se refiere en determinado artculo,
viene normada en ella misma (ej.:arts. 33, incs. 1 y 3; 34, 43, 116 y 172; 200, prrafo primero, inc. 4, y
prrafo tercero; 221, 253, 264, 293, 306, 323, 326, 345, 370 y 413).
La referencia a otra ley por medio de la expresin "la ley" se realiza con diversa significacin. Unas
veces se refiere a otra ley que puede estar regulando la misma materia de modo distinto (ej.: 4, 92,
tercer prrafo; 100, primer prrafo, 116, 134, 170, 222, 226, 313, 407, inc. 9, 414, primer prrafo,419 y
420). Otras veces se alude a la regulacin de la materia hecha exclusivamente por la otra ley (ej.: arts.
11, 26, 46, 50, 134, 205, 394, 430 y 447). Finalmente, la expresin "la ley se utiliza para aludir
indistintamente a otra ley y a la propia LGS, por tratarse de materias que pueden estar reguladas en
una y otra (ej.: arts. 157, 416, primer prrafo y cuarto prrafo, inc. 10; 426, inc. 6). Este ltimo,
pensamos es el significado que corresponde atribuir a la expresin "la ley en el art. 177.
La exigencia de dolo o culpa para la imputacin de responsabilidad al directorio por infraccin de la ley
o el estatuto deriva del art. 1317 del C.C. De acuerdo a este dispositivo el obligado " no responde de los
daos y perjuicios resultantes de la inejecucin de la obligacin, o de su cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso, por causas no imputables, salvo que lo contrario est previsto expresamente por la ley o
por el ttulo de la obligacin.
Segn el art. 1320 del C.C. acta con culpa leve "quien omite aquella diligencia ordinaria exigida por la
naturaleza de la obligacin y que corresponda a las circunstancias de las personas, tiempo y lugar.

c) Hecho realizado con dolo o negligencia grave que no infringe la ley ni el estatuto
Este segundo orden de hechos daosos del directorio comprende todos aqullos relativos a la gestin
de la actividad empresarial. En la atencin de los negocios sociales el directorio incurre en
responsabilidad si intencionalmente los perjudica (dolo) o si acta sin el ms elemental cuidado
(negligencia grave) al decidir la realizacin o no de una operacin (inversin, compra, venta,
endeudamiento, prstamo, crdito, garanta, etc.). En este segundo caso es la absoluta ligereza,
desidia, imprudencia, falta inexcusable de previsin, de ponderacin, de juicio, de anlisis, de estudio,
etc., que precede, acompaa o sigue a la toma de un acuerdo o ejecucin de un acto, lo que
justifica la imputacin de responsabilidad al directorio cuando dicho acuerdo o acto llega a
causar dao a la sociedad.
El error, la inexperiencia, la impericia o la incapacidad, que puedan llevar a la toma de
decisiones que se traduzcan en prdidas para la sociedad no son por s mismos causales de
responsabilidad. Los directores no estn obligados a hacer que la sociedad obtenga ganancias.
Slo estn obligados a promover el inters social con diligencia y lealtad dentro del marco legal,
estatutario y del que resulta de los acuerdos vlidos de la junta y de los convenios vlidos
celebrados entre los accionistas o entre stos y terceros que obliguen a la sociedad.
Respecto de estos hechos, adems de su realizacin y del dao derivado de ellos, deber
probarse la existencia del dolo o culpa grave (C.C. art. 1330).

5/22.2 Alcances de la responsabilidad

a) Regla general
La responsabilidad de los directores es ilimitada y solidaria - art. 177.
El carcter ilimitado de la responsabilidad hace que el resarcimiento se deba por toda la cuanta
del dao emergente y del lucro cesante que lleguen a producirse, en tanto sean consecuencia
inmediata y directa del hecho daoso (C.C. art. 1321, segundo prrafo).
En el caso del dao y perjuicio derivados de la culpa leve, la regla sobre el carcter ilimitado de
la responsabilidad se aparta de la que rige en el Derecho Civil, segn la cual en ese supuesto el
resarcimiento se limita al dao que poda preverse al tiempo en que la obligacin fue contrada
(C.C. art. 1321, tercer prrafo).
Los efectos de la solidaridad vienen establecidos por las reglas pertinentes del Cdigo Civil,
cabiendo destacar las siguientes:
Cada director responde por el ntegro del resarcimiento - C.C. art. 1209.
La demanda de resarcimiento puede ser dirigida contra todos, algunos o cualquiera de los
directores, simultnea o sucesivamente - C.C. art. 1186.
La remisin o la compensacin total practicada con cualquiera de los deudores extingue la
deuda - art. 1188.
En la relacin entre los directores el monto del resarcimiento se divide entre todos en partes
iguales, salvo que, en las circunstancias del caso, deban asumir mayor participacin quienes
tuvieron mayor intervencin en el hecho daoso - C.C. art. 1203.
Si alguno de los directores resulta insolvente, su porcin se distribuye entre los dems
siguiendo la regla del prrafo anterior - C.C. art. 1204.




b) Supuestos de responsabilidad solidaria
Sin perjuicio de la regla general sobre la responsabilidad solidaria de los miembros del
directorio, la LGS seala diversos supuestos en que ella surge frente a la sociedad. Se trata de
determinados acuerdos y actos contrarios a mandatos legales o estatutarios. Son los
siguientes:
Los acuerdos mediante los que se autoriz a celebrar actos que exceden el objeto social, si de
su ejecucin deriva dao a la sociedad - art. 12 (sec. 1/12.2).
La mora en el otorgamiento de escrituras pblicas u otros instrumentos requeridos, o en la
inscripcin de actos que lo requieran - art. 18 (sec. 1/10.3).
El uso indebido de los aportes dinerarios antes de la inscripcin de la sociedad - art. 24.
100
El otorgamiento de prstamos y garantas, con la garanta de sus propias acciones o para la
adquisicin de stas - art. 106 (sec. 5/12).
Los contratos celebrados y los crditos, prstamos o garantas otorgados a miembros del propio
directorio y directores de empresas vinculadas, as como a los cnyuges y parientes de los mismos, en
condiciones ms favorables que las normalmente otorgadas a terceros y sin mediar acuerdo tomado
con el voto de al menos dos tercios de sus miembros - art. 179 (sec. 5/12).
5/22.3 Exclusin y liberacin de responsabilidad
a) Exclusin mediante oposicin al acuerdo
Cuando el hecho lesivo del directorio consiste en un acuerdo ilcito o antiestatutario, el director queda
excluido de la imputacin de responsabilidad si se opone al acuerdo del modo siguiente (art. 178): (1)
si particip en la votacin, manifestando su disconformidad en el momento del acuerdo, cuidando que
tal disconformidad se consigne en el acta - vase al respecto la sec. 5/20.2.
El art. 170, quinto prrafo, expresamente contempla que el director "que quiera salvar su
responsabilidad por algn acto o acuerdo del directorio debe pedir que conste en el acta su oposicin".
Agrega que "Si ella no se consigna en el acta solicitar que se adicione al acta, segn lo antes
indicado".
En este supuesto, aunque la ley no lo contempla, mientras no se recoja su oposicin el director debe
abstenerse de firmar el acta, siendo conveniente que su solicitud de adicin de aqulla sea formulada
mediante carta notarial.
si no particip en la votacin, manifestando mediante carta notarial su disconformidad con el acuerdo,
al tomar conocimiento del mismo.
La oposicin al acuerdo como requisito para la exclusin de responsabilidad resulta necesaria inclusive
en el supuesto del art. 12, segundo prrafo.
Este dispositivo establece la responsabilidad de los administradores (directores en este caso) por los
daos causados a la sociedad a consecuencia de acuerdos "adoptados con su voto", en virtud de los
cuales se autoriz la celebracin de actos que exceden su objeto social. Aunque la norma parece
excluir a quienes no votaron a favor del acuerdo, es preciso el rechazo del mismo por parte de stos,
como lo exigen los arts. 170, quinto prrafo, y 180, para alcanzar la exclusin de responsabilidad.
En ningn caso es requisito para la exclusin de responsabilidad, bajo la regla del art. 178, que el
director informe a la junta general sobre el acuerdo de que se trate.
________________________
Cabe destacar que el voto en contra y la oposicin al acuerdo no excluyen ni liberan al director de
responsabilidad penal en los siguientes casos: - Si las irregularidades que conociera tuvieran las
caractersticas de delitos, el director tiene la obligacin general de denunciarlos ante el ministerio
pblico bajo sancin de incurrir en un delito contra la administracin de justicia- art. 407 del C.P. - Si el
director oculta intencionalmente las irregularidades cometidas (aun las no delictivas) a la junta o
accionistas, en los informes que deba proporcionarles cuando corresponda, incurre en delito contra la
fe pblica - art. 438 del C.P.




b) Liberacin mediante el descargo de la culpa leve
Como antes se indic (sec. 5/22.1b), si se trata de acuerdo o acto contrario a la ley o al estatuto, el
fundamento de la imputacin de responsabilidad al directorio es la existencia de culpa leve, la que se
presume. Entonces, aun cuando la LGS no lo contemple, cabe afirmar que el director que no hubiera
votado a favor del acuerdo queda liberado de responsabilidad si prueba que, respecto del acuerdo
ilcito o antiestatutario, actu con diligencia ordinaria o suficiente en funcin de las circunstancias a fin
de evitar su ejecucin.
Este puede ser el caso del director asistente a la sesin en que se adopt el acuerdo, que no
dej constancia en el acta de su oposicin a l, pero que de inmediato solicit la convocatoria a
junta general para denunciar el acuerdo. Tambin sera el caso del director que no pudo asistir a
la sesin por motivo justificado y que obr en igual sentido que el caso anterior a pesar de no
haber hecho constar su desacuerdo por carta notarial.
La diferencia entre estos supuestos (sealados a ttulo ilustrativo) y el del director que obra
segn lo normado por el art. 178, estriba en que el juez deber valorar la prueba actuada para
determinar si destruye la presuncin de la culpa leve. No sucede tal en el caso del que obra
segn el art. 178, pues en ese supuesto el juez slo deber constatar ese hecho.
Si el hecho lesivo del directorio consistiera en un acto distinto a un acuerdo (ver sec. 5/22.1b),
el descargo de la culpa leve es el nico medio de liberacin de responsabilidad por infraccin
de la ley o del estatuto.

c) Liberacin por falta o insuficiencia de prueba del dolo o culpa grave
Dado que el dolo y la culpa grave no se presumen, cuando se alegue la responsabilidad del
directorio por dolo o culpa en la gestin empresarial deber actuarse la prueba de su existencia
(C.C. art. 1330). Si ello no sucede, no habr mrito para declarar esa responsabilidad. Mas si
sucediera que la prueba pertinente es presentada respecto del directorio en general, cualquier
director podr a su vez presentar la prueba relativa a su particular diligencia desarrollada sobre
el asunto en cuestin a fin de que, respecto de l, opere la liberacin de responsabilidad - C.C.
art. 1314.
Es de notar que el carcter solidario de la responsabilidad no impide que el director que actu
con la debida diligencia pueda liberarse de su imputacin. En otras palabras, la solidaridad
presupone la responsabilidad, pues es un modo de ser de sta. A quien no es responsable no le
alcanza la solidaridad.

d) Actos que no liberan de responsabilidad al directorio
La aprobacin de los estados financieros y de la memoria de su gestin por la junta general, no
libera a los directores de las responsabilidades en que pudieran haber incurrido - art. 225.
Tampoco libera de responsabilidad al directorio su actuacin por medio de directores delegados
- vase la sec. 5/16.2.


a) Demanda de la sociedad
La pretensin social de responsabilidad est dirigida a recomponer el patrimonio de la sociedad
a travs de la indemnizacin que se obtenga de los directores, para resarcirla de los daos y
perjuicios sufridos por los acuerdos y actos que generan esa obligacin en aqullos segn las
reglas del art. 177 - vase la sec. 5/22.1.
Es promovida por la propia sociedad y, subsidiariamente, por los accionistas a ttulo singular o
los acreedores, cuando se cumplan las condiciones que se refieren en los siguientes literales
(art. 181). Estos ltimos cautelan la solvencia de la sociedad en inters de su inversin o el
pago de sus crditos, segn el caso.
Esta pretensin es diferente de la pretensin individual de responsabilidad que pueden
promover los accionistas y terceros para resarcirse de los daos y perjuicios que en forma
directa pudieren haberlo causado los directores, la misma que no tiene por objeto recomponer
el patrimonio de la sociedad. Dicha pretensin se examina en la sec. 5/23.
En principio, la pretensin social de responsabilidad es resuelta por la va judicial. Sin embargo,
si para resolverla el pacto social o el estatuto hubiere adoptado un convenio arbitral aplicable a
los socios o accionistas, directivos, administradores y representantes, dicha pretensin deber
resolverse mediante arbitraje - Vase la sec. 1/17.
101
Demanda de la sociedad
La pretensin social de responsabilidad se promueve en virtud de acuerdo de la junta general, aun
cuando la sociedad est en liquidacin (art. 181, primer prrafo). El qurum y mayora requeridos para
el acuerdo son los ordinarios - vanse las seccs. 4/10.3a y 4/16.3a.
Es improcedente la demanda judicial interpuesta por la sociedad sin mediar el previo acuerdo de la
junta, por tratarse de un supuesto procesal bsico de la accin.
El acuerdo puede ser adoptado aunque no haya sido materia de la convocatoria (art. 181, primer
prrafo).
Puede cualquier accionista plantear en la junta general la mocin de responsabilidad? Cabe pensar
que s toda vez que no hay restriccin legal al respecto. Considrese adems la importancia que tiene
para el inters social la dilucidacin de la responsabilidad del director, como lo revela el que la ley
admita que el asunto se vea en la junta aun cuando no haya estado previsto en la convocatoria.
El acuerdo de promover la pretensin social de responsabilidad no origina por s mismo la remocin del
director (1) ni es causal de impedimento para el ejercicio del cargo. Sin embargo el inicio de la accin
por la sociedad s opera como tal causal (ver sec. 5/2.2) y es ese hecho el que determina que el
director deba renunciar y, si no lo hace, que la junta general pueda removerlo - vase la sec. 5/2.3.
El accionista director sobre cuya responsabilidad versa el acuerdo a adoptar puede intervenir en la
deliberacin y votacin.
La nueva LGS ya no recoge la prohibicin que sobre el particular estableca el art. 139, tercer prrafo,
de la anterior ley.
Acordado el inicio del procedimiento judicial, el gerente, el liquidador o el representante especialmente
designado, quedan legitimados para interponer la demanda. No basta a tal fin el acuerdo de la junta
que slo declara la responsabilidad de los directores.
_______________________
Nada obsta para que la junta general, adems de acordar el ejercicio de la pretensin social de
responsabilidad, acuerde la remocin del director y la eleccin de su reemplazante (si no hubiera
director sustituto o alterno), siempre y cuando ello est contemplado en la convocatoria.
b) Demanda de un accionista en ejecucin del acuerdo de la junta
Si luego de adoptado el acuerdo la sociedad no interpone la accin en un plazo de tres meses,
cualquier accionista que hubiera votado a favor puede entablar la demanda - art. 181, tercer prrafo.
Los bienes que se obtengan en virtud de la demanda son percibidos por la sociedad y los accionistas
tienen derecho al reembolso de los gastos del proceso - art. 181, cuarto prrafo.

c) Demanda directa de los accionistas
El (los) accionista(s) que represente(n) por lo menos un tercio del capital social (esto es, el capital
suscrito) puede(n) ejercer directamente la pretensin social contra los directores por el ntegro de los
daos y perjuicios causados a la sociedad, con el objeto de recomponer el patrimonio de sta - art. 181,
segundo prrafo.
Esta situacin puede darse:
Cuando la junta general adopta un acuerdo contrario al inicio de las acciones de responsabilidad contra
los directores. En este caso se requiere que "los actores no hayan aprobado la resolucin tomada por
la junta sobre no haber lugar a proceder contra los directores" - art. 181.
Cuando la junta no hubiera considerado ni adoptado acuerdo alguno sobre la responsabilidad de los
directores.
El segundo prrafo del art. 181 slo reconoce a los accionistas, de manera expresa, el derecho
a entablar directamente la accin de responsabilidad cuando la junta general hubiera acordado
no iniciar accin de responsabilidad contra los directores. Sin embargo, existen otros supuestos
en los que tambin corresponde reconocer el derecho en mencin. Tales supuestos son los
sealados en este tem: 1) cuando la junta general no hubiere tratado el tema relativo a la
accin de responsabilidad contra los directores a pesar de haberse pedido dleiberar sobre tal y
2) cuando la junta general, habiendo deliberado sobre el tema, no hubiere adoptado acuerdo
alguno sobre el particular. En ambos casos se pone de manifiesto una negativa de la junta
general a entablar accin de responsabilidad contra los directores, supuesto contenido en la
norma en mencin.
Los bienes que se obtengan en virtud de la demanda son percibidos por la sociedad y los
accionistas tienen derecho al reembolso de los gastos del proceso - art. 181, cuarto prrafo.

d) Demanda directa del acreedor
De acuerdo al art. 181, ltimo prrafo, los acreedores de la sociedad tambin pueden dirigirse
contra los directores para exigirles el pago a favor de aqulla, de la indemnizacin por los daos
y perjuicios que le hubieren causado por actos que generan su responsabilidad.
La referencia a los acreedores comprende a todo acreedor (con la salvedad que ms abajo se
indica).
Al indicado fin deben cumplirse las siguientes condiciones segn el mismo dispositivo:
Que la pretensin social de responsabilidad no haya sido ejercitada por la sociedad ni por sus
accionistas.
Si la sociedad hubiera acordado no iniciar la accin de responsabilidad o no hubiere tomado
acuerdo al respecto, los acreedores pueden ejercitar la pretensin de responsabilidad en
cualquier momento. Si hubiera acordado interponer la accin, los acreedores deben esperar el
transcurso de los tres meses que han de transcurrir, segn el tercer prrafo del art. 180, antes
que cualquier accionista pueda interponer la pretensin social de responsabilidad.
Que el acto que da lugar a la responsabilidad de los directores amenace gravemente la garanta
de los crditos.
La garanta de los crditos, en sentido muy lato, est dada por los activos sociales. Ms
restringidamente puede entenderse por tal el capital social. De acuerdo a ello, la garanta de los
crditos se ver amenazada cuando el acto del director o de los directores, que genera su
responsabilidad, ha causado prdidas que han reducido el patrimonio neto a cifra inferior al
capital.
De all que el art. 182 seale que el objeto de la pretensin social promovida por los acreedores
debe ser la reconstitucin del patrimonio neto.
Aun en la indicada circunstancia no resulta legitimado para actuar el acreedor que tuviera
suficientemente garantizado su crdito (por falta de inters legtimo).
Si la accin llega a buen fin y se ejecuta, los acreedores tienen derecho a ser reembolsados en
sus gastos (por analoga con lo dispuesto para los accionistas).


e) Efectos de la transaccin
La demanda iniciada por la sociedad slo puede ser transigida si lo autoriz expresamente la
junta general, y en los trminos que sta fije. (1)
El representante a quien se concede la facultad de transigir conforme a su criterio, es
responsable por su decisin negligente.
102
La autorizacin de la junta puede ser materia de la accin de impugnacin referida en la sec. 4/22.1 si
se entendiera contraria a los intereses de la sociedad.
Es invlida la transaccin concertada por los socios o los acreedores respecto a la accin social que
interpusieran, en tanto no pueden disponer de un derecho ajeno.
Dentro de los trminos expuestos en los prrafos anteriores, la transaccin realizada por la sociedad
produce efectos frente a los socios y los acreedores. Si sta fuera fraudulenta, puede ser materia de la
accin de ineficacia establecida en los arts. 195 y ss. del C.C.
__________________________
Nuestra ley no establece especiales requisitos y limitaciones a esta posibilidad, como s lo hace la
legislacin extanjera.
f) Efectos del desistimiento
El desistimiento que practica la sociedad en el procedimiento iniciado sobre responsabilidad de los
directores, equivale a la renuncia al ejercicio de la accin.
Ello conlleva que los socios o los acreedores puedan iniciar la accin social conforme se refiere en los
literales b), c) y d) de esta seccin.
El desistimiento de los socios o los acreedores en el procedimiento de responsabilidad social iniciado
contra los directores, no produce efectos frente a la sociedad u otros socios o acreedores, dado que no
pueden disponer de un derecho ajeno.

g) Efecto de la cosa juzgada
Produce plenos efectos frente a la sociedad, los socios y los acreedores, la sentencia recada en una
accin social contra los directores por determinada responsabilidad, sea que hubiera sido interpuesta
por la sociedad o cualquiera de las personas referidas en los literales b), c) y d) de esta seccin.

h) Caducidad
La responsabilidad civil de los directores caduca a los dos aos contados desde la adopcin del
acuerdo o de la realizacin del acto que origin el dao - art. 184.
5/23 Responsabilidad de los directores frente a los accionistas y terceros
En su actuacin como rgano administrador el directorio puede llegar a causar daos y perjuicios no
slo a la sociedad, sino tambin a los accionistas y terceros, lo que hace surgir la obligacin de
resarcimiento a cargo de sus miembros. En la LGS esa responsabilidad viene regulada por las normas
de carcter general que establecen las condiciones para que ella surja y sus alcances, as como por las
que sealan supuestos especficos de la misma. A esas normas deben agregarse las disposiciones del
Cdigo Civil que regulan la responsabilidad extracontractual, en cuanto resulten pertinentes. (1)
La aplicacin complementaria de tales disposiciones se funda en que los daos y perjuicios que la
actuacin del directorio pueda causar a los accionistas y terceros, no resultan del incumplimiento de
una obligacin asumida por el conjunto de sus miembros ante ellos. Lo cual no impide reconocer que
en dicha responsabilidad subyace, mas que el incumplimiento del deber jurdico fundamental de no
hacer dao a nadie, el de los deberes inherentes al cargo del director.
Para que el director resulte responsable ante los accionistas y terceros deben cumplirse las
condiciones siguientes:
El dao debe provenir de un acuerdo o acto de dicho rgano que sea contrario a la ley o al estatuto, o
de un acto realizado con dolo o culpa grave - art. 177, primer prrafo.
En la mayora de los casos el dao a los accionistas y terceros suele provenir de actos del directorio
contrarios a la ley o al estatuto.
Sobre lo que debe entenderse por tales actos vase lo expresado en la sec. 5/22.1 b.
Debe considerarse incluido en los alcances del art. 177, primer prrafo, el acto del directorio
contrario a los convenios entre accionistas y entre stos y terceros que obliguen a la sociedad -
vase la sec. 1/16.
Si bien no se contempla expresamente, para imputar responsabilidad al directorio por su actos
contrarios a la ley o al estatuto (y, eventualmente a los convenios entre accionistas y entre stos
y terceros), es menester que sean dolosos o culposos (C.C. art. 1969).
En materia de la responsabilidad del directorio frente a los accionistas y terceros, el dolo
consiste en la conciencia y voluntad de hacer un dao al accionista o tercero, o de no hacer
nada para impedirlo. La nocin de culpa es la misma que opera en el mbito de la
responsabilidad ante la sociedad (seccs. 5/22.1 b y c).
En todos los supuestos se presume la existencia de dolo o culpa, sea sta leve o grave,
correspondiendo su descargo a los directores en aplicacin del art. 1969 del C.C.
El hecho del directorio debe lesionar directamente los intereses de los accionistas o terceros, no
ocurriendo ello si el dao que les es causado es consecuencia (repercusin) del inferido a la
sociedad - art. 182.
Por ejemplo, el dao al accionista o tercero es consecuencia del producido a la sociedad
cuando se vende a precio vil bienes de la sociedad o se adquieren bienes a precio exagerado,
se realiza un pago indebido que luego no es objeto de devolucin; se dispone de dinero de la
sociedad; se incrementa innecesariamente la deuda tributaria de la sociedad al no pagar los
tributos oportunamente no obstante existir recursos, no se cobran las acreencias sociales, etc.
Debe existir una relacin de causalidad adecuada entre el acto del directorio y el dao causado,
segn el art. 1985 del C.C.
La aplicacin de esta norma entraa no limitar la responsabilidad slo a las consecuencias
inmediatas del hecho daoso, ni llevarla al extremo de considerar todas las que resulten de la
concurrencia de causas que encuentran en el hecho del directorio su punto de partida.
Corresponder al juez encontrar el justo medio en cada caso aplicando un criterio de
razonabilidad.
Por ejemplo, si un director delegado girara un cheque sin fondos, que aun cuando pudo ser
cobrado luego no lo fue por inaccin de su tenedor, deviniendo posteriormente en incobrable al
resultar insolvente la sociedad, faltara una relacin de causalidad adecuada entre el giro del
cheque y el dao sobrevenido a su tenedor.
La apreciacin de la relacin de causalidad adecuada es de particular importancia cuando se
trata de establecer el dao derivado de la violacin de algn derecho poltico del accionista
(impedimento del derecho de voto, etc.).
La LGS puntualiza determinados supuestos en que surge la responsabilidad solidaria de los
directores frente a los acreedores sociales:
Por ejecutar el acuerdo de reduccin del capital con reembolso de los aportes o mediante la
condonacin de dividendos pasivos antes del vencimiento del plazo de oposicin de los
acreedores - art. 218, tercer prrafo.
Por la celebracin de contratos y dems actos jurdicos realizados desde que la sociedad
devino en irregular - art. 424, primer prrafo.
Esta norma es de aplicacin tpicamente en situaciones en que la sociedad contina operando
no obstante haber incurrido en la causal de disolucin por prdidas a que se refiere el art. 407,
inc. 4.
A continuacin mencionamos a ttulo ilustrativo otras situaciones en que puede surgir la
responsabilidad del directorio frente a los accionistas o terceros. Varias de esas situaciones
corresponden a casos citados en textos sobre la materia:
103
Frente a los accionistas
Formulacin de un balance irregular que haya inducido al agraviado a adquirir o suscribir acciones a un
precio o valor que no se corresponda con la verdadera situacin patrimonial de la sociedad; o que
haya inducido a un accionista a no vender sus acciones basado en la situacin patrimonial reflejada en
ese balance; o con el fin de impedir la distribucin de dividendos.
Violar las normas sobre distribucin de dividendos.
Hacer creer al adquirente de las acciones que estaban totalmente canceladas.
Amortizar acciones en forma no prevista en los estatutos.
Retardo injustificado en la devolucin del bien aportado en usufructo, una vez acordada la reduccin
del capital.
No reconocer el derecho de suscripcin preferente o no entregar el certificado que lo representa.
No convocar a junta general obligatoria anual ni a otras contempladas en la ley o el estatuto.
mpedir ilegtimamente el acceso a la junta o el ejercicio del derecho de voz y voto.
Frente a terceros
En base a un balance falso obtener financiamiento o fianza de la banca o crdito de los proveedores, o
inducir a que un banco acepte las acciones emitidas por la sociedad como prenda para la concesin de
un crdito a un accionista.
Pagar las deudas sociales sin respetar las preferencias de los crditos.
Cesacin y desaparicin de hecho de las actividades y de las instalaciones, respectivamente, de la
sociedad.
No convocar a los acreedores sociales o no solicitar el inico del Procedimiento Concursal Ordinario
respecto de la sociedad, en la hiptesis del art. 176.
El indicado artculo hace referencia expresa a la "declaracin de insolvencia" de la sociedad y no al
inicio del Procedimiento Concursal Ordinario. Sin embargo, debe considerarse vlida la referencia a
este ltimo en razn de que con la Ley 27809-Ley General del Sistema Concursal (vigente desde el 7-
10-02) se ha sustituido el procedimiento de declaracin de insolvencia por el Procedimiento Concursal
Ordinario.
La responsabilidad de los directores frente a los accionistas y terceros es ilimitada y solidaria.
Siendo ilimitada la responsabilidad, la indemnizacin se debe por el total del dao emergente y del
lucro cesante que el hecho del directorio llegue a causar, en tanto se cumpla el requisito de adecuada
causalidad antes referido.
Tngase presente que tratndose de una responsabilidad extracontractual se devengan intereses
legales sobre la indemnizacin desde que se produjo el dao (C.C. art. 1985, segundo prrafo).
Respecto de los alcances de la solidaridad vase lo expresado en la sec. 5/22.2a.
Si el hecho lesivo del directorio consiste en un acuerdo, cualquier director que no hubiera votado a
favor de su adopcin deber expresar su oposicin o disconformidad respecto del mismo para quedar
excluido de responsabilidad, segn lo previsto por los arts. 170, quinto prrafo, y 178 (vase la sec.
5/22.3a). Si no obrara as deber acreditar que obr con diligencia para evitar la ejecucin del acuerdo,
a fin de quedar liberado de responsabilidad (vase la sec. 5/22.3b). La misma prueba le incumbir si el
acto lesivo del directorio no es un acuerdo. Recurdese al respecto lo expresado lneas arriba, en el
sentido que en el mbito de la responsabilidad extracontractual el dolo y la culpa, sea ste leve o grave,
se presumen.
La pretensin individual de responsabilidad que pueda promover el accionista deber ser sometida a
arbitraje si el pacto social o el estatuto hubiere adoptado un convenio arbitral aplicable a los socios o
accionistas, directivos, administradores y representantes para resolver la mencionada materia (vase la
sec. 1/17). Lo indicado no es aplicable a los terceros debido a que el convenio arbitral no les es
oponible. Dichos terceros debern accionar judicialmente su pretensin de responsabilidad.
Si diversas pretensiones de responsabilidad fueran promovidas por distintos perjudicados, al no
existir identidad de partes, no sern eficaces en un proceso las transacciones, desistimientos o
sentencias recadas en los otros procesos.
La responsabilidad civil de los directores caduca a los dos aos contados desde la adopcin del
acuerdo o de la realizacin del acto que origin el dao - art. 184.
__________________________________
El Cdigo Tributario ha impuesto a los directores un deber de informacin a la junta general con
ocasin de la distribucin de utilidades. El incumplimiento determina el surgimiento de
responsabilidad respecto de la Administracin y no frente a la sociedad. Vase la parte final de
la sec. 1/11.1.

5/24 Responsabilidad penal
El Cdigo Penal tipifica como delitos de fraude en la administracin de personas jurdicas (arts.
198 (1) y 199 (2)) y delitos econmicos (art. 242 (3)), diversos actos en que pueden incurrir los
administradores sociales en ejercicio de sus funciones.
Los directores no slo son punibles por los delitos cometidos personalmente por ellos. Tambin
son responsables como autores por los delitos atribuibles a la sociedad en razn de los actos
en los que hayan actuado en representacin de sta, aun cuando los supuestos especiales que
fundamentan la penalidad no concurran en ellos pero s en la sociedad - C.P., art. 27.
El citado artculo autoriza la traslacin de una caracterstica personal de autora de la sociedad
al director que actu en su representacin. Con ello se busca penar a la persona fsica que
cometi un delito atribuible a la sociedad, la cual es inimputable por no tener capacidad de
conducta.
No basta ser director para responder por los delitos de los que aparezca la sociedad como
autora idnea. Para ello ser necesario que concurran en el director los dems elementos que
determinen la existencia del delito.
La accin penal por los delitos que pudieren haber cometido los directores, sean o no
concurrentes con los ilcitos civiles a que se refieren las seccs. 5/23 y 5/24, puede ser entablada
individualmente por cualquier accionista, director, consejero, acreedor o tercero en general, as
como de oficio por el fiscal o el juez instructor que los descubriera en la secuela de otro
procedimiento.
Por resolucin del 3 de agosto de 1995 y con ocasin del Recurso de Nulidad N 1947-95, la
Sala Penal de la Corte Suprema declar infundada la cuestin previa que dedujo un director de
una S.A., en el proceso penal seguido en su contra por delito contra el patrimonio (estafa,
defraudacin o fraude en la administracin de las personas jurdicas) y falsificacin de
documentos en general. La cuestin previa haba sido planteada en el sentido que la sociedad
no poda interponer la accin penal sin antes contar con el acuerdo de la junta general exigido
por el art. 173 LGS (ahora art. 181).
La ejecutoria suprema estableci que el art. 173 LGS (ahora 181) slo era aplicable a la accin
de responsabilidad civil tendiente a recompensar el patrimonio de la sociedad, prevista en el art.
172 LGS (ahora 177), y no a las acciones correspondientes a la responsabilidad penal que
pudiera alcanzar a los directores, dejadas a salvo por el art. 174 LGS (ahora 183).
En sus considerandos la Corte Suprema expres que "no se puede exigir acuerdo previo de la
junta general de accionistas, pues importara condicionar el ejercicio de una accin pblica, el
actuar del Ministerio Publico y del Poder Jurisdiccional, a la decisin de una asamblea privada;
que, en consecuencia, est expedido el derecho para plantear una denuncia ante el Ministerio
Pblico, no slo del Representante Legal de la Sociedad, sino tambin de los miembros de la
Junta de Vigilancia, Directores, Gerentes y Acreedores de la Sociedad".
104
Respecto a la prescripcin de la accin penal, rigen los distintos trminos establecidos por el art. 80 del
C.P. para los diversos supuestos. Tngase en cuenta adems lo dispuesto por los arts. 81 y 83 el C.P.
respecto de la reduccin de los plazos de prescripcin y la interrupcin de la prescripcin de la accin
penal, respectivamente.
Obsrvese que tratndose de los delitos susceptibles de ser cometidos por los administradores, el
plazo mximo ser de seis aos.
________________________
Constituyen actos de administracin fraudulenta (C.P., art. 198, modificado por Ley 29307):
Ocultar a los accionistas, socios, asociados, auditor interno, auditor externo, segn sea el caso, o a
terceros interesados, la verdadera situacin de la persona jurdica, falseando los balances, reflejando u
omitiendo en los mismos beneficios o prdidas o usando cualquier artificio que suponga aumento o
disminucin de las partidas contables.
Proporcionar datos falsos relativos a la situacin de una persona jurdica.
Promover, por cualquier medio fraudulento, falsas cotizaciones de acciones, ttulos o participaciones.
Aceptar, estando prohibido hacerlo, acciones o ttulos de la misma persona jurdica como garanta de
crdito.
Fraguar balances para reflejar y distribuir utilidades inexistentes.
Omitir comunicar al directorio, consejo de administracin, consejo directivo u otro rgano similar o al
auditor interno o externo, la existencia de intereses propios que son incompatibles con los de la
persona jurdica.
Asumir indebidamente prstamos para la persona jurdica.
Usar en provecho propio o de otro, el patrimonio de la persona jurdica.
Tambin se considera delito de fraude en la administracin de personas jurdicas mantener contabilidad
paralela distinta a la exigida por la ley (C.P., art. 199).
Constituye delito econmico susceptible de ser cometido por los administradores de una sociedad,
rehusar suministrar a la autoridad competente la informacin econmica, industrial o mercantil que se le
requiera, as como, deliberadamente, prestar la informacin de modo inexacto (C.P., art. 242).

6/1 Concepto
La gerencia es el rgano permanente de administracin ordinaria, ejecutor de la poltica general y de
las resoluciones acordadas por el directorio. El titular del cargo es el gerente general.
Al regular la gerencia en cuanto rgano social la ley emplea las expresiones "gerente general" y
"gerente" para referirse al titular del cargo. No causara problema alguno ello si no fuera porque el art.
185, luego de prever que la sociedad puede contar con ms de un gerente, dispone que cuando as
ocurra, debe designarse a quien o quienes ejercern la gerencia general y que, a falta de esa
designacin, se considera gerente general al designado en primer lugar. Lo cual lleva a pensar que, en
rigor, los gerentes que no son designados como gerente general, son simples apoderados con las
facultades de administracin y representacin en las reas a su cargo (gerencia de ventas, de finanzas,
de produccin, de personal, etc.) segn resulte de su nombramiento. (1)
Los deberes y responsabilidades del gerente general tienen por fuente principal las normas de la LGS y
los arts. 275 a 285 del C. de C.
La relacin individual por la que el gerente se vincula con la sociedad para asumir tales obligaciones,
puede ser calificada como un contrato innominado de prestacin de servicios con caractersticas de la
comisin mercantil con representacin y de la locacin de servicios - vase la sec. 5/1.
Las normas de estos contratos (arts. 237 a 274 del C. de C. y 1755 a 1770 del C.C.) deben ser
consideradas al momento de interpretar o integrar la regulacin del rgimen del gerente.
La prestacin de servicios del gerente es tambin un fenmeno relevante para el derecho laboral
peruano. El art. 43 del T.U.O. D.Leg. 728 aprobado por D.S. 003-97-TR califica como "personal de
direccin" (esto es, con contrato de trabajo) a "aqul que ejerce la representacin general del
empleador frente a otros trabajadores o a terceros, o que lo sustituye, o que comparte con
aqul las funciones de administracin y control o de cuya actividad y grado de responsabilidad
depende el resultado de la actividad empresarial", definicin que involucra evidentemente la
actividad del gerente a pesar de no existir la subordinacin que se exige a toda prestacin de
servicios para ser considerada como una relacin laboral. El cumplimiento por el gerente de los
acuerdos del directorio y de la junta deriva del funcionamiento orgnico e interno de la
sociedad, y no de un sometimiento laboral. El gerente es el rgano del que la sociedad se vale
para celebrar un contrato de trabajo con un tercero.
Sobre los aspectos laborales vinculados al nombramiento del gerente por un plazo determinado
y a su remocin, vanse las seccs. 6/6 y 6/7.2.
Es de notar que una vez que la sociedad se encuentra sujeta al rgimen de liquidacin, sea de
acuerdo al previsto en la propia LGS (vase las seccs. 20/2.1 y 20/3.2) o en la Ley del Sistema
Concursal (vase la sec. 25/4.2), la gerencia cesa sus funciones como rgano social y es
sustituida por el liquidador.
___________________________
Los comentarios de este captulo estn referidos a la gerencia general, y no a las gerencias de
rea. Sobre la normatividad que el estatuto pueda establecer para ellas, vase la sec. 6/13.


6/2 Requisitos e impedimentos
La LGS no contempla requisitos para el ejercicio del cargo de gerente general,pero el estatuto
s puede establecerlos, con la restriccin de no poder exigir un determinado porcentaje de
acciones para poder acceder al cargo - vase la sec. 2/4.2, numeral 7.
Son de aplicacin al gerente los impedimentos establecidos para el ejercicio del cargo de
director, as como la obligacin de no aceptar el cargo o de renunciar al mismo, bajo
responsabilidad en caso de incumplimiento. Todo ello en virtud de la remisin hecha por el art.
189 a las disposiciones sobre los impedimentos establecidos para los directores. Al respecto
vase la sec. 5/2.2.
Cabe destacar entre tales impedimentos el que menciona el inciso 6 del art. 161, el cual, en
buena cuenta, importa la prohibicin, mientras se ejerza el cargo, de ser socio, director, gerente,
administrador o apoderado de sociedades de personas (1) que tengan en forma permanente
intereses opuestos a los de la sociedad, as como de desarrollar personalmente una actividad
que entrae tal oposicin de intereses.
Sobre los alcances de este impedimento vase la sec. 5/2.2, literal f).
El estatuto puede establecer otros impedimentos en tanto resulten lcitos.
__________________________
Son sociedades de personas la sociedad colectiva, la sociedad en comandita simple o por
acciones y la sociedad civil ordinaria o de responsabilidad limitada.

6/3 Desempeo por persona jurdica
Puede ser nombrada gerente general una persona jurdica (art. 193). En concordancia con lo
previsto en el art. 11 que obliga a circunscribir la actividad de la sociedad a su objeto social,
debe entenderse que el de la sociedad mercantil o civil designada como gerente debe
contemplar el ejercicio de cargos administrativos o que sea concordante con el objeto social de
la sociedad administrada. (1)
105
La persona jurdica elegida como gerente general debe designar a una persona natural que la
represente en el ejercicio del cargo - art. 193.
La designacin integra el acto de nombramiento de la persona jurdica como gerente, por lo que no
procedera la inscripcin de dicho nombramiento mientras no se efecte aqulla. Obsrvese que la
designacin no puede recaer en ms de una persona natural.
Sobre la responsabilidad por la gestin de la gerencia encomendada a una persona jurdica, vase la
sec. 6/10.2, parte final.
________________________
La gerencia puede ser ejercida por cualquier sociedad mercantil, e inclusive por sociedades civiles. El
desempeo del cargo de gerente es compatible con la realizacin del fin econmico propio de las
sociedades civiles (ejercicio personal de una profesin, oficio, etc. por uno o ms de los socios - art.
295).

6/4 Nmero
El art. 185 contempla que puede designarse ms de un gerente general.
Es difcil imaginar que esta hiptesis pueda darse pues ello implica que dos o ms personas, por s
solas, tienen a su cargo, en forma simultnea, el ejercicio de una misma funcin administrativa con los
mismos deberes, facultades y responsabilidades. Adems, asumiendo que se estipulara que el cargo
ha de ser ejercido mancomunadamente, la responsabilidad no sera solidaria ante la sociedad, salvo
que as se hubiera convenido entre ella y los titulares del cargo.
Lo propio es designar un gerente general, sin perjuicio de la designacin de uno o ms suplentes.

6/5 Designacin, aceptacin e inscripcin
El gerente es nombrado por el directorio, salvo que el estatuto reserve esa facultad a la junta general -
art. 185, primer prrafo.
Salvo mayor exigencia del estatuto, el directorio designa al gerente por mayora absoluta de votos de
los directores concurrentes o participantes (sec. 5/19.8) y la junta general con el voto conforme de la
mayora absoluta de las acciones con derecho de voto concurrentes (sec. 4/16.3).
Sobre la posibilidad de que la designacin se realice por un plazo determinado o por tiempo indefinido,
vase la sec. 6/7.
No es de buena tcnica designar al gerente en un artculo del estatuto, pues pueden suscitarse
inconvenientes con ocasin de la modificacin del indicado artculo, cuando como consecuencia de
aqulla se elimina la referencia al nombramiento del gerente. En su caso, deber tenerse cuidado de
emitir pronunciamiento sobre la situacin del indicado funcionario. Vase al respecto la Res. 665-2004-
SUNARP-TR-L de 5-11 -04 en la sec. 1/10.3.
La designacin tiene por nico efecto declarar la identidad de la persona que la sociedad considera
idnea para desempear la gerencia. Es necesario obtener la aceptacin de sta (art. 14) para que se
generen los deberes y responsabilidades delineados por la ley y el estatuto.
La aceptacin puede darse a travs de una declaracin de voluntad:
expresa, en forma verbal, escrita o por otro medio directo; se admite la aceptacin anticipada.
tcita, cuando el elegido comienza a desempear funciones inherentes al cargo - art. 14, primer
prrafo.
Respecto a la inscripcin de la designacin de gerente, vase la sec. 1/10.3.
En algunas ocasiones se hace necesario o conveniente regularizar la inscripcin de nombramientos
respecto de los cuales ya se ha producido el cese. Ello en razn de que puede tener importancia
prctica acreditar que se goz de la representacin de la sociedad. Sobre el particular, la Res.
105-2000-ORLC/TR de 18-4-00 ha declarado que procede inscribir el nombramiento de un
gerente aun cuando su revocatoria y la designacin de otro gerente ya han sido inscritos en
virtud de ttulo presentado con anterioridad al del nombramiento que se trata de inscribir,
entendindose en tal caso que el indicado nombramiento dur hasta que se produjeron su
revocacin y la designacin del nuevo gerente.

6/6 Duracin
El nombramiento del gerente se entiende realizado por tiempo indefinido, salvo que el estatuto
o el propio acto de la eleccin fije su duracin para un perodo determinado - art. 186.
El nombramiento por un plazo determinado no impide que el gerente pueda ser removido antes
de su vencimiento, ya que dicha posibilidad es establecida con carcter inderogable por el art.
187 - vase la sec. 6/7.2.
La fijacin de tal perodo tiene la naturaleza de un plazo mximo, que impone al rgano
competente la obligacin de emitir un nuevo pronunciamiento sobre la persona que debe
ocupar la gerencia al trmino del mismo.
No hay lmite legal mximo ni mnimo para la duracin de tal perodo.
Por otro lado, el nombramiento del gerente puede ser renovado indefinidamente, salvo
disposicin contraria del estatuto.
Conforme a lo sealado por la Res. 105-2000-ORLC/TR de 18-4-00, procede inscribir la
prrroga del nombramiento de un gerente an cuando haya sido acordada luego de vencido el
plazo del mismo, ya que esa prrroga, aunque en rigor no es tal, implica un otorgamiento de
poderes.
Duracin determinada y normas laborales
Cuando el gerente goza de estabilidad laboral pero su nombramiento ha sido efectuado por un
periodo determinado, el rgano competente debe acordar un nuevo nombramiento de gerente
tan pronto venza la duracin del periodo para el cual se efectu el nombramiento anterior.
De no renovarse su nombramiento, el gerente queda automticamente separado del cargo.
Procede en este caso el pago de la indemnizacin por concepto de despido arbitrario que se
menciona en la sec. 6/7.2.
En tal supuesto no es necesario que se le curse al gerente una carta de despido, por cuanto su
cese queda acreditado con el acuerdo de remocin por nombramiento de uno nuevo; tampoco
procede su renuncia con posterioridad al acuerdo.
En su caso, la contratacin del gerente por un plazo determinado debe formalizarse por escrito
y adecuarse a alguna de las modalidades previstas en los arts. 53 a 56 del T.U.O. D.Leg. 728,
aprobado por D.S. 003-97-TR. En ese supuesto, el nombramiento del gerente puede efectuarse
por el mismo perodo de duracin de su contrato.

6/7.1 Causales de cese (en general)
El cargo de gerente vaca por muerte, renuncia y remocin - art, 157, por analoga.
El art. 157 tambin menciona como causal de vacancia el incurrir en impedimento para el
ejercicio del cargo, hecho que, en rigor, no es tal causal. Vase la sec. 5/8.1, literal d).
Respecto a las dos primeras causales vanse los literales a) y b) de la sec. 5/8.1. De ellas, slo
en cuanto a la renuncia cabe aadir.
106
que normalmente es formulada ante el directorio pudiendo tambin ser deducida ante la junta (cuando
sta se constituye), independientemente del rgano que lo nombr, salvo disposicin diversa del
estatuto;
que requiere la formalidad de una carta simple con 30 das de anticipacin, impuesta por las normas
laborales (art. 18 del T.U.O. D.Leg. 728, aprobado por D.S. 003-97-TR). Para efectos extra-laborales,
bastar cualquier otro medio que pruebe indubitablemente la renuncia;
que la omisin en dar el aviso anticipado de 30 das, adems de la responsabilidad societaria que
entraara, es considerada por la legislacin laboral como una falta grave que da lugar al despido, no
surtiendo efectos la renuncia como tal.
Complementariamente a lo sealado, el gerente cesa en su cargo al sobrevenir la disolucin de la
sociedad, desde la fecha en que el liquidador acepta el cargo expresamente o desempea las
funciones de administracin o representacin de la sociedad - arts. 14, 413 y 414.
Cese en el cargo por designacin de administrador judicial
Vase al respecto lo sealado en la sec. 5/8.5.
6/7.2 Remocin
Dispone el art. 187, primer prrafo, que "El gerente puede ser removido en cualquier momento por el
directorio o por la junta general, cualquiera que sea el rgano del que haya emanado su
nombramiento". Esta norma consagra la libre revocabilidad del cargo de gerente general. En lnea con
ello el segundo prrafo de ese artculo establece que es nula "la disposicin del estatuto o el acuerdo
de la junta general o del directorio que establezca la irrevocabilidad del cargo de gerente o que
imponga para su remocin una mayora superior a la mayora absoluta".
Aunque no esta contemplado puede afirmarse que resultan igualmente nulas, por contrariar el indicado
principio, las clusulas estatutarias que para la remocin exijan un justo motivo, causal de negligencia o
un previo procedimiento de defensa, as la designacin hubiera sido condicin de la constitucin social.
Procede el pago de una indemnizacin por lucro cesante si hubiere sido pactada expresamente con el
gerente para el caso en que fuera removido antes del vencimiento del perodo determinado para el que
fue nombrado (vase la sec. 6/6). El acuerdo puede constar en documento expreso, en el acta
correspondiente al nombramiento, o derivar de lo establecido anticipadamente por el estatuto.
La indemnizacin podra estar conformada por el monto de las retribuciones que corresponderan al
tiempo que resta hasta la fecha de trmino del contrato. Aun cuando de naturaleza diferente, este
monto seria deducible de la indemnizacin por despido injustificado que procedera segn se expone
ms adelante.
Salvo el caso que ms abajo se seala, para que la junta o el directorio puedan remover al gerente es
necesario que ello sea contemplado en la convocatoria.
La remocin del gerente puede ser expresa o tcita.
Conforme a lo sealado por la Res. 026-2005-SUNARP-TR-L de 19-1-05, la remocin del gerente debe
ser expresa cuando:
El gerente ha sido elegido para un perodo determinado y antes de su vencimiento se nombra a una
persona distinta para el mismo cargo;
En una sociedad que cuenta con varios gerentes, se nombre a un nuevo ge