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Materia: Derecho Penal II

Profesor: Maximiliano Davies


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Unidad 3: Delitos contra las personas (continuacin).

3.1. Delitos contra la vida de las personas por nacer.

El castigo de este tipo de conducta no fue siempre integrante del elenco penal. Por ejemplo
en el derecho Romano, era considerado como un derecho de la mujer de disponer de su propio
cuerpo. El feto era considerado parte de las entraas de la mujer.


3.1.1. Aborto. Razones de su especialidad y fundamentos de su
punibilidad. Objeto protegido.

Aborto es la interrupcin del embarazo debido a la muerte del feto causada por la madre o
por un tercero, con o sin expulsin del seno materno.
Una vez que se acepta que el aborto es delito, se discute sobre cul sera correctamente el
bien que esta conducta lesiona o intenta lesionar (contra la familia, contra la moralidad, contra la
vida, contra la especie, otros.). Ms all de las discusiones tericas, nuestro ordenamiento
considera al aborto como un delito contra la vida. La accin lesiona el derecho a la vida de un ser
al que la legislacin reconoce calidad de persona (ver arts. 63 y 70 del CC). El castigo atenuado-
de esta conducta -como aborto y no como homicidio- se ha justificado entre otras razones-
porque se est atacando un germen, una esperanza de vida, y no una vida definitivamente
adquirida. Ahora bien a partir de qu momento podemos afirmar que existe vida? Este es un
tema en donde existen posturas muy divergentes, donde se mezclan distintos conocimientos
cientficos, se combinan diferentes mtodos, otros, lo que provoca adems una cierta complejidad,
sin mencionar los factores morales, religiosos, otros., que influyen en gran medida. Basta
mencionar aqu las distintas posturas, debiendo el estudiante recurrir al manual para ampliar el
contenido.

Posturas:
A) Desde la concepcin.
B) Desde que existe actividad cerebral en el feto.
C) Desde el momento de la anidacin del vulo fecundado en el tero (a los 14 das de la
fecundacin.


3.1.2 Tipos legales. Agravantes. Abortos profesionales. Tipos.


El que causare un aborto ser reprimido:
1) Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si obrare sin consentimiento de la mujer. Esta
pena podr elevarse hasta quince aos, si el hecho fuere seguido de la muerte de la mujer.
2) Con reclusin o prisin de uno a cuatro aos, si obrare con consentimiento de la mujer. El
mximo de la pena se elevar a seis aos, si el hecho fuere seguido de la muerte de la
mujer.




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Art. 86. Incurrirn en las penas establecidas en el artculo anterior y sufrirn adems, inhabilitacin
especial por doble tiempo que el de la condena, los mdicos, cirujanos, parteras o farmacuticos
que abusaren de su ciencia o arte para causar el aborto o cooperaren a causarlo.
El aborto practicado por un mdico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta, no es
punible:
1) Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la madre y si este
peligro no puede ser evitado por otros mdicos;
2) Si el embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor cometido sobre una
mujer idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal deber
ser requerido para el aborto.

Art. 87. Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el que con violencia causare un
aborto sin haber tenido el propsito de causarlo, si el estado de embarazo de la paciente fuere
notorio o le constare.

Art. 88. Ser reprimida con prisin de uno a cuatro aos, la mujer que causare su propio aborto o
consintiere en que otro se lo causare. La tentativa de la mujer no es punible.

Aborto cometido con dolo. Elementos:

1) Embarazo de la mujer. Segn Creus, las maniobras abortivas practicadas sobre una mujer
no embarazada son atpicas (se carece del sujeto pasivo: el feto). Para Nez esto
constituira un delito imposible por falta de idoneidad del objeto sobre el que recae la
accin.
2) Resultado tpico: muerte del feto causada por la madre o un tercero. Es indiferente la
maniobra utilizada (medios fsicos, qumicos, otros., se admite la forma comisiva por
omisin). La accin de matar un recin nacido (feto nacido con vida) constituye homicidio.
3) Dolo del autor: debe obrar con dolo de causar el aborto.

Consentimiento de la mujer: la escala penal se incrementa cuando el autor (tercero) obra
sin el consentimiento de la mujer. En este caso, el consentimiento est constituido por el permiso
dado por la mujer a un tercero para que realice el sobre ella las maniobras abortivas. En estos
casos ella no es partcipe del aborto, sino que consiente que este tercero cometa el delito (an
cuando este consentir este penado con idntica escala art. 88- ). El consentimiento puede ser
expreso o tcito, y se requiere capacidad penal (imputable). Si no se cumple este requisito no
existe consentimiento vlido.


Aborto preterintencional (art. 87 del CP).
Este tipo penal slo puede ser desarrollado por un tercero. El sujeto comete el hecho sin
tener ese propsito (requisito subjetivo), si el embarazo es notorio cualquiera puede advertirlo sin
esfuerzo- o le consta el autor tiene la certeza de que la mujer est embarazada-.

Veamos un ejemplo de un hecho que fue encuadrado por la jurisprudencia como aborto
preterintencional.
Autos BAZAN, Oscar Arturo p.s.a. aborto preterintencional Recurso de Casacin (Expte.
"B", 47/04) (AUTO 28 23/02/05), TSJ Cba.
Hecho fueron los golpes recibidos en la regin lumbar los que ocasionaron el aborto. En
efecto, junto con el Dr. Jorge Maguna, suscribi el informe de fs. 47, donde previo afirmar que el
cuadro se ajusta "a la lgica mdicolegal", expone que hasta la fecha del hecho la vctima cursaba


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un embarazo "sin factores ni patologas que promuevan aborto espontneo. Que el embarazo
hasta antes del 29/3/04 ha progresado normalmente. No hay constancias en autos sobre
inconvenientes previos al trauma en este embarazo. Dentro del marco de las 24 hs. siguientes de
los golpes referenciados en la denuncia y constatados en fs. 39 y 40 de autos, comienza con
sintomatologa concerniente de 'amenaza de aborto'. Por lo precedentemente expuesto, se
deduce que la lesin o lesiones provocadas tienen una relacin temporal con el final conocido
(aborto espontneo). La sintomatologa de aborto espontneo se conjuga y concilia
armnicamente con la etiologa traumtica referenciada...". En consecuencia, concluy De Uriarte
que "existe suficiente acreditacin del vnculo entre el resultado y la accin, pues entre el trauma y
el desencadenamiento de la sintomatologa del aborto espontneo ha sido inferior a 24 hs.,
porque son hechos paralelos y coetneos entre s... los golpes recibidos tienen relacin con la
prdida del embarazo..." (fs. 47 y vta., el resaltado es nuestro). En funcin de ello, debieron los
impugnantes justificar qu relevancia tena la alusin a un elemento de caractersticas diversas a
un trozo de manguera, teniendo presente adems de lo dicho en el prrafo precedente que la
utilizacin de este instrumento fue referida inmediatamente despus del hecho por la vctima a su
madre, cuando concurri al domicilio de sta a solicitar ayuda (fs. 283 vta.).


3.1.3. Tentativa impune.

Aborto causado por la mujer (art. 88 del CP)
La autora es la propia mujer que causa el aborto obrando sobre su cuerpo. Se requiere
dolo directo. El aborto se consuma con la muerte del feto dentro del seno materno o mediante la
expulsin. Slo la tentativa de aborto de un tercero es punible.

Figuras agravadas.
Se agrava con el resultado de muerte de la mujer, exista o no consentimiento. La muerte
de la mujer es un resultado preterintencional, ya que si las maniobras abortivas tienen la finalidad
de causar su muerte entramos en la figura de homicidio. Las lesiones no agravan la conducta,
quedan absorbidas por el hecho abortivo.

Aborto profesional punible (art. 86).
Slo se limita a los profesionales nombrados en la ley (lo contrario sera analoga).
Requiere dolo directo.

Aborto profesional impune (art. 86). Inciso 1: no requiere que se configure un estado de
necesidad. Lo que justifica la accin es que sea indispensable para la vida o la salud de la madre.
La evaluacin de esta circunstancia queda a criterio del profesional interviniente en el suceso. Inc.
2: es el llamado aborto eugensico. Se practica a los fines del perfeccionamiento de la raza,
circunstancia que es considerada de inters superior al derecho de conservacin de la vida del
feto. Debe haber sido concebido producto de una violacin o atentado contra el pudor. La mujer
debe ser idiota o demente al momento de la concepcin (no abarca el aborto sentimental, es
decir el producido por violacin de una mujer que no responde a esas caractersticas).

Elementos extra a tener en cuenta con relacin a este tema es el del secreto profesional que
debe guardar el facultativo que toma conocimiento de hechos de esta naturaleza y que la
jurisprudencia a tratado de la siguiente manera: Si la causa fue iniciada a raz de la
intervencin de personal policial, cuya presencia fue requerida por personal del "Hospital Argerich"
ante la posibles maniobras abortivas desplegadas por la imputada y de las constancias mdicas
se desprende que las lesiones constatadas en su cuerpo al momento de presentarse en el
hospital eran de carcter grave a punto tal que debi ser intervenida quirrgicamente a efectos de


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extraerle el tero como consecuencia de la sepsis que presentaba, ello permite inferir que ante la
seriedad de su estado de salud la imputada se vio en la necesidad de concurrir al nosocomio
para preservar su salud razn por la cual resulta aplicable la doctrina sentada en fallo plenario
"Natividad Fras", "en tanto establece que: "No cabe instruir sumario en contra de una mujer que
ha causado su propio aborto o consentido que otro lo causara, sobre la base de una denuncia
efectuada por un profesional del arte de curar que haya conocido el hecho en ejercicio de
su profesin o empleo-oficial o no." El derecho a vivir -que no pierde quien ha delinquido- y el de
no acusarse que tiene precisamente en aquel caso su pleno sentido- no deben ser situados en
posicin de conflicto irreducible. Se trata de derechos humanos esenciales, y es preciso no
sacrificar uno al otro. Ello est en el inters no slo del individuo titular de esos derechos, sino
tambin, al mismo tiempo, en el de la sociedad, que, como sociedad de personas -solidaria, por
tanto, con stas-, reconoce como lo ms valioso del bien comn la vigencia de los
derechos esenciales inherentes a la personalidad, y su primaca incluso sobre la facultad
estatal de reprimir los delitos, la cual tiende a salvaguardar bienes jurdicos y no a
allanar los ms fundamentales. El que nadie est obligado a declarar contra s mismo es
expresin constitucional de esa primaca. Y es norma de derecho positivo que conduce
directamente a la solucin de la cuestin planteada en esta convocatoria: Si es injusto
obligar a quien delinqui a que provoque, acusndose, su propia condena, es igual y,
consiguientemente injusto condenarla sobre la base de una autoacusacin a la que se vio
forzada nada menos que por la inminencia de perder su humano derecho a sobrevivir a su
delito. Por ello, habida cuenta de que no se ha podido determinar la existencia de terceras
personas que pudieran haber colaborado con la imputada en la conducta que se investiga,
corresponde confirmar el sobreseimiento decretado con la expresa mencin de que la
formacin de este sumario no afecta el buen nombre y honor del que gozare (art. 336, inc. 5
del C.P.P.N.) (Autos: COTTO, Claudia - 23/11/05 - c. 28.183. Cmara Nacional Criminal y
Correccional - Sala V).


3.2. Delitos contra la integridad personal. Lesiones.

3.2.1. Lesiones. Bien jurdico protegido. Modos de ataque.
Sistematizacin

Art. 89. Se impondr prisin de un mes a un ao, al que causare a otro, en el cuerpo o en la salud,
un dao que no est previsto en otra disposicin de este Cdigo.

Art. 90. Se impondr reclusin o prisin de uno a seis aos, si la lesin produjere una debilitacin
permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o la dificultad permanente de
la palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, le hubiere inutilizado para el trabajo
por ms de un mes o le hubiere causado una deformacin permanente del rostro.

Art. 91. Se impondr reclusin o prisin de tres a diez aos, si la lesin produjere una enfermedad
mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la
prdida de un sentido, de un rgano, de un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la
palabra o de la capacidad de engendrar o concebir.

El bien jurdico protegido en este tipo de delitos es el derecho de cada individuo a la
incolumnidad de su cuerpo y su salud.



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3.2.2 Lesiones dolosas. Lesiones leves, graves y gravsimas. Lesiones
calificadas y atenuadas.

Lesiones leves: es una figura subsidiaria que se aplica siempre que la lesin no integre otro delito
(por ejemplo el duelo). El dao o la lesin deben provenir de otra persona ya que la autolesin no
es punible.
Dao en el cuerpo: es la alteracin -por leve que sea- de la contextura fsica de modo que altere
su conformacin corporal. Este dao puede ser interno o externo, y no es necesario que cause un
perjuicio en la vctima. Algunos autores discuten sobre si el corte de cabello o las uas pueden
configurar el delito de lesin, existiendo posturas en ambos sentidos.
Dao en la salud: es el detrimento funcional, parcial o general, fsico o mental sufrido por la
vctima, a causa de la conducta del autor, cualquiera fuese la entidad del perjuicio causado.
La lesin puede ser cometida con dolo directo, indirecto o eventual, y puede ser ocasionada por
accin u omisin.

Lesiones graves: son debilitamientos funcionales permanentes (no perpetuos) comparados con
el estado anterior que gozaba la vctima. El art. reza al enumerar las circunstancias agravantes
produjere una debilitacin permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o
la dificultad permanente de la palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, le
hubiere inutilizado para el trabajo por ms de un mes o le hubiere causado una deformacin
permanente del rostro. Todas tienen la caracterstica de ser de larga duracin en el tiempo,
aunque exista la posibilidad de sanar o curar, de forma ms o menos rpida.

Lesiones gravsimas: implican prdidas funcionales de carcter definitivo (aqu se encuentra la
diferencia con las lesiones graves). Supuestos: si la lesin produjere una enfermedad mental o
corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de
un sentido, de un rgano, de un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la palabra o de la
capacidad de engendrar o concebir. Enfermedad es el estado de alteracin orgnico funcional
que exige cuidados, curaciones o vigilancias especiales para no progresar. Es cierta o
probablemente incurable si, con certidumbre o verosimilitud, los conocimientos mdicos no
pueden curarla o sanarla.
Los dems supuestos de lesiones gravsimas, los agravantes y atenuantes, se encuentran
suficientemente desarrollados en el manual, e inclusive, se recurre en dicho texto a jurisprudencia
del TSJ que ilustra en cuanto a su aplicacin e interpretacin en forma concreta.

Veamos ahora a los fines de adunar lo ya visto, cmo trata o analiza un hecho tpico de
lesiones la jurisprudencia del TSJ de la Provincia de Crdoba. Fallo dictado en autos "SAMPO
RUBEN ROBERTO - p.s.a. Lesiones gravsimas, otros. -Recurso de Casacin-" (Expte. "S",
11/2000) (27/11/00).
Anlisis Hechos Calificacin legal: El yerro que le atribuye al Tribunal a quo, finca en
la interpretacin que realiza sobre la circunstancia fctica que estructura un elemento normativo
del tipo en anlisis, cual es la prdida de un rgano. As, para el recurrente la extirpacin del bazo,
no tiene el alcance que requiere el tipo, toda vez que el concepto de "rgano", en el sentido de la
ley, no es anatmico sino funcional. Por ello, entiende que de acuerdo a los conocimientos de la
ciencia mdica, el bazo constituye una glndula vascular integrante del sistema linftico, cuya
funcin principal, al igual que los dems rganos linfoides, es la formacin de glbulos blancos. Es
as, que an en caso de su extraccin puede ser suplida por los dems rganos linfoides
mencionados; razn por la cual no cabra hablar de prdida en el sentido funcional, sino


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eventualmente de un debilitamiento de la misma, lo que resulta encuadrable en el figura de
lesiones graves del art. 90 del C.P. Aduce, que tratndose el rgano de un elemento normativo del
tipo penal en cuestin, su valoracin como tal, por parte del juzgador, se encuentra supeditada a
la apreciacin de pautas cientficas no siempre inmutables, a las cuales la ciencia jurdica debe
avenirse conforme el avance del conocimiento cientfico respectivo. Por ltimo propicia el cambio
del encuadramiento legal, debiendo aplicarse el art. 90 C.P., solicitando a su vez una reduccin de
la pena impuesta a su asistido, arreglada a la nueva escala penal aplicable. Para ello teniendo en
cuenta el criterio aplicado por el a quo, (que entendi procedente el mnimo de la escala prevista
en el art. 91 del C.P.), pide se fije en un monto cercano al mnimo previsto en el art. 90 ib., de
modo tal que con su unificacin no supere los tres aos de prisin. III.1. El Tribunal de mrito al
establecer la plataforma fctica -en lo que a este delito interesa- , determin que el imputado
Samp, extrajo de la cintura un revlver y dispar en contra de Carlos Reynoso a quien hiri en el
flanco izquierdo de su vientre, con un orificio de entrada redondeado de un centmetro de
dimetro, interes tejidos blandos y perfor su intestino, por lo cual debieron intervenirlo
quirrgicamente, para realizar una reseccin yuyenal segmentaria y extirparle el bazo, heridas que
pusieron en peligro su vida y por las cuales le asignaron cuarenta y cinco das de inhabilitacin
para el trabajo (fs. 227), razn por la que, al considerar esta lesin como prdida de un rgano,
subsume los acontecimientos en los trminos normativos del art. 91 C.P (fs. 230). 2. Conforme lo
establece el artculo 91 del C. Penal, "se impondr reclusin o prisin de tres a diez aos, si la
lesin produjere una enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad
permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un rgano o un miembro, del uso de un
rgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o concebir". Entrando al anlisis
del planteo formulado por el recurrente, el ncleo central radica en examinar cual es el alcance de
la extirpacin del bazo en los trminos del dispositivo aplicado. 3. Adelanto mi opinin y estimo
que la calificacin legal del hecho atribuido al imputado como Lesiones Gravsimas, es correcta.
Doy razones: a. Segn se expresara en el precedente "Montivero, Julio Alberto p.s.a. homicidio
preterintencional - Recurso de Casacin", S. n 56, del 13 de agosto de 1998, dictada por este
Sala, se expuso lo siguientes fundamentos: La ley penal castiga en el art. 91 con mayor severidad,
entre otras situaciones, cuando la lesin del actor produce la prdida del rgano o de su uso. El
cuestionamiento del recurrente en cuanto a que las funciones que el bazo comnmente desarrolla
no son insustituibles, lo es con prescindencia de lo establecido por la ley interpretada (C.P., 91)
que reprime tanto la prdida de un rgano como su uso. "La ley no se refiere a la prdida de una
funcin sino a la prdida de una estructura orgnica destinada a una funcin, aunque no sea la
fuente exclusiva de ella" (Nez, Ricardo C., "Derecho Penal Argentino", Pte. Especial III, 207, Ed.
Bibliogrfica Argentina, 1965). As tambin lo entendi autorizada doctrina (Soler Sebastin,
"Derecho Penal Argentino", t. III, 129, Ed. Tea, 1970; Fontn Balestra, "Tratado de Derecho
Penal", T. IV, 280, Ed. Abeledo Perrot, 1968; Laje Anaya-Gavier, "Notas al Cdigo Penal
Argentino", t. II, Pte. Especial, Ed. Lerner, 1995, 63; Laje Anaya, Justo, "Comentarios al Cdigo
Penal", Parte Especial, vol. III, 79 y 75; Creus, Carlos, "Derecho Penal", P.E., t. I, 84, Ed. Astrea,
1983). Si conforme se comenzara en estos considerandos, la ley indica como lesiones gravsimas
por un lado la "prdida" de un rgano y por otro del "uso" de un rgano, se estn indicando dos
tipos de afectacin que no pueden superponerse. El uso es funcional, la prdida es anatmica
aunque la funcin del rgano sea sustituida por otros (En igual sentido, Cmara de Acusacin de
Crdoba, 16/9/88, "Brandn"; Lucero Ofredi, "Estudios de las figuras delictivas", dirigido por Daniel
P. Carrera, Ed. Advocatus, Crdoba, 1994, pgs. 128/129). En la jurisprudencia, la solucin
adoptada es seguida por: C.C. Concepcin del Uruguay, 30/11/61, L.L. 102-488. S.T. Entre Ros,
17/6/53, L.L. 71-429, J.A. 1953.IV.369, citados por Rubianes, "Cdigo Penal", t. 2, 595, Depalma,
1974; C.C. Cap. s. 21/12/78, "Lanitte", cit. por Rubianes, ob. cit. 3 actualizacin, Ed. Depalma,
1980, p. 198; C.N.Cr. y Corr., sala IV, diciembre 21-1978, "Lahitte", L.L. 1979-A-447; S.C. Buenos
Aires, 24/8/82, "Surez"; C.Cr. Sta. Fe, sala I, 18/4/80, citados por L.L., Digesto, t. VI, p. 737/738,
Bs. As., 1996). En tal entendimiento, agrego que, la privacin puede originarse entonces, por dos


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causales: a) prdida anatmica y b) ausencia de toda efectividad funcional (prdida del uso), las
que actan en forma indistinta. La prdida anatmica de un rgano slo se considera lesin grave
por disminucin funcional, en los supuestos en que la funcin es cumplida por rganos dobles.
Contrariamente, en aquellos rganos anatmicamente nicos, como el bazo, que contribuye a una
funcin comn con otros distintos, la extirpacin de esa pieza anatmica da lugar a la lesin
gravsima (Cfr. CREUS CARLOS, "Derecho Penal", Parte Especial, Tomo I, Ed. Astrea, 1983, pg.
84).


3.2.3 Lesiones culposas. Persecucin penal de las lesiones leves.

Lesiones culposas: las mismas conductas que fundamentan la imputacin de homicidio culposo,
lo hacen respecto de las lesiones culposas.

Art. 94. Se impondr prisin de un mes a tres aos o multa de mil a quince mil pesos e
inhabilitacin especial por uno a cuatro aos, el que por imprudencia o negligencia, por impericia
en su arte o profesin, o por inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo, causare a
otro un dao en el cuerpo o la salud. Si las lesiones fueran de las descriptas en los artculos 90 o
91 y concurriera alguna de las circunstancias previstas en el segundo prrafo del artculo 84, el
mnimo de la pena prevista en el primer prrafo, ser de seis meses o multa de tres mil pesos e
inhabilitacin especial por dieciocho meses.

A continuacin se incluyen algunos ejemplos de hechos que encuadran en el tipo de lesiones
culposas, y otros en donde sus elementos componentes no lo permiten. A los fines de su anlisis,
los jueces de la Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional utilizan la teora de la imputacin
objetiva, por ello, se recomienda su repaso del manual obligatorio de la materia Derecho Penal
Parte General.

1) Hecho: La imputada fue procesada en orden al delito de lesiones culposas. Se le atribuy el no
haber controlado debidamente a su perro, cuando el 21 de septiembre de 2007 lo paseaba sin
llevar correa ni bozal colocados, y se abalanz sobre una persona a la que le mordi su
brazo derecho y le provoc lesiones de leve entidad. Fallo: "(...), el riesgo creado que se
concret en las lesiones causadas a (...), ha sido la consecuencia directa de una conduccin
irresponsable del animal, siempre que por no llevar dispuesto el bozal, ni la correa
reglamentarias, agredi al damnificado. (...). Luego, como ha sido entendido, "quien posee en
su esfera de dominio una fuente de peligro (...animales...) para bienes jurdicos, es el
responsable de que tal peligro no se realice." (1). As, puede concluirse en que, del deber de
control de fuentes de peligro que operan en el propio mbito de dominio, se deriva la posicin
de garante, que implica asumir el control correspondiente que tiende a velar por la
indemnidad de los bienes jurdicos (2). En consecuencia, se verifica conformado el juicio de
conviccin exigido por el artculo 306 del Cdigo Procesal Penal, en la medida en que dable
es sostener, con el convencimiento que requiere esta etapa del proceso, que las lesiones de la
vctima encuentran como nexo causal la imprudente actividad de la encausada, al no
mantener el efectivo dominio del animal que, bajo su custodia, se encontraba sin el bozal
reglamentario colocado. Por ello, esta Sala del Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto
documentado a fs. 51/54, en cuanto fuera materia de recurso. (...)".
Autos: SIGAL, Martha B. - 11/07/08 - c. 34.579, Sala VII.

2) Hecho: En los delitos culposos a fines de acreditar la responsabilidad penal del acusado,
se debe verificar necesariamente la existencia de una violacin al deber objetivo de cuidado,
que haya creado o aumentado un riesgo jurdicamente desaprobado y que tenga una relacin


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directa con el resultado tpico. "...las intervenciones mdicas sobre el paciente pueden generar
peligro..."; "la norma prohbe solamente aquellas que sobrepasan el nivel del riesgo
permitido: sobre stas recae el enfoque del sistema penal...". Si la lesin sufrida por la
damnificada al efectuarse un tratamiento esttico (peeling qumico), no fue producto de una
negligencia o imprudencia del encausado en su lex artis, sino una reaccin propia, posible e
inevitable de la tcnica a la que se someti, corresponde confirmar el sobreseimiento dispuesto
en orden al delito de lesiones culposas.
Autos: SUAREZ VARAGOT, Osvaldo - 20/07/06 - c. 29.591, Sala IV.

3) Hecho: "quien posee en su esfera de dominio una fuente de peligro (...animales...) para
bienes jurdicos, es el responsable de que tal peligro no se realice". Del deber de control de
fuentes de peligro que operan en el propio mbito de dominio, se deriva la posicin de garante,
que implica asumir el control correspondiente tendente a velar por la indemnidad de los bienes
jurdicos. El imputado al no haber observado el reglamento que le impona el deber de
conducir a su can de raza "rottweiler" con correa o bozal, omiti el deber de control provocando
las lesiones en el cuerpo del damnificado. Por ello, corresponde confirmar el auto decisorio que
dispuso el procesamiento del encausado en orden al delito de lesiones culposas.
Autos: MELGAREJO MIRANDA, Luis - 28/06/06 c. 29.342, Sala VII.

4) Hecho: Si bien todo conductor debe tener en cuenta las contingencias del trnsito, no
puede elevarse esta previsin a un principio absoluto de responsabilidad, cuando un conductor
que realiz el cruce correctamente, con luz habilitante, a velocidad normal, resultando
evidentemente imprevisible la aparicin del damnificado a bordo de su bicicleta, quien con
su actuar, en principio desaprensivo, se habra autocolocado en situacin de riesgo, al efectuar
una maniobra peligrosa. "Sin embargo, ... mayor importancia prctica... la tenga aquellos
otros supuestos en los que la vctima con su propio comportamiento da la razn para que la
consecuencia lesiva le sea imputada; casos en los que, por lo tanto, la modalidad de
explicacin no es la " desgracia", sino la lesin de un "deber de autoproteccin" o incluso la
"propia voluntad"; las infracciones de los deberes de autoproteccin y la voluntad se agrupan
aqu bajo el rtulo de "accin de riesgo"...Al igual que el autor no puede comportarse de modo
arriesgado distancindose de las consecuencias de su comportamiento, tampoco la vctima
puede asumir un contacto social arriesgado sin aceptar como fruto de su comportamiento las
consecuencias que conforme a un pronstico objetivo son previsibles..." (*). "...el dao ha de ser
la consecuencia del riesgo corrido y no de otros fallos adicionales, y el sujeto puesto en peligro
ha de tener la misma responsabilidad por la actuacin comn que quien lo pone en peligro. Y
adems aqul, al igual que ya sucede en la autopuesta en peligro, ha de ser consciente del
riesgo en la misma medida que quien lo pone en peligro. Si se dan estos dos presupuestos,
habr "asumido" el riesgo". El damnificado asumi la consecuencia de la conducta atribuida al
imputado, desde que efectu el cruce de la avenida en diagonal, existiendo una "asuncin
del riesgo" por parte del mismo, puesto que el resultado - las lesiones padecidas- fue producto
del riesgo corrido, como as tambin, ste era consciente del mismo, por lo que debe
revocar el procesamiento del incuso y ordenar su sobreseimiento.
Autos: VERON, Antonio - 8/06/06 - c. 29.659, Sala VI.

5) Hecho: Debido a su condicin de gua turstico, el encartado revesta la calidad de garante
y en funcin de ello tena el deber de proteger al contingente escolar, estacndose que tanto el
lugar donde se asienta la cantera como sus inmediaciones, eran particularmente peligrosos
debido a los elementos que se manipulaban. Tambin el encargado de voladuras de la
cantera revesta la posicin de garante y quedara bajo su responsabilidad evitar la presencia o
por lo menos el acceso de particulares a los explosivos diseminados por ese lugar o sus
alrededores. Resulta intrascendente si el contingente escolar contaba o no con autorizacin para


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la recorrida y si la visita se llev a cabo durante una jornada en la que no se desarrollaban
tareas en la cantera. Por tanto, corresponde confirmar el procesamiento de los imputados en
orden al delito de lesiones culposas graves.
Autos: BENEDET, Mario D. - 21/03/06 - c. 28.261, Sala IV.

6) Hecho: Si est demostrado que en su condicin de experto mdico a cargo (jefe de
radiologa), nunca constat si la sonda fue bien o mal colocada, porque "no tena la mirada fija
en la paciente al momento de la colocacin" o "no pudo ver dnde estaba colocada, es
decir si estaba va anal"; demuestra sin ambages que incumpli el art. 20 de la ley 17312
que prohbe "delegar en su personal auxiliar, facultades, funciones o atribuciones
inherentes o privativas de su profesin", en el caso, al menos ejercer el control debido de
lo que su auxiliar efectuaba. La "divisin de tareas" o "la sencillez de la prctica" no lo eximen de
su compromiso profesional, porque era su obligacin fiscalizar la maniobra que le
encomendaba al tcnico radilogo, quien cometi un error grosero en la colocacin de la sonda.
En materia de responsabilidad mdica, la culpa se debe apreciar nicamente, cuando sta
deviene de circunstancias que revelen imprudencia o negligencia contrarias a las normas del
arte o profesin. Es que el principio de confianza, en particular en la cooperacin con divisin
del trabajo, debe retroceder cuando los intervinientes (caso del mdico que dirige la operacin)
poseen especiales deberes de vigilancia o concretas misiones de control. En esa direccin,
"quien aparece como jefe o encargado del mismo [equipo mdico] siempre tiene bajo su
responsabilidad una serie de aspectos residuales de control que estn ineludiblemente a su
cargo sin perjuicio de la delegacin. De alguna forma el jefe es el garante del adecuado
funcionamiento del equipo y de que la divisin de roles sea un beneficio y no un peligro que se
concrete en perjuicios al paciente". Fue el tcnico radilogo quien violando el deber de
cuidado, provoc la lesin excediendo las facultades propias de su cargo, porque saba que, en
todo caso, su funcin como auxiliar slo le permita "la colocacin de los chasis y aplicar la
tcnica correspondiente en el teclado del aparato de rayos". Incumpli las obligaciones del art.
85 de la ley 17.132 que le compele a "actuar nicamente por indicacin y bajo control mdico
... directo y en los lmites de su autorizacin", exceso que no puede excusarse tan slo con
el argumento de que "se limit a cumplir con las rdenes del mdico ... en virtud de obediencia
debida", ya que aun cuando le pudo ser encomendada esa tarea, la debi ejecutar conforme a
las reglas de la lex artis o bien pudo negarse a ejecutarla por resultar legalmente prohibida en
esas condiciones. En la imprudencia penal no ingresan lo fortuito o el acaso sino lo previsible o
evitable. De ah que, en el mbito de los profesionales de la salud, surgen dos reglas
bsicas: el deber de actuar prudentemente en situaciones de riesgo y el deber de omitir
acciones peligrosas. Deviene procedente confirmar el procesamiento de los imputados en orden
al delito de lesiones culposas.
Autos: ARONOW, Isaac y otro - 14/02/06 - c. 28.349, Sala VII.

Las lesiones graves y gravsimas son perseguibles de oficio. Las leves son dependientes de
instancia privada (art. 72 CP), salvo que mediaren razones de seguridad o inters, en cuyo caso,
se procede de oficio. Se dan estas razones cuando por su naturaleza o circunstancia, el hecho
resulta sintomtico de un peligro potencial para las personas o los bienes. Concurren razones de
inters jurdico cuando su conocimiento y juzgamiento resulta til para el orden o bienestar de la
comunidad.








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3.3 Homicidio y lesiones en ria y agresin. Bien jurdico protegido

Art. 95. Cuando en ria o agresin en que tomasen parte ms de dos personas, resultare muerte o
lesiones de las determinadas en los artculos 90 y 91, sin que constare quines las causaron, se
tendr por autores a todos los que ejercieron violencia sobre la persona del ofendido y se aplicar
reclusin o prisin de dos a seis aos en caso de muerte, y de uno a cuatro en caso de lesin.

Art. 96. Si las lesiones fueron las previstas en el artculo 89, la pena aplicable ser de cuatro a
ciento veinte das de prisin.


3.3.1 Definicin de ria y agresin.

La ria o agresin sigue la teora de la incertidumbre sobre el autor, ya que en la ria no existe lo
que se denomina complicidad. La ria es un acontecimiento recproco (ataque y defensa de todos
los intervinientes) que impide poder individualizar al autor de las lesiones o muerte. La agresin es
un acontecimiento de varios contra uno u otros que se limitan a defenderse pasivamente porque si
la defensa es activa, devolviendo las agresiones, volvemos al tipo de ria.


3.3.2 Estructura del delito.

Para que se configure este tipo deben darse algunos requisitos: 1) que tomen sbitamente ms de
dos personas; 2) que entre los intervinientes no exista acuerdo para matar o lesionar; 3) que
resulte alguien muerto o lesionado; 4) que se ignore quin fue el autor; 5) que se conozca quienes
ejercieron violencia sobre la o las personas. El dolo requerido es el de intervenir en la ria o
agresin desplegando violencia.

Para la Sala II de la Cmara Nacional de Casacin Penal seala: Para que se configure
el delito de homicidio por agresin (art. 95 del C.P.) la accin de los agresores debe ser el fruto
del impulso de la particular decisin exaltada de cada uno, no pudiendo ser concertada,
preordenada, o improvisadamente. Si existi una verdadera participacin criminal, una
concertacin de voluntades, un actuar conjunto y un final ordenado; se configura la mentada
convergencia y debe descartarse la figura del art. 95 del CP. La jurisprudencia ha admitido la
responsabilidad penal por homicidio a ttulo de coautor en quien no hubiere asestado la
pualada mortal (CSJN, L.L. 17-654) y la Suprema Corte de Buenos Aires, ha condenado por
homicidio a quien, a pesar de no haber sido l sino su cmplice quien infiri a la vctima la
lesin mortal, tom parte en la ejecucin del hecho en virtud de un acuerdo previo y en accin
conjunta (Registro N 1063, autos "Canevaro, Ignacio R. y otros s/ recurso de casacin", 12/09/96,
Causa N: 749.
Por su parte ante distintos supuestos- la Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional
sostiene:
1) Para que sea aplicable la figura de homicidio en ria (art. 95 del C.P.) resulta
necesaria la presencia de distintas condiciones -desde el plano objetivo-: a) que no conste
quines causaron la muerte; b) que la muerte resulte de una ria o agresin; c) que se haya
ejercido violencia sobre la vctima. Si se ha demostrado quien ha sido el autor de los hechos
denunciados, no se da la primer condicin indispensable para la procedencia del tipo legal y
por dicha razn, resulta innecesario el estudio de los dems requisitos. Por tanto, corresponde
confirmar la resolucin que dispuso el procesamiento del imputado en orden a los delitos de


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homicidio simple en concurso real con el de lesiones leves (Autos: GARCIA, Pedro - 12/06/06 -
c. 29.881, Sala VI).
2) Corresponde encuadrar en la figura de homicidio por agresin, entendida ella
como el acometimiento de varios contra otro u otros limitado o limitados a defenderse, al
hecho que los testigos refirieron como un gran tumulto del cual el damnificado apareci
gravemente herido, luego muerto, sin que exista ria previa como ataque y defensa de todos los
intervinientes (Autos: LUNA, Rafael - 7/06/02 - c. 18.644, Sala IV).

3.3.3 Diferencias y semejanzas con la participacin criminal.

Como seala Ricardo Nez la ria tipificada en nuestro ordenamiento legal
penal sigue la teora de la incertidumbre sobre el autor, lo cual, de acuerdo a su origen, implica
que en la ria no hay complicidad, cada uno responde por sus propios golpes, y si no se
alcanza a descubrir quin fue el matador, ninguno es responsable de homicidio (citado por el
autor, Carrara, Programa, 1304). No obstante, esa regla que conduca a la impunidad de los
partcipes en la ria con resultado de muerte fue complementada sacndose un argumento,
expresado a los fines del resarcimiento del dao por la ley Item Mela ed si pluses, Digesto, ad
legem Aquiliam en cuanto dispona que si muchos hirieron al siervo y no constare quien lo hizo
todos se obligan. Esta regla traducida a la figura en cuestin seala que si en una ria hubo como
resultado un homicidio y se ignora quin entre los corrientes fue su autor, todos los intervinientes
en aquella deben ser sometidos a una pena extraordinaria ms benigna (citado por el autor
Carrara, Programa, 1305, Nez pg. 76 y ss.).




Teniendo en cuenta el desarrollo eminentemente terico de las unidades, se les recomienda leer
los fallos y dictmenes fiscales que se agregan en una carpeta adjunta a la presente unidad o
lectura. La intencin es que ustedes tomen contacto directo con "Derecho penal II" en toda su
dinmica, y en este sentido, qu mejor mtodo que el estudio de las resoluciones emanadas por
los tribunales o procuradores fiscales, quienes tienen la tarea de poner en marcha todo el
andamiaje terico que compone nuestra materia. Algunos fallos son extensos, y no son de tipo
obligatorio, no obstante se aconseja -en la medida de su tiempo- su lectura