Expedientes Acumulados 635-2013 y 636-2013 1

APELACIN DE SENTENCIA DE AMPARO

EXPEDIENTES ACUMULADOS 635-3013 Y 636-2013
CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD: Guatemala, veintiocho de agosto de dos mil
trece.
En apelacin y con sus antecedentes, se examina la sentencia de diecisis de
enero de dos mil trece, dictada por el Juez Segundo de Primera Instancia Penal,
Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente del departamento de Guatemala, constituido
en Tribunal de Amparo, en la accin constitucional de amparo promovida por la
Organizacin Trans Reinas de la Noche, por medio de su Representante Legal, Vctor
Hugo Ventura Lpez, contra el Sub Director Operativo de la Direccin General del Sistema
Penitenciario. La postulante actu con el patrocinio de la abogada Ana Roco Samayoa
Bran. Es ponente en el presente caso la Magistrada Vocal II, Gloria Patricia Porras
Escobar, quien expresa el parecer de este Tribunal.
ANTECEDENTES
I. EL AMPARO
A) Interposicin y autoridad: presentado el diez de octubre de dos mil doce, en
Centro de Servicios Auxiliares de Administracin de Justica y trasladado al Juzgado
Undcimo de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente del
departamento de Guatemala, posteriormente a la Sala Segunda de la Corte de
Apelaciones del Ramo Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente y, finalmente y,
por razn de competencia, al Juzgado Segundo de Primera Instancia Penal,
Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente del departamento de Guatemala. B) Acto
reclamado: oficio circular nmero doscientos ochenta y uno guin dos mil doce/EFA-lbr
(281-2012/EFA-lbr) de tres de octubre de dos mil doce, dirigida a los directores y
subdirectores de los centros de detencin de la Direccin General del Sistema
Penitenciario, emitida por el Sub director Operativo de la mencionada Direccin. C)
Violaciones que denuncia: a los derechos de igualdad, de libertad de expresin e
integridad de las personas. D) Hechos que motivan el amparo: lo expuesto por la
entidad postulante se resume: D.1) Produccin del acto reclamado: a) derivado del
oficio circular nmero doscientos ochenta y uno guin dos mil doce/EFA-lbr (281-
2012/EFA-lbr) de tres de octubre de dos mil doce, dirigida a los directores y subdirectores
de los centros de detencin de la Direccin General del Sistema Penitenciario, suscrito por
el Sub director Operativo de la mencionada Direccin, Eddy Fisher Arbiz, este indic lo
siguiente: Srvase tomar nota, por antecedentes relacionados o fugas a partir de la
presente fecha los privados de libertad homosexuales debern vestir en todo momento la
vestimenta segn su gnero natural (hombres homosexuales como hombres con el
cabello recortado, mujeres lesbianas como mujeres), conforme corresponde, debiendo
supervisar constantemente, el cumplimiento de dicho normativo, para evitar incidentes
que puedan manifestarse aprovechando el horario de visitas -acto reclamado- y, b)
dicha circular se hizo de su conocimiento, el ocho de octubre de dos mil doce, como
consecuencia de una llamada realizada desde la Granja Modelo de Rehabilitacin Pavn,
en donde los privados de libertad Rony Antonio Corado Paniagua y Julio Alberto Prez
Gutirrez a quienes mediante coaccin se les cort el pelo, con base en la mencionada
circular. D.2) Agravios que se reprochan al acto reclamado: la entidad accionante
afirma que la circular que constituye el acto reclamado, viola los derechos humanos de las
personas identificadas como homosexuales, en virtud que se pretende limitar sus
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derechos de libertad de expresin e igualdad. Cabe mencionar que la Subdireccin
Operativa General del Sistema Penitenciario de Guatemala, estima esta disposicin como
una medida de seguridad. Debera en todo caso implementarse a todas las personas de
gnero masculino, privadas de libertad que tienen el cabello largo. Adems, con el acto
reclamado se violan no solamente los derechos humanos, sino tambin el artculo 4
constitucional el cual se encuentra en concordancia con lo establecido en la Convencin
Americana Sobre Derechos Humanos, Pacto de San Jos de Costa Rica, al establecer en
su artculo 1 que los Estados partes en esa Convencin se comprometen a respetar los
derechos y libertades reconocidos en ella y garantizar su libre y pleno ejercicio a toda
persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza,
color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen,
nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.
Adems, se viola el derecho a la integridad de la persona, en virtud que el artculo 5
claramente establece que toda persona tiene derecho a que se respete su integridad,
fsica, psquica, y moral, lo cual es acorde a la establecido en el artculo 44 constitucional,
en el sentido que los derechos y garantas que otorga la Constitucin no excluye otras
que, aunque no figuren expresamente en ella, son inherentes a la persona humana, ello
sin tomar en cuenta que en materia de derechos humanos, los tratados y convenciones
aceptados y ratificados por Guatemala, tienen preeminencia sobre el orden interno,
conforme el artculo 46 constitucional. D:3) Pretensin: solicit que se declare
procedente el amparo y, como consecuencia, se suspenda el acto reclamado y se ordene
a la autoridad impugnada que gire rdenes a todos los centros del sistema penitenciario a
efecto que se finalicen las prcticas discriminatorias y violatorias a los derechos humanos,
fijndose el plazo de tres das a partir del momento de recibir la ejecutoria del fallo y se
condene en costas a la autoridad reclamada. E) Uso de recursos: ninguno. F) Caso de
procedencia: invoc los contenidos en los incisos b), d), e) y h) en el artculo 10 de la
Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. G) Leyes violadas: cit los
artculos 4, 5 y 19 inciso a) de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 1
y 5 de la Convencin Americana de los Derechos Humanos.
II. TRAMITE DEL AMPARO
A) Amparo provisional: no se otorg. B) Terceros interesados: a) Direccin General
del Sistema Penitenciario; y b) Procurador de los Derechos Humanos. C) Informe
circunstanciado: la autoridad reclamada inform: a) de conformidad con el Decreto 36-
2006 del Congreso de la Repblica de Guatemala, Ley del Rgimen Penitenciario, uno de
los fines del sistema penitenciario es mantener la custodia y seguridad de las personas
reclusas en resguardo de la sociedad. Este resguardo y seguridad se concreta,
manteniendo en los centros de detencin a cargo del sistema penitenciario, el orden, la
disciplina, la higiene entre otras situaciones y las personas reclusas deben colaborar en el
desarrollo de actividades penitenciarias relacionadas con educacin, trabajo, cultura,
higiene, alimentacin, descanso, deporte religin y recreacin entre otros; b) para
cumplir con los aspectos relacionados, la Direccin General del Sistema Penitenciario,
debe orientar a las subdirecciones a implementar mecanismos de seguridad que no
permitan entre otros casos la fuga de algn privado de libertad, al utilizar prendas y
accesorios para uso femenino; c) por lo anterior, en el legitimo ejercicio del derecho que
le asiste de conformidad con la ley, siendo responsable de disear, regular monitorear y
evaluar el sistema de seguridad penitenciaria lo cual implica los procedimientos de
seguridad para anticipar, prevenir y resolver situaciones de riesgo o amenaza de distinta
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naturaleza que afecten los mandatos legales; d) como consecuencia, se emiti el oficio
objeto de la presente accin, el cual previene situaciones de riesgo o amenaza y en
ningn momento lesiona intereses personales; y e) en el presente caso no se cumpli con
el presupuesto de definitividad, toda vez que la resolucin recurrida es susceptible de
impugnacin por medio de los recursos legales. D) Pruebas: las que admiti el Tribunal
de primer grado. E) Sentencia de primer grado: el Tribunal consider: Este Juzgado
constituido en Tribunal Extraordinario de Amparo, luego del estudio correspondiente del
expediente de mrito, llega a la conclusin que la accin constitucional planteada por
Vctor Hugo Ventura Lpez, en su calidad de Representante Legal de Organizacin Trans
Reinas de la Noche, tiene sustento legal al considerar que puede existir agravio que
pueda causarse a las personas privadas de libertad identificadas como homosexuales, al
pretender limitarles su derecho de expresin e igualdad, a travs del Oficio circular
nmero doscientos ochenta y uno guin dos mil doce diagonal EFA guin Ibr, cometiendo
en contra de las mismas, acciones denigrantes a su dignidad, sometindolos a tratos
inmorales y psicolgicos que puedan daar su integridad como seres humanos, La
Asamblea General de Naciones Unidas, Consejo de Derechos Humanos, dentro del
informe de Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, han
hecho pronunciamientos referentes a las prcticas discriminatorias y actos de violencia
cometidos contra personas por su orientacin sexual e identidad de gnero; Adems de
ello lo manifestado por el relator especial de las Naciones Unidas para la tortura en
cuanto a que en particular, las personas transexuales, sobre todo las reclusas que eran
originalmente del sexo masculino corren un gran riesgo de ser agredidas fsica y
sexualmente por los guardias de prisin y los dems presos cuando se les coloca con la
poblacin penitenciaria general en crceles de hombres. As mismo ante pronunciamiento
de rganos internacionales y nacionales con respecto a la defensa de los Derechos
Humanos se puede considerar que en el presente caso se les est vulnerando los
Derechos Humanos de las personas transexuales al obligarlos a cortarles el pelo y a
vestirse de una forma que no les es habitual, provocndoles sufrimientos en base a una
actitud discriminatoria que atenta el Derecho de Igualdad al cumplimiento del oficio
circular objeto de la presente accin. Por lo que este juzgado constituido en Tribunal
Constitucional de Amparo, considera procedente declarar con lugar el presente Amparo
planteado por el representante legal de la Organizacin Trans Reinas de la Noche, quien
est legitimado para accionar a favor de las personas transexuales para que se les
mantenga o restituya el goce de los derechos que la Constitucin o cualquier otra ley les
garantiza. As mismo aduciendo la parte recurrida que la medida tomada es para evitar
fugas de los privados de libertad vistindose de una manera contraria a su gnero
natural, se puede considerar que lo ordenado en el oficio circular de fecha tres de octubre
del ao dos mil doce se debe hacer de una manera que no viole los derechos humanos de
los mismos, evitando tomar medidas drsticas en donde pueda incurrir en discriminacin,
por razn de su diversidad sexual o cometer actos inmorales en su integridad fsica por lo
que esta institucin debe buscar los medios idneos para mantener la disciplina y el
resguardo de una manera correcta de los privados de libertad. Considerando el juzgador
que con dicho oficio circular impugnado se les ha vulnerado sus derechos humanos a las
personas Transexuales privadas de libertad, provocndoles sufrimientos en base a una
actitud discriminatoria que atenta a su derecho constitucional de igualdad. Como se
desprende de un informe del alto Comisionado de Derechos Humanos que incluy la
siguiente observacin: En sus observaciones generales, observaciones finales y
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dictmenes sobre las comunicaciones, los rganos de Tratados de Derechos Humanos
han confirmado que los Estados tienen obligacin de proteger a todas las personas de
discriminacin por razn de orientacin sexual o la identidad de gnero. El hecho de que
una persona sea lesbiana, gay, bisexual o trans no limita su derecho a disfrutar de todos
los derechos humanos. A/HRC/19/41, Leyes y prcticas discriminatorias y actos de
violencia cometidos contra personas por su orientacin sexual e identidad de gnero:
Informe del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, 17 de
noviembre de 2011). Debindose en consecuencia dejar sin efecto legal alguno el oficio
circular nmero doscientos ochenta y uno guin dos mil doce diagonal EFA guin Ibr
(281-2012/EFA-Ibr), objeto de la presente accin constitucional. El juzgador considera no
condenar en costas a la autoridad recurrida, en virtud de poderse establecer que la
misma actu de buena fe. Por lo que deben hacerse las declaraciones que en derecho
corresponden. Y resolvi: I) Otorga el amparo planteado por Vctor Hugo Ventura
Lpez en su calidad de Representante Legal de Organizacin Trans Reinas de la Noche,
por lo ya considerado; II) Se deja sin valor ni efecto legal el Oficio Circular nmero
doscientos ochenta y uno guin dos mil doce diagonal EFA guin lbr de fecha tres de
octubre de dos mil doce, emitido por la Sub Direccin Operativa del Sistema Penitenciario
de Guatemala de la Direccin General del Sistema Penitenciario; II) (sic) Se apercibe a
la autoridad recurrida darle el debido cumplimiento a lo ordenado en la presente accin
de amparo, dentro del tercer da de estar firme el fallo, debiendo comunicar a los
directores de los centros carcelarios del pas, lo aqu resuelto bajo apercibimiento que en
caso de incumplimiento incurrir en multa de cuatro mil quetzales, sin perjuicio de las
responsabilidades civiles y penales consiguientes. III) No se hace condena en costas a la
autoridad recurrida por lo considerado.
III. APELACIN
El Sub Director Operativo del Sistema Penitenciario, autoridad impugnada y el
Director General del Sistema Penitenciario, tercero interesado, apelaron. Al
expresar agravios reiteraron los argumentos expuestos en el informe circunstanciado y
adujeron adems que como consta en los antecedentes y en la sentencia impugnada, se
afirma que han violentado el derecho a la libertad de expresin e igualdad, al regular en
el legtimo ejercicio del derecho que la ley les confiere, las condiciones disciplinarias,
higiene, alimentacin, etc., en los centros de detencin a su cargo. Como se expuso en
los escritos presentados durante el desarrollo de la presente accin de amparo, de
conformidad con el Decreto nmero 33-2006 del Congreso de la Repblica de Guatemala,
que regula la Ley del Rgimen Penitenciario, uno de los fines del sistema penitenciario, es
mantener la custodia y seguridad de las personas reclusas en resguardo de la sociedad.
Este resguardo y seguridad se concreta, manteniendo en los centros de detencin a cargo
del sistema penitenciario, el orden, la disciplina, la higiene (entre otras situaciones) y las
personas reclusas deben colaborar en el desarrollo de las actividades penitenciarias
relacionadas con educacin trabajo, cultura, higiene, alimentacin, descanso, deporte,
religin y recreacin, entre otros, no obstante en la sentencia relacionada se hace ver que
se han violentado los derechos aludidos.
IV. ALEGATOS EN EL DIA DE LA VISTA
A) La accionante expuso: a) que desde la interposicin del amparo, se puede
constatar que no es necesario agotar el presupuesto de definitividad, pues el oficio
circular que constituye el acto reclamado es de aplicacin inmediata, violando y poniendo
en riesgo continuo e inminente a todas las personas homosexuales privadas de libertad,
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por medio de violacin a derechos constitucionales, como lo son el derecho a la igualdad
y libertad de accin; b) el acto reclamado pone de manifiesto un acto discriminatorio,
partiendo de la definicin que se establece en el artculo 202 bis del Cdigo Penal, en el
sentido que se entender como discriminacin toda distincin, exclusin, restriccin o
preferencia basada en motivos de gnero, raza etnia, idioma, edad, religin, situacin
econmica, enfermedad, discapacidad, estado civil, o cualquier otro motivo, razn o
circunstancia que impidiere o dificultare a una persona o asociacin, el ejercicio de un
derecho legalmente establecido (derecho de libertad de expresin y no ser objeto de
tratos crueles y degradantes) incluyendo el derecho consuetudinario o costumbre, de
conformidad con la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y los Tratados
Internacionales en materia de derechos humanos; c) el Procurador de los Derechos
Humanos, emiti una resolucin en la cual resolvi declarar la violacin del derecho
humano a la dignidad, identidad, igualdad, integridad, seguridad y no discriminacin de
las personas de la diversidad sexual, privadas de libertad en los centros de detencin
preventiva y de cumplimiento de condena, a cargo de la Direccin General del Sistema
Penitenciario; y seal como responsables al Sub Director Operativo de aquella institucin
y ordena la inmediata cesacin de la disposicin reclamada y se giren instrucciones a
donde corresponda, a efecto que todo el personal que labora en la citada Direccin,
reciba capacitacin respecto de los derechos humanos de las personas de la diversidad
sexual, para evitar que por desconocimiento, se vulneren los citados derechos de esa
poblacin. Solicit que se declare sin lugar el recurso de apelacin. B) El Procurador de
los Derechos Humanos, tercero interesado, manifest que al momento de resolver
se tome en cuenta la denuncia de alteracin de los derechos constitucionales y legales de
las personas a las cuales se pretende proteger, indagando si existe dao o lesin,
alteracin o perjuicio contra de las misma; confrontando dicha denuncia con la actuacin
o decisin de la autoridad reclamada a efecto de establecer la produccin del agravio
denunciado, a efecto de examinar la justicia de la sentencia impugnada. Solicit que se
dicte la sentencia correspondiente, interpretando en forma extensiva las normas
constitucionales. C) El Director General del Sistema Penitenciario, tercero
interesado y el Subdirector Operativo del mismo, autoridad impugnada, reiteraron
los argumentos esgrimidos en sus escritos de apelacin. Solicitaron que se declare con
lugar el recurso de apelacin interpuesto. D) El Ministerio Pblico expres: a)
comparte el criterio sustentado por el Tribunal de primer grado en la sentencia
impugnada; y b) con apoyo en el marco legal y doctrinario, estima que existen
compromisos serios por parte del Estado de Guatemala adquiridos al suscribir tratados
internacionales en materia de derechos humanos referentes a personas lesbianas, gays,
bisexuales, transgnero e intersex privadas de libertad, que deben observarse. Sin
embargo, estima que la autoridad reprochada al emitir el acto reclamado, permite que
estas personas recluidas en diferentes crceles del sistema penitenciario de Guatemala,
se les obligue a cortarse el pelo y a vestirse de una forma que no es habitual, vulnerando
as los derechos humanos de las mismas, protegidos por el bloque de constitucionalidad,
provocndoles sufrimientos con base en una actitud discriminatoria y atentatoria del
derecho de igualdad, lo que se traduce en injerencia a su vida privada. Solicit que se
declare sin lugar el recurso de apelacin.
CONSIDERANDO
-I-
El amparo ha sido instituido para proteger a las personas contra las amenazas de
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violacin a derechos fundamentales o restaurar su imperio, cuando la violacin hubiere
ocurrido. No hay mbito que no sea susceptible del mismo y proceder siempre que las
leyes, resoluciones, disposiciones o actos de autoridad lleven implcito una amenaza,
restriccin o violacin a los derechos que la Constitucin, las leyes y los tratados
internacionales ratificados por Guatemala garantizan.
-II-
Como primer aspecto, esta Corte se pronuncia sobre la viabilidad de reconocer, en
este caso, la legitimacin activa de la entidad accionante, an cuando la legitimidad de la
tutela de derechos humanos de carcter abstracto ha sido otorgada por la ley al
Procurador de los Derechos Humanos. No obstante, esta Corte toma en consideracin que
en el presente caso, la entidad postulante denuncia la violacin de derechos de personas
reclusas, a quienes por su propia condicin de privados de libertad se les dificultara el
ejercicio de la facultad de solicitar la proteccin constitucional.
En cuanto al fondo de la denuncia, los postulantes imputan la violacin al derecho
de libertad de expresin y de igualdad, al haberse emitido el acto reclamado, mediante el
cual se limita e impone condiciones de vestimenta determinada y de recorte de cabello a
las personas homosexuales reclusas. Los apelantes por su parte, manifiestan su
desacuerdo con el otorgamiento del amparo que resolvi el tribunal de primer grado,
manifestando que de conformidad con el Decreto nmero 33-2006 del Congreso de la
Repblica de Guatemala, que regula la Ley del Rgimen Penitenciario, uno de los fines del
sistema penitenciario, es mantener la custodia y seguridad de las personas reclusas en
resguardo de la sociedad; y que este resguardo y seguridad se concreta, manteniendo en
los centros de detencin a cargo del sistema penitenciario, el orden, la disciplina, la
higiene (entre otras situaciones); no obstante en la sentencia relacionada se hace ver que
se han violentado los derechos aludidos.
Respecto a los argumentos expuestos en la apelacin promovida, esta Corte
encuentra que efectivamente el Estado tiene el deber de velar por la integridad y
seguridad de los reclusos dentro de los propios centros penitenciarios; y adems velar por
la seguridad penitenciaria a efecto que las personas condenadas cumplan efectivamente
dichas condenas, lo cual conlleva la adopcin de medidas de seguridad que eviten las
fugas u otro tipo de situaciones fcticas que alteren el cumplimiento de la condena.
Sin embargo, este deber, debe cumplirse dentro de los parmetros que la propia
Constitucin ha establecido en el artculo 19: El sistema penitenciario debe atender a la
readaptacin social y a la reeducacin de los reclusos y cumplir con el tratamiento de los
mismos, con las siguientes normas mnimas: a) Deben ser tratados como seres humanos;
no deben ser discriminados por motivo alguno, ni podrn infligrseles tratos crueles,
torturas fsicas, morales, psquicas, coacciones o molestias, trabajos incompatibles con su
estado fsico, acciones denigrantes a su dignidad, o hacerles vctimas de exacciones, ni
ser sometidos a experimentos cientficos; () El Estado deber crear y fomentar las
condiciones para el exacto cumplimiento de lo preceptuado en este artculo
Lo anterior implica que el deber de mantener la custodia y seguridad de las
personas reclusas en resguardo de la sociedad, que los apelantes manifiestan como parte
de las funciones que les otorga la Ley del Rgimen Penitenciario, Decreto nmero 33-
2006 del Congreso de la Repblica, debe ser ponderado ante el respeto y cumplimiento
tambin de lo establecido en artculo 19 constitucional.
En el presente caso, esta Corte considera que las medidas adoptadas por la
autoridad impugnada dentro del oficio que constituye el acto reclamado, no se enmarcan
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dentro de una poltica integral de seguridad de los centros penitenciarios, situacin que
no permite encontrar una fundamentacin de racionalidad y necesidad de la medida, por
lo que la misma resulta ser arbitraria. Adicionalmente, por no encontrarse contenida
dentro de un marco normativo que contenga o desarrolle una poltica coherente de
seguridad o higiene dentro de los centros penitenciarios, las medidas adoptadas no estn
dirigidas a la totalidad de la poblacin reclusa, situacin que las torna discriminatorias y,
en tal sentido, esta Corte concuerda con el tribunal de primer grado en cuanto a que se
produce la violacin al derecho de igualdad contenido en el artculo 4 Constitucional y que
ha sido denunciado por los postulantes.
Por lo anterior, el amparo deviene procedente y, siendo que el Tribunal a quo lo
otorg, se debe confirmar la sentencia apelada, sin condenar en costas a la autoridad
reclamada por no haberse demostrado mala fe en su actuacin, con la modificacin que
la multa que se impondr en caso de incumplimiento ser de dos mil quetzales.
LEYES APLICABLES
Artculos citados y 265 y 272 inciso c) de la Constitucin Poltica de la Repblica de
Guatemala; 8o., 10, 42, 44, 46, 47, 57, 60, 61, 66, 67, 69, 149, 163 inciso c) y 185 de la
Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad; y 17 del Acuerdo 4-89 de la
Corte de Constitucionalidad.
POR TANTO
La Corte de Constitucionalidad, con base en lo considerado y leyes citadas,
resuelve: I) Sin lugar el recurso de apelacin interpuesto por el Sub Director Operativo
del Sistema Penitenciario, Edy Fisher Arbiz, -autoridad impugnada- y el Director General
del Sistema Penitenciario, -tercero interesado- y, como consecuencia, se confirma la
sentencia impugnada, con la modificacin que la multa que se impondr en caso de
incumplimiento ser de dos mil quetzales. II) Notifquese y, con certificacin de lo
resuelto, devulvanse los antecedentes al Tribunal de origen.

HCTOR HUGO PREZ AGUILERA
PRESIDENTE

ROBERTO MOLINA BARRETO GLORIA PATRICIA PORRAS ESCOBAR
MAGISTRADO MAGISTRADA

ALEJANDRO MALDONADO AGUIRRE MAURO RODERICO CHACN CORADO
MAGISTRADO MAGISTRADO

MARTN RAMN GUZMN HERNNDEZ
SECRETARIO GENERAL