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UNIDAD IV: EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES:

PUNTO I: EL PRINCIPIO DE BUENA FE:

A- CONCEPTO:

Es el convencimiento, en quien realiza un acto o hecho jurdico, de que ste es verdadero,
lcito y justo.

A-1: Art.1198 del Cdigo Civil Argentino

Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con los
que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender con cuidado y previsin.

B- CLASES

B-1 Buena Fe Creencia o Subjetiva

Es la situacin de persuasin en que se encuentra una persona respecto de la legitimidad de
los derechos que ejerce.
Es el primer estado de conciencia del sujeto que se caracteriza por la condicin de estar
obrando conforme a derecho, aunque objetivamente no se adecue a l e ignore que su
conducta es perjudicial para otro.

Ignorancia: Es creer que no se daa un inters ajeno tutelado por el derecho. Ej. Poseedor
de buena fe.
Error: Es cuando una persona se relaciona a otro sujeto y este se beneficia. Ej. Pago
indebido.
Elementos:
- Conciencia de obrar conforme a derecho.
- Error o ignorancia legitimantes.
- Inexistencia de culpa.

B-2 Buena Fe Lealtad, probidad u objetiva

Es la actitud en el cumplimiento de las obligaciones dirigida a la satisfaccin de lo que las
partes entendieron o debieron entender, actuando con cuidado y previsin.
Alude a un parmetro de comportamiento honesto. Se nutre de los principios de reciprocidad
y fidelidad a la palabra empeada.
Es la recproca lealtad que las partes se deben en todos los aspectos de la contratacin. Cada
una debe guardar fidelidad a la palabra empeada y no defraudar la confianza o abusar de
ella.

Lealtad; Concepto:
- Honor: Es la cooperacin, es decir, obrar junto a otra persona para la obtencin de un fin
comn.
- Fidelidad: Es la confianza.

El Carcter Objetivo:


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Se refiere a la conducta de un hombre honrado, razonable y prudente del tipo medio, que
pone la diligencia necesaria para alcanzar un exacto conocimiento de las cosas (aunque no lo
consiga).

La buena fe no se puede invocar y por lo tanto son supuestos de mala fe cuando:
- Existe culpa
- Existe negligencia
- Falta de provisin

C- LAS FUNCIONES DE LA BUENA FE Y LOS DEBERES SECUNDARIOS DE CONDUCTA.
(bsquenme!!!!!!)

D- LA DOCTRINA DE LOS ACTOS PROPIOS

D-1 Concepto:

La buena fe exige congruencia consigo misma, de modo que puede entenderse que, bajo
ciertas circunstancias, obra prescindiendo de la buena fe, quien vuelve sobre una conducta
anterior que ha creado en la otra parte de una relacin jurdica una expectativa seria de
comportamientos futuros.
Eneccetus: A nadie le es lcito hacer valer un derecho en contradiccin con su anterior
conducta, cuando esta conducta interpretada objetivamente (segn la ley, las buenas
costumbres y la buena fe), justifican la conclusin de que no se har valer el acto o cuando el
ejercicio posterior choque con la ley, las buenas costumbres o la buena fe.
CASO== Juan vende a pedro un departamento en la poca del rodrigaso (poca
inflacionaria).

D-2 Requisitos.

Que se halla observado dentro de una determinada situacin jurdica, una conducta
relevante y eficaz, que afecte el inters ajeno atribuible al sujeto de que se trata.
Que posteriormente la misma persona intente ejercitar una facultad o un derecho
subjetivo, en contradiccin con su conducta anterior, creando una situacin de litis y
formulando en ella una determinada pretensin.
Que la conducta anterior y la pretensin posterior sean incompatibles entre s o
contradictorias que atenten contra la buena fe.
Que exista perfecta identidad jurdica entre los sujetos vinculados por ambas conductas.

D-3 Fundamento

La conducta observada en el hecho antecedente genera la confianza de que quien la ha
desplegado obrar consecuentemente; es decir no actuar en contra de su conducta previa.


PUNTO II: LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES:

Son las consecuencias de las obligaciones, consistentes en la necesidad jurdica de que se
cumpla con la obligacin. Es decir en su ejecucin las obligaciones se constituyen para ser
cumplidas, tienden a su realizacin ya sea voluntariamente por la parte obligada o por los
medios que la ley proporciona para lograr su cumplimiento. Los efectos de las obligaciones
consisten en provocar la necesidad de su cumplimiento.


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Hay que distinguir entre:

- los efectos de los contratos: que consisten en producir, transferir y modificar obligaciones,
y crear derechos reales.

- Los efectos de las obligaciones: que provocan el cumplimiento de los contratos, a travs de
las obligaciones por ellos creadas.


Art: 503: Las obligaciones no producen efecto sino entre acreedor y deudor, y sus
sucesores a quienes se trasmiten.

Art: 1195: Los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a los herederos
y sucesores universales, a no ser que las obligaciones que nacieren de ellos fuesen inherentes
a la persona, o que resultase lo contrario de una disposicin expresa de la ley, de una
clusula del contrato, o de su naturaleza misma. Los contratos no perjudican a terceros.

Art: 1199: Los contratos no pueden oponerse a terceros, ni invocarse por ellos, sino en los
casos de los artculos 1161 y 1162.

Art: 1161: Ninguno puede contratar a nombre de un tercero, sin estar autorizado por el, o
sin tener por la ley su representacin. El contrato celebrado a nombre de otro, de quien no se
tenga autorizacin o representacin legal, es de ningn valor, y no obliga ni al que lo hizo. El
contrato valdr si el tercero lo ratificase expresamente o ejecutase el contrato.

Art: 1162: La ratificacin hecha por el tercero a cuyo nombre, o en cuyo inters se
hubiese contratado, tiene el mismo efecto que la autorizacin previa, y le da el derecho para
exigir el cumplimiento del contrato.
Las relaciones de derecho del que ha contratado por el, sern las gestor de negocio.

A- EFECTOS CON RELACIN A LAS PARTES: DERECHOS Y DEBERES QUE CONFIERE AL
ACREEDOR Y AL DEUDOR:

Art: 505:Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son:
Darle derecho para emplear los medios legales, a fin de que el deudor le procure aquello a
que se ha obligado.
Para hacerlo procurar por otro a costa del deudor.
Para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes.
Respecto del deudor, el cumplimiento exacto de la obligacin le confiere el derecho a obtener
la liberacin correspondiente, o el derecho de repeler las acciones del acreedor, si la
obligacin se hallase extinguida o modificada por una causa legal.
Si el incumplimiento de la obligacin, cualquiera sea su fuente derivase en litigio judicial o
arbitral, la responsabilidad por el pago de las costas, incluidos los honorarios profesionales de
todo tipo all devengados y correspondidos a la primera o nica instancia, no exceder el 25%
del monto de la sentencia, laudo, transaccin o instrumento que ponga fin al diferendo. Si las
regulaciones de honorarios practicadas conforme a las leyes arancelarias o usos locales,
correspondientes a todas las profesiones y especialidades superan dicho porcentaje, el juez
proceder a prorratear los montos entre los beneficiarios. Para el computo del porcentaje
indicado, no se tendr en cuenta el monto de los honorarios de los profesionales que hubieren
representado, patrocinado o asistido a la parte condenada en costas.

A-1: Con relacin al deudor:

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El artculo 505 confiere al deudor que ha cumplido exactamente con la prestacin los
siguientes derechos:

Paralizar la accin del acreedor,
Obtener del acreedor la liberacin correspondiente,
La devolucin del instrumento de deuda,
Cancelacin de los derechos accesorios, etc.

A-2: Con relacin al acreedor:

El art. 505 confiere obligaciones derecho al acreedor e reclamar el cumplimiento de la
prestacin. Esta ejecucin puede ser obtenida de 2 maneras:

Ejecucin voluntaria:

Llegado el momento del vencimiento el deudor paga sin necesidad de coaccin. Efecto:
Extincin de la deuda.

Ejecucin forzada:

Esta opera con intervencin judicial por incumplimiento del deudor. Puede ser:

Directa: puede lograrse por:

_ Intervencin del deudor:

Obligacin de dar:

o Si se trata de cosa mueble o inmueble: una vez obtenida la sentencia firme se pone en
posesin del bien al acreedor por medio del oficial de justicia. Si la cosa desapareci quedan
otras vas de ejecucin: por terceros e indemnizacin de daos y perjuicios.

o Si se trata de dar sumas de dinero: se procede al embargo y si no paga se remata.

Obligacin de hacer:

Como no se puede obligar al deudor a hacer, si se resiste se necesitan otros medios de la ley:

o Ejecucin por terceros.

o Indemnizacin de daos y perjuicios.

Obligacin de no hacer:

La persona del deudor debe abstenerse de realizar un acto. Sino cumple con la abstencin se
puede reclamar:

o Daos y perjuicios

o Otros medios legales: Ej: fuerza policaca.


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_ Terceros.

Indirecta:

Se da en el supuesto de que el deudor no cumpla voluntariamente con la prestacin y no sea
posible compelerlo al cumplimiento forzado, ni tampoco hacerla ejecutar por terceros, la ley
otorga al acreedor una va ms para satisfacer su inters vulnerado: Art. 505, inciso 3:
obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes.
Esta ejecucin indirecta permite al acreedor conseguir una equivalente de la prestacin
original, es decir la indemnizacin de daos y perjuicios o indemnizacin de daos e
intereses.

_ Concepto:

Es la representacin generalmente en dinero, del inters que para el acreedor haba
significado la ejecucin en especie.

_ Carcter:

Es subsidiaria. Para hacerla valer el acreedor debe ante todo procurar el cumplimiento de la
prestacin original y demandar daos y perjuicios cuando aquella forma fracase.

_ Excepciones a la subsidiariedad:

Art: 1204: Pacto comisorio: clusula resolutoria expresa y tcita.

Art: 1202: Sea, seal o arras.

Art: 659: Clusula penal compensatoria: Pero el acreedor no podr pedir el cumplimiento
de la obligacin y la pena, sino una de las 2 cosas, a su arbitrio, a menos que aparezca
haberse estipulado la pena por el simple retardo, o que se haya estipulado que por el pago de
la pena no se entienda extinguida la obligacin principal.

B- EL SUCESOR UNIVERSAL Y PARTICULAR:

B-1: UNIVERSALES:

Continan la personalidad del causante, y por ello son acreedores y deudores de cuanto su
antecesor era acreedor o deudor.
Hay sin embargo, derechos y obligaciones que fenecen con el causante y no se transmiten a
la persona.

Art. 498: Los derechos no trasmisibles a los herederos del acreedor, como las obligaciones
no transmisibles a los herederos del deudor, se denominan en este cdigo: derechos
inherentes a la persona, obligaciones inherentes a la persona.

Art. 1195: los efectos e los contratos se extienden activa y pasivamente a los herederos y
sucesores universales, a no ser que las obligaciones que nacieren de ellos fuesen inherentes a
la persona, o que resultase lo contrario de una disposicin expresa de la ley, de una clusula
del contrato, o de su naturaleza misma. Los contratos no pueden perjudicar a terceros.

Derechos y obligaciones que son inherentes a la persona:

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- Derechos personalsimos:

Son derechos ntimos de la persona. Ej: nombre, estado, domicilio, honor, etc. Y tambin los
derechos y deberes no patrimoniales emergentes de la patria potestad, el matrimonio, etc.

- Derechos y deberes de transmisin prohibida por la ley:

Ej: pacto de preferencia, mandato, derecho de uso y habitacin gratuita, derechos y
obligaciones intuito personae, etc.

B-2: Particulares o singulares:

Principio general: Los efectos de las obligaciones no alcanzan a los sucesores singulares.

- Art. 3268: El sucesor particular no puede pretender aquellos derechos de su autor que aun
cuando se refieran al objeto transmitido, no se fundan en obligaciones que pasen del autor al
sucesor, a menos que en virtud de la ley o de un contrato, esos derechos deban ser
considerados como un accesorio del objeto adquirido.
Excepciones:

- las obligaciones propter rem e in rem scriptae.

- Las obligaciones que se transmiten convencionalmente entre las partes.


C- EFECTOS CON RELACIN A TERCEROS:

C-1: Principio general:

Arts. 503, 1195 y 1199: Las obligaciones no pueden afectar a terceros.

C-2 Excepciones:

Art. 505 Inc.2: El acreedor tiene un derecho de hacerse procurar por otro a costa del
deudor el objeto de la obligacin:

Obligacin de dar:

_Si se trata de cosas ciertas en poder del obligado es difcil el cumplimiento por terceros, el
tercero no podra dar una cosa exactamente igual a la que es el objeto de la prestacin.
Excepcin: Que la cosa cierta est en manos del tercero.

_Si son cosas genricas fungibles es posible que el tercero cumpla entregando cosas
equivalentes pudiendo reclamar el tercero al deudor el costo de las mismas.

_Cuando se trata de dar sumas de dinero el tercero puede pagar por el deudor y tiene
derecho a reclamar el importe desembolsado ya sea: que se haya subrogado legalmente o
convencionalmente o por la va de accin in rem verso, mandati o negotoriem gestium.

Art. 727 del C. Civil: El pago puede hacerse tambin por un tercero con asentimiento del
deudor y an ignorndolo ste, y queda la obligacin extinguida con todos sus accesorios y

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garantas. En ambos casos, el que hubiese hecho el pago puede pedir al deudor el valor de lo
que hubiese dado en pago. Si hubiese hecho el pago antes del vencimiento de la deuda, solo
tendr derecho a ser reembolsado desde el da del vencimiento.

Art. 768: La subrogacin tiene lugar sin dependencia de la cesin expresa del acreedor a
favor.
Inciso 3: del tercero no interesado que hace el pago, consintindolo tcita o expresamente el
deudor o ignorndolo.

Obligacin de hacer:

Se dan dos situaciones reguladas en los artculos 626 y 630.

_ Si se trata de un hecho comn y subrogable (ej: cavar un pozo), se puede recurrir a la
accin de terceros.
Art. 626: El hecho podr ser ejecutado por otro que el obligado, a no ser que la persona
del deudor hubiese sido elegida para hacerlo por su industria, arte o cualidades personales.

_ Si la persona del deudor hubiera sido tenida en cuenta (intuito personae, ej: pintar un
retrato), si el acreedor no acepta la sustitucin por un tercero solo le queda la va indirecta de
daos y perjuicios. El tercero que cumpli la prestacin tiene derecho a repetir.

Art. 630: Si el hecho pudiere ser ejecutado por otro, el acreedor podr ser autorizado a
ejecutarlo por cuenta del deudor, si por si o por un tercero, o solicitar los perjuicios e
intereses por la inejecucin de la obligacin.

Obligacin de no hacer:

_ Si la persona del deudor es esencial para la abstencin no ser posible hacerla cumplir por
terceros, el acreedor deber recurrir a la indemnizacin de daos y perjuicios.

_ Si la persona no es esencial podr hacerla un tercero, quien podr repetir contra el deudor.

Art. 633: Si el hecho fuere ejecutado por culpa del deudor, el acreedor tendr derecho a
exigir que se destruya lo que se hubiese hecho, o que se le autorice para destruirlo a costa
del deudor.

PUNTO III: EL PATRIMONIO COMO GARANTA COMUN DE LOS ACREEDORES:

A- CONCEPTO:

El patrimonio es el conjunto de bienes de una persona considerado como una universalidad
jurdica.
Este representa una universalidad constituida por el conjunto de derechos y obligaciones que
corresponden a una persona y que pueden ser apreciables en dinero.

B- PRINCIPIO GENERAL:

La parte activa del patrimonio, o sea los bienes es la prenda comn de los acreedores. La
palabra prenda no esta utilizada en el sentido estricto que tiene en el mbito de los derechos
reales, sino en un significado general de garanta.


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B-1: En nuestro cdigo no est expresamente establecido este principio, sino tcitamente en
los artculos 505, 3474, 3875, 3876, 3922, etc.
Estos legislan que:

El acreedor tiene derecho a pedir medidas persecutorias patrimoniales contra el deudor;

en la sucesin al hacerse la particin de bienes debe reservarse lo necesario para el pago
de deudas del causante;

algunas deudas deben ser pagadas con preferencia y otras a prorrata; etc.

C- FUNDAMENTOS:

El fundamento estara en la presuncin de que quien contrata lo hace sobre la base de que el
patrimonio del obligado responder por las deudas por el contradas.
Este fundamento se refiere a las obligaciones de fuente contractual.
Las obligaciones de fuente extracontractual necesitan la fuerza obligatoria del vinculo, es
decir sustentarse en algo que les permita hacerse efectivas. Este sustento es el patrimonio
del deudor.

D- LIMITACIONES:

Hay dos excepciones a este principio general las cuales son:

D-1: No todos los bienes del obligado responden por el pago de sus deudas, esto se funda en
razones de humanidad y orden pblico.

Casos:

Inembargabilidad de los sueldos de actividad privada: Los sueldos de hasta $ 220 son
inembargables; desde $ 220 hasta $ 400 el 10%; mas de $ 400 el 20%. Actualmente son
embargables los sueldos hasta el monto del salario mnimo vital y mvil; hasta dos salarios el
10% y en adelante el 20%.

Son inembargables los muebles indispensables para el deudor, su mujer e hijos, los tiles
de trabajo y los sepulcros.

Inembargabilidad del sueldo de los empleados nacionales, provinciales y municipales.
Excepcin el 20%. En cuestin de suministro de mercaderas no se admiten embargos sino
hasta el da de la sentencia definitiva en juicio.

Inembargabilidad del bien de familia inscripto en el registro de la propiedad, que no exceda
de $ 120.000, esta no alcanza a las deudas impositivas ni a las anteriores a la constitucin
del bien de familia.

Inembargabilidad de ciertos elementos e implementos agrcolas indispensables para la
actividad del agricultor.

Beneficios sociales como: indemnizacin por accidente de trabajo, antigedad, despido y
falta de preaviso, subsidio por maternidad, etc.


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Los inmuebles de propiedad de empleados pblicos hipotecados a favor del banco
hipotecario nacional.

Las pensiones alimentarias.

El usufructo de los padres respecto de los bienes de los hijos en la parte necesaria para la
subsistencia de estos.
Jubilaciones y pensiones en forma total o parcial.

La renta vitalicia alimentaria.

El uso gratuito de frutos.

D-2: No todos los acreedores del deudor concurren en un pie de igualdad para el cobro de sus
crditos:

Cuando los bienes del deudor son insuficientes en los casos de concurso; quiebra o
insolvencia plena se pone en juego los derechos de preferencia de los distintos acreedores.
Hay dos clases de acreedores:

Con derecho de preferencia: dentro de esta categora encontramos:

Privilegiados:

Es cuando la ley les acuerda el derecho. El deudor no puede hacerlo.

Con derecho real de garanta:

Son los que nacen de los crditos garantizados con hipoteca o prenda por el deudor.

Comunes o quirografarios:

Estos cobran sus crditos a prorrata luego de que se pague a los privilegiados.

E- MEDIDAS:

Cmo se aplica el principio de que el patrimonio es la garanta comn de los acreedores?

El principio de prenda comn es terico, la ley acuerda acciones al acreedor para hacer
efectivo su crdito basado en el principio de que el patrimonio es la garanta comn de los
acreedores. Una de las aplicaciones ms importantes a este principio lo hace el art. 505
anteriormente trascripto hasta el hartazgo por quien les habla y les escribe (el 25% doctor)
Lautas Tobiani. Y ahora me voy a hacer un caf de puro huevo que tengo. 5 minutos ms
tarde el caf que me hice es un verdadero poema y aparte le estoy fumando los puchos a mi
hermana. No le digan a nadie (3:02 A.M. 02/08/07).

E-1: Conservatorias:

Son medidas que tienden a mantener el patrimonio del deudor en su estado actual,
impidiendo que este realice actos jurdicos que lo disminuyan o perjudiquen. Es decir
conservar las posiciones adquiridas y reservarse el porvenir. El acreedor prepara el terreno
para ejercer los actos que le permitan cobrar la deuda.

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Enumeracin:

Embargo:

Es una medida procesal que tiene por fin individualizar determinados bienes muebles e
inmuebles del deudor e impedir que este disponga de los mismos. Acuerda al acreedor un
derecho de preferencia sobre el valor del bien para el cobro de su crdito. En caso de venta
judicial de un bien embargado por varios acreedores la preferencia para el cobro se determina
por el orden de la fecha de embargos. En caso de concurso civil o quiebra este derecho de
prioridad del primer embargante queda sin efecto si existen crditos con privilegio especial.

Inhibicin:

Es una medida judicial de indisponibilidad de los inmuebles en forma general.

Anotacin preventiva de la litis:

Es una medida que se ordena en juicio con la finalidad de poner en conocimiento de terceros,
que se ha promovido una demanda judicial reclamando la constitucin, modificacin o
extincin de un derecho real sobre un determinado inmueble.
No produce la indisponibilidad del bien. Efecto: corta la buena fe de terceros.

Prohibicin de innovar:

Es una medida de seguridad. Trata de impedir que mientras este pendiente el litigio las partes
introduzcan modificaciones en el objeto del mismo. Es decir que al momento e la sentencia
este se encuentre en el mismo estado, en que estaba al inicio del proceso.

Prohibicin de contratar:

Tiene que surgir de la ley o de un contrato o para asegurar la ejecucin forzada de los bienes.
El juez ordenar que se inscriba en los registros y se notifique a los interesados y a terceros
que mencione el solicitante.

Intervencin judicial:

Con esta medida se remplaza a los administradores de una comunidad por un interventor
judicial, a fin de asegurar la administracin imparcial y correcta de los bienes comunes a las
partes. Tambin para asegurar el cumplimiento de un embargo trabado sobre bienes
productores de frutos o productos.


Secuestro de bienes:

Es la incautacin de un bien mueble a fin de proceder a su venta o entregarla a una de las
partes del pleito. Se da cuando el embargo no es suficiente.

E-2: De ejecucin:

Estas medidas persiguen el cumplimiento de la obligacin in natura o por medio de la
indemnizacin de daos y perjuicios.

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Acciones individuales:

Las realiza uno solo de los acreedores y son las siguientes:

Ordinaria:

Es la forma comn de tramitacin de la litis, dentro e la cual caben toda clase de
reclamaciones judiciales que no tengan una especial forma de tramitacin. La prueba, los
hechos, los recursos y la relacin jurdica se analizan a fondo con procedimientos amplios. La
sentencia hace cosa juzgada y despus de dictada y firme el deudor no la cumple, por lo
tanto se realiza la ejecucin de la sentencia.

_ Si la sentencia condena a pagar una suma de dinero, se embargan los bienes del obligado y
se venden en remate pblico y con el producido se le paga al acreedor. Si hay varios
embargantes se le paga por orden a la fecha de la traba. Si concurren acreedores con
privilegios especiales se paga primero a estos.

_ Si la sentencia condena a entregar una cosa corresponde al juez ordenar que se ponga en
posesin del acreedor por medio del oficial de justicia. Si ello no fuera posible por que la cosa
ha desaparecido o se ha destruido el deudor debe indemnizar daos y perjuicios.

_ Si la obligacin es de hacer, en caso que el deudor se negare a hacerlo puede a eleccin del
acreedor pedir que se ejecute por medio un tercero a costa del deudor o reclamar daos y
perjuicios.

Sumaria:

Es un trmite abreviado con respecto a la accin ordinaria. Una vez dictada la sentencia
procede igual que en el ordinario.

Juicio ejecutivo:

Este puede ser ejercido por el acreedor cuando el titulo conste en un instrumento pblico o
privado y se trate de obligaciones de dar sumas de dinero liquidas y exigibles. El
procedimiento es sumario. Una vez dictada y firme la sentencia de remate se procede a la
venta de los bienes embargados y con el producido se paga al acreedor. La sentencia que se
dicta en juicio ejecutivo no es definitiva y las cuestiones que la misma ha resuelto pueden
someterse por el afectado a un nuevo examen en juicio ordinario.

Juicio de desalojo:

Es un procedimiento especial para obtener la restitucin de un bien de parte del tenedor del
mismo. Llegando el momento de restituir el bien si el demandado no cumple voluntariamente
la sentencia definitiva, se procede al lanzamiento de los ocupantes por la fuerza pblica y se
pone en posesin del mismo al propietario.

Acciones colectivas:

Son las que permiten ejercitar los derechos de todos los acreedores del deudor. Hay dos
clases:


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Concurso o quiebra:

Comprende:

_ Concurso preventivo:

Este tiende a evitar la quiebra del deudor, si en este procedimiento los acreedores aceptan el
acuerdo propuesto por el obligado y si el mismo es homologado y cumplido queda
solucionado el problema. Pero de no aceptarse el acuerdo o si el deudor no cumple el acuerdo
aceptado y homologado correspondiente se le declara la quiebra al deudor.

_ Quiebra:

Puede llegarse directamente a la quiebra del comerciante a su pedido o a solicitud de uno o
varios acreedores. El requisito para que esto suceda es haber incurrido en cesacin de pagos.
En el juicio de la quiebra se desapodera al deudor de sus bienes; se llama a los acreedores
por edictos para una audiencia y se designa un sndico. El sndico es el encargado de
presentar en la audiencia el estado patrimonial del deudor determinando los bienes, deudas y
crditos del deudor. Una vez resuelto esto se pasa a la liquidacin del patrimonio y a la
distribucin de los mismos entre los acreedores.

Concurso civil (ley 19551/72):

En los casos que el concursado no ejerza su actividad en forma de empresa econmica, la
sindicatura es desempeada exclusivamente por abogados de la matrcula.

F- EJECUCIN POR TERCEROS:

Art. 505, inciso 2: el acreedor tiene el derecho de hacerse procurar por otro a costa del
deudor el objeto de las obligaciones.

F-1: Obligacin de dar:

Si se trata de cosas ciertas que se hayan en poder del obligado, suponiendo agotada la
posibilidad de obtener la entrega de parte de este, es difcil perseguir el cumplimiento por
terceros; pues siendo las cosas ciertas no fungibles no se ve como un extrao podra dar una
cosa exactamente igual a la que es objeto de la deuda. nicamente podra presentarse esta
posibilidad si la cosa cierta estuviera en manos de otro y no del obligado.

Tratndose de cosas genricas si son fungibles es fcil recurrir a un tercero y procurarse
por su intermedio cosas equivalentes a las convenidas y en tal caso el deudor deber pagar el
costo de las mismas.

F-2: Obligacin de dar sumas de dinero:

El pago por terceros esta previsto en los artculos 727 y 768, inciso 3; pero naturalmente se
necesita la disposicin voluntaria especial de alguien que se avenga a pagar por el deudor el
costo de los mismos, por el deudor cosa que ocurre excepcionalmente siempre que haya
razones particulares para ello.
El tercero que ha pagado tiene derecho a reclamar al obligado el importe ya sea ejerciendo
sus derechos de subrogado legal o por las vas de accin in rem verso, de la accin mandati o
de la accin negotiorum gestium, segn el caso.

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F-3: Obligacin de hacer:

Los artculos 626 y 630 prevn la posibilidad del cumplimiento por terceros a excepcin de las
prestaciones en las que el deudor haya sido tenido en cuenta por su industria, arte o
cualidades personales.
De tal manera hay que distinguir:
Si se trata de un hecho comn y subrogable (ej: construir una pared), se puede recurrir a
terceros.
Si el deudor hubiera sido tenido en cuenta para el hacer en que consiste la obligacin (ej:
una operacin quirrgica), si el acreedor no acepta la sustitucin del obligado por un tercero
no queda para el cumplimiento de otro medio que la va indirecta de daos y perjuicios.
El acreedor para hacer uso de su derecho de hacer o ejecutar la prestacin por otro tiene que
gestionar la autorizacin judicial (art. 630) previa, salvo suma urgencia.
Obteniendo el cumplimiento de la prestacin de un tercero surge el problema para determinar
como se resarce a este:
Que el acreedor pague al tercero en cuyo caso aquel tiene el derecho a reclamar lo
desembolsado al deudor.
Que el tercero directamente se dirija al deudor en cuyo caso se fundara en el
enriquecimiento sin causa (art. 2306) y puede invocar la subrogacin de los derechos del
acreedor (arts. 767 y siguientes).
Se puede recurrir a terceros para el cumplimiento de las abstenciones en las obligaciones
de no hacer, depende del obligado que sea o no esencial para la ejecucin (Art. 633). Si es
esencial no ser posible hacerlo por otro y el acreedor podr recurrir a la indemnizacin de
daos y perjuicios.

F-4: Ejecucin indirecta:

Si el deudor no cumpliera voluntariamente con la prestacin y no sea posible compelerlo al
cumplimiento forzado ni tampoco hacerlo ejecutar por terceros, la ley otorga una perspectiva
ms para la satisfaccin de su inters vulnerado y es el medio del artculo 505, inciso 3:
obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes. Es esta la ejecucin indirecta de
la obligacin.
Por este medio el acreedor no obtiene el cumplimiento de las prestaciones en especie, sino un
equivalente de la misma: indemnizacin de daos y perjuicios o daos e intereses.
PUNTO IV: ACCIONES PROTECTORAS DEL PATRIMONIO DEL DEUDOR:

Son aquellas que permiten al acreedor mantener la integridad actual del patrimonio del
deudor, impidiendo el egreso de bienes o la disminucin de su activo, preservando su
solvencia patrimonial.
Comprende las acciones de simulacin, subrogatorias y revocatorias o pauliana.

A- ACCION SUBROGATORIA (tambin llamada oblicua o indirecta)

A-1: CONCEPTO

OSSORIO: es aquella que permite a los acreedores ejercer todos los derechos y acciones de
su deudor, con excepcin de las inherentes a su persona; tiene como finalidad la defensa por
va judicial de sus propios intereses pecuniarios.

Puede suceder que una persona no ejercite sus derechos contra sus deudores por diferentes
motivos, generosidad, desidia, falta de inters, imposibilidad material de hacerlo.

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Mientras el deudor es solvente a los acreedores les resulta indiferente que ste ejercite su
derecho contra terceros.
La situacin cambia cuando no lo es. En tal caso es posible que el deudor no tenga inters en
percibir sus crditos, pues cuando los bienes ingresen a su patrimonio sern motivo de
embargo y ejecucin por sus propios acreedores. Frente a ese tipo de conductas la ley
reconoce a los acreedores el derecho de subrogarse en los derechos del deudor, y ejercitar en
nombre de ste las acciones que tenga contra el tercero.

ART. 1196: sin embargo los acreedores pueden ejercer todos los derechos y acciones de
su deudor, con excepcin de los que sean inherentes a su persona.

LLAMBIAS: La accin subrogatoria es, de tal modo, una facultad conferida a los acreedores,
en virtud de la cual ellos pueden gestionar los derechos del deudor que ste deja
abandonados.

Se denomina:
Subrogatoria: porque quien acciona se subroga en los derechos de su deudor
sustituyndolo en su ejercicio.
Oblicua: atendiendo a sus efectos, pues el producido de la misma no ingresa al patrimonio
de quien la entabla (acreedor subrogante), sino del deudor (subrogado).

A-2: SUJETOS

Actor: es el acreedor subrogante, es quien promueve la accin subrogatoria con la facultad
de ejercitar los derechos que tiene su deudor inactivo contra un tercero.
El deudor subrogado: es deudor del acreedor subrogante que a su vez, es acreedor del
tercero demandado.
Tercero demandado: es deudor del subrogado y resulta alcanzado por la accin oblicua
promovida por el acreedor subrogante.

Ejemplo: si A (acreedor subrogante) tiene un crdito contra B (deudor subrogado) por la
suma de $ 10.000; y a su vez B tiene un crdito contra C (tercero demandado) por la suma
de $20.000, frente a la inaccin de B, A podr subrogarse en los derechos de B y demandar a
C la suma que adeuda a B ($20.000). esta suma ingresa directamente al patrimonio de B.

A-3: IMPORTANCIA:

La accin subrogatoria presenta una gran importancia prctica cuando los derechos emitidos
por el deudor subrogado son crditos que tiene un objeto diferente al dinero. Tratndose de
deudas dinerarias, el acreedor dispone de un mecanismo ms seguro y eficaz: embargo del
crdito.

A-4: FUNDAMENTO

Se asienta en el principio segn el cual el patrimonio del deudor es la garanta comn de los
acreedores.

A-5: CARACTERES:

Carcter conservatorio:


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La accin subrogatoria se dirige a impedir el empobrecimiento del patrimonio por la inaccin
del deudor. Persigue integrar el patrimonio del deudor, la cual le da carcter de conservatorio.

Individual:

Porque constituye una facultad que puede ser ejercida por cualquier acreedor. Ello solo cesa
cuando se produce la quiebra del deudor.

Indirecta:

Porque el accionante acta en representacin del deudor subrogando, cuyos derechos
ejercita.
El producido de su gestin se incorpora directamente al patrimonio del deudor, quin es su
beneficiario directo.
El actor se favorece solo indirectamente, como fruto del incremento patrimonial que se
alcanza en el patrimonio del obligado.

Facultativa:

Porque puede ser utilizada libremente por cualquier acreedor, si esta compelido a ella.

No subsidiaria:

De cualquier otra que tenga el actor.

No es de orden pblico:

Por lo que nada impide que el acreedor y el deudor puedan pactar que aquel no podr
ejercitarla o restringir su posible mbito de aplicacin a ciertos y determinados crditos.

A-6: CONDICIONES DE EJERCICIO:

Condiciones relativas al acreedor subrogante:

calidad de acreedor del subrogante: se admite unnimemente que el crdito del subrogante
contra el subrogado debe ser cierto.
Inters legtimo: debe invocar y probar un inters legtimo. Dicho inters esta ligado
estrechamente a la inactividad del deudor, a la falta de recursos patrimoniales para atender al
pago de la deuda y a la utilidad que le reportar al accionante el ejercicio de la va oblicua.

Condiciones relativas al deudor subrogado:

inaccin: es un presupuesto indispensable para la procedencia de la va oblicua, que solo se
justifica en caso de desidia, negligencia, pasividad o mala fe. La inaccin puede ser: a) inicial:
cuando nunca dio comienzo al ejercicio efectivo de su obligacin o b) sobreviniente: cuando
habindolo hecho valer luego abandona o interrumpe su gestin.
Citacin del deudor: el cdigo no lo exige expresamente. La doctrina lo considera como el
primer requisito meramente til, a fin de hacerle oponible los efectos de la sentencia.

Condiciones relativas al objeto:


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acciones y derechos susceptibles de ser ejercitados por vas subrogatorias: el acreedor
puede ejercer todos los derechos y acciones de contenido patrimonial de su deudor (art.
1196).
Pueden por lo tanto, ser objeto de la accin subrogatoria: a) derechos patrimoniales:
comprensivos de los crditos, derechos subjetivos o relaciones jurdicas, cuya titularidad
corresponde al deudor subrogado. Ejemplo: derechos adquiridos surgidos de los contratos, la
reclamacin de daos y perjuicios derivados de su incumplimiento, etc.
b) las acciones que abarcan
el objeto de poderes emergentes de los actos jurdicos contratos, obligaciones (ejemplo:
exigir el cumplimiento contractual) o derechos reales (ejemplo: reivindicar un bien del deudor
en posicin de un tercero).
c) las vas de ejecucin: que
consiste en los actos tendientes al cumplimiento de una sentencia judicial favorable al deudor
subrogante. Ejemplo: ordenar el embargo de inmuebles propiedad de un tercero condenado
en juicio, hacer inscribir a nombre del deudor subrogado, etc.
d) las excepciones: es la articulacin de defensas
oponibles a terceros para enervar o repeler retenciones dirigidas contra el deudor subrogado.
Ejemplo: oponer una excepcin de prescripcin en nombre del deudor.

excepciones: estn excluidos del ejercicio de la accin subrogatoria:
a) derechos inherentes a la persona: son aquellos cuya finalidad y destino solo se cumple si
son ejercidos por su titular. Ejemplo: honor, intimidad.
b) Derechos extrapatrimoniales: son aquellos cuyos objetos es ajeno a toda valoracin
pecuniaria por corresponder al estado de las personas o por responder a la organizacin
familiar, aun cuando de su ejercicio puedan derivar consecuencias patrimoniales. Ejemplo: la
accin de nulidad de matrimonio, reclamacin de estado (de hijo).
c) Derechos inembargables: estos derechos estn fuera del radio de accin de los acreedores.
d) Las simples facultades y opciones del deudor: se trata de facultades cuyo ejercicio puede
implicar una modificacin de la situacin patrimonial del deudor. Ejemplo: posibilidad de
contratar o adquirir nuevos derechos.

A-7: EFECTOS DE LA ACCIN SUBROGATORIA:

Efectos entre el acreedor subrogante (actor) y el tercero (demandado):

- monto de la condena: la condena procede por el monto del crdito que tenga el deudor
subrogado contra el tercero. ejemplo: si el acreedor subrogante tiene un crdito contra el
deudor subrogado por pesos 2.000 y el deudor subrogado tiene un crdito contra el tercer
demandado por pesos 10.000, la condena proceder por pesos 10.000, importe que ingresa
al patrimonio del deudor subrogado.
- Disponibilidad del crdito: dado que el subrogante, no es el titular del derecho del crdito
que se ejercita por va oblicua, no puede disponer del mismo, ni recibir el pago sin la
intervencin del deudor subrogado, ni menos aun transar, renunciar total o parcialmente al
crdito, renovarlo, etc. el deudor subrogado mantiene plena libertad para realizar cualquiera
de dichos actos. El acreedor subrogante debe soportar dichas contingencias de las que puede
ponerse a cubierto trabando embargo sobre el crdito sobre el demandado.
- Defensa oponibles por el demandado: frente a la demanda articulada por el acreedor
subrogante, el tercero puede oponer todas las defensas que tenga contra su verdadero
acreedor y adversario: el deudor subrogado. En cambio, no puede deducir las defensas que
tenga contra el acreedor subrogante quin no es su adversario real sino aparente.

Efectos entre el acreedor subrogante y el deudor subrogado.

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La accin subrogatoria produce una sustitucin procesal del deudor subrogado por el actor,
quien queda colocado en lugar de aquel para ejercitar sus derechos contra el demandado.
Al no ser privado el deudor de la titularidad de los derechos y acciones que por el se ejercen,
la va subrogatoria no produce indisponibilidad alguna de su crdito. El deudor subrogado
puede eficazmente transigir, recibir pagos o extinguir por cualquier medio la relacin jurdica
de la que es titular con respecto a terceros. Ello es inoponible al acreedor subrogante.
El deudor subrogado esta legitimado para recuperar el ejercicio efectivo de sus derechos en
cualquier momento.
El resultado de la gestin realizada por el acreedor subrogante beneficia exclusivamente al
deudor subrogado, a cuyo patrimonio ingresan los bienes o valores procurados o
conservados.
Por lo tanto el deudor subrogado puede disponer libremente de los bienes que ingresa a su
patrimonio como consecuencia de la accin subrogatoria en la forma que considere ms
conveniente. Dicha facultad cesa en caso de que embargo o inhibicin promovida a instancia
del propio acreedor subrogante o de un tercero.

Efectos entre el deudor subrogado y el tercero demandando:

La accin subrogatoria no modifica la relacin jurdica entre el deudor subrogado y el tercero.
Aquel conserva la titularidad del crdito y puede disponer libremente del mismo.
Cuando el deudor subrogado es citado al juicio donde se sustancia la accin oblicua, queda
alcanzado por los efectos de la sentencia.

Efectos entre el acreedor subrogante y los restantes acreedores.

El ejercicio de la accin subrogatoria no otorga al acreedor subrogante ningn privilegio o
preferencia frente a los restantes acreedores del deudor. La utilidad obtenida con dicha accin
se incorpora al patrimonio del deudor subrogado, ingresando la garanta colectiva, con
beneficio para todos los acreedores.

B- 1: ACCION DE SIMULACION

Concepto de simulacin:

La simulacin es la operacin por la cual se crea una situacin jurdica aparente con una
finalidad negocial distinta de la manifestada, declarndose actos o relaciones jurdicas
inexistentes, o encubrindose otros diferentes de los realmente concluidos.
Comprende dos actos:
- el negocio simulado: consiste en el acto no real o aparente.
- El acuerdo simulado: que encierra la verdadera intencin de las partes respecto de la
realidad que se procura encubrir.

Art. 955: la simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la
apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras o fechas que no
son verdaderas, o cuando por el se constituyen o transmiten derechos a personas
interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten.

Elementos de la simulacin:


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- es un verdadero acto jurdico bilateral de naturaleza contractual, con la finalidad de
establecer relaciones jurdicas de apariencia, conforme al cual las partes del acto simulado
quedan interna y formalmente alcanzadas y vinculadas por el estatuto aparente.
- Requiere de un acuerdo simulatorio entre las partes, por el cual se aparenta o simula la
realidad o se la oculta o disimula.
- La simulacin se complementa o integra con el negocio disimulado, que completa el
proceso en la simulacin relativa.
- El fin de la simulacin es engaar a terceros, aunque este engao no produzca perjuicios.
El engao no hace a la esencia misma de la simulacin.

Clasificacin de la simulacin:

- segn la causa final:

a) lcita: cuando no es reprobada por la ley, ni tiene por finalidad perjudicar los derechos de
terceros (art. 957) se llama anonimato.
b) Ilcita: cuando a travs del acto simulado se contara a la ley o se perjudican derechos a
terceros. Ejemplo: cuando se encubre una donacin en forma de compra venta para burlar la
legitimacin de los herederos.

- segn el contenido del acto:

a) absoluta: cuando se celebra un acto jurdico que nada tiene de real (art. 956 primera
parte) las partes no tienen intencin alguna de celebrar el negocio, por lo que detrs de la
apariencia creada por el acto simulado, no existe operacin jurdica alguna. Dicho acto
representa una total ficcin. Ejemplo: aquel que enajena disimuladamente un valiosos
inmueble a un amigo ntimo con el propsito de sustraerlo de la garanta comn.
b) Relativa: cuando detrs del acto aparente se esconde otro real, distinto de aquel (956
segunda parte). El acto simulado oculta el verdadero carcter del acto celebrado por las
partes. Acta como una mascara que disfraza la realidad. Ejemplo: se simula un precio
inferior para evitar cargas tributarias.

- segn la extensin de la simulacin:

a) total o completa: cuando lo simulado abarca todo el negocio jurdico. Ejemplo: se aparenta
una compraventa que en realidad es una donacin.
b) Parcial: cuando solo una parte del acto es aparente, dada la presencia de clusulas y
manifestaciones simuladas.

B-2: DESARROLLO ACCION DE SIMULACION:

Concepto:

Esta pretende invalidar un acto simulado u obtener la rectificacin o indemnizacin
pertinente. Esta tiene por objeto lograr la declaracin de ineficacia del negocio simulado en
sede judicial.

Caracteres:

- es conservatoria de la garanta comn, pues permite reestablecer la primitiva composicin
del patrimonio alterado por la conducta del deudor.

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- Es un medio de integracin del patrimonio: porque procura recomponer la efectividad de la
garanta comn.
- Es declarativa: pues su objeto es dar certidumbre a una situacin jurdica real,
desmantelando la apariencia creada por la simulacin.
- Es una accin personal: pues esta dirigida a declarar que el negocio celebrado es
absolutamente irreal o esconde una realidad distinta de la declarada.
- Puede ser articulada en forma acumulada a otras acciones.

Accin de simulacin entre las partes:

- cuando procede?

Las partes de un acto simulado pueden dejarlo sin efectos, poniendo al descubierto la
realidad, cuando la simulacin es licita. No as cuando es ilcita, pues la ley no admite como
regla, que alguien alegar su propia torpeza.
La accin de simulacin se encuentra alcanzada por tres notas:
a) el principio de buena fe
b) la realidad del trfico jurdico, que impone la veracidad de los derechos y deberes
existentes y el restablecimiento de la voluntad efectiva de las partes.
c) el principio de no daar a otro, que esta orientado a evitar un perjuicio arbitrario tanto a
una de las partes, cuanto a los terceros ajenos al negocio a quienes afecta este ltimo.

- legitimacin activa y pasiva:

La accin de simulacin debe ser promovida por quien ha sido parte en el acto simulado,
contra la otra, que desconoce la simulacin.

- Prueba

Pesa sobre quien alega el carcter simulado del acto jurdico.

a) el contradocumento: cuando la accin de simulacin se ejercita entre partes, la prueba
idnea por excelencia es el contradocumento o contra declaracin. Se trata de una
declaracin de voluntad formulada por escrito por las partes, generalmente destinadas a ser
mantenida transitoriamente en secreto, que tiene por finalidad reconocer, declarar o probar el
carcter simulado del acto al cual se refiere.
b) Casos en los que puede prescindirse del contradocumento: el CC admite,
excepcionalmente, que pueda prescindirse del contradocumento si mediaren circunstancias
que hagan inequvoca la existencia de la obligacin (art. 960). Ejemplo: confesin judicial del
demandado.

Accin de simulacin ejercidas por terceros:


- Legitimacin activa:

La accin de simulacin puede tambin ser intentada por terceros, cuando tengan un inters
legtimo en actuar en que se declare la nulidad del acto simulado. Solo procede en casos de
simulacin ilcita. Es preciso que el acto simulado les provoque una amenaza de dao o un
perjuicio actual o futuro derivado de una lesin a sus derechos, inclusive los de carcter
litigiosos, dudosos o condicionales.

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Es asimilado a un tercero el sucesor universal que procura salvaguardar un derecho
hereditario o propio, lesionado por la simulacin concluida por el causante. Tambin esta
legitimado activamente el acreedor que procura por va subrogatorio preservar o establecer la
integridad del patrimonio de su deudor, conculcada por un acto simulado.

- Legitimacin pasiva:

La accin debe dirigirse contra todos los participantes del negocio simulado, contra sus
sucesores universales y contra todo tercero de mala fe que pretenda oponerlo en perjuicio del
tercero.

- Prueba:

Los terceros pueden acreditar la simulacin valindose de cualquier medio de prueba. Las
presunciones adquieren una importancia decisiva y es en base a ellos que suele resolverse la
mayor parte de estos juicios. La actividad probatoria del tercero debe orientarse a demostrar
la causa simulandi, o sea una razn, motivo o mvil que explique razonablemente la
simulacin. Ejemplo: la existencia de un vinculo de parentesco estrecho que evidencie un
cierto grado de confianza caracterstico de estas operaciones.


Efectos de la accin de simulacin:

- Accin de simulacin entre partes:

Produce como efecto que se declare la nulidad del acto aparente.
1- si la simulacin entre partes es absoluta: se desvanece el acto simulado, debiendo
retrotraerse las cosas al estado que tenan antes del acto. Opera la restitucin pertinente de
los bienes entregados, los frutos y los productos.
2- Si la simulacin es relativa: declarado la invalidez del acto aparente, queda al descubierto
el real, que producir los mismos efectos que se hubiera celebrado y exteriorizado
directamente como un negocio verdadero.

- Accin de simulacin articulada por terceros:

Produce la nulidad del acto simulado:
Son terceros en cuanto al acto simulado:
1- los acreedores de quien transmiti ficticiamente un bien en perjuicio de la garanta
patrimonial.
2- Los acreedores de quien adquiri simuladamente un derecho con quien contrataron en
virtud de la solvencia patrimonial aparente que a raz de ello ostentaba.
3- Los sucesores particulares de las partes, es decir aquellos que adquirieron un derecho de
quien no era su verdadero titular.
4- Los sucesores universales de las partes que sufren un perjuicio en un derecho propio con
motivo de la simulacin ilcita concluida por su causante.
5- Todo sujeto ajeno y extrao al acto simulado con un inters legtimo que pueda
experimentar un perjuicio silo apariencia creada por la simulacin le resulte oponible.

- proteccin de los sucesores singulares de buena fe y otros terceros.

Los efectos de la sentencia que declara simulado el acto son inoponibles a ciertos terceros
que no estn interesados en la cualidad del acto, sino todo lo contrario, sino en su eficacia.

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Ejemplo tal lo que sucede cuando el adquirente simulado de una cosa o un derecho lo
transfiere a un tercero, burlando en tal caso la confianza en el depositada. En tal caso, la ley
protege al tercero, siempre que sea de buena fe y a titulo oneroso. Por buena fe debe
entenderse la ignorancia del carcter simulado que tena el acto que le sirve de antecedente a
su actuar.

Comparacin con la accin revocatoria o pauliana:


ACCION REVOCATORIA ACCION DE SIMULACION
procura la declaracin de
inoponibilidad o ineficacia del acto
impugnado por fraudulento
es una accin de nulidad
tiene como propsito revocar el
acto fraudulento
Tiene como propsito descubrir el
acto verdadero y anular el
aparente.
Requiere que el acreedor tenga un
crdito de fecha anterior al acto
impugnado.
no
Es preciso que el crdito sea
exigible.
no
Es necesario que el acto provoque
o agrave la insolvencia del deudor.
Solo acreditar la apariencia y
existencia de un inters legitimo en
invalidar el acto.
Supone la inoponibilidad del acto
frente al ejecutante, nico
beneficiario de la misma
Provoca la nulidad del acto
atacado, beneficiando a todos los
acreedores.
Solo prospera por el monto del
crdito del actor
Prospera por el total del monto
simulado.
Prescribe al ao (art. 4033 CC.) Prescribe a los dos aos (art. 4030
CC.)


C- ACCIN REVOCATORIA:

C-1: Nocin:

Para comprender el concepto y sentido de esta accin es necesario abrevar en la nocin de
fraude de los acreedores, como un vicio del acto jurdico en cuanto afecta el requisito de la
buena fe, por la provocacin del deudor de su propio estado de insolvencia, o por la
agravacin de un estado preexistente, para privar as a sus acreedores de la garanta (como
prenda comn) sobre la cual pueden hacer efectivos sus crditos.
El remedio contra el fraude a los acreedores lo constituye la:

Accin Revocatoria:

A travs de ella se procura obtener la revocacin del acto fraudulento, en la medida
necesaria para hacer efectivo el crdito del acreedor que la ejerce, mediante la ejecucin del
bien sustrado indebidamente del patrimonio del deudor. La accin revocatoria tiene por
finalidad suprimir los efectos perjudiciales del acto fraudulento, hacindolo inoponible al
acreedor que lo ejercita.

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- Art. 961: Todo acreedor quirografario puede demandar la revocacin de los actos
celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de sus derechos.

Concepto de Ossorio:

Seala que es tambin llamada pauliana y es la que corresponde a los acreedores a efectos
de que sean revocados todos los actos que en su perjuicio haya realizado dolosa o
fraudulentamente el deudor.

C-2: Fundamento:

El fundamento anida en la idea que el patrimonio del deudor constituye la prenda comn de
los acreedores.

C-3: Naturaleza jurdica:

Carcter personal:

La accin revocatoria solo puede dirigirse contra el autor y, en su caso, contra los cmplices
del fraude.

- Nota del Art. 961: La accin pauliana no tiene por objeto ni por resultado hacer reconocer
un derecho de propiedad a favor del que la ejerce, ni a favor del deudor, slo salvar el
obstculo que se opone a las pretensiones del acreedor sobre los bienes enajenados. Es
siempre una accin meramente personal.

Accin de inoponibilidad:

La accin revocatoria es una accin de inoponibilidad del acto fraudulento, pues en caso de
prosperar, solo le resta eficacia en la medida en que el negocio jurdico perjudica al acreedor
que ejerce, sin afectar la validez del acto entre quienes lo celebraron.
La accin pauliana tiene por finalidad suprimir los efectos perjudiciales del acto fraudulento,
hacindose inoponible al acreedor que la ejercita, de suerte que, de ser acogida
favorablemente, este podr ejecutar su crdito sobre el bien objeto del acto fraudulento.

Carcter ejecutivo de la accin:

Funcin ejecutiva significa que quien la ejercita esta ya realizando a travs de ella un acto
que tiene por finalidad la ejecucin sobre el patrimonio del deudor. Supone un complemento
de la ejecucin y solo puede ser ejercitada por el acreedor ejercitante provisto ya de titulo
ejecutivo.
Se trata de una accin ejecutiva por que los bienes que con ella se obtienen ingresan
directamente al patrimonio del acreedor que ha ejercido la accin, quien logra as la
satisfaccin de su derecho de crdito.

C-4: Distintos aspectos:

Legitimacin activa:

- Art. 961: Todo acreedor quirografario puede demandar la revocacin de los actos
celebrados por el deudor en perjuicio o fraude de sus acreedores.

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La norma solo hace referencia a los acreedores quirografarios o sin privilegio, que tienen
como garanta el patrimonio del deudor mirando como prenda comn. La doctrina interpreta
la norma con amplitud, reconociendo legitimacin activa a todo acreedor quirografario o
privilegiado, cuya acreencia se la fecha anterior al acto impugnado que acredite la existencia
de perjuicio a raz del acto reputado de fraudulento.

Legitimacin pasiva:

La accin debe articularse contra quienes han sido parte en el acto jurdico impugnado.

Actos susceptibles de ser revocados:

El art. 961 seala que son los actos celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de sus
derechos.
Debe tratarse de negocios jurdicos vlidos y de contenido patrimonial.

- el fraude solo puede manifestarse en negocios jurdicos.
- Debe ser vlido.
- Deben ser actos de contenido patrimonial.

Actos que impiden el ingreso de bienes:

- art. 964: si el deudor por sus actos no hubiere abdicado derechos irrevocablemente
adquiridos, pero hubiese renunciado facultades, por cuyo ejercicio hubiera podido mejorar el
estado de su fortuna, los acreedores pueden hacer revocar sus actos, y usar de las facultades
renunciadas.

Todos los actos del deudor que perjudican al acreedor son susceptibles de revocacin sin que
quepa en l la distincin entre actos de empobrecimiento y de no enriquecimiento.

C-5: prueba del fraude:

La prueba del fraude incumbe al acreedor que alega su existencia, quien debe acreditar todos
los elementos exigidos por la ley, a cuyos efectos puede valerse de cualquier medio de
prueba, incluidas las presunciones.


C-6: requisitos generales y especiales:

generales:

Art. 962: para ejercer esta accin es preciso:
- Inc. 1: que el deudor se halle en estado de insolvencia. Este estado se presume desde que
se encuentra fallido.
Es necesario que el deudor se halle en estado de insolvencia, pues de lo contrario no podr
alegarse perjuicio alguno. Este estado se presume desde que se encuentra fallido. Insolvencia
es la incapacidad del patrimonio para soportar todas las deudas que sobre el pesan y se
traduce en un estado de desequilibrio patrimonial en el cual el pasivo supera al activo.

- Inc.2: que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que antes ya
se hallase insolvente.

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Debe haber una relacin causal entre el acto que se ataca y la impotencia patrimonial del
deudor. Es preciso que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor, o que
antes ya se hallase insolvente. Ello significa que el acto impugnado debe haber provocado o
agravado el estado de insolvencia.

- Inc.3: que el crdito en virtud del cual se intenta accin sea de una fecha anterior al acto
del deudor.
El acreedor de fecha posterior nunca ha tenido como garanta de su acreencia el bien o los
bienes alcanzados por el acto fraudulento, que al momento del nacimiento del crdito, ya
haban salido del patrimonio de su deudor.
La regla reconoce una excepcin: art. 963: exceptanse de la condicin tercera del art.
anterior, las enajenaciones hechas por el que ha cometido un crimen, aunque consumadas
antes del delito, si fuesen ejecutadas para salvar la responsabilidad del acto, las cuales
pueden ser revocadas por los que tengan derecho ha ser indemnizados de los daos y
perjuicios que les irrogue el crimen.

Especiales:

Tratndose de actos a ttulo onerosos es necesario, adecuacin:

- la intencin de defraudar del deudor y,
- la complicidad del tercero.

Art. 968: si la accin de los acreedores es dirigida contra un acto del deudor a ttulo oneroso,
es preciso para la revocacin del acto, que el deudor haya querido por ese medio defraudar a
sus acreedores, y que el tercero con el cual ha contratado, haya sido cmplice en el fraude.

Se ha sostenido que no es menester la intencin de daar en la conducta del deudor hasta
que tenga consciencia de que con su actitud ha provocado o agravado su insolvencia.
El nimo del deudor de defraudar a sus acreedores se presume por el estado de insolvencia
por el que atraviesa dicho deudor (art. 969 primera parte). La complicidad de terceros se
presume si conoca la insolvencia del deudor (art. 969 segunda parte). El tercero puede
destruir la presuncin demostrando la ausencia de conocimiento del estado patrimonial del
deudor y con ello la buena fe ignorancia. O bien, acreditando la inexistencia del desequilibrio
patrimonial que se le atribuye y la consiguiente falta de perjuicio al acreedor.

C-7: efectos de la accin revocatoria:

efectos entre los diversos acreedores:

Con esta accin solo se beneficia al acreedor demandante y en la medida de su crdito.

- art. 965: la revocacin de los actos del deudor ser solo pronunciada en el inters de los
acreedores que la hubiesen pedido y hasta el importe de sus crditos.

El acto fraudulento es inoponible al actor, quien puede proceder como si aquel no se hubiese
realizado. En consecuencia, la accin triunfante le permitir ejecutar su crdito sobre los
bienes que fueran objeto del acto impugnado, hasta su consecuencia.
El efecto tpico es que la inoponibilidad torna al acto fraudulento ineficaz solo respecto del
demandante.

efectos entre el acreedor demandante y el adquirente:

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- adquirente de buena fe:

Tratndose de actor a ttulo oneroso, su derecho es inconmovible.
Si el acto impugnado es a ttulo gratuito, la buena fe del tercero no impide la procedencia de
la accin.

- adquirente de mala fe:

Debe devolver la cosa con todos los frutos percibidos, los que hubiere dejado de percibir y los
pendientes.

Efectos entre el deudor y el adquirente:

Como consecuencia de la inoponibilidad el acto conserva su eficacia entre el deudor y el
adquirente. De all que si luego de la ejecucin quedara un remanente, ste corresponder al
adquirente.

Efectos entre el accionante y el subadquirente del bien:

- art. 970: si la persona a favor de la cual el deudor hubiese otorgado un acto perjudicial a
sus acreedores, hubiere transmitido a otro los derechos que de l hubiese adquirido, la accin
de los acreedores solo ser admisible, cuando la transmisin de los derechos se haya
verificado por un ttulo gratuito. Si fuese por ttulo oneroso solo en el caso que el adquirente
hubiese sido cmplice en el fraude.



Pueden darse cuatro situaciones:

1. que la primera transmisin (del deudor adquirente) sea a ttulo gratuito y que la segunda
transmisin (adquirente al subadquirente) tambin lo sea, en cuyo caso la accin prospera
contra este ltimo si se dan los requisitos generales del fraude.
2. que la primera transmisin sea a ttulo oneroso y tambin la segunda, en cuyo supuesto la
accin solo prospera contra el subadquirente si el acreedor prueba que tanto ste como el
adquirente son de mala fe.
3. que la primera transmisin sea a ttulo gratuito y que la segunda lo sea a titulo oneroso. El
acreedor para que prospere la accin deber probar la mala fe del subadquirente.
4. que la primera transmisin sea a ttulo oneroso y la segunda a ttulo gratuito, el acreedor
debe demostrar la mala fe del adquirente.

Basta que en la condena de transmisin de los bienes se interponga una persona contra la
cual la accin no sea procedente, para que queden a salvo las posteriores adquisiciones.

PUNTO V: ASTREINTES: Qu CARAJO ES EL ASTREINTEEEEEE? LAUTI Y FER

A- CONCEPTO:

OSSORIO: voz francesa, adoptada en algunos pases de habla castellana, que representa
una forma especial de compulsin, consistente en condenar judicialmente a una persona al
pago de una prestacin peridica, y a veces progresiva, en tanto mantenga incumplida la
obligacin que se le ha impuesto.

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Son condenaciones conminatorias de carcter pecuniario que los jueces aplican a quin no
cumple con el deber jurdico impuesto en una resolucin judicial.
Estas imposiciones son susceptibles de aumentar indefinidamente a travs del tiempo hasta
vencer la resistencia del deudor.

B- CARACTERES:

B-1: son conminatorias:

Son un medio de compulsin procesal, tienen por finalidad vencer la resistencia del deudor a
un deber impuesto en una resolucin judicial, y compelerlo a cumplir a travs de la amenaza
econmica con un fin de hacer la eficacia del proceso. Es un modo de compulsin indirecto
que acta en el nimo del deudor para que cumpla el mandato judicial y cumpla la prestacin
debida.


B-2: son discrecionales:

- art. 666 bis: los jueces podrn imponer en beneficio del titular del derecho, condenaciones
conminatorias de carcter pecuniario a quienes no cumplieron deberes jurdicos impuestos en
una resolucin judicial. Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de
quien deba satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto o reajustadas si aquel desiste de su
resistencia y justifica total o parcialmente su proceder.

Cuando el art. dice: podrn est expresando que su procedencia y cuanta esta librada a la
apreciacin prudente, amplia y discrecional del juez. Ello no implica otorgarle al juez un poder
arbitrario o caprichoso para conceder o negar la medida. El juez debe examinar en cada caso
la factibilidad del deber jurdico impuesto y fijar las modalidades adecuadas para vencer la
resistencia voluntaria y deliberada del destinatario de las sanciones.

B-3: son progresivas:

Pueden establecerse por da, semana o mes de atraso en el acatamiento de la condena
judicial y preverse un aumento gradual si se mantiene la desobediencia y opera
automticamente por el solo transcurso del tiempo.

B-4: son no retroactivas:

Para que exista realmente la conminacin es preciso que se otorgue al condenado la
posibilidad de cumplir con lo ordenado. Esto explica que solo pueden aplicarse hacia el futuro
a partir de la desobediencia de aquel.

B-5: son revisables:

Son eminentemente provisorios y revisables. Su determinacin definitiva depende de la
conducta del sujeto pasivo. Puede dejarse en suspenso, sin efecto o reajustarse, si el sujeto
pasivo resiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder, lo dispone
expresamente el art. 666 bis. Los expresado es de estricta aplicacin en una primera etapa,
en donde el astreintes tiene carcter eminentemente variable, provisorio; pudiendo el juez
aumentarlas, disminuirlas o suprimirlas segn se mantenga o no la resistencia del deudor o
se justifique de algn modo su incumplimiento. Una vez fijado el monto de manera definitiva,

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mediante decisin judicial firme, siendo claro y concluyente el panorama respecto de la
conducta del deudor, procede su ejecucin; y en este caso la resolucin no puede dejarse sin
efecto o modificarse por el juez que lo impuso, ya que resiste el carcter de cosa juzgada.

B-6: son pecuniarias:
El art. 666 bis establece expresamente que solo puede consistir en una suma de dinero.

B-7: son transmisibles:

Una vez liquidadas, el crdito nacido de las astreintes es transmisible por acto entre vivos o
mortis causae.
B-8: son ejecutables:

Una vez impuestas son ejecutables. Lo contrario implicara meras condenas ilusorias. Por ello
cabe ejecutarlas por el procedimiento de ejecucin de sentencia luego de liquidadas.

B-9: quid de la subsidiariedad:

Se discute si son o no subsidiarias:

Mazeud, Tunc, Chabas: es un procedimiento excepcional, de interpretacin restrictiva, no
deberan aplicarse cuando exista otro medio de conseguir el cumplimiento. Por ejemplo: si el
acreedor puede obtener la prestacin por un tercero a costa del deudor, como en el caso de
las obligaciones de dar cosas fungibles. Opinan que esta medida procedera nicamente en los
juicios de escrituracin, luego de que el comprador haya agotado los recursos normales para
el cumplimiento.
Llambas, Borda y Pizarro: sostienen que las astrientes no son subsidiarias. Su aplicacin
no esta condicionada por la inexistencia de otras mas idneas para alcanzar el resultado. La
funcin compulsiva de ellas, lo es para hacer cumplir las resoluciones judiciales llegadas a la
nocin de jurisdiccin. No surge del art. 666 bis ninguna pauta que permita sustentar un
criterio restrictivo.
Kemelmajer de Carlucci: lo verdaderamente relevante para que se apliquen no pasa por la
existencia o inexistencia de otros medios. Sino por su idoneidad y eficacia para su aplicacin
al caso concreto, lo cual requiere una ponderacin amplia y flexible del magistrado.

C- DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS:
C-1: Con el resarcimiento de daos y perjuicios:

RESARCIMIENTO DE DAOS Y
PERJ.
ASTREINTES
Tutela el resarcimiento de crdito Es una tutela satisfactiva para
compeler al deudor para cumplir
con una resolucin judicial
Importa una modificacin de la
prestacin originalmente debida
Tienden a que la prestacin se
cumpla especficamente
Requiere la existencia de un dao Proceden aun sin que se haya
producido dao
El monto fijado es definitivo. Es
fijada conforme a la cantidad de
dao provocado.
Es provisoria, puede modificarse o
dejarse sin efecto. Se fija teniendo
en cuenta el caudal econmico de
quien deba satisfacerlas.

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C-2: con la pena civil

PENA CIVIL ASTREINTES
Es una sancin para castigar a
quin infringi un deber jurdico,
mirando al pasado hacia lo
indebidamente realizado.
Es un medio de compulsin
tendiente a vencer la resistencia a
cumplir un deber jurdico, mira
hacia el futuro.
Pena el incumplimiento de un
deber ya producido.
Pena la reiteracin del
comportamiento jurdico. Se
amenaza con una sancin al
incumplimiento futuro.
Se cuantifica mediante una suma
fija, y se establece teniendo en
cuenta la gravedad de la conducta
del sancionado.
Se cuantifica en forma mutable y
provisoria (primera etapa) en base
al caudal econmico del
condenado, discrecionalmente por
el juez.
Es siempre definitiva. En la primera etapa es
conminatoria y en la segunda
etapa es definitiva.

C-3: con la clusula penal:

CLAUSULA PENAL ASTREINTES
Se originan en la voluntad de las
partes.
Se origina en una resolucin
judicial
Pueden ser establecida en beneficio
del acreedor o de un tercero
Solo en beneficio del acreedor
El objeto puede ser una obligacin
de dar, hacer o no hacer
Son siempre obligaciones de dar
(pecuniarias)
Es inmutable y definitiva (en
principio)
Son provisorias y mutables (en una
primera etapa)

D- AMBITO DE APLICACIN:

Su aplicacin esta prevista para los supuestos de desobediencia a un mandato judicial y
puede abarcar toda clase de obligaciones (de dar, hacer o no hacer) y deberes de contenido
no patrimonial.

D-1: relaciones jurdicas patrimoniales:

Obligaciones de dar sumas de dinero:

Son aplicables a este tipo de obligaciones, pero su utilidad es de dudosa relevancia, el
acreedor dispone de vas ms eficaces para satisfacer su inters como el embargo y la
ejecucin de los bienes del deudor.

Obligaciones de dar cosas ciertas:

Es tericamente posible su aplicacin, pero resulta ineficiente comparada con las ventajas de
otros medios como el desapoderamiento de la cosa para lograr la ejecucin de la sentencia.

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Pueden tener importancia en el caso de que el desapoderamiento sea difcil, oneroso o
imposible. Ejemplo: cosa oculta, no incorporada al patrimonio del deudor o previamente
cancelar una hipoteca o inhibicin.

Obligaciones de dar cosas genricas:

- Kemelmajer de Carlucci: no procede porque el cumplimiento puede obtenido a travs de
terceros a costas del deudo.
- Brebbia: dice que si pueden aplicarse porque esa ejecucin por terceros es una facultad del
acreedor que implica riesgos y molestias para este.

Obligaciones de hacer:

Es el campo ms propicios para su aplicacin, en particular cuando se trata de prestaciones
no fungibles, de cumplimiento pasible, de manera que debe cumplir el propio deudor (intuito
personae).
En las obligaciones de hacer fungibles no son aplicables porque en caso de incumplimiento no
queda otra solucin que la indemnizacin pecuniaria (ejemplo: hacer un cuadro).

Obligaciones de no hacer:

En las obligaciones de no hacer instantneas no se pueden aplicar; porque el incumplimiento
es absoluto y solo admite la indemnizacin de daos y perjuicios.
En las obligaciones de no hacer permanentes pueden ser tiles y eficaces segn cada caso,
siendo aplicables tambin lo considerado para la obligacin de hacer.

D-2: deberes no patrimoniales:

Tienen un campo frtil y muy eficaz de aplicacin en este mbito. Por ejemplo en ciertos
mbitos de las relaciones de familia como es el incumplimiento de progenitos que tiene la
tenencia del menor de permitir al otro ejercer su derecho de visita o como es el caso de
incumplimiento de la obligacin alimentaria.
No pueden aplicarse, sin embargo con algunos deberes de contenido moral o de
sentimientos. Por ejemplo la fidelidad conyugal y el debito conyugal.
Los deberes conyugales no deben ser cumplidos por temor a una sancin.

D-3: las astreintes en el derecho laboral:

Nada impide la aplicacin de stas en el derecho de trabajo. Por ejemplo: la negativa
arbitraria del empleador de cumplir una sentencia que le ordenaba expedir un certificado de
trabajo a su ex empleado.

E- DISPOSICIONES EN EL CODIGO CIVIL Y LEYES PROCESALES.

Antes de la ley 17.711 la doctrina mayoritaria admita la procedencia de aplicacin de las
astreintes y la compatibilidad con las legislaciones de fondo y de forma.
Tambin hubieron precedentes jurisprudenciales basados en esa doctrina mayoritaria. El tema
tambin fue tratado por el congreso de Crdoba de 1961.
En 1962 fueron reguladas en el Cdigo Procesal Civil de Santa Fe en su art. 263: podrn los
jueces imponer sanciones pecuniarias compulsivas y progresivas encaminadas a que los
litigantes las cumplan, las multas sern a favor del litigante perjudicado por el
incumplimiento.

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En 1968 fueron incorporadas en el Cdigo Procesal Civil de la Nacin en su art. 37: los
jueces y tribunales podrn imponer sanciones pecuniarias compulsivas y progresivas
tendientes a que las partes cumplan sus mandatos, cuyo importes ser a favor del litigante
perjudicado con el incumplimiento. Las condenas se graduarn en proporcin al caudal
econmico de quien deba satisfacerlas y puedan ser dejadas sin efecto o ser objeto de
reajuste si aquel desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder. [Podrn
aplicarse soluciones conminatorias a terceros en los casos que la ley lo establece] . Esta
parte fue agregada en 1981.
La ley 17.711 inspirada en el art. 37 CPCN introdujo el art. 666 bis ya explicado y transcripto
anteriormente fojas arriba.

PUNTO VI: TRANSMISIN DE OBLIGACIONES:

A- CONCEPTO:

- OSSORIO: es el cambio del acreedor o del deudor con subsistencia del nexo obligacional.
La del acreedor primitivo por otro se llama transmisin activa o de crdito, la del deudor
anterior por otro, menos admitida, transmisin pasiva o de deuda.

Es el acto por el cual se transfiere la obligacin a otra persona, ya sea en su aspecto activo
(cesin de crdito, pago con subrogacin), sea en su aspecto pasivo (cesin de deuda) sin
alterarlas.
El nuevo acreedor o deudor ocupa el lugar del anterior sin que se produzca cambio alguno de
los dems elementos de las obligaciones. La prestacin y la causa siguen siendo las mismas.

B- SUPUESTOS DE APLICACIN:

B-1: cesin de crditos:

concepto:

- Ossorio: Transferencia de una parte a otra del derecho que le compete contra su deudor,
con entrega adicional de ttulo, cuando exista. Se rige por la compraventa, si es por precio;
por la permuta, si se recibe un derecho equivalente, y por la donacin cuando se realiza
gratuitamente.
- Art. 1434: habr cesin de crdito cuando una de las partes se obliga a transferir a la otra
parte el derecho que le compete contra su deudor, entregndole el ttulo del crdito, si
existiese.

Naturaleza y caractersticas:

En nuestro Cdigo se ha entendido que la cesin de crdito es un contrato.
As lo consider gran parte de la doctrina, otros autores rechazan este carcter contractual,
pues su objetivo es transmitir obligaciones preexistentes y no crearlas.
Los que la consideran como un contrato la asignan los siguientes caracteres:

- contrato consensual:

Se perfecciona con el simple consentimiento del cedente y el cesionario. Los requisitos de
notificacin al deudor o la aceptacin son necesarios para que la cesin de crditos produzca
efectos con relacin a terceros y con relacin al deudor cedido, pero no en lo que atae a los
contratantes.

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Art. 3265: todos los derechos que una persona transmite por contrato a otra persona, solo
pasan al adquirente de esos derechos por la tradicin, con excepcin de los que se dispone
respecto a la sucesiones.
ste exige la tradicin para que pasen al adquirente los derechos que una persona transmite
por contrato a otra.
Art. 2391: la tradicin de instrumentos de crditos solo se juzgar hecha, cuando fuese
notificada al deudor, o aceptada por l.
ste determina que la tradicin de los instrumentos de la cesin se juzgar hecha cuando
fuese notificado el deudor o aceptada por l.

- contrato formal:

Debe ser hecho por escrito bajo pena de nulidad cualquiera sea el valor del derecho cedido y
aunque l no conste en instrumento pblico o privado.

- cuando la cesin es a ttulo oneroso, el contrato es bilateral y es unilateral si es a ttulo
gratuito.


Clases de cesiones:

La cesin puede presentarse de diferentes formas: como venta, permuta y donacin (arts.
1436, 1435, 1437) segn fuera el crdito cedido por un precio, o permutado por otra cosa, o
por otro crdito o transmitido gratuitamente.
Hay otras formas de cesin llamadas impropias, en stas no se produce la transmisin, as
ocurre con:

- la cesin en garanta:

Si la obligacin principal garantizada se cumple, la cesin queda sin efecto, en caso contrario
el cesionario tiene derecho a gestionar el cobro del crdito cedido y si tiene xito deber
pagar con el producido de la obligacin garantizada.

- usufructos de crditos: art. 2838: el usufructo puede ser establecido sobre toda especie
de bienes muebles o inmuebles, corporales o incorporales, que pueden ser vendidos o
donados, y todos los que pueden ser dejados por disposiciones de ltima voluntad. Los bienes
que no son cosas solo pueden ser objeto actual de usufructo cuando estuvieren representados
por sus respectivos instrumentos. Cuando no estuvieren representados por instrumentos, las
cosas comprendidas en el crdito o en el derecho, que viniesen a poder del usufructuario,
sern su objeto futuro

Este derecho real de goce sobre la cosa ajena requiere que el crdito conste por escrito y que
el instrumento sea entregado al usufructuario adems de notificado al deudor (arts. 2875 y
2911).
El usufructuario puede exigir los intereses y los hace suyos a medida que se vayan
devengando, sin necesidad de que se perciban efectivamente. En cuanto al crdito principal
puede celebrarlo vlidamente, pero con cargo de restituir el capital al propietario una vez que
concluyo el usufructo.

- en la cesin a los efectos del cobro del crdito.


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Llamado cesin pro solvendo. El cedente deudor del cesionario le asigna al cesionario un
crdito con respecto a un tercero. si el cesionario cobro el crdito contra el tercero, debe
aplicar el importe al crdito que tiene contra el cedente. Es un mandato para cobrar y exigir
un crdito.

requisitos:

- los sujetos de la cesin de crdito son nicamente el cedente y el cesionario, el deudor
cedido es ajeno al convenio, es considerado como un tercero.
- la capacidad exigida por la ley es la necesaria para la celebracin de actos de disposicin.
El Cdigo se ha encargado minuciosamente de detallar quienes no pueden ser sujetos de la
cesin:

o Art. 1440: Exceptense los menores emancipados, que no pueden, sin expresa
autorizacin judicial, ceder inscripciones de la deuda publica nacional o provincial, acciones de
compaa de comercio o industria, y crditos que pasen de 500 pesos .
o Art. 1441: No puede haber cesin de derechos entre aquellas personas que no pueden
celebrar entre s el contrato de compraventa.
o Art. 1442: Tampoco puede haber cesin a los administradores de establecimientos
pblicos, de corporaciones civiles o religiosas, de crditos contra establecimientos; ni a los
administradores particulares o comisionados, de crditos de sus mandantes o comitentes; ni
se puede hacer cesin a los abogados o procuradores judiciales de acciones de cualquier
naturaleza deducidas en los procesos que ejerciesen o hubiesen ejercido sus oficios; ni a los
dems funcionarios de la administracin de justicia de acciones judiciales de cualquier
naturaleza que fuesen de la competencia del juzgado o tribunal que sirviesen.
o Art.1443: Es prohibida toda cesin a los ministros del estado, gobernadores de la
provincia, empleados en las municipalidades, de crditos contra la nacin, o contra cualquier
establecimiento pblico, corporacin civil o religiosa; y de crditos contra la provincia en que
los gobernadores funcionaren, o de crditos contra las municipalidades a los empleados en
ellas.
o Art. 1450: Es prohibido al marido ceder las inscripciones de la deuda pblica, nacional o
provincial, inscripta a nombre de la mujer sin consentimiento expreso de ella si fuese mayor
de edad y sin consentimiento de ella y del juez del lugar si fuese menor.
o Art. 1451: Es tambin prohibido a los padres ceder esas inscripciones que estn a nombre
de los hijos que se hayan bajo su poder, sin expresa autorizacin del juez del territorio.
o Art. 1452: En todos los casos en que se les prohbe vender a los tutores, curadores o
administradores, albaceas y mandatarios, les es prohibido hacer cesiones.

B-2 Cesin de Deudas

Concepto:

- Ossorio:

Tambin llamado transmisin de deuda. Es el contrato mediante el cual un nuevo deudor
asume las obligaciones de una deuda ya existente, reemplazando al que hasta entonces haba
sido deudor.

- Es el contrato por el cual un nuevo deudor adopta como propia una deuda existente, en
lugar del hasta entonces deudor. El obligado anterior se libera, se subrog en un nuevo
deudor y la obligacin sigue siendo la misma.

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Nuestro Cdigo no legislo expresamente sobre este instituto porque en la poca en que Vlez
redacto el cdigo recin se hablaba de esta figura en el derecho alemn. Incluso luego de la
reforma del Cd en el ao 1968 de la ley 17711 se ha omitido normar la cesin de deuda.
La doctrina ha credo encontrar en nuestro derecho algunos casos aislados en los que se
advierte semejanza:

Art. 1498: enajenada la finca arrendada, por cualquier acto jurdico que sea, la locacin
subsiste durante el tiempo convenido
Materia hipotecaria: Art. 3172: el tercer poseedor no goza de la facultad de abandonar los
bienes hipotecados y exonerarse del juicio, cuando por su contrato de adquisicin o por un
acto posterior, se oblig a satisfacer el crdito. Explicacin: sera el caso en que un tercero
asume la deuda, pero tambin en este supuesto el deudor originario no queda liberado de su
obligacin, por lo que tal cesin es acumulativa.
Art. 1584: la cesin consistir nicamente en la transmisin de los derechos y
obligaciones del locatario y a ella son aplicables las leyes sobre la cesin de derechos.
Explicacin: en este caso el cesionario queda directamente obligado con el locador, pero el
locatario cedente no queda liberado de sus obligaciones con el locador sino mediante el
consentimiento de ste. Si la cesin se hace sin conformidad del locador, la transmisin de las
obligaciones ser sumamente acumulativa, pues el acreedor podr exigir su cumplimiento
tanto del locatario cedente como del cesionario; pero si el locador da su consentimiento a la
transferencia, el locatario cedente queda desligado del contrato y en consecuencia caeremos
en una tpica cesin de deuda.
Segn el art. 433 Cdigo de Comercio, si al disolverse la sociedad uno de los socios toma a
su cargo el cobro de los crditos y el pago de las deudas, garantizando a los otros socios de
toda responsabilidad futura; esta garanta no perjudica a los terceros, excepto cuando se
hubiere convenido expresamente exonerar a los otros socios. No mediando conformidad la
cesin es acumulativa, pero si la otorgasen se produce cesin de deudas.
El art. 157 inc. 4 del C. Comercio reformado por la ley 11.729 establece que cuando se
produzca la cesin o cambio de firma o cuando la precedente no haya dado aviso previo a los
empleados en los plazos enunciados, y en los casos de suspensin de tareas o rebaja
injustificada de las retribuciones, pasarn a la nueva firma las obligaciones referentes a la
indemnizacin por falta de preaviso, antigedad, descanso anual, etc. la firma transmitente
no queda liberada por lo que se trata de una cesin acumulativa.
Debe agregarse el art. 17 del decreto ley 19.724 sobre cesin de boletos de compra venta
de propiedad horizontal.

Asuncin privativa de deuda:

Para la misma se requiere:

- el deudor originario tiene que quedar liberado
- debe operar la sucesin a ttulo particular en la deuda, al nuevo deudor
- estos efectos se producirn por la sola convencin realizada por el antiguo y nuevo deudor,
con la conformidad del acreedor o por convenio entre el acreedor y el nuevo deudor del cual
resulta la liberacin del antiguo deudor.

Se puede realizar de dos maneras:

- mediante pacto de nuevo deudor con el acreedor, en que aquel asume la deuda liberando
al antiguo obligado.
- Por un contrato entre el nuevo deudor y el antiguo, que para ser eficaz exige ser aprobado
por el acreedor. Hasta que no ocurra esto ltimo, las partes pueden revocar o modificar el

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contrato. Rehusada la aprobacin por el acreedor, la Asuncin de deudas se juzga como
inexistente.

Asuncin acumulativa:

En esta especie de asuncin el deudor originario no queda liberado, y en esto se la diferencia
de la asuncin de deudas.
Lo que ocurre es que el tercero no reemplaza al deudor originario, sino que se incorpora junto
a ste. El deudor viene a tener dos deudores, pudiendo dirigirse tanto en contra de uno como
de otro. En este caso no opera una transmisin de la obligacin.

Promesa de liberacin:

Consiste en que un tercero se compromete con el deudor para asumir la deuda y liberarlo de
la misma. Es una relacin interna entre el deudor originario y el tercero que se compromete a
pagar la obligacin. El acreedor permanece ajeno a esta relacin jurdica. El tercero solo
queda obligado ante el deudor y solo este tiene accin contra aquel, para obligarlo a cumplir
su promesa de liberacin y reclamarle, en defecto de ello, la restitucin de contraprestacin
que hubiere entregado, ms los daos y perjuicios en caso de que el incumplimiento fuera
imputable.
Esta promesa de liberacin sera una asuncin de deuda o cesin de deuda, si se lo hiciera
intervenir al acreedor y ste la aprueba, liberando al anterior deudor.

Transmisin de patrimonios integrales:

Cuando la transmisin opera por causa de muerte no se ha dudado que se transmiten no solo
de bienes, sino tambin las deudas que lo graban.
Distinto sera, la transmisin entre vivos, de las llamadas pequeas universalidades, o sea,
ciertos conjuntos de bienes afectados a un fin determinado; como es el fondo de comercio.
Por ejemplo: si un comerciante vende a otro todo los bienes de su establecimiento comercial.
Surge el interrogante si ste adquirente se hace cargo tambin de las deudas que afectan a
esos bienes, la respuesta pudo darse categricamente en forma afirmativa, despus de
dictarse la ley 11.867, que vino a llenar el vaco en la materia, en la misma se impone el
rgimen que debe ser cumplido en la enajenacin de fondo de comercio, so pena que se
constituyan en responsables solidarios, el vendedor, el comprador y el martillero o escribano
que intervenga en la operacin.
Exigencias que deban observarse:

- el vendedor debe entregar al adquirente una lista de los acreedores del fondo de comercio.
- Debe efectuarse una publicacin por 5 das en el boletn oficial, y en un diario de la
localidad, anunciando la enajenacin, el nombre del escribano o martillero interviniente, y el
domicilio en donde debern llegar las oposiciones.
- El precio de la venta no puede ser inferior al de las deudas del fondo de comercio, salvo
que el adquirente se haga cargo del pasivo o que la venta se haga por remate pblico.
- Los acreedores del fondo de comercio que se enajena tienen derecho a formular su
oposicin a la venta dentro del trmino de 10 das vencidos los edictos anunciadores de la
venta. Esa posicin tiene que hacerse llegar al deudor, y al escribano o martillero que
interviene en la transmisin, y en defecto de stos ltimos, al comprador.
- Los profesiones intervinientes o en su defecto el comprador deben retener el importe de los
crditos que han formulado oposicin y efectuarles el pago. Si el vendedor manifestara
disconformidad con algunos de los crditos presentados, el importe del mismo tiene que ser

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depositado en un banco oficial, por el trmino de 20 das, a fin de que el acreedor tenga
tiempo de obtener una orden de embargo.

La aplicacin de la ley 11.867 revel la necesidad de introducir algunas modificaciones de
importancia para mejorar el rgimen.
Las ms indispensables son:

- debe establecerse un rgimen aplicable a la generalidad de los patrimonios especiales.
- Es preciso imponer la exigencia de que al efectuarse la transmisin, el enajenante acredite
la propiedad del patrimonio que transmite.
- Segn la clase de bienes es necesario obligatoriamente recabar informacin sobre la
existencia de hipotecas, prendas, embargos e inhibiciones.
- Sera recomendable la intervencin obligatoria de escribano pblico o contador pblico.
- Es conveniente ampliar el plazo de 20 das durante el cual se debern mantener
depositados los fondos de los crditos no admitidos por el vendedor (art. 5 ley 11.867) y
tambin imponer un funcionario interviniente que notifique fehacientemente a los acreedores
oponentes, que se ha hecho ese depsito.

















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UNIDAD V: PREFERENCIA ENTRE LOS ACREEDORES

PUNTO 1: Privilegios

A- PRIVILEGIO: Concepto: El problema de los privilegios no se plantea, ni podra plantearse
de ninguna manera, entre el acreedor y el deudor; sino que se trata en definitiva de un
derecho que opone un acreedor a otro acreedor.
En el plano de las situaciones de los distintos acreedores de un mismo
deudor existen algunos que tienen derecho a cobrar con prelacin a otros acreedores, cuando
el activo del patrimonio del deudor resulta insuficiente para pagar todos los dbitos y cuando
este derecho para ser pagado con preferencia a otro resulta exclusivamente de una
disposicin de la ley, tenemos propiamente lo que en nuestro lxico jurdico se denomina
privilegio. (Doctrina de los arts. 3875 y 3876 del C.C.).
Podemos decir que el propio C.C. suministra un concepto amplio de
privilegio, al establecer en su art. 3875 que ste es: el derecho dado por la ley a un acreedor
para ser pagado con preferencia a otro.
Comentan Caseaux y Trigo Represas que dicha definicin dada por el cdigo
es correcta y comprensiva de las dos notas salientes que tipifican al privilegio: el acordar una
preferencia para el cobro de un crdito, rasgo comn a todas las causas de preferencia; y el
ser de origen puramente legal, nota de exclusividad que a mayor abundamiento se reitera:
El privilegio no puede resultar, sino de una disposicin de la ley- y precisa- El deudor no
puede crear privilegios a favor de ninguno de los acreedores, en el art. 3876.

B- NATURALEZA JURDICA:

Sobre este punto se han sostenido variadas teoras:

1-TEORA DEL DERECHO REAL: Las semejanzas de los privilegios, sobre todo los
especiales, con los derechos reales de garanta, hizo que cierta doctrina asimilara a los
primeros dentro del gnero de los derechos reales como una clase o categora de los mismos.
En la doctrina Francesa se ha sostenido en general esta postura, aunque
con variantes segn la clase de privilegios: si se trata de privilegios especiales sobre
inmuebles, parece haber coincidencia en acordar a los mismos el carcter de derechos reales;
pero en otros casos se anotan divergencias, pues tratndose de privilegios generales su
naturaleza real o personal se hace depender de que recaigan sobre bienes inmuebles o
muebles, y en cuanto a los privilegios especiales sobre muebles, de la circunstancias de que
reposen o no sobre la constitucin expresa o tcita de una prenda.
O sea que para algunos autores los privilegios son derechos reales porque se ejercen sobre
las cosas en las que recaen. (Segovia y Salvat).

2-TEORA DEL DERECHO PERSONAL: Para otros autores entre los cuales se encuentran
Caseuax y Trigo Represas, los privilegios son derechos personales porque no implican
desmembracin del dominio, ni dan derecho a perseguir la cosa; adems el privilegio es un
accesorio del crdito (art. 3877) y por lo tanto ha de participar de la naturaleza personal de
los crditos a los cuales accede, por aquello de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

3-TEORA DE LA MERA CUALIDAD O PROPIEDAD DEL CRDITOAL QUE ACCEDE: Ms
recientemente se ha insinuado otra tesitura, conforme a la cual, los privilegios no seran ni
propiamente derechos, ni reales ni personales, sino cualidades o propiedades del crdito
al que acceden, traducindose estas cualidades o propiedades, en una determinada prelacin,
preferencia de cobro sobre bienes en general o alguna cosa en particular del deudor.


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4-TEORA DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS PROCESALES: Por ltimo, otra tendencia
inaugurada por algunos procesalistas italianos, sostienen con relacin a los privilegios e
igualmente las garantas reales prenda e hipoteca- de origen convencional, que los mismos
no son institutos del derecho de fondo, sino del derecho procesal; y que en lugar de un
derecho fundamental de prenda, hipoteca o privilegio, debe hablarse de accin pignoraticia
(prendaria), hipotecaria o privilegiada.
CARNELUTTI dice: el privilegio no es una cualidad o una modalidad del
derecho de crdito, sino una cualidad o una modalidad de la accin ejecutiva; en otros
trminos, una cualidad procesal, no material del crdito, o ms concretamente, un derecho
procesal no sustancial del acreedor.

C- FUNDAMENTO: Exista una coincidencia prcticamente unnime en el sentido de que el
fundamento de los privilegios no es nico, sino mltiple y variado, o sea que segn los casos
seran entonces distintas las razones que justificaran el derecho de algunos acreedores para
cobrar antes que otros, as por ej. seran fundamentalmente consideradas la salubridad
pblica y tambin el simple decoro o an cuestiones religiosas, las que justificaran el
privilegio de los gastos funerarios (art. 3880 inc. 1 C.C.); mientras que en los gastos de
justicia (art. 3879 inc. 1 C.C.); la razn del privilegio reside en el beneficio que directa o
indirectamente han proporcionado aquellos al o los acreedores a quienes se oponen, al
permitirles o facilitarles en definitiva el cobro de su crdito mediante la liquidacin de los
bienes o conservacin de la cosa.
Lafaille y Molinario han intentado dar un fundamento nico para todos los privilegios, pero la
admisin de este fundamento obstaculizara la graduacin de los privilegios, porque el orden
de los privilegios no puede disociarse de la razn por la cual se ha otorgado el privilegio
mismo y esto precisamente lo que quiere lograr los autores que est a favor de un
fundamento nico. Por ello Cazeaux y Trigo Represas adhieren a la tendencia mayoritaria, q
entiende que no puede, ni debe, encontrarse una sola explicacin como fundamento de todos
los privilegios; sino que cada cual tiene la suya propia separada y distinta de los otros.

D- PRIVILEGIO Y PREFERENCIAS: Diferencia de los privilegios y los d reales de garanta

Algunos de nuestros autores han sostenido una equiparacin entre los privilegios y los d
reales de hipoteca, prenda comn y prenda sobre desplazamiento.
Bibiloni entre ellos, ha afirmado que no puede decirse que el deudor no puede crear
privilegio a favor de ninguno de los acreedores la prenda y la hipoteca son creadas por los
contratos, y hasta slo pueden crearse por mutuo consentimiento.
Hay privilegios declarados por la ley, sin estipulacin que les concierna, y privilegios que no
existen sino por convencin. La ley los reconoce cuando, en uno y otro caso, se han
observado las condiciones para el nacimiento de la relacin jca a las cuales, ella, la ley, loes
declara un d de preferencia.
A su turno, Raimundo Fernandez, expresa, por otra parte, sostenemos una nocin unitaria
en materia de privilegios, q comprende en el rgimen de los mismos tanto los de origen
convencional (hipoteca y prenda) como aquellos que tienen su fuente inmediata en la ley
(privilegios legales) o un pronunciamiento judicial (embargo, desapoderamiento, separacin
de patrimonios, etc.); Algunos autores sostienen q la prelacin q confieren los llamados d
reales de garanta (hipoteca y prenda) no es un privilegios sino un preferencia, reservando la
primera denominacin para la prioridad q la ley expresa y directamente acuerda a ciertos
crditos; hablan as de preferencias convencionales y privilegios como cosas esencialmente
distintas, y critican la ley por incluir entre los privilegios al d preferente de los acreedores
hipotecarios y pignoraticios. Creemos que se trata de un concepto equivocado: entre
prefErencia y privilegio no existe distingo de carcter genrico y sustancial, por el contrario
una y otra marchan siempre unidos pues todo privilegio importa una preferencia y viceversa.

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Se concluye q atendiendo a su origen inmediato los privilegios pueden nacer de la
convencin, la ley y el pronunciamiento judicial, pero teniendo presente q la fuente mediata y
exclusiva de todos ellos el la ley: no hay ms que una fuente mediata: la ley. Sin una
disposicin legal q declare la preferencia de un crdito, ella no puede existir, la prenda y la
hipoteca, el embargo, la separacin de patrimonios, involucran un privilegio porque la ley as
lo determina.
Otros autores cuya opinin comparte Cazeaux y trigo Represas, consideran en cambio q la
circunstancia de tener los privilegio su fuente exclusiva en la ley y derivar la prelacin de la
cualidad o causa del crdito, permite distinguirlos de los d reales de garanta q son de fuente
contractual, y en los que el ius preferendi es reconocido por el acuerdo de las partes y no por
razn de la naturaleza del crdito, q para ese efecto resulta indiferente en stos es la
voluntad de las partes la q constituye un d , al cual la ley liga de preferencia o prelacin para
el cobro del crdito. Siendo ello as, puede concluirse q el d del acreedor a cobrar su crdito
con prelacin a otros acreedores es una causa de preferencia, sea q provenga de un d real
de garanta-hipoteca, prenda comn o sin desplazamiento- o de la existencia de un privilegio;
atento lo cual bien puede decirse q todo privilegio es una causa de preferencia, pero q no
toda causa de preferencia es privilegio, aqulla es el gnero y ste ltimo una de sus
especies.
En este sentido, la sola circunstancia de que la ley sea tambin fuente mediata de de las
preferencias que se otorgan convencionalmente, no es razn valedera para descartar la
diferencia antes sealada entre privilegios y d reales de garanta. En efecto, en el supuesto
de los privilegios, siempre q se den las condiciones fcticas contempladas por la ley para
acordarlos, el titular del crdito con las cualidades requeridas ser acreedor privilegiado slo
por imperio de la ley; mientras q en cambio para q nazca un d real de garanta ser
necesario el acuerdo de partes o contrato q as lo establezca. En el fondo el d real de
garanta puede ser creado por las partes porque la ley as lo permite, pero permitir no es
crear y la ley en este caso no aporta ningn elemento activo al nacimiento del d real de
garanta, no es fuerza generadora directa del efecto de la convencin, sino slo un
antecedente mediato q permanecera ineficaz de no mediar el acuerdo entre partes q opera
como fuente inmediata.

E- ASIENTO
En la terminologa corriente, se habla de privilegios sobre las cosas muebles y privilegios
sobre las cosas inmuebles, lo cual puede hacer pensar q el privilegio grava eficazmente a la
cosa mueble o inmueble- q le est afectada. Pero ello no es as, por cuanto el privilegio no
es ms q una preferencia q la ley acuerda al acreedor para cobrar con prioridad a otros
acreedores, sobre el producido de la subasta judicial del bien afectado: la suma de dinero q
se obtiene como precio de venta en el remate judicial, constituye la garanta comn de todos
los acreedores que habrn de satisfacerse cualquiera sea su categora; pero si existen
acreedores privilegiados stos cobran en primer trmino.
Denominamos pues, asiento del privilegio, a las sumas de dinero obtenidas en general
mediante subasta judicial, respecto de las cuales se va a ejercer la prioridad de cobro que la
ley atribuye a los acreedores privilegiados.
Llambas dice que el enfoque dado precedentemente oscurece el asunto y conduce a la
conclusin errnea de identificar el nacimiento del privilegio con la realizacin de los bienes
del deudor. En verdad no es as; el privilegio que es una calidad de un crdito existe desde el
origen mismo de dicho crdito; pero como consiste en una prioridad de cobro, para hacerla
efectiva se requiere la realizacin de los bienes del deudor, afectados a la preferencia.
Esto no significa que antes de la realizacin de los bienes, el privilegio carezca de asiento, el
asiento siempre existe, puesto que sera inconcebible un privilegio sin asiento. Y es por ello
que Llambas sostiene que el asiento del privilegio es: el bien o conjunto de bienes, con cuyo
producido habr de satisfacerse la prioridad de cobro perteneciente al acreedor privilegiado,

39

y que en el momento de la realizacin del bien afectado, el asiento del privilegio se traslada
al producido pecuniario del mismo bien
Cazeaux y Trigo Represas piensan por el contrario q el privilegio se asienta en sumas de
dinero y no en las cosas, por cuanto el mismo, segn hemos visto al tratar la naturaleza jca,
no establece en caso alguno una relacin entre la persona del acreedor y las cosas de
pertenencia del deudor, las q continan intactas en el patrimonio del deudor sin
desmembraciones, cargas, ni limitaciones de ningn tipo a su d de propiedad, y ello no
implica q el privilegio no existe hasta la realizacin de los bs del deudor, como pretende
Llambas, pues el privilegio existe desde el nacimiento del crdito, como accesorio
consustanciado con el mismo, pero como mera expectativa q recin adquirir virtualidad jca
al entrar en concurso con otros crditos; no se trata entonces de q una vez realizado los bs se
opere una traslacin del privilegio de la cosa a su precio, sino por el contrario, del ejercicio
normal del privilegio en la nica oportunidad en q el mismo puede hacerse efectivo.

F- SUBROGACIN: Asiento bsico y asientos subsidiarios por subrogacin real

El privilegio se ejerce, en la generalidad de las cosas, sobre el precio obtenido de la venta en
subasta judicial de el o los objetos q le estaban afectados; a esto lo denominamos ASIENTO
BSICO del privilegio.
Pero, existen hiptesis en q el privilegio se ejerce sobre sumas de dinero q no provienen del
remate judicial de tales objetos, sino q tienen origen distinto; en estos casos tenemos
entonces el los ASIENTOS SUBSIDIARIOS.
En nuestros rgimen positivo hallamos los supuestos de asientos subsidiarios q se
consideran a continuacin.
1) Precio de venta, aun impago total o parcialmente, de la cosa afectada q ha sido
enajenada por el deudor.
Ya hemos visto q salida la cosa del patrimonio del deudor, sobre cuyo precio de venta deba
hacerse efectivo el privilegio, ste ya no tiene razn de ser; por no ser oponible a los terceros
adquirentes. No obstante el Cod contempla la posibilidad de extender la preferencia al precio
de la venta de la cosa, en la medida en q el mismo, est adecuado total o parcialmente
porque entonces ese precio debido todava no se ha confundido con otras sumas de dinero
en el patrimonio del deudor enajenante, sino q est perfectamente individualizado como valor
q habr de entrar a ese patrimonio en reemplazo de la cosa enajenada.
2) Monto de la indemnizacin debida al deudor, en razn de la expropiacin por causa de
utilidad pblica de la cosa afectadla privilegio.
Puede suceder que la cosa mueble o inmueble afectada a un privilegio, sea objeto de una
expropiacin por causa de utilidad pca. De esta forma la cosa sale del patrimonio del deudor y
prima facie el privilegio tendra q extinguirse; sin embargo, con buen criterio se ha dispuesto
q la indemnizacin por expropiacin tome lugar q antes ocupaba la cosa en el patrimonio
del deudor.
3) Monto de la indemnizacin del seguro debida al deudor por la destruccin total o parcial
de la cosa afectada a un privilegio:
Si bien no concretamente en materia de privilegios, en ntro Cod y fuera de l existen
supuestos en q se prev q el d del acreedor sobre la cosa, se extender tbin al importe de
la indemnizacin debida por el seguro en caso de destruccin o deterioro de aquella.
As en casi de hipoteca el cod civil dispone en su art. 3110 q la hipoteca de un inmueble se
extiende a ..: y al importe de la indemnizacin concedida o debida por los aseguradores del
inmueble.
Asimismo el privilegio de la prenda se extiende, salvo convencin en contrario, a todos e
importe de la indemnizacin concedida o debida en caso de siniestro, prdida o deterioro de
los bs prendados, esto est previsto en la ley de prenda sin desplazamiento.
4) Formulacin de un principio general

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En definitiva lo que est en juego en todos los casos pre-mencionados es la aplicacin del
instituto de la subrogacin real a la materia de los privilegios y dems supuestos de hipoteca,
prenda, etc. Subrogar en d es sustituir o poner una persona o cosa en lugar de otra; siendo
real u objetiva la subrogacin cuando una cosa ocupa el sitio de otra y esto es precisamente
lo q sucede cuando una suma de dinero precio, indemnizacin , etc. Perfectamente
individualizada, va a entrar en el patrimonio del deudor en reemplazo de las cosas afectadas
al privilegio, enajenadas o destruidas; y entonces, el bien subrogado entra en el patrimonio
gravado con los mismos derechos, o, si se lo prefiere con las misma afectacin q pesaba
sobre el bien enajenado.
Aceptado esto es procedente generalizar el concepto y admitir q en todo supuesto de
subrogacin real el asiento del privilegio queda fijado en los nuevos bs entrados en el
patrimonio del deudor en sustitucin de los antiguos, y siguiendo con la condicin jca de
stos.
A esta solucin se oponen muchos autores, q entienden q siendo los privilegios de
interpretacin restrictiva no deben extenderse ms all de lo q la ley establece; pero sin
embargo, estos argumentos no pueden ser obstculo a la interpretacin amplia q sostiene
Cazeaux y Trigo Represas en acuerdo con la opinin de Fernndez q no se trata de apartarse
de la ley, ni rebalsar los lmites por ella impuestos, sino sencillamente dar a la preferencia el
alcance q aquella correctamente interpretada le reconoce.
]Porque una cosa es extender el privilegio a crditos no favorecidos expresamente con l o
sobre el precio de cosas que no estn afectadas y otra muy distinta, reconocer q puede
hacerse efectivo sobre la indemnizacin, en la misma forma q sobre el producido de la
expropiacin forzada, por constituir ambos el dinero en q se convierte la cosa.
En la de ley de Concurso (dec. Ley 19551/ 72) se establece para los privilegios especiales, el
ppio. de q el asiento bsico del privilegio el precio a obtenerse en la subasta del bien
afectado- puede ser sustituido por un suma de dinero q ingrese al patrimonio del deudor en
lugar de la cosa, operndose as una subrogacin real.

G- CLASIFICACIN EN EL SISTEMA DEL CODIGO CIVIL Y EN LA LEY DE
CONCURSOS

G-1. En realidad ntro cd. civil trae dos clasificaciones de los privilegios:
Uno de ellos se atiende a la naturaleza de los bs afectados, y efecta el distingo segn q
recaigan sobre cosas muebles (privilegios mobiliarios) o sobre cosas inmuebles ( privilegios
inmobiliarios).
Pero esta clasificacin carece de trascendencia y de rigor cientfico.
La otra clasificacin, q s tiene relevancia, atiende a la mayor o menor extensin del
privilegio, y los distingue en generales o especiales, segn comprendan un conjunto de los
bs del deudor o slo algn bien determinado.
La mayor importancia de este distingo se refiere al modo de ejercitar los privilegios; ya q en
ppio. mientras los generales slo pueden hacerse valer en la juicios universales de concursos
o quiebra del deudor; los especiales pueden alegarse en los juicios individuales en los q se
hayan embargado los bs del deudor afectados al privilegio, por el procedimiento de tercera
de mejor derecho.
A su vez los privilegios generales comprenden dos categoras: generales sobre todo el
patrimonio o generalidad de los bs muebles e inmuebles del deudor como dice el art. 3879,
y sobre la generalidad solamente de los muebles ( art 3880) y subsidiariamente sobre la
generalidad exclusivamente de los inmuebles art 3878 in fine, 3881 y 3915 del Cod Civil.
En cuanto a los privilegios especiales pueden recaer sobre determinados muebles o sobre
determinados inmuebles.
En sntesis podemos hacer el sgte cuadro sinptico:


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PRIVILEGIOS GENERALES
*Sobre todo el patrimonio (generalidad
de muebles e inmuebles, atr. 3879
C.C.).
*Sobre la generalidad solamente de los
muebles (art. 3880) y subsidiariamente
sobre la generalidad exclusivamente de
los inmuebles (art. 3878 in fine, 3881 y
3915 del C.C.).
PRIVILEGIOS ESPECIALES
*Sobre determinados muebles.
*sobre determinados inmuebles.

G-2. Clasificacin de los privilegios en la ley 24522 de Concurso y Quiebra

Art 239: Existiendo concurso, slo gozarn de privilegio los crditos enumerados en este
captulo, y conforme a sus disposiciones.
Art 240: Gastos de conservacin y justicia. Los crditos causados en la conservacin,
administracin y liquidacin de los bs del concursado y en el trmite del concurso, son
pagados con preferencia a los crditos contra el deudor salvo q stos tengan privilegio
especial.
El pago de estos crditos deben hacerse cuando resulten exigibles y sin necesidad de
verificacin.
No alcanzando los fondos para satisfacer estos crditos, la distribucin se hace a prorrata
entre ellos.
Art. 241: Crditos con privilegio especial. Tienen privilegio especial sobre el producido de los
bs q en cada caso se indica.
1) Los gastos hechos para la construccin, mejora o conservacin de una cosa, sobre sta,
mientras exista este poder del concursado por cuya cuenta se hicieron los gastos.
2) Los crditos por remuneracin debidas al trabajador por 6 meses y los provenientes por
indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigedad o despido, falta de preaviso y fondo
de desempleo, sobre las mercaderas, materia primas y maquinarias q , siendo de propiedad
del concursado, se encuentren en el establecimiento donde haya prestado sus servicios o q
sirvan para su explotacin.
3) Los impuestos y tasas q se aplican particularmente a determinados bs, sobre stos;
4) Los crditos garantizados con hipoteca, prenda, warrant (crditos emergentes de seguros)
y los correspondientes a debentures (obligaciones en cuanto a valores y ttulos de crditos
emitidos por sociedades annimas y en comanditas por acciones y las administraciones
autnomas del estado) y obligaciones negociables con garantas especial o flotante.
5) Lo adeudado al retenedor por razn de la cosa retenida a la fecha de la sentencia de
quiebra. El privilegio de extiende a la garanta establecida en el art 3943 del cod civil.
6) Los crditos indicados en algunas leyes.
La ley 24522 habla tbin de crditos con privilegios grales q son satisfechos con la mitad de la
universalidad de bs q integran el patrimonio del deudor, previa exclusin de los q constituyen
el asiento de los privilegios especiales y de los gastos de conservacin de justicia. La ley los
enumera taxativamente en el art 246.
Art 246- Crditos con privilegios grales:

1) Los crditos por remuneraciones y subsidios familiares debidos al trabajador por 6 meses y
los provenientes por indemnizaciones del accidente de trabajo, por antigedad o despido y
por falta de preaviso, vacaciones y sueldo anual complementario, los importes por fondo de
desempleo y cualquier otro derivado de la relacin laboral. Se incluyen los intereses por el
plazo de 2 aos contados a partir de la mora, y las costas judiciales en su caso;


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2) El capital por prestaciones adeudadas a organismos de los sistemas nacional, provincial o
municipal de seguridad social, de subsidios familiares y fondo de desempleo.

3) Si el concursado es persona fsica:
a) Los gastos funerarios segn el uso.
b) Los gastos de enfermedad durante los ltimos 6 mese de vida.
c) Los gastos de necesidad en alojamiento, alimentacin y vestimenta del deudor y su flia
durante los 6 meses anteriores a la presentacin en concurso o declaracin de quiebra.

4) El Capital por impuestos y tasa adeudadas al fisco nacional, provincial y municipal.

La ley 24522 tiene en cuenta tbin los crditos quirografarios comunes o sin privilegios (art
247) aqu encontramos 2 clases:
Crditos q nacen quirografarios o q adquieren tal carcter por renuncia a tal privilegio.
Crditos q siendo privilegiados no alcanzaron a satisfacer totalmente su acreencia con el
producido del bien o de los bs afectados al mismo, en cuyo caso, por el remanente
concurran con los quirografarios a prorrata por el importe impago.

Art 247: Extensin de los crditos con privilegio gral.
Los crditos con privilegio gral slo pueden afectar la mitad del producto lquido de los bs,
una vez satisfechos los crdito con privilegio especial, los crditos del art 240 y el capital
emergente de sueldos, salarios y remuneraciones mencionadas en el inc 1 del art 246.
En lo q exceden de esa proporcin, los dems crditos enumerados en el art 246 participan a
prorrata con los comunes o quirografarios, por la parte q no perciban como privilegiados.
Art 248: Crditos comunes o quirografarios. Los crditos a los q no se reconocen privilegios
son comunes o quirografarios.


PUNTO 2: Vas de oposicin de los privilegios: legislacin aplicable
(FORMA DE HACER VALER LOS PRIVILEGIOS)

Los privilegios denominados generales slo pueden hacerse valer en los juicios universales de
concurso o quiebra, si la notoria desproporcin entre su activo y pasivo evidencia su
insolvencia y su virtual estado de de concurso, segn puede inducirse de los dispuesto en el
art 3396 del cd. civil en el sentido de q si hubiere acreedores privilegiados o hipotecarios, el
precio de la venta de los inmuebles ser distribuido segn el orden de los privilegios o
hipotecas dispuesto en este cdigo.
O sea, en sntesis, q dichos privilegios grales se ejercitan en todos los procedimientos q
importen la liquidacin colectiva del patrimonio del deudor; y ello es as, porque mientras el
deudor tenga bs suficientes para solventar sus deudas, no se justifica q un acreedor q tiene
un privilegio sobre todo el patrimonio del deudor, interfiera en la ejecucin q otro acreedor
hace de un bien determinado para cobrar su crdito. Slo cdo est definida la insolvencia del
deudor, por la declaracin de concurso o quiebra, se comprende q el acreedor garantizado
con un privilegio de tal extensin se vea en la necesidad de dirigir su accin an contra los bs
del deudor ya embargados por otros acreedores. No obstante lo cual, se ha admitido q no
resulta necesaria la existencia del concurso o quiebra, si est probada plenamente la
insolvencia del deudor.
En cambio, los privilegios especiales pueden hacerse valer en la ejecuciones individuales, por
va de la tercera de mejor derecho, aunque el deudor sea solvente, ya q para el acreedor
privilegiado spre existe la conveniencia de cobrar cuanto antes con respecto a un bien ya
liquidado y circunscribir adems su accin respecto del bien sobre el cual la ley le acuerda
una preferencia para ponerse as a resguardo de cualquier eventualidad.

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UNIDAD N 6: CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES EN CUANTO AL VNCULO

PUNTO 1: OBLIGACINES CIVILES Y NATURALES

A- Tradicionalmente las obligaciones se clasifican fundndose en los siguientes elementos y
caractersticas:

a) LA NATURALEZA DEL VNCULO: En cuanto a al naturaleza del vnculo se las divide en
obligaciones civiles y naturales.

b) LA NATURALEZA DEL OBJETO: Con relacin a la naturaleza del objeto se las clasifica en
obligaciones de dar, de hacer, y de no hacer. En la doctrina moderna sin embargo se prefiere
tener en cuenta a los efectos de la caracterizacin de las obligaciones en cuanto a su objeto,
la determinacin o indeterminacin de la prestacin, distinguindola en:

OBLIGACIONES DE PRESTACIONES DETERMINADAS: que incluye las de dar cosas ciertas,
de hacer y de no hacer.

OBLIGACINES CON PRESTACIONES INDETERMINADAS: comprenden las obligaciones
facultativas, alternativas, obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles y de gnero
limitado, de dar cantidades de cosas y de dar sumas de dinero.

c) LA SINGULARIDAD O PLURALIDAD DE LOS SUJETOS: En razn del sujeto se las divide en
obligaciones de sujeto nico o singular (cuando hay un solo deudor y un solo acreedor y
sujeto mltiple o plural (Cuando hay varios acreedores o varios deudores).

La existencia de sujeto mltiple o plural sirve para clasificar las obligaciones en:

Obligaciones divisibles e indivisibles.

Obligaciones de pluralidad conjunta o disyunta

Obligaciones simplemente mancomunadas y solidarias.

d) EL GRADO DE AUTONOMA O DEPENDENCIA

De acuerdo a su autonoma o dependencia se las distingue en obligaciones principales y
accesorias.

e) LA EXISTENCIA O INEXISTENCIA DE MODALIDADES

La existencia o inexistencia de modalidades permite clasificarlas en:

OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES

OBLIGACIONES MODALES: Las modalidades que pueden afectar a las obligaciones son: la
condicin, el plazo y el cargo.

f) LA FUENTE DE LA CUAL PROCEDE

De acuerdo a su fuente las obligaciones pueden ser:

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CONTRACTUALES

EXTRACONTRACTUALES

LEGALES

B- LAS OBLIGACINES EN CUANTO A LA NATURALEZA DEL VNCULO

El art.515 del C.C. expresa:"Las obligaciones sean civiles o meramente naturales"

Las obligaciones civiles son las que dan derecho a exigir su cumplimiento", es decir que en
ellas sus titulares pueden hacer valer plenamente todos sus efectos, que se resumen en la
palabra ejecucin.

Toda la teora general de las obligaciones se desarrolla teniendo en mira sta clase de
obligaciones, que son las que tienen mayor importancia prctica.
Las obligaciones naturales constituyen en la vida jurdica el caso excepcional

Su caracterstica es la de tener efectos muy limitados y reducidos, en verdad a la legitimacin
de los actos de cumplimiento que el deudor quiera realizar por la sola decisin de su voluntad
y sin que pueda ser ejercida contra l la coaccin que es normal en las obligaciones civiles.

C- OBLIGACINES NATURALES

El cdigo las ha definido diciendo que son "Las que fundadas solo en el derecho natural y en
la equidad, no confieren accin para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas por el
deudor autorizan a retener lo que se ha dado por razn de ellas".

C-1. CARACTERES

Los caracteres de las obligaciones naturales surgen de lo definido por el art.515 y de su nota:

Son obligaciones fundadas en el derecho natural y en la equidad.

No confieren accin para exigir su cumplimiento

Cumplidas voluntariamente por el deudor, este carece de derecho para repetir lo que
hubiera pagado en virtud de ellas.

Estos caracteres permiten distinguir a estas obligaciones de las obligaciones civiles y de los
deberes de conciencia morales.

1- SE DIFERENCIAN DE LAS OBLIGACINES CIVILES en que stas confieren accin al
acreedor, vale decir que le proporcionan medios de ataque, en tanto que las naturales solo
otorgan al acreedor una excepcin, o sea medios de defensa para impedir que el deudor que
las hubiera cumplido obtenga la repeticin de lo que hubiera pagado.

2- DE LOS DEBERES MORALES se distinguen en que estos ltimos constituyen el gnero, y la
obligacin natural la especie, aunque las obligaciones naturales reposan sobre un innegable
fundamento moral, no se las puede confundir con los deberes morales porque no a todo
deber moral corresponde una obligacin natural.

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Para Pothier hay 3 grupos de obligaciones:

LAS CIVILES O PERFECTAS

LAS NATURALES

LAS IMPERFECTAS

Las obligaciones segn Pothier, dan al acreedor si no en el fuero exterior al menos en el fuero
de la conciencia, el derecho de exigir su cumplimiento.
Las obligaciones imperfectas son aquellas que solo se da cuenta ante Dios, como ocurre por
ej. con el deber de dar limosna.

De acuerdo a la discriminacin realizada por Pothier es posible determinar que tipos de
deberes morales pueden asumir el carcter de una obligacin natural ej. La obligacin
natural de pagar una deuda prescripta en cuyo caso el deudor da al acreedor algo, que si
ste ltimo no puede reclamar coercitivamente, no quiere decir que no le pertenezca. en esta
clase de deberes morales hay un vnculo jco aunque debilitado. En cambio en las obligaciones
imperfectas que son tambin una clase de deber moral, se da algo que es propio de quien lo
da, es decir no lo debe a quien lo recibe y en esta clase de obligaciones no hay vnculo
alguno.

C-2. CLASES

C-3. CASOS DE OBLIGACIONES PREVISTAS EN EL CDIGO CIVIL.

Nuestro cdigo ha enumerado nicamente alguno de los casos de las obligaciones naturales y
por esto ha surgido la dificultad de saber si esta enumeracin es taxativa o enunciativa.

Cazeaux y Trigo Represas junto con otros doctrinarios opinan que el art. 515 hace una
ejemplificacin y no una determinacin por lo que debe interpretarse que hay otros casos de
obligaciones naturales a dems de los incluidos en el referido art.

El cdigo en su redaccin originaria empezaba el tratamiento de los supuestos de obligaciones
naturales, con el concerniente a las contradas por personas que tienen suficiente juicio y
discernimiento, pero son sin embargo, incapaces por el derecho para obligarse, como por
ejemplo la mujer casada, en los actos que necesita autorizacin marital y el de los menores
adultos.

La ley 17.711 ha eliminado llanamente ste inc.

MUJER CASADA: La ley ha ampliado considerablemente la capacidad de la mujer casada para
realizar actos jcos. sin necesidad de autorizacin marital. La posibilidad de que existan
obligaciones naturales, a consecuencia de actos de una mujer casada a quedado limitado
pues, a los pocos casos en que ella debe contar, an con la venia del marido y que segn la
doctrina son:

-Actos gratuitos de disposicin de bienes propios

- repudiacin de herencia


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- Aceptacin de la herencia pura y simple

-Participacin de sociedades civiles y comerciales, entre otros.

Como elemento ilustrativo es menester comentar a cerca del suprimido inc.1 del art.515 con
respecto a la mujer casada, expresando que el mismo a perdido toda razn de ser pues en
la ley 17.711 art.3, se ha conferido a sta plena capacidad, en los trminos:"La mujer mayor
de edad cualquiera sea su estado, tiene plena capacidad civil"

MENOR ADULTO: Se trata de las obligaciones contradas por menores que han cumplido 14
aos y no han llegado an a la mayora de edad, si el menor adulto se hubiere emancipado
los actos jcos que celebrara dentro de las facultades que le reconoce la ley dara lugar a
obligaciones civiles, seran naturales en cambio las derivadas de actos para los cuales el
Cdigo no le reconoce capacidad y que hubieran sido concertados sin la autorizacin debida
.

En cuanto al menor adulto se ha hecho prevalecer la opinin de Borda que en contra de una
doctrina casi universal, no vea aqu obligacin natural alguna, sino simplemente un acto nulo
susceptible de confirmacin cuando el menor llegado a la mayora de edad pagaba la deuda.

DEMENTES EN INTERVALOS LCIDOS: No hay acuerdo doctrinario en lo que se relaciona a
las obligaciones contradas en intervalos lcidos, por dementes declarados o no declarados
tales en juicio.

Teniendo en cuenta que ste caso es agregado por la doctrina sta se divide en cuanto a la
naturaleza de la obligacin, es decir, si es, natural o civil, Segovia Guastavino entre otros se
inclinan en el sentido de que la obligacin contrada en un intervalo lcido, por un demente
declarado tal en juicio, es una obligacin natural, en cambio las contradas por un demente
an no declarado, es una obligacin civil.

Lafalle opina que el demente declarado tal en juicio no puede contraer, en ningn momento ni
siquiera obligaciones naturales.

Cazeaux y Trigo Represas opinan que si un demente declarado tal en juicio despus de
recobrar plenamente su capacidad (y por supuesto previo el procedimiento al que se refiere el
art.150) paga una obligacin reconociendo haberla contrado con discernimiento, intencin y
libertad y en un intervalo en el que gozaba de pleno juicio, realiza un pago que reviste todas
las caractersticas pertenecientes a una obligacin natural.

DESPUES DE LA REFORMA

Los casos de obligaciones naturales legislados en el art.515 son:

A-LAS OBLIGACIONES QUE PRINCIPIAN POR SER OBLIGACIONES CIVILES Y QUE SE HAYAN
EXTINGUIDOPOR LA PRESCRIPCIN, ART.515 INC.2

La extincin de las acciones por prescripcin tiene un fundamento de preferente inters
pblico. se tiende con ello a dar la seguridad de que en un determinado instante en sta
materia obligacional se queda liberada la persecucin en justicia aunque no se pueda justificar
que la deuda se halle extinguida por los medios normales que produzcan ese efecto. La
prescripcin llena as una imprescindible necesidad de orden pblico, tranquilidad y seguridad

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social. Pero si a pesar de ello el deudor paga una obligacin prescripta, el legislador ve en esa
actitud el sometimiento a una obligacin natural y no una liberalidad.

DESDE CUANDO ES NATURAL LA OBLIGACIN ALUDIDA EN STA NORMA LEGAL?

Prevalece en doctrina la interpretacin de que la obligacin alcanzada por la prescripcin,
slo adquiere el carcter natural despus de la sentencia que admite sta defensa.
Hay sin embargo calificadas disidencias. La Cmara civil de Capital federal se ha pronunciado
en el sentido de que la obligacin es natural a partir del momento en que se cumpla el
trmino de la prescripcin. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin se ha inclinado por sta
misma postura.

Cazeaux y Trigo Represas opinan que esta ltima tendencia slo podr tener lugar si la
prescripcin operar sus efectos de pleno derecho, pero como no es as y es necesario, en
cambio que sea opuesta por el obligado es perfectamente civil y el acreedor tiene accin para
demandar su cumplimiento.
Ante tal demanda, el deudor tiene a su favor la excepcin de prescripcin, pero en tanto no lo
haga valer, sta no surte efectos extintivo alguno y si se omitiera tal defensa la sentencia
que se dictara a favor del acreedor quedara firme y el crdito quedara revestido de una total
plenitud.

Para Cazeaux y Trigo Represas parece evidente, entonces que en la hiptesis que se est
analizando la obligacin puede ser considerada como natural, nicamente despus de que la
prescripcin es opuesta y admitida por sentencia judicial.

B-LAS QUE PROCEDEN DE ACTOS JURDICOS A LOS QUE A LOS QUE LES FALTAN LAS
SOLEMNIDADES QUE LA LEY DETERMINA PARA QUE PRODUZCAN EFECTOS CIVILES.

Este es el caso de la obligacin de pagar un legado en un testamento al cual le faltan l las
formas sustanciales.

Las formas a las que alude la ley en sta hiptesis son las que se requieren ad
solemnitatem. Si se trata slo de la admisin de forma ad probationen el art.515 no sera
aplicable y la obligacin en tal circunstancia sera perfectamente civil.


C- LAS QUE NO HAN SIDO RECONOCIDAS EN JUICIO POR FALTA DE DE PRUEBA O CUANDO
EL PLEITO SE HA PERDIDO POR ERROR O MALICIA DEL JUEZ.515 INC.4

El principio de la seguridad jurdica exige que los litigios judiciales terminen definitivamente
en un determinado momento y que se revista de la mxima caracterstica de certeza a lo que
en ellos resuelvan los rganos de justicia.

El inc. 4 del art, 515 habla de falta de prueba o malicia del juez.

Esta ltima expresin a preocupado a los autores y han planteado la duda a cerca de si la
situacin prevista se configura es necesario que el acreedor pruebe que en el fallo liberatorio
hubo error o malicia del juez, y hasta se ha insinuado si no ser preciso que se promueva un
nuevo pleito y a dems poner en movimiento el mecanismo del juicio poltico contra el juez
que dict el fallo. la solucin que ms conforma, sin embargo es la que ha optado por el
camino ms simple no es necesario que se compruebe la concurrencia de error o malicia del

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juzgador, el solo hecho de que el deudor pague una deuda de la cual haba sido liberado por
pronunciamiento judicial, permite suponer que es una obligacin natural.

D-"LAS QUE DERIVAN DE UNA CONVENCIN QUE REUNE LAS CONDICINES NATURALES
REQUERIDAS EN MATERIA DE CONTATOS ,A LAS CUALES LA LEY POR RAZONES DE UTILIDAD
SOCIAL LES HA DENEGADO TODA ACCIN, TALES SON LAS DEUDAS DE JUEGO" Art.515
inc.5

Cazeaux y Trigo Represas se inclinan en el sentido de que en materias de deudas de juego y
las obligaciones de que de ello resulta hay que hacer una triple distincin.

1-LOS JUEGOS LCITOS: Que segn el art.2055c.c son los que provienen de ejercicio de
fuerzas, destreza de arma, corridas y otras semejantes, con tal que no haya habido
contravencin a alguna ley o reglamento de polica. Estos juegos tutelados o ejecutables dan
origen a una obligacin contractual perfecta y por ende son fuente de obligaciones civiles, con
la limitacin de que el juez est facultado para moderar el monto de lo apostado segn el
estado de fortuna del obligado (art. 2056)

2-LOS JUEGOS TOLERADOS.( NO PROHIBIDOS) Que no estn reprimidos en el C.C ni en
materia penal pero tampoco cuentan con plena proteccin otorgada por ley, desde que
carecen de accin por exigir su cumplimiento y no tienen otro efecto civil que la solutio
retentiu, dentro de este grupo cabe ubicar juegos que son intiles pero que por no
representar un peligro social la ley no los reprime ( ej. juegos practicados en casa de familia
entre parientes,) Las obligaciones que nacen de esta clase de juegos son obligaciones
naturales.

3 LOS JUEGOS PROHIBIDOS POR LA AUTORIDAD EN EL EJERCICIO DE SU PODER DE POLICIA

Los cuales tienen causa ilcita por aplicacin de los principios generales de nuestra legislacin
de fondo ( 792 y conc.)que no dan origen a obligaciones naturales.

En esta clase de juegos no se admite la repeticin de lo pagado, no es porque lo haya sido
en virtud de una obligacin natural, sino por el principio de que nadie puede alegar su propia
torpeza.

C-4. EFECTOS

EL EFECTO PRINCIPAL O INDISCUTIDO DE LAS OBLIGACINES NATURALES ES EL DE QUE
CUMPLIDAS POR EL DEUDOR, AUTORIZAN AL ACREEDOR PARA RETENER LO PAGADO EN
RAZN DE ELLAS.

En cuanto a la posibilidad de que surtan otros efectos, tales como la novacin, la
confirmacin y de que se otorguen garantas reales o personales, con respecto a las mismas
no hay acuerdo entre los autores.

1-PAGO DE LA OBLIGACIN NATURAL.

El efecto de las obligaciones naturales es que no se puede reclamar lo pagado cuando el
pago de ellas se ha hecho voluntariamente por el que tenia capacidad legal para hacerlo: La
palabra pago est empleada aqu con sentido amplio , es decir se comprende no solo a la
dacin en pago sino que tambin la ejecucin de un hecho, la fianza de una obligacin, la
suscripcin de un documento el abandono de un derecho, el perdn de una deuda.

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El art. habla de "el pago hecho voluntariamente" y sta frase dividi la doctrina tanto nacional
como extranjera.

Algunos autores asignan al concepto de pago voluntario el alcance de pago realizado con
conocimiento de que se est cumpliendo con una obligacin desprovista de accin.

Otros entre los que se encuentran Cazeaux y Trigo Represas interpretan que al aludir al pago
voluntario, se quiere significar simplemente que debe ser espontneo, es decir no viciado
por dolo o violencia aunque se ignore que se est satisfaciendo una deuda no exigible
civilmente.

sta opinin est basada en el art.791del C.C al enumerar las excepciones al derecho de
repetir lo que se hubiera pagado por error excluye expresamente los casos de cumplimiento
de obligaciones naturales, con lo que queda descartado de plano la perspectiva de
considerar como repetible el pago de una obligacin natural, realizada con desconocimiento
de que se est cumpliendo con un crdito desprovisto de accin.

En cuanto a la naturaleza del cumplimiento de una obligacin natural no hay coincidencia en
doctrina a cerca de si el cumplimiento de una obligacin natural importa un pago o una
liberalidad. Parte de la doctrina estima que el cumplimiento de una obligacin natural es un
verdadero pago y sta es tambin la opinin de Velez.

Cazeaux y Trigo Represas, por su parte entienden que en el acto de cumplimiento de las
obligaciones naturales en nuestro ordenamiento legal existe un verdadero pago.

En cuanto al alcance de la palabra pago empleada en el Cdigo por Velez a la nota del art.516
se comprende no solo la dacin o entrega de cuales quiera cosas, sino tambin la ejecucin
de un hecho, la fianza de una obligacin, la suscripcin de un documento, por lo tanto la
expresin de sta palabra ha sido empleada en sentido amplio.

En cuanto al pago parcial de las obligaciones naturales el codificador previo sta perspectiva
en el art.517" La ejecucin parcial de una obligacin natural no le da el carcter de una
obligacin civil, tampoco el acreedor puede reclamar el pago de lo restante de la obligacin.

En lo relacionado con la promesa de pago de una obligacin natural, Cazeaux y Trigo
Represas piensan que en nuestro rgimen legal y teniendo en cuenta el amplio alcance que
tiene el concepto de pago en el que se comprende hasta la suscripcin de un documento , no
puede negarse la validez de sta clase de promesa de cumplimiento.

En lo referido al pago por consignacin, si el acreedor de una obligacin natural se niega a
recibir el pago que quiere hacerle el deudor, se plantea el problema de saber si ste tiene
derecho de recurrir al pago por consignacin.

Se trata de una de las llamadas hiptesis de escuela porque si es raro que los deudores de
obligaciones no exigibles quieran pagar, ms lo es que el acreedor desprovisto de accin se
niegue a cobrar y asimismo que el deudor insista a tal punto en sus propsitos, que pretenda
emplear la demanda de pago por consignacin, pero como en la vida se encuentran todas
clases de excentricidades la doctrina ha examinado la posibilidad.

2- NOVACIN DE LA OBLIGACIN NATURAL: La mayora de los autores nacionales y
extranjeros han atribuido a la obligacin natural, con la excepcin de la q surge de deudas de
juego, la posibilidad de ser novada. Nuestros tratadistas se apoyaron en las notas de Vlez a

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los art 515 y 802, en las cuales se admite q una obligacin natural pueda convertirse en civil
por medio de la novacin, y asimismo en la interpretacin a contrario sensu del art 2057.
Hay, sin embargo, importantes disidencias algunos, como Trigo Represas, niegan este efecto
a las obligaciones q estamos analizando. Los argumentos q los autores nacionales oponen en
este sentido, son los sgtes fuera de q el cod civil nada dice sobre este punto y las notas
constituyen un relativo y a veces dudoso medio de interpretacin existen razones lgicas q
obligan al rechazo de la posibilidad de novar obligaciones naturales. La obligacin nueva
creada por la novacin tiene como ppal efecto extinguir una prudente relacin obligatoria (art
724 y 803), pero si la obligacin primigenia carece de exigibilidad cmo podr
extingursela?: nadie resultara liberado por la novacin desde q nadie est civilmente
obligado. Para q exista novacin, la nueva obligacin debe diferir de la antigua en cierto
punto, en cierta medida, es preciso aliquid novi y en el supuesto de la novacin de las
obligaciones naturales no habra en la obligacin nueva nada distinto en cuanto a los sujetos,
al objeto, a las modalidades, y a la causa, todo lo cual subsistira invariable.

3- COMPENSACIN: En Roma se les reconoca a las obligaciones naturales la posibilidad de
ser opuestas en compensacin, cdo procedan de una misma causa con respecto a la otra
obligacin.
En el d moderno es unnime la doctrina en el sentido de negar tal efecto a esta clase de
obligaciones. En lo q a ntro cod respecta, la solucin es indiscutible, tanto por la nota de Vlez
al art 515, cdo transcribiendo una opinin de Zachariae expresa: ellas no pueden ser
compensadas, porq la compensacin es de d y el pago es de hecho, como porq el art 819
el expresar los requisitos q deben reunir las obligaciones a compensar, impone q ambas
subsistan civilmente y q sean exigibles.
Pero al afirmar q en el rgimen de ntro cod no cabe la compensacin de estas obligaciones, es
menester aclarar q esta prohibicin se refiere a la compensacin legal y a la compensacin
judicial, pero no a la facultativa. En esta ltima, el deudor de una obligacin natural puede
proponer o aceptar le compensacin al deudor de una obligacin civil.

4- TRANSACCIN: Es el acto en virtud del cual las partes, hacindose concesiones recprocas,
extinguen obligaciones dudosas o litigiosas. (832)
Requisitos:
a. Q haya acuerdo de voluntades.
b. Q las partes hagan concesiones recprocas.
c. Q por esas concesiones se extingan obligaciones dudosas o litigiosas.
Caracteres:
Acto jco bilateral.
Acto indivisible
De interpretacin restrictiva ( art 835).
Es declarativa y no traslativa de derechos.

5- GARANTIAS: La posibilidad de q los terceros o el propio deudor garanticen el cumplimiento
de una obligacin natural, se halla resuelta favorablemente en ntro Cod Civil: Las fianzas,
prendas, hipotecas y clusulas penales constituidas por terceros para seguridad de las
obligaciones naturales, son vlidas pudiendo pedirse el cumplimiento de estas obligaciones
accesorias (art 518)
La clusula penal tendr efecto aunq sea puesta para asegurar el cumplimiento de una
obligacin q no pueda exigirse judicialmente, spre q no sea reprobada por la ley (art 666)
Por lo tanto, las obligaciones naturales pueden ser objeto de garantas reales o personales
otorgadas por el deudor o por terceros.
Si bien ante la terminante disposicin del art 518, debemos inclinarlos por la legitimidad del
afianzamiento de una obligacin natural, la verdad es q la figura jca q as se constituya, no

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funcionar de acuerdo a las exigencias esenciales de toda obligacin accesoria, y en realidad
aunque se llame fianza- , desempear ante el acreedor un papel tan ppal, q su verdadera
esencia ser la de una asuncin de deuda.
Los q se dice con respecto a la fianza es aplicable a la situacin q crean las hipotecas,
prendas, o clusulas penales, otorgadas por terceros. No ofrecen iguales reparos, en cambio,
las hipotecas, prendas, o clusulas penales constituidas por el propio deudor de la obligacin
natural.

PUNTO 2: OBLIGACIONES PRINCIPALES Y ACCESORIAS

Obligacin Principal: Es ppal cuando existe por s misma, independientemente de cualquier
otra vinculacin obligatoria
Obligacin Accesoria: Segn el art 523, cuando se existencia depende de otra obligacin
llamada principal

FUENTES Y CLASES: Vlez ha seguido ms directamente a Freitas.

Toullier, Zachariae y Aubry y Rau consideran 2 clases de accesoriedad:

La accesoriedad legal: en donde la obligacin accesoria es la consecuencia es la
consecuencia legal de una obligacin principal, en virtud de un precepto expreso de la ley, por
ej la obligacin de pagar daos y perjuicios por la inejecucin de la prestacin.

La accesoriedad voluntaria: La obligacin es accesoria porq ha sido contrada en
consideracin a la ppal, cumpliendo, en realidad, una funcin de medio para el logro del
objetivo de la otra. Por ej: la clusula penal con q se tiende a asegurar la ejecucin de la
obligacin ppal.

En ntro cod civil, las nicas obligaciones contempladas son las q tienen su fuente en la
voluntad de las partes, q en el art 524 se subdivide as:
Accesoriedad con relacin al objeto: las obligaciones son accesorias con relacin al objeto
cdo son contradas para asegurar el cumplimiento de una obligacin ppal, como son las
clusulas penales (art 524).
Busso enumera otro caso de obligaciones accesorias en cuanto al objeto, tales como: la
obligacin del vendedor de entregar al comprador el titulo de propiedad del bien vendido; la
obligacin del vendedor de cuidar la conservacin de la cosa hasta su entrega la comprador;
la obligacin del comprador de pagar el instrumento de la venta; la obligacin del vendedor
de satisfacer los gastos de entrega de la cosa vendida, etc. Se trata de prestaciones
accesorias q nacen de la ley.
Accesoriedad con relacin a las personas: el ej q el art 524 trae acerca de esta clase de
accesoriedad es el de la fianza. Es decir, la situacin en q al sujeto pasivo de la obligacin
ppal se agrega un tercero en calidad de sujeto pasivo accesorio. Si bien esta obligacin
accesoria se relaciona con la persona obligada, la finalidad de spre la de garantizar el
cumplimiento de la obligacin.
Derechos accesorios: Accesorios de la obligacin, reza la parte final del art 524, vienen a
ser no slo todas las obligaciones accesorias, sino tbin los derechos accesorios del acreedor,
como la prenda o la hipoteca. Los ejemplos de q se habla en el art 524 son la prenda y la
hipoteca, pero la doctrina est de acuerdo en q cabe agregar la anticresis todos estos
derechos reales accesorios pueden ser constituidos por el propio deudor o por terceros.

INTERDEPENDENCIA DE LA OBLIGACIN ACCESORIA CON RESPECTO A LA OBLIGACIN
PPAL.

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1. Efectos de la extincin de la obligacin ppal sobre lo accesorio y viceversa: la vida de la
obligacin accesoria depende de la obligacin principal. As lo determina el art 525, cuyos
ppios se repiten en los arts 649 y 665 extinguida la oblig ppal queda extinguida la obligacin
accesoria.
Aplicaciones de esta repercusin del efecto extintivo de la oblig ppal, la tenemos en los
sgtes arts: art 624:la oblig de pagar intereses se extingue si el acreedor recibe el capital sin
hacer reserva alguna sobre estos. Art 803:la novacin de la obli ppal extingue las
obligaciones accesorias, salvo reserva expresa. Art 829:la compensacin de una oblig ppal
produce la extincin de la oblig accesoria. Art 852 y 2042: la transaccin realizada con
respecto a la oblig ppal extingue la oblig accesoria. Art 880:la remisin de la oblig ppal
incide sobre la accesoria. Art 890 y ccdtes:la prdida o la imposibilidad sobreviviente
extingue tambin la obligacin accesoria.
Este ppio gral admite, sin embargo, excepciones en las cuales la extincin o invalidez de la
obig ppal no afecta a la accesoria, tales son: art 664, 666, 681,662,698, 518, 1993, 682,
3112, 3233, 4027 y 4023.
En cambio, la extincin de la obligacin accesoria no influye sobre la ppal, segn lo establece
la parte final del citado art 525: ....pero la extincin de la obligacin accesoria no envuelve la
de la obligacin ppal. Lo cual es lgico por cuanto la obligacin ppal es la razn de ser de la
accesoria, pero no a la inversa ( art 523). Por ej si la fianza se extingue por hechos,
tolerancia o actos de negligencia del acreedor, la obligacin ppal subsiste.
Sin embargo, tbin esta regla tiene su excepcin pues la novacin entre acreedores y los
fiadores, extingue no slo la fianza, sino tbin la obligacin del deudor ppal. (art 811).
2. Efectos de la nulidad de la obligacin ppal sobre la accesoria y viceversa: El art 525 se
refiere nicamente a los efectos de la extincin, pero la doctrina esta de acuerdo en q igual
ppio cabe en materia de invalidez. Los art 650y 663, as nos los indican, contemplando lo
efectos de la nulidad de la obligacin ppal en materia de obligaciones facultativas y con
clusula penal, y su repercusin sobre la prestacin accesoria.
La nulidad de obligacin ppal produce la nulidad de la obligacin accesoria, esta es la regla
gral.
Se reconocen, sin embargo, excepciones; tales como el caso de la fianza, en la cual la nulidad
de la obligacin ppal causada por la incapacidad del deudor, no provoca la nulidad de la fianza
(art 1944), al igual q en el supuesto de extincin, la nulidad de la obligacin accesoria, por el
contrario, no produce, en ppio, efecto alguno sobre la obligacin ppal de no ser as perdera
su carcter subsidiario.
El art 526 consagra una excepcin: si las clusulas penales accesorias de una obligacin
fueran clusulas imposibles con apariencia de condiciones suspensivas, o fueren condiciones
prohibidas, su nulidad hace de ningn valor la obligacin ppal. Los casos tratados por el art
526 se refieren a clusulas imposibles con apariencia de condiciones suspensivas o clusulas
accesorios con apariencia de condiciones prohibidas, cuya invalidez alcanza a todo acto. (art
530 y 953).
3. Efectos de la accesoriedad en cuanto a la competencia: La doctrina est de acuerdo en q el
juez competente para entender en las cuestiones judiciales q se provoquen con respecto a la
obligacin accesoria, es el competente para entender en las q ataen a la obligacin ppal. En
tal sentido se ha resuelto q si la obligacin ppal es de carcter comercial, la accin accesoria
debe ser entablada ente los jueces de comercio; q si la obligacin ppal es de carcter civil, la
demanda en reclamacin de los d accesorios de garanta debe plantearse ante los jueces
civiles.

OBLIGACIONES CON CLUSULA PENAL:
El acreedor y el deudor pueden convenir q para la hiptesis del incumplimiento absoluto o
relativo de la obligacin, el deudor deber pagar una pena o multa: es la llamada clusula
penal.

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Art 652: La clusula penal es aquella en q una persona, para asegurar el cumplimiento de
una oblig, se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o no ejecutar la oblig
De acuerdo con definiciones q dan diferentes autores podra caracterizarla as: es un pacto
accesorio q se agrega a un acto jco, por el cual el deudor o un tercero se comprometen a una
prestacin indemnizatoria para el caso de incumplimiento de la oblig de no cumplirla en
debida forma.
Es muy comn encontrar esta clusula por ej en los contratos de locacin, en los cuales se
estipula q si al vencimiento del trmino convenido el locatario no restituye el bien al
propietario, deber pagarle un importe de x $ por da hasta q se opere la devolucin del bien.
OBLIGACIN CON CLUSULA PENAL: CLASIFICACIN (art 659)
Hay dos tipos de clusulas penales:
CLAUSULA PENAL COMPENSATORIA: Es la q se estipula para el supuesto de inejecucin
absoluta. El acreedor una vez q se ha producido el incumplimiento debe optar entre reclamar
la pena o exigir el cumplimiento de la prestacin, salvo q hubiere convencin en contrario.
CLAUSULA PENAL MORATORIA: Es la q se pacta previendo nicamente la indemnizacin del
retardo en el cumplimiento. En esta hiptesis, el acreedor puede reclamar la prestacin y
adems el pago de la pena moratoria.
FORMA Y TIEMPO: La ley no indica una forma especial para convenir una
clusula de esta ndole. La doctrina est de acuerdo en q debe convenirse por escrito, salvo el
caso de oblig q pueden contratarse verbalmente. Naturalmente q de esta ltima manera se
tropezar con las dificultades consiguientes para la prueba, si fueran negados en juicio, sin
embargo las clusulas penales accesorias de actos q tienen sealada una determinada forma
para concretarse, deben observar la misma formalidad exigida para el acto ppal.
No se requieren trmino sacramentales para convenir una clusula de esta clase, pero es
menester q surja explcitamente q se ha estipulado una penalidad para el caso de inejecucin
absoluta o relativa.
La pena puede convenirse en el momento de formalizarse la obligacin y an despus, pero
en este ltimo supuesto se exige q medie la formalidad de todos los interesados.
En esta materia, encontramos algunas hiptesis en q la ley misma establece penalidades
cuando media inejecucin, por ej en el art 188 del cod de comercio, pena por el retardo en el
transporte y en ciertas disposiciones de las leyes impositivas.

OBLIGACIONES CON CLAUSULA PENAL: CARACTERES
ACCESORIO: La clusula penal es un oblig accesoria de una oblig ppal (524)
Las consecuencias de este carcter accesorio son:
a) La nulidad de la obligacin ppal causa la nulidad de la clusula penal, pero la nulidad de la
clusula penal no afecta a la obligacin ppal.
b) La extincin de la obligacin ppal causa la extincin de la clusula pena, pero la extincin
de la clusula penal no ejerce influencia alguna sobre la obligacin ppal.
Deben reconocerse algunas excepciones referentes a estos ppios grales contenidos en el los
art 664 y 666.

Respecto de la primera parte del art 663: (nulidades de la oblig ppal)
A) art 664: La clusula penal q garantiza la estipulacin hecha por un tercero es exigible si el
tercero no acepta convalidar lo q por l se ha prometido.
Ej: Pedro promete q Pablo vender se auto a Juan, y conviene q en el supuesto q as no fuera
pagar $ 100.000 a Juan en carcter de clusula penal; si as no fuera y Pablo no acepta
vender su auto a Juan la oblig convenida en su nombre queda sin efecto. No obstante lo cual
subsistira la clusula penal y Pedro tendr q pagar el importe q en tal concepto se ha
estipulado.
B) Art 666: La clusula penal q garantiza una oblig q no es exigible judicialmente, es vlida
spre q se trate de una oblg lcita

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Ej: Pedro garantiza con una clusula penal el cumplimiento de una oblig natural q tiene con
Juan o el discutido caso de una oblig cuyo objeto no es apreciable en dinero. En ambos
situaciones se advierte q no obstante q la oblig ppal carece de exigibilidad o es cuestionada la
misma, la clusula penal subsiste y puede reclamarse su cumplimiento.

Respecto de la segunda parte el art 663 (nulidad de la clusula penal)
La excepcin al ppio de q la nulidad de la clusula penal trae apareada consigo la nulidad de
la propia oblig ppal.
Art 526: Las clusulas accesorias q bajo las apariencias de condiciones suspensivas son
clusulas imposibles o condiciones prohibidas por la ley, causan la nulidad de la obilg ppal.
Ej: Pedro se compromete a pintar un cuadro con la clusula penal de q si no lo hace no
volver a pintar el resto de su vida. Es una clusula ilcita por afectar el d de la libertad de
trabajo. En situaciones semejantes se considera q la clusula accesoria est ejerciendo
PRESIN o EXTORSIN ilegtima con respecto a la oblig ppal. por lo q no cabe otra salida q
pronunciar la NULIDAD de la misma.
SUBSIDIARIO: En las obligaciones con clusula penal lo q se debe principalmente es la
prestacin de la oblig de tal manera y como lo establece el art 658: el deudor no puede
pretender liberarse del cumplimiento pagando la clusula penal. En cuanto al acreedor, antes
de la inejecucin de la oblig no puede pretender q se le pague la clusula penal en vez de la
prestacin. Pero despus de ocurrido el incumplimiento entonces s queda a u arbitro optar
entre pedir el cumplimiento de la oblig o en pago de la penalidad estipulada. La pena, pues,
figura en el contrato como un sustituto de la prestacin ppal en caso de inejecucin y en ello
reside su carcter subsidiario.
CONDICIONAL: Es condicional en el sentido de q su existencia depende del hecho futuro e
incierto de q el deudor cumpla o no la prestacin. Pero debe entenderse bien q lo condicional
est en la clusula penal y no en la oblig ppal a que aquella accede
CONSTITUIDA A FAVOR DE TERCEROS Y POR TERCEROS: Este tipo de clusula puede ser
constituida a favor de acreedor o un tercero ( art 653). Lo ms comn es q lo sea a favor del
acreedor pero nada obsta q lo sea en favor de un tercero. Puede as mismo ser constituida
por el deudor o por un tercero (art 518)
INMUTABLE: Cuando las partes han estipulado una clusula de esta ndole el acreedor no
tiene d a reclamar una indemnizacin mayor aunque pruebe qu la sealada en la clusula
penal no es suficiente (art665); el deudor no puede liberarse del pago de la clusula penal
aunque pruebe q el acreedor no ha sufrido ningn dao (art 656); la indemnizacin consiste
en le pago de la pena (art 1189)
Para fundamentar este ppio de l inmutabilidad se dan la sgtes razones:
i. Se evitan las discusiones de las partes y el arbitrio de los jueces
ii. Se reconoce el d de los interesados de convenir libremente la indemnizacin del dao.
iii. Nadie mejor q las partes para conocer el monto de los perjuicios.
Hay sin embargo excepciones a esta regla y son las sgtes:
a) Cumplimiento parcial o irregular: cdo media cumplimiento parcial o irregular o fuera de
tiempo o de lugar, si el acreedor lo acepta, el art 660 dispone q la pena debe disminuirse
proporcionalmente y el juez puede arbitrarla si las partes no se conviniesen.
b) Acuerdo de las partes: Puede modificarse una clusula penal por acuerdo de partes. Como
no se trata de cuestiones q afecten al orden pco nada impide q los contratantes convengan
cambios en la clusula q hubieran pactado.
c) Daos distintos a los previstos en la clusula: Si en esta se ha tenido en cuenta un
determinado dao y la inejecucin da lugar a consecuencias distintas a las previstas, parece
lgico reconocer al acreedor el d de reclamar la indemnizacin de esos perjuicios, adems de
la pena pactada. La doctrina y la jurisprudencia han considerado diferentes casos: 1) si se ha
estipulado una clusula penal por los daos moratorios, pero la inejecucin incurrida es
absoluta, el acreedor tiene d a exigir el cumplimiento de la clusula penal, q contempla los

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daos moratorios, y adems la indemnizacin compensatoria q corresponde al incumplimiento
absoluto. 2) Si interviene en el incumplimiento el dolo del deudor, al margen de juego
ordinario de la clusula penal es indispensable aplicar el rgimen especial represivo del dolo.
Por lo tanto el deudor responder hasta un cierto monto por la clusula y ms all de esto por
el dao ocasionado en razn de su dolo. 3) si las consecuencias daosas para el acreedor no
se hayan incluidas en la clusula penal pactada con otra finalidad ya q se trata de un dao
sobreviniente a la ruptura del contrato y no incluida en la pena convenida, el deudor debe el
resarcimiento de ese dao q se origina en una causa o ttulo diferente al estipulado en la
clusula.
d) Inejecucin doloso de la prestacin ppal: El ppio de la inmutabilidad puede dejarse de lado
cuando el monto de la pena es tan excesivo q afecta a la moral o las buenas costumbres.

OBJETO DE LA CLAUSULA PENAL: Es la pena o multa convenida o indicada por la ley, que
puede consistir en cualquier clase de prestacin tcita. El art 653 permite concluir q pueden
ser objeto de la clusula tanto el dinero, como las cosas, los hechos y las abstenciones y an
la prdida de d o beneficios. Lo ms comn es q se fije en dinero.

INTERPRETACIN DE LA CLAUSULA PENAL: Es de interpretacin restrictiva por aplicacin de
los ppios q rigen en materia penal. Por lo q las dudad deben resolverse spre con criterio
estricto.

REQUISITOS PARA LA EXIGINILIDAD DE LA PENA:
a) Incumplimiento absoluto o relativo de la prestacin ppal
b) Mora del obligado
c) Imputabilidad de la inejecucin
d) No se requiere la existencia de dao

OBLIGACIN CON CLUSULA PENAL: EFECTOS
a) En cuanto al deudor: La clusula penal es una clusula pactada en beneficio del acreedor,
con la doble finalidad de reforzar las perspectivas de cumplimiento de la oblig y facilitar la
percepcin de una suma determinada en el supuesto de q no se logre la prestacin ppal. En
consecuencia el deudor no puede pretender sustituir el cumplimiento de la oblig ppal por la
clusula penal. El art 658: el deudor no podr eximirse de cumplir la oblig pagando la pena,
sino en el caso en q expresamente se hubiese reservado este d. Segn este art las partes
pueden convenir q el deudor se exima de la oblig ppal pagando la pena, pero hay dos
observaciones q hacer: 1) la convencin q en tal sentido se haga debe ser expresa. 2) la
opcin as concedida al obligado cambia la naturaleza de la situacin jca y en vez de estar
ante una oblig con clusula penal se estar ante una oblig facultativa
b) Los efectos en cuanto al acreedor: si la prestacin se cumple en tiempo, no pude pretender
q en lugar de sta se le pague la pena; pero si media incumplimiento y el obligado est
constituido en mora , el acreedor puede optar entre exigir la prestacin ppal o el
cumplimiento de la pena. As lo determina el art 659: Pero el acreedor no podr pedir el
cumplimiento de la pena, sino una de las dos cosas a su arbitrio, a menos q haya estipulado
la pena por el simple retardo o q se haya estipulado q por el pago de la pena no se entienda
extinguida la oblig ppal

PUNTO 3: OBLIGACIONES BILATERALES O RECPROCAS

Atendiendo a la unidad o pluralidad de vnculos las oblig se clasifican en:
1) unilaterales: son aquella en q cada uno de los sujetos presta la actividad propia de su
posicin; el acreedor es tal y slo eso, y el deudor no es ms que deudor.

56

2) bilaterales: son en cambio en las oblig en las q existe un recproco entrecruzamiento de
actividades de ambas partes, q tiene un mismo origen e idntica razn de ser, entonces el
acreedor es tal por un lado pero deudor por otro y el deudor lo es de una parte , pero tbin es
acreedor en alguna medida; o sea q ambas partes son a la vez deudoras y acreedoras. Por ej:
en las obligaciones nacidas en el contrato de compraventa, en q el comprador es acreedor a
la entrega de la cosa y es deudor del precio, y a su turno el vendedor es acreedor del precio,
pero deudor a su vez de dar la cosa enajenada.
Nuestro cod civil ha contemplado esta clasificacin al tratar de los contratos en su art 1138 q
dice los contratos se denominan en este cod unilaterales o bilaterales. Los unilaterales son
aquellos en q una sola de las parte se obliga hacia otra sin q esta le quede obligada. Los
bilaterales, cdo las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra.

REQUISITOS DE LAS OBLIGACIONES BILATERALES:

La oblig bilateral se caracteriza por la existencia de una pluralidad de vnculos pero adems es
necesario q los mismos estn entrelazados de tal modo q en la prestacin cada una de las
partes se obliga recprocamente a una prestacin y a una contraprestacin. De aqu se
desprenden q deben concurrir dos requisitos:
a) Q haya pluralidad de vnculos: pues se slo hubiera un vinculo, es decir si una nica
persona quedara obligada respecto de la otra, sin q sta a su vez asuma oblig alguna con
relacin a aquella, la oblig sera unilateral
b) Q los vnculos estn entrelazados en una relacin de prestacin y contraprestacin: se dice
q debe existir una mutua condicionalidad entre las prestaciones de ambas partes o que la
prestacin de una parte debe hallarse condicionada por la actividad equivalente de la otra.

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES BILATERALES:

1) El principal efecto es el llamado ppio del cumplimiento simultneo, por cuya virtud las
oblig recprocas deben realizarse en el mismo tiempo y vez por ej: venta verificada, pago
realizado.
La correlatividad entre ambas prestaciones es funcional y no solamente gentica. Los
partidarios del sinalagma gentico sostienen que la relacin de equilibrio que el contrato
bilateral presupone debe existir solamente en el momento que la convencin se concluye y
queda fijada invariablemente en ese instante. El sinalagma funcional, en cambio, afirma la
efectiva interdependencia de las prestaciones y no nicamente de las promesas; por lo cual
la oblig de una parte queda ligada no solo a la existencia originaria de la otra, sino tbin a la
permanencia de la oblig correspondiente, y por ende al cumplimiento o a la posibilidad de
cumplimiento.

2) Consecuencia de todo lo expuesto es que si una parte que no ha cumplido su prestacin
reclama a otra la ejecucin de la suya, sta puede invocar en su defensa la excepcin de
cumplimiento y resistirse a cumplir la oblig, hasta tanto la otra no realice lo que a su vez
debe hacer. Todo lo cual esta expresamente establecido en el art. 1201 que dice: en los
contratos bilaterales una de las partes no podr demandar su cumplimiento, sino probase
haberla ella cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su oblig es a plazo.

3) Otro efecto de la llamada compensatio mora contemplada por el art. 510 que dice: en
las oblig recprocas el primero de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no
se allana a cumplir la oblig que le es respectiva. Se trata de otra consecuencia del ppio de
cumplimiento simultneo.


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4) En cto al rgimen de los riesgos, nuestro cdigo en su art. 578 vuelve a hacer una
estricta aplicacin del sinalagma funcional y dice: si la oblig de dar una cosa cierta es para
transferir sobre ella derechos reales, y la cosa se pierde sin culpa del deudor, la oblig queda
disuelta para ambas partes. Solucin que se reitera en el art. 895: en los trminos en que la
oblig se extingue por imposiblidad del pago, se extingue no solo para el deudor, sino para el
acreedor a quien el deudor debe devolver todo lo que hubiese recibido por motivo de la oblig
extinguida.
Vale decir, que tratndose de oblig bilaterales, en las que una cosa se transfiere a cambio de
una contraprestacin, el rgimen de los riesgos viene a ser el sgte: el acreedor a la entrega
de la cosa pierde, por imposibilidad, el derecho que tena a obtenerla mediante un precio,
pero queda liberado de su oblig de pagar este; y a la vez el deudor propietario de la cosa
destruida o perdida, si bien no tendr ya la oblig de cumplimentar su entrega, pierde en
cambio todas las facultades y expectativas que el contrato le haba trado sobre el precio a
abonarse.



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UNIDAD VII: CLASIFICACCIN DE LAS OBLIGACIONES EN CUANTO AL OBJETO:

Las obligaciones pueden ser motivo de distintas clasificaciones atendiendo a su objeto:

A- POR LA NATURALEZA DE LA PRESTACIN:

A-1: DAR:
Consiste en la entrega de una cosa.

A-2: HACER:
Consiste en la realizacin de una actividad, que se plasma en un servicio o en la ejecucin de
una obra.

A-3: NO HACER:
Consiste en una abstencin o un tolerar.

B- POR SU DETERMINACIN:

Se tiene en cuenta el grado de determinacin inicial del objeto:

B-1: DE PRESTACIN DETERMINADA:
Su objeto se encuentra individualizado desde el nacimiento de la obligacin.

Clasificacin:

De dar cosas ciertas.
De hacer.
De no hacer.

B-2: DE PRESTACIN RELATIVAMENTE INDETERMINADA:

Su objeto no est individualizado en forma precisa al momento del nacimiento de la
obligacin, quedando esta ltima reservada para una etapa ulterior, mediante la eleccin, la
individualizacin o la opcin que realizaran las partes o un tercero.

Clasificacin:

Facultativas.
Alternativas.
De dar cosas inciertas no fungibles o de gnero.
De dar cantidades de cosas.
De dar sumas de dinero.

C- POR LA FINALIDAD ECONMICA Y JURDICA PERSEGUIDA:

Las obligaciones de dar son para:

C-1: TRANSFERIR O CONSTITUIR UN DERECHO REAL:

Ejemplo:


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La obligacin que asume el vendedor de entregar al comprador la cosa comprada y que
posibilita transferirle el derecho real.

C-2: RESTITUIR LA COSA A SU DUEO:

Ejemplo: La obligacin del locatario de restituir la cosa al locador al trmino del plazo
contractual.

C-3: TRANSFERIR SOLO EL USO O LA TENENCIA DE LA COSA:

Ejemplo: La obligacin que asume el comodante de entregar al comodatario la cosa en tal
carcter.

C-4: IMPORTANCIA:

Esta clasificacin presenta una importancia jurdica fundamental, pues el acto de entrega de
una cosa es un hecho materialmente idntico en el modo de su cumplimiento, pero con
consecuencias jurdicas especiales segn la finalidad a la cual se enderece tal entrega.
La distinta finalidad y los efectos jurdicos que a travs de ella se procura son determinantes
para la configuracin del rgimen jurdico aplicable.

D- POR SU COMPLEJIDAD:

Atienden solo a un dato meramente cuantitativo y se distinguen en:

D-1: SIMPLES:

Tienen por objeto una prestacin singular.

D-2: COMPLEJAS:

Tienen por objeto una prestacin plural pueden estar dispuestas en forma:



Acumulativa:

En esta la totalidad de las pretensiones debidas integran la pretensin del acreedor.

Ejemplo: Leila vende a Daniela una bicicleta, un ornitorrinco y una figurita de las chicas
sper poderosas, todos perfectamente individualizados.

Disyuntiva:

Esta versa sobre varias prestaciones distintas, pero el deudor se libera pagando solo alguna
de ellas.

Clasificacin:

o Alternativas.
o Facultativas.


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E- POR LA APTITUD DEL OBJETO PARA SER FRACCIONADO:

E-1: CLASIFICACCIN:

Divisibles.
Indivisibles.

E-2: IMPORTANCIA:

Tienen trascendencia cuando existe pluralidad de sujetos, pues mediando un solo acreedor y
deudor, la obligacin aunque tenga un objeto divisible es juzgada como indivisible, por lo que
el acreedor no est obligado a recibir pagos parciales.

F- POR LA INDOLE DEL INTERS COMPROMETIDO:

F-1: DE MEDIOS.

F-2: DE RESULTADO.

F-3: IMPORTANCIA:

Tiene trascendencia para la determinacin del factor de atribucin aplicable en el
incumplimiento obligacional.


PUNTO I: LA OBLIGACIN DE DAR:

A- CONCEPTO:

Es la que tiene por objeto la entrega de una cosa.

A-1: ARTCULO 574:

La obligacin de dar, es la que tiene por objeto la entrega de una cosa, mueble o
inmueble, con el fin de constituir sobre ella derechos reales, o de transferir
solamente el uso o la tenencia, o de restituirla a su dueo.

B- CLASIFICACIN:

B-1: OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS.

B-2: OBLIGACIONES DE DAR COSAS INCIERTAS NO FUNGIBLES:

OBLIGACIONES DE DAR COSAS DE GENERO LIMITADO.

B-3: OBLIGACIONES DE DAR CANTIDADES DE COSAS.

B-4: OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DINERO.

C- OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS:

C-1: CONCEPTO:

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Es aquella que tiene por objeto la entrega de una cosa determinada al momento de
contraerse la obligacin.
El deudor solo cumple la prestacin entregando ese objeto y no otro.

Ejemplo: El inmueble situado en la calle chile 966, 6 piso, departamento C, de la ciudad
gtica.

C-2: MODO DE CUMPLIMIENTO:

Desde el nacimiento de la obligacin hasta y para posibilitar su cumplimiento el deudor debe
observar los siguientes deberes:

Conservar la cosa:

El deudor tiene el deber de conservar la cosa en el estado en que se encontraba al momento
de contraer la obligacin durante el lapso que transcurre entre el nacimiento de la obligacin
y el de cumplimiento.
Los gastos de conservacin pesan sobre el deudor y los de recibo de la cosa sobre el
acreedor.

Aspectos:

o Mantener la cosa inalterable sin introducirle modificaciones de ninguna ndole.
o Realizar los actos de cuidado y conservacin que sean necesarios, conforme a la naturaleza
y circunstancias de la obligacin.

Entregar la cosa:

El deudor para liberarse debe entregar la cosa en lugar y tiempo propio.

Accesorios:

El deudor debe entregar la cosa con los accesorios indispensables para posibilitar la utilidad
tenida en cuenta conforme a la intencin expresa o implcita de las partes y a la naturaleza de
la obligacin, aunque se encontraren momentneamente separados de la cosa principal al
tiempo de contraerse la obligacin.
Los accesorios que, sin resultar indispensables, se hallaren incorporados a la cosa al momento
de celebrarse el acuerdo.
Los usos y costumbre de cada lugar pueden constituir una pauta de suma importancia para
determinar el carcter accesorio de una cosa en supuestos controvertidos.

Lugar de la entrega:

Se debe estar a lo convenido por la partes, en su defecto donde se encontraba la cosa al
momento de contraerse la obligacin y en su defecto en el domicilio del deudor.

Tiempo del pago:

Primero se debe estar a lo convenido por las partes y en su defecto, habr que tener en
cuenta si se est frente a un plazo determinado, cierto o incierto, o indeterminado tcito o
propiamente dicho. Solo en este ltimo supuesto corresponde la fijacin judicial del plazo.

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La entrega de la cosa y la ley de defensa del consumidor 24.240:

o Art. 5: Proteccin al consumidor:

Las cosas y servicios deben ser suministrados o prestados en forma tal que,
utilizados en condiciones previsibles o normales de uso, no presenten peligro
alguno para la salud o integridad fsica de los consumidores o usuarios.

o Art. 6: Cosas y servicios riesgosos:

Las cosas y servicios, incluidos los servicios pblicos domiciliarios, cuya utilizacin
pueda suponer un riesgo para la salud o la integridad fsica de los consumidores o
usuarios, deben comercializarse observando los mecanismos, instrucciones y norma
establecidas o razonables para garantizar la seguridad de los mismos.
En tales casos debe entregarse un manual en idioma nacional sobre el uso, la
instalacin y mantenimiento de la cosa o servicio de que se trate y brindarle
adecuado asesoramiento. Igual obligacin regir en todos los casos en que se trate
de artculos importados, siendo los sujetos anunciados en el art. 4 responsables del
contenido de la traduccin.

Deber de informacin en la ley 24.240:

Art. 4: Informacin:

Quienes produzcan, importen, distribuyan o comercialicen cosas o presten
servicios, deben suministrar a los consumidores o usuarios, en forma cierta y
objetiva, informacin veraz, detallada, eficaz y suficiente sobre las caracterstica
esenciales de los mismos.

C-3: PRINCIPIOS QUE RIGEN EL CUMPLIMIENTO DE ESTAS OBLIGACIONES:

Las cosas aumentan, mejoran, se pierden o deterioran para su dueo.

En principio antes de la tradicin de la cosa el dueo no adquiere ningn derecho real.

Los frutos son cosas muebles y la posesin de buena fe de una cosa mueble hace presumir
su propiedad, salvo que se trate de cosas perdidas o robadas.

La propiedad de los frutos se adquiere al momento de la percepcin

En materia de inmuebles, no se puede transmitir a otro un derecho mejor o ms extenso
del que se goza y recprocamente, no se puede recibir un derecho mejor o ms extenso del
que tiene quien l transmite.

Para que se genere la obligacin de indemnizar es preciso la presencia de todos los
elementos de la responsabilidad civil: antijuridicidad (incumplimiento), dao y factor de
atribucin (subjetivo u objetivo).


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El gnero nunca perece.

Cuando se ha efectuado la eleccin en las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles o
se han contado, pesado o medido las cosas, en las obligaciones de cantidad, opera la
concentracin de la obligacin y deben aplicarse las normas correspondientes a las
obligaciones de dar cosas ciertas.


D- OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS PARA TRANSFERIR O CONSTITUIR
DERECHOS REALES:

D-1: INTRODUCCIN:

La obligacin de dar una cosa cierta, con el fin de transferir sobre ella derechos reales,
alcanza la plenitud de su eficacia cuando se consuma la constitucin del derecho real previsto.
Dado que las cosas aumentan, mejoran, se deterioran o destruyen para su dueo, urge
determinar quien es dueo y cuando y como se adquiere tal calidad.

Sistemas de transferencia de la propiedad y otros derechos reales por acto entre vivos:

Sistema romano o del ttulo y modo:

Para que opere la constitucin de derechos reales por acto entre vivos, salvo en materia de
hipoteca, es menester la presencia 2 hechos productores:

o El titulo:

Es el acto jurdico que establece la voluntad de enajenacin del derecho por una parte y su
correlativa adquisicin por la otra. Del ttulo surge la obligacin de transferir o constituir el
derecho real.

o Modo:

Esta dado por la tradicin de la cosa. La tradicin es el hecho material de entrega de la cosa,
que voluntariamente realiza el tradends que se desprende ella y de recepcin, igualmente
voluntaria, porque parte del accipiens que la recibe. Ella hace a la constitucin misma del
derecho real.

Funciones de la tradicin:

Es el modo de adquisicin sea elemento indispensable para que se constituya el derecho
real.

Publicita la adquisicin efectuada y exterioriza esa relacin real aunque de manera
imperfecta, permitiendo su conocimiento por parte de toda la sociedad, que est obligada a
respetarla.

o Critica:

El sistema de la tradicin puede funcionar en comunidades poco desarrolladas, pero deviene
insuficiente como modo adecuado de publicidad en sociedades que alcanzan cierto desarrollo.

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Es equivoca, pues la entrega de una cosa puede efectuarse con distintas finalidades que van
desde la transmisin del derecho de dominio a un mero prstamo de uso o a un deposito.

Sistema de adquisicin de los derechos reales por el solo consentimiento o sistema francs:

El derecho se transmite entre partes por el solo consentimiento. Pero para que sea oponible a
terceros en materia de cosas:

o Muebles:

Es menester la tradicin de la cosa.

o Inmuebles:

Es menester la inscripcin en el registro.

El derecho real se transmite entre las parte por el solo consentimiento y genera efectos
respecto de ellas y de ciertos terceros que tienen conocimiento efectivo del acto a partir de
ese momento.
Sin embargo, par que el derecho real produzca efectos respecto de otros terceros, es
indispensable la inscripcin registral (por eso, hoy es un sistema consensualista mitigado). La
inscripcin registral no constituye el derecho real, ni es un componente estructural del mismo.
El derecho real nace con el solo acuerdo de voluntades; aquella solo lo publicita, tornndolo
oponible a terceros (pos eso es un sistema de inscripcin registral meramente declarativa y
no constitutiva de derechos).

Sistema de adquisicin de los derechos reales por la sola inscripcin registral constitutiva o
sistema alemn:

o Inmuebles:

La registracin es constitutiva, por los que los efectos entre las partes y respecto de terceros
solo se producen desde el momento de la inscripcin.
El sistema alemn presenta, adems una caracterstica particular, distingue entre acto:

Causal: es el negocio jurdico y carece de virtualidad constitutiva de derechos reales.

Abstracto: se da a travs de la intervencin del estado, que otorga al acto causal su
investidura, a partir de la cual opera la transmisin del derecho real.

En tanto el acto causal es un acto que genera obligacin, el acto abstracto de transferencia
que se otorga con la intervencin del estado es el verdadero acto de disposicin.

o Muebles:

Rige el sistema romanista.

Panorama del Cdigo civil antes de las leyes 17.711 y 17.801:

Vlez consagro el sistema romanista.


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Artculo 577: Antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella
ningn derecho real.

La norma debe ser entendida como una declaracin de principios, pero que reconoce algunas
excepciones.

Casos en los cuales no es menester la tradicin para adquirir derecho real:

o Hipoteca.
o Traditio brevi manu.
o Constitutio posesorio.
o Transmisin sucesoria.
o Servidumbre.

La evolucin posterior: los registros provinciales:

Pocos aos despus de sancionado el cdigo pudo advertirse su notoria insuficiencia para
brindar seguridad jurdica, sobre todo en materia hipotecaria.
Tanto la nacin como las provincias comenzaron a crear registros provinciales inmobiliarios en
donde se deban anotar los actos de transmisin, declaracin o modificacin de derechos
reales y, con la finalidad de posibilitar el pleno conocimiento de la situacin jurdica real por
parte de los terceros.
Esas leyes generalmente determinaban la obligacin de inscribir los actos relacionados con
inmuebles, considerando inoponibles a terceros a los no registrados.
Las disposiciones provinciales eran contrarias a la constitucin nacional por avanzar sobre
cuestiones reservadas exclusivamente a la legislacin de fondo.
Los registros locales funcionaron bien y mostraron su utilidad a travs de lo que Bielsa
denomino (reparando a mi amigo DON BIDART) una feliz anomala constitucional.

Sistema del cdigo civil despus de las leyes 17.711 y 17.801:

Inmuebles:

o Artculo 2505: La adquisicin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles,
solamente se juzgara perfeccionada mediante la inscripcin de los respectivos
ttulos en los registros inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda. Esas
adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a terceros mientras no estn
registradas.

Se exige ahora la publicidad registral, requisito indispensable para lograr la oponibilidad del
derecho real frente a terceros. La inscripcin registral no tiene, de tal modo, funcin
constitutiva del derecho. Solo lo publicita y lo hace oponible a terceros.
En consecuencia, existiendo titulo y modo se adquiere el derecho real, el que produce efectos
entre las partes, sus herederos, y tambin respecto a ciertos terceros que han tomado
conocimiento del acto (el escribano, los testigos del acto). Pero para que produzca su efecto
erga omnes, ser siempre menester la inscripcin registral.
Como consecuencia de ellos se sanciono la ley 17.801 de creacin del registro de la propiedad
inmueble, que regula minuciosamente los aspectos relativos a la registracin.

Muebles:

o No registrables:

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Rige en toda su plenitud la doctrina romanista. La posesin vale por ttulo.

o Registrables:

Supuestos de inscripcin constitutiva:

_ Automotores: decreto ley 6582/58, artculo 1: la transmisin del dominio de los
automotores deber formalizarse por instrumento pblico o privado, y solo
producir efectos entre las partes y con relacin a terceros desde la fecha de su
inscripcin en el registro de propiedad del automotor.
Hasta tanto no opere la inscripcin registral no se transmite la propiedad del automotor,
situacin que no baria por el hecho de haberse entregado su posesin.

Inscripcin meramente declarativa:

_ Aeronaves: rige en tales supuestos, la teora romanista para la constitucin del derecho real
y se requiere de la inscripcin registral para su plena oponibilidad a terceros.

D-2: EFECTOS:

Entre las partes:

Prdida:

Existe perdida de la cosa debida cuando se dan los siguientes supuestos:

o Se destruye fsica o materialmente en forma total. Para valorar estos aspectos, cabe
tenerse muy en cuenta la circunstancia sobrevenida tiene entidad suficiente para tornar o no
a la cosa inaprobechable econmicamente. Solo en el primer supuesto hay prdida.

o Se pierde o desaparece sin que se sepa de su existencia.

o Se destruye jurdicamente. Son supuestos en los cuales la cosa es puesta fuera de
comercio o considerada por el ordenamiento jurdico inapta para ser objeto de determinada
relacin jurdica obligacional.

La perdida de la cosa determinara un supuesto de imposibilidad de pago.

o La regla res perit domino:

En nuestro sistema jurdico rige el principio segn el cual las cosas se pierden, deterioran,
aumentan o mejoran par su dueo.
En las obligaciones de dar cosas ciertas para transferir o constituir derechos reales, es dueo
el deudor. En cambio, tratndose de obligaciones de dar cosas ciertas para restituir las cosas
a su dueo, es el acreedor quien reviste tal carcter.

o Perdida de la cosa no imputable al deudor:

Artculo 578: si la cosa se pierde sin culpa del deudor, la obligacin queda
disuelta para ambas partes.

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La perdida fortuita de la cosa constituye un supuesto de imposibilidad de pago.
Qu significa que la cosa se pierde sin culpa del deudor?:
Hay que distinguir entre obligaciones de:

_ Resultados: en estas el factor de atribucin en el cumplimiento obligacional es objetivo, lo
que significa que hace abstraccin de la culpa a la hora de atribuir la responsabilidad por
incumplimiento, para que opere la causal de extincin es menester que medie ruptura del
nexo causal.
Ello acontece cuando la cosa se pierde por caso fortuito, por el hecho de un tercero extrao
por quien no debe el deudor responder o por el hecho del propio acreedor.

_ Medios: en estas el factor de atribucin es subjetivo (dolo-culpa), alcanza para que opere la
disolucin sin responsabilidad con la mera no culpa del deudor.
Producida la perdida no imputable la obligacin se disuelve, sin responsabilidad alguna de su
parte.

o Perdida de la cosa por causas imputables al deudor:

Artculo 579: el deudor ser responsable frente al acreedor por su equivalente y
por los perjuicios e intereses.

La norma hace referencia a la perdida de la cosa por culpa del deudor, expresin que debe
ser entendida con sentido amplio, comprensivo tanto del dolo como de la culpa propiamente
dicha.
Por tratarse de una obligacin de resultado, al deudor solo le est permitido liberarse
acreditando la presencia de una causa ajena (hecho de la vctima, hecho de un tercero
extrao o el caso fortuito o fuerza mayor).
Qu debemos entender por equivalente?
Tratndose de un cuerpo cierto, determinado en su individualidad, no habra otro equivalente
posible que el dinerario ya que dichas cosas, por definicin, tienen un objeto individualizado
concretamente.
En ciertos supuestos de obligaciones de dar cosas ciertas, puede hablarse de un equivalente
no dinerario. Tal lo que sucede en obligaciones que han comenzado siendo de dar cosas
inciertas no fungibles o de dar cantidades de cosas y, posteriormente, despus de practicada
la eleccin o el acto de individualizacin se han convertido en obligaciones de dar cosas
ciertas.
En estos casos es posible predicar la existencia de un equivalente no dinerario que esta dado
por otra cosa de la misma especie y calidad a la elegida.
En caso de no resultar posible suplir un objeto con otro de las mismas caractersticas, el
equivalente de la cosa no puede ser otro que el pecuniario. La misma conclusin cabe cuando
es el propio acreedor quien opta por la indemnizacin en dinero.
La responsabilidad del deudor no se limita al equivalente de la cosa no entregada. Debe,
adems, reparar todos los daos y perjuicios, patrimoniales y morales que su inconducta
haya generado. Se aplican los principios generales del derecho de daos.

Deterioro:

La cosa experimenta una alteracin en su estructura que, sin alterar su esencia, disminuye su
valor econmico. Por ejemplo el automvil usado que a raz de una granizada ha resultado
daado en su exterior.

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Es preciso que exista una modificacin intrnseca en la estructura de la cosa. Si la cosa
disminuye su valor de mercado por razones extrnsecas, no hay tcnicamente deterioro.
Ejemplo: si se construye al lado del inmueble vendido cuya tradicin se encuentra pendiente,
una curtiembre o se radica una villa de emergencias.
Cuando el menoscabo asume tal entidad que es idneo para desnaturalizar la cosa, en funcin
de su destino ponderado atendiendo a las circunstancias del caso concreto, estaremos frente
a un supuesto de prdida o destruccin y no deterioro.

o Deterioro por causas no imputables al deudor:

o Artculo 580: Si la cosa se deteriora sin culpa del deudor, el deterioro ser por su
cuenta, y el acreedor podr disolver la obligacin, o recibir la cosa en el estado en
que se hallare, con disminucin proporcional del precio si lo hubiere.

Son aplicables las mismas consideraciones vertidas precedentemente en torno a la locucin
sin culpa, lo que debe ser entendida como sinnimo de no imputable objetiva o
subjetivamente al deudor.
Tambin aqu se aplica el principio res perit domino. En consecuencia el deterioro fortuito de
la cosa se produce para su dueo.
La ley reconoce al acreedor la opcin de resolver el acto jurdico generador de la obligacin o
de recibir la cosa en el estado en que se encuentra, con disminucin proporcional del precio.
En ambos casos, sin indemnizacin alguna.
Si ejercita la opcin resolutoria, quedan sin causa todas las obligaciones correlativas.

o Deterioro por causas imputables al deudor:

- Artculo 581: Si la cosa se deteriora por culpa del deudor, el acreedor tendr
derecho de exigir una cosa equivalente con indemnizacin de los perjuicios e
intereses, o de recibir la cosa en el estado en que se hallare, con indemnizacin de
los perjuicios e intereses.

El acreedor no est obligado a recibir la cosa deteriorada.
Tiene la posibilidad de optar por:

- Exigir una cosa equivalente con indemnizacin de daos y perjuicios.
- Recibir la cosa en el estado en que se hallare con indemnizacin de daos.
- Disolver la obligacin con indemnizacin de daos.

o Valuacin del dao:

La indemnizacin de daos y perjuicios, cuando corresponda, constituye una deuda de valor.

Aumentos:

o Concepto:

Son las modificaciones intrnsecas que producen un amento en el valor de la cosa. Rige el
principio res crecit domino, las cosas aumentan para su dueo, que en supuesto que
analizamos es el deudor.

o Clases:


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- Aumentos naturales: son aquellos que experimentan intrnsecamente la cosa como
consecuencia de la accin directa y exclusiva de la naturaleza.
- Mejoras: son las alteraciones estructurales de la cosa que incrementan su valor y que
provienen de la conducta del hombre.

No hay aumento o mejora cuando sin experimentar alteracin en su estructura, la cosa
incrementa su valor por circunstancias extrnsecas. Ejemplo: el inmueble que se valoriza por
razones de mercado en razn de construirse a pocos metros un complejo polideportivo o un
importante centro comercial.

o Rgimen legal:

- Artculo 582: Si la cosa se hubiere mejorado o aumentado, aunque no fuese por
gastos que en ella hubiere hecho el deudor, podr este exigir del acreedor un mayor
valor, y si el acreedor no se conformase, la obligacin quedara disuelta.

En caso de desacuerdo entre las partes respecto de la cuanta del mayor valor, su
determinacin es efectuada judicialmente.

Mejoras:

o Clases:

- Necesarias:

Son aquellas indispensables para la conservacin de la cosa. Ejemplo: la reparacin de una
caera de gas.

_ Diferencia con las expensas necesarias: la mejora necesaria altera la estructura de la cosa e
incrementa objetivamente su valor, las expensas necesarias representan un gasto
imprescindible que no aumenta dicho valor. Ejemplo: el pago del impuesto inmobiliario que
incide sobre un determinado inmueble.

- tiles:

Son las que resultan de manifiesto provecho para cualquier poseedor de la cosa. Ejemplo: la
instalacin del servicio de electricidad.

- Suntuarias:

Son aquellas de mero ornato, lujo o recreo, que solo benefician a quien las realiza. Ejemplo:
la construccin de una piscina.

o Rgimen legal:

El deudor tiene que conservar la cosa tal como se encontraba al momento de gestarse la
obligacin. Debe, por ende, abstenerse de realizar modificaciones en la misma. Este principio
reconoce una excepcin: las mejoras necesarias.

- Mejoras necesarias:


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Son indemnizables, su ejecucin autoriza al deudor a reclamar al acreedor el mayor valor
adquirido por la cosa.

- Expensas necesarias:

No pueden ser cobradas al acreedor, ya que constituyen gastos necesarios para la
conservacin de la cosa donde pesan, en principio, por el propio deudor.

- Mejoras tiles:

No son indemnizables por el acreedor, sin que obste a esta conclusin el eventual aumento en
al valor de la cosa que puedan producir.
Si el deudor realiza la mejora, el acreedor tiene derecho a exigir su retiro, reclamar los daos
y perjuicios, demandar en materia contractual la resolucin del convenio y los daos y
perjuicios. Si la mejora fuese susceptible de ser retirada por el deudor y el acreedor deseare
mantenerla, deber abandonar el costo de la misma hasta la concurrencia del mayor valor
que ella haya introducido a la cosa.

- Mejoras suntuarias:

No son indemnizables por el acreedor. Este puede oponerse a que sean retiradas, si daare la
cosa. Si la mejora pudiere ser retirada y el acreedor deseare mantenerla, deber abonar su
costo.

- Valor del reintegro:

Tratndose de mejoras necesarias y de mejoras tiles su valuacin debe efectuarse aplicando
los principios de enriquecimiento sin causa. Esto significa que habr que computar por un lado
el mayor valor que la mejora introduce al bien y por otro el costo o erogacin efectivamente
practicado para su realizacin. En todos los casos se abonara el que fuere menor.
Ejemplo: si el valor de la cosa era de $10.000 antes de realizarse la mejora, que como
consecuencia de ella se eleva a $11.000 y que el costo que insumi la mejora fue de $3.000.
En tal caso solo podr reclamar $1.000.
Si, en el mismo ejemplo, la mejora hubiera insumido un costo de $500 solo proceder la
indemnizacin por este importe.
En suma: se abona el costo de la inversin hasta la concurrencia del mayor valor
experimentado por la cosa a raz de ella.
La solucin es la misma en materia de mejoras suntuarias.

Frutos:

o Concepto:

Son cosas nuevas que regular y peridicamente produce una cosa existente sin alteracin ni
disminucin de su sustancia.

o Clasificaciones:

- Naturales:
Son producciones espontaneas de la naturaleza que se generan sin la intervencin activa del
hombre.


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- Industriales:

Se producen por la industria del hombre o por la cultura de la tierra.

- Civiles:

Son las rentas que provienen del uso y goce de una cosa y los salarios, honorarios u otras
formas de contraprestacin del trabajo humano.

- Percibidos:

Son aquellos que se alzan y se separan de la cosa fructfera.

- Pendientes:

Son aquellos que todava no han sido separados de la cosa fructfera.

- Ya exigibles pero todava no cobrados:

Es una tercera categora que se da respecto de los frutos civiles.

o Rgimen legal:

- Artculo 583: Todos los frutos percibidos, naturales o civiles, antes de la tradicin
de la cosa, pertenecen al deudor; ms los frutos pendientes el da de la tradicin
pertenecen al acreedor.

Los frutos percibidos al momento de la tradicin corresponden, al deudor y los pendientes a
esa fecha al acreedor.
Quien tiene ttulo para retener una cosa puede apropiarse de sus frutos.
Tratndose de frutos civiles, en materia de alquileres ya devengados al momento de operar la
tradicin del inmueble, pero todava no cobrados efectivamente por el deudor. Ejemplo: el da
22/04/1998 Lorena vende a Lautaro un inmueble que se encuentra alquilado, pactndose la
entrega para el da 01/10/1998. Llegada esa fecha, el inquilino adeuda los alquileres
correspondientes a los meses de 07/1998 a 09/1998. Los alquileres cobrados por Lorena
hasta el mes 06/1998, inclusive, son frutos percibidos. Los que se adeudan a partir del
01/10/1998, son indudablemente pendientes. Pero, Cul es la situacin de los alquileres ya
exigibles pero todava no cobrados, o sea los correspondientes al 07/1998 al 09/1998?
Constituyen frutos percibidos o pendientes? O acaso se trata de una tercera categora?
Pertenecen al acreedor o al deudor?
Dichos frutos civiles exigibles pero todava no cobrados constituyen una tercera categora,
distinta de los pendientes y de los percibidos, correspondiendo su propiedad al deudor.
No son frutos percibidos, por que aun no han sido cobrados. Tampoco son estrictamente
frutos pendientes, pues ya se han devengado con motivo de periodos locativos vencidos,
incorporndose definitivamente al patrimonio del locador.

Con relacin a terceros:

Conflicto entre acreedores sin posesin:

o Cosas muebles en general:


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- Artculo 593: Si la cosa fuere mueble, y concurriesen diversos acreedores, a
quienes el mismo deudor se hubiese obligado a entregarla, sin haber hecho
tradicin a ninguno de ellos, ser preferido el acreedor cuyo ttulo sea de fecha
anterior.

Para considerar que un ttulo es de fecha anterior, debe tratarse de un instrumente que tenga
fecha cierta oponible a terceros, sea un instrumento pblico o bien un instrumento privado al
que se le ha dado fecha cierta por alguno de los medios determinados por el artculo 1.035
del c. civil.
En caso de que ninguno de los acreedores tenga un crdito que rena esas caractersticas, se
otorgara preferencia al primero que de fecha cierta a su instrumento. La norma se aplica para
los supuestos de cosas muebles no registrables y para registrables con efecto declarativo.

o Cosas muebles registrables con efecto constitutivo:

En caso de conflicto de acreedores sin que medie posesin ni inscripcin registral a favor de
alguno de ellos, ser preferido el que tenga ttulo oponible de fecha anterior.
Si alguno de ellos tuviere posesin de buena fe ser preferido en tanto y en cuanto no haya
operado a favor de otro la inscripcin registral de buena fe. Si hubiese mediado inscripcin
registral a favor de alguno de los acreedores de buena fe, exista o no tradicin a favor del
otro, aquel es el que debe prevalecer.

o Cosas inmuebles:

Concurriendo varios acreedores a quien el deudor se hubiese obligado a entregar la cosa sin
que a ninguno de ellos le hubiese hecho tradicin de la cosa, ser preferido el acreedor cuyo
instrumento pblico sea de fecha anterior.

o Obligacin resarcitoria subsidiaria:

El acreedor que experimente la frustracin de su derecho, tiene derecho a la reparacin
integral del perjuicio sufrido.

Conflicto de acreedores cuando uno de ellos ha recibido la tradicin de la cosa:
o Cosas muebles en general:

- Artculo 592: Cuando la obligacin sea de dar cosas ciertas con el fin de transferir
o constituir derechos reales, y la cosa es mueble, si el deudor hiciere tradicin de
ella a otro, por transferencia de dominio o constitucin de prenda, el acreedor
aunque su titulo sea de fecha anterior, no tendr derecho contra los poseedores de
buena fe, sino solamente contra los de mala fe. La mala fe consiste en el
conocimiento de la obligacin del deudor.

La buena fe se presume y en este caso consiste en la ignorancia al tiempo de contraerse la
obligacin de los compromisos anteriores asumidos por el deudor respecto de la misma cosa.
La posesin de buena fe en materia de cosas muebles, no robadas ni perdidas, vale por ttulo
y permite repeler cualquier accin de reivindicacin.
La solucin es clara, en materia de posesin de cosas muebles no registrables, conforme lo
determinan los artculos 2.412 y 3.269 de c. civil.

o Cosas muebles registrables con efecto constitutivo:


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Es inconmovible el derecho de quien obtiene de buena fe le inscripcin registral y se convierte
en titular del derecho real. Prevalece, de tal modo, sobre cualquier otro adquirente de fecha
anterior, tenga o no posesin de la cosa.

o Inmuebles:

- Artculo 594: Si la cosa fuere inmueble y el deudor hiciere tradicin de ella a otro
con el fin de transferirle el dominio el acreedor no tendr derecho contra tercero
que hubiese ignorado la obligacin precedente del deudor; pero si contra los que
sabindola hubiesen tomado posesin de la cosa.

Quien ha recibido la posesin de buena fe del inmueble prevalece sobre todo otro adquirente
cuyo ttulo sea de fecha anterior.
Si el conflicto se produce entre el adquirente que ha recibido la posesin de buena fe con otro
que tiene ttulo en legal forma y lo ha inscripto en el registro de la propiedad prevalece el
derecho del poseedor de buena fe.
La inscripcin registral puede, en muchos supuestos, obstar a la buena fe del poseedor, sobre
todo cuando aquella sea anterior al nacimiento de la obligacin que el deudor asumi con este
ltimo.
La persona que adquiere un inmueble, cuya transferencia se haya efectuado con anterioridad
a un tercero, si despus de la inscripcin de esta se le hace tradicin de la cosa, no podr
alegar buena fe pues pudo conocer a travs de la publicidad registral el derecho real
transmitido.

Accin contra el poseedor de mala fe:

Qu accin puede intentar el acreedor de titulo anterior perjudicado con la transferencia
contra el acreedor que de mala fe recibi la posesin de la cosa?

La accin que puede intentar es la de nulidad del acto jurdico por objeto prohibido. El negocio
jurdico impugnado se encuentra en pugna con la regla del artculo 953 de c. civil en cuanto
tiene por objeto un hecho destinado a perjudicar a terceros. Tal situacin es apta para
provocar su nulidad.

Accin resarcitoria subsidiaria:

Quedan siempre a salvo los derechos del acreedor cuya pretensin resulte frustrada a
demandar la indemnizacin pertinente por el dao sufrido.

E- OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS CON EL FIN DE RESTITUIRLAS A SU
DUEO:

E-1: EFECTOS:

Entre las partes:

La obligacin que asume el locatario de restituir la cosa al locador al trmino del contrato.
El dueo de la cosa es el acreedor de la restitucin.

Perdida y deterioro de la cosa debida:

o Perdida no imputable al deudor:

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- Artculo 584: Si la obligacin fuere de dar una cosa cierta con el fin de restituirla a
su dueo, y la cosa se perdiese sin culpa del deudor, la cosa se pierde para su
dueo, salvo los derechos de este hasta el da de la perdida, y la obligacin quedara
disuelta.

El acreedor a la restitucin soporta su prdida fortuita. Para que se aplique la solucin legal,
el deudor de la restitucin debe ser un poseedor de buena fe.

o Deterioro no imputable al deudor:

- Artculo 586: Si la cosa se deteriorare sin culpa del deudor, su dueo la recibir en
el estado en que se halle y no quedar el deudor obligado a ninguna
indemnizacin.

o Perdida imputable al deudor:

El supuesto esta reglado en el artculo 585 en el que se dispone una remisin directa a lo
previsto en el artculo 579 del c. civil (perdida con culpa en las obligaciones de dar con el fin
de transmitir o constituir derechos reales).

o Deterioro imputable al deudor:

Tambin en materia de deterioro el artculo 587 del c. civil remite a la solucin contenida en
el artculo 581 respecto de las obligaciones de dar cosas ciertas para transferir o constituir
derechos reales.

Aumentos:

- Artculo 588: Si la cosa se mejorare o hubiere aumentado sin que el deudor
hubiese hecho gastos en ella o empleado su trabajo, o el de otro por l, ser
restituida a su dueo con el aumento o mejora; y nada podr exigir el deudor.

La cosa aumenta naturalmente para su dueo.

Mejoras:

Los artculos 588 y 589 se refieren a la relacin entre el acreedor y el deudor derivada de un
ttulo preexistente que impone la obligacin de restituir.
Los artculos 2.427, 2.440 y 2.441 prevn un supuesto diferente: aquel en que se discute la
titularidad del dominio de la cosa entre el propietario y el poseedor. Si el conflicto se resuelve
a favor del primero, ello da lugar a una obligacin de restituir la cosa. En tal caso, la situacin
de las mejoras efectuadas queda alcanzada por los 3 artculos antes citados.

o Rgimen legal: clasificacin:

- Artculo 589: Si hubiere mejoras o aumentos, que con su dinero o su trabajo, o
con el de otros por l, hubiere hecho el deudor que hubiese posedo la cosa de buen
fe, tendr derecho a ser indemnizado del justo valor de las mejoras necesarias o
tiles segn la avaluacin que se hiciere al tiempo de la restitucin, siempre que no
se le hubiese prohibido hacer mejoras. Si las mejoras fueren voluntarias, el deudor
aunque fuese poseedor de buena fe, no tendr derecho a indemnizacin alguna. Si

75

el deudor fuese poseedor de mala fe, tendr derecho a ser indemnizado de las
mejoras necesarias.

- Mejoras y expensas necesarias:

Las mejoras necesarias son siempre indemnizables, aunque se haya prohibido al deudor su
realizacin.
Salvo convencin en contrario, las expensas necesarias se rigen por los mismos principios.

- Mejoras tiles:

Las mejoras tiles solo son indemnizables al deudor que las realiza de buena fe y siempre que
no se le hubiese prohibido efectuarlas.
La buena fe consiste en la creencia del deudor sobre la legitimidad del ttulo en virtud del cual
detenta la cosa, tal como lo hace, y especialmente en la persuasin de estar habilitado para
efectuar esa clase de mejoras.
Tal es la situacin de quien adquiere un lote de terreno en cuotas, y estando al dia en el pago
de las mismas comienza a edificar, operando luego la resolucin contractual por aplicacin de
la teora de la imprevisin.
Si la mejora til no fuese retirable, el acreedor podr solicitar su destruccin y demandar los
daos y perjuicios pertinentes.
Si fuese susceptible de retiro sin menoscabo para la cosa el deudor podr hacerlo y si el
acreedor quisiere conservarla, deber pagarla.

- Mejoras suntuarias:

En ningn caso son indemnizables las mejoras suntuarias, sin que importe en esta materia la
buena o mala fe de quien las realiza.
Al deudor de la restitucin solo le queda la facultad de retirarla pero si con ello ocasiona
daos a la cosa no podr hacerlo. El acreedor podr ofrecer el pago de ellas cuando tenga
inters en mantenerlas como tal.

o Monto de la indemnizacin por mejoras:

- Artculo 589: cuando la indemnizacin sea procedente, el deudor que la realizo
tiene derecho a ser indemnizado del justo valor de las mejoras necesarias o tiles,
segn la avaluacin que se hiciere al tiempo de la restitucin.

La norma debe interpretarse literalmente, deben avaluarse las mejoras al tiempo de la
restitucin y mandarse a pagar dicho importe.

Frutos:

o Artculo 590: Los frutos percibidos, naturales o civiles, pertenecen al deudor,
poseedor de buena fe. El deudor que hubiese posedo de mala fe, esta obligado a
restituir la cosa con los frutos percibidos y pendientes, sin tener derecho a
indemnizacin alguna.

Tratndose de poseedor de:


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- Buena fe: este hace suyos los frutos naturales, industriales y civiles percibidos hasta el
momento de restitucin de la cosa y debe los pendientes a ese momento. Por lo que los
frutos civiles se juzgan percibidos desde que fuesen cobrados y no por da.
- Mala fe: deben los frutos percibidos, los pendientes y los que por su negligencia la cosa
dejo de producir.

Con relacin a terceros:

Supuestos en el que existe tradicin de la cosa mueble no registrable:

o Artculo 597: Con relacin a terceros, cuando la obligacin de dar cosas ciertas
tuviere por fin restituirlas a su dueo, si la cosa es mueble y el deudor hiciere
tradicin de ella a otro por transferencia de dominio o constitucin de prenda, el
acreedor no tendr derecho contra los poseedores de buena fe, sino solamente
cuando la cosa le haya sido robada o se hubiese perdido. En todos casos lo tendr
contra los poseedores de mala fe.

La buena fe implica el desconocimiento de la obligacin de restituir que pesaba sobre el
deudor hacia el titular originario de la cosa.
No obstante la existencia de tradicin y de buena fe, la prioridad no juega a favor del tercer
adquirente en el supuesto de que la transferencia se hubiese realizado a ttulo gratuito.
Si el tercer adquirente es de mala fe el acreedor puede reivindicar.

Supuestos en el que no existe tradicin de la cosa mueble:

o Artculo 598: si la cosa fuere muebles y concurrieren acreedores a quienes el
deudor se obligase a la entrega de ella por transferencia de dominio o constitucin
de prenda, sin haber hecho tradicin de la cosa, es preferido el acreedor a quien
pertenece el dominio de ella.

Inmuebles:

o Artculo 599: Si la cosa fuera inmueble, el acreedor tendr accin real contra
terceros que sobre ella hubiesen aparentemente adquirido derechos reales, o que la
tuvieren en su posesin por cualquier contrato hecho con el deudor.

o Artculo 3.270: Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto un derecho mejor o
ms extenso que el que gozaba.

Accin resarcitoria subsidiaria:

El acreedor a la restitucin que vea frustrado su derecho, puede reclamar al deudor la
reparacin integral del dao sufrido.

F- OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS PARA TRANFERIR EL USO O LA
TENENCIA:

F-1: REGIMEN LEGAL: CRITICA:

Artculo 600: Si la obligacin fuere de dar cosas ciertas para transferir solamente
el uso de ellas, los derechos se reglaran por lo que se dispone el titulo del
arrendamiento.

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Si la obligacin fuere para transferir solamente la tenencia de la cosa, los derechos
se reglaran por lo que se dispone en el titulo del depsito.

En ambos supuestos la obligacin de dar una cosa cierta tiene por finalidad transmitir la
tenencia de la cosa, que en una caso comprender el derecho a usarla y en el otro no.
La obligacin de transmitir la tenencia para el uso y goce de cosa o solamente para su guarda
no se agota solo en los casos previstos del arrendamiento y del depsito, sino que abarca
otros contratos que cumplen similar finalidad.
Al tratarse de obligaciones con efectos tpicos en virtud del contrato del cual emanan, su
regulacin en el titulo especfico basta para comprenderlas en toda su extensin y solucionar
los posibles conflictos que se susciten en torno a su correcta instrumentacin.

PUNTO II: OBLIGACIONES DE GENERO Y DAR COSAS INCIERTAS NO FUNGIBLES:

A- NOCIN:

En las obligaciones genricas su objeto est configurado de manera ms amplia por
referencia a un genero, o sea a un sector de la realidad en que se hallan insertadas diversas
cosas no consideradas individualmente o bien en funcin de algn parmetro objetivo
determinado por las partes para precisar lo debido.
En estas obligaciones el objeto no se encuentra precisamente determinado ab initio, desde la
constitucin de la obligacin. Ello habr de requerir una actividad ulterior orientada a alcanzar
esa determinacin, como la eleccin en las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles y
la individualizacin o acto de contar, pesar o medir, en las obligaciones de dar cantidades de
cosas.

A-1: CONCEPTO DE GNERO:

Est formado por un conjunto de cosas, en el que todas presentan las caractersticas
contempladas como decisivas de la obligacin. Es nota distintiva del gnero en sentido
jurdico la homogeneidad de los elementos que la componen.
La expresin gnero tiene un sentido sumamente ambiguo. Una especie cualquiera es gnero
de las subespecies que comprende; pero cada una de estas, a su vez, puede ser gnero de
otras subespecies en ellas contenidas.
Ejemplo: un gnero: libro de derecho. Es gnero respecto de otros (libros de derecho civil).
Este a su turno, es gnero de, por ejemplo, libros de derecho civil patrimonial, que a su vez
es genero de libros de derecho civil patrimonial obligaciones, etc.

A-2: FUNCIN ECONMICA DE LAS OBLIGACIONES GENERICAS:

Cumplen una relevante funcin econmica, ya que el inters del acreedor se satisface
mediante la entrega de cualquiera de las cosas que pertenecen al gnero, sin necesidad de
que queden determinados inicialmente cules son esos objetos.

A-3: LAS OBLIGACIONES DE GENERO EN EL CODIGO CIVIL ARGENTINO:

Nuestro cdigo, con una metodologa poco feliz (como dice el TERRIBLE AS DEL DEREHO, EL
GRAN BIDART /para vos gordo gay jajajaja), distingue las obligaciones genricas en 2
especies:
- Obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles.
- Obligaciones de dar cantidades de cosas.

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La diferencia entre una y otra categora, estribara en la mayor fungibilidad que se advierte en
las obligaciones de dar cantidades de cosas, dato ciertamente secundario que no justifica su
tratamiento separado.
Ambas categoras constituyen obligaciones de gnero.

A-4: CONCEPTO DE OBLIGACIONES DE DAR COSAS INCIERTAS Y NO FUNGIBLES:

Son aquellas cuyo objeto esta designado solo por el gnero y por el nmero de individuos
pertenecientes a dicha especie que deben entregarse. Ejemplo: la obligacin de entregar 3
perros pura sangre de raza dogo argentino de 3 meses de edad.
El carcter genrico de la obligacin y la fungibilidad o sustituibilidad de las cosas que
integran su objeto son ideas que guardan estricta sinonimia y que, adems, responden a la
funcin econmica de este tipo de obligaciones.
La diferencia entre las dos especies de obligaciones genricas que trata nuestro cdigo
(obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles y obligaciones de dar cantidades de cosas)
no transita, de tal modo, por una cuestin de fungibilidad o infungibilidad de la cosa. En
ambos casos, se trata de cosas fungibles. Aquella debe buscarse en un dato menor: en una
existe un valor individual; y en la otra, el valor no puede determinarse sino por el nmero, el
peso o la medida.

B- CARACTERES:

B-1: La determinacin del objeto se efecta teniendo en cuanta el gnero o especie y el
nmero de individuos de aquella que deben ser entregados. Ambos datos deben estar
determinados.

B-2: Debe tratarse de cosas fungibles.

B-3: Hasta tanto no opere la eleccin o determinacin, rige el principio el gnero nunca
perece, por lo que el deudor nunca podr alegar imposibilidad de pago.

B-4: Principio de concentracin: una vez practicada la eleccin, la obligacin queda sujeta al
rgimen de las obligaciones de dar cosas ciertas.


C- ELECCIN:

Es el acto por el cual se individualiza y determina el objeto de la obligacin. A tales fines se
selecciona uno o varios individuos dentro del gnero debido.
Producida sta, la obligacin de dar cosas inciertas no fungibles opera la concentracin y esta
se transforma en una obligacin de dar una cosa cierta y queda sujeta a dicha normativa.

C-1: A QUIN CORRESPONDE?:

La eleccin corresponde, en principio, al deudor.
Sin embargo, las partes pueden acordar que pueda ser efectuada por el acreedor o por un
tercero.

C-2: LMITES DEL DERECHO DE ELECCIN:


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Artculo 602: para el cumplimiento de estas obligaciones, el deudor no podr
escoger cosa de la peor calidad de la especie, ni el acreedor la de mejor calidad
cuando se hubiese convenido en dejarle la eleccin.

Rige el principio de calidad media. En caso de controversia, el Juez decide en funcin de las
circunstancias del caso.

Supuestos en los que no rige el principio de calidad media en la eleccin:

Obligaciones de gnero limitado.
Cuando se trata de un legado de gnero, habiendo el testador dejado expresamente la
eleccin al heredero o al legatario, el primero podr escoger la peor y el segundo la mejor.
Cuando la obligacin es contrada sobre muestras o refiriendo a una especfica calidad
conforme a los usos y costumbres.

C-3: FORMA Y MODO DE PRACTICARSE LA ELECCIN: DISTINTAS DOCTRINAS:

Teora de la separacin:

La eleccin se consuma cuando la cosa es apartada de las dems que conforman el gnero
por quien tiene la eleccin.

Teora de la tradicin:

La eleccin se considera realizada cuando opera la condicin de la cosa al acreedor.

Teora de la declaracin aceptada:

La eleccin se perfeccionara cuando es aceptada por la otra parte.

Teora de la declaracin recepticia:

La eleccin se realiza mediante una declaracin de voluntad recepticia, que emana de quien
tiene derecho de practicar la eleccin y es comunicado a la otra parte. La eleccin queda
perfeccionada desde el momento de que el destinatario recibe la notificacin.
Esta es la doctrina aceptada.

C-4: TIEMPO DE LA ELECCIN:

El cdigo no regla especficamente este supuesto. Habr que atenerse a la voluntad de las
partes, y en caso de silencio estar a la naturaleza y circunstancias de la obligacin. En defecto
el deudor podr hacerlo en cualquier momento, salvo que estuviere en mora, en cuyo caso el
acreedor podr solicitar la pertinente autorizacin judicial para proceder a ello.

C-5: EFECTOS:

Antes de producirse la eleccin:

Imposibilidad de invocar el caso fortuito como causal de liberacin:


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o Artculo 604: Antes de la individualizacin de la cosa no podr el deudor eximirse
del cumplimiento de la obligacin por prdida o deterioro de la cosa, por fuerza
mayor o caso fortuito.

El gnero nunca perece. El gnero es inagotable, razn por la cual siempre existir la
posibilidad de encontrar otros individuos que la integren.

La aparente excepcin del artculo 893 del cdigo civil:

o Artculo 893: Cuando la obligacin tenga por objeto la entrega de una cosa
incierta, determinada entre un numero de cosas ciertas de la misma especie, queda
extinguida si se perdiesen todas las cosas comprendidas en ellas por un caso
fortuito o de fuerza mayor.

La regla antes analizada no se aplica en las llamadas obligaciones de gnero limitado.

Mora en la eleccin:

Si el deudor no practica la eleccin, el acreedor est facultado para reclamar el cumplimiento
especfico de la obligacin o disolverla. En ambos casos puede proceder tambin la
indemnizacin de daos y perjuicios.
En caso de que la eleccin se hubiese concedido al acreedor y no la efectuare. El deudor debe
hacer intimacin judicial para que se haga la eleccin y si el acreedor rehusare hacerla, el
deudor ser autorizado por el juez para verificarla. Si es el deudor quien tiene la eleccin y no
la realiza, el acreedor deber intimarlo judicialmente para que elija, bajo apercibimiento que
de rehusarse, este ser autorizado a practicarla.

Despus de producida la eleccin:

Una vez practicada la eleccin opere el fenmeno de la concentracin. Concentrar es la accin
de reunir en un punto lo que est disperso. Cesa, de tal modo, la indeterminacin relativa del
objeto de la obligacin, quedando transformada en obligacin de dar cosa cierta y
determinada, cuyas reglas devienen aplicables.

D- OBLIGACIONES DE GENERO LIMITADO:

D-1: NOCIN:

Son aquellas en las cuales la posibilidad de eleccin de los individuos que integran una misma
especie se circunscribe a un determinado mbito o a un nmero reducido de cosas. Ejemplo:
la obligacin de entregar 2 de los caballos de tiro que poseo en mi estancia en Asconchinga.
Si en ese establecimiento tengo 50 caballos, deber entregar 2 de ellos.
En caso de producirse la prdida total de los mismos por causas no imputables al deudor, este
quedara liberado por imposibilidad de pago. En esta materia es invocable el caso fortuito y no
rige el principio de calidad media en la eleccin.

D-2: NATURALEZA JURDICA:

Algunos equivocadamente piensan que son obligaciones de gnero.
Lo correcto es que son obligaciones alternativas, porque estamos frente a un supuesto de
indeterminacin de la cosa dentro de un grupo de cosas determinadas.


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D-3: EFECTOS:

Los efectos de las obligaciones de gnero limitado son exactamente iguales a los de las
obligaciones alternativas.

Artculo 893: Cuando la obligacin tenga por objeto la entrega de una cosa
incierta, determinada entre un nmero de cosas ciertas de la misma especie, queda
extinguida si se perdiesen todas las cosas comprendidas en ellas por un caso
fortuito de fuerza mayor.

PUNTO III: OBLIGACIONES DE DAR CANTIDADES DE COSAS:

A- NOCIN:

A-1: ARTCULO 606: La obligacin de dar cantidades de cosas es la obligacin de dar
cosas que consten de nmero, peso o medida.

Se trata de obligaciones cuyo objeto denota una extrema fungibilidad, a punto de que carece
de notas individualizantes, por lo que su existencia no puede ser concebida disociada de una
cantidad, peso o volumen. Ejemplo: la obligacin de entregar 50.000 litros de cerveza.

B- DIFERENCIA CON LAS DE GENERO:

El acto de individualizacin se materializa en la actividad de contar, pesar o medir lo
adeudado por el deudor.
A partir de dicha individualizacin de las cantidades adeudadas se produce la concentracin y
la obligacin queda sujeta al rgimen previsto para las obligaciones de dar cosas inciertas.
La individualizacin tiene carcter de acto bilateral y, consecuentemente, requiere la
presencia e intervencin de ambas partes al tiempo de contar, pesar o medir las cantidades
adeudadas.
Cualquiera de las partes puede compeler a la otra a fin de que coopere en la individualizacin.

C- EFECTOS:

C-1: ANTES DE LA INDIVIDUALIZACIN DEL OBJETO:

Son idnticos a los de las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles.

C-2: DESPUES DE LA INDIVIDUALIZACIN DEL OBJETO:

Se produce la concentracin y la obligacin queda sujeta al rgimen de las obligaciones de
dar cosas inciertas.

C-3: SUPUESTOS DEL CDIGO:

Obligaciones de dar cantidades de cosas con el fin de constituir o transferir derechos
reales:

Prdida total no imputable al deudor:

Si despus de individualizada la cosa, sta se perdiese o deteriorase por causas no
imputables al deudor, la obligacin se disuelve sin responsabilidad del deudor.

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Deterioro no imputable al deudor:

o Artculo 611: Si se perdiese o deteriorase solo en parte, sin culpa del deudor, el
acreedor tendr derecho para exigir la entrega de la cantidad restante y no
deteriorada, con disminucin proporcional del precio si estuviese fijado, o para
disolver la obligacin.

El acreedor tiene derecho (sin derecho a indemnizacin) a:
- Disolver la obligacin.
- Reclamar la cantidad restante, mas la deteriorada con disminucin proporcional del precio.
- Pretender la cantidad restante no deteriorada, con disminucin proporcional del precio.

Prdida total imputable al deudor:

o Artculo 610: Si la obligacin tuviere por fin constituir o transferir derechos reales,
y la cosa ya individualizada se perdiese o deteriorase en su totalidad por la culpa del
deudor, el acreedor tendr derecho para exigir igual cantidad de la miasma especie
y calidad, con ms los perjuicios e intereses, o para disolver la obligacin con
indemnizacin de perjuicios e intereses.

Deterioro imputable al deudor:

o Artculo 612: Si se perdiese o deteriorase solo en parte por culpa del deudor, el
acreedor tendr derecho para exigir la entrega de la cantidad restante y no
deteriorada, y de la correspondiente a la que faltare o estuviere deteriorada con los
perjuicios e intereses, o para disolver la obligacin con indemnizacin de perjuicios
e intereses.

El acreedor puede optar por:
- Disolver la obligacin.
- Reclamar la cantidad restante no deteriorada, ms otra cantidad de la misma especie y
calidad que la prdida o deteriorada.
- Demandar la cantidad restante no deteriorada con disminucin proporcional del precio.
- Reclamar la cantidad no deteriorada, ms la deteriorada con disminucin proporcional del
precio.
- + daos y perjuicios en todos los casos.

Obligacin de restituir cantidades de cosas a su dueo:

Prdida y deterioro total no imputable al deudor:

La obligacin queda disuelta, y el acreedor deber recibir la cosa en el estado en que se
encuentra, sin derecho a indemnizacin alguna.

Prdida o deterioro total imputable al deudor:

o Artculo 613: Si la obligacin tuviese por fin restituir cantidades recibidas, y la
cantidad estuviese ya determinada, y se perdiese o deteriorase en el todo por culpa
del deudor, el acreedor tendr derecho para exigir otra igual cantidad de la misma
especie y calidad con los perjuicios e intereses, o su valor con los perjuicios e
intereses.

83


En ambos casos procede la indemnizacin de daos y perjuicios.

Prdida o deterioro parcial imputable al deudor:

o Artculo 615: Si se perdiese o deteriorase solo en parte por culpa del deudor, el
acreedor tendr derecho para exigir la entrega de la cantidad restante no
deteriorada, y de la correspondiente a la que faltare o estuviere deteriorada, con los
perjuicios e intereses, o para exigir la entrega de la cantidad restante, no
deteriorada, y el valor de lo que faltare o estuviere deteriorada con los perjuicios e
intereses, o para disolver la obligacin con indemnizacin de daos y perjuicios.

El acreedor podr optar por:
- Disolver la obligacin.
- Exigir la entrega de la cantidad restante no deteriorada, ms otra cantidad de la misma
especie y calidad que la prdida o deteriorada.
- Reclamar la entrega de la cantidad restante no deteriorada, ms el valor de la que faltare o
estuviese deteriorada.
- Ms indemnizacin por daos y perjuicios.

Prdida parcial no imputable al deudor:

El acreedor solo puede exigir la entrega de la cantidad restante, sin indemnizacin alguna.

Deterioro parcial no imputable al deudor:

El acreedor nicamente tiene derecho a la entrega de la parte no deteriorada y de la
deteriorada en el estado en que se encuentre, sin lugar a indemnizacin alguna.

PUNTO IV: OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DINERO:

Son las que tienen por objeto la entrega de una cierta cantidad de moneda.
Ejemplo: la obligacin de devolver un prstamo de $10.000.
En lo siguiente nos ocuparemos de los aspectos que le interesan al derecho civil.
En la concepcin clsica la moneda tiene 2 funciones:

Econmica:

Esta est constituida por el hecho de que la moneda es la medida de todos los valores
econmicos. En este sentido la moneda es un instrumento de medida, como lo es el metro en
materia de longitudes.

Jurdica:
Esta consiste en que la moneda es el medio comn de cancelacin de todos los crditos.
Este el aspecto que interesa principalmente al derecho civil. Medida de valores econmicos,
instrumento comn de cambios, y medio legal de pago, tal es la moneda. Para que la moneda
cumpla estas funciones, el estado le impone lo que se denomina el curso legal, que es acto de
potestad del estado, por el cual reconoce, respalda e impone la circulacin de una moneda
determinada y constituye el fundamento legal de su valor de cambio. En su merito, los
sbditos de una soberana, estn obligados a aceptar como medio irrecurrible de pago a la
especie de moneda impuesta.


84

A- CLASES DE MONEDA:

A-1: MONEDA METLICA:

Es la que se confecciona con metales nobles: oro o plata.
Tiene escassima circulacin en la vida moderna. Poco a poco se ha ido operando el fenmeno
de que su funcin principal sea la de constituir en las cajas del estado, el respaldo del
circulante de la moneda de papel.

A-2: MONEDA DE PAPEL:

Es simblica y representativa: no tiene prcticamente valor intrnseco.
Esta moneda consiste en un titulo de crdito, en un billete emitido por la nacin o una
institucin de la nacin, determinada por la ley, en el cual se promete que ante su
presentacin la nacin o la entidad emisora entregara al portador del billete la cantidad de oro
o plata que en el mismo se indica.
La moneda de papel puede ser:

Representativa: se da cuando tiene respaldo total en oro depositado en las cajas del
estado, o del banco emisor o de la institucin emisora.
Fiduciaria: en lo que excede de ese respaldo en metlico, y es admitida en el mundo de las
transacciones en la medida de la confianza que en el pblico despierta la creencia de que a su
presentacin le ser entregado su valor en oro.

A-3: PAPEL MONEDA:

Es la denominacin que se le da a los billetes que el estado emite sin atribuirle ninguna
garanta y con curso forzoso. No representan, entonces, ninguna cantidad efectiva de valor,
pero sirven para cancelar las deudas dentro del pas emisor. En el papel moneda la confianza
que se le dispensa solo puede reposar en la fe que merezca el estado emisor. En nuestro pas
desde hace mucho tiempo estamos en el rgimen del papel moneda.

B- VALORES DE LA MONEDA METLICA:

B-1: VALOR NOMINAL:

Es el que el estado atribuye a la moneda y en virtud del cual se la cua, si es metlica; o se
la imprime, si es de papel.
B-2: VALOR REAL:

Es el valor intrnseco de la moneda. En la metlica corresponde a la cantidad de metal noble
que contiene. En la de papel equivale al respaldo en oro que contenga.

B-3: VALOR DE CAMBIO:

Corresponde al valor que resulta del inters que el pblico demuestra en la adquisicin de
cada moneda en los bancos y en las casas de cambio y en las bolsas. Es, pues, el valor
burstil, el valor comercial, el bancario, que tiene una moneda con relacin a las otras. Este
valor es el que se toma en cuenta en el mercado internacional y el que tiene en el interior del
pas una determinada moneda cuando se intenta cambiarla por otra.


85

C- EL ARTICULO 619 DEL CDIGO CIVIL: SU INTERPRETACIN DOCTRINAL Y
JURISPRUDENCIAL:

C-1: ARTCULO 619 DEL CODIGO CIVIL:

Si la obligacin del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o
calidad de moneda, cumple la obligacin dando la especie, designada, al da de su
vencimiento.

C-2: OBLIGACIN EN MONEDA NACIONAL:

El articulo 619 originario expresa que el deudor cumple dando la especie designada u otra
especie de moneda nacional al cambio del da del vencimiento de la obligacin.
Este artculo ha sido modificado por la ley 23.928 (convertibilidad).
Se acuerda al deudor un derecho de opcin que consiste en:

Entregar la especie y calidad de moneda designada, de acuerdo al principio del valor
nominal: peso por peso, peso oro por peso oro.

Pagar con otra especie de moneda nacional, pero en este caso deber hacerlo entregando
una cantidad de moneda equivalente al valor de la sustituida, computando al cambio del da
del vencimiento de la obligacin. Ejemplo: si debo 100 pesos oro, puedo pagar con pesos
moneda nacional papel, entregando tantos billetes como sean necesarios para igualar el valor
de los 100 pesos oro, al cambio del da del vencimiento de la obligacin.

C-3: OBLIGACIN EN MONEDA ESPECIAL:

Se da cuando la obligacin ha sido convenida en una moneda determinada, con exclusin de
todo otro tipo de moneda. Es esencial, el cumplimiento en ese tipo de moneda convenida, y
no en otro.
Cuando se estipula una obligacin dineraria de esa manera, la opcin que el artculo 619
acuerda al deudor, para que haga el pago con otra clase de moneda, no puede ser ejercitada,
tanto por el respeto debido a la voluntad de las partes como porque esa es la conclusin que
fluye del artculo 5 de la ley 1.130.

C-4: EL PROBLEMA DE LA DEPRECIACIN MONETARIA EN LA DOCTRINA Y LA
JURISPRUDENCIA:

El proceso inflacionario ha provocado un gran desequilibrio en los negocios, y ha causado
serias injusticias entre los contratantes, obligando a los tribunales y a los ambientes jurdicos
a buscar medios para repararlas.
Predominaba en la doctrina y en la jurisprudencia la interpretacin de que en el cdigo civil,
de acuerdo al artculo 619 se haba adoptado el sistema del nominalismo para las obligaciones
dinerarias.

Instrumentos de los que se valieron los tribunales para lograr que los medios de pago
conservaran su funcin de satisfaccin:

Distingo entre obligaciones de dinero (puramente dinerarias) y de valor:


86

A las obligaciones de valor se las considero susceptibles de ser reajustadas de acuerdo a la
depreciacin del signo monetario, con lo que se paliaba parcialmente el problema, quedando
en cambio las obligaciones puramente pecuniarias sin reajuste alguno.

Tasa de inters elevado:

Luego otros tribunales encontraron la solucin elevando el tipo de tasa de inters aplicable,
usando de la facultad otorgada a los jueces por el artculo 622 del cdigo civil.

Suspensin del distingo entre obligaciones puramente dinerarias y obligaciones de valor:

Otros sectores judiciales propiciaron la supresin del distingo entre estas clases de
obligaciones dinerarias, sosteniendo que no era una diferencia ontolgica, sino un recurso de
tcnica jurdica ideado para soslayar en alguna medida las injusticias del nominalismo. Haba
que reajustar todo tipo de obligaciones de dinero.

Todas estas bsquedas afanosas tuvieron fin a partir de la sentencia dictada por la C.S.J.N.,
en el caso Vieytes de Fernndez contra Provincia de Buenos Aires, dictado en Octubre de
1976, en el cual, y ante una deuda puramente dineraria la corte reconoci que corresponda
tambin el reajuste de la obligacin a raz de la depreciacin monetaria.

D- LA VUELTA AL NOMINALISMO: LEY DE CONVERTIBILIDAD (23.928):

Y ac se vino la hecatombe total

Esta ley, dictada en marzo de 1991, ha tenido el propsito de obtener que en el pas exista
una moneda con un valor lo mas fijo posible, no sujeta a depreciacin, con respaldo y
convertibilidad.

D-1: DISPOSICIONES DE LA LEY:

Declares la convertibilidad del austral con el dlar de los (fucking) estados unidos, en una
relacin de 10.000 australes por cada dlar (articulo 1 derogado por ley 25.561).

El banco central vender las divisas que le sean requeridas, para operaciones de
conversin, a la relacin establecida en el artculo anterior (artculo 2 derogado por ley
25.561).

El banco central podr comprar divisas a precio de mercado, con sus propios recursos, por
cuenta y orden del gobierno nacional, o emitiendo los australes necesarios para tal fin
(artculo 3).

En todo momento las reservas de libre disponibilidad del banco central, en oro y en divisas
extranjeras, sern equivalentes, por lo menos, al 100% de la base monetaria (artculo 4).

Los bienes que integran la base mencionada en el artculo 5, constituyen prenda comn de
la base monetaria, son inembargables y pueden aplicarse nicamente a los fines previstos en
la presente ley (artculo 6).


87

El deudor de una obligacin de dar una suma determinada de australes, cumple su
obligacin dando al da del vencimiento la cantidad nominalmente expresada. En ningn caso
se admitir la actualizacin monetaria, indexacin por precios, variacin de costo o
repotenciacin de deudas, cualquiera fuera su causa, haya o no mora del deudor, con
posterioridad al da 1 de abril de 1991 (artculo 7).

Los mecanismos de actualizacin monetaria o repotenciacin de crditos dispuestos en
sentencias judiciales respecto de sumas expresadas en australes no convertibles, se aplicarn
nicamente hasta el da 1 de abril de 1991, no devengndose nuevos ajustes por tales
conceptos con posterioridad a ese momento (artculo 8derogado por ley 25.561).

Se enfoca aqu la forma de reajustar obligaciones pendientes de cumplimiento hasta la
referida fecha, indicando que se estar a los reajustes previstos legal, reglamentaria o
contractualmente, salvo que dicho ajuste fuera superior en ms de un 12% anual que surja
de la evolucin de la cotizacin del austral en dlares estadounidenses entre el origen de la
obligacin o el mes de mayo de 1990, lo que fuere posterior, y el da 1 de abril de 1991, en
las condiciones que determine la reglamentacin (artculo 9 derogado por ley 25.561).

Se reforman los artculos (artculo 11):

Artculo 617: Si por el acto que se ha constituido la obligacin, se hubiere
estipulado dar moneda que no sea de curso legal en la repblica, la obligacin debe
considerarse como de dar sumas de dinero.

o Redaccin anterior: consideraba a la obligacin como de dar cantidades de cosas.

o Reforma: se deben aplicar las normas de dar sumas de dinero.
Artculo 619: Si la obligacin del deudor fuese de entregar una suma de
determinada especie o calidad de moneda, cumple la obligacin dando la especie
designada, el da de su vencimiento.

o Redaccin anterior: el deudor poda pagar en la especie designada o dando otra especie de
moneda nacional, al cambio que corra en el lugar el da del vencimiento de la obligacin.

o Reforma: la ltima opcin del deudor queda derogada, y el artculo 619 se ajusta a los
principios de nominalismo. Se debe pagar austral por austral, dlar por dlar.

Artculo 623: (ya se ver en intereses)


Esta ley se considera de orden pblico (artculo 13 derogado por ley 25.561).

Crditos anteriores a la ley:

Para estos la ley dispone, siempre que haya sentencia judicial, un rgimen de reajuste. Los
artculos 8 y 9 legislan que se tendrn en cuenta los mecanismos legales, reglamentarios, o
convencionales, siempre que su valor, ms un 12% anual, no exceda de la cantidad que

88

resulte de la aplicacin del mtodo que prev la propia ley. El mecanismo para la obtencin
del reajuste de los crditos anteriores a la ley, consiste en aplicar al precio, cuota o alquiler a
pagar, el tipo de cambio que se obtenga de la evolucin del precio del dlar desde el mes de
mayo de 1990, o desde la fecha de origen del contrato, si este fuera posterior a mayo, hasta
el 1 de abril de 1991, ms un 12% anual.
Ejemplo: partiendo de un alquiler de australes 1.000.000 y el valor del dlar en mayo de
1990 fue de australes 4.946 (cotizacin de mayo) lo que da un cociente de 1,91 que debe
aplicarse al alquiler de australes 1.000.000, lo que nos da 1.960.000. A esta cantidad hay que
sumarle un 11% anual (porque de mayo de 1990 al 1 de abril de 1991 no hay ms que 11
meses) y de esa manera tenemos un valor del alquiler de australes 2.176.000.

E- DESINDEXACIN:

E-1: LEY 24.283:

Artculo 1: Cuando deba actualizarse el valor de una cosa o bien o cualquier otra
prestacin, aplicndole ndices, estadsticas u otro mecanismo establecidos por
acuerdos, normas o sentencias, la liquidacin judicial o extrajudicial resultante no
podr establecer un valor superior al real y actual de dicha cosa o bien o prestacin,
al momento del pago.
La presente norma ser aplicable a todas las situaciones jurdicas no consolidadas.

E-2: DESARROLLO:

Esta en vigencia desde el 30 de diciembre de 1993.
El proceso inflacionario produjo un fuerte desfasaje en las obligaciones de dar dinero
actualizadas por ndices u otros procedimientos similares. Los resultados de esa actualizacin
ponan en evidencia que la deuda actualizada superaba largamente el valor real actual del
bien, de la cosa o prestacin adeudada.
El principio en que se fund la ley es el siguiente: la actualizacin monetaria no deba hacer a
la deuda ms onerosa, pues a travs de ella solo se procura preservar los valores adeudados
en trminos de razonabilidad.

La verdad de la milanesa:

La ley se aplica a toda obligacin que deba actualizarse mediante la aplicacin de ndices,
estadsticas u otros mecanismos establecidos en acuerdos de partes, normas o sentencias.
Es aplicable a esas obligaciones en tanto y en cuanto se trate de situaciones jurdicas no
consolidadas, esto es, no extinguida por alguno de los modos de extincin de deuda que
prev la legislacin nacional.
Comprende a los crditos del estado.
Para que ella se aplique, es menester que el capital resulte de la actualizacin por ndices u
otros mecanismos similares arroje un resultado superior al valor real actual del bien, objeto o
prestacin adeudada.
Para medir dicho valor actual, se ha propiciado tomar como referencia al valor dlar
estadounidense.
El planteo de la aplicacin de esta ley puede hacerse en cualquier etapa del proceso.

F- CLAUSULAS DE ESTABILIZACIN:

F-1: CONCEPTO:


89

Son las estipulaciones convenidas por las partes para poner a cubierto a los acreedores de las
consecuencias de la aplicacin del principio del valor nominal en el cumplimiento de las
obligaciones dinerarias.

F-2: CLASES:

Clausula oro:

Ha sido admitida por la jurisprudencia de nuestro pas.

Clausula de moneda de oro:

Se configura cuando en la obligacin se impone al deudor la necesidad de pagar determinadas
monedas de oro o una cierta cantidad de oro fino. Cuando se dictan leyes de incorvensin,
esta clausula se opondra al rgimen legal y podra correrse el riesgo de que los tribunales
negaran su validez.

Clausula valor oro:

Significa que deben entregarse billetes o monedas de curso legal por el valor de determinada
moneda de oro o de cierta cantidad de oro fino.
La jurisprudencia nacional admite la validez de estas clausulas arguyendo que dentro del
principio de la autonoma de la voluntad caben estas estipulaciones.
En nuestro derecho, se discrepa, con referencia a esta clausula, acerca de si en nuestro pas
existe entre el peso oro y el peso papel una equivalencia legal, o si su equivalencia debe
buscarse solamente en las cotizaciones del mercado de oro.
Se considera que el tipo de conversin establecido por la ley 3.871 lo fue tan solo en las
relaciones entre el estado y los particulares, pero no para las relaciones de los particulares
entre s. Esta ley haba establecido una convertibilidad de derecho y otra de hecho. La
primera deba ser establecida mediante un rgimen a legislar por el gobierno y como el
decreto que deba ser dictado en este sentido nunca apareci, la convertibilidad de derecho
de que habla la ley nunca tuvo existencia. La convertibilidad hecho funcionara segn los
artculos 7 y 8 de la ley 3.871 mientras no se dictara el decreto especial que en su artculo 1
anunciaba. Esta convertibilidad de hecho que se basaba en la relacin de un peso papel por
0,44 oro, y un peso oro por 2,2727 papel, quedo sin efecto al disponerse la incorvensin
monetaria, por la ley 9.481. Debe practicarse la conversin, pues, al tipo de cambio corriente
en el lugar y da del vencimiento.
El fallo de la C.S.N.J en el caso Bertaina de Blanco contra La Inmobiliaria da las siguientes
soluciones:

o Las obligaciones a oro de la ley 1.130 son validas.
o No existe paridad obligatoria entre el peso oro de la ley 1.130 y el peso papel; existe
solamente una equivalencia eventual de acuerdo a la ley 3.871, restringida a las relaciones de
la caja de conversin con los particulares.
o El pago de una obligacin pactada en pesos oro debe cumplirse entregando tantos pesos
papel cuantos sean necesarios para adquirir la cantidad de oro prometida al cambio del da
del vencimiento de la obligacin.

Las leyes de locaciones urbanas 20.625 y 23.091, prohben el pacto de alquiler en moneda
extranjera, lo que debe considerarse modificado con la reforma dispuesta por la ley 23.928.

Clausulas del pago en mercancas:

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La cuanta de la deuda se fija en relacin a determinados bienes que no han de ser objeto de
la prestacin sino que han de servir para convertirlos en sumas de dinero cuyo pago
extinguir la obligacin.

Clausulas de revisin peridica y de escala mvil o de ndice variable:

Tienen por objeto el reajuste del valor de la obligacin en proporcin a la desvalorizacin
monetaria ocurrida desde que la obligacin se formo, hasta el da del pago. Procuran llegar al
mismo objetivo, o sea, que el acreedor reciba el mismo valor que la obligacin tena en el
momento de su nacimiento.

Importante:

Actualmente en virtud de la ley 23.928 dichas clausulas o cualquier mecanismo de ajuste esta
prohibido.

G- ANEXO DE MARIN: PESIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES ENTRE PARTICULARES:

A)- NORMAS

En fecha 06 de enero de 2.002 el Congreso de la Nacin Argentina dict la Ley 25.561, la
que en la misma fecha fue promulgada (con veto parcial), siendo publicada en el Boletn
Oficial de la Nacin el 07/01/2002. El art. 11 de la citada ley dispone:
Las prestaciones dinerarias exigibles desde la fecha de promulgacin de la
presente ley, originadas en contratos celebrados entre particulares, sometidos a
normas de derecho privado, pactados en dlares u otra moneda extranjera o en los
que se hubiesen establecido clusulas de ajuste en dlares u otra moneda
extranjera, quedan sometidas a la siguiente regulacin: 1) las prestaciones sern
canceladas en pesos a la relacin de cambio UN PESO ($ 1) = UN DLAR
ESTADOUNIDENSE (U$S 1), en concepto de pago a cuenta de la suma que, en
definitiva, resulte de los procedimientos que se establecen seguidamente; 2) las
partes negociarn la reestructuracin de sus obligaciones recprocas, procurando
compartir de modo equitativo los efectos de la modificacin de la relacin de cambio
que resulte de la aplicacin de lo dispuesto en el artculo 2 de la presente ley,
durante un plazo no mayor a CIENTO OCHENTA (180) das. Acordadas las nuevas
condiciones, se compensarn las diferencias que, eventualmente, existan entre los
pagos dados a cuenta y los valores definitivamente acordados; 3) de no mediar
acuerdo entre las partes, las mismas quedan facultadas para seguir los
procedimientos de mediacin vigentes en las respectivas jurisdicciones y ocurrir
ante los tribunales competentes para dirimir sus diferencias. En este caso, la parte
deudora no podr suspender los pagos a cuenta ni la acreedora negarse a recibirlos.
El Poder Ejecutivo nacional queda facultado a dictar disposiciones aclaratorias y
reglamentarias sobre situaciones especficas, sustentadas en la doctrina del artculo
1198 del Cdigo Civil y el principio del esfuerzo compartido.-
En fecha 03/02/2002 el Poder Ejecutivo Nacional dict el Decreto de Necesidad y
Urgencia N 214/02 (publicado el 03/02/2002) el que en su art. 1 dispuso:
A partir de la fecha del presente Decreto quedan transformadas en PESOS
todas las obligaciones de dar sumas de dinero, de cualquier causa u origen
judiciales o extrajudiciales expresadas en DLARES ESTADOUNIDENSES, u otras
monedas extranjeras, existentes a la sancin de la Ley N 25.561 y que no se
encontrasen ya convertidas en pesos.-

91

Por su parte, el art. 3 del citado decreto dispuso:
Todas las deudas en DLARES ESTADOUNIDENSES u otras monedas
extranjeras con el sistema financiero, cualquiera fuere su monto o naturaleza, sern
convertidas a PESOS a razn de UN PESO por cada DLAR ESTADOUNIDENSE o su
equivalente en otra moneda extranjera. El deudor cumplir con su obligacin
devolviendo PESOS a la relacin indicada.
El 15/02/2002 el Poder Ejecutivo Nacional dict un nuevo Decreto: el N 320/2002. Dicha
norma, publicada en el Boletn Oficial de la Nacin en la misma fecha, por su artculo 1
aclar:
Aclrese que las disposiciones contenidas en el Decreto N 214 del 3 de
febrero de 2002, son aplicables a todas las obligaciones en dlares estadounidenses
o en otras monedas extranjeras, reestructuradas por la Ley N 25.561 a la relacin
UN PESO ($ 1) = UN DLAR ESTADOUNIDENSE (U$S 1)..-

B)- INTERPRETACIN.-

Las normas citadas y transcriptas suscitaron como era de esperarse arduas discusiones
en cuento a su interpretacin. En particular, en lo que se refiere a su mbito de aplicacin: es
decir, si la pesificacin se aplica a las relaciones jurdicas existentes y exigibles con
anterioridad a la entrada en vigencia de dicho rgimen, o slo a las deudas existentes pero
cuya exigibilidad se produjo luego de la operatividad del rgimen de la pesificacin.-
Se pueden sealar distintas posturas en la doctrina y jurisprudencia:
a)- La pesificacin slo se aplica a las deudas constituidas originalmente en
moneda extranjera existentes antes del 06/01/2002 pero cuya exigibilidad se
produjese con posterioridad a dicha fecha.-
Lino Enrique PALACIO
1
en cuanto a la interpretacin de las referidas normas expresa:
La norma se refiere al art. 11 de la Ley 25.561 gener un primer problema
interpretativo cual fue inquirir si el uso de la expresin las prestaciones dinerarias exigibles
desde la fecha de promulgacin de la presente ley aplicaba a todas las obligaciones en
dlares con vencimiento posterior a la fecha de promulgacin de la emergencia con
independencia de que hubieren sido contradas antes o despus del 06/01/2002. Ello hubiera
significado la prohibicin de contratar en dlares.
La circunstancia que el art. 617 del Cd. Civil no hubiere sido modificado por la
normativa de emergencia llev rpidamente a la conclusin de que, maguer la poca precisin
de la norma, la contratacin en dlares estadounidenses no estaba prohibida desde la fecha
de entrada en vigencia de la ley sino que tal expresin se refera a las obligaciones en
moneda extrajera que, contradas con anterioridad al 06/01/2002 vencieran desde esa
fecha, las que resultaban alcanzadas por la denominada pesificacin. ....
Contina el citado autor:
El decreto de necesidad y urgencia 214/2002 (Adla, LXII-A, 114) alter la regla
anterior...
La norma glosada se refiere al art. 1 del citado decreto incluy dentro del concepto
de pesificacin todas las obligaciones en moneda extranjera existentes a la fecha de entrada
en vigencia de la ley 25.561 (06/01/2002), sin distinguir sobre si se encontraban en mora o
no. Ms an, al disponer en su ltimo prrafo que ello se aplicaba a las obligaciones que no
se encontrasen ya convertidas a pesos, indic que las obligaciones vencidas al 06/01/2002
caan igualmente bajo la conversin obligatoria a pesos a la paridad 1 peso igual a 1 dlar.
Agrega Palacio que el Decreto N 214/02 ...si bien no derog para el futuro la
posibilidad de contratar en dlares estadounidenses (atento la subsistencia del art. 617, Cd.

1
PALACIO, Lino Enrique; Sobre la Inaplicabilidad de la denominada pesificacin a las obligaciones en mora al 6/1/02; Revista La Ley del 22 de
agosto de 2.002, pg. 1

92

Civil), abarc en la pesificacin a las obligaciones exigibles de dar sumas de dinero
expresadas en dlares estadounidenses u otra moneda extranjera.
As las cosas, dentro del rgimen establecido por el Decreto 214/02 que Palacio califica
de disparate seguramente no intencional sino, ms bien, producto de la ignorancia
...slo quedaban fuera de la pesificacin: (i) las obligaciones en moneda extranjera
contradas despus del 06/01/2002 y que no resultaran exigibles al 04/02/2002 y (ii) las
obligaciones en moneda extranjera que pudieran contraerse despus del 04/02/2002 (atento
que el art. 617, Cd. Civil, aunque maltrecho despus de tanta improvisacin, segua
vigente).
El decreto de necesidad y urgencia 320/2002 (Adla, LXII-B, 1647) se vio obligado a
aclarar diversas cuestiones previstas por el dec. 214.
...En su artculo segundo, primer prrafo aclar que las disposiciones contenidas en el
art. 8 del dec. 214 eran de aplicacin exclusiva a los contratos y relaciones jurdicas
existentes a la fecha de entrada en vigencia de la ley 25.561. Esto significaba que las
obligaciones exigibles al 04/02/2002 pero contradas con posterioridad al 06/01/2002
quedaban fuera de la pesificacin...
...Aclar en su art. 1 que las disposiciones contenidas en el decreto 214/02, son
aplicables a todas las obligaciones en dlares estadounidenses o en otras monedas
extranjeras reestructuradas por la ley 25.561 a la relacin un peso ($1) = un dlar (u$s 1).
...
Del anlisis normativo precedente Palacio concluye:
Del juego de las normas analizadas resulta claro que, a partir del 15/02/2002 (fecha de
publicacin del dec. 320/2002) las normas del dec. 214/2002 bsicamente en lo que resulta
objeto de nuestro anlisis, las contenidas en los arts. 1 y 8 de aquella norma han sido
abrogadas y las obligaciones en moneda extranjera objeto de la pesificacin
(conversin a pesos a la paridad un peso igual a un dlar) son exclusivamente
aquellas que fueron objeto de tal conversin por la ley 25.561 (art. 11). Y cules
son ellas: Aquellas contradas con anterioridad al 06/01/2002 y no vencidas a dicha
fecha. En cambio, quedan excluidas de la pesificacin las obligaciones en moneda
extrajera contradas antes del 06/01/2002 y vencidas tambin antes de dicha
fecha.
La interpretacin precedente, adems de ser la nica posible de inferir de los textos
legales analizados (ley 25.561, decs. 214/2002 y 320/2002), se entronca en forma armnica
con aejos principios del derecho civil relacionados con la mora. (el resultado y subrayado
nos pertenece).-
Comparten esta postura autores de la talla de la Dra. GRACIELA MEDINA (Se
pesifican las obligaciones en mora?Debe aplicarse retroactivamente la ley 25.561?; SJA
29/05/2002), tambin Lilian N. Gurfinkel de Wendy (Mutuo con garanta hipotecaria exigible
antes de la sancin de la ley 25561 Debe el acreedor soportar los efectos de la
pesificacin?; Lexis Nexis, JA, 2002-II fascculo n 13, p. 54), entre otros.-
Jurisprudencia:
Es evidente que las normas dictadas por el Poder Ejecutivo Nacional modificaron lisa y
llanamente uno de los elementos esenciales del contrato: la moneda en que deba abonarse la
obligacin y simultneamente establecieron una paridad cambiaria fija, con prescindencia de
las previsiones contractuales que pudieren haber adoptado las partes en sus respectivos
negocios jurdicos. Irrumpieron en el plan prestacional establecido en el contrato, afectando
sustancialmente el principio de la autonoma de la voluntad y los de identidad e integridad del
pago y, en definitiva, menoscabaron el derecho de propiedad del acreedor que, en su debido
tiempo, entreg dlares estadounidenses bajo la promesa del deudor de restituir igual especie
y cantidad.
De ser cierto que la mora se produjo en la fecha que seala el acreedor y admitirse lisa y
llanamente la pesificacin a la paridad establecida en las normas de emergencia aqul no slo

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recibir en pago una cosa distinta de la debida (art. 740 cdigo civil) sino que acusar un
impacto patrimonial considerable debido a la reversin compulsiva de los riesgos, pues vera
reducido el capital prestado en ms de la tercera parte.
Cuando, las partes establecen minuciosamente el modo en que habran de distribuirse los
riesgos en caso de sobrevenir circunstancias extraordinarias y en ese contexto pactan que la
moneda de pago estipulada resultaba esencial, la modificacin del objeto de la obligacin por
va reglamentaria o legislativa importa soslayar aquello que deliberadamente los interesados
pactaron con su consentimiento para situaciones extraordinarias.
Es cierto que cuando se presenta una deficiencia en la gnesis del contrato -v.gr., vicios
de la voluntad, abuso de posicin dominante, etc.- o fallas estructurales en el mercado que
distorsionan la autonoma, el ordenamiento positivo est precisado a suministrar las
herramientas adecuadas para preservar el orden social y restablecer el equilibrio -vgr. la
teora del abuso de derecho, la imprevisin, el enriquecimiento sin causa-. Pero cuando
directamente aniquila la voluntad comn e impone a las partes pautas
absolutamente distintas e invariables que no consultan las particularidades de cada
caso, la irrazonabilidad surge evidente.
An cuando el principio de irretroactividad de la ley que establece el art. 3 del cdigo
civil, est dirigido al intrprete y no obliga, en principio, al legislador, pasa a ser una
exigencia constitucional si la aplicacin retroactiva redunda en menoscabo de la
propiedad particular.
El objeto de pago de las obligaciones exigibles con anterioridad al 6 de enero de
2002, no puede ser modificado -sin incurrir en retroactividad- por el dictado de una
ley posterior ya que de este modo se afecta el principio de inviolabilidad de la
propiedad privada (art. 17 Constitucin Nacional), que tiene con el de exactitud del
pago la relacin gnero-especie. (CNCiv. Sala G - 28/10/2002; Pereyra Lucena, Santos
y otros c/ Kiernan, Hctor M. y otro s/ ejecucin hipotecaria; Publicado en Pg. 1
Suplemento 40/02 de http: //www.ArgentinaJuridica.com (AJ 1-40/02)). (el resaltado es
nuestro).-
Slo caen dentro del rgimen de la pesificacin dispuesto por la ley 25.561 y el
decreto 214/2002 Adla, LXII-A, 44; 117, las obligaciones dinerarias expresadas
en dlares estadounidenses u otra moneda extranjera que resulten exigibles desde
la promulgacin de la ley de emergencia ..., con exclusin de aquellos crditos cuya
exigibilidad se encontraba expedita con anterioridad a la sancin de la primera de
las normas citadas. (CNCiv., Sala B, 17/09/2002; Espada, Juan C. c. Detergentes
Argentinos S.A. y otro; Suplemento Especial de la Revista Jurdica Argentina La Ley
Pesificacin II, a cargo de Carlos J. Colombo; La Ley, Noviembre de 2002; pg. 82). (el
subrayado es nuestro).-
Tambin se pueden citar entre los Tribunales que adhieren a esta postura, la Sala K, de la
Cm. Nac. Civil in re Iacovino, Alicia A. c. lvarez (09/05/2002) Suplemento Especial de la
Revista Jurdica Argentina La Ley Pesificacin II, a cargo de Carlos J. Colombo; La Ley,
Noviembre de 2002; pg. 86), autos Tamborini, Ester Elena otro c/ Marhea S.A s/ ejecucin
hipotecaria (15/11/2002, Publicado en Pg. 1 Suplemento 05/03 de http:
//www.ArgentinaJuridica.com (AJ 1-05/03)) y autos Gesualdo, Pascuala y otro c/ Larocca,
Roberto Lorenzo s/ ejecucin hipotecaria (22/04/2003, Publicado en Pg. 2 Suplemento
19/03 de http: //www.ArgentinaJuridica.com (AJ 2-19/03)); la Cmara de Apelaciones en lo
Civil y Comercial de San Isidro, Sala I (Inversiones Yatay S.A. c. Tejeda, Oscar y otro;
Suplemento Especial de la Revista Jurdica Argentina La Ley Pesificacin II, a cargo de
Carlos J. Colombo; La Ley, Noviembre de 2002; pg. 134) y en autos Lozano, Irma Ada y/o
Rodrguez, Rafael Jos (09/05/2002, Publicado en Pg. 1 Suplemento 16/02 de http:
//www.ArgentinaJuridica.com (AJ 1-16/02)); la Sala G de la Cm. Nac. de Apelaciones en lo
Civil in re Guida, Matilde M. y otro c/ Delisio, Alberto N. y otro s/ ejecucin hipotecaria
(19/11/2002, Publicado en Pg. 1 Suplemento 03/03 de http: //www.ArgentinaJuridica.com

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(AJ 1-03/03)); la Cm. Nac. de Apelaciones en lo Civil, Sala L, en autos Bernaola, Marta del
Valle c/ Paduch Luis Jorge, s/ejecucin hipotecaria (29/11/2002, Publicado en Pg. 1
Suplemento 06/03 de http: //www.ArgentinaJuridica.com (AJ 1-06/03)) y autos Hernndez
Dora Mabel c/ Prez Silvia Graciela s/ ejecucin hipotecaria (18/02/2003, Publicado en Pg.
1 Suplemento 10/03 de http: //www.ArgentinaJuridica.com (AJ 1-10/03)); Cmara Nac. de
Apelaciones en lo Civil, Sala J in re Chazanowski, Ofelia y otro c/ Selvaggi, Antonio Emilio y
otros s/ ejecucin hipotecaria (03/04/2003, Publicado en Pg. 2 Suplemento 19/03 de http:
//www.ArgentinaJuridica.com (AJ 2-19/03)).-

b)- La pesificacin alcanza a todas las obligaciones constituidas en moneda
extranjera existentes al 06/01/2002 fueren o no exigibles a dicha fecha.-
1.- Mas all de la deficiente tcnica legislativa de que adolece el decreto 214/02, este
debe ser interpretado en su totalidad y teniendo en cuenta el contexto social, econmico y
poltico en que fue promulgado, por lo que no cabe duda de que la pesificacin de las
obligaciones alcanza no slo a las que no estaban en mora sino que tambin se refiere a las
obligaciones en mora a la fecha del dictado de la ley 25.561.
2.- El decreto 214/02 hace referencia a "todas las obligaciones" y agrega "judiciales o
extrajudiciales" existentes a la sancin de la ley -25.561 de lo que se infiere que las
obligaciones en mora tambin se encuentran alcanzadas, pues en caso contrario el decreto
debi prever expresamente su exclusin. Cuando se hace referencia a las obligaciones
judiciales. debe entenderse a aquellas obligaciones en mora que haban sido reclamadas
judicialmente y que an no tuvieren sentencia firme.
3.- El decreto 410/02 en su artculo primero enumero en forma taxativa cuales eran las
obligaciones pactadas en moneda extranjera que no se encontraban alcanzadas por la
conversin a pesos, entre las que no se encontraban las obligaciones en mora a la entrada en
vigencia de la ley 25.561. (CNCiv. Sala H - 08/11/02; Emerging Markets Fixed Income Ltd.
c/ Bianchi, Carlos Hugo s/ Ejecucin Hipotecaria).-

c)- Teora del riesgo compartido.-
1.- La Constitucin adems de organizar al estado, reconoce a los individuos un
determinado status de derechos y libertades. Es la parte dogmtica en la cual aparecen las
prerrogativas de los hombres y de las instituciones, sus garantas, acciones, etc.. Al investir
as a los sujetos de derecho de tales facultades jurdicas, la constitucin obliga a los sujetos
pasivos a no conculcar esas atribuciones; es decir, veda las violaciones, los abusos, el
desconocimiento de los derechos individuales. Y en esa prohibicin involucra como sujeto
pasivo universal a todos y a cualquiera: a los particulares, al Estado, a los funcionarios, etc.
De tal modo, cualquier acto de la autoridad o de los particulares, contrario a la constitucin,
puede y debe ser argido de inconstitucionalidad.
2.- El concepto de emergencia abarca un hecho cuyo mbito temporal difiere segn
modalidades de pocas y sitios. Se trata de una situacin extraordinaria que gravita sobre el
orden econmico social, con su carga de perturbacin, acumulada en variables de escasez,
pobreza, penuria o indigencia, que origina un estado de necesidad al que hay que ponerle fin.

3.- En la esfera de las relaciones jurdicas privadas, menos haba motivos para sospechar
que el Estado pudiera modificar repentinamente las bases de los negocios o interferir en las
contrataciones entre particulares, a travs de una sustancial modificacin de la moneda de
pago. Fuera de ello, son los innegables conflictos de ndole institucional, social, econmica y
poltica por los que atraviesa la Repblica, los que justifican el dictado de las normas para
conjurar la crisis. Consecuentemente, la intervencin del Estado a partir del poder de polica
de emergencia para proteger principios de orden superior, est acreditado.-
4.- El deudor entonces, midiendo el poder de compra en el mercado interno debera pagar
tres veces y media ms que en la poca del contrato. Es por ello, que dentro de este marco,

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as como podra ser considerado vulnerado el derecho de propiedad del acreedor cuando
recibe una misma cantidad pero depreciado su valor teniendo en mira la paridad a la poca
del contrato, tambin se vera conculcado el derecho de propiedad del deudor cuando se lo
obligara a devolver luego del cese de la convertibilidad una cantidad mayor que la contratada
con sustento en una ley que estableca que la equivalencia entre el peso y el dlar.
5.- Los derechos constitucionales deben ser protegidos no slo a favor de los acreedores,
sino tambin de los deudores que podran encontrar vulnerados aqullos ante el
mantenimiento de las pautas contractuales en un contexto totalmente distinto e imprevisible
al momento de contratar, donde los riesgos asumidos por las partes han sido superados por
los parmetros que impone la realidad.
6.- No cabe duda que la situacin de crisis por la que atraves y atraviesa el pas amerita
que se la califique de emergencia. Sin entrar a considerar las medidas econmicas
introducidas por los poderes a quienes la constitucin le atribuy las facultades para tomarlas,
ni sostener los fines por los que se recurre al estado de emergencia, lo cierto es que nos
encontramos con un escenario donde le toca al Poder Judicial morigerar el impacto que las
leyes impugnadas generaron sobre los contratos celebrados entre los particulares, y donde se
advierte -a partir de la recomposicin y los remedios que las mismas normas atacadas
prevn- que el propio texto de la ley brinda herramientas para ajustar la deuda. Por tanto, no
cabe sino concluir que el resultado de la declaracin de inconstitucionalidad de las mismas,
cuando no son claramente irrazonables, puede conducir, aunque se trate de un efecto no
deseado, adems de un desconcierto para los ciudadanos, coadyuva a profundizar la propia
crisis econmica que afecta a todos por igual.
7.- Queda claro, que a partir del decreto 214/02 ,la pesificacin se aplica a todas las
obligaciones dinerarias de cualquier causa u origen, judiciales o extrajudiciales, de plazo
pendiente o de plazo vencido, las que estn en demora en el pago y tambin las que estn en
mora.
8.- Debe efectuarse una interpretacin flexible de las normas., en ese sentido, el Cdigo
Civil est pensado para una economa estable, por lo que interpretar la ley slo a la luz del
mismo sera tambin inconstitucional, mxime cuando aquella otorga los mecanismos de
reestructuracin del contrato o remedios para compensar algn desfasaje.
9.- El dlar no es la nica medida de cambio, debiendo estarse a los valores internos, ms
an si consideramos que aquella paridad o equivalencia legal era una falacia por cuanto se
encontraba subvencionada, por lo que entran en juego otros valores, como el mismo bien o
bienes hipotecados, que tambin sufrieron una disminucin considerable en su valor en
dlares, del establecido en esa misma moneda con anterioridad al dictado de las norma de
emergencia. El deudor adems no puede conseguir al cambio de un peso el dlar pactado
como era el modo como los obtena y slo podra eventualmente obtenerlo a un costo, hoy
da de tres veces y media ms de lo que fue considerado al contratar, lo cual genera una
imposibilidad que debe ser atendida.-
10.- Revisar el equilibrio de las prestaciones para restituirlo no es tarea sencilla,
consideramos que la utilizacin de una pauta porcentual que divida la incidencia de la
devaluacin contemplando para su determinacin no slo la brecha entre las monedas sino
tambin los dems valores que conformaron el objeto de la relacin y que estn en juego, as
como tambin el lapso de duracin y estado de la obligacin asumida, es una frmula que
permitir dentro del marco de la emergencia, brindar una adecuacin del contrato que se
ejecuta a las circunstancias sobrevinientes que lo modificaron y atenuando el impacto que
aquellas provocaron en el patrimonio de las partes involucradas. (CNCiv. Sala F - 27/12/02;
Torrada, Silvina Ftima y otros c/ Oscar Dato Robinson S.A. s/ejecucin hipotecaria.).-
Con el tiempo esta teora ha ido tomando mayor fuerza y es la seguida, por ejemplo, por
ambas Excmas. Cmaras de Apelaciones de la Segunda Circunscripcin Judicial de la Provincia
de Mendoza con asiento en esta Ciudad de San Rafael.-

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d)- Inconstitucionalidad de la pesificacin respecto de las obligaciones que se
encontraban en mora al 06/01/2002.-
El Tribunal no desconoce que ante la actual crisis econmica financiera que vive nuestro
pas, resultaba necesario que a travs de los rganos del Estado se dictaran normas jurdicas
a fin de darle un marco legal a la crisis de manera tal que esta repercutiera con el menor
impacto posible sobre sus habitantes. Lo que cabe preguntarse es si ello habilita a que se
vulneren o que se alteren los principios y garantas constitucionales plasmadas en la ley
fundamental de la Nacin que son la razn de ser de un Estado y que, por ende, deben estar
por encima de cualquier situacin de crisis coyuntural.
Ningn rgimen legal de emergencia puede dejar de lado los derechos bsicos previstos
en nuestra Constitucin, que hacen a la igualdad de los habitantes frente a la ley, al derecho
de propiedad en su sentido ms amplio, es decir como todos aquellos intereses que una
persona pueda tener fuera de s mismo de su vida y., de su libertad.
Los intrpretes de la ley llamados a revisar la constitucionalidad de las normas, deben
ejercer las atribuciones que le son propias. No solo el decreto 214/02 ha alterado derechos
adquiridos en cumplimiento de las leyes vigentes al tiempo de contratar, sino que la
subsiguiente legislacin, siempre aplicable con efecto retroactivo han aniquilado los derechos
y garantas de los justiciables.
Uno de los elementos esenciales del contrato de mutuo es la suma de dinero prestada que
sali del patrimonio del acreedor y se incorpor al patrimonio del deudor en una relacin de
debe y haber, la moneda en que se pact y el plazo de devolucin. No cabe duda de que el
Decreto 214/02 alter las bases del contrato al modificar la moneda que las partes tuvieron
en mira al contratar, con lo que se estn afectando principios bsicos del derecho de las
obligaciones cuales son el principio de integridad y el de identidad del pago.
De hacerse lugar a la pesificacin el deudor que no cumpli con su obligacin y por ende
con el contrato lica su deuda en detrimento del derecho de propiedad del acreedor, lo cual
implica que por una va legal se premia el incumplimiento de la obligacin, situacin que no
puede ser amparada por los jueces, los que no pueden dejar de lado la normativa del Cdigo
Civil vigente referida a los efectos de la mora del deudor. (CNCiv. Sala H - 08/11/02;
Emerging Markets Fixed Income Ltd. c/ Bianchi, Carlos Hugo s/ Ejecucin Hipotecaria).-

e)- Inconstitucionalidad de las normas que establecen la pesificacin en todos
los casos.-
Es cierto que cuando se presenta una deficiencia en la gnesis del contrato -v.gr., vicios
de la voluntad, abuso de posicin dominante, etc.- o fallos estructurales en el mercado que
distorsionan la autonoma, el ordenamiento positivo est precisado a suministrar las
herramientas adecuadas para preservar el orden social y restablecer el equilibrio. Pero
cuando directamente aniquila la voluntad comn e impone a las partes pautas absolutamente
distintas e invariables que no consultan las particularidades de cada caso, la irrazonabilidad
surge evidente.
La lesin al derecho de propiedad del acreedor (art. 17 C.N.) es, en el caso, evidente. En
efecto, si se admitiera por hiptesis que no obstante la mora -incurrida mucho tiempo antes
de la modificacin legislativa- el deudor pudiera liberarse devolviendo pesos a la paridad
cambiaria establecida por la ley 25.561 y el decreto 214/02, se estara convalidando la
licuacin de la deuda y una suerte de confiscacin en beneficio del deudor.
Si se admitiera la pesificacin de las obligaciones en moneda extranjera, el acreedor no
slo recibir en pago una cosa distinta de la debida (art. 740 cdigo civil) sino que acusar un
impacto patrimonial considerable debido a la reversin compulsiva de los riesgos, pues vera
reducido el capital prestado a ms de la tercera parte. Ese menoscabo -que redunda en
exclusivo beneficio del deudor y lo premia por el incumplimiento- es grave y afecta, sin duda,
la garanta constitucional mencionada que en forma categrica establece la inviolabilidad de la
propiedad privada.

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Cuando las legislaciones de emergencia irrumpen en el curso de los contratos y procuran
conjurar los efectos de la crisis generalizada sobre las relaciones entre particulares y, en su
mrito, alteran los elementos esenciales del negocio jurdico, degradan con ello el pleno
ejercicio de la autonoma de la voluntad. Se presumen inclinadas a proteger a la parte dbil
de la ecuacin contractual, pero en funcin de la generalizacin en que se asientan, no
distinguen entre las diversas situaciones que pueden presentarse y, como ocurre en el caso,
en no pocas ocasiones pueden generar un grave desajuste que hace recaer todo el peso de la
contingencia sobre la parte inocente, e incluso provocan un menoscabo serio y definitivo a su
derecho de propiedad.
Es evidente que tanto la ley 25.561 como el decreto 214/02 modificaron lisa y llanamente
uno de los elementos esenciales del contrato: la moneda en que deba abonarse la obligacin
y simultneamente establecieron una paridad cambiaria fija, con prescindencia de las
previsiones contractuales que pudieren haber adoptado las partes en sus respectivos negocios
jurdicos. Irrumpieron en el plan prestacional establecido en el contrato, afectando
sustancialmente el principio de la autonoma de la voluntad y los de identidad e integridad del
pago y, en definitiva, degradaron el derecho de propiedad del acreedor que, en su debido
tiempo, entreg dlares estadounidenses bajo la promesa del deudor de restituir igual especie
y cantidad.- (CNCiv. Sala G - 19/09/02 Cinto, Nelda Isabel c/ Chaparro Martnez, Benigno s/
ejecucin hipotecaria; Publicado en suplemento electrnico Argentina Jurdica N 32/2002).-
Del mismo Tribunal y Sala, autos Dujovne, Sal Luis y otros c/ Adrogu Chico SA y otro s/
ejecucin hipotecaria (Suplemento electrnico Argentina Jurdica 07/2003).-

C)- MODIFICACIN LEGISLATIVA LEY 25.820

El conflicto interpretativo entre la Ley 25.511 y el Decreto 214/02 fue superado mediante la
modificacin del art. 11 de la primera por el art. 3 de la Ley 25.820
ARTICULO 3 - Sustityese el texto del artculo 11 de la Ley 25.561 por el siguiente:
Artculo 11. - Las obligaciones de dar sumas de dinero existentes al 6 de enero de 2002,
expresadas en DOLARES ESTADOUNIDENSES u otra moneda extranjera, no vinculadas al
sistema financiero, cualquiera sea su origen o naturaleza, haya o no mora del deudor, se
convertirn a razn de UN DOLAR ESTADOUNIDENSE (U$S 1) = UN PESO ($ 1), o su
equivalente en otra moneda extranjera, resultando aplicable la normativa vigente en cuanto
al Coeficiente de Estabilizacin de Referencia (CER) o el Coeficiente de Variacin de Salarios
(CVS), o el que en el futuro los reemplace, segn sea el caso.
Si por aplicacin de los coeficientes correspondientes, el valor resultante de la cosa, bien o
prestacin, fuere superior o inferior al del momento de pago, cualquiera de las partes podr
solicitar un reajuste equitativo del precio. En el caso de obligaciones de tracto sucesivo o de
cumplimiento diferido este reajuste podr ser solicitado anualmente, excepto que la duracin
del contrato fuere menor o cuando la diferencia de los valores resultare notoriamente
desproporcionada. De no mediar acuerdo a este respecto, la justicia decidir sobre el
particular. Este procedimiento no podr ser requerido por la parte que se hallare en mora y
sta le resultare imputable. Los jueces llamados a entender en los conflictos que pudieran
suscitarse por tales motivos, debern arbitrar medidas tendientes a preservar la continuidad
de la relacin contractual de modo equitativo para las partes.
De no mediar acuerdo entre las partes, las mismas quedan facultadas para seguir los
procedimientos de mediacin vigentes en las respectivas jurisdicciones y ocurrir ante los
tribunales competentes para dirimir sus diferencias.

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En este caso, la parte deudora no podr suspender los pagos a cuenta ni la acreedora negarse
a recibirlos. El Poder Ejecutivo nacional queda facultado a dictar disposiciones aclaratorias y
reglamentarias sobre situaciones especficas, sustentadas en la doctrina del artculo 1198 del
Cdigo Civil y el principio del esfuerzo compartido.
La presente norma no modifica las situaciones ya resueltas mediante acuerdos privados y/o
sentencias judiciales.
Ante la nueva norma, siguen vigentes los distintos criterios jurisprudenciales respecto de la
inconstitucionalidad de la pesificacin y en particular la teora del esfuerzo compartido. En
cambio, la jurisprudencia que sealaba la inaplicabilidad de la pesificacin a las obligaciones
en mora o estar afectadas por el art. 11 de la Ley 25.511, queda superada.
H- INTERESES:

H-1: CONCEPTO:

Son los aumentos paulatinos que devengan las deudas dinerarias durante un tiempo dado,
sea como precio por el uso de un dinero ajeno, o como indemnizacin por el retardo en el
cumplimiento de una obligacin dineraria. En definitiva, son los frutos de un determinado
capital.

H-2: CLASES:

Compensatorios:

Son los que se deben por el goce de un capital ajeno.
Pueden ser:

Convencionales: son los que las partes pactan.

Legales: son los que la ley determina.

Moratorios:

Son los debidos en concepto de indemnizacin por mora del deudor en el pago de una
obligacin dineraria.
Pueden ser:

Convencionales: son los que las partes pactan en caso de retardo en el cumplimiento de
una obligacin.

Legales: estn determinados expresamente en disposiciones del cdigo civil o de las dems
leyes.

Final de la nota al artculo 622 de Vlez: el inters del dinero en las obligaciones de que se
trata, corresponde a los perjuicios e intereses que deba pagar el deudor moroso.

Sancionatorios:

Son los que la ley impone, en atencin a la conducta maliciosa observada por el deudor en el
cumplimiento de la obligacin en el proceso judicial en el que se persigue dicho cumplimiento.

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Consiste en facultar al juez (cuando se trata de obligaciones dinerarias o que deban
resolverse en el pago de dinero) para aplicar al deudor la pena de pagar intereses unidos a
los convenidos por las partes y a los legales en su caso, de acuerdo al inters bancario actual.
Aunque la ley no lo dice expresamente, va de suyo que estos intereses se imponen a favor
del acreedor, que viene, de esta manera, a quedar indemnizado de la tardanza incurrida en el
trmite judicial a causa de la mala fe del deudor.

H-3: LIMITES DE VALIDEZ DEL PACTO DE INTERESES:

Artculo 621: la obligacin puede llevar intereses y son validos los que se
hubiesen convenido entre deudor y acreedor.


Legalidad del pacto de intereses:

No siempre se ha admitido la legitimidad del convenio sobre intereses. En la antigedad la
tendencia era desfavorable a este tipo de acuerdos. Se entenda que no era natural que el
dinero produjera dinero.
En el derecho moderno prevalece el principio de la legitimidad del pacto de intereses y esa es
la posicin que ha seguido nuestro cdigo civil.

Libertad de contratar la tasa de intereses:

Queda por resolver, aun, el delicado punto referente al monto del inters. Ocurre que si se
deja a las partes la libertad de estipular su tasa, pueden convenirse intereses muy elevados,
con lo que se cae en la usura.
Frente a este problema de la tasa excesiva de inters, 2 han sido las actitudes de la doctrina
y la jurisprudencia:

La fijacin legal de la tasa mxima que puede estipularse.
La libertad en la fijacin de la tasa del inters, pero adoptando medidas que permitan
reprimir los excesos en los que puedan incurrir las partes.

Sistema en el cdigo civil argentino:

Nuestro cdigo se ha pronunciado por el sistema de la libertad de la contratacin de la tasa
de inters. Son validos los que se hubiesen convenido entre el deudor y el acreedor.
La libertad de estipular intereses no es ilimitada.
Lo violatorio de la moral y las buenas costumbres no es la clausula que fija el inters, sino su
exceso. Se armonizan, as, los artculos 621, 502 y 953 del cdigo civil: hasta el lmite de lo
moral y lo compatible con las buenas costumbres, el inters es vlido; pero la proporcin del
inters que exceda de ese margen lcito, es invlida. En definitiva se reduce la tasa, cuando
es excesiva, a sus justos limites.
No ha existido uniformidad de criterio en cuanto al tope a partir del cual se considera que el
rdito es contrario a la moral y a las buenas costumbres.

Inexistencia de convenios sobre intereses:

Puede ocurrir que las partes hayan omitido convenir que la obligacin devengue intereses.
Hay que distinguir entre:


100

Si en la obligacin las partes no han convenido expresamente que la misma devengue
intereses compensatorios, el acreedor no puede reclamarlos, salvo los casos en que la ley ha
determinado que la obligacin redite esta clase de intereses.

Tratndose de los intereses moratorios, aunque las partes no hayan previsto en la
obligacin el pago de estos intereses, la ley determina en el artculo 622 que el deudor debe
los intereses legales que estuvieren determinados por leyes especiales y sino hubiese inters
legal fijado, el deudor deber pagar el que fije el juez. Corresponder que el juez fije el
inters moratorio que debe pagarse, que por lo general es sealado de acuerdo a la tasa que
cobran los bancos oficiales.

Desde cundo corren los intereses?:

Corresponde distinguir segn se trate:

Intereses compensatorios:

o Si han sido estipulados por las partes empiezan a correr desde el momento que las mismas
indican.

o Si el inters est expresamente establecido por la ley corre desde el momento que en cada
caso, la respectiva norma legal seala.

El inters compensatorio corre hasta el da del vencimiento de la obligacin. Vencida la misma
y producida la mora del deudor, empiezan a regir los intereses moratorios.

Intereses moratorios:

Ha presentado varios problemas en cuanto al momento en que empieza su vigencia.

o Constitucin en mora:

En las obligaciones de dar sumas de dinero a plazo cierto, una vez operado el vencimiento y
ocurrida la inejecucin, empieza el curso de intereses sin necesidad de interpelacin previa
alguna. Solo ser necesario constituir en mora ex persona al obligado en aquellas hiptesis en
que, excepcionalmente, de acuerdo al nuevo texto del artculo 509, se exige ese acto
interpelatorio del acreedor.

o Obligaciones de cantidad ilquida:

Se entiende que hay cantidad lquida cuando se sabe que y cuando se debe: cuando se esta
en esta situacin, se discute, en los casos en que media demanda judicial, desde cuando
corran los intereses.
Corren desde que se notifica la demanda, o desde la sentencia que determina la cantidad
que debe pagarse?
Los intereses deben correr desde el da de la notificacin de la demanda al deudor, aunque en
ese momento la obligacin no sea liquida, siempre que sea cierta.

o el inters compensatorio puede subsistir como moratorio al vencer la obligacin?:


101

Puede ocurrir que las partes hayan pactado un inters compensatorio que deba pagarse
durante la vigencia del contrato, pero no hayan convenido un inters moratorio para la
eventualidad de que una vez vencida la obligacin no sea pagada. El inters compensatorio
puede subsistir como moratorio despus de vencida la obligacin.

Funcin indemnizatoria del inters moratorio:

El inters moratorio constituye la forma especfica de indemnizacin por el atraso en el pago
de una obligacin pecuniaria. Remplaza, en principio, a los daos y perjuicios que
corresponden en el caso de incumplimiento de las otras clases de obligaciones.
La funcin indemnizatoria del inters moratorio se diferencia de los daos y perjuicio que
deben pagarse por la inejecucin de las obligaciones que no tienen por objeto sumas de
dinero, y en las obligaciones emanadas de los actos ilcitos o de la ley, en los siguientes
aspectos:

En las obligaciones que no consisten en dar sumas de dinero, en las obligaciones
emergentes de los actos ilcitos y de la ley: el monto de los daos y perjuicios depende de la
prdida sufrida y de la ganancia dejada efectivamente de percibir, todo lo que deber ser
probado por el acreedor y determinado judicialmente en caso de controversia.

En las obligaciones de dar sumas de dinero: los intereses moratorios estn fijados de
antemano, y la indemnizacin que corresponde por la inejecucin de esta clase de
obligaciones, en principio y salvo las situaciones de excepcin, se limita nada que al cobro de
ese inters. El acreedor, adems, no tiene que probar que ha experimentado daos: la sola
inejecucin de una obligacin dineraria, a su debido tiempo, hace presumir que el acreedor ha
sufrido el perjuicio que se resarce por medio del pago del inters.

Se han preguntado si tiene el acreedor derecho a obtener otra indemnizacin adems del
inters moratorio:

Debe reconocrsele al acreedor ese derecho a una indemnizacin suplementaria en las
siguientes hiptesis:

o Cuando la inejecucin se debe a la mala fe del deudor.
o Cuando as lo hubiese convenido las partes al constituir la obligacin.

H-4: EXTINCIN DE LA OBLIGACIN DE PAGAR INTERESES:

Distintas formas:
Autnoma:

La obligacin de pagar intereses se extingue en forma independiente por cualquiera de las
causas de extincin de las obligaciones: pago, novacin, compensacin, transaccin,
confusin, remisin, prescripcin, etc.

Accesoria:

La extincin se produce por va accesoria cuando se extingue la obligacin de pagar el capital.
Es importante hacer notar, en lo que respecta al pago del capital, que si el acreedor no hace
reserva expresa de que quedan pendiente de pago los intereses se presume, sin admitir
prueba en contra, que estos ya han sido pagados.

102


Artculo 624: El recibo del capital por el acreedor sin reserva alguna sobre los
intereses, extingue la obligacin del deudor respecto de ellos.

Para que esta disposicin legal sea aplicable debe tratarse de un recibo definitivo que deje
liquidada la situacin obligacional existente entre las partes.

I- ANATOCISMO:

I-1: CONCEPTO:

Es la capitalizacin de los intereses de modo que los intereses devengados se suman al
capital y generan nuevos intereses.
Ejemplo: presto $1.000 al 10% anual; al cabo del ao los intereses ($100) se suman al
capital y de este modo al segundo ao los intereses se calculan sobre $1.100; y as
sucesivamente.
La prohibicin del anatocismo es relativa: el principio general adoptado es el de que el
anatocismo est prohibido: pero se admiten situaciones excepcionales.

I-2: CASOS PERMITIDOS:

EL ANATOSISMO EN NUETRO CDIGO (ANTIGUO REGIMEN): EL PRINCIPIO GENERAL Y
EXEPCIONES:

El artculo derogado sealaba: no se deben intereses de los intereses, sino por obligacin
posterior convenida entre deudor y acreedor, que autorice la acumulacin de ellos al capital o
cuando liquidad la deuda judicialmente, con los intereses, el juez mandase a pagar la suma
que resultare y el deudor fuese moroso en hacerlo.

Principio general:

No se deben intereses de los intereses. Prohibicin del anatocismo.

Primera excepcin:

Es la de permitir que el acreedor cobre intereses de los intereses cuando as hubiera sido
convenido entre las partes en una estipulacin posterior al vencimiento de los mismos. Debe
tratarse de una convencin no solo posterior a la obligacin originaria, sino posterior al
vencimiento de los intereses.
Los requisitos del artculo 623 en esta primera excepcin, son de rigurosa exigibilidad.
Cualquier clausula contractual que dispusiera la capitalizacin de los intereses sin atenerse
estrictamente a los requisitos, sera de nulidad absoluta.

Segunda excepcin:

Se tiene cuando la deuda es liquidada judicialmente con los intereses y el juez mandase a
pagar la suma que resultare y el deudor fuese moroso en hacerlo.
No basta el hecho de mediar demanda y constitucin en mora, sino que tiene que haberse
cumplido, adems, los siguientes requisitos: que se haya practicado la liquidacin judicial de
la deuda; que se haya condenado a su pago; que se haya intimado el pago al deudor y este
no lo haya efectuado.
Esta capitalizacin permitida puede ser hecha solamente una vez.

103


La prohibicin de capitalizar los intereses no es aplicable en los siguientes casos:

o El mandatario que ha pagado por su mandante una deuda. En igual situacin se haya el
caso del gestor.
o Si el fiador ha pagado la deuda afianzada.
o Cuando se trata de cuenta corriente mercantil y cuenta corriente bancaria.

El anatocismo en las obligaciones comerciales:

La capitalizacin de interese requiere convencin especial posterior al vencimiento de los
interese a capitalizar, o que se haya demandado en juicio el pago de los mismos por un
periodo no menor de un ao, y que existiese liquidacin judicial e intimacin judicial de pago
incumplida por el deudor (artculo 569 cdigo comercial).

Nuevo rgimen (luego de la ley 23.928):

Artculo 623: No se deben interese de interese sino por convencin expresa que
autorice su acumulacin al capital, con la periodicidad que acuerden las partes o
cuando liquidada la deuda judicialmente con los intereses, el juez mandase a pagar
la suma que resultare y el deudor fuere moroso en hacerlo. Sern validos los
acuerdos de capitalizacin de intereses que se hagan en la evolucin periodica de la
tasa de inters de plaza.

Las diferencias que con respecto al llamado anatocismo tiene el actual capitulo 623, con el
original redactado por Vlez, son las siguientes:

o En el anterior rgimen, el convenio entre el deudor y el acreedor deba ser posterior al
vencimiento de los mismos. Ahora, la estipulacin se puede hacer desde el origen de la
estipulacin.

o Queda igual el caso de que liquidada judicialmente la deuda con los intereses el juez
mandase a efectuar el pago, y el deudor fuere moroso en hacerlo.

o Hay un agregado que no estaba en el artculo original: se relaciona con la validez de los
acuerdos de capitalizacin de intereses que se basen en la evolucin peridica de la tasa de
inters de plaza.

PUNTO V: OBLIGACIONES DE DAR MONEDA EXTRANJERA:

A- NOCIN:

Se considera que es una obligacin de dar sumas de dinero. La moneda extranjera no tiene
curso forzoso.

B- REGIMEN DEL CODIGO CIVIL (ANTIGUO):

B-1: LA OBLIGACIN EN MONEDA EXTRANJERA COMO OBLIGACIN DE DAR CANTDADES DE
COSAS:


104

La deuda en moneda extranjera fue considerada por nuestro codificador como una obligacin
de dar cantidades de cosas.

Artculo 617 (derogado): Si por el acto por el que se ha constituido la obligacin, se
hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso legal en la repblica, la obligacin debe
considerarse como de dar cantidades de cosas.

B-2: EL PRINCIPIO GENERAL ANTES DE LA LEY DE CONVERTIBILIDAD:

El deudor poda liberarse de una obligacin en moneda extranjera mediante la entrega de la
moneda especfica o a travs de su equivalente en moneda nacional al tiempo del
vencimiento de la obligacin o del pago.
Esta regla era de estricta aplicacin en materia de contratos internos, o sea, aquellos que no
proyectaban sus efectos extraterritorialmente.
Este criterio que tambin consagra el decreto 5965/63 en materia de letras de cambio y
pagars, cuando el titulo valor fuese pagable en moneda que no tiene curso legal en el lugar
de pago, y siempre que no se haya dispuesto que el pago deba efectuarse en una moneda
determinada. La norma dispone, a los fines de la conversin de la moneda extranjera en
dinero nacional, que se compute el tipo de cambio vigente al da del vencimiento de la
obligacin. Sin embargo, si el deudor no cumpliere en trmino, el portador (acreedor) estar
legitimado para optar entre exigir el cambio al da de vencimiento de la obligacin o al da del
pago.

B-3: LAS EXEPCIONES DEL PRINCIPIO GENERAL ANTES DE LA LEY DE CONVERTIBILIDAD:
SUPUESTOE DONDE SOLO SE ADMITA EL PAGO EN MONEDA EXTRANJERA:

En los contratos que producan sus efectos fuera del territorio de la nacin.

En los contratos internos cuando la moneda extranjera actuaba como cosa u objeto
especficamente debido, nico e insustituible, o sea, como una moneda-mercancia.

En la obligacin de mutuario de restituir las especies extranjeras recibidas en prstamo.

En la obligacin que pesa sobre el depositario tanto en el deposito regular como irregular.

C- LA LEY DE CONVERTIBILIDAD:
Esta ley derogo el texto del artculo 617.

Artculo 617: Si por el acto por el que se ha constituido la obligacin, se hubiere
estipulado dar moneda que no sea de cuso legal en la repblica, la obligacin debe
considerarse como de dar sumas de dinero.

La obligacin de dar moneda extranjera es tratada como una obligacin de dar dinero y no
como una obligacin de dar cantidades de cosas, como lo hacia el Cdigo Civil
originariamente.
La ley legitima ampliamente el uso voluntario de la moneda extranjera, favoreciendo la
contratacin en base a tal modalidad.

C-1: LA MONEDA EXTRANJERA TIENE CURSO LEGAL EN NUESTRO PAS?:

105


La moneda extranjera no es tcnicamente dinero en nuestro pas y carece, por ende, de curso
legal.
El curso legal, es otorgado por el estado, legislacin mediante, a la moneda que el emite y a
la que le atribuye poder cancelatorio irrecusable para toda obligacin que tenga por objeto
una suma de dinero.

C-2: DEROGACIN DE LA REGLA DEL PAGO POR EQUIVALENTE:

La reforma ha importado la derogacin definitiva del principio que admita el pago por
equivalente en moneda nacional de las obligaciones contradas en moneda extranjera.
El deudor de una obligacin en moneda extranjera debe la especie designada y, en principio,
solo se libera entregando la misma.

C-3: LA CUESTIN EN MATERIA DE LETRAS DE CAMBIO Y PAGARS:

Esta normativa, que no ha sido modificada, admite que cuando se trata de ttulos valores que
fueron librados para ser pagados en moneda que no tiene curso legal en el lugar de pago, su
cancelacin pueda ser efectuada por equivalente en moneda nacional.
Este principio reconoce, empero, una excepcin: cuando el librador haya dispuesto que el
pago deba efectuarse en una moneda determinada (clausula de pago efectivo en moneda
extranjera), supuesto en el cual nicamente podr liberarse pagando con dicha moneda.
La legislacin antes citada mantiene plena vigencia, porque no hay derogaciones tcitas de
leyes y lo que corresponde ante la evidente contradiccin que existe entre el principio general
del cdigo civil (que deroga la regla del pago por equivalente en las obligaciones en moneda
extranjera) y la solucin especifica que se mantiene en materia de ttulos valores letra de
cambio y pagar (que recepta plenamente la regla del pago por equivalente en moneda
nacional, salvo que se haya pactado la clausula de pago efectivo en moneda extranjera), es
procurar una interpretacin armonizadora.

C-4: CONSECUENCIAS DEL CARCTER DINERARIO DE LA DEUDA EN MONEDA EXTRANJERA:
DIFERENCIAS ESPECIFICAS ENTRE UN SISTEMA COMO EL DEL CODIGO QUE CONSIDERABA
A LAS OBLIGACIONES DE DAR MONEDA EXTRANJERA COMO OBLIGACIONES DE DAR
CANTIDADES DE COSAS Y EL ACTUALMENTE VIGENTE, QUE LAS JUZGA COMO SI FUERAN
OBLIGACIONES DE DAR DINERO:

Ausencia de la facultad de pagar en moneda nacional:

El deudor no tiene ahora la facultad de pagar la deuda en moneda extranjera mediante la
entrega de un equivalente en moneda nacional.

Rgimen de daos: los intereses:

En caso de retardo, el deudor moroso de una obligacin de dar moneda extranjera debe los
intereses moratorios y esta alcanzado por el rgimen. Dichos intereses actan como una
indemnizacin tarifada, objetiva, que no requiere prueba alguna del perjuicio.

Pago por consignacin:

El rgimen del pago por consignacin ser aplicable a este tipo de obligaciones, por lo que
podr procederse al depsito judicial, sin necesidad de acudir al rgimen de intimaciones,
previsto para las obligaciones de dar cosas.

106


Precio en dinero:

Al ser considerada como si fuera dinero, la moneda extranjera puede configurar el precio en
los contratos a titulo oneroso donde se exige que el mismo sea expresado en dinero.

Garantas reales:

Pueden tambin ahora constituirse hipotecas y prendas con registro en moneda extranjera.

PUNTO VI: OBLIGACIONES DE HACER:

A- NOCIN:

Es aquella cuyo programa de prestacin consiste en la realizacin de un hecho o de un
servicio.
La obligacin de hacer lleva implcita una idea de actividad, que genera una modificacin en el
estado de las cosas existentes, a travs de una conducta positiva del deudor.


B- DISTINCIN DE LAS OBLIGACIONES DE DAR:

B-1: PRESTACIN:

Dar: consiste en la entrega de una cosa.

Hacer: consiste en la ejecucin de un hecho.

B-2: EJECUCIN:

Dar: otorgan al acreedor prerrogativas ms intensas, pues su cumplimiento puede ser
perseguido con el auxilio de la fuerza pblica, aunque para ello sea necesario ejercer
violencia.

Hacer: aunque proceda la ejecucin forzada, la ley fija un lmite rgido: no puede haber
violencia sobre la persona del deudor.

B-3: RELEVANCIA DE LOS SUJETOS:

Dar: la persona del deudor es, por lo general, irrelevante para el acreedor, ya que ellas
ponen el acento en lo patrimonial.

Hacer: la persona del deudor puede presentar especial importancia para el inters del
acreedor, especialmente cuando se trate de prestaciones infungibles.

C- EJECUCIN FORZADA:
En nuestro rgimen legal se acuerdan al acreedor de una obligacin de hacer 2 vas para
obtener el cumplimiento:

C-1: DIRECTA (ES PARA CONSEGUIR LA PRESTACIN EN ESPECIE):


107

Por el deudor:

Artculo 629: Si el deudor no quisiere o no pudiere ejecutar el hecho, el acreedor
puede exigir la ejecucin forzada, a no ser que fuese necesaria violencia contra la
persona del deudor.

El primer derecho que la ley acuerda al acreedor de una obligacin de hacer, es el de exigir la
ejecucin directa forzada directa contra el obligado.
La necesidad de violencia en la persona del deudor es el lmite jurdico para la ejecucin
forzada directa de la prestacin de hacer y ante l se detiene la misma.

Por terceros:

Procede en el caso de que no se pueda obtener el cumplimiento directo por el deudor.
Artculo 630: Si el hecho pudiese ser ejecutado por otro el acreedor podr ser
autorizado para ejecutarlo por cuenta del deudor, por si o por terceros.

El acreedor est facultado para optar entre pedir directamente la indemnizacin de los daos
e intereses o reclamar que se lo autorice judicialmente para ejecutar la prestacin por s o por
medio de un tercero.
El artculo 630 dice el acreedor podr ser autorizado, lo que aclara que el acreedor no
puede, encarar esta forma de cumplimiento, sino que debe recabar la autorizacin de la
justicia. Solo se excepta al acreedor de esta observancia en casos de extrema urgencia.
Hay casos, en que sin embargo, en que la obligacin de hacer no puede ser ejecutada por
terceros, el artculo 626 as lo reconoce, indicando que ello ocurre cuando la persona del
obligado ha sido elegida por su industria, por su arte o por sus cualidades personales.

o Artculo 730: el acreedor, en la obligaciones de hacer, no esta obligado a recibir el
pago de un tercero, si hubiese inters en que fuera ejecutado por el mismo deudor.

En esta hiptesis el acreedor no tiene otro medio que reclamar la indemnizacin de daos y
perjuicios.

o Artculo 631: El deudor no puede exonerarse del cumplimiento de la obligacin,
ofreciendo satisfacer los perjuicios e intereses.

C-2: INDIRECTA:

En materia de obligaciones de hacer el acreedor debe reclamar la ejecucin forzada directa de
la obligacin, pero si el deudor no accede a cumplirla y para conseguirlo fuera menester
ejercer violencia contra el mismo, entonces el acreedor tiene el derecho de reclamar
directamente el pago de daos e intereses.
A la ejecucin forzada indirecta puede llegarse por 2 caminos:

Porque el acreedor opte rectamente por reclamar, a pesar de que la prestacin pueda ser
cumplida por terceros.
Porque la prestacin, por se intitu personae, no puede ser cumplida por terceros.

PUNTO VII: OBLIGACIONES DE NO HACER:

A- NOCIN:


108

Es aquella que tiene como objeto una conducta negativa, que se traduce en una abstencin o
en un tolerar.
Al acreedor puede importarle mantener una determinada situacin de hecho ya existente en
el mismo estado en que se encuentra y, en funcin de ello, acordar con su deudor que
durante un determinado tiempo ste no altere o cambie ese orden de cosas.
Ejemplo: Si se vende una panadera, al comprador de dicho comercio puede serle til que el
vendedor no instale otra en las cercanas, durante un cierto tiempo. La obligacin de no
hacer competencia responde a esa finalidad. No existe, de tal modo, impedimento alguno
para considerar a las conductas omisivas como verdaderas prestaciones, aunque ellas no
importen una modificacin de la situacin existente.

B- CLASFICACIN:

B-1: SEGN SU PROYECCIN Y DURACIN TEMPORAL:

Instantneas o de tracto nico:

La prestacin negativa se lleva a cabo mediante un solo acto o memento.
Ejemplo: la obligacin de no participar en la licitacin que se realizara el 06/04.

Duraderas, continuadas o de tracto continuado:

El cumplimiento de la prestacin negativa se proyecta en el tiempo, de forma definida o
indefinida sin fraccionarse: suponen de tal modo una situacin de permanente pasividad.
Ejemplo: la obligacin de no hacer competencia durante un determinado tiempo.

Peridicas o de tracto sucesivo:

La presuncin negativa debe ser cumplida de manera fraccionada, en determinados lapsos de
tiempo.
Ejemplo: la obligacin de tolerar que determinada persona pueda ingresar una vez al mes
durante 3 aos a una playa privada de mi propiedad.

B-2: SEGN LA ENTIDAD DEL HECHO NEGATIVO COMPRENDIDO:

De abstencin:

Importan lisa y llanamente una conducta negativa que se manifiesta a travs de la no
realizacin de determinados actos materiales o jurdicos que el deudor podra realizar en caso
de no mediar el vnculo obligacional.
Ejemplo: la obligacin de no pintar un edificio de determinado color.

De tolerar:

Consiste en soportar que otro realice un hecho que, de no existir la obligacin, hubiera podido
repeler o impedir.
Ejemplo: la obligacin que asume el deudor de no impedir a un vecino que atraviese por un
inmueble de su propiedad por 5 aos: la obligacin que pesa sobre el dueo del predio
sirviente de tolerar o abstenerse que deriva de la servidumbre.

B-3: SEGN SU FUENTE:


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Legales:

Provienen de la propia normativa vigente.
Ejemplo: artculo 2.912 del Cdigo Civil.

Convencionales:

Son fruto de la autonoma privada.
Ejemplo: la obligacin de no hacer competencia.

B-4: SEGN LA LEY DE DEFENSA DEL CONSUMIDOR:

Ha establecido ciertos deberes de no hacer para quienes efecten ventas domiciliarias.

Ley 24.240, artculo 35: Queda prohibida la realizacin de propuestas al
consumidor, por cualquier tipo de medio, sobre una cosa o servicio que no haya sido
requerido previamente y que genere un cambio automtico en cualquier sistema de
debito, que obligue al consumidor a manifestarse por la negativa para que dicho
cargo no se efectivice.

El proveedor que ofrece productos o servicios en el domicilio del consumidor debe observar 2
conductas omisivas tpicas:

No gestar con su oferta un cargo automtico a travs de cualquier sistema de debito.
No colocar al consumidor en situacin de negarse para que dicho cargo no se efectivice.

C- EJECUCIN FORZADA:

C-1: DIRECTA:

Por el deudor:

Procede la ejecucin forzada de la obligacin de no hacer salvo cuando para ello sea menester
ejercitar violencia sobre la persona del deudor.
Para que proceda la ejecucin la obligacin de no hacer debe ser permanente.
En las obligaciones de no hacer instantneas, las reglas de la ejecucin forzada son
inaplicables, pues ellas presuponen siempre la posibilidad de cumplimiento tardo. En tal caso
el acreedor no tiene otro remedio que reclamar la pertinente indemnizacin de daos y
perjuicios.

Por terceros:

Lgicamente no es factible tratndose de obligaciones de no hacer ejecutar la prestacin por
otro a cargo del deudor.

C-2: INDIRECTA:

En caso de incumplimiento el acreedor tiene derecho a obtener la indemnizacin de los daos
y perjuicios que deriven de aquel. Son aplicables las consideraciones vertidas ut supra.

PUNTO VIII: OBLIGACIONES FACULTATIVAS:


110

A- NOCIN:

Es aquella que tiene por objeto una sola prestacin pero que permite que el deudor pueda
facultativamente sustituirla por otra distinta.
Ejemplo: Marcos debe a Lautaro la suma de $25 pero puede liberarse de dicha obligacin
entregando a Lautaro la cola (cuac!!!) de pegar.
Esta obligacin presenta una estructura particular, pues existe unidad de prestacin debida in
obligatione y pluralidad de prestaciones idneas para satisfacer el inters del acreedor.

B- FUENTES:

Pueden surgir de:

B-1: LA VOLUNTAD:

Cuando como consecuencia de la autonoma privada, una de las partes acuerda a otra el
derecho de liberarse cumpliendo una prestacin distinta de la debida.

B-2: LA LEY:

Tal lo que sucede en materia de donacin con cargo, en donde se admite que el donatario
pueda sustraerse de dicha ejecucin abandonando la cosa donada; tambin en materia de
donacin, el donatario est obligado a prestar alimentos a favor del donante cuando este no
tuviere medios para subsistir. En tal caso, puede liberarse de esa obligacin devolviendo los
bienes donados o su valor si los hubiere enajenado.

C- DENOMINACIN:

Se ha objetado la denominacin empleada por nuestro cdigo, por entender que la expresin
obligacin facultativa es contradictoria, ya que la obligacin y la facultad son trminos
antagnicos.

Llambias: seala que lo facultativo no es la obligacin en si misma sino la posibilidad de
sustituir su objeto por otro que se haya indicado en el titulo de la obligacin, a opcin
exclusiva del deudor.

Eso explica que se hayan propuesto otras denominaciones, no obstante ello ninguna de esas
locuciones han logrado superar a la cuestionada, porque esta slidamente arraigada a la
tradicin jurdica del sistema romanista, con alcances bien definidos desde hace siglos.


D- DIFERENCIAS CON OTROS TIPOS:

D-1: CON LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS:

Prestacin:

Alternativas: encontramos pluralidad de prestaciones adeudadas in obligatione y unidad de
prestacin in solucione.

Facultativas: la prestacin debida in obligatione es nica, aunque admite una pluralidad de
prestaciones al tiempo del pago in facultate solucione.

111


Jerarqua de las prestaciones:

Alternativas: las prestaciones son distintas e independientes entre s y se encuentran en
plano de paridad entre ellas.

Facultativa: hay disparidad entre las prestaciones con que puede desobligarse el deudor,
pues una sola entra en el objeto debido, mientras la otra queda al margen de la deuda.

Naturaleza de la obligacin:

Alternativa: la naturaleza se determina por la prestacin elegida.

Facultativa: la naturaleza se determina por la que corresponde a la prestacin principal.

Eleccin y sujetos:

Alternativa: la facultad de eleccin puede recaer sobre cualquiera de las partes e inclusive
sobre un tercero.

Facultativa: el derecho de optar por la prestacin que se encuentra en facultad de pago
recae en principio exclusivamente sobre el deudor.

Efectos de la nulidad:

Alternativas: la nulidad de las prestaciones alternativamente debidas no afecta la validez
de la obligacin.

Facultativa: la nulidad de la prestacin adeudada provoca la nulidad de toda la obligacin.

Eleccin de la prestacin:

Alternativa: y regulares el acreedor solo el pago al deudor de algunas de las prestaciones
que forman el objeto de la obligacin, estando el deudor en libertad para cumplir con aquella
que elija.

Facultativa: el acreedor solo puede exigir la prestacin principal que le es adeudada, sin
posibilidad de reclamar la que se encuentra en facultad de pago.

Extincin:

Alternativas: se extinguen solamente cuando todas las prestaciones que integran su objeto
hayan perecido por causas no imputables al deudor y siempre que este no se encuentre antes
constituido en mora.

Facultativas: se extingue cuando exista imposibilidad de pago de la prestacin principal,
inclusive cuando pueda ser cumplida la que se encuentra en facultad de pago.

D-2: CON LA SEAL O ARRAS:

112


Sea: cumple el papel de una indemnizacin derivada de la disolucin de un contrato por
arrepentimiento.

Prestacin en facultad de pago: es realizada para cumplir con una obligacin y, por va de
consecuencia, con un contrato. Este pago no tiene efecto disolutorio de la relacin, sino todo
lo contrario: de consolidacin de todo el negocio jurdico pertinente.

E- CARACTERES Y RGIMEN JURDICO:

E-1: UNIDAD DE OBJETO:

El deudor debe solo una prestacin in obligacione, por lo que el acreedor no tiene derecho
sino a reclamar la misma.
Solo hay unidad de prestacin debida, sin que esto importe desconocer la existencia de una
pluralidad de objetos idneos para el pago.

E-2: CAUSA NICA.

E-3: UNIDAD DE VNCULO JURDICO.

E-4: FACULTATIVA SOLO PARA EL DEUDOR:

Solo el deudor est legitimado para sustituir la prestacin debida por otra que se encuentre
en facultad de pago y cuyo cumplimiento sea idneo para liberarlo. Esta opcin juega a favor
siempre del sujeto pasivo, por lo que no hay obligaciones facultativas irregulares.

E-5: DE PRESTACIONES DISPARES:

La prestacin debida y la que se encuentra in facultate solutionis no se hallan en el mismo
plano. Existe entre ambas una clara diferencia: en tanto una es debida como objeto de la
obligacin, la otra no asume ese carcter y solo puede ingresar en facultad de pago cuando el
deudor ejercite esa opcin.

PUNTO IX: OBLIGACIONES ALTERNATIVAS:

A- NOCIN:

A-1: INTRODUCCIN:

Son obligaciones de objeto plural o compuesto aquellas que presentan una pluralidad de
prestaciones.
Las obligaciones de objeto plural disyunto son aquellas que versan sobre varias prestaciones
distintas, pero debidas no en forma acumulativa sino disyuntiva. El deudor se libera
entregando alguna (o algunas) de esas prestaciones. Dentro de esta categora encontramos
las obligaciones alternativas y facultativas, aunque en estas ltimas existe en realidad una
falsa disyuncin.

A-2: CARACTERIZACIN DE LA OBLIGACIN ALTERNATIVA:


113

Artculo 635: Obligacin alternativa es la que tiene por objeto una entre muchas
prestaciones independientes y distintas las unas de las otras en el titulo, de modo
que la eleccin que deba hacerse entre ellas, quede desde el principio
indeterminada.

Su objeto est constituido por varias prestaciones establecidas en el titulo en forma
disyuntiva, distintas e independientes entre s, de las cuales el deudor debe ejecutar
solamente alguna (o algunas) de ellas para liberarse.
Existe una pluralidad de prestaciones in obligatione y unidad de prestacin in solutione.
Todas las prestaciones debidas alternativamente integran el objeto de la obligacin desde su
nacimiento hasta el momento en que opera la eleccin de aquella que deber ser cumplida.
Las prestaciones que integran el objeto de la prestacin se encuentran en situacin de
paridad.

B- FUENTES:

Pueden surgir de:

B-1: LA VOLUNTAD:
Se dan cuando surgen de contratos o de actos jurdicos unilaterales, entre vivos o mortis
causa.
Ejemplo: la obligacin impuesta a un heredero en un legado alternativo.

B-2: LA LEY:
Cuando la ley de forma inmediata as lo consagra.
Ejemplo: artculo 580 del Cdigo Civil.

C- CARACTERES:

C-1: DE VNCULO UNICO:
Se trata de una sola obligacin, que tiene un vnculo nico.

C-2: DE OBJETO PLURAL:
Porque est integrado in obligatione por diversas prestaciones que se dirigen en forma
alternativa a satisfacer el inters del acreedor.

C-3: EXTINGUIDORA DE LAS OBLIGACIONES NO ELEGIDAS:
El cumplimiento se alcanza a travs de la ejecucin de alguna de esas prestaciones,
operando el descarte de las restantes como una consecuencia lgica de la alternatividad.

C-4: DE PRESTACIONES:
Distintas:

Porque no pueden refundirse entre s, por absorcin de una prestacin en otra.
Las diferencias que deben existir entre las distintas prestaciones in obligatione no
necesariamente deben vincularse con la naturaleza de la prestacin. Tambin pueden guardar
relacin con otras circunstancias, relativas a modalidades, tiempo o lugar de pago.

Independientes entre s:

Por cuanto no quedan subordinadas las unas en las otras y no dependen de las dems para
su existencia y eficacia.

114


C-5: ELECCIN:
La eleccin de la prestacin que debe ser cumplida se realiza dentro de todas aquellas
prestaciones previstas in obligatione.

C-6: CONCENTRACIN:
Producida la eleccin, la alternatividad produce su efecto normal, lo cual genera la
determinacin definitiva de la prestacin debida y el descarte de las no seleccionadas.
La concentracin o concrecin en las obligaciones alternativas puede producirse por 2
maneras distintas:

Por la eleccin.
Por la imposibilidad sobrevenida de una o de algunas de las prestaciones que integran
disyuntivamente, in obligatione, el objeto de la obligacin.

D- ELECCIN:

D-1: CONCEPTO:
Es la declaracin unilateral recepticia, expresa o tacita, emitida por quien est facultado para
practicarla, por lo que se determina cul de las prestaciones que integran alternativamente el
objeto de la obligacin habr de ser cumplida y, al mismo tiempo, se descartan aquellas que
queden al margen de dicha seleccin.

D-2: NATURALEZA JURDICA:
Es una simple facultad jurdica, que se inserta en el amplio espectro de los derechos
potestativos.
Como todo derecho potestativo, accesorio del crdito o del debito, sigue la suerte de tales
posiciones y se transmite con ellas, por actos entre vivos o mortis causa.

D-3: A QUIEN CORRESPONDE LA FACULTAD DE ELECCIN?:
Artculo 637: En las obligaciones alternativas, corresponde al deudor la eleccin
de la prestacin de uno de los objetos comprendidos en la obligacin.

Cuando la facultad de eleccin recae sobre el deudor, la obligacin es denominada alternativa
regular.
Dicha normativa tiene carcter dispositivo, por lo que nada impide que las partes, en ejercicio
de la autonoma privada, puedan expresa o tcitamente atribuir tal facultad al acreedor o,
inclusive, a un tercero.
Cuando la facultad de eleccin descansa en el acreedor o en un tercero la obligacin se
denomina alternativa irregular.

C-4: LA FACULTAD DE ELECCIN Y EL DERECHO DE CONSUMO:
Cuando esta modalidad es insertada en el mbito de la contratacin masiva celebrada por
adhesin a condiciones generales, la opcin celebrada a favor del acreedor podra llegar a
desequilibrar el juego prestacional ahondando la desigualdad de las partes. En esos
supuestos, la naturaleza de la obligacin y el principio de la buena fe imponen que en
ausencia de previsin convencional, la facultad de elegir recaiga sobre el acreedor y no sobre
el deudor.
El principio del favor debitoris cede frente a otro ms importante y especfico en este mbito:
la proteccin del consumidor.

115

Cuando la obligacin alternativa surge de un contrato celebrado por adhesin o condiciones
generales, de modo especfico en el mbito del derecho de consumo, la regla del artculo 637
del Cdigo Civil sufre una fuerte limitacin, pudiendo con frecuencia invertirse.

C-5: MODO DE LA ELECCIN:
Eleccin a cargo del deudor:

Opiniones encontradas:

o La eleccin se produce recin al momento de pago:

La eleccin solo se configurara con la ejecucin misma de la prestacin debida. Por lo tanto,
cualquier manifestacin de voluntad previa a ese momento que realice el deudor sera
andonea a tal fin. Eleccin es sinnimo de cumplimiento.

o La eleccin se consuma mediante una declaracin de voluntad recepticia :

La eleccin se practica a travs de una declaracin de voluntad unilateral, emanada de quien
tiene tal facultad y notificada a la contraria, en la que se expresa que prestacin ha sido
seleccionada. Es la opinin aceptada.

Eleccin a cargo del acreedor o de un tercero:

En ambos supuestos la eleccin se practica mediante una declaracin de voluntad notificada a
la otra parte, o a ambas partes en el caso del tercero o, con mayor razn, por va de una
demanda judicial.
En todos los casos la eleccin se produce de la misma manera: mediante una declaracin
unilateral, recepticia e irrevocable desde el momento de su notificacin a la otra parte.

C-6: OPORTUNIDAD PARA PRACTICAR LA ELECCIN:
La eleccin debe practicarse en tiempo propio.

Si hay plazo determinado: cierto o incierto fijado a tales fines, la eleccin deber realizarse
dentro de ese periodo.

Si el plazo estuviese indeterminado tcitamente: en funcin de la naturaleza y
circunstancias de la obligacin, ser menester que la parte que no tiene la facultad de
eleccin requiera a la otra que practique dicho acto, mediante una interpelacin.

Si se tratase de un supuesto de plazo indeterminado propiamente dicho: corresponde
solicitar su fijacin en sede judicial.

C-7: PLURALIDAD DE SUJETOS FACULTADOS PARA ELEGIR:
En caso de obligaciones:

Mancomunadas simples:

La eleccin debe ser practicada con acuerdo unnime de todos los que se hallen habilitados
para tal fin. A falta de acuerdo total el juez deber decidir.


116

Solidarias:

Cualquiera pude practicar individualmente la eleccin. En caso de conflicto prevalece el
primero que la haya realizado.

C-8: MORA EN LA ELECCIN:
Qu sucede cuando quien tiene la facultad de practicar la eleccin se niega
injustificadamente a ejercitarla, incurriendo en mora?:

Negativa del acreedor:

Artculo 766: Si la cosa fuese indeterminada y a eleccin del acreedor, el deudor
debe hacerle intimacin judicial para que haga la eleccin. Si rehusare hacerla, el
deudor podr ser autorizado por el juez para verificarla.

Negativa del deudor:

Debe aplicarse analgicamente la solucin del artculo 766. Por lo tanto el tiene que intimar
judicialmente al deudor para que elija y, si este no lo hace, puede pedir al juez que lo
autorice a escoger en su lugar.

Negativa del tercero:

Cuando la facultad de eleccin ha sido delegada a un tercero y este se muestra remiso en
practicarla, no queda otra solucin posible que su verificacin por el juez.

C-9: EFECTOS DE LA ELECCIN:
Concrecin y descarte de pretensiones:

Determina la concrecin de la prestacin que habr de cumplirse y el descarte correlativo de
las no optadas.

Quid del efecto retroactivo:

La eleccin no tiene efecto retroactivo, porque el mismo, no surge de la ley ni aparece
impuesto por la naturaleza de la obligacin.
En nuestro sistema legal el rgimen de los riesgos, aumentos o deterioros producidos en la
cosa elegida en el periodo comprendido entre la constitucin de la deuda y la eleccin se
explican pura y simplemente porque en ese momento esa cosa era debida, aunque no fuera
la nica debida. Las mismas consideraciones caben para las prestaciones in obligatione que
no resulten elegidas. Ellas no se consideran como si nunca hubieran sido debidas
alternativamente. Simplemente dejan de serlo cuando opera la eleccin de otra prestacin,
como una consecuencia propia del rgimen de alternatividad con efecto hacia el futuro.

Irrevocabilidad:

Una vez consumada la eleccin es irrevocable.
Quienes participan de la doctrina de la declaracin unilateral y recepticia adoptan un criterio
ms moderado y proclaman que despus de notificada la eleccin es irrevocable.
Despus de notificada la eleccin queda firme y solo puede ser dejada sin efecto por acuerdo
de ambas partes.


117

Nulidad de la eleccin:

Si la eleccin es declarada nula, renace la virtualidad de la obligacin alternativa. En
consecuencia la facultad de la eleccin vuelve a tener vigencia en las mismas condiciones en
que exista.

Eviccin y vicios redhibitorios:

En estos casos la eleccin puede quedar sin efecto?:
El afectado solo tendra a su favor los derechos que emergen del descubrimiento de los vicios
ocultos o de la eviccin, ya que la obligacin se ha concretado no quedando posibilidad alguna
de hacerla retornar a su rgimen anterior.
A partir de la eleccin, las restantes prestaciones que se hallaban in obligatione se
desvanecen, quedando concretado el objeto debido en aquella seleccionada. Mal puede
entonces hacerse renacer un estado anterior de las cosas, con la finalidad de permitir la
opcin por otras prestaciones.

Prestaciones peridicas:

Artculo 640: Cuando la prestacin alternativa consista en prestaciones anuales, la
opcin hecha para un ao no obliga para los otros.

La solucin se aplica tambin a otros supuestos en los que los periodos tenidos en cuenta
puedan resultar mayores o menores del anual previsto por la norma.
Ejemplo: la obligacin de entregar anualmente 20 vacas o 20 toros durante un periodo de 10
aos. La eleccin que se efecta para un ao no compromete en lo sucesivo. De tal modo, el
deudor podra entregar un ao 20 vacas y al siguiente los toros.

Acerca del pretendido efecto novatorio:

Segn cierta corriente de opinin, la eleccin provocara la transformacin de la obligacin
alternativa en obligaciones de objeto nico (de dar, hacer o no hacer), lo cual supondra un
supuesto de novacin.
Semejante razonamiento no resiste el menor anlisis.


118

UNIDAD VIII: CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES EN CUANTO AL SUJETO

PUNTO I: PLURALIDAD CONJUNTA DE SUJETOS: OBLIGACIONES DE SUJETO UNICO
Y DE SUJETO PLURAL:

A - CONCEPTO:
Las obligaciones pueden ser de sujeto nico o de sujeto mltiple.
Las primeras tienen un solo acreedor y un solo deudor, las obligaciones de sujeto mltiple
son aquellas que presentan ms de un sujeto en alguno de los polos de la relacin jurdica o
en ambos. Dichas obligaciones se denominan mancomunadas.

B- CLASIFICACIN:
La pluralidad puede ser:

CONJUNTA: los sujetos se vinculan por intermedio de la conjuncin y de manera que
son concurrentes los unos con los otros, en relacin a sus deudas, si se trata de deudores, o
sus crditos, si se trata de acreedores. Por ejemplo: Luis y Roberto adeudan a Pablo y a
Marcelo veinte mil pesos.

DISYUNTA: en este tipo, existe una diversidad originaria de acreedores o deudores
excluyentes entre si, de suerte que la eleccin de cualquiera de ellos deja sin efecto el crdito
o la deuda de los otros. Por ejemplo: Marcelo o Daniel debe a Luis o a Pedro veinte mil pesos.
Pensamos que en este tipo de obligaciones la pluralidad de sujetos es aparente pues,
en realidad se trata de obligaciones de sujeto nico indeterminado, dentro de una
pluralidad de sujetos posibles.

Lo expresado lleva a la conclusin de que la nica forma de mancomunacin posible es la
conjunta.


PUNTO II: OBLIGACIONES MANCOMUNADAS:

A- CONCEPTO Y CLASIFICACIN:
Las obligaciones conjuntamente mancomunadas pueden a su vez clasificarse en:

SIMPLEMENTE MANCOMUNADAS: en estas existe una pluralidad de vnculos disociados
entre cada uno de los acreedores y deudores que integran la relacin obligatoria. Ello
determina que opere el fraccionamiento del crdito o de la deuda entre los acreedores y
deudores, siempre que la prestacin sea divisible y que las partes de los diversos acreedores
o deudores se consideren independientes los unos de los otros.

MANCOMUNACIN SOLIDARIA O SOLIDARIAS: en cambio en este tipo se advierte la
existencia de una pluralidad de vnculos coligados entre si, en un verdadero haz que derivan
de la nica causa generadora de la obligacin. Los efectos son sensiblemente ms intensos,
destacndose el derecho de cualquiera de los acreedores a exigirle a cualquiera de los
deudores el cumplimiento integro de la prestacin con prescindencia de la naturaleza
divisible o indivisible de la prestacin.

Las obligaciones de mancomunacin conjunta se pueden clasificar de la siguiente forma:

a) obligaciones simplemente mancomunadas de objeto divisible: (por ej. Juan y Pedro
adeudan a Marcelo cien pesos)

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b) obligaciones simplemente mancomunadas de objeto indivisible: (por ej. Juan y Pedro
adeudan a Marcelo un caballo determinado)

c) obligaciones solidarias de objeto divisible: (por ej. Juan y Pedro adeudan en forma solidaria
a Marcelo cien pesos)

d) obligaciones solidarias de objeto indivisible: (por ej. Juan y Pedro adeudan en forma
solidaria a Marcelo un caballo determinado).

B- CARACTERES:
Las obligaciones conjuntamente mancomunadas presentan los siguientes caracteres:

PLURALIDAD DE SUJETOS: en cualquiera de los polos de la obligacin o en ambos
(pluralidad activa, pasiva o mixta). La misma puede ser originaria (la obligacin se gesta con
pluralidad de sujetos) o sobrevenida (por ej. La obligacin nace con solo un acreedor y un
deudor, pero por fallecimiento de este ltimo lo suceden varios herederos).

UNIDAD DE OBJETO: la prestacin es debida por todos los deudores a todos los
acreedores. Es decir, que estamos ante una sola obligacin y no de varias.

CAUSA FUENTE NICA: la causa generadora de la obligacin es la misma para todos los
acreedores y deudores.

PLURALIDAD DE VINCULOS: se trata de una relacin obligacional nica con pluralidad de
vnculos disociados (en la mancomunacin simple) o coligados en un verdadero haz (en las
solidarias).

C- OBLIGACIONES SOLIDARIAS:

C-1: CONCEPTO:
Es aquella en virtud de la cual, cualquier acreedor puede exigir a cualquier codeudor el
cumplimiento integro de la prestacin como consecuencia del titulo constitutivo o de una
disposicin legal, con prescindencia de la naturaleza divisible o indivisible de la prestacin.
Lo tpico de esta clase de obligaciones es que cada individuo de ese frente, en principio, goza
de los derechos pertenecientes aun acreedor singular, o est sujeto a los mismos deberes
que pesan sobre un deudor singular, con respecto a la totalidad del objeto debido.
La palabra solidaridad proviene del latn solidum que significa totalidad, cosa entera, no
partida.

UNIDAD O PLURALIDAD DE RELACIONES OBLIGATORIAS?
La doctrina sostiene que estamos en presencia de una relacin jurdica unitaria, con
pluralidad de sujetos. Esta es la concepcin que mejor calibra la ndole de la solidaridad, que
constituye una relacin jurdica nica, con multiplicidad de sujetos y vnculos coligados y con
unidad de objeto y causa.

C-2: CLASES DE SOLIDARIDAD:

SOLIDARIDAD ACTIVA: la solidaridad es activa cuando existe una pluralidad de acreedores
y un solo deudor, que permita a cada uno de aquellos reclamar la totalidad de la prestacin al
deudor, quedando liberado este ltimo con el pago efectuado a uno solo.


120

SOLIDARIDAD PASIVA: la solidaridad pasiva es aquella en la cual existe una pluralidad de
deudores y un solo acreedor y permite al acreedor reclamar de cualquiera de los deudores el
pago integro de la deuda.

SOLIDARIDAD MIXTA: la solidaridad mixta es la que presenta pluralidad de acreedores y
deudores.

C-3: FUENTES DE SOLIDARIDAD:
La ley menciona cuatro fuentes posibles:

La voluntad de las partes,
El testamento,
Las sentencias que tengan fuerza de cosa juzgada,
La ley misma.

La doctrina dominante las reduce solo a dos:

La voluntad de las partes y,
La ley.

EXPLICACIN:

La voluntad de las partes: es la fuente ms importante y antigua de solidaridad. La
mencin que el art. 699 realiza al ttulo constitutivo es comprensiva no solo de la
solidaridad determinada en el contrato (solidaridad convencional), sino tambin de la
dispuesta unilateralmente por voluntad del testador, a cargo de sus herederos o a favor de
los legatarios.
Solidaridad legal: la ley constituye la otra gran fuente de solidaridad. La solidaridad legal es
impuesta, por lo general, en aquella hiptesis en las que el legislador quiere proteger con el
mximo rigor posible la situacin del acreedor, de manera de asegurarle el cobro del crdito.
En nuestro sistema normativo actual no existe otra solidaridad legal que la pasiva. Entre los
principales supuestos de solidaridad legal pueden citarse:

Actos ilcitos: todos los que participan en un delito como autores, consejeros o cmplices,
responden solidariamente ante la victima por la reparacin del dao causado. Tambin en
materia de ilcitos culposos rige el mismo principio.
Mandato: la obligacin de varios mandantes con respecto a un mandatario instituido para
un negocio comn es solidaria.
Comodato: los comodatarios que han tomado prestado de manera conjunta las mismas
cosas, responden solidariamente por la restitucin o daos experimentados por ella.
Fianza solidaria: art. 2003 COD.CIV.
Los condminos estn obligados solidariamente a responder por las cargas reales que
graven la cosa.

La sentencia como fuente de solidaridad: la doctrina nacional entiende unnimemente que
ms all de lo dispuesto por el art. 700 (la solidaridad puede ser constituida por decisin
judicial, que tenga fuerza de cosa juzgada), la sentencia no es fuente de solidaridad. La
sentencia no hace otra cosa que declarar judicialmente la existencia de la solidaridad cuya
fuente ser en todo los casos la voluntad o la ley.


C-4: CARACTERES DE LA OBLIGACIONES SOLIDARIAS:

121


a) CARACTERES GENERICOS: presentan los caracteres genricos de toda obligacin
mancomunada:

PLURALIDAD DE SUJETOS: la solidaridad es una especie de mancomunacin y
consiguientemente requiere pluralidad de acreedores o de deudores o de acreedores y
deudores.

UNIDAD DE OBJETOS: el objeto de la obligacin debe ser nico e idntico para todos los
codeudores y acreedores.

UNIDAD DE CAUSA FUENTE: los diferentes vnculos coligados que unen acreedores y
deudores solidarios deben tener su origen en una causa fuente comun.

PLURALIDAD DE VINCULOS: ver infra. #1

CARACTERES ESPECIFICOS: la obligacin solidaria presenta, adems, caracteres especficos
que permiten distinguirla.

EXIGIBILIDAD TOTAL DE LA PRESTACION:
El acreedor o cada acreedor puede exigir a cualquier deudor el cumplimiento integro de la
prestacin, con prescindencia de su naturaleza divisible o indivisible. El pago efectuado por un
codeudor a cualquiera de los acreedores extinga totalmente la obligacin.

CARCTER EXPRESO DE LA SOLIDARIDAD:
El cdigo civil consagra el principio general de la mancomn accin simple en materia de
obligaciones de sujeto plural en conjunto. La solidaridad, en consecuencia, constituye un
mbito excepcional, por lo que no se presume, debiendo estar expresamente establecida por
la voluntad o por la ley. As lo dispone el art. 701: para que la obligacin sea solidaria es
necesario que en ella este expresa la solidaridad por trminos inequvocos, ya
obligndose in solidum o cada uno por el todo, o el uno por los otros, etc. O que
expresamente la ley lo haya declarado solidaria. Por lo tanto, no existe solidaridad
tcita, implcita o analgica. Lo verdaderamente trascendente es que resulte inequvoco
que los deudores se obligan cada uno por el todo, el uno por los otros o que de cualquier otro
modo traduzcan la voluntad de obligarse de manera solidaria.

#1 PLURALIDAD DE VINCULOS COLIGADOS: el tema ha dividido a la doctrina:

UNIDAD DE VNCULO: para una primera concepcin defendida por prestigiosos juristas, en la
obligacin solidaria existira un vnculo nico comprensivo de una pluralidad de situaciones
subjetivas.
PLURALIDAD DE VINCULOS: otro sector de la doctrina, al que adherimos , proclama la
existencia de una nica obligacin con pluralidad de vnculos coligados o concentrados, que
convergen en un haz que infunde a la obligacin una estructura unitaria.
Lo que expresamos anteriormente, permite inferir la existencia de un frente de acreedores
y deudores, que se encuentran vinculados por un inters comunitario.
Cada uno de los integrantes del mismo acta representando recprocamente a los dems, con
miras a la efectiva realizacin de ese interes comun, que varia segn se trate de solidaridad
pasiva o activa.
De all como principio, los actos realizados por cualquiera de ellos sean oponibles a los dems
integrantes del frente y que por esa va se justifique la propagacin de efectos.
CONSECUENCIAS DE LA PLURALIDAD DE VINCULOS: en la obligacin solidaria la pluralidad

122

de vnculos produce importantsimas consecuencias:
La obligacin puede pura y simple para algunos de los acreedores o deudores y condicional
para otros, o estar sometida a modalidades distintas. En tal supuesto, el acreedor estar
facultado para reclamar el cumplimiento solo a los primeros, debiendo aguardar hasta el
vencimiento del plazo o el cumplimiento de la condicin suspensiva para accionar contra los
codeudores alcanzados por tales modalidades.
Nulidad parcial: la nulidad del vnculo del acreedor con alguno de los deudores, por padecer
este ltimo un vicio de la voluntad, no afecta la eficacia de la obligacin solidaria respecto a
los dems sujetos.
La invalidez del vinculo deriva de la incapacidad de cualquier coacreedor o codeudor, no
afecta la validez de la obligacin de los dems coacreedores y codeudores.
La renuncia parcial a la solidaridad efectuada por el acreedor en provecho de uno de los
codeudores no afecta el carcter solidario de la obligacin para con los otros.

D- PRUEBA DE LA SOLIDARIDAD:

Habida cuenta de su carcter excepcional, la solidaridad originada en la voluntad no se
presume y debe ser probada por quien alega su existencia. Se aplican los principios generales
que rigen la actividad probatoria, admitindose cualquier medio, inclusive la prueba
testimonial.
La solidaridad legal en cambio, no debe probarse por cuanto el derecho se presume conocido
por todos. La doctrina es unnime en tal sentido.

E- EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD:

E-1 EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD ACTIVA:

EFECTOS ESENCIALES DE LA SOLIDARIDAD ACTIVA.

1. EXIGIBILIDAD. DERECHO AL COBRO TOTAL DEL CREDITO:
Cualquier acreedor podr exigir al deudor el cumplimiento integro de la prestacin. El deudor
puede pagar la deuda a cualquiera de los acreedores y dispone en principio, de amplias
facultades para elegir a cul de ellos hacerlo. Ese derecho, sin embargo, cesa cuando hubiese
sido demandado por alguno de los acreedores, en tal caso, el pago debe hacerse a ste. Es
lo que se denomina PRINCIPIO DE PREVENCIN.

2. PRINCIPIO DE PREVENCIN. REMISIN. Ver supra.

3. PAGO:
El deudor est facultado para pagar la deuda a cualquiera de los acreedores, salvo que
hubiera operado a su respecto el derecho de prevencin. Art. 706 C.C. el deudor puede
pagar a cualquiera de los acreedores () y la obligacin queda extinguida respecto
de todos.


4. PAGO PARCIAL:
El art. 708 contempla la posibilidad de que uno de los acreedores reciba un pago parcial,
equivalente o no a su cuota parte en la relacin interna con los dems acreedores. En tal caso
deber efectuar la distribucin proporcional que por derecho corresponda con los dems
acreedores, ya que el pago recibido debe imputarse a cuenta de los adeudados.

5. NOVACIN:

123

La novacin realizada entre cualquier coacreedor con el deudor, extingue la obligacin
solidaria respecto de los restantes coacreedores. Llambias, si uno de los acreedores es
satisfecho en su inters con relacin a ese objeto mediante la estipulacin de una nueva
obligacin, la primitiva obligacin desaparece para todos los deudores. No requiere del
consentimiento de los restantes coacreedores en virtud de la cotitularidad crediticia que los
une.

6. COMPENSACIN:
La compensacin efectuada entre cualquier coacreedor y el deudor propaga sus efectos a los
otros coacreedores. Si uno de los acreedores satisface su interes por va de compensacin, tal
circunstancia, libera a los restantes deudores.

7. REMISIN DE DEUDA:
La remisin de deuda efectuada por cualquier coacreedor a favor del deudor, tambin tiene
efectos expansivos, sea la misma absoluta (comprensiva de la totalidad del crdito) o relativa
(abarcativa solamente de la parte correspondiente al deudor). Se ha sostenido que es ms
congruente con el resguardo del inters comunitario que est en la esencia de la solidaridad,
limitar la eficacia de la remisin hecha por un acreedor a solo su propia parte.

8. DACION EN PAGO:
El art. 707 del C.C. No menciona la dacin en pago entre los modos extintivos que propagan
sus efectos en materia de solidaridad. La doctrina nacional admite pacficamente que ella
debe asimilarse en este punto a la novacin, por lo que, si uno de los coacreedores recibe en
pago de la deuda una cosa distinta a la debida, extingue la obligacin con respecto a los
restantes coacreedores, liberando al deudor.
9. TRANSACCIN:
Dispone el art. 853 que la transaccin hecha por uno de los coacreedores con uno de los
deudores solidarios aprovecha a los otros (coacreedores) pero no puede serles
opuesta. la transaccin, como regla, no comprende a los dems coacreedores, que son
terceros en dicho acto. Dicha norma establece dos excepciones:
Cuando los dems acreedores, ajenos a la transaccin, opten por ella, en cuyo caso la
transaccin los alcanza en toda su plenitud.
El deudor puede oponer la transaccin a los acreedores que no han sido parte de ella, pero
nicamente por la parte que corresponda al acreedor que transigi.

10. CONFUSIN:
La confusin operada entre uno de los coacreedores solidarios y el deudor tiene efectos
personales y slo extingue la obligacin correspondiente a ese acreedor y no las
partes que pertenecen a los otros (art. 806 C.C). Supongamos que A debe
solidariamente a B, C y D la suma de $90.000. Si opera la confusin entre A y D, aquel
deber solidariamente a B y a C la suma de $60.000.

EFECTOS ACCIDENTALES O SECUNDARIOS DE LA SOLIDARIDAD ACTIVA:

PERDIDA NO IMPUTABLE DE LA COSA DEBIDA:
Si la cosa debida se pierde por causas no imputables al deudor, la obligacin queda
extinguida para todos los coacreedores.

2. MORA DEL DEUDOR:
La constitucin en mora del deudor efectuada por parte de un coacreedor propaga sus
efectos a los dems coacreedores, a quienes favorece.


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3. MORA DEL ACREEDOR:
Corresponde aplicar los mismos principios enunciados para la mora del deudor. Por lo tanto,
la mora creditoris de cualquiera de los acreedores se propaga tambin a los restantes.
4. INDEMNIZACIN DE DAOS Y PERJUICIOS:
La indemnizacin de los daos y perjuicios derivados de la prdida de la cosa por causas
imputables a cualquiera de los deudores puede ser reclamada por cualquiera de los
acreedores del mismo modo que el cumplimiento de la obligacin principal.

5. DEMANDA DE INTERESES:
La demanda por intereses articulada por cualquier coacreedor contra cualquiera de los
codeudores solidarios, hace correr los intereses respecto de todos los dems.

6. PRESCRIPCIN LIBERATORIA: cabe incluir aqu las cuestiones relativas a la interrupcin, la
suspensin y la dispensa de los efectos de la prescripcin.
INTERRUPCION DE LA PRESCRIPCION: los efectos de la interrupcin de la prescripcin
efectuada por cualquier coacreedor respecto de cualquier codeudor, se propagan
beneficiando a todos los dems integrantes del polo activo.
SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCION: la suspensin de la prescripcin, en cambio, solo tiene
efectos personales en la solidaridad, salvo cuando la obligacin tiene objeto indivisible. En
ese caso, por aplicacin de las reglas de la indivisibilidad, opera la propagacin de dichos
efectos.
DISPENSA DE LOS EFECTOS DE LA PREESCRIPCIN CUMPLIDA: la dispensa de los efectos de
una prescripcin ya cumplida tiene efectos personales y solo favorece a aquel coacreedor que
se hubiese encontrado impedido temporalmente en el ejercicio de una accin, por razones de
hecho o de derecho.

RELACIONES INTERNAS DE LOS COACREEDORES ENTRE SI. EL PRINCIPIO DE
PARTICIPACIN. REMISIN.
Dispone el art. 708 C.C.: el acreedor que hubiese cobrado el todo o parte de la deuda,
o que hubiese hecho quita o remisin de ella, queda responsable a los otros
acreedores de la parte que a stos corresponda, dividido el crdito entre ellos.
Nuestro cdigo consagra el principio de participacin en lo percibido, por lo que en el
supuesto de que no se pudieran establecer las relacionales que vinculan a los coacreedores
entre si, se presume iuris tantum que ellos concurren por partes iguales.
La distribucin debe ser realizada entre los coacreedores de acuerdo con la parte que cada
uno de ellos tenga en el crdito.


E-2: EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD PASIVA:

EFECTOS ESENCIALES DE LA SOLIDARIDAD PASIVA:

a) EXIGIBILIDAD: este efecto esencial tiene varios aspectos de inters:

DERECHO DEL ACREEDOR A EXIGIR EL PAGO A CUELQUIER CODEUDOR: el acreedor o
cualquier acreedor (si fueren varios) est facultado para exigir al deudor o a cualquiera de
los codeudores solidarios, o algunos de ellos, o a todos conjuntamente, el cumplimiento
ntegro de la prestacin, con prescindencia de la naturaleza divisible o indivisible de la
obligacin. El acreedor es quien tiene la facultad de elegir a quin reclamar el cumplimiento,
con la ms absoluta libertad, salvo, veremos luego, que algn otro coacreedor, haya
demandado y notificado la demanda, ejercitando el derecho de prevencin. Las situaciones a
tener en cuenta son las siguientes:

125

Puede demandar a todos los deudores solidarios en forma conjunta o a varios de sus
integrantes, dando lugar a un litis consorcio facultativo.
Puede dirigir su accin solamente contra algunos de los codeudores, sin necesidad de
demandar a los dems.
Si opta por demandar solamente a alguno de los codeudores pueden darse tres situaciones
posibles:
)- que perciba la totalidad del crdito
)- que renuncie en forma parcial (relativa), a la solidaridad y perciba solamente la parte que a
ese deudor le corresponda en la deuda. En tal caso, tendr accin contra los restantes por la
totalidad de la deuda, con deduccin de la parte correspondiente al deudor a cuyo favor oper
la renuncia relativa a la solidaridad.
)- que no pueda percibir el crdito, en razn de resultar el demandado insolvente. En tal caso,
podr accionar contra los dems reclamando la totalidad de la deuda.

2. LAS DEMANDAS SUCESIVAS Y LA PRUEBA DE LA INSOLVENCIA. NECESIDAD DE
DESTERRAR UN PRECONCEPTO: La doctrina absolutamente mayoritaria sostiene que en el
ltimo supuesto anteriormente mencionado, el acreedor debe probar la insolvencia del
demandado como requisito necesario para la procedencia de una nueva accin contra los
restantes obligados. Por nuestra parte nos inclinamos por una solucin distinta, por entender
que solidaridad pasiva, no en necesario ni menos an indispensable, acreditar la insolvencia
del deudor contra el que promovi la accin, para dirigir una nueva pretensin de cobro
contra los dems obligados de pago.

3. LA CUESTION DEL DERECHO COMERCIAL: el tema presenta importantes proyecciones en el
derecho comercial:
Letra de cambio, pagar, cheque y factura conformada: tratndose de pagare, letra de
cambio, cheque o factura de crdito, el acreedor puede promover demanda contra cualquier
obligado (librador, aceptante, endosante, avalista, comprador, locatario, segn los casos) de
manera individual o colectiva, sin que la accin promovida contra uno de los obligados le
impida el accionar contra los otros.
Concursos: la apertura del concurso preventivo o la quiebra de un codeudor tambin tiene
significativas repercusiones en el mbito de las obligaciones solidarias:
1)- la caducidad de plazos solamente opera respecto del concursado.
2)- es facultativo del acreedor solicitar la verificacin de su crdito en el concurso del
codeudor solidario.

4. FACULTAD DE COBRO PARCIAL: la ley faculta al acreedor a reclamar algn deudor
solamente la parte que le corresponda y no el todo.

b- NOVACIN: la novacin efectuada entre un codeudor y el acreedor produce la propagacin
de efectos y extingue la obligacin de los restantes codeudores.

c- COMPENSACIN: los deudores pueden oponer la compensacin del crdito que cualquiera
de ellos tenga contra el acreedor demandante o contra cualquiera de los restantes
coacreedores. Lo expresado anteriormente es aplicable tanto a la compensacin total o
parcial.
d- REMISIN DE DEUDA: la remisin de deuda efectuada por el acreedor a favor de alguno de
los codeudores propaga sus efectos a los restantes coobligados y extingue la obligacin
solidaria.

e- DACIN EN PAGO: el art. 707 del C.C. no menciona a la dacin en pago o pago por
entrega de bienes. La doctrina estima pacficamente que tanto en la solidaridad activa cuanto

126

pasiva, la dacin en pago efectuada por cualquier codeudor a favor de cualquier coacreedor
tiene efectos expansivos y extingue la relacin obligatoria solidaria.

f- CONFUSIN: la confusin operada entre un codeudor solidario y el acreedor solo produce
efectos personales y no propaga sus efectos.

g- TRANSACCIN: la transaccin celebrada entre uno de los codeudores solidarios con el
acreedor aprovecha a los otros pero no puede serles opuesta. Por lo tanto, si la transaccin
celebrada por un codeudor con el acreedor beneficia a los dems codeudores, stos podran
invocarla totalmente y hacerla valer frente al acreedor.


EFECTOS ACCIDENTALES DE LA SOLIDARIDAD PASIVA: falta hoja

RELACIONES INTERNAS. ACCIONES RECURSORIAS, INTERNAS O DE REGRESO.
El criterio largamente predominante en el derecho comparado y que es recogido por nuestro
C.C. art. 716 y 717, tiene su antecedente en Maynz: si bien es posible proclamar y presumir
iuris tantum la existencia de un principio de contribucin, la accin de regreso no debe
concederse en forma absoluta o mecnica, sino en la medida del inters comn que liga a los
codeudores solidarios.

a- acciones recursorias o de regreso: son aquellas que el ordenamiento jurdico reconoce al
codeudor que ha pagado la totalidad de la deuda solidaria para reclamar a los restantes la
parte que les corresponde en dicho pasivo.
Dicho reintegro puede canalizarse por dos vas diferentes:
# puede que la solidaridad reconozca su origen en una garanta otorgada por uno de los
codeudores al otro. En tal caso, si quien paga es el garante, podr invocar las normas de la
fianza para ejercitar la accin de regreso por el total abonado.

# sin perjuicio de las acciones anteriormente sealadas, el codeudor solidario que pago la
totalidad de la deuda puede procurar el reembolso contra los dems codeudores, por
aplicacin de las reglas del pago con subrogacin legal. Tiene en consecuencia accin contra
los restantes coobligados hasta la concurrencia de la parte por la cual cada uno de los
ltimos estaba obligado a contribuir para el pago de la deuda. El accionante es quien dispone
de la facultad de elegir la accin regreso que mas le convenga articular, sea la que nace de la
relacin interna que lo vinculaba con los restantes codeudores o la que emerge del pago con
subrogacin.

b- la medida de la accin recursoria: Cmo se determina la parte que cada deudor solidario
debe soportar en las relaciones internas? La cuestin aparece resuelta en el art. 717 del C.C.
que remite expresamente a lo dispuesto por el art. 689 de dicho cdigo: las relaciones de
los acreedores conjuntos entre s, o de los deudores conjuntos entre si, despus que
uno de ellos hubiese cumplido una obligacin divisible o indivisible, se reglarn de
la manera siguiente:
1 cada uno de los acreedores conjuntos debe pagar una cuota igual o desigual,
designada en los ttulos de la obligacin, o en los contratos que entre si hubiesen
celebrado.
2 si no hubiere ttulos, o si nada se hubiese prevenido sobre la divisin del crdito
o de la deuda entre los acreedores y deudores conjuntos, se atender a la causa de
haberse contrado la obligacin conjuntamente, a las relaciones de los interesados
entre si, y a las circunstancias de cada uno de los casos,
3 si no fuese posible reglar las relaciones de los acreedores o deudores conjuntos

127

entre si, se entender que son interesados por partes iguales, y que cada persona
constituye un acreedor o un deudor.
c- insolvencia de un codeudor: si el codeudor solidario que paga la totalidad de la deuda viere
frustrada su pretensin de reintegro en razn de la insolvencia de alguno de los restantes
coobligados. En tal caso la perdida se repartir entre los codeudores solventes y el que
hubiese efectuado el pago, ha prorrata, de su inters en la deuda.
d- la accin de regreso en los hechos ilcitos: tratndose de delitos civiles, la obligacin de
reparar el dao pesa solidariamente sobre todos los que han participado en el como autores,
consejeros o cmplices, aunque se trate de un hecho que no sea penado por el derecho
criminal. cuando el dao es indemnizado por alguno de ellos, no tendr accin contra los
otros para demandar la parte que les correspondieren. En cambio, ningn obstculo existe
para la procedencia de la accin recursoria en materia de ilcitos culposos.

LA SOLIDARIDAD PASIVA EN EL CONCURSO PREVENTIVA Y LA QUIEBRA DE UN CODEUDOR:
la ley de concurso 24.522 regula distintos aspectos de importancia que estn vinculados con
las obligaciones solidarias:
A)- CONCURSO PREVENTIVO. EFECTOS DEL ACUERDO HOMOLOGADO: el acuerdo
homologado produce la novacin de todas las obligaciones del concursado por causa anterior
al concurso. Se trata de una novacin legal de caractersticas particulares, pues no propaga
sus efectos respectos de los restantes codeudores solidarios, cuya deuda se mantiene
inclume.
B)- QUIEBRA:
# La declaracin de quiebra del fallido produce la caducidad de los plazos otorgados al fallido
desde la sentencia de la quiebra. La quiebra de un codeudor no altera cualitativamente el
derecho del acreedor, que puede reclamar a los restantes codeudores no concursados el
cumplimiento de la prestacin.
# El acreedor de varios obligados solidarios puede concurrir a la quiebra de los que estn
fallidos y procurar la verificacin de su crdito por el todo en cada una de ellas por el valor
nominal de sus ttulos hasta el pago integro.


E-3: EFECTOS COMUNES A LA SOLIDARIDAD ACTIVA Y PASIVA:

LA SOLIDARIDAD Y LAS DEFENSAS QUE PUEDEN OPONERSE: La ley utiliza la expresin
excepciones con un sentido amplio, comprensivo de toda defensa (procesal o sustancial)
que puedan invocar los deudores. Dentro del esquema del C.C. es posible distinguir tres
clases de defensas:

a- DEFENSAS COMUNES: estas defensas (tambin llamadas objetivas o generales) se
vinculan con la obligacin en si misma y gravitan sobre todos los sujetos alcanzados por los
diferentes vnculos jurdicos. Tienen carcter objetivo, aprovechan a todos los integrantes al
frente comn de deudores y pueden ser opuestas a cualquiera de los acreedores. Entre ellas
citamos:

Las causas que determinan la extincin total de la obligacin (pago, novacin, compensacin,
remisin, dacin en pago, etc.)-
La prescripcin cumplida.
Las causas de nulidad que afecten a toda la obligacin (omisin de respetar formas solemnes)
La existencia de un plazo suspensivo o de una condicin suspensiva no cumplidos , que
afecten a la totalidad de los vnculos obligatorios.

b- DEFENSAS ESTRICTAMENTE PERSONALES: son aquellas de carcter eminentemente

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subjetivo que solo pueden ser invocadas por algunos de los deudores o contra alguno de los
acreedores. Entre las defensas personales pueden mencionarse:

La condicin suspensiva o plazo que afecta solamente al vnculo de algn codeudor o
coacreedor.
Las causales de nulidad que solo se relacionan con el vnculo jurdico de alguno de los
deudores o acreedores (nulidad por incapacidad).

c- DEFENSAS PERSONALES CON EFECTO EXPANSIVO: son las que sin perder el carcter
personal pueden expandir limitadamente sus efectos hacia los dems codeudores y posibilitar
una reduccin del monto total de la deuda que se les reclama, hasta la concurrencia de la
parte perteneciente en la deuda al codeudor que las puede invocar. Entra ellas citamos:

La remisin parcial de la deuda efectuada por el acreedor a favor de uno de los codeudores
solidarios.
La dispensa relativa o parcial de la solidaridad.
La confusin existente entre un coacreedor y un codeudor solidario slo extingue la
obligacin correspondiente a ese deudor o acreedor y no las partes que pertenecen a los otros
coacreedores o codeudores.

LA COSA JUZGADA: Qu efectos produce la sentencia dictada en un juicio tramitado entre
alguno de los coacreedores y alguno de los codeudores solidarios respecto de aquellos otros
que no fueron parte?.

La ley 17-711:

1)- solidaridad pasiva: en materia de solidaridad pasiva, el segundo prrafo del art. 715 del
C.C. determina que la cosa juzgada no es oponible a los codeudores que no fueron
parte en el juicio. estos pueden, sin embargo, invocarla contra el coacreedor que si fue
parte en la causa. Los efectos de la cosa juzgada se expanden a los codeudores en la medida
del beneficio (esto es, cuando la cosa juzgada los favorece) y nicamente contra el
coacreedor que intervino en el litigio. Qu sucede en aquellos supuestos en los que el
codeudor interviniente slo se ha valido de una defensa estrictamente personal?. Creemos
que en tal caso la sentencia no es oponible al acreedor comn.

2)- solidaridad activa: en materia de solidaridad activa, la cosa juzgada no propaga sus
efectos contra los coacreedores que no fueron parte en el juicio. Ellos, sin embargo, pueden
invocarla, si los beneficia, slo contra el deudor comn que fue parte en el juicio., siempre
que ste no tenga una defensa personal contra ellos.

LIMITACIONES A LA SOLIDARIDAD: la solidaridad encuentra importantes limitaciones en la
muerte de un coacreedor o de un codeudor y en el pago con subrogacin.

A).POR FALLECIMIENTO DE UN COACREEDOR O DE UN CODEUDOR: la muerte de un
coacreedor o de un codeudor acta como un lmite a la solidaridad , provocando- en palabras
de FERNANDO SCOTTA- una mutacin en la estructura y en la cuanta del crdito.
Desde el punto de vista estructural, cada heredero debe responder solamente en proporcin a
su cuota hereditaria , siempre que la prestacin fuese divisible.
En caso de indivisibilidad deber responder por el todo, no por aplicacin de las reglas de la
solidaridad (que respecto de ellos se ha desvanecido), sino en razn de la ndole compacta
que tiene el objeto debido, que no admite fraccionamiento.


129

B)- LIMITACIN A LA SOLIDARIDAD POR SUBROGACIN: tambin cesa el carcter solidario
de la obligacin cuando uno de los codeudores paga la totalidad de la deuda y se subroga en
los derechos del acreedor. Dicha subrogacin disuelve la solidaridad , pues no autoriza al
solvens: Art. 771. Inc.,3 : a ejercer los derechos y acciones del acreedor contra sus
coobligados , sino hasta la concurrencia de la parte, por la cual cada uno de estos
ltimos estaba obligado a contribuir para el pago de la deuda.
La ley adopta un criterio mas sencillo: quien paga slo puede reclamar a los restantes
codeudores su parte conforme a la relacin interna.
Esta limitacin no juega en materia cambiaria, en donde los endosantes yh avalistas que
pagan la obligacin estn legitimados para ejercitar la accin cambiaria de regreso por el
total del pago realizado contra los endosantes y avalistas anteriores y as sucesivamente
hasta llegar al librador.

PUNTO III: OBLIGACIONES CONCURRENTES:

A- CONCEPTO:
Las obligaciones concurrentes, tambin llamadas conexas, indistintas o convergentes,
son aquellas que tienen identidad de acreedor y de objeto debido, pero presentan distinta
causa y deudor.
A diferencia de lo que sucede en la obligacin solidaria, que es por naturaleza una relacin
jurdica nica, en las obligaciones concurrentes encontramos una pluralidad de obligaciones
que presentan caracteres comunes. Dado que el objeto debido es el mismo para todas las
obligaciones concurrentes, bastar con que uno de los deudores lo pague para que opere la
cancelacin de todas las deudas. Entre los supuestos mas importantes de obligaciones
concurrentes pueden citarse:

La responsabilidad del principal por el hecho del dependiente y la de este ltimo frente a la
vctima.
La responsabilidad del dueo y del guardin de la cosa que produjo el dao con su
intervencin activa.
La responsabilidad del comodatario negligente y del ladrn frente al dueo de la cosa.
La responsabilidad del autor del ilcito y del asegurador de la victima.
La responsabilidad civil de los propietarios de establecimientos educativas privados y
estatales y la del docente autor del hecho directo del dao.

B- DIFERENCIA CON LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS:
Median importantes diferencias entre las obligaciones solidarias y las concurrentes:


Obligaciones solidarias Obligaciones concurrentes
Existe una sola obligacin con plural
idad de vnculos coligados.
Hay varias obligaciones sin conexin
entre los deudores.
Existe propagacin de efectos
(interrupcin de la prescripcin,
mora, culpa)
No ocurre lo mismo, donde no rige la
aludida propagacin.

130

Hay relaciones internas entre los
coacreedores y codeudores, que se
rigen por los principios de
participacin y contribucin.
No se aplican estos principios y
quien pague la deuda tendr que
soportar el peso de ella si fue
culpable de la constitucin de la
deuda o bien, si as no lo fuere,
podr volverse contra otro deudor
para que ste le reintegre la
totalidad de su desembolso. La
C.S.J.N registra una pacifica
jurisprudencia que reconoce con muy
buen criterio la accin recursoria en
las obligaciones concurrentes.
Cuando un codeudor paga el total de
la deuda se subroga en los derechos
del acreedor con las limitaciones
antes sealadas
Dicha subrogacin no se da en estas
obligaciones.

PUNTO IV: OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES:

A- OBLIGACIONES DIVISIBLES
A- CONCEPTO:
Teniendo en cuenta la aptitud del objeto de ser fraccionado, las obligaciones se clasifican en
divisibles e indivisibles.

o Son obligaciones divisibles: aquellas que tienen por objeto prestaciones susceptibles de
cumplimiento parcial.
o Son obligaciones indivisibles: las que no pueden ser cumplidas sino por entero.

A-1: La divisibilidad y los sujetos de la obligacin:

Si bien esta clasificacin se asienta sobre una cualidad de la prestacin su aptitud para ser
fraccionada - su mayor trascendencia opera cuando existe pluralidad subjetiva en cualquiera
de los polos de la obligacin (o en ambos), toda vez que habiendo solamente un acreedor y
un deudor la obligacin se juzga como indivisible, ya que el acreedor no est obligado a
recibir pagos parciales.

A-2: Divisibilidad y divisin:

Conviene no confundir la divisibilidad con la divisin.
La divisibilidad es una simple posibilidad que permite la realizacin de la divisin., pero que
por si sola no la determina. Si Juan se obliga a entregar a Pedro $20.000 en 10 cuotas, hay
una prestacin divisible efectivamente dividida, si en cambio, el pago debe realizarse en acto
nico, no hay divisin alguna, aunque la prestacin sea divisible.

A-3: La cuestin en el Cdigo Civil:

1. la divisibilidad de la obligacin depende exclusivamente de la naturaleza de la prestacin y
de su aptitud para ser fraccionada (tratndose de la obligacin de dar un cuerpo cierto, por
ej. Lo que esta en juego en su entrega, aspecto que presupone considerar integralmente la
cosa que se entrega y su naturaleza) y tambin el hecho de cumplirla. En nuestro cdigo no

131

hay otra divisibilidad que la natural, quedando descartada toda invocacin a la a la
divisibilidad ideal o intelectual que es rechazada de plano.
2. en materia de indivisibilidad la doctrina dominante entiende que sta puede surgir de la
naturaleza de la prestacin o en su defecto de la voluntad de las partes, que pueden
convertir en indivisible una prestacin que materialmente admite ser fraccionada.

A-4: La divisibilidad en el Cdigo Civil:

La nocin de divisibilidad en nuestro cdigo se asienta en la aptitud material de la prestacin
para ser fraccionada. Para descubrir si la prestacin es o no divisible est dado por su propia
naturaleza: si sta admite ser materialmente fraccionable, de modo que cada una de sus
partes tenga la misma calidad del todo, sin afectar su valor y sin convertirla en antieconmica
en su uso y goce, la prestacin es divisible.

a) requisitos del fraccionamiento: para configurar la obligacin en divisible no basta con la
aptitud material de la prestacin para ser materialmente fraccionada. Es preciso adems:

1. aptitud natural de la prestacin para ser fraccionada: es la aptitud natural de la
prestacin para ser materialmente fraccionada.
2. homogeneidad: es necesario adems, que cada una de esas partes en que ella se
disecciona sean homogneas y anlogas respectas de las otras y tengan las mismas calidades
del todo.
3. inalterabilidad del objeto: el fraccionamiento no debe transformar a cada parte en una
cosa distinta de la debida. Solamente si esas porciones mantienen la esencia o la sustancia
originaria del todo ser posible hablar de obligacin divisible.
4. inalterabilidad econmica: el fraccionamiento tampoco debe afectar el valor econmico
de la cosa debida, cuando se trate de obligaciones de dar.
5. utilidad: la ley dirige las conductas de los individuos procurando, entre otros fines, atender
las necesidades de la familia, la evolucin favorable de las empresas y la explotacin racional
y unificada de la tierra. En virtud de ello, consagra el criterio de la no divisibilidad cuando
dicho fraccionamiento convierta en antieconmico el uso y el aprovechamiento de la cosa.


B- LA DIVISIBILIDAD DE LAS PRESTACIONES EN LAS OBLIGACIONES DE DAR, DE HACER,
DE NO HACER, ALTERNATIVAS Y FACULTATIVAS.

Las obligaciones de dar sumas de dinero: es asimismo una consecuencia lgica que
tiene la natur5aleza eminentemente fungible y divisible del dinero. Sin embargo, la
obligacin en dinero es indivisible cuando se prometa una determina cantidad, unitariamente
considerara, para la consecucin de un fin.
Las obligaciones de valor: es corolario del carcter abstracto que tiene el valor
adeudado y de su necesidad de traducirse en dinero al momento del pago.
Las obligaciones de dar cantidades de cosas: todas las prestaciones que se
determinan cuantitativamente son divisibles por naturaleza en funcin de aquello que se
cuenta, pesa o mide.
Las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles: son divisibles siempre que el
numero de cosas que deban ser entregadas sea igual al numero de acreedores y deudores, o
su mltiplo exacto. En caso contrario, resultan indivisibles. Ejemplo: si dos deudores se
obligan a entregar a 4 acreedores 8 caballos de tiro color blanco, la obligacin es divisible, por
cuanto 8 es mltiplo exacto del nmero de deudores (2) y del nmero de acreedores (4).
Obligaciones de hacer: tratndose de obligaciones de hacer, rige el principio de la
indivisibilidad. Excepcionalmente, pueden ser divisibles, cuando fueran establecidas en

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funcin del tiempo de ejecucin o de la extensin del resultado del trabajo. como regla, las
obligaciones de hacer son INDIVISIBLES. Sin embargo, aquella no asume carcter absoluto y
admite excepciones entre las que podemos sealar:
1. las obligaciones de hacer consistentes en das de trabajo u otras formas similares. Se tiene
en cuenta, a tales fines, que el tiempo, adoptado como patrn para la medida del trabajo, es
cualitativamente igual asimismo y por consiguiente sustancialmente divisible.
2. las que se traducen en un trabajo dado, segn determinadas medidas expresadas en el
ttulo de la obligacin, como la construccin de un muro que ha sido estipulada por metros.
3. cuando la obligacin de hacer tiene por objeto una obra, un resultado, rige el principio de
la indivisibilidad, pues aquella es concebida como una unidad, no pudiendo decirse que se
haya concretado hasta tanto no este enteramente lograda.

Obligaciones de no hacer: en esta obligaciones la regla es la INDIVISIBILIDAD. Solo en
casos muy excepcionales las obligaciones de no hacer son divisibles, supuestos que, por lo
general, requieren que el inters del acreedor no se frustre en razn de una mnima
infraccin o que se trate de prestaciones negativas de carcter permanente, como por
ejemplo, la llamada obligacin de no hacer competencia.
Obligaciones alternativas: la divisibilidad de la obligacin alternativa, se determina en
funcin de la prestacin elegida. Recin despus de practicada la eleccin y de individualizada
la prestacin que deber ser cumplida, ser posible efectuar el anlisis de la divisibilidad o de
la indivisibilidad atendiendo a la que haya sido determinada. Si A y B adeudan a C de manera
alternativa, $10.000 o el caballo Rayo, si los deudores optan por el caballo, la obligacin es
indivisible y si eligen la suma de dinero es divisible.
Obligaciones facultativas: la divisibilidad e indivisibilidad se determinan en funcin de la
prestacin principal (nica, en realidad, debida in obligatione). Si la prestacin principal es
divisible y la facultativa indivisible, y los deudores optan por liberarse cumpliendo sta ltima,
ninguna posibilidad de fraccionamiento es factible, pues ello importara un supuesto de
divisibilidad ideal que el cdigo civil rechaza.

C- EFECTOS DE LA DIVISIBILIDAD EN LAS RELACIONES ENTRE ACREEDORES Y DEUDORES.

a)- El principio general del fraccionamiento: la divisibilidad de las prestaciones constituye
el derecho comn en materia de obligaciones conjuntas o con pluralidad de acreedores o
deudores. Cmo se determina en las relaciones entre acreedor y deudor la parte que cada
uno tiene derecho a cobrar o deber de pagar?

1. se debe estar, en primer trmino, a lo pactado en el titulo constitutivo de la obligacin.
2. no existiendo determinacin de partes desiguales en el ttulo constitutivo de la obligacin,
la ley presume que el fraccionamiento opera por partes iguales.
3. si la pluralidad de sujetos es sobreviviente, por muerte del acreedor o del deudor, la
divisin se efecta en proporcin a la parte por la cual cada uno de ellos es llamado a la
herencia.

b)- Exigibilidad: cada acreedor solo tiene derecho a exigir al deudor la cuota parte que el
corresponde en el crdito y cada deudor nicamente esta obligado a cumplir con la cuota
parte que tiene en la deuda.

c)- Pago: el deudor o cada codeudor solo esta obligado a pagar la parte que le corresponde
en la deuda y en la medida del crdito del acreedor o de cada coacreedor. En caso de existir
pluralidad de acreedores y deudores, el criterio en materia de exigibilidad y pago es el mismo,
por lo que la divisin del crdito y de la deuda debe hacerse primero en el polo activo y luego
en el pasivo. Si por ej. A, B,C y D adeudan a X y Z la suma de $200.000, se proceder a

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dividir dicho monto por 2, esto es por el nmero de acreedores, lo que da una cuota para
cada acreedor de $100.000. posteriormente se divide dicho valor por el nmero de deudores
(4), lo que arroja la suma de $25.000, que es lo que cada codeudor debe abonar a cada
coacreedor.

d)- excepcin al fraccionamiento del pago: lo sealado precedentemente no se aplica
cuando uno de los deudores o uno de los coherederos tuviese a su cargo el pago de toda la
deuda, ya en virtud del titulo de la obligacin o por haberse as determinado en la divisin de
la herencia, en cuyo caso el deudor podr ser demandado por el todo de la obligacin, salvo
sus derechos respecto a los otros codeudores o coherederos (art. 676 C.C.).
El supuesto que analizamos se refiere exclusivamente al aspecto pasivo de la obligacin; de
all que, si existen varios acreedores, estos solo podrn exigir su parte en el crdito.

e)- otros modos extintivos: como consecuencia del fraccionamiento de prestaciones se
constituyen tantas obligaciones autnomas e independientes como sujetos vinculados existan,
de forma tal que lo que le sucede a algunos de ellos no afecta a los otros.

f)- insolvencia: la insolvencia de un codeudor es soportada por el acreedor, quien no puede
reclamar a los dems codeudores la parte que le corresponda al insolvente.

g)- interrupcin y suspensin de la prescripcin: son personales y no se propagan a los
dems acreedores o codeudores.

h)- cosa juzgada: la sentencia dictada en un juicio contra uno de los codeudores de una
obligacin divisible o a favor de uno de los acreedores solamente tiene consecuencia para los
sujetos que intervinieron en l.

i)- mora culpa y dolo: en las obligaciones simplemente mancomunadas, tanto de objeto
divisible cuanto indivisible, los efectos de la mora, la culpa y el dolo de cualquiera de los
codeudores o coacreedores son personales y no se propaga.

j)- clusula penal: los efectos de la clusula penal son siempre PERSONALES. Solo incurre
en la pena el codeudor que incurre en mora o incumplimiento y nicamente por la parte que
le corresponda en la obligacin.

D- EFECTOS DE LA DIVISIBILIDAD EN LAS RELACIONES INTERNAS:

a)- Pago en exceso: en materia de obligaciones simplemente mancomunadas de objeto
divisible, cada coacreedor solo puede exigir a cada codeudor el cumplimiento de su parte en
la deuda. Qu sucede cuando un codeudor paga en exceso al acreedor o a un coacreedor?
1. un acreedor y varios deudores:
si un codeudor paga la totalidad de la deuda por error, tiene derecho a repetir lo pagado en
exceso por aplicacin de las reglas del pago por error.
Si el pago en exceso se realiza en la creencia de tener el acreedor titulo para recibirlo,
ignorando que con anterioridad la deuda haba sido ya cancelada. El pago no tiene causa y
procede la repeticin de lo pagado.
Si en cambio, paga deliberadamente la deuda de los dems codeudores con pleno
conocimiento del carcter ajeno de la obligacin, la repeticin de lo pagado en exceso no
procede, debiendo en tal caso, articularse la accin pertinente contra los dems codeudores,
para obtener el reembolso de lo pagado en exceso.


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2. varios acreedores y un solo deudor: si el deudor paga a un coacreedor la totalidad de la
deuda, no se libera frente a los dems, a quienes debe pagar la cuota parte correspondiente.
Sin embargo, el derecho de repetir lo pagado en exceso y la deuda con los dems acreedores
se extinguiran si quien recibi el pago lo hubiese repartido con los coacreedores en debida
forma.

3. varios acreedores y varios deudores: si uno de los codeudores paga a uno de los
coacreedores una suma mayor de la debida (ej. La totalidad de la deuda) tal circunstancia no
libera a los dems codeudores frente a los dems coacreedores, ni tampoco al codeudor que
pago en exceso frente a los restantes coacreedores (salvo, que el acreedor que recibi dicho
pago hubiese efectuado la distribucin pertinente con los dems coacreedores).

b)- ausencia de subrogacin legal: art. 693: el deudor que pagase integra la deuda no
ser subrogado en los derechos del acreedor contra los otros deudores.
La doctrina dominante a la que adherimos, considera de iure condendo que el art. 768 inc. 3
C.C. consagra una regla general (subrogacin legal siempre que pague un tercero sin
oposicin del deudor) que reconoce una excepcin absolutamente injustificada en materia
de pago en exceso efectuado por un codeudor de una obligacin simplemente mancomunada
de objeto divisible.

OBLIGACIONES INDIVISIBLES:

A- CONCEPTO:
Son obligaciones indivisibles aquellas cuya prestacin no puede ser cumplida sino por entero
(art. 667, 2 parte). Lo trascendente en estas obligaciones es el carcter compacto que
asume el objeto debido, que no permite fraccionamiento alguno.

o INDIVISIBILIDAD MATERIAL: es objetiva u antolgica. Obedece a un criterio puramente
fctico, ya que no es posible el fraccionamiento pues, en razn de su propia naturaleza, la
prestacin no puede se dividida en partes homogneas al todo y tener valor proporcional a
dicho todo.
o INDIVISIBILIDAD IDEAL O VOLUNTARIA: prescinde por completo de la naturaleza de la
prestacin y centra su atencin exclusivamente en la voluntad de los sujetos obligados, que
asignan dicho carcter a una prestacin que por naturaleza no lo tiene.

Sin embargo, la distincin entre indivisibilidad natural e ideal no trasciende al plano de los
efectos, que son iguales en uno y otro supuesto.

o INDIVISIBILIDAD LEGAL: la indivisibilidad tambin puede surgir de la ley.

B- LA INDIVISIBILIDAD DE LA PRESTACIN EN LAS OBLIGACIONES DE DAR, HACER, NO
HACER, ALTERNATIVAS Y FACULTATIVAS:

Obligacin de dar una cosa cierta: la obligacin de dar una cosa cierta es indivisible,
cualquiera sea la finalidad en virtud de la cual sta deba ser entregada. En nuestro cdigo lo
que se tiene en cuenta para juzgar si una prestacin es divisible o indivisible es el hecho de
cumplimiento de la prestacin.
Pluralidad de objetos. Cosa cierta debida: Qu sucede cuando lo adeudado son varios
cuerpos ciertos? Dado que la ley nada dice al respecto, habr que estar a la voluntad de las
partes. Puede que nada se haya previsto expresa o tcitamente respecto de las formas del
cumplimiento. En este caso corresponde la aplicacin del rgimen de las obligaciones de dar
cosas inciertas no fungibles. La multiplicidad de objetos indivisibles debidos solo agrega un

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dato cuantitativo que en nada modifica el rgimen legal del art. 679 C.C. por ende, la
obligacin siempre ser indivisible.
la indivisibilidad en las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles: ver dem
punto B. asterisco 4. en la divisibilidad. Ver up supra.
la indivisibilidad en las obligaciones de hacer y de no hacer: remisin. Punto B
asterisco 5 y 6 de divisibilidad. Ver up supra.
La indivisibilidad en las obligaciones alternativas y facultativas: remisin punto B
asterisco 7 y 8 de divisibilidad. Ver up supra.

C- OBLIGACIONES DE ENTREGAR:
Dispone el art. 681 que : la obligacin de entregar es indivisible, cuando la tradicin tenga el
carcter de un mero hecho, que no fuese de los designados en el art. 670 o fuese una dacin
no comprendida en el art. 669.
La norma adolece de una gran imprecisin tcnica. La entrega no constituye objeto de una
obligacin sino un simple modo del cumplimiento de una prestacin. Carece por ende de
naturaleza propia.

D- EFECTOS DE LA INDIVISIBILIDAD EN LAS RELACIONES ENTRE ACREEDORES Y
DEUDORES.

Conviene tener en cuenta dos notas fundamentales de la obligacin indivisible que tienen
gran importancia en el plano de los efectos entre acreedores y deudores:

1. El principio de la propagacin de efectos: en virtud del cual ciertos hechos ocurridos entre
uno de los coacreedores y uno de los codeudores proyectan sus consecuencias a los
restantes. En materia de obligaciones indivisibles, la propagacin de efectos se asienta y
estructura en torno al carcter compacto e insusceptible de fraccionamiento que tiene el
objeto debido. La propagacin de efectos debe relacionarse con el objeto debido y por tal
motivo, asume sus principales proyecciones en el plano del cumplimiento obligacional.

2. El principio de prevencin: conforme al cual la facultad que tiene el deudor de elegir a cual
de los acreedores efectuar el pago cesa si alguno de estos hubiera demandado su
cumplimiento.

EFECTOS:

a)- exigibilidad: se legitima a cualquier acreedor a reclamar y a percibir el cumplimiento
ntegro de la prestacin. Es el criterio de nuestro cdigo. Cada uno de los acreedores puede
demandar al deudor o a cada uno de los deudores el cumplimiento integro de la prestacin
indivisible. Ello es una consecuencia lgica del carcter compacto que tiene la prestacin, que
la torna insusceptible de cualquier fraccionamiento. Conforme al sistema adoptado por
nuestro cdigo, cada acreedor puede demandar el cumplimiento de la obligacin al deudor, o
separadamente a cada deudor si hubiera varios.

b)- pago: conforme lo sealado anteriormente, cualquiera de los deudores debe cumplir
ntegramente con la prestacin. Es tambin consecuencia del carcter compacto que tiene el
objeto debido. Correlativamente, cada acreedor est habilitado para recibir el pago ntegro de
la prestacin por parte del deudor o de los deudores. Cuando son varios los acreedores, el
deudor puede elegir a cual de ellos habr de pagar. El derecho del deudor de elegir
libremente a quien pagarle cesa cuando hubiere sido demandado y notificado por alguno de
los acreedores.

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Habiendo varios deudores cualquiera de ellos puede efectuar el pago. No hay derecho de
prevencin a favor de los deudores.
Una vez efectuado el pago, la obligacin se extingue para todos los deudores y acreedores,
quedando por dilucidar la delicada cuestin de las relaciones internas de contribucin entre el
codeudor que efectu el pago y los dems, y de distribucin entre el coacreedor que recibi la
prestacin y los restantes titulares del derecho de crdito.

c)- principio de prevencin:

1. concepto: el deudor puede pagar la deuda a cualquiera de los acreedores. Ese derecho sin
embargo, cesa cuando hubiese sido demandado por alguno de los acreedores, en tal caso, el
pago debe hacerse a ste. Es lo que se denomina principio de prevencin.
La doctrina nacional mayoritariamente lo fundamenta en la toma de posesin del crdito que
implica la demanda judicial (Llambias) y lo considera como una garanta que la ley brinda a
los diversos titulares de un crdito conjunto para proteger su inters individual frente a los
dems integrantes del grupo (Busso).

2. forma y modo de ejercitar la prevencin: se exigen dos requisitos indispensable:

promocin de la demanda judicial: la demanda debe ser promovida una vez que la deuda
es exigible. Los restantes acreedores pueden solicitar la pertinente intervencin adhesiva en
el proceso judicial.
Notificacin de la demanda: la segunda exigencia es la notificacin de la demanda, sin la
cual el deudor no estara en condiciones de conocer el ejercicio del derecho de prevencin
por parte del acreedor demandante. Lo que importa, ensea Llambas, no es el acto oficial de
notificacin sino el conocimiento del deudor acerca del hecho de haber sido demandado.

3. demandas articuladas por varios acreedores: puede suceder que la demanda sea
promovida por varios acreedores en forma conjunta. En tal caso el pago debe hacerse a todos
ellos de esa manera. Si los acreedores solidarios demandan en forma separada, esto es en
causas diferentes, el pago debe hacerse al primero que notifica la demanda.

d)- otros medios extintivos:
o novacin: los efectos de la novacin en las obligaciones indivisibles varan segn:
- cuando la novacin tiene lugar entre el acreedor y uno de los deudores propaga sus
efectos y extingue la obligacin de los restantes codeudores. Es una solucin lgica, pues la
novacin es equivalente al pago.
- Cuando la novacin es realizada por uno de los coacreedores con el deudor, ella no afecta a
los restantes acreedores y slo produce efectos personales. Los acreedores que no han sido
parte en la novacin pueden exigir al deudor el cumplimiento de la prestacin originaria.

o Compensacin: operada la compensacin entre un acreedor y un codeudor, la obligacin
debe razonablemente extinguirse, quedando por dilucidar los efectos internos. Este criterio es
el mas acorde a la naturaleza de la obligacin y al factor que se tiene en cuenta para
determinar la propagacin de los efectos.
o Confusin: la confusin operada entre uno de los acreedores y un de los deudores tiene
efectos estrictamente personales.
o Remisin de la deuda:
- cuando la remisin de la deuda indivisible es efectuada por uno de los acreedores a favor
del deudor comn, slo tiene efectos personales y no es oponible a los dems acreedores.
- Cuando la remisin es efectuada a favor de uno de los codeudores, Busso, Llambas, Scotta
y Borda interpretan que el efecto extintivo no se extiende a los restantes codeudores.

137

Quienes adhieren a estas ideas, que compartimos, advierten que la interdependencia de
vnculos que caracterizan a las obligaciones indivisibles (simplemente mancomunadas) no
autoriza a extender el beneficio hecho a un solo deudor a los dems integrantes del grupo.

o Transaccin: la transaccin tiene carcter contractual y sus efectos slo alcanzan a los
acreedores que han sido parte en ella.
o Insolvencia: Quin debe soportar la insolvencia de uno o algunos de los codeudores?
- conforme a la opinin mayoritaria, la insolvencia de un codeudor perjudica en principio, a
los dems, por cuanto el acreedor puede reclamar la totalidad de la prestacin contra
cualquiera de aquellos.
- Por nuestra parte coincidimos con Alterini en que cuadra formular una distincin:
si uno de los codeudores resulta insolvente, los dems deben soportar la insolvencia del
mismo.
Si media imposibilidad absoluta de pago por causas imputables a todos los deudores, la
insolvencia es soportada por el acreedor pues la indemnizacin de pagar daos y perjuicios
que procede en tal supuesto es divisible, hiptesis en la cual slo puede reclamarse a cada
codeudor su cuota parte.

o Prescripcin: dispone el art. 688 del C.C.: prescripta una deuda indivisible por uno de los
deudores contra uno de los acreedores, aprovecha a todos los primeros y perjudica a los
segundos.
La prescripcin extintiva propaga, de tal modo, sus efectos entre todos los integrantes
del polo activo y pasivo de la obligacin, perjudicando a los primeros y beneficiando a
estos ltimos.

o Interrupcin de la prescripcin: la interrupcin de la prescripcin efectuada por alguno
de los coacreedores con respecto a alguno de los deudores propaga sus efectos respecto a
todos. En consecuencia, ella beneficia a los rimeros y perjudica a los segundos.
o Suspensin de la prescripcin: la suspensin de la prescripcin operada entre uno de
los acreedores y uno de los deudores propaga sus efectos a los restantes cointeresados.
o cosa juzgada: la doctrina mayoritaria entiende que la cosa juzgada no propaga sus
efectos en materia de indivisibilidad.
o mora, culpa y dolo: en las obligaciones simplemente mancomunadas, tanto de objeto
divisible cuanto indivisible, los efectos de la mora y de la culpa de cualquiera de los
codeudores (o coacreedores) son personales y no se propagan.
o Clusula penal: tratndose de obligaciones simplemente mancomunadas, divisibles o
indivisible, los efectos de la clusula penal son siempre personales. Slo incurre en la pena el
codeudor que incurra en mora o incumplimiento y nicamente por la parte que le
corresponda en la obligacin.
o Muerte de un acreedor o de un codeudor: la muerte de un acreedor o deudor no
provoca ninguna alteracin en la indivisibilidad de la prestacin, que conserva plenamente ese
carcter respecto de los herederos.






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UNIDAD IX: EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES:

PUNTO 1: LAS OBLIGACIONES Y SUS MEDIOS DE EXTINCIN:

A- NOCIONES GENERALES:

La obligacin no nace de manera espontnea, ya que requiere de una causa que la genere.
Tampoco permanece inmutable a lo largo de su existencia, pues, por lo general, experimenta
cambios, transformaciones, sin dejar de ser, en esencia ella misma. Por ultimo, fenece
materialmente al cabo de cierto tiempo. Bien puede decirse que la muerte o extincin es la
conclusin lgica de su existencia.
Este ltimo momento es el que ahora nos interesa.
La extincin es un momento necesario, que maraca entonces el final de la vida de la
obligacin. Como dice De Ruggiero, el derecho de crdito es por su naturaleza una relacin
perecedera, no vive perpetuamente, su fin es proporcionar al acreedor una ventaja
patrimonial, y cuando realiza ese fin, cuando satisface el inters del acreedor, el vinculo
carece de razn de ser, de objeto.
La extincin de las obligaciones tiene importancia desde doble punto de vista:

a) Conforme a la perspectiva del deudor: importa la recuperacin plena de su libertad, que se
hallaba legalmente restringida por la existencia del vnculo.
b) Desde el punto de vista del acreedor, la extincin de la obligacin importa la perdida de un
derecho, la cual puede operar, con recepcin de un valor equivalente que satisfaga su inters,
como sucede en el pego o sin ella, tal lo que ocurre en la denuncia o en la reclusin de la
deuda.

B- EL ART. 724 DEL C. CIVIL:

Los principales modos de extincin de las obligaciones estn enunciados en el art. 724, que
dispone:

Las obligaciones se extinguen:

1) Por el pago;
2) Por la novacin;
3) Por la compensacin;
4) Por la transaccin;
5) Por la confusin;
6) Por la renuncia de los derechos del acreedor;
7) Por la remisin de la deuda y
8) Por la imposibilidad del pago.

La enumeracin no es taxativa, si no puramente ejemplificativa. Existen otros modos
extintivos de obligaciones que no estn contemplados en el art. 724, alguno de los cuales son
mencionados en la nota a dicho art. Y otros aparecen esparcidos en el resto del articulado del
C. Civil.
Los modos extintivos sealados en la nota del art. 724 son:

1) La condicin resolutoria,
2) el plazo extintivo,
3) la anulacin y
4) la prescripcin anulatoria.

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Podemos sumar adems mtodos no enumerados en el cdigo, dado que esa enumeracin es
puramente ejemplificativa:

a) La muerte del deudor
b) Incapacidad sobreviniente
c) Resolucin, rescisin y revocacin
d) abandono.

PUNTO II: PAGO:

A- CONCEPTO:
De acuerdo al art. 725 de nuestro C. Civil: El pago es el cumplimiento de la prestacin
que hace el objeto de la prestacin, ya se trate de una obligacin de hacer, ya de
una obligacin de dar.
Del texto de esa norma se desprende pues que el pago no es un mero medio de extincin de
las obligaciones. El pago es el cumplimiento de la prestacin de vida como efecto de la
obligacin; es por lo tanto un efecto y el mas fundamental, de las obligaciones ya que importa
la culminacin o realizacin del fin en miras del cual la obligacin se constituyo.

B- NATURALEZA JURDICA:
Teora del acto jurdico: nuestro pas sostiene que el pago es un acto jco., ya que se trata
de un hecho humano, voluntario, lcito que tiene como fin inmediato aniquilar derechos o
extinguir ob.
Dentro de esta teora existen variantes:

Para algunos el pago es un acto jco. unilateral ya que no resulta necesaria la voluntad del
acreedor. Ej: pago por consignacin.

Otros autores sostienen que el pago es un acto jco. bilateral, afirmndose esta teora que
el pago por consignacin no es sino algo que se sustituye al pago pero no posee su genuina
sustancia. Ante semejante hiptesis el CC establece en el art. 759 que el pago por
consignacin surte los efectos de un verdadero pago.

Por ultimo no falta quienes sostienen una postura eclctica que tratan de ob de dar el
pago y que seria siempre un acto jco. bilateral, pero en las ob de hacer y no hacer, no hay
duda que el cumplimiento siempre se efectuara a la sola voluntad del deudor.

Entre quienes sostienen que el pago es un acto jco. bilateral, hay autores que creen que es
un contrato. El pago es un contrato de cumplimiento de ob, puesto que para que haya pago
se requiere un acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor y este conforma un contrato.
Pero esta opinin es en general rechazada.

GALLI: el pago es el trmino obligacional. No es una nueva relacin jca. Esta dentro del
contrato que origino la ob.

Teora del acto debido: desarrollada por Carmeluchi, que sostiene que existen 3 categoras
de actos que l denomina jcos.
Y que para nosotros serian actos voluntarios y que son:

_negocio jco. Que es un acto que la ley permite realizar.
_acto ilcito. Que es lo que la ley prohbe hacer.

140

_acto debido. Que es obligatorio porque la ley lo ordena de forma tal que el sujeto no es libre
de dejar de hacer dicho acto.

El pago seria un acto debido, porque el deudor no es jurdicamente libre de cumplir o no
cumplir, sino que tiene el deber de pagar.
Esta teora fue adherida por Galli. Una vez que se llevo a cabo la ob el acto se convierte e un
acto debido.

Teora del H jco: el pago es un h pero no un acto jco, por cuanto la produccin de sus
efectos no requiere ni que la actividad del deudor sea voluntaria, ni calificada por su destino.
Lo esencial del pago es la conducta del deudor y su adecuacin objetiva al contenido de la
ob.
Teora eclctica: ubica al pago como hecho jco. y como acto jco.; segn la ndole de la ob:
puede ser una convencin si el deudor ofrece el pago y el acreedor lo acepta, un acto jco
unilateral en el caso del mandatario que cumple el mandato y as paga, o un simple hecho jco
ej: con la ob de no hacer que bien puede ser cumplida validamente, esto es, pagada, por
herederos menores o incapaces del deudor premuerto pues con no hacer la pagan.

C- CAPACIDAD:
El art. 726 del C. Civil nos dice que pueden hacer el pago los deudores que no se hallen en
estados de ser tenidos como personas incapaces, y el principio se reitera en el art. 738
del C. Civil con respecto a las obligaciones de transferir la propiedad de una cosa, al exigirse
quien efectu el pago tenga capacidad de enajenarlas.
Se alude por lo tanto a la capacidad de hecho, para ejercitar uno mismo el derecho de pagar,
y no a la capacidad de derecho. En tal sentido la propia nota al art. 726 nos aclara que son
incapaces las personas designadas en los art. 54 y 55.

D- PRUEBAS:
Nuestro cdigo no ha legislado especficamente sobre prueba de pago. Lo nico que establece
son ciertas limitaciones establecidas desde los art. 1190 hasta 1194.
El pago no se presume y por ello el deudor que alega su liberacin es quien debe probarlo, as
como el acreedor que pretenda hacer valer su calidad de tal, debe acreditar la existencia de la
obligacin.

D-1) Onus Probandi: El pago no se presume, y por ello el deudor que alega su liberacin es
quien debe probarlo. Excepcionalmente no incumbe al deudor tal prueba en las obligaciones
de no hacer, que solo imponen una actitud pasiva, en cuyo supuesto ser el acreedor que
afirme la infraccin a quien incumbir la carga de la prueba.

D-2) Objeto de la prueba: el deudor no solo debe probar pago, sino tambin en principio que
el mismo se adecuo a la prestacin de vida; pero la aceptacin del cumplimiento, sin
salvedades ni reservas, presume su implcita conformidad en cuanto a la exactitud del mismo,
por lo que, de querer a posteriori impugnarlo tendr que ser l que el pago no fue correcto.

D-3) Medios de prueba: el tema referente, a cuales son los medios admisibles del
pago, ha dado lugar a una ardua polmica en nuestra doctrina y jurisprudencia:

Para una primera postura restringida es posible acreditar el pago por todos los medios
probatorios de los contratos; pero tambin sern de aplicacin las mismas limitaciones que
rigen para estos.


141

Otra postura, la intermedia, sostiene que si es un hecho podr ser acreditado por cualquier
medio de prueba pero si el pago es un acto jurdico estar sujeto de acuerdo a los art. 1190-
1194.

Y por ltimo una postura amplia afirma que el pago puede aprobarse por cualquier medio de
prueba, no siendo aplicables las restricciones de los contratos, precisamente porque el pago
no lo es.
Lo cierto es que el medio normal de prueba del cumplimiento es el recibo. El recibo es la
nica forma de prueba autorizada.
El recibo es una constancia escrita emanada del acreedor sea instrumento pblico o privado,
de haber recibido el pago de la misma obligacin que le era debida.
El recibo, para que sea vlido, deber ser emanado por una persona capaz, de lo contrario el
recibo estar viciado de nulidad relativa y por lo tanto resulta un medio de prueba ineficaz.

E- EFECTOS:
El pago produce importantes efectos jurdicos respecto de ambas partes que se vinculan. Esos
efectos se clasifican en dos categoras:
Efectos principales y necesarios: que son los concernientes a la extincin del crdito y
consecuente liberacin del deudor y
Efectos secundarios o a accesorios: que pueden incidir en las relaciones de las partes
independientemente de la primordial funcin cancelatoria del cumplimiento y son:
_el reconocimiento de la obligacin.
_la confirmacin de la obligacin invlida satisfecha.
_consolidacin del contrato que diera nacimiento a la obligacin.

PUNTO III: PERSONAS QUE PUEDEN PAGAR:

Introduccin: El sujeto activo del pago, quien esta legitimado para satisfacer la obligacin, es
el solvens; que si por lo general es el propio deudor, pueden algunos casos ser suplantado
por un 3.
A su vez, el sujeto pasivo en cuanto destinatario del cumplimento, es quien recibe el pago y
se denomina accipiens; siendo tambin en principio el acreedor, aunque existen supuestos en
el que no lo es, como es el caso del poseedor del crdito.

Conforme al art. 726: pueden hacer el pago todos los deudores que no se hallen en
estado de ser tenidos como personas incapaces y todos los que tengan algn inters
en el cumplimiento de la ob.
Dicho artculo se completa con los art. 727 y 728 segn los cuales: el pago puede hacerse
tambin por un 3 con asentimiento del deudor y aun ignorndolo este y as mismo
por un 3 contra la voluntad del deudor.

Pago por el deudor: destinos supuestos

Representante del deudor

El pago puede realizarse tambin por un representante del deudor, en cuyo caso se considera
como si lo hubiese realizado directamente este ltimo; para ello se requiere un poder especial
otorgando dicha facultad.

Requisitos de validez de pago

Para que el pago sea valido se requieren 3 condiciones:

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1) Capacidad de hecho en la persona que paga o solvens.
2) Ausencia de fraude en el pago.
3) Que est expedito o libre de trabas el crdito que se procura satisfacer.

1) Capacidad: se alude a la capacidad de hecho.

2) Ausencia de fraude en pago: el deudor que paga debe comportarse de buena fe con
relacin a sus acreedores; el art. 737 dice: el pago hecho por el deudor insolvente en fraude
de otros acreedores es de ningn valor.

Llambas: el pago ser fraudulento cuando emane de un deudor insolvente y no revista el
carcter de necesario o forzoso que pueda justificarlo.

3) Que este expedito o libre de trabas el crdito que se procura satisfacer: para que el pago
sea efectivo se requiere que le crdito que se pretende cancelar este disponible por parte del
acreedor as los dispone el art. 736 que dice: Si la deuda estuviese pignorada o embargada
judicialmente, el pago hecho al acreedor no ser valido.


De estas disposiciones derivan que la calidad del solvens recae en dos categoras diferentes
de personas: 1_deudor; 2_terceros que a su vez pueden ser o no interesados.

A- PERSONAS A QUIENES DEBE HACERCE EL PAGO

Adems del deudor el pago tambin puede ser efectuado por un 3 el cual puede ser o no
interesado los arts. 726, 727, 728,729 autorizan tal pago aun en contra la voluntad del
deudor, disponiendo la obligatoriedad para el acreedor de aceptar el pago hecho por un 3.
Para nosotros no existe propiamente pago cuando el cumplimiento emana de un 3. Siendo
esto as solo puede haber pago o cumplimiento cuando la prestacin sea realizada por el
propio deudor lo cual excluye del concepto de pago efectuado por un 3.
El cumplimiento del 3 llena una funcin satisfactoria del inters del acreedor, pero no puede
ser comprendido por la ley al acreedor, en el sentido de que aquel resultado forme tambin
parte del objeto o contenido del d creditorio ni el acreedor tiene ninguna pretensin frente al
3 ni este ultimo cumple un deber frente al acreedor, ya que por el contrario la ley considera
al acreedor como obligado a aceptar el pago hecho por un 3 (729 CC)
Admitimos pero sin contradecirnos que el llamado pago por 3 que no es verdaderamente un
pago, constituye un acto jco unilateral puesto que puede realizarse incluso contra la voluntad
del acreedor.

Requisitos

1) El pago debe consistir en la prestacin debida y adecuarse a las circunstancias de tiempo,
modo y lugar correspondiente.
2) El 3 pagador debe ser persona capaz.
3) El acreedor tendr a su vez d de dejar constancia en el recibo que otorgue que el tercero
solvens paga voluntariamente.
Y si el 3 pagador no admitiese tal constancia, el acreedor podr entonces validamente
negarse a recibir el pago.

Terceros interesados y no interesados.


143

El art. 726 hace referencia a terceros interesados cuando alude: pueden realizar el pago,
todos los que tengan algn inters en el cumplimiento de la ob.

Llambas sostiene: que es 3 interesado quien no siendo deudor, puede sufrir u menoscabo
en un d propio sino se paga la deuda. O sea un 3 interesado ser todo aquel en quien
eventualmente pueden repercutir, con detrimento para sus propios d, las consecuencias del
incumplimiento del deudor.

Diferencias entre 3 interesado y no interesado
La diferencia que reviste importancia es para el supuesto de que el acreedor y deudor
conjuntamente se opusiesen al pago ofrecido y el 3, ya que entonces el 3 interesado puede
pagar pese a tal rechazo, en cambio el simple 3 no interesado no podr hacerlo.
Lo fundamental es que el 3 interesado es un individuo que esta sujeto a la contingencia de
sufrir un perjuicio propio como repercusin mediata del incumplimiento de la deuda.
Para Llambas la diferencia es mucho mayor entre terceros interesados y no interesados, pues
para su entendimiento los primeros tendran un verdadero ius solvendi y podran en
consecuencia pagar contra la voluntad del acreedor, demandndolo por consignacin en caso
de negativa.

Formas y casos de pago por 3

Se puede realizar de diferentes maneras:
El 3 que la hace en nombre propio el 3 que paga puede hacerlo en nombre
propio o en nombre del deudor (art. 729 que dispone que el acreedor debe recibir el pago
ofrecido x un 3 sea q lo haga en una u otra forma).


Segn la posicin del deudor puede ser realizado por: Asentimiento
Contra su voluntad
Ignorancia

Asentimiento: el pago realizado por un 3 puede ser hecho con asesoramiento del deudor
(art. 727) y en tal supuesto aquel se comporta como un representante de este ultimo. Ej:
similar a la de un mandato.

Ignorancia: segn la nota del art. 727 cuando el pago se hace desconociendo el deudor la
situacin del 3 es similar a la de un gestor de negocios.

Contra la voluntad del deudor: la conformidad o disconformidad del deudor no influye para
nada sobre la validez del pago efectuado por un 3. El art. 728 1 parte dispone: el pago
puede Tambin ser hecho por un 3 contra la voluntad del deudor.


B- PERSONAS A QUIENES DEBE HACERCE EL PAGO:
El art. 731 dice: El pago debe hacerse:

1 A la persona a cuyo favor estuviere constituida la obligacin si no hubiese cedido
el crdito, o su legitimo representante, cuando lo hubiese constituido para recibir el
pago, o cuando el acreedor no tuviese la libre administracin de sus bienes.

2 A cualquiera de los acreedores, si la obligacin fuese indivisible o solidaria, si el
deudor no estuviese demandado por alguno de ellos.

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3 A cada uno de los coacreedores, segn la cuota que les corresponde, si la
obligacin fuese divisible y no fuese solidaria.

4 Si el acreedor o coacreedor hubiese fallecido, a sus legtimos sucesores por titulo
universal, o a los herederos, segn la cuota que cada uno perteneciere, no siendo la
obligacin indivisible.

5 A los cesionarios o subrogados, legal o convencionalmente.

6 Al que prstese el titulo de crdito, si este fuese de pagares al portador, salvo el
caso de hurto o de graves sospechas de no pertenecer el titulo al portador.

7 Al tercero indicado para poder hacerse el pago, aunque lo resista el acreedor,
aunque este se le hubiese pagado una parte de la deuda.

Art. 731. En sntesis:
a) al acreedor.
b) al representante del acreedor
c) al 3 autorizado para recibir el pago.

a) Pago al acreedor

1) diversos supuestos: el pago debe efectuarse ante todo al titular del crdito o acreedor
segn el art. 731 inc. 1 donde dispone el pago debe hacerse a la persona a cuyo favor
estuviese constituida la ob.
Si el acreedor es nico el pago debe realizarse al mismo pero el titular pero el titulo de
acreedor puede ser compartido por ms de una persona o sea pluralidad de sujetos.
Si se tratara de ob divisibles y simplemente mancomunadas el pago e har: a cada uno de
los acreedores segn la cuota que les corresponda. Si se trata de una ob de objeto indivisible
o solidaria, el pago puede efectuarse a cualquiera de lo acreedores, salvo que alguno de ellos
hubiese ejercitado su derecho de prevencin, demandando al deudor en dicho caso el pago
debe hacerse exclusivamente al acreedor que inicio la accin y no a ninguno de los restantes.

2) Sucesores del acreedor: son aquellas personas que han venido a ocupar el lugar del
primitivo acreedor, sea por sucesin universal o particular.
Si al fallecer el acreedor existe pluralidad de sucesores universales se plantean diferentes
situaciones:
Si el crdito era sujeto indivisible, el deudor puede pagar ntegramente a cualquiera de los
herederos del acreedor.
Si fuese divisible y simplemente mancomunada, juntamente con la transmisin del crdito
se opera automticamente el racionamiento entre los herederos, en proporcin de la parte
por la cual cada uno de ellos es llamado a la herencia, de forma tal que el pago deber
efectuarse a cada coheredero segn la cuota que le corresponda

Si la sucesin fue a titulo a particular, el pago deber hacerse a los cesionarios o sus
subrogados, legal o convencionalmente; es decir que el pago debe hacerse a la persona a
cuyo favor estuviese constituida la ob sino hubiese cedido el crdito.

3) tenedor de un titulo al portador: si se tratara de pagares al portador el pago debe
efectuarse al que presente el titulo de crdito. Esto es as por cuanto en el titulo al portador
no se determina la persona del acreedor que es en definitiva quien posee el documento que

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se transmite por simple tradicin manual: la entrega transmite el titulo y su posesin atribuye
al poseedor la calidad de acreedor.

Excepciones: el pago hecho al tenedor del titulo no libera al deudor en dos supuestos:
1) Si el documento fue hurtado y el deudor saba tal situacin.
2) Cuando el deudor acta culpablemente y paga pese a tener graves sospechas de no
pertenecer al portador, es decir cuando tiene motivos fundados y no meras conjeturas o
suposiciones.

b) Pago al representante
De acuerdo con el art. 731 inc. 1 dispone que el pago deba hacerse al legtimo representante
del acreedor. Debe tenerse en cuenta que el pago al representante e una variante del pago al
propio acreedor.
El art. 1946 dispone: Los actos jcos ejecutados por el mandatario en los limites de sus
poderes y a nombre del mandante, como obligaciones que hubiese contrado, son considerado
como hechos por este personalmente.
Existen 3 clases de representacin: legal, convencional y judicial.
R. legal: es la establecida por la ley para la proteccin de quienes se hallan imposibilitados
para obrar por si mismos o en inferioridad de condiciones por su inmadurez o insanidad
mental. Los representantes legales mencionados en el art. 57 son: padres, tutores y
curadores.
R. convencional: esta surge del contrato de mandato en cuya virtud una persona da a otra el
poder, que esta acepta para representarla al efecto de ejecutar en su nombre y de su cuenta
un acto jco o una serie de actos de esa naturaleza (art. 1869).
R. judicial: esto se produce cuando el poder para recibir el pago por otro emana directamente
de la autoridad judicial. Ej: es mandatario judicial, el administrador nombrado por el juez
que esta habilitado para percibir los pagos que correspondan a u cometido y tambin lo es el
oficial de justicia que practica una diligencia de intimacin de pago de quien se encuentra
facultado para recibir en este momento la cosa por la cual se libro el respectivo
mandamiento.

c) Pago al 3 autorizado para recibirlo

Art. 731 inc. 7 que establece que el pago puede hacerse al 3 indicado para poder hacerse el
pago, aunque lo resista el acreedor y aunque a este se le hubiera pagado una parte de la
deuda.

Pago a un3
Como ppio gral, el pago realizado a un 3 que tampoco es apoderado del acreedor, con
relacin a quien es la cosa pasada entre terceros, o sea dicho de otra manera: que un pago
realizado bajo estas condiciones no extingue la ob y no libera por lo tanto al deudor, quien
deber pagar nuevamente a su acreedor

Excepciones: El pago hecho a un 3 puede producir efectos en las relaciones entre acreedor y
deudor y resultar liberatorio en todo o en parte.
El CC. Prev 3 casos de excepcin en los art. 732 y 733 y son:
1) Pago a un 3 que se convierte en utilidad al acreedor.
2) Pago a un 3, luego ratificado por el acreedor.
3) Al acreedor aparente o poseedor del crdito.

1) El art. 733 establece: El pago hecho a un 3 que no tuviese poder para recibirlo, es valido
en cuanto se hubiese convertido en utilidad del acreedor. Ej: si el 3 a quien se pag era a su

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vez acreedor del acreedor del solvens y dio as por extinguida aquella ob, o si quien recibi
el pago invirti lo percibido en cancelar deudas que tenia el acreedor.

2) Tambin el art. 733 dispone: El pago hecho a un 3 que no tuviese poder para recibirlo,
es valido en cuanto se hubiese convertido en utilidad del acreedor, y en el todo, si el acreedor
lo ratificase.
La ratificacin fue definida por V. Sarsfield en la nota del art. 1059 como la Expresin tcnica
por la cual una persona aprueba los actos que otra ha hecho a su nombre sin haber recibido
el mandato correspondiente.

3) El art. 722 dispone: el pago hecho al que esta en posesin del crdito e valido, aunque el
poseedor sea despus vencido en juicio sobre la propiedad de la deuda.

C- QUE DEBE DARSE EL PAGO
De lo que se debe dar en pago nuestro cdigo consagra 2 ppios. bsicos:
1) El de la identidad entre lo debido y lo pagado.
2) El de la integridad del pago.

Identidad del objeto: el art. 749 dice: El deudor debe entregar al acreedor la misma
cosa a cuya entrega se obligo.
El acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa por otra, aunque sea de igual o
mayor valor. Esto es referido a las ob de dar.
Si se trata de ob de hacer el art. 741 establece: si la ob fuere de hacer, el acreedor
tampoco podr ser obligado a recibir en pago la ejecucin de otro hecho que no sea
el de la ob.

Pago mediante cheque: este es un instrumento de pago. Pero el cheque no equivale al dinero,
pues es en esencia una orden de pago impartida a un banco y presenta para el acreedor el
peligro de la falta de fondos del girante.
En definitiva: el pago ofrecido mediante cheque puede ser rechazad o mediar identidad en el
objeto del pago.

Integracin del pago: El pago debe tambin ser completo, abarcar todo lo debido. El articulo
742 dice: cuando el acto de la ob no autorice pagos parciales, no puede el deudor
obligar al acreedor a que se acepte en parte el cumplimiento de la ob. El art. 744
establece: si se debiese suma de dinero con intereses, el pago no se estimar
integro sino pagndose todos los intereses con el capital por cuanto los intereses
constituyen un accesorio del capital e integran con este un too nico.
En concordancia el art. 776 dispone: Si el deudor debiese capital con intereses, no
puede sin consentimiento del acreedor, imputar el pago al principal. El art. 777
establece: EL pago hecho por cuenta de capital e interese, se imputara primero a los
intereses a no ser que el acreedor diese recibo por cuenta del capital.

Excepciones: el requisito de la integridad no es absoluto, adems surgen 2 excepciones:
a) Por voluntad de las partes y b) por disposicin legal

Por voluntad de las partes: las mismas partes pueden acordar la realizacin de pagos
parciales, ello es valido con arreglo al ppio de la autonoma de la voluntad que rige en materia
contractual.
La convencin que autorice pagos parciales puede ser expresa o tacita, si resulta del objeto
de la ob o de las circunstancias especiales de cada caso.
Ej: En la venta por mensualidades o por cuotas tenemos una convencin expresa.

147

Mientras que un acuerdo tcito es la clusula de pago a mejor fortuna.

Por disposicin legal: A veces es la ley la que consagra excepciones a la regla de la integridad
del pago. Ej: beneficio de competencia, ya que cuando los deudores gozan de esta franquicia
(beneficio), el acreedor les debe aceptar el pago de lo que buenamente puedan o tengan los
medios para hacerlo.
Otro supuesto se da cuando resultan insuficientes los bienes del deudor para cubrir la
totalidad de la deuda ya que entonces el acreedor se ve forzado a recibir un pago parcial.

D- LUGAR DONDE DEBE HACERSE AL PAGO:
El lugar del pago constituye, junto con la identidad, integridad y puntualidad, una de las
condiciones de la exactitud del cumplimento.
Sin embargo, por lo general, este requisito no resulta esencial; de forma tal que si la deuda
no pudiere ser pagada en el sitio debido pero si en otro, prima facie no correspondera la
rescisin del vnculo obligatorio si no la sustitucin del lugar de cumplimiento, con ajuste a la
regla de la buena fe y circunstancias del caso. Pero, si el lugar del pago hubiera revestido el
carcter de requisito cine qua non, entonces excepcionalmente la imposibilidad de
cumplimiento en el sitio indicado puede devenir causal de rescisin.

El art. 747 expresa: El pago debe ser hecho en el lugar designado en la obligacin.
Si no hubiese lugar designado, y se tratase de un cuerpo cierto y determinado
deber hacerse donde este exista al tiempo de contraerse la obligacin. En
cualquier otro caso, el lugar del pago ser el del domicilio del deudor al tiempo del
cumplimiento de la obligacin.

El art. 748 establece: Si el deudor mudase de domicilio. En los casos en que el lugar
de este fuese el designado para al pago, el acreedor podr exigirlo, o en el lugar del
primer domicilio, o en el nuevo del deudor.

Y por ultimo el art. 749 dice: Si el pago consistiera en una suma de dinero, como
precio de alguna cosa enajenada por el acreedor, debe ser hecho en el lugar de la
tradicin de la cosa, no habiendo lugar designado, salvo si el pago fuese a plazos.

Formas de la designacin

No existen limitaciones, puede hacerse simultneamente con el nacimiento de la ob o en un
momento posterior.
La designacin del lugar puede ser expresa o tcita.
Es expresa cuando no requiere la utilizacin de trminos sacramentales, sino que los
empleados sean claros y precisos. Ej: la designacin de una escribana para el otorgamiento
de una escritura de compraventa.
Es tcita la que resulta de la naturaleza o circunstancia de la obligacin que permite conocer
con certidumbre la existencia de la voluntad de fijar un determinado lugar de cumplimiento.
Ej: la ob de cultivar un campo o trabajar en un establecimiento.
Si la enunciacin de varios lugares se hace en forma alternativa, los lugares se designaron en
forma opcional. Ej: para de en Buenos Aires o en La Plata.
Si la enunciacin de varios lugares se hace en forma acumulativa, el pago deber fraccionarse
en tantas partes iguales como sitios designados.

Falta de designacin del lugar de pago


148

Para estos casos, el cdigo civil trae diversas normas supletorias de la voluntad de los
sujetos, con diferentes soluciones segn se trate de obligaciones de dar cosas ciertas, deudas
dinerarias y dems obligaciones.

Obligaciones de dar cosas ciertas: si no hubiese lugar designado y se tratare de un cuerpo
cierto y determinado el pago deber hacerse donde este exista al tiempo de contraerse la
obligacin (art. 747).

Obligaciones de dar sumas de dinero: el cdigo civil enumerar tres reglas (art. 618):
1) si se hubiese designado lugar de cumplimiento, en el deber pagarse la prestacin.
2) en defecto de estipulacin sobre este particular, el pago deber hacerse en el lugar de
celebracin del contrato que dio nacimiento la obligacin.
3) en cualquier otro supuesto, la entrega del dinero deber hacerse en el lugar del domicilio
del deudor al tiempo del vencimiento de la obligacin.

Cuando las obligaciones son bilaterales, el lugar deber ser donde deba cumplirse la
prestacin considerada como principal, es la que consagra nuestro cdigo art. 749, 1411 y
1424

PUNTO IV: PAGO POR CONSIGNACIN

A- CONCEPTO
Art. 756: Pguese por consignacin, hacindose depsito judicial de la suma que se
debe. Pero esta definicin es slo aplicable a obligaciones dinerarias. Pero existe una
definicin donde abarca todos los supuestos que la ley prev y es el siguiente:
pago por consignacin es el que se efecta con intervencin judicial, para posibilitar la
liberacin forzada al deudor, cuando el acreedor no quiera o no pueda recibir el pago.

B- CARACTERES
Se pueden sealar tres caracteres:
Excepcional: lo ms corriente es que el pago se realice con la sola actuacin de las partes
solves y accipiens- privadamente de manera que el procedimiento del pago por consignacin
se torna viable nicamente cuando el deudor aparece coartado en el ejercicio de su derecho a
pagar, por la existencia de un obstculo efectivo al cumplimiento directo y eficaz.
Facultativo para el deudor: es opcional para el deudor, quien puede recurrir a este medio de
liberacin pero sin estar obligado a ello.
Contencioso: por ultimo, la consignacin requiere un procedimiento contencioso, un juicio
que en la actualidad se ventila por el trmite de sumario. Se ha sostenido que un simple
depsito judicial no implique demanda por consignacin siendo necesario una demanda
formal.
Juez competente: es el del lugar donde deba realizarse el pago.

C- REQUISITOS
Para que se produzca el pago por consignacin es necesario que concurran 3 requisitos:

a) Existencia de una obligacin: ante todo debe existir una ob que debe pagarse, pues de
lo contrario ni siquiera podra penarse en la posibilidad de un pago por consignacin.
No hay propiamente consignacin en ciertos casos en que se puede recurrir al deposito
judicial, pero no para extinguir una deuda sino para lograr otros efectos jcos. Ej: un contrato
bilateral, cuando una de las partes para exigir la prestacin de la otra deposita la suya propia.
Vinculado con esta exigencia, aparece el problema de si el deudor de una ob natural puede
recurrir a la consignacin.

149

Algunos autores sostienen que antes de que se produzca el pago voluntario la ob natural no
implica vinculo jco., razn por la cual no sirve como medio para un acto liberatorio
Nuestra parte nos adherimos a otra corriente que sostiene que la ob nat. Solo esta
desprovista de ejecutabilidad y no de deber de cumplir que es inherente a toda relacin
obligacional.

b) Que la ob se halle en estado de cumplimiento: el art. 758 dice: la consignacin
no tendr fuerza de pago sino concurriendo en cuanto a las personas, objeto, modo
y tiempo, todos los requisitos sin los cuales el pago no puede ser valido.
No concurriendo estos requisitos, el acreedor no esta obligado a aceptar el
ofrecimiento de pago.

Requisitos en cuanto a personas:

a) sujeto activo: el art. 726 admite en ppio que pueden consignar todas las personas que
tengan algn inters jco en el cumplimiento de la ob. Adems se acepta que un 3 (en
carcter de tal) puede consignar cuando no le fuere aceptado el pago de una deuda.
c)sujeto pasivo: la consignacin debe efectuare a nombre del acreedor a quien se procura
imponer forzadamente la recepcin del pago, siendo en cambio ineficaz una demanda por
consignacin seguida contra un 3 que no tenga calidad para recibir el pago.
Sin embargo, la consignacin hecha por un tercero debe serlo en el carcter de tal y sin
pretender investir la calidad de deudor, ya que de lo contrario se lo posibilitara por la va de
la consignacin, el aprovechamiento de un estatus jurdico que no le corresponda y que el
acreedor habra podido rechazar con todo derecho oponindose al pago directo.

Requisitos en cuanto al objeto: la eficacia del pago por consignacin requiere la concurrencia
de los ppios de identidad e integridad del pago, pues el acreedor no puede ser obligado a
recibir algo diferente a lo debido, ni algo incompleto.
En su consecuencia se a resuelto que no resulta admisible una consignacin insuficiente, por
comprender solo el capital y no los intereses correspondientes, u omitir el pago de las costas,
o los gastos del protesto si los hubiese.

Requisito en cuanto al modo: la inclusin de este requisito, aparentemente con un contenido
especifico propio, no resulta muy clara y justificada pudiendo suprimirse o ser obviada con
ventaja.

Requisitos en cuanto al tiempo: el pago por consignacin debe ser hecho en tiempo propio, es
decir, no ser prematuro ni tardo.
Es prematuro si se efecta antes del vencimiento del plazo Ej: se ha declarado extempornea
por anticipada, la consignacin efectuada el mismo da que venci la ob, toa vez que le
acreedor habra podido recibir el pago hasta las 24 hs de esa fecha.
Se considera en gral. como consignacin extempornea a la realizada por un deudor incurso
en mora.
La consignacin es tarda en los puestos de plazo esencial o perentorio, en los cuales,
despus de pasado el termino previsto, el cumplimiento de la prestacin carece ya de utilidad
e inters para el acreedor, como as mismo cuando el deudor a perdido ya su derecho de
pagar, sea por haber incurrido en caducidades o por haberse operado la resolucin en razn
del no cumplimiento en el tiempo propio.

Requisitos en cuanto al lugar de pago: El art. 765 dice: Si la cosa se hallare en otro lugar
que aquel en que deba ser entregada es a cargo del deudor transportarla a donde
deba ser entregada.

150


c) Que existan dificultades que obsten al pago directo: por ultimo para la procedencia
de la consignacin es necesario que el deudor acredite la existencia de obstculos que hayan
dificultado el pago directo en manos del acreedor.

El art. 757 enuncia ciertos supuestos en los que el deudor esta autorizado para consignar:
Negativa del acreedor a recibir el pago (inc.1):

La consignacin puede tener lugar:
1) Cuando el acreedor no quisiera recibir el pago ofrecido por el deudor.
Para que exista una negativa del acreedor a recibir el pago, previamente debe haber mediado
una efectiva oferta real en tal sentido por parte del deudor o sea que se debe haber puesto a
disposicin de aquel la prestacin debida, de forma que el mismo no tuviese mas que
tomarla.
En cuanto a la negativa del acreedor, debe ser injustificada, ilegitima.
Para ser viable la consignacin, al deudor le corresponder acreditar que el acre3edor rechaz
el pago pidindose valer por cualquier medio de prueba.

2) La consignacin solo procede frente a incapaces que no tengan representantes legales.

Incapacidad del acreedor (art. 757 inc. 2)

La consignacin puede tener lugar cuando el acreedor fuese incapaz de recibir el
pago al tiempo que el deudor quisiere hacerlo.
Ello tiene lugar en que los incapaces no pueden recibir pagos y de que no resultan liberatorios
los que se hicieren a los mismos.
La incapacidad debe existir al tiempo del cumplimiento.

Ausencia del acreedor (art. 757 inc. 3)

La consignacin procede cuando el acreedor estuviese ausente.
Esto se aplica a la simple ausencia del acreedor, que no se encuentra presente en el lugar
donde deba efectuarse el pago, desconocindose su actual paradero.
Incertidumbre sobre el d del acreedor (art. 757 inc. 4): la consignacin es precedente
cuando fuese dudoso el d del acreedor de recibir el pago y concurrieren otras personas a
exigirlo del deudor.

Desconocimiento del acreedor (art. 757 inc. 4 parte final)

Cuando el acreedor fuese desconocido, supuesto este en el cual no sabe quien es el
acreedor como lo destaca Llambas: descuenta su existencia, pues de lo contrario se
desintegrara el vinculo por falta de sujeto activo o titular.
En dicho inciso queda comprendido el caso de fallecimiento del acreedor, cuando el deudor
ignora quienes son sus herederos.
Tambin la consignacin procede cuando solo se conoce el nombre del acreedor, ignorndose
sus dems datos.

Embargo o retencin del crdito (art. 757 inc. 5)

Cuando la deuda fuese embargada o retenida en poder del deudor y este quisiera
exonerare del deposito.

151

El embargo es una orden judicial librada para que el deudor no efecte el pago al acreedor, la
cual al ser desobedecida por aquel, lo obligara a pagar de nuevo al o los acreedores
embargantes de su propio acreedor. Es por eso que para exonerarse, el deudor puede recurrir
al pago por consignacin.

Perdida del titulo del crdito (art. 757 inc. 6)

Faculta a hacer el pago por consignacin cuando se hubiese perdido el titulo de la
deuda. Esto hace referencia a los ttulos que deben ser entregados por el acreedor en el
momento de recibido el pago.
Es lgico que el deudor pueda consignar, si el acreedor no le presenta y restituye el titulo del
crdito ya que el da que aparezca un nuevo tenedor del titulo, podra verse obligado a tener
que pagar nuevamente.

Redencin de hipoteca (art. 757 inc. 7)

Cuando el deudor del precio de inmuebles adquiridos por el, quisiera redimir o
librar las hipotecas con que se hallasen gravados.
Cabe sealar que el art. 3192 del CC dispone que esta consignacin no extingue la hipoteca
aunque el acreedor la hubiese aceptado o que una sentencia pasada en cosa juzgada le
hubiese dado fuerza de pago.
La enumeracin que surge del art. 757 es puramente ejemplificativa.

D- EFECTOS:
Dispone el art. 759: La consignacin hecha por deposito judicial, que no fuese
impugnada por el acreedor surte todos los efectos del verdadero pago. Si fuese
impugnada, por no tener las condiciones debida, surte los efectos del ago, desde el
da de la sentencia que la declare legal.
El pago por consignacin produce los efectos generales de un pago, del que es un subrogado.
De modo especifico, detiene el curso de los intereses de cualquier naturaleza que estuvieren
corriendo y traslada los riesgos de la prestacin al acreedor (si es que ambos efectos no
hubieren comenzado a producirse con anterioridad, a raz de la mora creditoris).

Obligaciones de dar cosas ciertas.

Dichas obligaciones se efectan mediante el modus operandi de dar cosas ciertas. Exige una
intimacin judicial, es decir un requerimiento al acreedor, a practicarse por el funcionario
judicial pertinente, para que aquel reciba la cosa debida en el lugar y tiempo previsto en la
ob.
El art. 764 establece: Si la deuda fuese de un cuerpo cierto, que deba ser entregada en el
lugar en que se encuentre, el deudor deber hacer intimacin judicial al acreedor para que lo
reciba y desde entonces la intimacin surte todos los efectos de la consignacin. Cuando la
intimacin comience a surtir efectos, la deuda quedar extinguida con todas las
consecuencias que de ello deriva.
Pero esto no significa que el deudor quede liberado de su ob de entregar la cosa, si el
acreedor posteriormente le reclamara ya que por el contrario, si la intimacin produce la
desposesin jca., lo indudable es que el deudor prosigue con una tenencia material de la
cosa, con la aclaracin de que antes la posea por si y ahora pasa a ser un mero tenedor o
depositario de la cosa por cuenta del acreedor (art. 2462 inc. 3).

Obligaciones de dar cosas inciertas.


152

Cuando se trata de ob de dar cosas indeterminadas, correspondiendo su eleccin al acreedor
el cdigo dispone un sist. Doble de intimacin en sus art. 766: si la cosa debida fuese
indeterminada y a eleccin del acreedor, el deudor debe hacerle intimacin judicial
para que haga la eleccin. Si se niega a hacerla, el deudor podr ser autorizado por
el juez para verificarla.
Hecha esta el deudor debe hacer la intimacin al acreedor para que la reciba, como
en el caso de la deuda de cuerpo cierto.
Si el acreedor elige deber intimarlo despus a la recepcin de la cosa por l escogida y si el
acreedor no hace la eleccin, debe efectuarla el deudor con autorizacin judicial, para luego
proceder igualmente a requerir al acreedor su recepcin.
El CC no contempla que la eleccin corresponde al deudor pero por su aplicacin resulta de
fcil solucin: el deudor debe primeramente individualizar la cosa con que piensa pagar y as
la ob pasa a ser de cosa cierta.

PUNTO V: PAGO CON SUBROGACIN

A- NOCIN:
Subrogar significa sustituir. Cuando se sustituye una cosa por otra en el patrimonio de una
persona, estamos frente a la denominada subrogacin real. La sustitucin puede tambin
estar referida a alguno de los sujetos de la relacin creditoria, acreedor o deudor, en cuyo
caso hay subrogacin personal.
Corresponde ahora abordar el instituto de la subrogacin personal respecto del acreedor, que
opera en el llamado pago con subrogacin, tambin denominado subrogacin por ejecucin
de la prestacin por un tercero.

Concepto: Hay pago con subrogacin cuando la prestacin es satisfecha por un tercero, quien
por esa va desinteresada al acreedor y toma su posicin jurdica, sustituyndolo en el
ejercicio de sus derechos, acciones y garantas contra el deudor, por disposicin de la ley o
por convencin, hasta el limite de lo efectivamente desembolsado.
As lo dispone el art. 767: El pago con subrogacin tiene lugar, cuando lo hace un
tercero, a quien se tramite todos los derechos del acreedor...

B- SUBROGACIN LEGAL Y CONVENCIONAL:
Segn el art. 767: la subrogacin puede ser legal o convencional.

Es convencional: cuando se origina en la voluntad de las partes sea del acreedor sin
intervencin del deudor; sea del deudor sin el concurso de la voluntad del acreedor.

Es legal: si proviene de la ley, en los casos en que ella determina si tiene lugar la
subrogacin, prescindiendo y aun en contra de lo que pueden haber querido las partes
intervinientes

Subrogacin convencional: Analizaremos por separado los supuestos en que la subrogacin
opera a instancias del acreedor, y aquellos que se efecta por voluntad del deudor

1) Por el acreedor

Art. 769: la subrogacin convencional tiene lugar, cuando el acreedor recibe el pago
de un tercero, y le trasmite expresamente todos sus derechos respecto de la deuda.
En tal caso la subrogacin se har regida por las disposiciones sobre la cesin de
derechos. La subrogacin por el acreedor, constituye para el un acto completamente
voluntario facultativo, desde que si bien esta obligado a recibir el pago ofrecido por un 3, no

153

lo esta, en cambio, obligado a subrogarlo en sus derechos contra el deudor (art. 729) y, por
lo dems, tampoco exige la intervencin del deudor (art. 767 3 parte).

Requisitos

1) debe ser expresa, pues el propio Cdigo establece que la subrogacin para el acreedor
tiene lugar cuando este recibe el pago de un 3 y le trasmite expresamente todos sus
derechos. La subrogacin importa una excepcin al efecto normalmente liberatorio del pago.
2) debe ser hecha con anterioridad o en el momento del pago, pues de lo contrario la deuda
quedara extinguida por este. Y ya no sera posible hacerla revivir ni mucho menos transmitir
los derechos del primitivo acreedor.
3) se rige en subsidio por las disposiciones sobre la cesin de derechos, sin embargo nuestra
jurisprudencia ha preferido exigir que la subrogacin del art. 709 se rija por las disposiciones
sobre la cesin de derechos debiendo cumplirse idntica formalidades a las exigidas por la
ley; para esta ultima trayendo aparejada su omisin. La nulidad de dicha subrogacin
convencional. Algunos autores entienden que no resulta justificado atribuir valor esencial a
un requisito formal creado por otra situacin y que excede la finalidad perseguida al
instituirlo, si lo que se busca es impedir el fraude contra terceros mediante la antedata del
instrumento de la subrogacin; no es necesario que se asiente en instrumento publico el acto
de la transferencia por pago, pues bastara para ello el instrumento privado con fecha cierta.

2) Por el deudor
Art. 770: la subrogacin convencional puede hacerse tambin por el deudor,
cuando paga la deuda de A suma de $ con otra cantidad que ha sido tomada
prestada, y subroga al prestamista en los derechos y acciones del acreedor
primitivo. Es decir que el deudor paga su deuda con fondos que va tomando en prstamo
de un 3.
Todos los autores hacen notar que desde un punto de vista racional resulta inadmisible que el
deudor pueda por si y ante si, sustituir a un extrao en los derechos de su acreedor y
disponer de un bien el crdito que no le pertenece, expropindolo del patrimonio de su
acreedor (probablemente contra su voluntad), para transmitirlo al tercero que le facilito el $.
Pero en realidad el acreedor originario no sufre perjuicio alguno y simplemente es
desinteresado mediante el pago de su crdito, recibiendo aquello que le era debido; razn por
la cual a podido decirse que el (deudor) no dispone sino de lo propio: acordar al 3 la
subrogacin: el crdito no es tocado por el. Es el acreedor quien dispone el mismo,
aceptando su paso.( ver bien)

Requisitos

Para evitar posibles fraudes, el cdigo civil francs exige en su art. 1250 3 requisitos
fundamentales para que sea valida esta subrogacin por el deudor: 1_ que el acto del
prstamo y del pago consten en instrumento publico o privado de fecha cierta. 2_que en el
instrumento del prstamo conste que el dinero ser empleado en pagar tal deuda. 3_ y que
en el recibo de pago conste que este ha sido efectuado con dinero prestado a ese efecto por
el tercero subrogante.
Nuestro CC no exige tales condiciones aunque en los art. 3927 y 3932 rectifican el ppio gral
del art. 770.
Segn el art. 3927: quien ha dado dinero para la adquisicin de un inmueble goza de
privilegio sobre el mismo para el reembolso del dinero dado, con tal que por la escritura de
adquisicin conste que el inmueble ha sido pagado con el dinero prestado, aunque no haya
subrogacin expresa. Y conforme al art. 3932, las personas que prestan dinero para pagar a
arquitectos empresarios u obreros, gozan del privilegio de estos, siempre que conste el

154

empleo del dinero prestado por el acto del emprstito, y por los recibos de los
acreedores primitivos.
Sin embargo, la doctrina y jurisprudencia infieren de los ppios grales del pago por
subrogacin y del art. 1035, que en el supuesto del art. 770 para que la subrogacin tenga
efectos frente a terceros es necesario que:
1) haya sido establecida expresamente (art. 769 segunda parte)-
2) que conste en instrumento publico o privado de fecha cierta, y
3) que se justifique sea con las constancias mismas del recibo del acreedor o por otros
medios de prueba, que los fondos prestados al deudor por los terceros a quien subroga, han
sido efectivamente empleados para desinteresar (pagar) al acreedor primitivo. La sola prueba
de esta ultima circunstancia no basta para que se diere la subrogacin.

Subrogacin legal: concepto
La ley misma, en ciertos casos, subroga de pleno derecho al 3 que paga la deuda de otro,
entonces la subrogacin se produce sin que sea necesaria la conformidad del acreedor a quien
se paga, o la cesin expresa de los derechos por parte de este; no influyen tampoco para
nada la voluntad contraria del deudor.
Como la subrogacin constituye una excepcin al normal efecto extintivo del pago, va de
suyo que la subrogacin legal es un instituto excepcional y que por consecuencia no puede
ser admitido sino en los casos expresamente establecidos por la ley. Sin embargo, adems de
los casos enumerados en el art 768 existen algunos otros: como el pago de seguro en el
cdigo de comercio y tambin los ppios de ciertas leyes especiales. Por lo dems es de
advertir que la amplitud del inc. 3 del art. 768, convierte prcticamente en regla la excepcin,
puesto que solo excluye de la subrogacin legal el caso del pago hecho por un tercero contra
la voluntad del deudor (art. 728).


Casos:

A_ Acreedor que la paga a otro preferente (art. 768 inc. 1) este inc. solo exige 2 requisitos:
que el pago sea hecho por un acreedor, y que se haya efectuado a otro acreedor que sea
preferente. El acreedor que paga puede ser quirografario o privilegiado, y es indiferente el
motivo de pago, el monto del crdito y la causa de la preferencia, pues la ley no distingue y la
utilidad que fundamenta la subrogacin es comn a todos los supuestos. La subrogacin legal
no se produce a favor del acreedor que desinteresa a otro que solo tiene un d de retencin o
de anticresis, pues estos no engendran preferencias para el cobro del crdito garantizado; sin
perjuicio de que pueda operarse en cambio por aplicacin del inc. 3 del art. 768.

B_ Deudor que paga una deuda a la que estaba obligado con otros o por otros (art. 768 inc.
2) este inciso comprende sin lugar a dudas, dos supuestos diferentes:
Ante todo se otorga la subrogacin a quien estaba obligado con otros, o sea al coobligado
que paga la totalidad del debitum y se subroga contra sus codeudores, por lo que en dicho
pago excede el pago de la cuota-parte a su cargo. Quedan comprendidos en estos trminos
los siguientes casos: a) codeudores de una obligacin indivisible o solidaria , que en sus
relaciones con el acreedor estn obligados al pago integro de la ob; b) los cofiadores
solidarios de una misma ob en idnticos supuestos, o sea en el caso de un cofiador que
cumple la totalidad o mas de la parte que la corresponda; y c) el mandatario que por los
trminos del mandato acepta pagar con dinero propio deudas del mandante, cuya
administracin desempea.
En segundo lugar esta el caso de quien paga una deuda a la cual estaba obligado por otros,
es decir sin debitum propio. La ley se ha referido aqu especialmente a los fiadores, pues se

155

ven forzados a pagar la deuda afianzada, es de evidente justicia concederles la subrogacin
en los derechos del acreedor. Tambin puede considerarse dentro de este supuesto el caso de
quien otorga una clusula penal o constituye una hipoteca o prenda para asegurar el
cumplimiento del deudor, y cumple la prestacin principal para salvarse de pagar la pena o
para poder desafectar su bien inmueble o mueble.

C_ Tercero no interesado que paga con conocimiento o ignorancia del deudor (art. 768 inc.
3).Este inc. fue tomado por Velez del art. 1117 inc.2 del proyecto de Garca Goyena, el cual
estableca que la subrogacin tiene lugar por disposicin de la ley a favor del
tercero no interesado que pase conocindolo expresa o tcitamente el deudor, pero
nuestro codificador amplio considerablemente el alcance de la disposicin al agregar o
ignorndolo, al punto que por tal virtud la subrogacin se transforma prcticamente en
regla de la que solo queda excluido el caso del tercero no interesado que paga contra la
voluntad del deudor.
Es preciso advertir, que si bien el inc. se refiere al tercero no interesado dicha expresin
no puede considerarse excluyente de los terceros interesados que hagan el pago, puesto
que su situacin jca. es de posicin preferente a la de aquellos; o sea que la norma debe
entenderse en el sentido de que resulta indiferente que el tercero que paga sea o no persona
interesada.

D_ Adquirente de un inmueble que paga al acreedor hipotecario sobre el mismo inmueble
(art. 768 inc. 4): se ha afirmado con acierto que, si el adquirente se constituyo en
deudor, paga una deuda propia; si no lo hizo su condicin es la de tercero poseedor.
No puede decirse que pague una deuda a la que estaba obligado con otro, ni por
otro, ya que nada debe al acreedor. Si paga la deuda ajena no lo hace en
cumplimiento de ningn deber jurdico sino en ejercicio de una facultad, con el
propsito de evitar o detener la ejecucin que pueda promoverse o se haya iniciado
con relacin a la cosa hipotecada, agregndose que aun en el supuesto de excutir un
nico acreedor hipotecario: la parte final del art. 3185 prev una hiptesis en que la
subrogacin puede resultar til al 3 poseedor. Si hubiese otros inmuebles en
garanta del mismo crdito, al ejercer la accin del acreedor desinteresado conserva
esa garanta y puede hacer efectivo el crdito en el que se subrog sobre el
producto que se obtenga por medio la subasta de esos otros inmuebles.

E_ Heredero beneficiario que paga con dinero propio, deudas de la sucesin (art. 768 inc. 5):
para que se opere la subrogacin legal, es necesario que el heredero sea aceptante bajo
beneficio de inventario; que pague con fondos propios y que la deuda sea de la sucesin.
Dentro del concepto de deudas, la doctrina incluye tambin las cargas sucesorias, o sea las
obligaciones nacidas despus del deceso del causante y como su consecuencia; tales son: los
gastos funerarios y de conservacin, liquidacin y divisin de los bienes, etc.

Efectos de la subrogacin

Principio general
El art. 771 dispone que: la subrogacin legal o convencional traspasa al nuevo
acreedor todos los derechos o acciones y garantas del antiguo acreedor, tanto
contra el deudor principal y codeudores, contra los fiadores
El pago con subrogacin, legal o convencional, provoca la transmisin del crdito, con todos
sus accesorios y garantas, a favor del tercero subrogante. El nuevo acreedor es puesto, de

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tal modo en la misma situacin en la que se hallaba el anterior acreedor, cuyo lugar pasa a
ocupar.

Limitaciones previstas en el art. 771

1) Ante todo el subrogado no puede ejercer los derechos a acciones del acreedor,
sino hasta la concurrencia de la suma que l ha desembolsado realmente para la
liberacin (inc. 1). Puesto que la subrogacin solo tiene por objeto asegurar al tercero el
reintegro de su desembolso.
2) El efecto de la subrogacin convencional puede ser limitado a ciertos derechos y acciones
por el acreedor o por el deudor que la consiente (inc. 2) se trata de una mera aplicacin del
principio general de la autonoma de la voluntad, atento al carcter convencional de la
subrogacin de que se trata y la inexistencia de motivos de orden publico que pudiera
restringir dicho principio.
3) En el caso de la subrogacin legal establecida en derecho de los que han pagado una
deuda a la que estn obligados con otros (ob con objeto indivisible o de vinculo solidario), el
recurso contra los coobligados puede ejercerse hasta la concurrencia de la parte, por la cual
cada uno de estos ltimos estaba obligado a contribuir para el pago de la deuda (inc. 3).

PUNTO VI: IMPUTACIN DE PAGO:

A- CONCEPTO:
Es el conjunto de reglas y principios que dan solucin a los problemas que se suscitan entre el
acreedor y deudor cuando existen varias obligaciones de la misma naturaleza pendientes de
cumplimiento y tiene lugar un pago que no alcanza a satisfacerlas a todas.

Requisitos
1) Que existan varias obligaciones, a fin de que suscite la posibilidad de una eleccin entre
todas ella, que es de la esencia de la figura.
2) Que esos vnculos obligacionales liguen al mismo deudor con el mismo acreedor, ocupando
cada sujeto idntica posicin activa o pasiva en todas las relaciones.
3) que las prestaciones sean todas de la misma naturaleza, pues el prorrateo no es factible
entre obligaciones heterogneas y
4) Obviamente, que el pago efectuado no alcance a cubrir todas las deudas.


Imputacin por el deudor
Nocin

El derecho de elegir la deuda que se va a satisfacer corresponde ante todo al deudor segn lo
dispone el art. 773: Si las obligaciones para con un solo acreedor, tuviesen por objeto
prestaciones de la misma naturaleza, el deudor tiene la facultad de declarar al tiempo de
hacer el pago, por cual de ellas lo hace.
Pero se trata de una facultad que tiene sus limitaciones: en cuanto al momento en que puede
ejercitarse, y tambin respecto del contenido de la eleccin que no puede fijarse con
detrimento para los derechos del acreedor.

Oportunidad de la imputacin

De acuerdo al art. 773 la imputacin por el deudor debe efectuarse al tiempo de hacerse el
pago, entendindose tambin que podra realizarla antes, ya que las razones que justifican el
derecho preferente de eleccin que se le ha acordado, son igualmente idneas al tiempo de

157

hacer el pago o con anterioridad. En cambio, despus del pago el deudor ya no puede
pretender efectuar la imputacin, pues con tal acto quedo cerrado para l el ciclo durante el
cual pudo realizarla, y ante su silencio el pago habr sido aplicado a la ob indicada por el
acreedor o, en su defecto, a la determinada por la ley.

Limites a la imputacin por el deudor: distintos supuestos

1) Deudas ilquidas y de plazo no vencido.
Segn el art. 774 la eleccin del deudor no podr ser sobre deuda ilquida, ni sobre la que no
sea de plazo vencido. Siendo la deuda ilquida, existe una indeterminacin cuantitativa que
trae como consecuencia una imposibilidad de establecer si resulta o no integro el pago de la
deuda. Y en lo que atae a la deuda pendiente de plazo suspensivo, la razn del precepto
legal obedece a que dicha modalidad establece impuesta en beneficio de las dos partes de la
relacin obligatoria; razn por la cual el pago no podr hacerse antes del plazo sino de
comn acuerdo (art. 570)

2) Deudas con intereses.
El art. 776 dispone que si el deudor debiese capital con intereses, no puede sin
consentimiento del acreedor imputar el pago al principal, este principio es una mera
consecuencia del ms general de la integridad del objeto del pago, estatuido en el art. 774,
sin perjuicio de que as mismo una tal imputacin podra traer apareada eventualmente la
extincin de la deuda de intereses.
En concordancia, para el supuesto de un pago de dicha cuenta de capital e intereses que
resulte insuficiente para cubrir la totalidad de las deudas, el art. 777 resuelve que el pago
hecho por cuenta de capital e inters, se imputar primero a los intereses.
Estos preceptos no efectan discriminaciones y se aplican por lo tanto indistintamente a
intereses compensatorios o moratorios.

3) Pagos no coincidentes con los importes de las deudas.
Por ultimo, aunque nada diga el CC se admite as mismo que si la suma ofrecida alcanzara a
pagar una de las deudas y solo en parte la otra, el deudor no podra imputar el pago a esta
ultima, por cuanto ello importara imponer al acreedor un pago parcia, en contra de lo
dispuesto en el art. 742.

Imputacin por el cobrador o acreedor.
Nocin

Si el deudor no ejercita su facultad de imputar temporneamente el pago que efecta, esa
atribucin se traslada automticamente al acreedor, sin que pueda ya aquel pretender una
imputacin diferente. Se trata pues de una facultad de carcter subsidiario que solo nace
cuando el deudor no ha escogido una de las deudas en trance de pago. Todo lo dicho se
desprende de lo dispuesto en el art. 775, que dice: cuando el deudor no ha escogido a una
de las deudas liquidas y vencidas para la imputacin del pago, y hubiese aceptado recibo del
acreedor, imputando el pago a alguna de ellas especialmente, no puede pedir se impute en
cuenta de otra, a menos que haya mediado dolo, violencia o sorpresa para parte por parte del
acreedor.

Oportunidad para hacer la imputacin.
Tambin respecto del acreedor el tiempo propio para formular la imputacin es el momento
de verificarse el pago, porque hasta entonces el deudo habr podido ejercer tilmente la
misma facultad y despus del pago la imputacin resulta impuesta por la ley. Por lo dems

158

ello se desprende implcitamente de la regla de que tal imputacin se hace en el recibo del
pago, el cual lgicamente se extiende al producirse el cumplimiento de la prestacin.


Imputacin legal
Nocin

Por ultimo si ni el deudor ni el acreedor hubiesen practicado la imputacin del pago,
subsidiariamente habr de estarse a lo dispuesto en la ley, para determinar cual o cuales son
las deudas que se extinguen. El art. 778 dice: No expresndose en el recibo del acreedor a
que deuda se hubiese hecho la imputacin del pago, debe imputarse entre las de plazo
vencido, a la mas onerosa al deudor, o porque llevara intereses, o porque hubiera pena
constituida por falta de cumplimiento de la ob, o por mediar prenda o hipoteca, o por otra
razn semejante. Si la deuda fuese de igual naturaleza, se imputara a todas a prorrata.
Esta norma indica, pues, dos pautas para la imputacin legal, de aplicacin sucesiva:
1) debe tenerse en cuenta la ob ms onerosa para el deudor.
2) y en su defecto, si todas lo son por igual, se prorratea el pago aplicndolo a todas
proporcionalmente.

Criterio de la mayor onerosidad

Ante todo el cdigo imputa legalmente el pago a la deuda mas onerosa para el deudor, lo cual
puede obedecer a que lleva intereses o los tiene de una tasa mas elevada, o porque existe
una clusula penal, una hipoteca, una prenda, etc.
En garanta del cumplimiento la enumeracin de la ley es puramente ejemplificativa, lo cual
se desprende del propio art. 778 que luego de mencionar varios supuestos, agrega o por
otra razn semejante. As por ejemplo se ha considerado ms onerosa aquella deuda que
trae apareada la va ejecutiva, con relacin a las que dan accin ordinaria; o la que ya ha
motivado la promocin de accin judicial, con relacin a las que no han sido objeto de esta,
etc.
Por lo dems, la ponderacin de la mayor onerosidad es una cuestin circunstancial, que
puede variar de uno a otro caso y cuya apreciacin queda liberada al criterio judicial. As por
ej. una deuda quirografaria que lleve altos intereses, puede ser ms gravosa que otras
garantizadas con hipoteca.

Criterio del prorrateo del pago

Pero si todas las deudas resultaran igualmente onerosas, no habiendo razn para
pronunciarse por unas u otras, el cdigo opta por prorratear el pago realizado entre todas las
ob exigidas, para que todas las deudas queden extinguidas proporcionalmente, es decir que
se prescinde del sist. de otras legislaciones de hacer prevalecer a la deuda mas antigua, y se
establece un pago parcial obligatorio.

Extensin analgica al caso de deudas no exigibles

Si bien el art. 778 solo contempla el caso de deuda de plazo vencido, nada obsta a su
aplicacin si media un pago aceptado, sin imputacin de ninguna de las partes, existiendo
entre estas solo deudas todava no exigibles. Analgicamente, en este supuesto habr que
atender tambin primero a la ob ms onerosa, y de ser todas parejas efectuar un prorrateo
entre las mismas.



159

PUNTO VII: PAGO POR ENTREGA DE BIENES

Nocin
Como consecuencia del requisito de la identidad en el objeto del pago, el acreedor esta
obligado a entregar la misma cosa a cuya entrega se obligo; y por lo tanto el acreedor no
puede ser obligado a recibir una cosa por otra (art. 740).
Pero, en virtud del ppio. gral. De la libertad de las convenciones, el acreedor puede aceptar
una prestacin diferente de la que se le deba; y entonces se configurara precisamente la
llamada dacin en pago, que nuestro CC contempla en los art. 771 a 789, bajo la
denominacin de pago por entrega de bienes

Concepto
El art. 779 define a esta institucin de la siguiente forma: el pago queda hecho cuando el
acreedor recibe voluntariamente por pago de la deuda, alguna cosa que no sea dinero en
sustitucin de lo que se le deba entregar, o del hecho que se le deba prestar. Sin embargo
este concepto resulta notoriamente restrictivo, y mucho ms exacto hubiera sido establecer
en trminos ms generales, que la ob quedar extinguida cuando el acreedor reciba en pago
una prestacin diversa de la adeudada.

Requisitos

1) Existencia de una ob vlida: ante todo es necesaria la preexistencia de una obligacin
valida, a cuya satisfaccin se aplique la dacin en pago; pues, como bien se ha sealado:
todo medio extintivo presupone una ob que le sirva de causa, y de no existir la ob,
cualquier prestacin ejecutada en esas condiciones constituira un pago indebido.

2) Que se cumpla una prestacin distinta: nuestro CC. alude indefinidamente a la recepcin
de alguna cosa en sustitucin de lo que se le deba entregar, o del hecho que se le deba
prestar, como pago de la deuda. Ello quiere decir que la ob originaria puede ser de cualquier
clase: de dar, de hacer o de no hacer, y an dentro de las primeras, de dar cosas ciertas o
inciertas no fungibles o cantidades de cosas.

3) Acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor: esto es as por cuanto, de una parte el
acreedor no puede ser obligado a recibir una prestacin por otra, conforme con lo dispuesto
en el art 740. Pero de otra, a la reciproca, tampoco puede el acreedor compeler al deudor, a
falta de ese acuerdo, a que cumpla una prestacin diferente.

4) Intencin de pagar: debe mediar animus de cancelar la deuda, pues de lo contrario no
habra dacin en pago. Por ello, cuando se da alguna cosa en lugar de la prestacin primitiva,
la entrega debe hacerse en calidad de pago, es decir transmitiendo la propiedad de la misma.

5) Capacidad: la dacin en pago importa en definitiva una convencin liberatoria acto jco
bilateral , por lo cual se requiere en ambas partes capacidad para contratar. El art. 782
previendo el caso de que la dacin en pago se otorgue mediante representantes, dispone
que: los representantes del acreedor, sean necesarios o voluntarios, no estn autorizado
para aceptar pagos por entrega de bienes. Esta norma solo importa una limitacin a los
poderes corrientes de los representantes y debe entenderse de la siguiente manera: si se
trata de representantes voluntarios (mandatarios), necesitaran poder especial para aceptar la
dacin en pago; y siendo representantes necesarios (padres, tutores o curadores) no podrn
aceptarla por si, sino nicamente con expresa autorizacin judicial.

Naturaleza jurdica

160


Convencin liberatoria: la doctrina ms moderna caracteriza a la dacin en pago como un
contrato extintivo o resolutorio, o como un contrato atpico, y por nuestra parte coincidimos
con Borda, en que lo mas simple y exacto resulta hablar de una convencin liberatoria acto
jco bilateral, con finalidad extintiva de la ob preexistentes, de caracteres propios.

Disposiciones aplicables
El pago por entrega de bienes constituye una figura compleja, pues por un lado trae
apareados los efectos ordinarios del pago, extinguiendo la ob preexistente y liberando al
deudor; y por otro produce algunos efectos especiales propios de la particular naturaleza de
dicha figura jca., que son los que reglan la transmisin de la propiedad de lo dado en pago.
As el art. 780 establece que: si la cosa recibida por el acreedor fuese un crdito a favor del
deudor, se juzgara por las reglas de la cesin de derechos; o sea que en tal caso resultaran
aplicables los ppios. Formales establecidos para la cesin de crditos (art. 1454-1455), y en
caso de insolvencia del deudor cedido, la responsabilidad de quien dio el crdito en pago se
regulara por lo dispuesto en los artculos 1476 a 1483.
A su vez el art. 781 contempla la hiptesis de que se de en pago una cosa, disponiendo: si
se determinas e el precio por el cual el acreedor recibe la cosa en pago, sus relaciones por el
deudor sern juzgadas por las reglas del contrato de compraventa.
Ahora bien, aunque los trminos literales de este art. Parecen formular un distingo segn que
hubiese o no precio determinado, nuestra doctrina de manera uniforme se inclina a sostener
que el mismo se aplica tambin aunque no este expresamente fijado el precio por el cual el
acreedor recibe la cosa en pago, ya que este debe considerarse siempre establecido
tcitamente. Si la ob primitiva era dineraria, su importe debe ser tomado como precio de la
cosa dada en pago, y si se trataba de una ob de dar cualquier otra cosa o de una prestacin
de hacer o de no hacer, debe admitirse de todas formas que las partes han fijado como precio
del objeto recibido en pago el valor de la cosa, hecho o abstencin debidas, tanto mas si se
tienen en cuenta que conforme al art. 1354 cuando una cosa se entrega sin determinacin d
precio, se presume que las partes se sujetaron al corriente del da, en el lugar de entrega de
la misma.

PUNTO VIII: PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA:

A- CONCEPTO:
Consiste en un favor legal que se concede a determinados deudores- en general personas con
derechos alimentarios respecto del propio acreedor- y en virtud del cual resultan facultados
para pagar slo lo que buenamente puedan, pudiendo conservar para si lo suficiente para
poder vivir.
As lo dice el art. 799 del C. Civil que establece: Beneficio de competencia es el que se
concede a ciertos deudores, para no obligrseles a pagar ms de lo que buenamente
puedan, dejndoles en consecuencia lo indispensable para una modesta
subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando
mejoren de fortuna.

B- SUPUESTOS DE APLICACIN:
Son los enumerados en el art. 800 del C. Civil, que dice:

El acreedor esta obligado a conceder este beneficio:

1) A sus ascendientes o descendientes no habiendo estos irrogado al acreedor
ofensa alguna de las clasificadas ente las causas de desheredacin;
2) A su cnyuge, no estando divorciado por su culpa;

161

3) A sus hermanos, con tal que no se hayan hechos culpables para con el acreedor
de una ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de desheredacin
respecto de los descendientes o ascendientes;
4) A sus consocios en el mismo caso; pero solo en las acciones reciprocas que
nazcan del contrato de sociedad;
5) Al donante, pero solo en cuanto se trate de hacerle cumplir la donacin
prometida;
6) Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes, y es perseguido en lo que
despus ha adquirido, para el pago completo de la deuda anterior a la cesin, pero
solo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor si hizo.


Para que el deudor pueda reclamar este beneficio deben concurrir los sgtes. requisitos:

1) Que el deudor sea de buena fe;
2) Que el deudor carezca de bienes suficientes para una modesta subsistencia y
3) Que el acreedor no se encuentre en la misma situacin de necesidad.



162

Unidad 10

NOVACIN

1- CONCEPTO
La novacin es la extincin de una obligacin por la creacin de otra nueva, destinada a
reemplazarla. Por ej. Juan debe a Pedro la suma de mil pesos. Luego acuerdan en dar por
extinguida dicha obligacin y en hacer nacer en su reemplazo, otra que tiene por objeto la
entrega de un cuadro determinado. Importa, de tal modo, la sustitucin de una obligacin
originaria, que se extingue, por otra nueva, que la reemplaza.
El Cdigo define impropiamente la novacin como la transformacin de una obligacin
en otra, (art. 801). Jurdicamente no hay transformacin sino extincin de una obligacin
primitiva y nacimiento simultneo de otra nueva, distinta de la anterior. Media entre ambos
una interdependencia causal rigurosa: una se extingue para que nazca la otra, sta nace
porque se ha extinguido la primera. La nueva obligacin difiere de la primitiva en alguno de
sus elementos esenciales (sujeto, objeto, causa o vnculo). La intencin de novar no es la de
extinguir para crear una nueva obligacin sino la inversa: se crea una nueva obligacin en
sustitucin de otra y con la finalidad de extinguir la anterior.

3- ELEMENTOS:
Para que exista novacin es necesaria la concurrencia de los siguientes elementos:
a) La existencia de una nueva obligacin primitiva.
b) Creacin de una nueva obligacin distinta de la anterior.
c) Voluntad de sustituir una obligacin por la otra (animus novandi).
d) Diferencia entre una y otra obligacin.
e) Capacidad para novar.

Analicmoslos separadamente.

a) La existencia de una obligacin primitiva: En primer lugar es precisa una obligacin
anterior, previa, cuya extincin sirva de causa a la nueva obligacin que se gesta con motivo
del acuerdo novatorio. As lo dispone el artculo 802 primera parte: La novacin supone
una obligacin anterior que le sirve de causa Para que la obligacin primitiva pueda
extinguirse y servir de causa a la novacin, es preciso que sea vlida y efectiva. Si no lo fuese
la novacin no alcanzara a configurarse pues nada puede extinguirse si no ha comenzado a
existir

1. Validez de la obligacin primitiva. Dispone el art 802 que si la obligacin anterior fuese
nulano habr novacin.
1.1. Obligaciones nulas, de nulidad absoluta o de nulidad relativa. La norma se refiere
indudablemente a las obligaciones que adolecen de nulidad absoluta que son insusceptibles
de confirmacin. En cambio las obligaciones que padecen de una nulidad relativa pueden ser
novadas. As por ejemplo si un menor contrae una obligacin, puede luego novarla, siempre
que al realizar dicho acto haya alcanzado la mayora de edad.
1.2. Obligaciones anulables, de nulidad absoluta o de nulidad relativa. Una obligacin anulable
puede ser novada pues ella se reputa vlida hasta tanto no sea anulada. Sin embargo, si
tratndose de una nulidad absoluta se dicta la sentencia de anulacin, la declaracin de
nulidad hace desaparecer la causa de la novacin de manera retroactiva. Si en cambio, la
nulidad fuese relativa, la novacin acta lisa y llanamente como acto de confirmacin lo cual
importa una renuncia a la accin de nulidad.

163

2. Efectividad de la obligacin primitiva. Dispone el art 808 Tampoco habr novacin si la
obligacin condicional se convierte en pura, y faltase la condicin de la primera. La
norma contempla el supuesto de una obligacin sujeta a condicin suspensiva frustrada, la
situacin es idntica cuando se trata de una condicin resolutoria cumplida. Tanto la
frustracin de la condicin suspensiva cuanto el cumplimiento de la condicin resolutoria
provocan la ineficacia de la obligacin, que a causa del efecto retroactivo, es considerada
como si nunca hubiera nacido. La novacin hecha en base a ellas es invlida, pues mal puede
extinguirse una obligacin que no alcanza a tener efectividad. Dado que se trata de una
norma supletoria nada impide que las partes acuerden que la novacin de una obligacin
condicional en pura y simple produzca efectos definitivos sin estar sujeta a contingencia
alguna de carcter aleatorio. Tal convencin es vlida de acuerdo con el principio de la
autonoma privada.
3. Obligacin natural. La mayor parte de nuestra doctrina admite que la obligacin natural
puede ser novada por una obligacin civil, con la sola excepcin de las deudas de juego. Por
nuestra parte pensamos que la denominada obligacin natural no puede ser novada, por
cuanto no constituye en sentido estricto una obligacin jurdica. De all que mal pueda
extinguirse, dando lugar a una nueva obligacin algo que nunca ha tenido existencia como
tal.

b) Creacin de una nueva obligacin: Para que haya novacin es preciso que en forma
simultnea con la extincin de la obligacin primitiva se cree una nueva obligacin vlida y
efectiva, destinada a sustituirla. Si por cualquier motivo Esta no llegase a existir o fuese
inefectiva, no habra novacin y la obligacin primitiva mantendra su existencia inclume. Es
una lgica consecuencia de la fuerte relacin de causa a efecto que media entre la extincin
de una y el nacimiento de la otra. Aqu tambin se plantea con similar alcance la problemtica
relativa a la validez y efectividad de la obligacin nueva.

c) Animus novandi: Para que haya novacin es preciso que exista voluntad de sustituir la
obligacin primitiva por la nueva o lo que es igual intencin de novar. Toda novacin supone
en alguna medida la renuncia a una obligacin primigenia lo cual determina que la intencin
de novar nunca se presuma. As lo dispone el art 812La novacin no se presume. Es
preciso que la voluntad de las partes se manifieste claramente en la nueva
convencin o que la existencia de la anterior obligacin sea incompatible con la
nueva. Ante la duda habr que presumir que hay dos obligaciones y no exclusin recproca
de una por la otra. De tal modo si Juan debe a Pedro quince mil pesos por honorarios
profesionales impagos y luego aparece debindole al mismo acreedor un automvil, no hay
razn para suponer que la obligacin dineraria se extingui por novacin, dando lugar a una
nueva de entregar una cosa cierta. Ante la duda la ley se inclina por considerar que se trata
de dos obligaciones distintas. La prueba del animus solvendi no est sujeta a formalidades.
Slo se requiere que sea manifestada expresa o tcitamente en forma clara, inequvoca. Se
manifiesta expresamente cuando las partes en forma directa y positiva exteriorizan su
propsito de novar la obligacin primitiva por una nueva, que la reemplaza, aunque no
empleen para ello el vocablo novacin. Sin embargo, el animus solvendi, tambin puede
surgir tcitamente de los hechos cumplidos cuando a travs de ellos se pueda conocer con
certeza dicha finalidad, particularmente cuando la obligacin primitiva y la nueva se excluyan
entre s, por resultar incompatibles.
d) Diferencia entre la obligacin primitiva y la nueva: Es preciso que medien diferencias
entre la obligacin primitiva y la nueva en algunos de sus elementos esenciales. En caso
contrario slo habra un mero reconocimiento de deuda y no una novacin.

e) Capacidad: En el derecho romano se exiga capacidad del deudor para efectuar el pago y
del acreedor para recibirlo. En cambio, en el cdigo de Napolen se requiere en este supuesto

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capacidad para contratar. El cdigo civil argentino ha pretendido amalgamar ambas vertientes
en el art 805 y el resultado ha sido una frmula hbrida y sin duda poco feliz ya que alude a
ambas: Slo pueden hacer novacin en las obligaciones los que pueden pagar y los
que tienen capacidad para contratar. La capacidad exigible es la que se requiere para
contratar, es que la novacin no slo extingue la obligacin, sino que tambin hace nacer un
nuevo vnculo distinto del anterior que puede inclusive ser ms gravoso que este. De all que
sea menester capacidad para contratar, que por ser ms estricta absorbe a la capacidad para
pagar. Rige por lo tanto la normativa establecida en el art 1160, pueden de tal modo
novar todas las personas que no sean incapaces de hecho o de derecho para
contratar.

3- DIFERENTES ESPECIES DE NOVACIN
Nosotros creemos que es posible distinguir cuatro especies de novacin que coinciden con los
distintos elementos esenciales de la relacin jurdica obligatoria:

a) Por cambio de objeto.
b) Por cambio de causa.
c) Por cambio de vnculo o de naturaleza.
d) Por cambio de sujetos.

a) Novacin por cambio de objeto: Hay novacin por cambio de objeto cuando en la
segunda obligacin se debe una prestacin distinta de la adeudada en la primitiva extinguida.
As por ejemplo, Juan debe a Pedro la suma de diez mil pesos. Luego deciden novarla,
dndola por extinguida y haciendo nacer en su lugar una nueva obligacin entre las mismas
partes cuyo objeto es la entrega de un automvil determinado. Es preciso que se trate de un
cambio de trascendencia, tal lo que ocurre cuando se sustituye una deuda de dinero por una
de dar cosas ciertas o cantidades de cosas o una obligacin de dar por una de hacer o a la
inversa. En cambio las modificaciones que slo se refieren a circunstancias de tiempo lugar o
modo de cumplimiento meramente accidentales no provocan novacin.

b) Novacin por cambio de causa: La novacin puede ser tambin por cambio de causa
fuente de la obligacin. En tal caso, el deudor se obliga respecto al acreedor a cumplir una
prestacin similar a la que tena la obligacin primitiva extinguida, slo que ahora en virtud
de una causa distinta. As por ejemplo Juan debe indemnizar a Pedro por los daos y
perjuicios que le ha causado a raz de un accidente de trnsito pagndole la suma de diez mil
pesos. Las partes convienen que Juan habr de retener el importe que deba pagar, en
calidad de prstamo productivo de intereses debiendo devolverlo al cabo de cierto plazo. En
tal caso se ha producido una novacin por cambio de causa. La obligacin originaria ha
quedado extinguida y en su lugar surge una nueva, que la reemplaza, que difiere de la
anterior en su causa fuente. No as en los sujetos activo y pasivo, ni en su objeto que son
iguales en la obligacin primitiva y en la que se ha gestado a raz del nuevo convenio. Con la
causa cambia o puede cambiar el rgimen que gobierna la obligacin. En el ejemplo la
obligacin primitiva estaba sujeta al rgimen de responsabilidad extracontractual, cuya
prescripcin es de dos aos y la nueva obligacin es contractual y tiene un plazo de
prescripcin de diez aos.

Son supuestos de novacin por cambio de causa:
1. La conversin de un prstamo en depsito o viceversa.
2. La conversin del precio de la locacin de servicio adeudado en depsito por cuenta del
acreedor.
3. La conversin en prstamo de una suma de dinero recibida por el mandatario sujeta a
rendicin de cuentas.

165

4. La conversin en prstamo de una suma de dinero debida a consecuencia de la
indemnizacin de un ilcito.
5. La remesa de valores para ser acreditados en cuenta corriente mercantil.

c) Novacin por cambio de naturaleza (o de vnculo jurdico): Se produce cuando la
obligacin primitiva se extingue y en su reemplazo surge otra, cuyo vnculo jurdico difiere del
de la anterior.
Se incluyen dentro de esta especie:
1. La obligacin pura y simple que se extingue y es reemplazada por una obligacin sujeta a
condicin suspensiva o resolutoria.
2. La obligacin condicional que se convierte en pura y simple.
3. La obligacin simplemente mancomunada que se transforma en solidaria y viceversa.
4. La incorporacin de un cargo resolutorio a una obligacin pura y simple en cuanto el
derecho del acreedor se transforma en resoluble o revocable.
5. Segn la doctrina dominante, que nosotros no compartimos, la obligacin natural que se
transforma mediante novacin en obligacin civil.

d) Novacin por cambio de sujetos: Hay novacin por cambio de sujetos cuando la
prestacin, el vnculo y la causa de la nueva obligacin permanecen idnticos a los que tena
la primitiva extinguida, cambiando solamente los sujetos. Puede operar por cambio de deudor
o cambio de acreedor.

1. Novacin por cambio de acreedor. Diferencias con la cesin de crditos, el art 817 dispone:
Habr novacin por sustitucin de acreedor en el nico caso de haberse hecho con
consentimiento del deudor el contrato entre el acreedor precedente y el que lo
sustituye. Si el contrato fuese hecho sin consentimiento del deudor no habr
novacin sino cesin de crditos. El acreedor originario es sustituido por otro con
consentimiento del deudor, la obligacin del primero se extingue y en su reemplazo surge una
nueva que tiene un nuevo acreedor. Se trata de un acto triangular en cuanto requiere que
concurra la voluntad de los tres sujetos implicados.

Las diferencias entre la novacin por cambio de acreedor y la cesin de crditos son
significativas:

1. En la cesin de crditos la obligacin primitiva mantiene su existencia y eficacia es la
misma obligacin que cambia de titular pero conservando sus accesorios y garantas, en
cambio en la novacin por cambio de acreedor opera la extincin de la obligacin con sus
accesorios y garantas y el nacimiento de una nueva que tiene un acreedor distinto.
2. La cesin de crditos slo requiere de la intervencin de cedente y cesionario. La novacin
por cambio de acreedor en cambio es un acto triangular en el que intervienen el deudor el
acreedor originario y el acreedor nuevo.
3. En la cesin de crditos se debe la garanta de eviccin salvo cuando ella es efectuada a
ttulo gratuito. Lo contrario ocurre en la novacin por cambio de acreedor.

2. Novacin por cambio de deudor: La novacin por cambio de deudor opera asimismo
cuando se extingue la obligacin primitiva y en su reemplazo nace una nueva que slo difiere
de la anterior en el sujeto pasivo que es ahora otra persona..
La novacin por cambio de deudor puede darse por iniciativa del deudor primitivo
(delegacin), quien da al acreedor un nuevo deudor, en lugar suyo; o por iniciativa del
nuevo deudor que ofrece al acreedor tomar a su cargo la prestacin del primitivo obligado
(expromisin). En ambos casos esa sustitucin opera con estricta observancia de todos los
requisitos propios de la novacin. El animus novandi debe estar clara e inequvocamente

166

presente en este tipo de acuerdo. Ante la duda acerca de si hay novacin o asuncin de
deudas, habr que estar a esto ltimo, pues la novacin nunca se presume.

1. La delegacin: segn el art 814: La delegacin por la que un deudor da a otro que
se obliga hacia el acreedor, no produce novacin, si el acreedor no ha declarado
expresamente su voluntad de exonerar al deudor primitivo
Para que la delegacin cause novacin es preciso que el acreedor libere al deudor primitivo.
La delegacin puede ser perfecta o imperfecta. Slo la primera es estrictamente novatoria. No
as la segunda.
Para que la delegacin sea perfecta es preciso, adems de todos los requisitos propios de la
novacin, que el acreedor declare en forma expresa su voluntad de exonerar al deudor
primitivo.
La delegacin imperfecta es el convenio celebrado entre el deudor y un tercero, por el cual
ste acepta tomar a su cargo la obligacin de aqul, sin la conformidad expresa del acreedor
a ese respecto. La deuda del obligado primitivo subsiste inclume, provocndose un
desdoblamiento en la relacin obligacional. El acreedor mantiene su crdito intacto, por lo que
est legitimado para demandar el cumplimiento al deudor primitivo, sin que ste pueda
invocar el convenio de delegacin que ha celebrado con el tercero.

2. Expromisin: Es el acuerdo celebrado entre el acreedor y un tercero, por el cual ste se
obliga a satisfacer la deuda que mantiene el deudor, quien es puesto fuera de la obligacin.
Se trata de un acto bilateral que funciona con absoluta prescindencia de la voluntad del
deudor, a tal punto que, si ste interviene prestando su conformidad ab initio, estaramos
frente a un caso de delegacin pasiva.
Al igual que la delegacin, la expromisin puede ser simple o novatoria.
Es expromisin simple el acuerdo entre el acreedor y el tercero por el cual se suma a la
obligacin ya existente una nueva. Esta nueva obligacin es concurrente con la primitiva u
originaria y tiene como sujeto pasivo al tercero, por lo que el acreedor puede dirigir su accin
tanto contra el deudor originario como contra el nuevo. Si el nuevo deudor paga, tendr
accin contra el deudor originario. En este supuesto no hay novacin alguna, sino mera
asuncin convencional de deudas.
Para que la expromisin sea novatoria es necesario que se den todos los requisitos de la
novacin y adems:
1. Que se realice con prescindencia del concurso de la voluntad del deudor primitivo.
2. Que medie voluntad expresa del acreedor de desobligar al deudor primitivo.
3. Que el nuevo deudor no se subrogue en los derechos del acreedor respecto del deudor
primitivo. La referencia no se justifica, pues la expromisin novatoria supone extincin de la
deuda, lo cual es incompatible con la idea de subrogacin.

La insolvencia del deudor sustituido no da derecho al acreedor para reclamar la deuda al
primer deudor salvo que el sustituido fuese incapaz de contratar por hallarse ya fallido.

Modificaciones que no importan novacin:
Dispone el art 812: Las estipulaciones y alteraciones en la primitiva obligacin que
no hagan al objeto principal, o a su causa, como respecto al tiempo, lugar o modo
del cumplimiento, sern consideradas como que slo modifican la obligacin, pero
no que la extinguen. La norma se refiere a que para que pueda hablarse de novacin es
preciso que exista entre la obligacin primitiva que se extingue y la nueva que la reemplaza,
una diferencia importante en alguno de sus elementos esenciales (sujeto, objeto, causa,
vnculo) y no en aspectos meramente accidentales.
Son meras modificaciones, ineptas para provocar novacin, entre otras:
1. Las alteraciones relativas al tiempo, lugar o modo de cumplimiento de la obligacin.

167

2. La agregacin de un pacto de intereses, o la modificacin de uno ya existente.
3. Las modificaciones referidas al monto de la deuda, sean en razn de una quita o remisin
parcial.
4. La sentencia judicial, desde que ella se limita a declarar y reconocer un derecho
controvertido pero sin alterarlo.
5. La documentacin de la deuda en pagars u otros ttulos de crdito, cuando la causa de la
deuda fuese la misma en una y otra obligacin.



TRANSACCIN

1- CONCEPTO E IMPORTANCIA
La transaccin puede ser entendida en un doble sentido: vulgar o tcnico.
Segn el primero, se identifica con convencin, acuerdo, particularmente de ndole comercial
o financiero (ej: una transaccin burstil o inmobiliaria).
Y desde el concepto jurdico tcnico se entiende a la transaccin como el acto jurdico
bilateral, por el cual las partes, hacindose concesiones recprocas, extinguen
obligaciones jurdicas litigiosas o dudosas (art. 832).
La transaccin es por ello, un instrumento de composicin de controversias jurdicas. A travs
de ella, las partes resuelven situaciones conflictivas mediante recprocos actos de abdicacin
de sus pretensiones originarias, en cuestiones que son dudosas o que estn sometidas a
litigio, al tiempo que otorgan certidumbre a sus derechos y deberes.
Es preciso tener en cuenta, que en la transaccin no slo interesa el fin perseguido (alcanzar
certidumbre en situaciones jurdicas litigiosas o dudosas), sino tambin los medios por los que
se concreta (concesiones recprocas). Ambos aspectos deben estar presentes a la hora de
configurar el instituto (Llambias, Trigo Represas, Alterini, entre otros).
Su importancia es muy grande en la prctica, ya que un buen arreglo es siempre preferible a
un juicio. Este antiguo proverbio potencia su valor en la actualidad, frente a un sistema
judicial colapsado, cuya lentitud conspira con frecuencia en contra de una tutela eficaz de los
derechos.
Adems la transaccin tiene importancia no slo desde una perspectiva de derecho de fondo,
sino tambin en el plano procesal, en cuanto constituye un modo anormal de terminacin del
proceso.

2- ELEMENTOS DE LA TRANSACCIN
La transaccin requiere la presencia de los siguientes requisitos:
a)- Acuerdo de partes con finalidad extintiva.
b)- Concesiones recprocas
c)- Res dubia
d)- Capacidad
e)- Objeto
f)- Forma

a)- Acuerdo de partes con finalidad de extinguir relaciones jurdicas:
La transaccin es una convencin extintiva de relaciones jurdicas litigiosas o dudosas, lo cual
supone, un acuerdo voluntario pleno entre dos o ms personas, con la finalidad de extinguir
aquellos derechos sobre los cuales recae el consentimiento.
Dicho consentimiento debe recaer en forma plena sobre todos los aspectos que las partes
hayan previsto ya sean principales o secundarios.

b)- Recprocas Concesiones:

168

La transaccin requiere que cada una de las partes abdique parcialmente a su pretensin
originaria (art.832).
Las recprocas concesiones constituyen su nota ms distintiva y caracterizante, ya que si
solamente una de ellas efectuara el sacrificio y no la otra, estaramos frente a una renuncia y
no ante una transaccin.
En principio no es necesario que ambas concesiones sean equivalentes.
Para Pizarro y Vallespinos la transaccin s puede ser impugnada por el vicio de lesin
subjetiva.

La equivalencia de prestaciones en el derecho del trabajo: los derechos litigiosos o
dudosos emergentes de una relacin laboral, pueden como todo derecho patrimonial, ser
objeto de transaccin. Sin embargo, aqu la autonoma de la voluntad est limitada por la
norma de proteccin prevista en el art. 15 de la ley 20.744 de Contrato de Trabajo en cuanto
dispone: Los acuerdos transaccionales, conciliatorios o liberatorios slo sern
vlidos cuando se realicen con intervencin de la autoridad judicial o administrativa
y mediare resolucin fundada de cualquiera de stas que acredite que mediante
tales actos se ha alcanzado una justa composicin de los derechos e intereses de las
partes
Este dispositivo condiciona su validez a la intervencin de autoridad judicial o administrativa,
la que deber homologar lo pactado si verifica y considera que se ha alcanzado una justa
composicin de los derechos e intereses de las partes. La finalidad perseguida es proteger al
trabajador, evitando que en razn de su situacin de necesidad pueda ser expoliado a travs
de un acuerdo perjudicial para sus intereses.
La justa composicin del conflicto laboral requiere de razonabilidad en las concesiones
recprocas que las partes se formulan.

c)- Res dubia:
La transaccin debe recaer sobre obligaciones litigiosas o dudosas (art.832), o ms
precisamente sobre derechos litigiosos o dudosos.
El carcter litigioso o dudoso es, a criterio de la doctrina dominante, nota esencial de la figura
y en apoyo de tal conclusin suele remarcarse que la transaccin es un acto jurdico de
fijacin o declarativo de certeza que requiere de una incertidumbre previa que luego es
despejada. Dicha incertidumbre puede ser objetiva o subjetiva.
La primera se da cuando la cuestin est sujeta a litigio y por ende a pronunciamiento judicial
y la segunda es en la cual se ponderan las dudas que las partes puedan sinceramente tener
acerca de si una determinada relacin jurdica no sujeta a controversia judicial est o no
regulada por el derecho, en qu forma y hasta qu lmites.
Segn Pizarro y Vellespinos, es conveniente no exagerar respecto del alcance y de la
importancia de este requisito. Para estos autores a la expresin derecho dudoso se lo debe
entender en un sentido amplio, comprensivo no slo de la legitimidad y eficacia del derecho,
sino tambin de sus posibilidades de cobro, particularmente aquellas relativas a la incidencia
del tiempo, al riesgo de avatares judiciales no deseables o al peligro de insolvencia del
deudor. Aqu lo que realmente interesa a los fines de la res dubia no es una controversia
jurdica, ni una duda acerca de la entidad y extensin del derecho, sino un estado particular,
jurdico o fctico, por el que transita la relacin jurdica que puede desembocar en la
transaccin.

d)- Capacidad para transar:
Tienen capacidad para efectuar transacciones todos aquellos que pueden contratar.
Son aplicables a las transacciones todas las disposiciones sobre los contratos
respecto a la capacidad de contratar... (art.833).


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Incapaces de hecho para transar:
1)-Los incapaces absolutos y los relativos.
2)-Los inhabilitados judicialmente por causa de embriaguez habitual o uso de estupefacientes,
o por disminucin en sus facultades, o por prodigalidad, quienes no pueden disponer de sus
bienes por actos entre vivos sin la conformidad de su curador. Estn legitimados para transar
con la autorizacin del curador o del juez.
3)- Los menores emancipados, cuando la transaccin recae sobre bienes adquiridos a ttulo
gratuito antes o despus de la emancipacin. En cambio, tratndose de bienes adquiridos a
ttulo oneroso, particularmente aquellos obtenidos con el producto de su trabajo, pueden
transigir libremente. Las mismas conclusiones son aplicables para el menor de 18 aos
habilitado para ejercer el comercio.
4)-Los herederos de una persona cuyo fallecimiento presunto ha sido declarado en sede
judicial no pueden efectuar transacciones sobre los bienes incluidos en la herencia, por un
plazo de cinco aos contado desde el da del fallecimiento presuntivo, salvo que medie
autorizacin judicial.

-Sancin que provoca la falta de capacidad de hecho: Si la transaccin es efectuada por
un incapaz de hecho, por s mismo, el acto es nulo (arts. 1041 y 1042), pero de nulidad
relativa, es decir, que puede ser confirmada por el representante legal del incapaz o por ste
cuando deje de serlo.

Incapaces de derecho para transar: existen dos supuestos

1)-Incapacidad del tutor para transigir sobre las cuentas de la tutela.
El art. 841, inc. 5 contempla la situacin de la incapacidad de derecho para transigir que
tiene el tutor respecto de su pupilo emancipado, en cuanto a las cuentas de la tutela, aunque
fuese autorizado por el juez.
Dicho impedimento legal slo funciona hasta pasado un mes de la rendicin de cuentas
efectuada por el tutor. De all que sea de ningn valor el acuerdo entre ste y el pupilo, ya
mayor o emancipado, relativo a la administracin de la tutela o a las cuentas de la misma
operado dentro de ese perodo (art. 465).
Una vez vencido el plazo de un mes, contado a partir de la rendicin de cuentas practicada
por el tutor, la incapacidad de derecho desaparece.

2)- Incapacidad para transigir de quien ha sido declarado en quiebra.
El fallido declarado en quiebra es tambin incapaz de derecho para efectuar transacciones
sobre todos los bienes que no estn excluidos de desapoderamiento.

Representacin para transigir por otro: la transaccin no es un acto personalsimo, por
lo que nada impide que pueda ser realizada por medio de un representante legal o
convencional.
Sin embargo, para transigir por cuenta de otro es necesario que los representantes
convencionales posean un poder especial para tal fin, as lo dispone el art. 839: No se
puede transigir a nombre de otra persona sino con su poder especial, con indicacin
de los derechos u obligaciones sobre que debe versar la transaccin, o cuando el
poder facultare expresamente para todos los actos que el poderdante pudiera
celebrar, incluso el de transar.
La facultad de transar debe estar consignada en el poder de alguno de estos dos modos:
1. En un poder especial, mediante la indicacin expresa de los derechos y obligaciones
respecto de los cuales el mandatario puede transigir.
2. En un poder general en el que conste la facultad del mandatario de transigir sobre todos
los derechos del mandante, aunque sin determinacin particular respecto de estos ltimos.

170



e)- Objeto de la transaccin:
Segn lo dispone el art. 833 son aplicables a las transacciones las reglas previstas por el Cd.
Civil en materia de objeto de los contratos (art.1167), las cuales remiten a las que rigen los
actos jurdicos en general (art.953).
El objeto de la transaccin debe ser posible material y jurdicamente, lcito, determinado o
determinable. Cuando verse sobre cosas, stas debern estar en el comercio y si se tratare
de hechos debern ser adems, lcitos y conforme a la moral, las buenas costumbres y al
orden pblico.
Como regla general, las partes pueden libremente transigir sobre toda clase de derechos,
cualquiera que sea su especie y naturaleza... (art.849).
Segn Trigo Represas, pueden ser objeto de transaccin todas las relaciones de derecho
privado en las cuales no aparezca comprometido el inters pblico.
Pueden ser objeto de transaccin los derechos patrimoniales en general por ej: resarcimiento
de daos y perjuicios derivados de un hecho ilcito o del incumplimiento contractual;
relaciones patrimoniales emergentes de un contrato o derivadas de un juicio de divorcio o la
vocacin hereditaria del cnyuge separado del causante.
Pero el principio reconoce importantes excepciones especialmente en el campo de los
derechos extrapatrimoniales.

Derechos que estn al margen de la transaccin:

1. Derechos que no son susceptibles de ser materia de una convencin: dispone el art. 844
que los derechos que no son susceptibles de ser materia de una convencin, no
pueden ser objeto de las transacciones.
2. Acciones penales: segn lo establece el art. 842 la accin civil sobre indemnizacin
del dao causado por un delito puede ser objeto de las transacciones; pero no la
accin para acusar y pedir el castigo de los delitos, sea por la parte ofendida, sea
por el ministerio pblico.
3. Derechos y facultades relativos a la patria potestad y al estado de las personas: la
organizacin de la familia y las cuestiones relativas al estado de las personas estn al margen
de toda posibilidad de transaccin, en cuanto es intolerable que se puedan sacrificar intereses
de orden pblico por dicha va. Excepcionalmente la ley admite la transaccin sobre
cuestiones de estado de una persona, cuando afecte slo intereses pecuniarios de sta, que
se encuentren subordinados al estado de dicha persona. Por ej: es vlida la transaccin por la
cual la viuda y los hijos matrimoniales de una persona fallecida reconocen un bien a favor de
un hijo extramatrimonial, que alega tal calidad, sin aceptar el estado de ste, quien a su vez
se compromete a desistir de un juicio de filiacin ya entablado.
4. Derechos relativos a la validez o nulidad del matrimonio: dispone el art. 843 que: No se
puede transigir sobre cuestiones de validez o nulidad de matrimonio, a no ser que la
transaccin sea a favor del matrimonio.Dicha prohibicin se justifica segn Llambas, en
que nadie puede adquirir el estado conyugal o dejar de tenerlo por va convencional y si bien
la ltima parte del artculo admite la validez de la transaccin cuando ella sea a favor del
matrimonio, ste debe existir y haberse celebrado legalmente, aunque sea controvertido en
su validez por la presencia de una causal de nulidad relativa y por ende confirmable (ej:
celebrado con defecto de edad mnima de los cnyuges).
5. Derechos eventuales a una sucesin o sobre la sucesin de una persona viva: se trata de
una materia que trasciende la rbita de la autonoma privada, ya que se encuentran
comprometidos la moral y las buenas costumbres. Adems las herencias futuras no pueden
aceptarse o renunciarse sino despus de la apertura de la sucesin (art.3311) y rige la misma
norma para la transaccin.

171

6. Alimentos futuros: segn el art. 374 la obligacin de prestar alimentos no puede ser
objeto de la transaccin. Para que opere dicha prohibicin es necesaria la presencia de dos
requisitos: el primero es que se trate de alimentos legales, que son los que se otorgan a favor
del cnyuge o de ciertos parientes prximos (no rige en caso de alimentos voluntariamente
concedidos) y el segundo requisito, es que se trate de alimentos futuros, ya que en caso de
alimentos impagos, ya devengados no hay motivo para impedir la transaccin.
7. Cosas fuera del comercio: las cosas que estn fuera del comercio no pueden ser objeto de
transacciones (arts. 844, 953 y 1167). La prohibicin se justifica pues las cosas fuera del
comercio son aquellas cuya enajenacin se encuentra expresamente prohibida o que
dependen para ello de una autorizacin pblica (art. 2336).

f)- Forma de la transaccin:
Principio General
En principio la transaccin no est sujeta a formalidades, por lo que las partes pueden elegir
libremente aquella que mejor se adecue a sus intereses (arts. 915, 917, 974 y ss.).
Este carcter no formal de la transaccin determina que ella pueda ser realizada mediante
instrumento pblico o privado.
Pero por tratarse de un contrato, la transaccin est sujeta a las restricciones probatorias del
art. 1193, dicha norma requiere la forma escrita para los contratos que tengan por objeto una
cantidad mayor a diez mil pesos (hace referencia a la vieja moneda nacional).

Excepciones
El principio general reconoce ciertas excepciones, en las cuales la ley ha dispuesto la
observacin de una forma determinada. Algunas estn reguladas por el Cd. Civil y otras
provienen del derecho del trabajo y del derecho administrativo.

1)- Transaccin extrajudicial sobre inmuebles: las transacciones que recaen sobre inmuebles
deben ser hechas en escritura pblica (art. 1184, inc. 8). Se trata de un acto formal, de
solemnidad relativa, ya que la inobservancia de la forma establecida no la priva totalmente de
efectos.
La omisin de la forma determinada por la ley conlleva que la transaccin sea nula y que no
produzca los efectos extintivos que le son caractersticos. Sin embargo, vale como contrato en
el que las partes se obligaron a transar en los trminos pactados, bajo forma de escritura
pblica.
Para que la transaccin sea oponible a terceros, es necesario, que la misma sea inscripta en
el Registro de la Propiedad Inmueble.
2)- Transaccin sobre derechos litigiosos: cuando la transaccin recae sobre derechos o
pretensiones controvertidos en un proceso judicial, la ley exige la incorporacin al expediente
judicial del instrumento en el que ella consta.
As lo dispone el art. 838: Si la transaccin versare sobre derechos ya litigiosos no se
podr hacer vlidamente sino presentndola al juez de la causa, firmada por los
interesados. Antes que las partes se presenten al juez exponiendo la transaccin
que hubiesen hecho, o antes que acompaen la escritura en que ella conste, la
transaccin no se tendr por concluida, y los interesados podrn desistir de ella.
La formalidad consiste en la sola incorporacin del instrumento pblico o privado en el que
conste la transaccin al expediente judicial, por cualquiera de las partes y no es necesario que
stas se ratifiquen ante el tribunal, ni que la celebren ante el mismo, ni tampoco la
aprobacin judicial u homologacin del acuerdo.
Hasta tanto no se incorpore el documento respectivo al expediente judicial, la transaccin no
se juzga cumplida, pudiendo cualquiera de las partes desistir de ella unilateralmente.

172

Con respecto al momento a partir del cual cobra eficacia la transaccin judicial, para Pizarro y
Vallespinos, es para las partes, el de la fecha que tenga el documento y, respecto de terceros,
desde que adquiere fecha cierta.

3)- La transaccin en el derecho del trabajo: el art. 15 de la ley 20.744, establece que los
acuerdos transaccionales slo sern vlidos cuando se realicen con intervencin de la
autoridad judicial o administrativa y mediare resolucin fundada de cualquiera de stas que
acredite que mediante tales actos se ha alcanzado una justa composicin de los derechos e
intereses de las partes.
La omisin de tal formalidad provoca la nulidad del acuerdo, la cual es relativa.


3- CARACTERES DE LA TRANSACCIN
Se trata de un contrato bilateral, oneroso, consensual, indivisible, de interpretacin
restrictiva, no formal y declarativo de derechos.

Es un contrato bilateral
En cuanto ambas partes quedan recprocamente obligadas, a travs de obligaciones
principales, de carcter interdependiente. Como consecuencia de esto rige la exigencia del
doble ejemplar, cuando sea documentada en instrumento privado y le son aplicables la
excepcin de incumplimiento y la facultad resolutoria tcita.

Es un contrato oneroso
En cuanto, a cambio de la ventaja que obtiene cada contratante, debe realizar un sacrificio
correlativo de su parte. La ventaja se explica por el sacrificio, que puede ser conmutativo o
aleatorio (art.2051).
Es conmutativo cuando la existencia y entidad de la relacin entre ventaja y sacrificio resulte
cierta y no est sometida a una incertidumbre comn o a un factor aleatorio (ej: se renuncia
a una accin de simulacin entablada, a cambio de una suma de dinero).Es aleatorio en caso
contrario (ej: se renuncia a la accin de simulacin a cambio de una renta vitalicia).

Es un contrato consensual
Se forma por el solo consentimiento de las partes, con total abstraccin de la entrega de las
cosas que de ella pueda surgir.

Es un acto indivisible
Esto significa que la nulidad parcial de una de sus clusulas, como regla, provoca la nulidad
de toda la transaccin, salvo que las partes hayan expresamente previsto lo contrario. As lo
dispone el art. 834: Las diferentes clusulas de una transaccin son indivisibles, y
cualquiera de ellas que fuese nula, o que se anulase, deja sin efecto todo el acto de
la transaccin.

Es de interpretacin estricta
As lo determina el art. 835: Las transacciones deben interpretarse estrictamente. No
reglan sino las diferencias respecto de las cuales los contratantes han tenido en
realidad intencin de transigir, sea que esta intencin resulte explcitamente de los
trminos de que se han servido, sea que se reconozca como una consecuencia
necesaria de lo que se halle expreso.
En caso de duda respecto de si hay o no transaccin, habr que estar por la negativa y si la
incertidumbre recae sobre los derechos comprendidos en la transaccin, se deber considerar
que no estn incluidos en la misma. Si la duda se proyecta sobre la entidad cuantitativa de
las concesiones realizadas, habr que estar siempre por la ms acotada.

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Es no formal
La transaccin no est sujeta a otra formalidad que no sea la escrita (arts. 837, 974 y ss),
salvo aqullas excepciones que ya nombramos anteriormente.

Es declarativa y no traslativa de derechos
La transaccin pertenece al gnero de los contratos de fijacin, o de declaracin de
certidumbre, cuyo objeto es precisar, fijar o hacer cierta una situacin jurdica preexistente,
determinando la existencia, la preexistencia el contenido o los lmites de una determinada
relacin jurdica.


4- PRUEBA DE LA TRANSACCIN
Conforme surge de los arts. 833 y 837, la prueba de la transaccin se rige por las
disposiciones sobre la prueba de los contratos. Es aplicable tambin, la regla establecida en el
art. 1193, conforme a la cual los contratos no pueden ser probados exclusivamente por
testigos y requieren la forma escrita.
Como regla, es suficiente el simple instrumento privado, sin forma especial alguna, salvo la
firma (art. 1012) y el doble ejemplar (art. 1021).
Excepcionalmente se puede prescindir de la prueba instrumental, reemplazndola por otros
medios, cuando haya mediado imposibilidad de obtenerla o cuando exista principio de prueba
por escrito que torne verosmil el hecho litigioso.
Tambin la transaccin puede acreditarse por confesin de parte, aun no constando por
escrito (Trigo Represas, Labias, entre otros).
Cuando la transaccin est sujeta a una formalidad solemne, absoluta o relativa, su prueba
slo puede realizarse mediante el instrumento de forma pertinente (art. 976).


5- EFECTOS DE LA TRANSACCIN
Los efectos o consecuencias de la transaccin son: la fuerza obligatoria, efecto extintivo,
efecto generalmente declarativo y excepcionalmente traslativo de derechos. Y la transaccin
judicial tambin tiene autoridad de cosa juzgada.

a)- Fuerza obligatoria de la transaccin
Como consecuencia de su naturaleza contractual, la transaccin produce un efecto
vinculatorio entre las partes, a quienes obliga con fuerza de ley (art. 1197).
Sus efectos son los mismos que en todo contrato, en cuanto genera obligaciones para las
partes, cuyo cumplimiento puede ser exigido por la otra. Por esto los efectos del contrato de
transaccin slo alcanzan a las partes y a sus sucesores universales pero no afecta a terceros.

b)- Efecto extintivo
La transaccin constituye un modo de extincin de relaciones obligatorias, as lo disponen los
arts. 850 y 852. Art 850: La transaccin extingue los derechos y obligaciones que las
partes hubiesen renunciado... y el 852 dice: La transaccin entre el acreedor y el
deudor extingue la obligacin del fiador, aunque ste estuviera ya condenado al
pago de la obligacin por sentencia pasada en cosa juzgada
Como consecuencia de este efecto extintivo, las partes no pueden hacer valer ulteriormente
los derechos renunciados y, si as lo hicieren, puede serles opuesta la defensa perentoria de
transaccin, que impide renovar una pretensin ya aniquilada por la virtualidad del convenio
celebrado.
Es necesario aclarar, que el efecto extintivo no comprende los derechos que las partes
pudieren posteriormente adquirir sobre la cosa o bien renunciado.

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c)- Efecto declarativo
Dicho efecto significa que la transaccin no tiene por objeto transferir o conferir a las partes
nuevos derechos sobre aquello que ha sido materia de controversia, sino reconocer los que
eran motivo de pretensin, ponindolos a cubierto de una impugnacin o de un conflicto
futuro.
La transaccin no provoca el nacimiento de nuevos derechos, sino slo se refiere a los ttulos
y a la situacin fctica que ostentaban las partes antes del negocio jurdico, y una vez
concluida, el titular del derecho litigioso o dudoso conserva el mismo derecho que ya tena
con anterioridad y slo ha obtenido un reconocimiento del mismo por parte de su oponente.
(Trigo Represas)
En virtud de este efecto declarativo no se transmiten derechos, sino que solamente se elimina
la incertidumbre existente, mediante actos de abdicacin recprocos.
En nuestro Cd. Civil el carcter declarativo de la transaccin surge del art. 836, que
establece: Por la transaccin no se transmiten, sino que se declaran o reconocen
derechos que hacen el objeto de las diferencias sobre que ella interviene. La
declaracin o reconocimiento de esos derechos no obliga al que la hace a
garantirlos, ni le impone responsabilidad alguna en caso de eviccin, ni forma un
ttulo propio en que fundar la prescripcin.

d)- Efecto traslativo de derechos en la transaccin compleja
Cuando la transaccin es compleja, es decir, cuando recae sobre derechos distintos de los que
han sido motivo de la controversia originaria, tiene un claro efecto traslativo, en cuanto
importa la atribucin de derechos de una parte a favor de la otra, en materia que no era
objeto de dicha controversia.
Un ejemplo: A y B se atribuyen la propiedad de un inmueble, lo cual genera un pleito
entre ellos. Luego transan, pactando que B reconoce a A el dominio exclusivo de dicha
fraccin y que, en calidad de concesin recproca, A le transmitir el dominio sobre otro lote
contiguo. Es evidente que all tambin hay transaccin, slo que las concesiones recprocas se
proyectan y recaen sobre otros bienes distintos de los que eran motivo de incertidumbre y
controversia (el lote contiguo que A debe transmitir a B).
Aqu a diferencia de lo que sucede en la transaccin simple, se produce una modificacin en la
situacin jurdica preexistente.

e)- Efecto de cosa juzgada en la transaccin judicial
Existe una gran aproximacin en el plano procesal, entre la transaccin judicial y la sentencia
judicial, en cuento ambas importan modos de terminacin del proceso (anormal la primera y
normal la segunda) y son susceptibles de posterior ejecutoria por el trmite de ejecucin de
sentencia.
Segn Llambas y Trigo Represas, es posible marcar una asimilacin entre los efectos de la
transaccin y los de la sentencia judicial, aunque slo sustentable cuando se trata de
transacciones judiciales homologadas judicialmente por el tribunal interviniente.
Una transaccin extrajudicial o una que trate sobre derechos litigiosos no homologada
judicialmente por el juez de la causa, est desprovista de la autoridad de la cosa juzgada, sin
perjuicio de lo cual, es vlida y eficaz para producir los otros efectos (fuerza obligatoria,
extincin, declaracin o traslacin de derechos), los cuales pueden hacerse valer por va de
accin o de excepcin de transaccin.(art. 347, inc. 7, Cd. Proc. Civ y Com. De la Nacin).





175





RENUNCIA DE DERECHOS

1- CONCEPTO

La renuncia puede ser entendida con un sentido amplio o restringido.
En un sentido amplio, constituye el acto por el cual una persona, en forma libre y espontnea,
abdica de un derecho disponible, cualquiera que sea la naturaleza del mismo (Trigo Represas,
Salvat, Borda).
Significa por lo tanto, el abandono de un derecho reconocido a su titular en su exclusivo
inters particular.
En sentido restringido, la renuncia es el acto de abdicacin voluntario y espontneo del
derecho de crdito. Esta figura se denomina, remisin de la deuda.

2- FORMA DE LA RENUNCIA
La renuncia es, como regla, un acto jurdico no formal (art. 873, inc.1), por lo que puede ser
efectuada verbalmente o por escrito, por instrumento pblico o privado.
Este principio de la libertad de formas se rompe cuando la renuncia del derecho recae sobre
inmuebles o sobre derechos hereditarios, ya que en ambos casos se exige escritura pblica.
Nada impide que la renuncia pueda ser tcita, salvo cuando la ley exija que sea manifestada
de manera expresa (art. 873). Por ejemplo lo que sucede con la renuncia a la garanta de
eviccin en materia de particin (art.3511) o a la renuncia a una herencia para que ella sea
eficaz frente a legatarios y acreedores (art. 3345).

3- EFECTOS DE LA RENUNCIA

a)- Efecto extintivo
La renuncia provoca la extincin del crdito, con todos sus accesorios y garantas (arts. 868 y
525).
Slo produce efectos entre acreedor y deudor y no puede ser realizada en perjuicio de
terceros. De all que los acreedores que se vean perjudicados por la misma estn legitimados
para deducir la accin revocatoria o pauliana.

b)- Retractacin
La renuncia puede ser retractada, lo cual significa que quien antes haba abdicado de su
crdito deja tal renuncia sin efecto, recobrando plenamente su derecho. Es un acto jurdico
unilateral no formal.
Dispone el art. 875: La renuncia puede ser retractada mientras que no hubiere sido
aceptada por la persona a cuyo favor se hace, salvo los derechos adquiridos por
terceros, a consecuencia de la renuncia, desde el momento en que ella ha tenido
lugar hasta el de su retractacin
Si bien la renuncia produce sus efectos por la sola voluntad del renunciante y constituye
desde ese momento un acto pleno y perfecto, la ley le permite dejarla sin efecto. A tal fin le
seala un lmite temporal para el ejercicio de su derecho: podr hacerlo mientras no medie
aceptacin de la renuncia por el deudor
La retractacin puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando quien ha renunciado comunica
al deudor la revocacin de la misma y es tcita cuando a travs de actos inequvocos,
incompatibles con la intencin de renunciar, surja su voluntad en contrario.


176



c)- Situacin de los terceros
La retractacin de la renuncia no puede afectar los derechos adquiridos por terceros a raz de
ella, desde el momento en que tuvo lugar.
Aun cuando el acreedor se retracte de la renuncia antes que haya operado su aceptacin por
el deudor, el efecto abdicativo de la misma se mantiene frente a los terceros que han
adquirido derechos a consecuencia de ella.
Es preciso sealar que la retractacin slo es posible cuando se trata de una renuncia
gratuita, ya que la denominada renuncia onerosa implica un contrato, que es ley para las
partes y que no puede ser dejado sin efecto unilateralmente por alguna de ellas (Borda, Trigo
Represas).


4- RENUNCIA Y REMISIN DE LA DEUDA
Las diferencias que existen entre renuncia y remisin de la deuda no constituyen una cuestin
pacfica en la doctrina.
A continuacin expondremos las principales posturas:
Conforme a la doctrina dominante, (que Pizarro y Vallespinos comparten), la renuncia
constituye el gnero, que abarca los actos de abdicacin de todo derecho susceptible de
abandono. Una de esas especies es la remisin de la deuda, que es la renuncia a un derecho
de crdito (Borda, Salvat, Trigo Represas, Rezzonico, entre otros).

Un criterio distinto sostiene que renuncia y remisin de la deuda son dos modos distintos de
extincin de obligaciones. Las diferencias transitaran por su carcter unilateral (renuncia) o
bilateral (propio de la remisin de la deuda). (Galli, Bofia Boggero)

Alterini, mela y Lpez Cabana coinciden con la tesis anterior, en cuento consideran que la
renuncia y la remisin de la deuda son dos modos extintivos distintos.
La renuncia es para ellos, la declaracin del acreedor de que no cobrar su crdito y la
remisin, en cambio, consiste en el hecho de darse ficticiamente por pagado, lo cual supone
un perdn del dbito.

Para Llambas, en cambio, la renuncia debe ser entendida en un sentido amplio y en un
sentido restringido. Conforme al primero, comprendera el acto de abdicacin voluntario y
espontneo de un derecho propio cualquiera que sea su ndole (personal, real, intelectual).
Pero en su sentido restringido slo hara referencia al abandono de una facultad relativa a un
derecho de crdito, pero manteniendo el acreedor su calidad de tal (por ej: la renuncia a los
efectos de la mora o a una prescripcin ya ganada). La remisin de la deuda, importara el
abandono del derecho de crdito, total o parcialmente.
Las diferencias transitaran, por la materia de aquello que se abdica: ciertas facultades que
emergen del derecho de crdito, en la renuncia; y el propio crdito, en la remisin.

En sntesis, segn Pizarro y Vallespinos, la renuncia entendida en un sentido amplio, es el
acto de abdicacin de cualquier derecho disponible, ya sea personal, real o intelectual. La
remisin de la deuda es una especie dentro del gnero ms amplio de la renuncia y opera
cuando lo abdicado es un derecho de crdito.





177

Unidad XI: Extincin de las obligaciones.

PUNTO 1: COMPENSACIN

A- Concepto:
Compensacin proviene del vocablo latino compensare que significa contrapesar-;
trmino que a su vez deriva de pensarecum: pesar juntas y balancear una deuda con otra,
para tenerlas por extinguidas hasta la concurrencia de la menor.
Especficamente, es un medio de liberarse de la deuda, que se produce por una mutua
neutralizacin de dos obligaciones, cuando quien tiene que cumplir es, al mismo tiempo,
acreedor de quien tiene que recibir satisfaccin.
El Cdigo la define en su art. 818: La compensacin de las obligaciones tiene lugar cuando
dos personas por derecho propio, renen la calidad de acreedor y deudor recprocamente,
cualesquiera que sean las causas de una y otra deuda. Ella extingue con fuerza de pago, las
dos deudas, hasta donde alcance la menor, desde el tiempo en que ambas obligaciones
comenzaron a coexistir.
As, por ejemplo Juan debe a Pedro 5.000 en virtud de un saldo de precio exigible por
mercaderas vendidas y, a su vez, Pedro es deudor de Juan por la suma de 3.000 por
honorarios profesionales impagos. Ambas deudas se neutralizan hasta el monto de la menor,
quedando, luego de operada la compensacin, solamente un crdito de Pedro contra Juan
por 2.000.

B- Importancia:
1. abrevia la operacin de cumplimiento, sustituyendo dos o ms pagos con efectiva
transferencia de fondos por una simple operacin aritmtica.
2. acta como un escudo procesal, en cuanto permite incorporar a un proceso judicial
tendente al cobro de uno de los crditos la defensa basada en la existencia de un crdito
contra el demandado. La compensacin, concebida como un escudo procesal, tiene un
fundamento indudable: proteger al demandado, que a su vez tiene un crdito exigible contra
el actor y, al mismo tiempo, evitar una duplicidad innecesaria de procesos judiciales.
3. tradicionalmente se ha querido ver en ella una cierta funcin de seguridad o garanta a
favor del acreedor. Quien dispone de la facultad de compensar realiza su crdito sin tener que
acudir a un reclamo judicial.
La compensacin permite a quien la invoca pagar con lo que l mismo debe, reteniendo la
suma o los bienes adeudados.
Pizarro y Vallespinos, por otro lado prefieren hablar de una funcin de autotutela que la ley
concede a quien es recprocamente acreedor y deudor.
Importancia prctica: su dinamismo y practicidad se adecuan plenamente a una realidad
econmico-social que se caracteriza por la intensa proliferacin de relaciones obligatorias,
particularmente de carcter pecuniario, y requiere una fuerte simplificacin en los modos de
extincin, lo cual se logra a travs del debilitamiento del pago recproco que posibilita esta
figura.

C- Clases de compensacin:
Existen cinco clases de compensacin.

Convencional: es el acto jurdico bilateral por el cual acreedor y deudor extinguen dos
obligaciones recprocas, provenientes de distintas causas, cuando median obstculos para que
opere la compensacin legal. Por ejemplo: Juan debe a Pablo un automvil determinado y
ste, a su vez, le adeuda una suma de dinero. Nada impide que las partes, en ejercicio de la
autonoma privada, den por canceladas ambas obligaciones.

178

El Cdigo no reglamenta esta especie de compensacin, que se rige por las reglas ordinarias
de los contratos (art. 1197). En consecuencia, produce sus efectos en la forma, modo y
tiempo previstos por las partes, que gozan de plena libertad negocial, con las lgicas
limitaciones que imponen las disposiciones de orden pblico.

Facultativa: es la que acta por la voluntad de una sola de las partes cuando ella renuncia a
un requisito faltante para la compensacin legal que juega a favor suyo. A diferencia de lo
que sucede con la compensacin convencional, el obstculo es removible por la sola voluntad
de uno de los sujetos, que puede renunciar al mismo. La otra parte no puede impedirlo, ni
oponerse a ello.
As, por ejemplo, la invocada por el acreedor de una obligacin civil y deudor de una
denominada obligacin natural; o por el acreedor de un crdito civilmente vlido y deudor de
una obligacin afectada de una nulidad relativa; o por quien tiene un crdito exigible y una
deuda sujeta a plazo suspensivo no cumplido, etc.
En la compensacin facultativa los efectos se generan desde el instante en que ella es
articulada por quien la opone, renunciando al requisito faltante que lo favorece.

Judicial: es la que dictamina el juez en la sentencia cuando acoge la demanda y, al mismo
tiempo, la reconvencin, lo cual determina una condena de objeto homogneo. En tal caso, el
magistrado puede neutralizar ambas

Legal: es aquella que funciona ministerio legis, cuando se configuran todos los requisitos que
la ley exige para ello, aunque requiere de alegacin de parte interesada y no puede ser
declarada de oficio. Est expresamente regulada por nuestro Cdigo, de all la denominacin
de legal.
Requiere para su configuracin de seis requisitos:
Reciprocidad de los crditos: es preciso, en primer lugar, que ambas partes sean
recprocamente acreedoras y deudoras entre s, lo cual supone que los crditos y las deudas
estn ligados a un mismo sujeto, en una misma condicin o cualidad, de suerte que la
compensacin recaiga sobre un mismo patrimonio.
La palabra causa debe ser entendida como causa fuente o eficiente de la obligacin. Es
indiferente el origen de una y otra obligacin. Es indispensable que los crditos provengan de
causas fuentes diferentes.
Homogeneidad: dispone el art. 820: Para que la compensacin tenga lugar, es preciso que
ambas deudas consistan en cantidades de dinero, o en prestaciones de cosas fungibles entre
s, de la misma especie y de la misma calidad, o en cosas inciertas no fungibles, slo
determinadas por su especie, con tal que la eleccin pertenezca respectivamente a los dos
deudores.
No basta con que las prestaciones sean fungibles; es preciso que sean fungibles entre s, lo
cual significa que la cosa debida por una de las partes, pueda ser dada en pago de lo que
es debido por la otra
As, si uno de los sujetos debe 100 kg de papas y el otro adeuda 80 kg de manzanas, no hay
compensacin legal posible, pese a que, individualmente consideradas, ambas prestaciones
son fungibles.
La homogeneidad de las prestaciones da sustento a la compensacin legal, pues permite
inferir que, si uno de los deudores pagase, el otro podra de inmediato pagarle con lo mismo
que recibe.
Exigibilidad: es preciso que ambas deudas sean exigibles, esto es, que sean susceptibles de
inmediato reclamo por va judicial y den lugar, a una accin para obtener cumplimiento.
As lo dispone expresamente el art. 819. Por no reunir esa calidad, son insusceptibles de ser
compensadas legalmente:
a) las denominadas obligaciones naturales.

179

b) las obligaciones sujetas a condicin suspensiva, hasta tanto no se cumpla la condicin.
c) las obligaciones a plazo suspensivo, mientras no haya operado su vencimiento.
d) las obligaciones invlidas que adolecen de nulidad absoluta.
Pueden, en cambio, ser compensadas legalmente:
a) Las obligaciones sujetas a condicin resolutoria, pues ellas tienen existencia actual, sin que
el acreedor est impedido de ejercitar su derecho.
b) las obligaciones sujetas a plazo extintivo, mientras se encuentre pendiente el plazo.
Liquidez: es preciso que ambas obligaciones sean lquidas, esto es, que se encuentren
definidas en su cuanta, de suerte que pueda saberse cunto se debe.
La ausencia de liquidez impide que opere la compensacin legal.
Libre disponibilidad: es preciso que los crditos y las deudas que se compensan se hallen
expeditos, lo cual significa que ambas partes tengan su libre disponibilidad. Obsta a ese
carcter la existencia de derechos eficazmente adquiridos por terceros sobre ellos.
La compensacin legal extingue de pleno derecho, con fuerza de pago, ambas obligaciones,
hasta el lmite de la menor. Basta que se configuren todos los requisitos que la ley determina
para que ella surta efectos.
La doctrina tradicional entiende que la compensacin opera de manera mecnica,
automticamente.
Tiende a prevalecer en la actualidad una concepcin ms moderada que, si bien reconoce
que sus efectos se producen ministerio legis, requiere de necesaria alegacin o invocacin de
parte interesada.
Como bien dice Llambas, la compensacin funciona de pleno derecho en cuanto su eficacia
extintiva se remonta por ministerio de la ley a la coexistencia de las obligaciones recprocas,
pero para que ello suceda es menester la invocacin o alegacin de quien est facultado para
oponer la compensacin.
No slo razones de orden sustancial justifican esa solucin. Tambin las hay, desde el punto
de vista procesal, que exige que las excepciones sean alegadas en juicio por quien tenga
inters de servirse de ellas.
En consecuencia:
a) la extincin de ambos crditos, opera en el momento en que ambos crditos coexisten en
condiciones de ser compensados (art. 818).
b) la extincin comprende todas las garantas y accesorios de una y otra prestacin, tales
como fianzas, clusulas penales.
Sin embargo, tratndose de hipoteca y prenda, rige el principio de indivisibilidad.
c) los intereses que eventualmente devengaban los crditos compensados corren desde el
momento en que opera la compensacin. El saldo no compensado que resulta de ella no
queda afectado por la compensacin y contina devengando intereses si la obligacin era
productiva de tales crditos.
d) la prescripcin extintiva operada luego de la compensacin carece de relevancia, sin que
tenga influencia alguna en los efectos de aqulla.

D- Compensacin automtica o por imperio de la ley: existen algunos supuestos
particulares donde la ley determina la compensacin, en forma imperativa o automtica, con
total prescindencia de la alegacin de las partes y, ms an, de la concurrencia de los
requisitos ordinarios para que proceda la compensacin legal.
Son supuestos de compensacin automtica:
1- la que opera en caso de declaracin de nulidad o anulacin de un acto jurdico, con las
obligaciones de restituir la cosa fructfera y un capital que genere intereses.
2- la compensacin de los frutos de la cosa vendida con los intereses del precio de la venta,
cuando el vendedor recupera la cosa vendida con pacto de retroventa.
3- la compensacin que se produce entre los gastos hechos por el poseedor de buena fe para
la conservacin de una cosa en buen estado, y los frutos percibidos.

180


PUNTO 2: CONFUSIN

A- Concepto:
En el plano obligacional la confusin tiene un sentido y alcance bien definidos pues constituye
un medio de extincin de obligaciones. Ella se produce cuando las calidades de acreedor y
deudor de una nica obligacin se renen en una misma persona y en un mismo y nico
patrimonio. Es obvio que en tales circunstancias la obligacin no puede mantener su
existencia al desvanecerse una de las notas fundamentales que hacen inclusive, a su propia
estructura: la bipolaridad.
Toda obligacin requiere, para ser tal, tanto al momento de su gestacin cuanto a lo largo de
toda su existencia, de la presencia de dos polos activo y pasivo, crdito y deuda- en torno a
los cuales se estructura todo su funcionamiento.

Requisitos.
a) es precisa la sucesin del deudor en la posicin del acreedor o a la inversa. Para que el
derecho se extinga por confusin es indispensable que una de las dos partes contrapuestas en
la relacin obligatoria suceda (mortis causa o por acto entre vivos) a la otra, en la titularidad
del crdito o en la deuda, pasando a ocupar ntegramente su posicin.
b) debe tratarse de una nica obligacin.
c) el crdito y la deuda deben corresponder a una misma persona, por derecho propio, y a un
mismo patrimonio.
No se da la confusin si crdito y deuda convergen en una misma persona, pero en
patrimonios distintos, tal lo que sucede cuando media aceptacin de la herencia con beneficio
de inventario, supuesto en el cual se mantienen separados los patrimonios del causante y del
heredero (art. 863).
Tampoco hay confusin cuando la calidad de acreedor y deudor no tiene lugar por derecho
propio (ej. Si el representante legal de un incapaz adquiere para s un crdito contra su
representado).

B- Casos en que procede:
La confusin slo puede ser determinada por sucesin universal o singular.
Sucesin universal: se produce por sucesin universal cuando el deudor es heredero del
acreedor, o a la inversa; o cuando un tercero hereda a acreedor y deudor.
En nuestro sistema toda aceptacin de la herencia se presume efectuada bajo beneficio de
inventario (art. 3363 y concs.), situacin que obsta a la confusin, sta slo se produce:
1. cuando el heredero acepta la herencia de manera pura y simple (art. 3311 y ss., 3994 y
3502)
2. cuando el heredero renuncia expresamente al beneficio de inventario (art. 3404).
3. cuando el heredero pierde el beneficio de inventario (art. 3363, prr.. 2, 3405, 3406 y
concs).
Sucesin singular: la confusin opera por sucesin a ttulo singular cuando media cesin de
crdito por parte del acreedor a favor del deudor; o por cesin de deuda de ste a favor de
aqul; o en caso de que un tercero, por actos de cesin, reciba el crdito y la deuda.
La confusin puede ser total o parcial. As lo dispone el art. 864: La confusin puede tener
efecto, o respecto a toda la deuda, o respecto slo a una parte de ella.
Es total, cuando la sucesin en la calidad de acreedor o deudor comprende toda la obligacin;
es parcial, en cambio, cuando slo absorbe una parte.
No slo los derechos creditorios son susceptibles de confusin. Tambin algunos derechos
reales, como la hipoteca, la prenda, la anticresis, el usufructo, el uso y la habitacin, pueden
dar lugar a ella.


181

C- Efectos:
La confusin produce la extincin de la obligacin con todos sus accesorios (art.724 y 862,
ltima parte). La extensin de dichos efectos vara, como se ha visto, segn ella sea total o
parcial.

PUNTO 3: IMPOSIBILIDAD DE PAGO:

A- Concepto:
Ya se vio que uno de los requisitos del objeto de la obligacin era que el mismo fuese posible
en el momento de formarse aquella; agregndose entonces que: Si la imposibilidad del
objeto ocurriera con posterioridad a dicho momento, podra estarse ante un caso de fuerza
mayor, que excusara el incumplimiento de la prestacin.
Si bien por principio el deudor es responsable del incumplimiento de la obligacin a su cargo,
tal responsabilidad no existe cuando la prestacin resulta imposible de ejecutar por caso
fortuito o fuerza mayor.
De ah que el Cd. Civ. Disponga en su art. 888 que: la obligacin se extingue cuando la
prestacin que forma la materia de ella, viene a ser fsica o legalmente imposible sin culpa del
deudor.

B- Requisitos:

1. Que la prestacin se haya tornado efectivamente imposible: debe tratarse de una
verdadera imposibilidad, no bastara con que el cumplimiento resulte ms oneroso para el
deudor. Por regla general, la imposibilidad debe ser absoluta, es decir para todo el mundo;
pero en las obligaciones intuito personae (en las que se ha tenido en cuenta las condiciones
especiales del deudor), una imposibilidad relativa que slo afecte a ste ltimo, puede
constituirse en causal extintiva de la obligacin por imposibilidad de cumplimiento.
En cuanto a la imposibilidad fsica, la prdida o destruccin de las mismas constituye un caso
tpico de imposibilidad de pago.
La imposibilidad legal o jurdica, hace referencia a aquella que se produce cuando aparece un
obstculo legal que se opone a la realizacin de la prestacin debida, aunque la misma
materialmente pueda ser cumplida (ej. Si la cosa debida es puesta fuera del comercio, o si se
prohbe la edificacin a mayor o menor altura de la acordada).
2.Que la imposibilidad se haya producido sin culpa o dolo del deudor: esto significa que la
imposibilidad debe ser el resultado de fuerza mayor o un caso fortuito y no imputable al
deudor, ya que si le fuera imputable, la obligacin no se extingue sino que se transforma en
la de satisfacer la indemnizacin de daos y perjuicios.
3.Que el deudor no responda del caso fortuito: el deudor puede haber asumido o tomado a su
cargo el caso fortuito, y entonces ya no exonerar su responsabilidad.

Obligaciones de dar cosas ciertas.

El art. 890 dispone que: Cuando la prestacin consiste en la entrega de una cosa cierta, la
obligacin se extingue por la prdida de ella, y slo se convierte en la de satisfacer daos e
intereses en los casos del art. 889.
Respecto a los supuestos en que debe considerarse prdida de la cosa debida, el art. 891
establece: La cosa que deba darse, slo se entender perdida en el caso en el caso que se
haya destruido completamente, o que se hay puesto fuera del comercio, o que haya
desaparecido de un modo que no se sepa de su existencia.

Obligaciones de dar cosas inciertas.


182

El art. 894 establece: Si la obligacin fuese de entregar cosas inciertas no fungibles,
determinadas slo por su especie, el pago nunca se juzgar imposible, y la obligacin se
resolver siempre en indemnizacin de prdidas e intereses. Dicha norma se fundamenta en
el principio el gnero nunca perece.
Pero cuando se trata de obligaciones de gnero limitado, rige lo establecido por el art. 893, el
cual dice: Cuando la obligacin tenga por objeto la entrega de una cosa incierta,
determinada entre un nmero de cosas ciertas de la misma especie, queda extinguida si se
perdiesen todas las cosas comprendidas en ella por un caso fortuito o de fuerza mayor.

C- Efectos:
Dice el art. 895: En los casos en que la obligacin se extingue por imposibilidad de pago se
extingue no slo para el deudor, sino tambin para el acreedor a quien el deudor debe volver
todo lo que hubiese recibido por motivo de la obligacin extinguida.
Ello significa que provoca la extincin de la obligacin y la disolucin del vnculo entre
acreedor y deudor.
Ahora bien, cuando la imposibilidad es imputable al deudor rige lo dispuesto por el art. 889:
Si la prestacin se hace imposible por culpa del deudor, o si ste se hubiese hecho
responsable de los actos fortuitos o de fuerza mayor, sea en virtud de una clusula que lo
cargue con los peligros que por ellos vengan, o sea por haberse constituido en mora, la
obligacin primitiva, sea de dar o de hacer, se convierte en la de pagar daos e intereses.
Ello significa que en todos estos casos la imposibilidad no resulta liberatoria para el deudor,
sino que transforma su obligacin originaria en la de indemnizar daos y perjuicios. No
obstante el art. 892 consagra una limitacin y exonera al deudor de la obligacin resarcitoria
en estos trminos: El deudor cuando no es responsable de los casos fortuitos sino
constituyndose en mora, queda exonerado de pagar daos e intereses, si la cosa que esta en
la imposibilidad de entregar a consecuencia de un caso fortuito, hubiese igualmente perecido
en poder del acreedor.



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UNIDAD XII

PUNTO 1: PRESCRIPCIN LIBERATORIA.
El tiempo ejerce una influencia importante sobre las relaciones jurdicas; algunos derechos se
adquieren y otros se pierden por el transcurso del tiempo. sta ltima figura es conocida con
el nombre de prescripcin y a ella se refiere el art. 3947, cuando con alguna impropiedad,
establece que: Los derechos reales y personales se adquieren y se pierden por la
prescripcin. La prescripcin es un medio para adquirir un derecho, o de libertarse de una
obligacin por el transcurso del tiempo.
Es que la ley protege los derechos individuales, pero no ampara la desidia, el desinters o el
abandono.
De all que, una vez transcurridos ciertos plazos legales, a peticin de parte, la ley declara la
prescripcin de los derechos no ejercidos. Existen dos clases de prescripcin:
1- prescripcin adquisitiva: tambin llamada usucapin, que es la adquisicin de un derecho
real por la posesin continua e ininterrumpida de una cosa, durante el tiempo que fija la ley.
2- prescripcin liberatoria o extintiva: que es la prdida de un derecho en razn del
transcurso del tiempo y de la inaccin del titular.


A- Concepto:
El art. 3949 determina que: La prescripcin liberatoria es una excepcin para repeler una
accin por el solo hecho que el que la entabla, ha dejado durante un lapsode intentarla, o de
ejercer el derecho al cual ella se refiere.
Tambin el art. 4017 establece que: Por slo el silencio o inaccin del acreedor, por el
tiempo designado por la ley, queda el deudor libre de toda obligacin.
Conforme a ello, podemos definir la prescripcin liberatoria como la extincin de un derecho
en virtud de la inaccin de su titular durante el trmino fijado por la ley.
Se trata de un modo extintivo de derechos y, en lo especfico, del derecho crdito, pues
afecta su existencia misma, provocando el aniquilamiento del vnculo jurdico, con todas las
consecuencias que de ello derivan.

Para su configuracin requiere de dos elementos:
1-Transcurso del tiempo fijado por la ley para el ejercicio del derecho de crdito:
Se potencia el transcurso del tiempo en el plano del derecho de crdito, ya que la nota
distintiva en dicho plano, es el de la temporalidad.
Rigen en esta materia dos reglas fundamentales:
1-toda accin es prescriptible, salvo que la ley disponga lo contrario.
2-toda accin prescribe a los diez aos, salvo que la ley determine un plazo menor (art.
4023)

2- Inaccin:
Es menester, que medie inactividad del titular del derecho.
Sin embargo, es preciso, que tambin haya inactividad del deudor, pues ste dispone de una
va idnea para mantener viva la obligacin, evitando su extincin, an mediando inactividad
del acreedor y el transcurso del tiempo: el reconocimiento de deuda, que constituye en
nuestro sistema un acto interruptivo de la prescripcin que emana unilateralmente del propio
obligado.

Otros posibles elementos:
1-que se trate de derechos o acciones susceptibles de prescripcin.
2-que el crdito sea exigible.
3-que la prescripcin sea opuesta o invocada por la parte interesada.

184

4-que exista posibilidad de actuar por parte del acreedor.

B- Fundamento:
Se han sustentado distintas opiniones:
1. Segn un criterio, se tratara de una sancin a quien ha sido negligente en el ejercicio de
su derecho. Vlez lo menciona expresamente en la nota al art. 3961: la prescripcin de las
acciones personales, est fundada nicamente en la negligencia del acreedor para perseguir
su derecho, pues el deudor no puede ignorar la existencia de la obligacin.
2. Una posicin diferente, proclama una suerte de de presuncin de abandono o de renuncia
del acreedor a sus derechos, la cual es inferida de su inactividad. Los derechos desatendidos
o en desuso no mereceran proteccin social, pues se turbara la tranquilidad presente y la
estabilidad futura de las situaciones que se han formado durante ese tiempo.
3. La doctrina dominante entiende, que el fundamento de la prescripcin extintiva es de orden
social, pues apunta a asegurar y a consolidar la estabilidad y la certidumbre de las relaciones
jurdicas. El orden y la paz social requieren que los derechos sean ejercitados dentro de un
lapso razonable fijado por la ley. Con ello se evita que determinadas situaciones de hecho
puedan ser revisadas al cabo de un determinado tiempo, lo cual da certeza a los derechos
y aclara la situacin de los patrimonios, que se ven descargados en su pasivo de las
obligaciones prescriptas.
Para alcanzar esa finalidad vital en una sociedad moderna, el ordenamiento jurdico a veces
sacrifica el derecho del acreedor; beneficiando al deudor.
Por tanto, el fundamento de la prescripcin liberatoria no anida en motivos individuales; sino
que responde a exigencias de orden pblico, en cuanto permite al Estado utilizarla como un
instrumento dinmico para velar por la estabilidad y la certeza de los derechos.

C- Caracteres:
Origen legal: slo la ley regula las cuestiones atinentes a la prescripcin liberatoria,
determinando sus requisitos, plazos y efectos.
La autonoma privada carece de virtualidad en esta materia, pues se trata de un mbito en el
que prevalece el inters pblico, el orden y la paz social.
Irrenunciabilidad: todo lo atinente a la prescripcin liberatoria se rige por disposiciones de
orden pblico. Por tal motivo, las partes no pueden modificar los plazos de prescripcin,
amplindolos o abrevindolos, ni menos an renunciar anticipadamente al derecho de
prescribir para lo futuro.
No puede ser declarada de oficio: dispone el art. 3964: El juez no puede suplir de oficio la
prescripcin.
La solucin normativa se explica fcilmente, pues el mero transcurso del tiempo, por s solo,
no causa prescripcin; tambin se requiere para ello la inactividad del acreedor y deudor; que
constituye un dato que el juez desconoce, en tanto no sea alegado y probado por las partes
interesadas.
Interpretacin estricta: la normativa que instituye trminos de prescripcin es materia de
interpretacin estricta. Es una consecuencia lgica del principio de conservacin de los actos y
negocios jurdicos, con jerarqua de principio general del derecho. De all que no quepa
efectuar aplicaciones analgicas, en desmedro de la subsistencia de las acciones que protegen
los derechos.
Es extintiva del derecho: en nuestro sistema la prescripcin produce efecto extintivo del
derecho.

D- Contra quines se prescribe:
La prescripcin liberatoria es una institucin de orden pblico y se aplica sin distinciones tanto
a la persona fsica como a la jurdica, de derecho pblico o privado (arts. 3950 y 3951).

185

As lo dispone el art. 3951: El estado general o provincial, y todas las personas jurdicas
estn sometidas a las mismas prescripciones que los particulares, en cuanto a sus bienes o
derechos susceptibles de propiedad privada; y pueden igualmente oponer la prescripcin.

E- Derechos prescriptibles: principio general y excepciones.
Todas las acciones son prescriptibles, salvo que la ley declare su imprescriptibilidad o que
ella surja de la propia naturaleza o carcter de la accin.
Esa es la interpretacin que fluye del art. 4019: Todas las acciones son prescriptibles con
excepcin de las siguientes:
Excepciones:
1- la accin de reivindicacin de la propiedad de una cosa que est fuera del comercio.
2-la accin relativa a la reclamacin de estado, ejercida por el hijo mismo; (se trata de las
acciones inherentes al estado de familia).
3-la accin de divisin, mientras dura la indivisin de los comuneros.
4-la accin negatoria que tenga por objeto una servidumbre, que no ha sido adquirida por
prescripcin.
5-la accin de separacin de patrimonios, mientras que los muebles de la sucesin se
encuentren en poder del heredero.
6-la accin del propietario de un fundo encerrado por las propiedades vecinas, para pedir el
paso por ellas a la va pblica.
Tiende a prevalecer una opinin que admite con criterio restrictivo otros supuestos de
imprescriptibilidad. Ellos son:
1-accin de nulidad absoluta: la nulidad absoluta es incompatible con toda idea de
confirmacin ulterior, pues el tipo de deficiencia que el acto presenta compromete el inters
pblico. De aceptarse que la accin para solicitar la declaracin de nulidad absoluta de un
acto jurdico pudiere ser alcanzado por la prescripcin decenal, ante la ausencia de una norma
expresa que determine su imprescriptibilidad, podra llegarse a una solucin absurda, reida
con la propia naturaleza y esencia de la figura: la ley impedira la curacin instantnea del
acto, por va de confirmacin, pero aceptara una cura de reposo, por va de prescripcin.
De tal modo, aquello que es nulo por quebrantar el orden pblico, la moral y las buenas
costumbres, devendra vlido al cabo de un determinado nmero de aos.
2-la accin del fallecido presunto que reaparece, para reclamar a los herederos la entrega de
los bienes que existiesen, en el estado en que se hallasen.
3-la accin de deslinde en el condominio por confusin de lmites.
4-la accin para solicitar alimentos legales.
5-derecho a la construccin de acueductos.

F- Efectos.
La mayor parte de la doctrina nacional considera que la prescripcin liberatoria slo provoca
una modificacin sustancial de la obligacin, toda vez que afecta la posibilidad de accionar,
aunque sin destruir, en esencia, el derecho de crdito y la deuda. As, la obligacin civil se
transforma en obligacin natural, por lo que, cumplida espontneamente por el deudor, no
puede ser motivo de repeticin.
Por tanto la prescripcin liberatoria slo provoca la prdida de la accin, aunque sin destruir
el derecho de crdito y la deuda correlativa, que subsisten integrando una obligacin natural.
Una posicin diferente, sostiene que la deuda prescripta es susceptible de originar algunos de
los efectos ordinariamente atribuidos alas obligaciones naturales. El pago espontaneo de una
deuda prescripta es irrepetible; sin embargo esta irrepetibilidad no se produce porque exista
una obligacin natural. La prescripcin no produce una extincin ipso iure o automtica del
derecho de crdito, sino que atribuye una excepcin que ha de ser utilizada por el sujeto
favorecido. En otras palabras: el derecho de crdito no se extingue, aunque la ley investira al

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deudor de la facultad de enervar o destruir el derecho del acreedor con slo la puesta en
marcha de la excepcin de prescripcin.
Pizarro y Vallespinos por su parte consideran que la prescripcin liberatoria produce un claro
efecto extintivo del derecho de crdito y no una mera transformacin del mismo en una
pretendida obligacin natural.

PUNTO 2: CURSO DE LA PRESCRIPCIN

A- Momento inicial:
El trmino de prescripcin extintiva, por un lado, un momento inicial a partir del cual se
computa y, por el otro, un momento final en el cual se juzga cumplido. Entre ambos
extremos, encontramos el curso de la prescripcin extintiva, etapa trascendental en la cual,
pueden operar dos vicisitudes posibles: la suspensin y la interrupcin de la prescripcin.
El plazo de prescripcin se computa siempre por das corridos, sin distincin alguna entre das
hbiles e inhbiles.

Principio general.
Para que el curso de la prescripcin comience a correr es suficiente con que el derecho exista
y sea exigible.
La prescripcin slo se computa desde el da en que nace la accin; se quiere con ello
significar que aunque el derecho exista, la prescripcin no corre si no est abierta y expedita
la facultad de demandarlo ante los organismos jurisdiccionales del Estado.
Como bien seala Planiol, La prescripcin no puede comenzar antes, porque el tiempo dado
para la prescripcin debe ser un tiempo til para el ejercicio de la accin, y no puede
reprocharse al acreedor, de no haber accionado en una poca en que su derecho no estaba
expedito. Si as no fuera, podra suceder que el derecho quedara perdido antes de poder ser
reclamado: lo que sera tan injusto como absurdo.

B- Distintos supuestos:

1- acciones personales por deuda inmediatamente exigible: dispone el art. 3956: La
prescripcin de las acciones personales, lleven o no intereses, comienza a correr desde la
fecha del ttulo de la obligacin.
La expresin fecha del ttulo de la obligacin debe ser entendida en el sentido de que la
prescripcin de las acciones personales comienza a correr desde el momento mismo del en
que opera la formacin de la obligacin. Ej: la accin para demandar la entrega de la cosa
que ha sido vendida prescribe desde el momento mismo del contrato de compraventa; la
accin de reparacin de daos y perjuicios derivados de un hecho ilcito, desde el momento
en que se produjo el menoscabo.
2- obligaciones a plazo suspensivo: cuando la obligacin est sujeta a un plazo suspensivo,
que difiere la exigibilidad del derecho, el curso de la prescripcin corre a partir de su
vencimiento.
Obligaciones a plazo determinado, cierto e incierto: segn surge del art. 3957, la
prescripcin de la accin de los crditos a plazo no principia sino desde el dadel
vencimiento del trmino.
Plazo indeterminado tcito: el curso de la prescripcin corre a partir de su vencimiento,
y ya que dicho momento no est fijado con precisin, corresponder al juez valorar si
razonablemente, conforme al curso normal y ordinario de las cosas, la obligacin ha
prescripto, a cuyos efectos tendr que precisar cul fue el momento a partir del cual,
tcitamente, la obligacin devino exigible.
Obligacin sujeta a plazo indeterminado propiamente dicho: hay que hacer una
distincin segn se trate de la accin de fijacin de plazo o de la accin de cumplimiento. El

187

curso de la prescripcin para la primera, comienza a correr desde la fecha de celebracin del
acto jurdico. Una vez determinada en sede judicial la fecha en que debe cumplirse la
obligacin, estaremos frente a un supuesto de plazo determinado cierto, siendo aplicables las
reglas antes mencionadas: el curso de la prescripcin se computar, a partir del momento en
que opere el vencimiento de dicho trmino.
3-obligaciones sujetas a condicin: tratndose de obligaciones sujetas a condicin suspensiva,
el curso de la prescripcin no comienza a correr sino desde el momento en que opere su
cumplimiento.
Cuando la condicin es resolutoria, el curso de la prescripcin comienza a correr desde el
momento de celebracin del acto jurdico. La obligacin sujeta a condicin resolutoria es de
exigibilidad inmediata.
El acreedor tiene un derecho adquirido y una accin sustancial para hacerlo valer, el que
subsista mientras no se extinga por el cumplimiento de la condicin resolutoria.
4-obligaciones a mejor fortuna: suscita una cuestin similar a la sealada para las
obligaciones a plazo indeterminado. Por ende, el curso de la prescripcin del derecho de pedir
fijacin judicial de plazo corre desde el da que la obligacin se contrajo. Una vez determinada
judicialmente esa fecha, se aplica el art. 3957.
5- obligaciones con intereses o rentas: segn dispone el art. 3958 la prescripcin del
capital comienza desde el ltimo pago, de los intereses o de la renta.

Pueden presentarse dos supuestos:
a) si la obligacin de pagar el capital no tiene un plazo fijado, rige lo establecido en el art.
3956: es de exigibilidad inmediata y la prescripcin comienza a correr desde la fecha del
nacimiento de la obligacin. En este caso el pago de intereses que el deudor realice tiene
efecto interruptivo, por tanto la prescripcin comenzar a correr nuevamente a partir de cada
pago de intereses.
b) si la obligacin de pagar el capital tiene plazo, el curso de la prescripcin cuenta desde el
momento en que opere su vencimiento.
El pago de intereses anteriores a esa fecha es irrelevante a los fines de la prescripcin y no
produce efecto alguno. En cambio, si esos intereses se continan pagando despus de
vencido el plazo para el pago del capital, provocan el efecto interruptivo de la prescripcin.
6-prestaciones pagaderas fraccionadamente: conviene distinguir segn se trate de una
prestacin nica fraccionada o de supuestos en los cuales las cuotas constituyen en s mismas
verdaderas obligaciones, independientes las unas de las otras.
En la primera hiptesis, corre desde el vencimiento de la ltima cuota. En la segunda, en
cambio, cada obligacin de alquileres, o de suministros sucesivos, es considerada a los fines
de la prescripcin como una obligacin independiente de las dems, cuyo curso comienza a
partir del vencimiento de cada perodo.
7- accin de garanta o saneamiento: dispone el art. 3957 que: La prescripcin de la accin
de garanta o saneamientono principia sino desde el da de la eviccin.
Hay que recordar que en nuestro sistema slo hay eviccin si la turbacin que origina la
accin de garanta se consuma por sentencia que priva al adquirente de los derechos que
ostentaba (art. 2091). Es el momento de la sentencia definitiva que declara que la eviccin
existe el que debe tomarse en cuenta a los fines del comienzo del cmputo de la prescripcin
de la accin de garanta o saneamiento.
8- derechos eventuales: seala el art. 3953: Los derechos que no pueden reclamarse sino en
calidad de heredero o donatario de bienes futuros, como tambin aquellos cuyo ejercicio est
subordinado a una opcin que no puede tener lugar sino despus de la muerte de la persona
que los ha conferido, no son prescriptibles, sino desde la apertura de la sucesin sobre la cual
deben ejercerse.

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Se trata de derechos puramente eventuales, que no son otros que aquellos que se reconocen
a presuntos herederos de una persona, para el supuesto en que la sobrevivan y puedan
recoger su herencia.

Son derechos eventuales:
Los derechos que no pueden reclamarse sino en calidad de heredero.
Los derechos como donatario de bienes futuros.
Los derechos cuyo ejercicio est subordinado a una opcin que slo puede tener lugar
despus de producida la muerte de la persona que los ha conferido.
Dispone el art. 3954 que la prescripcin de la accin hereditaria de los herederos instituidos
no principia sino desde la apertura de la sucesin.
Cuando se trata de ausencia con presuncin de fallecimiento, el curso de la prescripcin
comienza a computarse desde el da fijado en la sentencia como presuntivo del deceso.
Respecto de la accin de reivindicacin del heredero en caso de donacin inoficiosa el art.
3955 establece: La accin de reivindicacin que compete al heredero legtimo, contra los
terceros adquirentes de inmuebles comprendidos en una donacin, sujeta a reduccin por
comprender la parte de la legtima del heredero, no es prescriptible sino desde la muerte del
donante.
9- obligacin de rendicin de cuentas y de pagar el saldo: conforme lo dispone el art. 3960,
primera parte, la accin por rendicin de cuentas comienza acorrer desde el da en que
cesaron en sus cargos quienes se hallaban comprometidos a dicha obligacin.
La segunda parte de la norma se refiere a las acciones derivadas del resultado de dichas
rendiciones. En tal caso, el curso de la prescripcin se computa recin a partir del momento
en que media conformidad de partes con el resultado liquido de la cuenta o determinacin
judicial de la misma.
10- obligaciones de no hacer: se ha entendido que el mismo comienza desde que el deudor
viola el deber de abstencin.
11- indemnizacin de daos y perjuicios: si bien el Cd. Civ. No establece cul es el momento
en que empieza a correr el plazo de prescripcin, es claro que no puede ser otro, en principio,
que el del hecho generador del dao.

PUNTO 3: SUSPENSIN

A- Concepto:
La suspensin es la paralizacin del curso de la prescripcin por la existencia de causas
concomitantes o sobrevivientes a su inicio, establecidas por la ley. Provoca una detencin del
curso de la prescripcin, sin borrar los efectos ya producidos hasta ese momento. Una vez
desaparecida la situacin suspensiva, se reanuda hasta completar el trmino faltante.
La suspensin de la prescripcin produce sus efectos hacia el futuro, pues el tiempo anterior
que ha corrido es conservado, puesto en reserva, para unirlo al que seguir cuando ella cese.
Ejemplo: supongamos que una accin prescribe a los diez aos. Exactamente cinco aos
despus de comenzado a correr el curso de la prescripcin, opera una situacin suspensiva
por matrimonio entre el acreedor y la deudora. Mientras dure el vnculo matrimonial, el curso
de la prescripcin permanecer adormecido. Una vez desaparecida la causal (por divorcio
vincular o muerte de un cnyuge), continuar corriendo desde donde haba quedado, de
suerte que restarn cinco aos para que opere la prescripcin.
Cabe sealar, que la suspensin de la prescripcin slo se produce por disposicin de la ley,
en los casos expresa y taxativamente sealados por ella.

Fundamento.
La suspensin de la prescripcin constituye un beneficio de excepcin, que la ley acuerda en
consideracin a motivos de carcter especial.

189


B- Efectos:
Dispone el art. 3983 que:El efecto de la suspensin es inutilizar para la prescripcin, el
tiempo por el cual ella no ha durado; pero aprovecha para la prescripcin no slo el tiempo
posterior a la cesacin de la suspensin, sino tambin el tiempo anterior en que ella se
produjo.
La suspensin de la prescripcin no borra ni destruye el trmino de prescripcin transcurrido
hasta el advenimiento de la causal que la provoca. Slo lo adormece o paraliza, de surte que,
una vez desaparecida, contina corriendo desde donde haba quedado, hasta completar el
perodo faltante.
Los efectos son personales, as lo dispone el art. 3981: El beneficio de la suspensin de la
prescripcin no puede ser invocado sino por las personas, o contra las personas, en perjuicio
o a beneficio de las cuales ella est establecida, y no por sus cointeresados o contra sus
cointeresados.
Tratndose de obligaciones de sujeto plural, de mancomunacin simple o solidaria, cuyo
objeto sea divisible, la suspensin de la prescripcin slo produce efectos respecto de quienes
se encuentren alcanzados por la causal que la provoca, y no con relacin a los restantes
coacreedores o codeudores.
Cuando la obligacin tiene objeto indivisible, hay propagacin de efectos, por aplicacin de las
reglas de indivisibilidad (art. 3982).
En las obligaciones concurrentes la suspensin no propaga sus efectos.
Se controvierte en la doctrina si procede la aplicacin de oficio de las causales de suspensin.
Conforma a una orientacin, no rige en esta materia la prohibicin del art. 3964. De all que,
si est debidamente acreditada la causal de suspensin ella puede ser resuelta de oficio, sin
necesidad de alegacin de parte interesada.

C- Causales:
El Cd. Civ. Reconoce cinco situaciones suspensivas. Tres de ellas provienen de su redaccin
originaria: a) la suspensin entre cnyuges (art. 3969); b) la que opera a favor del heredero
beneficiario, respecto del crdito contra la sucesin (art. 3972); c) entre padres, tutores y
curadores, y sus respectivos hijos, pupilos o curados (art. 3973).
Las otras dos han sido incorporadas por las leyes 17.711 y 17.940: a) la interpelacin del
deudor en forma autntica (art. 3986) y la deduccin de querella criminal (art. 3982 bis).

1. suspensin de la prescripcin por vnculo matrimonial: la relacin matrimonial genera dos
situaciones suspensivas distintas:
a) la primera, que tiene lugar entre los cnyuges, est prevista en el art. 3969: L a
prescripcin no corre entre marido y mujer, aunque estn separados de bienes, y aunque
estn divorciados por autoridad competente. Se trata de una medida orientada a preservar
la armona y la paz matrimonial.
b) la segunda est contenida en el art. 3970: La prescripcin es igualmente suspendida
durante el matrimonio, cuando la accin de la mujer hubiere de recaer contra el marido, sea
por un recurso de garanta. O sea porque lo expusiere a pleitos, o a satisfacer daos e
intereses.
En verdad, la situacin contemplada por esta norma queda comprendida dentro del art. 3969.
Slo se quiere remarcar que la suspensin de la prescripcin comprende tambin a las
acciones de la mujer contra terceros, cuando ellas pudieren repercutir contra su marido.
La ley establece (art. 3969) que la suspensin de la prescripcin se mantiene aunque estn
divorciados por autoridad competente. Dicha situacin ha cambiado radicalmente luego de la
sancin de la ley 23.515, que incorpora a nuestro Cd. Civ. El divorcio vincular (art. 214 y
ss), supuesto en el cual opera la disolucin del vnculo matrimonial, lo cual torna inaplicable la
causal de suspensin. La razn es evidente: una vez disuelto el vnculo, no hay matrimonio.

190

El curso de la prescripcin comienza a computarse nuevamente desde que la sentencia quede
firme.
La anulacin del matrimonio tambin provoca que quede sin efecto la suspensin de la
prescripcin a partir de la sentencia firme que as lo decida.
2. suspensin de la prescripcin por vnculo de potestad: el art. 3973 dispone: L prescripcin
de las acciones de los tutores y curadores contra los menores y las personas que estn bajo
curatela, como tambin las acciones de stos contra los tutores y curadores, no corren
durante la tutela o curatela
La suspensin de la prescripcin comprende todos los crditos que puedan existir entre dichas
personas, cualquiera que sea su causa y naturaleza.
La nota al art. 3973 es ilustrativa en tal sentido: el tutor es el representante legal del menor
y no sera conveniente que pudiese demandar al menor, para lo cual sera indispensable darle
un curador. Si el tutor es acreedor, el derecho de compensacin basta para que pueda
cobrarse su deuda, sujeto el acto a las cuentas de la tutela. Si es deudor, el crdito contra l
entra como todos los otros en la clase de crditos que el tutor debe cobrar, responsable
siempre de la tardanza en hacerlo.
3. suspensin de la prescripcin a favor de quien acepta una herencia con beneficio de
inventario: dispone el art. 3972: La prescripcin no corre contra el heredero que ha aceptado
la herencia con beneficio de inventario, respecto de sus crditos contra la sucesin.
Se procura evitar una accin judicial del heredero beneficiario contra la sucesin por el cobro
de sus crditos contra sta, a cuyos efectos no se advierte una va ms eficaz que establecer
la suspensin de prescripcin.
Cuando la sucesin es acreedora del heredero que acepta la herencia con beneficio de
inventario rige lo dispuesto por el art. 3974: El heredero beneficiario no puede invocar a su
favor la prescripcin que se hubiese cumplido en perjuicio de la sucesin que administra.
Puede suceder, que existan otros coherederos, en cuyo caso se aplica lo dispuesto en el art.
3975: Si son varios los herederos beneficiarios, deudores a la sucesin, la prescripcin corre
respecto a la parte de los crditos de los coherederos que no la han interrumpido, a no ser
que el derecho fuese indivisible.
La suspensin de la prescripcin produce sus efectos desde la muerte del causante, que
marca la apertura de la sucesin, toda vez que la aceptacin beneficiaria tiene efectos
retroactivos a ese momento.
Termina dicha suspensin con la presentacin de las cuentas que el heredero beneficiario
debe rendir (art. 3382) o hasta que pierda el beneficio, o por la no realizacin del inventario
dentro del trmino de tres meses contados desde la intimacin judicial (art. 3366), o por la
realizacin de actos prohibidos, o por renuncia expresa del mismo.
4. suspensin de la prescripcin por deduccin de querella criminal: la ley 17.711 incorpor
una nueva situacin suspensiva, en el art. 3982 bis: Si la vctima de un acto ilcito hubiere
deducido querella criminal contra los responsables del hecho, su ejercicio suspende el
trmino de prescripcin de la accin civil, aunque en sede penal no hubiere pedido el
resarcimiento de los daos. Cesa la suspensin por terminacin del proceso penal o
desistimiento de la querella.
5. suspensin de la prescripcin por interpelacin practicada en forma autntica: est prevista
en el agregado efectuado al art. 3986, que dispone: La prescripcin liberatoria se suspende,
por una sola vez, por la constitucin en mora del deudor, efectuada en forma autntica. Esta
suspensin slo tendr efecto durante un ao o al menor trmino que pudiere corresponder a
la prescripcin de la accin.
No es la mora del deudor la que provoca la suspensin de la prescripcin sino la interpelacin
extrajudicial autntica que se le formula, en cuanto revela la intencin fehaciente de
mantener vivo el vnculo jurdico obligatorio.

191

Respecto del requisito de que la interpelacin sea efectuada en forma autntica, es claro que
se trata de un requerimiento extrajudicial, pues de tener carcter judicial estaramos frente a
una demanda, que provoca efecto interruptivo.
Forma autntica significa que se prueba por s misma, no ofreciendo dudas sobre la veracidad
del reclamo y la oportunidad de su realizacin. De all que el requerimiento deba ser
practicado mediante instrumento pblico; el simple requerimiento escrito o verbal, no
autntico, es inidneo para provocar dicho efecto.
La interpelacin en forma autntica provoca la suspensin de la prescripcin por el lapso de
un ao o el menor trmino que pudiere corresponder a la prescripcin de la accin.
Esta va slo puede ser utilizada una vez

PUNTO 4: INTERRUPCIN

A- Concepto:
El curso de la prescripcin se interrumpe cuando, en virtud de una causa legalmente apta
para producir dicho efecto, se borra o inutiliza el lapso transcurrido hasta ese momento,
volviendo a correr nuevamente el trmino de prescripcin a partir de la cesacin de la causa
interruptiva.
Provoca efectos ms radicales que la suspensin de la prescripcin, ya aniquila
completamente el tiempo transcurrido.

Fundamentos.
Se sustenta en la voluntad de las partes (acreedor, deudor o ambos en forma simultnea) de
mantener vigente la relacin obligatoria. Importa, una acto de conservacin patrimonial
orientado a preservar la existencia y eficacia de la obligacin, que de otra manera correra el
riesgo de verse alcanzada por los efectos de la prescripcin.

B- Efectos:
La interrupcin borra todo el curso de la prescripcin transcurrido hasta entonces, con lo que
se aniquila el plazo transcurrido con anterioridad. De all, que una vez desaparecida la causal
de interrupcin, el curso de la prescripcin comienza a computarse nuevamente en forma
ntegra.
Trigo Represas seala que dos son los efectos primordiales de la interrupcin: uno mira hacia
el pasado y consiste en tener por no sucedido el tiempo de la prescripcin anteriormente
transcurrido, pues se aniquila o reduce a la nada la prescripcin hasta entonces en curso; el
otro se dirige al futuro, por constituir el acto interruptivo el punto de partida para un nuevo e
integral perodo de prescripcin, siendo esta nueva prescripcin, en principio, de la misma
naturaleza y duracin que la precedentemente interrumpida.
Con respecto a los sujetos a quienes alcanzan los efectos de la prescripcin, en principio cabe
decir que slo afecta a los sujetos alcanzados por ellos, es decir que los efectos no se
extienden activa ni pasivamente. En tal sentido, dispone el art. 3991: La interrupcin de la
prescripcin, causada por demanda judicial, no aprovecha sino al que la ha entablado, y a los
que de l tenga su derecho.
La ltima parte de la norma hace referencia a los sucesores que, como es sabido, son
continuadores en los derechos de su autor y deben por ello estar alcanzados activa y
pasivamente por las consecuencias de los actos otorgados por aqul.
En principio, la demanda articulada contra uno de los codeudores o contra uno de los
coherederos no interrumpe la prescripcin respecto de los dems.
Esto reconoce algunas excepciones:
a) Tratndose de obligaciones solidarias, rige lo dispuesto por el art. 3994, que dispone: La
interrupcin de la prescripcin emanada de uno de los acreedores solidarios, aprovecha a los

192

coacreedores; y recprocamente, la que se ha causado contra uno de los deudores solidarios
puede oponerse a los otros.
b) cuando la obligacin es indivisible, tambin opera propagacin de los efectos de la
interrupcin de la prescripcin, activa y pasivamente. As lo dispone el art. 3996: Siendo
indivisible la obligacin, o el objeto de la prescripcin, la interrupcin de sta, hecha por uno
solo de los interesados, aprovecha y puede oponerse a los otros.
c) en las obligaciones concurrentes, la interrupcin de la prescripcin tiene efectos personales
y no propaga sus efectos.
d) tratndose de obligaciones principales y accesorias, el art. 3997 establece que: La
demanda interpuesta contra el deudor principal, o el reconocimiento de su obligacin
interrumpe la prescripcin contra el fiador, pero la demanda interpuesta contra el fiador, o su
reconocimiento de la deuda, no interrumpe la prescripcin de la obligacin principal.
La interrupcin de la prescripcin debe ser motivo de alegacin y prueba por quien la invoca,
de suerte que no procede su aplicacin de oficio por los jueces.
Los actos interruptivos de la prescripcin son determinados exclusivamente por la ley. De all,
que las partes no puedan pactar nuevas causales de interrupcin o dejar sin efecto
convencionalmente alguna de las admitidas por el legislador.

C- Causales:

1. interposicin de demanda judicial (art. 3986).
Esta regulado en el art. 3986, cuyo prrafo primero dispone: La prescripcin se interrumpe
por demanda contra el poseedor o deudor, aunque sea interpuesta ante juez competente o
fuere defectuosa y aunque el demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en
juicio.
El vocablo demanda es empleado con sentido amplio comprensivo de toda
reclamacin judicial que pone de manifiesto la voluntad del acreedor de cobrar su crdito.
Se equiparan al concepto de demanda los siguientes actos:
a) la promocin del pedido de beneficio de litigar sin gastos o declaratoria de pobreza, en
tanto trasunte claramente cul es el crdito cuyo cobro se pretende y para el cual aqulla se
solicita.
La interrupcin subsistira hasta que quede firme la resolucin que lo concede o deniega.
b) el pedido de medidas precautorias en cuanto exteriorice la intencin del acreedor de exigir
el cumplimiento de su crdito.
c) las medidas preparatorias o previas a la promocin de juicio ordinario o la solicitud de
prueba anticipada, si trasuntan claramente la voluntad del acreedor de percibir su crdito.
d) iniciacin del juicio sucesorio por el acreedor, ya que trasunta la voluntad de mantener
vivo el crdito, exteriorizada en sede judicial.
e) pedido de quiebra. Pues importa el ejercicio de una accin conferida por la ley para
satisfacer el inters del titular del crdito, mediante un proceso de ejecucin colectiva. La
interrupcin de la prescripcin mantiene sus efectos aunque el pedido de quiebra no prospere.
f) verificacin de crditos en procesos concursales.
g) la interpelacin judicial efectuada a pedido del acreedor para que el deudor elija la
presentacin debida, cuando se trata de una obligacin de dar una cosa determinada a
eleccin de ste ltimo.
h) la oposicin de una compensacin.
i) la constitucin como actor civil en el proceso penal con la finalidad de obtener en dicha
sede en su oportunidad la reparacin del dao derivado del ilcito.
j) la reconvencin.
Se controvierte cul es el momento a partir del cual la interrupcin de la prescripcin por
demanda produce sus efectos.

193

Segn una calificada opinin es preciso que la demanda sea notificada para que produzca
efecto interruptivo. Se aduce que una demanda no notificada carece de virtualidad para
interrumpir la prescripcin, pues no demuestra la voluntad real del acreedor de exigir su
derecho.
Tiende a prevalecer una interpretacin diferente, segn la cual la sola interposicin de la
demanda provoca la interrupcin del curso de la prescripcin, sin que la notificacin incida a
tal efecto. En apoyo de tales ideas se aducen distintos argumentos:
Se afirma que nuestro Cd. Civ. Slo exige la demanda para que opere el efecto interruptivo.
Tambin se sostiene que la sola demanda tiene idoneidad por s sola para poner de manifiesto
la voluntad del acreedor de ejercitar su derecho expresada ante los organismos
jurisdiccionales del Estado.

Se considera irrazonable que el derecho del acreedor pueda verse afectado por una demora
en decretar judicialmente su demanda o en notificar, en aquellos supuestos en los que esta
tarea es asumida de manera directa por el tribunal.
Lo que interrumpe la prescripcin, no es el litigio sino la demanda.
Para que produzca efecto interruptivo es preciso que la demanda sea promovida por el titular
del derecho, o por su representante legal o convencional con poder suficiente. Nada impide
que pueda tambin ser articulada por los acreedores por va oblicua.
Debe adems, ser dirigida contra el obligado o su representante legal o convencional.
Tambin, el art. 3986 dispone que la demanda interrumpe el curso de la prescripcin
aunque sea interpuesta ante juez incompetente, o fuere defectuosa y aunque el
demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en juicio.
Para ello se pondera que la ndole de las deficiencias no afecta el dato esencial que preside la
figura: la declaracin en sede judicial de la voluntad del acreedor de mantener viva la
obligacin.
Es decir, entonces que la demanda deducida ante juez incompetente tiene plena eficacia
interruptiva de la prescripcin, y dicho efecto corre desde que es deducida hasta el momento
en que la incompetencia resulte declarada por sentencia firme.
Tampoco la existencia de defectos de forma en la demanda la priva de carcter interruptivo
de la prescripcin; y dicha interrupcin subsiste hasta el momento en que se declare la
nulidad de las actuaciones por sentencia definitiva, momento a partir del cual comienza a
computarse nuevamente el curso de la prescripcin.
La demanda deducida por un incapaz, segn el art. 3986, tambin interrumpe la prescripcin
extintiva. Respecto a cules son los incapaces a que se refiere la norma antes mencionada; la
mayor parte de la doctrina, incluye a todos los incapaces de hecho, sin que sea posible
distinguir entre incapaces absolutos y relativos.
Dispone el art. 3987: La interrupcin de la prescripcin, causada por demanda, se tendr por
no sucedida, si el demandante desiste de ella, o si ha tenido lugar la desercin de la instancia,
segn las disposiciones del Cdigo de procedimientos, o si el demandado es absuelto
definitivamente.
Aqu, la ley dispone que la demanda queda privada de efecto interruptivo de la prescripcin
cuando media desistimiento. La mayor parte de la doctrina nacional entiende que la ley se
refiere al desistimiento de la instancia y no de la accin.
Tambin la norma hace referencia a la perencin o caducidad de la instancia la cual, en
materia civil y comercial, constituye un modo anormal de terminacin del proceso judicial, por
el solo transcurso del tiempo, cuando los litigantes no realizan los actos de impulso procesal
dentro de los plazos que les impone la ley ritual.
Declarada la perencin o caducidad de la instancia, opera la extincin del proceso judicial.
La perencin de la instancia no impide que pueda la cuestin ser renovada en un juicio
ulterior, siempre, claro est, que la accin est prescripta.
La caducidad de la instancia destruye el efecto interruptivo de la demanda.

194

Admitida la interrupcin de la prescripcin por demanda, surge el interrogante de precisar el
momento a partir del cual comienza a contar nuevamente el curso de la prescripcin. Aqu
encontramos opiniones encontradas:
Conforme a la opinin mayoritaria, que comparten Pizarro y Vallespinos, la interrupcin
propaga sus efectos mientras dure el proceso judicial y siempre que no se produzca alguno de
los supuestos previstos en el art. 3987.. en caso de obtenerse sentencia favorable que acoja
la demanda de manera definitiva, nace para el titular del derecho una nueva accin tendente
a hacer efectivo el cumplimiento del fallo. El plazo de prescripcin de esta ltima, que es de
diez aos (art. 4023), corre desde el momento en que queda firme el decisorio.

2. reconocimiento expreso o tcito de la obligacin efectuado por el deudor (art. 3989):
dispone el art. 3989 que la prescripcin tambin se interrumpe: por el reconocimiento
expreso o tcito que el deudor () hace del derecho de aquel contra quien prescriba.
La razn es evidente: quien admite la existencia de una obligacin a su cargo, mientras se
encuentra corriendo el trmino de prescripcin, revela intencin de mantener viva la relacin
obligatoria.
El reconocimiento puede ser expreso o tcito. Es preciso que emane del deudor o de su
representante legal o convencional con facultades suficientes.
El reconocimiento debe ser alegado y probado por el acreedor.
El reconocimiento de deudas provoca efectos instantneos, por lo que el curso de la
prescripcin comienza a correr nuevamente a partir del momento en que tuvo lugar.

3. compromiso arbitral convenido por acreedor y deudor (art. 3988): dispone el art. 3988: El
reconocimiento hecho en escritura pblica, sujetando la cuestin de la posesin o propiedad a
juicio de rbitros, interrumpe la prescripcin.
La solucin se justifica, pues ambas partes, de comn acuerdo, ponen en evidencia su
intencin de mantener viva la obligacin, dirimiendo la cuestin por juicio de rbitros.
El compromiso arbitral produce efectos interruptivos desde el momento mismo en que se
realiza y sus efectos se proyectan en el tiempo hasta que se dicte el laudo pertinente,
sustitutivo de la sentencia o hasta que concluya el procedimiento por cualquier otro modo
anormal de terminacin.

D- Otros supuestos contemplados en leyes especiales:

D-1. La interrupcin de la prescripcin en la Ley de Defensa del Consumidor: la ley 24.240
dispone en su art. 50 que: L prescripcin se interrumpir por la comisin de nuevas
infracciones o por el inicio de las actuaciones administrativas o judiciales.

Se contemplan de tal modo, dos supuestos:
promocin de actuaciones administrativas.
La comisin de nuevas infracciones

D-2. La interrupcin de la prescripcin en el derecho del trabajo: dispone el art. 257 de la Ley
20.774 de Contrato de Trabajo: Sin perjuicio de la aplicabilidad de las normas del Cdigo
Civil, la reclamacin ante la autoridad administrativa del trabajo interrumpir el curso de la
prescripcin durante el trmite, pero en ningn caso por un lapso mayor de seis meses.

PUNTO 5: DISPENSA DE LA PRESCRIPCIN
Dispone el art. 3980: Cuando por razones de dificultades o imposibilidad de hecho, se
hubiere impedido temporalmente el ejercicio de una accin, los jueces estn autorizados a
liberar al acreedor; o al propietario, de las consecuencias de la prescripcin cumplida durante
el impedimento, si despus de su cesacin el acreedor o propietario hubiese hecho valer sus

195

derechos en el plazo de tres meses. si el acreedor no hubiere deducido la demanda
interruptiva de la prescripcin por maniobras dolosas del deudor, tendientes a postergar
aqulla, los jueces podrn aplicar lo dispuesto en este artculo.

Requisitos.
1. que medie dificultad o imposibilidad de hecho o de derecho para el ejercicio de la
accin: en la actualidad predomina una opinin que admite la dispensa cuando la dificultad
que impide accionar afecte slo a una persona determinada, siempre que, conforme al curso
normal y ordinario de las cosas, revista calidad de insuperable y sea ajena a la voluntad del
acreedor.
El grave riesgo o peligro personal que sufra el acreedor en su persona, en sus bienes, o en la
persona de sus familiares ms prximos, constituye un supuesto evidente de dificultad grave
o de imposibilidad de accionar.
En todos los casos se trata de una cuestin de hecho, que deber ser calibrada
prudencialmente por el juez, con criterio estricto, caso por caso.
La ley menciona ejemplificativamente dos supuestos de aplicacin de la dispensa:
Incapacidad de hecho: el art. 3966 dispone al respecto: La prescripcin corre contra todos
los incapaces que tuvieren representantes legales, si carecieren de representacin, se aplicar
lo dispuesto por el art. 3980.
Vale decir que el curso de la prescripcin corre contra todos los incapaces, tengan o no
representante legal.
Sin embargo, la ley reconoce al incapaz de hecho que, si carece de representante al tiempo
de vencimiento del plazo de la prescripcin, el derecho de solicitar la dispensa de los efectos
de la prescripcin ya cumplida en los trminos del art. 3980.
Maniobras dolosas del deudor: tambin procede la dispensa cuando al acreedor no hubiere
deducido la demanda interruptiva de la prescripcin por maniobras dolosas del deudor,
tendentes a postergar aqulla.
Se ha juzgado que constituye imposibilidad o dificultad de hecho:
a) el agudo ataque de hipertensin que puso en peligro la vida del actor, impidindole
temporalmente suscribir la demanda.
b) la demencia no declarada.
c) la situacin en que se encuentra el menor sin representacin legal.
d) los casos de guerra, inundacin, invasin o sitio.

2. que el impedimento exista al momento del vencimiento del trmino de
prescripcin: no basta con que exista un impedimento o dificultad de hecho para accionar.
Es preciso, adems, que ellas subsistan al tiempo del vencimiento del trmino legal de
prescripcin.
No es preciso, que el impedimento deba estar a lo largo de todo el curso de la prescripcin.
Slo es suficiente que exista el impedimento o dificultad grave al tiempo de expiracin del
trmino legal de prescripcin.
3. que desaparecido el obstculo, el acreedor solicite la dispensa dentro del plazo de
caducidad de tres meses que fija la ley: finalmente, el acreedor debe hacer valer su
derecho de solicitar la dispensa dentro del trmino de tres meses de operada la cesacin del
impedimento o dificultad.

PUNTO 6: RENUNCIA DE LA PRESCRIPCIN

A- Concepto:
La renuncia de la prescripcin liberatoria es el acto jurdico unilateral por el cual el deudor
abdica unilateralmente del poder jurdico de invocarla, dejando plenamente subsistente y
eficaz la relacin respecto de la cual aqulla haba corrido.

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La prescripcin puede ser renunciada sin dificultad alguna cuando se trata de una prescripcin
ya cumplida o ganada, en cuyo caso el deudor cuenta con amplias facultades para disponer
de su derecho, o en la medida de su inters. La situacin es completamente distinta cuando
se pretende renunciar al derecho de prescribir para el futuro. En tal caso, el fundamento legal
de orden pblico que sustenta la prescripcin liberatoria impide la validez de una clusula en
tal sentido. As lo determinada en forma expresa el art. 3965: Todo el que puede enajenar,
puede remitir la prescripcin ya ganada, pero no el derecho de prescribir para lo sucesivo.

Naturaleza jurdica.
En cuanto a su naturaleza jurdica, la renuncia de la prescripcin se identifica plenamente
con la renuncia de los derechos reglada por el art. 868 y los siguientes. Es por lo tanto, un
acto jurdico, unilateral.

Capacidad.
Adems, para que la renuncia sea vlida se requiere que quien la efecta tenga capacidad de
hecho para enajenar (art. 3965) o, con mayor rigor, para disponer.
Por tanto, no pueden renunciar a la prescripcin ya ganada:
a) los incapaces del art. 54 y 55.
b) los inhabilitados del art. 152 bis.
c) los condenados a prisin por ms de tres aos, quienes carecen de capacidad para
administrar y disponer de sus bienes por acto entre vivos.
En cambio, pueden renunciar vlidamente a la prescripcin:
a) los menores emancipados.
b) los menores habilitados de edad.

Legitimacin para renunciar a la prescripcin por otro.
La renuncia puede ser efectuada vlidamente por mandatario debidamente facultado con
poder especial a tal efecto (art. 1881, inc. 3).
Conforme a una opinin, la respuesta afirmativa se impondra, siempre que se trate de
derechos creditorios y medie la debida autorizacin judicial.
Otra posicin, sostiene que los representantes necesarios tienen siempre el deber de agotar
todos los medios y recursos legales para defender los derechos de sus representantes y, por
lo tanto, no cumpliran si dejaran de valerse de la prescripcin, que es una defensa autorizada
por la ley.
Pizarro y Vallespinos adhieren a esta posicin, con apoyo en lo dispuesto por el art. 450, inc.
6, in fine, segn el cual el tutor y el curador no pueden renunciar a la prescripcin ganada,
ni siquiera con autorizacin judicial.
Respecto a si el Estado puede renunciar a una prescripcin ya operada a su favor, los autores
se inclinan por la respuesta afirmativa. El Estado tiene como cualquier otro deudor, tal
prerrogativa, cuyo ejercicio deber, por cierto, ajustarse a la normativa pertinente que regula
su actuacin.

Forma y prueba.
La renuncia a la prescripcin ganada no est sujeta a formalidades solemnes (arts. 873 y
3963). Puede ser expresa o tcita, verbal o escrita y, en este ltimo caso, documentada en
instrumento pblico o privado. La prueba se rige por las normas del derecho comn, no
siendo aplicable la limitacin prevista en el art. 1193, pues no se trata de un contrato.
Es preciso que la renuncia tcita resulte inequvocamente de circunstancias comprobadas.
No implican renuncia a la prescripcin ya ganada el silencio guardado por el deudor frente a
la pretensin de cobro del acreedor; o las tratativas de arreglo mantenidas por el deudor; o el
reconocimiento de la deuda, despus de prescripta; o el haber efectuado el pago bajo
protesta.

197

S configuran renuncia a la prescripcin la conformidad del deudor para la reinscripcin de
una hipoteca; la conformidad de un heredero del causante, para quien se incluya la deuda
prescripta en el activo de la sucesin, etc.


PUNTO 7: OPORTUNIDAD PROCESAL PARA OPONER LA PRESCRIPCIN

La cuestin en el Cdigo de Vlez: el art. 3962, en su redaccin original, dispona que: La
prescripcin puede oponerse en cualquier instancia, y en todo estado del juicio, anterior al
tiempo en que las sentencias hayan pasado en cosa juzgada; pero ante los tribunales
superiores no puede oponerse, si no resulta probada por instrumentos presentados, o testigos
recibidos en primera instancia.
El sistema del Cdigo era francamente inconveniente, pues ocasionaba perjuicios innecesarios
derivados de la inutilidad a que quedaban condenados trmites y costosas erogaciones, si la
prescripcin se opona una vez adelantado el juicio, ya en estado de dictar sentencia, ya en
grado de apelacin.
Apareca reido, con elementales principios que hacen a la buena fe y a la dinmica
profesional, que imponen como regla la introduccin oportuna de todas las pretensiones y
defensas de las que han de valerse las partes, al momento de trabarse la litis.

La reforma de la ley 17.711. Interpretacin del art. 3962 del Cd. Civ.

La Ley 17.711, modific el art. 3962 en estos trminos: La prescripcin debe oponerse al
contestar la demanda o en la primera presentacin en el juicio que haga quien intente
oponerla. La norma consagra una solucin largamente superior a la que contena el Cdigo
Civil, pues establece un momento procesal especfico para la articulacin de la defensa de la
prescripcin: la contestacin de la demanda o la primera presentacin en juicio, ms all de
los cuales resulta improcedente toda alegacin tarda.
La ley establece, dos momentos posibles para articular dicha defensa. Ellos son, aquel en que
se contesta la demanda, y la primera presentacin en juicio.
Cuando la contestacin de la demanda constituye la primera presentacin en juicio, la
cuestin no suscita mayores inconvenientes, pues ambos momentos coinciden. La cuestin es
ms delicada cuando la contestacin de la demanda no es la primera presentacin en juicio.
Tal lo que sucede, por ejemplo, cuando, por cualquier motivo, el demandado comparece a
juicio antes de contestar la demanda, recurriendo una medida cautelar previa, o solicitando
su sustitucin, o pidiendo copia de ciertas actuaciones.
En tales supuestos, la primera presentacin en juicio es anterior a la contestacin de la
demanda y, lgicamente, no coincida temporalmente con sta.
Respecto a esto, tiende a prevalecer un criterio que sostiene que el deudor demandado
dispone, para oponer la defensa de la prescripcin, hasta el momento de contestacin de la
demanda, sin que tenga importancia cuntos actos procesales haya efectuado hasta ese
momento.
Qu sentido cabe asignar a la referencia que la ley hace a la primera presentacin en juicio?
Segn el criterio de algunos autores, la norma contemplara el supuesto del demandado
rebelde, que ha dejado de contestar la demanda, a quien se le permitira que alegue esa
defensa en la primera presentacin en juicio que realice en la causa judicial.
Otros, (en posicin que comparten los autores) estiman que, tratndose del deudor-
demandado, el momento procesal oportuno para oponer dicha defensa es el de la
contestacin de la demanda. Si no contesta la demanda, precluye su derecho. Por tanto, el
demandado rebelde que omite contestar la demanda no puede introducir la defensa de
prescripcin liberatoria en la primera presentacin en juicio.

198

Por eso los autores creen, que cuando la ley hace referencia a la primera presentacin en
juicio est contemplando la situacin del tercero interesado que voluntariamente interviene
en el proceso, en forma accesoria y subordinada a la parte a quien apoya (fiador, acreedor
por va oblicua, sndico concursal o cualquier otro interesado). El Cdigo Civil les reconoce a
ellos el derecho de alegar la prescripcin liberatoria en la primera presentacin en juicio. El
mismo criterio rige para todo otro tercero que ingrese a juicio, tomndolo en el estado en que
se encuentre.
En suma, una interpretacin correcta del art. 3962 del Cd. Civ. Conduce a esta conclusin:
a) el deudor-demandado dispone hasta el momento de contestacin de la demanda para
oponer la defensa de prescripcin, cualesquiera que sean los actos procesales anteriores a
esa oportunidad que el mismo haya realizado.
b) vencida esa oportunidad procesal, su derecho precluye. De all que el demandado rebelde
no pueda articular tardamente la defensa de prescripcin liberatoria, si comparece a juicio
despus de vencido el plazo para contestar demanda.
c) los terceros interesados cuya intervencin obligada es dispuesta judicialmente estn en la
misma situacin que el deudor demandado.
d) los restantes terceros interesados, que intervienen de manera voluntaria en el proceso,
deben oponer la defensa de prescripcin liberatoria en la primera presentacin que efecten
en el juicio.

PUNTO 8: PLAZOS DE PRESCRIPCIN

Principio general:
Dispone el art. 4023 del Cd. Civ.: Toda accin personal por deuda exigible se prescribe por
diez aos, salvo disposicin especial. Igual plazo regir para interponer la accin de nulidad,
trtese de actos nulos o anulables, si no estuviere previsto un plazo menor.
De tal modo: a) toda accin es prescriptible, salvo que la ley o la propia naturaleza de la
institucin determine lo contrario; b) toda accin prescriptible prescribe a los diez aos, salvo
que por ley se determine un plazo distinto.
Si bien el art. 4023 hace referencia a las acciones personales por deudas exigibles, la doctrina
entiende unnimemente que la prescripcin decenal es aplicable a toda accin prescriptible
que no est sujeta a un plazo distinto.
Todo supuesto que carezca de una regulacin especfica distinta, en lo atinente al plazo de
prescripcin, queda atrapado en la prescripcin decenal ordinaria.
As, por ejemplo, prescriben a los diez aos las siguientes acciones:
1- la accin de cumplimiento de contrato.
2- la obligacin de escriturar.
3- La accin de responsabilidad contractual, en cuanto no tenga fijado un trmino menor.
4- la actio iudicati. Cuando la accin deducida en juicio origina una sentencia de condena,
surge de ese pronunciamiento firme una nueva pretensin, denominada actio iudicati.
5- el crdito por medianera.
6- la resolucin, rescisin y revocacin contractual.
7- las acciones de nulidad en cuanto no tengan fijado un plazo de prescripcin menor.
8- la accin de repeticin del pago por error y del pago sin causa.
9- la accin de empleo til.
10- la accin del menor, sus herederos y representantes contra el tutor por las cuentas de la
tutela y las que tenga ste contra aqullos.
11- la accin del usufructuario para entrar en el goce del usufructo.

Acciones que prescriben a los cinco aos:

199

1- la obligacin de pagar los atrasos de crditos por alimentos, adeudadas en virtud de
sentencia o de acuerdo extrajudicial entre alimentante y alimentado. Se trata de alimentos ya
devengados, pues el derecho a solicitar alimentos legales es imprescriptible.
2- la obligacin de pagar los atrasos en alquileres o arriendos, sea la locacin urbana o rural.
3- La obligacin de pagar los atrasos de todo lo que debe pagarse por aos, o plazos
peridicos ms cortos. Se incluyen en este supuesto:
a) el crdito por expensas comunes.
b) los intereses compensatorios o moratorios correspondientes a un capital.
c) los crditos por impuestos y tasas.
4- la accin de nulidad del acto jurdico por vicio de lesin subjetiva.
5- honorarios del abogado en pleitos no terminados y proseguidos por el mismo
letrado (dispuesto en el art. 4032, inc. 1, ltima parte).

Acciones que prescriben a los cuatro aos.
Accin de reduccin: dispone el art. 4028: Se prescribe por cuatro aos, la accin de los
herederos para pedir la reduccin de la porcin asignada a uno de los partcipes, cuando ste,
por la particin hecha por los padres, hubiese recibido un excedente de la cantidad de que la
ley permite disponer al ascendiente.
El plazo de prescripcin comienza a computarse desde la muerte del causante, en virtud de lo
dispuesto por el art. 3536.

Acciones que prescriben a los tres aos.
a) Ley 24.240 de Defensa del Consumidor: todas las acciones que emergen de la Ley de
Defensa del Consumidor 24.240 prescriben en el trmino de tres aos. As lo dispone
expresamente el art. 50.

Acciones que prescriben a los dos aos.
1- Accin de nulidad del acto jurdico por vicios de la voluntad, falsa causa o simulacin entre
partes: el ppio. gral. es que toda accin en esta materia, prescribe en el plazo establecido en
el art. 4030: La accin de nulidad de los actos jurdicos por violencia, intimidacin, dolo,
error, o falsa causa, se prescribe por dos aos, desde que la violencia o intimidacin hubiese
cesado, y desde que el error, el dolo, o falsa causa fuese conocida. Prescribe a los dos aos la
accin para dejar sin efecto entre las partes un acto simulado, sea la simulacin absoluta o
relativa. El plazo se computar desde que el aparente titular del derecho hubiere intentado
desconocer la simulacin.
2- accin de nulidad de actos realizados por incapaces: dispone el art. 4031 que la accin de
nulidad de las obligaciones contradas por los menores de edad y por quienes estn bajo
curatela prescribe a los dos aos.
3- Honorarios profesionales: el art. 4032 determina un trmino de prescripcin de dos aos
para el cobro de honorarios de diferentes profesionales: abogados, auxiliares de la justicia,
escribanos, agentes de negocios, mdicos, dems personas del arte de curar.
Dispone el art. 4032 en su inc. 1, que se prescribe por dos aos la obligacin de pagar: A
los jueces rbitros o conjueces, abogados, procuradores y toda clase de empleados en la
administracin de justicia. El tiempo para la prescripcin corre desde que feneci el pleito, por
sentencia o transaccin, o desde la cesacin de los poderes del procurador, o desde que el
abogado ces en su ministerio. En cuanto al pleito no terminado y proseguido por el mismo
abogado, el plazo ser de cinco aos, desde que se devengaron los honorarios o derechos, si
no hay convenio entre las partes sobre el tiempo del pago.
4- accin por responsabilidad civil extracontractual: dispone el art. 4037: Prescribe por dos
aos, la accin por responsabilidad civil extracontractual.
La doctrina dominante admite pacficamente que la prescripcin comienza a correr desde el
da en que se comete el ilcito que genera la responsabilidad civil, salvo cuando el perjuicio se

200

manifieste con posterioridad, en cuyo caso recin se computa desde la exteriorizacin de las
consecuencias daosas.
Ley de Contrato de Trabajo. Crditos laborales: conforme lo dispone el art. 256 de la ley
20.744 de Contrato de Trabajo, prescriben a los dos aos las acciones relativas a crditos
provenientes de las relaciones individuales de trabajo y, en general, de disposiciones de
convenios colectivos, laudos con eficacia de convenios colectivos y disposiciones legales o
reglamentarias del derecho de trabajo.
Cdigo de Comercio:
Las acciones que derivan del contrato de transporte de personas y cosas, en los transportes
dirigidos a cualquier lugar, fuera del territorio nacional (art. 885, Cd. Com, ley 22.096)

Acciones que prescriben al ao.
1- accin revocatoria o pauliana: dispone el art. 4033: L accin de los acreedores para pedir
la revocacin de los actos celebrados por el deudor, en perjuicio o fraude de sus derechos, se
prescribe por un ao
El curso de esta prescripcin comienza a computarse desde el da del hecho.
2- revocacin de legados por ingratitud (art. 4034): el curso de la prescripcin corre desde el
da en que se comete la injuria.
3- Crditos por hospedaje y pensin: el art. 4035 dispone que: Se prescribe por un ao la
obligacin de pagar: 1) a los posaderos y fonderos, la comida, la habitacin, etc. Que
dieron.
Se ha entendido que la norma slo comprende a quienes prestan profesionales tales servicios.
Quedan incluidos, tambin, los crditos derivados de prestaciones accesorias, tales como
servicio de garaje, lavandera, etc.
4- Precio del aprendizaje y pensin de escolares, estudiantes y aprendices (art. 4035, inc.
2).
5- Lecciones de maestros y profesores particulares (art. 4035, inc. 3).
6- suministro para el consumo domstico: tambin prescribe al ao el crdito de los
mercaderes, tenderos, o almaceneros por el precio de los efectos que venden a otros que
no lo son, o que an sindolo, no hacen el mismo trfico (art. 4035, inc. 4).
7- accin posesoria de manutencin o reintegro de la posesin: dispone el art. 4038 que: Se
prescribe tambin por un ao, la obligacin de responder al turbado o despojado en la
posesin, sobre su manutencin o reintegro.
El curso de la prescripcin corre desde el da de despojo del hecho que turba la posesin o
desde que el perjudicado pudo tomar conocimiento de tales circunstancias, si posea por
intermedio de otra persona.

Acciones que prescriben a los seis meses.
1- la accin de los propietarios ribereos para reivindicar los rboles y porciones de terrenos
arrancados por las corrientes de los ros (art. 4039).
2- la accin del comprador para rescindir el contrato o pedir indemnizacin de la carga o
servidumbre oculta que afecta la cosa comprada y de la que no se hizo mencin en el
contrato (art. 4040). El curso de la prescripcin corre desde que el comprador tuvo
conocimiento de la carga o servidumbre oculta.

Prescripcin de tres meses.
Tienen prescripcin trimestral la accin por vicios redhibitorios y aquella por incumplimiento
de promesa de mutuo oneroso.
Vicios redhibitorios: segn lo establecido por el art. 2164,Son vicios redhibitorios los defectos
ocultos de la cosa, cuyo dominio, uso o goce se transmiti por titulo oneroso, existentes al
tiempo de la adquisicin, que la hagan impropia para su destino

201

El momento inicial para el cmputo del curso de la prescripcin debe ser, en principio, el de
tradicin de la cosa. Sin embargo, si el comprador alega y acredita que los vicios ya existan
ocultamente al momento de la entrega, pero recin se manifestaron despus, el curso de la
prescripcin debe computarse desde el momento en que stos se exteriorizaron.
Promesa de mutuo oneroso: establece el art. 2244 que: La promesa aceptada de hacer un
emprstito gratuito no da accin alguna contra el promitente; pero la promesa aceptada de
hacer un emprstito oneroso, que no fuese cumplida por el promitente, dar derecho a la otra
parte por el trmino de tres meses, desde que debi cumplirse, para demandarlo por
indemnizacin de prdidas e intereses. El curso de la prescripcin corre desde el momento
en que el prstamo debi haber sido facilitado.

PUNTO 9: CADUCIDAD

A- Concepto:
Pocas cuestiones han generado tantas dificultades a los juristas como de la determinar el
concepto de caducidad del derecho, cuya entidad ha sido frecuente e indebidamente
confundida con la prescripcin extintiva.
Una posicin ve en la caducidad un modo de extincin de ciertos derechos en razn de la
omisin de su ejercicio durante el plazo prefijado por la ley o la voluntad de los particulares.
Otra posicin la concibe como aquella figura que determina, de modo automtico e
inexorable, la extincin de ciertos derechos, poderes o facultades, si no se realiza un acto
especfico dentro del plazo fijado a tal efecto por la ley.
Pizarro y Vallespinos consideran que la caducidad trasunta un fenmeno distinto: estamos
aqu frente a un derecho que slo alcanza a configurarse mediante la realizacin de ciertos
actos positivos o negativos. La ejecucin de dicho acto constituye un elemento que integra el
supuesto previsto para que se configure el derecho o, lo que es igual, para que nazca, a
punto tal que hasta tanto ello no ocurra slo hay una mera expectativa.
La no realizacin del hecho o del acto en cuestin no provoca la extincin de un derecho ya
existente. Simplemente impide que ste llegue a configurarse.
Los plazos de caducidad son frecuentes en el campo del derecho procesal, en donde la ley fija
ciertos trminos para el ejercicio de los diferentes actos procesales, cuyo vencimiento sin que
ellos se hayan realizado no importa la extincin de un derecho sino algo distinto: su falta de
ejercicio por inaccin del sujeto que estaba facultado para ello.

B- Diferencia y paralelo con la prescripcin:
Ambas tienen en comn que funcionan en virtud del transcurso del tiempo.
Sin embargo, las diferencias son muy perceptibles:
a) la prescripcin extingue el derecho. La caducidad, en cambio, impide que ste llegue a
configurarse en toda su plenitud. Obsta, de tal modo, a su nacimiento o consolidacin.
b) la prescripcin slo resulta de la ley. La caducidad puede surgir de la ley o de la voluntad.
c) la prescripcin tiene sustento en el inters social de liquidar las situaciones jurdicas
pendientes dentro de cierto tiempo; la caducidad, en cambio procura frecuentemente,
consolidar intereses individuales.
d) los plazos de prescripcin pueden ser suspendidos o interrumpidos. Lo contrario sucede
con los plazos de caducidad.
e) el instituto de la dispensa (art. 3980) slo es aplicable en materia de prescripcin. La
caducidad no puede ser dispensada en sede judicial.
f) los plazos de prescripcin son generalmente ms prolongados que los de caducidad.
g) los plazos de prescripcin afectan derechos sustanciales; los de caducidad pueden tambin
incidir sobre derechos procesales.
h) la caducidad puede ser aplicada de oficio. La prescripcin no.


202

SEGUNDA PARTE: DERECHO DE DAOS
UNIDAD XIII
GENERALIDADES Y PRESUPUESTOS COMUNES.

Punto1: RESPONSABILIDAD CIVIL: ORBITA CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL

La responsabilidad civil es la que consiste en reparar, el dao que se ha causado, por medio
de una indemnizacin pecuniaria.
Otros autores opinan que es la ob de soportar la reaccin que ordenamiento jco. Vincula al
hecho daoso.
La ob de reparar nace del incumplimiento o violacin de un deber jco.

METODO DEL CODIGO CIVIL: LA OPCION Y EL CUMULO.
La opcin no es otra cosa que el derecho de un contratante victima de un dao proveniente
de la inejecucin de la ob contractual, de elegir a su gusto entre responsabilidad contractual
y extracontractual para reclamar el perjuicio sufrido.
El cmulo es la posibilidad de que el sujeto use a su gusto una u otra pero recurriendo a una
no podr despus valerse de la otra.
En ntro. D carece de sentido el debate sobre la admisibilidad de la opcion o el cumulo. Velez
sigui las enseanzas de Aubry y Rau y decidi por la negativa.

APLICACIN DEL ART. 1107
El CC. siguiendo las enseanzas de Aubry y Rau, ha consagrado la tesis de la dualidad de
responsabilidades, lo cual manifiesta el art. 1107.- los hechos o las omisiones en el
cumplimiento de las ob convencionales, no estn comprendidos en los art. De este
titulo, sino degeneraran en delitos de D criminal.
Si se trata de responsabilidad contractual, se puede afirmar en lneas generales, que si el
incumplimiento es culposo el deber de reparar se limita a los daos que fueren consecuencia
inmediata y necesaria del incumplimiento de la ob; y si es daoso, el deber se agrava y
alcanza tambin las consecuencias mediatas. En cambio la responsabilidad extracontractual,
la ob podr extenderse hasta las consecuencias causales del hecho.
Finalmente difiere en la reglamentacin de la responsabilidad; en materia de prescripcin; la
contractual es de 10 aos y la extracontractual es de 2 aos.

1- PRESUPUESTOS COMUNES: ANTIJURIDICIDAD: CONCEPTO
Es la infraccin a un deber jco. Establecido en una n a regla de D; comporta una violacin
del ordenamiento jco. que configura el substratum del hecho ilcito y configura elemento
material u objetivo imprescindible para que nazca la responsabilidad. Ningn acto voluntario
tendra carcter ilcito sino fuera expresamente previsto por las leyes ordinarias.
Antijuridicidad es sinonimo de ilicitud.
Se trata de un elemento material u objetivo imprescindible para que nazca responsabilidad
civil.

CLASES

OMISION ANTIJURIDICA Y COMISION POR OMISION.
Los actos ilcitos pueden consistir en un hecho positivo o negativo. Para que una omisin
ocasione responsabilidad civil debe estar especficamente dispuesta en la ley. Las
abstenciones u omisiones pueden ser culpables si estuvieren rodeadas de las circunstancias o
caractersticas de negligencia o imprudencia.

203

La antijuridicidad de la omision deviene de la trangresion de una ob antijurdica. De obrar,
pero con un alcance amplio que abarca los deberes legales y tambien los impuestos por las
buenas costumbres y el orden publico al igual que los dictados por la buena fe.
La omision puede ser antijca. Por la ilicitud pero puede serlo tambien por ser abusiva.
LA CUESTION DE LAREPARACION

No hay reparacion sin dao a indemnizar. No hay dao antijuridico (ilicito) sino conducta
antijuridica.
En la responsabilidad, el dao es el unico resultado jurdicamente hablando.
FUNCION EN EL DERECHO ACTUAL DE DAOS.

CAUSAS DE JUSTIFICACIN

CONCEPTO Y ENUNCIACIN ; ALCANCES Y EFECTOS.
No hay un d a daar la persona o bienes ajenos. Probados el dao y la autora por el
lesionado se desprende una presuncin de responsabilidad para el agente, inferencia que
puede destruirse con la demostracin de una causa de justificacin.
Las causas de justificacin borra l antijuridicidad del comportamiento daoso y vuelve lcito el
quehacer que aparece como ilcito.

1. Ejercicio de un derecho propio:
Hay daos que el agente puede justificar probando que fueron causados por el ejercicio de un
derecho propio. Equivale decir que su conducta, estaba legitimada.
El ejercicio de un derecho no puede volverse un mero pretexto para daar a los semejantes ni
posibilita cualquier ejercicio.
El conflicto se planteara entre el inters de la persona, merecedor de una tutela y el derecho
subjetivo acordado al agente. La solucin se encuentra analizando la manera de obrar de
quien tiene una situacin tipificada y protegida.
2. Cumplimiento de un deber legal.
Quien hace lo que le esta mandando la n ; se encuentra, al menos al ppio., como regla,
excusado por las consecuencias perjudiciales de su obrar.
No obedecen a la intencin de daar, ni importan una mala fe. Son el resultado a veces no
querido del acatamiento de los deberes propios de la actividad que se desarrolla. Tampoco
esta causal de justificacin debe importar para el titular del deber una especie de escudo o
pretexto para ejercitar venganza, malos instintos, resentimientos, y por esa via, lesionar o
perjudicar a otro. El deber debe cumplirse de manera adecuada, regular o propia y sin
excesos.
D y deberes deben ejercitarse en consideracion a sus fines, causadamente, dentro de los
mrgenes de la razonabilidad y buena fe que impone la vida en sociedad.
3. Estado de necesidad.
El estado o situacin de necesidad existe respecto de los particulares y tambin del Estado
cuando:
A) se encuentra la eventual victima ante la inminencia de un mal grave en su persona o en
sus bienes, como as tambin el Estado.
B) El dao o amenaza aparece como extrao o ajeno a quienes son sus vctimas.
C) No se encuentran otros medios de salvacin
D) El necesitado no tiene porque soportar el dao.
El amenazado acta para evitar un mal propio o bien lo hace para evitar el de un tercero. La
salida que encuentra es la de lesionar un bien jco. De otra persona. Ese comportamiento
daoso, por regla ilcito, queda justificado desapareciendo la injusticia, siempre que el mal
causado no sea mayor al que se quera evitar.


204

Con que criterio se comparan los dos males? Para el que busca salvarse el peligro, o bien
que perjudica ser siempre o casi siempre menor y al inversa para la victima.
En 1 lugar el presupuesto fctico, status necessitatis, que justifica la conducta debe ser una
situacin en la cual se cae o se llega sin culpabilidad; no imputable al necesitado y extraa a
l fortuita e inevitable.
En 2 lugar, debemos profundizar acerca de la denominada facultad eligendi : el necesitado
acta voluntariamente, con libertad en la eleccin del bien salvaguardado.
Si el perjuicio se causa a un 3 en beneficio de otra persona o bien en beneficio de la
comunidad, es razonable y justo que el beneficiario y el estado respondan al tercero
perjudicado. La licitud no obsta al resarcimiento , que el juez determinara en atencin a las
circunstancias del caso.
4. Acto de abnegacin
Se configura cuando el Estado de necesidad lleva a una persona a causarse dao a si misma,
para evitar a otro un dao mayor.
Es una conducta altruista, generosa, desprendida, con gran sentido de solidaridad y
fraternidad.
La cuestin que se plantea es relativa al abnegado daado para reclamar al beneficiado una
reparacin.
La respuesta es afirmativa, le corresponde una accin por indemnizacin contra el titular de
los bienes salvados.
5. Legitima defensa.
El dao es causado por el agredido o atacado como reaccin a un ataque injusto. Una accin
para apartar de si, un ataque actual contrario a derecho. Un esfuerzo para evitar que el autor
consiga si propsito, una especie de dao disuasorio.


La doctrina esta de acuerdo en que sus requisitos son:
1- Agresin ilegitima contra una persona y sus bienes o de un 3 y sus bienes.
2- Falta de provocacin suficiente por parte de quien se defiende.
3- Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla
Legtima defensa putativa: cuando por un error de hecho una persona tiene la creencia de
que ser atacada y usa medios repulsivos para repeler el imaginario peligro.
Legitima defensa privilegiada: Art. 34 inc 6: aquel que durante la noche rechazare un
escalamiento o fractura de cercados, paredes, o entradas de su casa, o
departamento, o sus dependencias, cualquier sea el dao ocasionado al agresor.
Igualmente se configura la legitima defensas privilegiada respecto de aquel que
encontrare a un extrao dentro de su hogar, siempre que haya resistencia.
El agente no debe indemnizacin alguna por los daos causados. Si de resultas de la defensa
se causaren daos a 3, es procedente la reparacin.
6. Obediencia debida.
Supone una orden emanada de un superior jerrquico y legitimo, competente para emitirla ,
de cumplimiento obligatorio e inexcusable, en virtud de cuyo acatamiento se causa un dao.
Los aspectos centrales pasan por:
1- La eventual posibilidad del inferior de juzgar sobre la razonabilidad de la orden.
2- Las consecuencias que se seguirn para el ordenado del hecho de desacatar la orden.
3- Por la ndole del dao.
Para Sebastin Soler la obediencia debida es causa de justificacin que borra la anjuridicidad,
en cuanto al subordinado le esta expresamente mandado por la ley a obedecer.
Siendo el mbito de aplicacin de la obediencia debida la administracin publica y muy en
especial las acciones blicas. No creemos que sus reglas puedan aplicarse a la actividad
privada. Se ha querido confundir interesadamente la obediencia debida con autorizacin

205

administrativa; la autorizacin no releva al agente, la autorizacin no cubre las consecuencias
del obrar autorizado.
7. Consentimiento de la victima.
Esta causal vamos a explicarla con ejemplos:
Un paciente presta su conformidad para una intervencin mdica de alto riesgo y renuncia
a reclamar los daos que se le puedan causar por ella.
Un participante de un deporte violento, anticipa su conformidad para seguir adelante con la
confrontacin.
Un viajero requiere de un automovilista que se encuentra en estado de ebriedad, le
traslade en su automvil.
Un artista, en un claro afn publicitario, le solicita a un periodista que lo acompae en su
viaje de bodas, expresando que no accionara legalmente en caso de revelaciones que puedan
afectarle.
Un peatn que cruza la calzada por un lugar distinto al de la senda peatonal.
La denominada aceptacin del dao puede ser tanto expresa como tacita.

3- IMPUTABILIDAD

CONCEPTO
Hay imputabilidad cuando el acto procede la libre voluntad; de un obrar inteligente y libre; ya
que no se podria reprochar una conducta disvaliosa si el agente obro involuntariamente.

DIFERENCIAS CON LA ANTIJURIDICIDAD Y LA CULPABILIDAD

CAUSAS DE INIMPUTABILIDAD

Demencia:
Ninguna persona ser habida por demente para los efectos de este cdigo sin que la
demencia sea previamente verificada y declarada por un juez competente. (Art.
140)
Art. 141.- se declaran incapaces por demencia las personas que por causas de
enfermedades no tengan aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes.
Una persona puede tener una alteracin mental sin que ella repercuta en su persona o en sus
bienes o en la comunidad.
La enfermedad mental puede ser alegada aun despus de fallecido el agente productor del
dao.
Los herederos del autor pueden probar los sgtes. Hechos para liberarse y atenuar los efectos
de la accin interpuesta: que la demencia era notoria, o que se deduce del mismo acto, se
trata de hechos que pueden ser probados por cualquier medio.
Si a la fecha de la interposicin de la demanda ya exista sentencia de demencia, los
herederos podrn hacerla valer invocando la cosa juzgada. Sin embargo, el actor puede
revertir los alcances del decisorio, probando que el hecho fue efectuado en un intervalo
lcido.

Perturbacin accidental:
Para que estas constituyan causal de inimputabilidad deben reunir los sgtes. Requisitos:
Provenir de una causa inmediata endgena; es decir interna al sujeto.
Respecto del autor la causa debe ser fortuita e inculpable; dicho en otros trminos, la
inconsciencia transitoria es ajena al conocimiento y voluntad del sujeto.
La situacin debe mostrar transitoriedad, carcter que lo diferencia del estado de demencia
que muestra permanencia.
Los actos realizados en intervalos lcidos quedan fuera de las situaciones de inimputabilidad

206

La embriaguez y drogadiccin pueden enmarcar un estado de perturbacin transitoria del
psiquismo, siempre que el estado transitorio no haya sido provocado por el mismo autor.

Sordomudez:
El sordomudo que no sabe darse a entender por escrito. Es un incapaz absoluto. En el mbito
de los actos ilcitos es, en consecuencia, un imputable y los daos que cause solo son
reparables por via de las indemnizaciones de equidad.


4-FACTORES DE ATRIBUCION DE LA RESPONSABILIDAD.

CONCEPTO.
Es la razn suficiente por la cual se justifica que el dao que ha sufrido una persona se
traslada econmicamente a otro.
Se clasifican en subjetivos y objetivos
Los subjetivos toman en cuenta la reprobabilidad la conducta del sujeto ofensor o daador,
sea porque obro descuidadamente(culpa) o porque lo hizo con intencin daina(dolo).
Los objetivos tienen en cuenta valoraciones sociales, polticas, econmicas.

FUNCION EN EL DERECHO DE DAOS.

5-FACTORES SUBJETIVOS DE ATRIBUCION

CULPA. CONCEPTO
Art.512.- la culpa del deudor en el cumplimiento de una ob consiste en la omisin
de las diligencias que exigiere la naturaleza de la ob y que correspondiesen a las
circunstancias del tiempo y lugar.
El cdigo penal habla de imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesin o
inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo.
La culpa presupone la imputabilidad o sea, la capacidad para comprender y valorar las
circunstancias facticas en que el sujeto se desenvuelve.
La culpa requiere la imputabilidad supone la ponderacin de las circunstancias para hacer un
juicio de previsibilidad de las consecuencias del propio actuar. La conducta cuyo efecto no
puede preverse no puede ser reprochada.
Jimnez de Asa define a la culpa como la reprochabilidad personal de la accin u omisin
antijurdica fundada en el nexo espiritual que liga al sujeto con el acto.
La culpa debe distinguirse de la antijuridicidad y del dao.
La antijuridicidad es objetiva. Se establece por simple comparacin entre la conducta actuada
y deseada por el ordenamiento jurdico.
El juicio de culpabilidad es subjetivo.
Puede existir culpa sin dao y dao sin culpa.

CULPA CIVIL Y CULPA PENAL
La culpa civil y culpa penal son conceptualmente idnticas o si por el contrario, existen entre
ellas diferencias esenciales.
De ello habla la doctrina dualista y la unitaria.
Segn la t dualista las diferencias serian las que se expresan a continuacin.
En cuanto a la finalidad: La doctrina dualista deriva que la culpa panal tiene por finalidad
reprimir al agente; en cambio la civil, reparar el dao causado.
Se advierte que la doctrina dualista no se refiere a la culpa civil y penal sino al grado de
responsabilidad civil y penal.

207

En cuanto al grado: la culpa ms leve impone responsabilidad civil al autor de un dao. La
culpa penal requiere mayor gravedad.
Esto no significa que la culpa civil y la culpa penal sean distintas, sino que la
culpa leve es razn suficiente para distribuir la ob de responder; pero no para aplicar una
pena.
Es justo que para reprimir se exija una mayor gravedad, que para restablecer el equilibrio
que el dao ha roto.
En cuanto a la manera de apreciarlas: la culpa civil debe apreciarse con un criterio muy
refinado para no dejar a la victima sin reparacin. En cambio no debe condenarse penalmente
a un inocente, por lo que se es ms benvolo para reprochar la conducta del autor. El modo
de apreciacin de la culpa no hace a la esencia de la misma.
En cuanto a la prueba: en materia penal rige el ppio. De inocencia. No existe presunciones
de culpa. En materia civil, con el fin de proteger al la victima, la ley prev supuestos de
presuncin de culpa. No puede confundirse la esencia de un hecho con el modo que se
establece para probarlo. La culpa es tanto civil como penalmente, la omisin de la diligencia
debida.

DISPENSA DE LA CULPA
La dispensa es una convencin por la cual anticipadamente se exime o desobliga al deudor de
una ob o carga que pese sobre el.
Cuando lo dispensado es la diligencia en general o una especial diligencia hablamos de
diligencia de la culpa. Se trata de una renuncia anticipada a reclamar la responsabilidad por
los daos de la culpa del deudor.
Las partes pueden convenir que las consecuencias daosas derivadas de la culpa no se
indemnicen.
El cdigo civil argentino nada dice respecto de la posibilidad de dispensar la culpa, en cambio
prohbe la dispensa del dolo.
Art. 507.- El dolo del deudor no podr ser dispensado al contraerse la ob.
El silencio respecto a la dispensa de la culpa y el razonamiento a contrario sensu conducen a
interpretar que no hay inconveniente en desobligar al deudor respecto de la diligencia que
debe poner en el cumplimiento de la ob contrada. Ayudan a reforzar este razonamiento el
ppio. De libertad consagrado en el Art. 19 de la CN. Y en especial la libertad contractual que
consagra el Art. 1197 del CC.
La culpa del deudor puede ser dispensada.
No es admisible la dispensa de la culpa en los sgtes. Supuestos:
Si se dejase sin efecto la una ob interpuesta por n imperativas en cuyo cumplimiento
estn afectados intereses pblicos.
Art. 1646.- no ser admisible la dispensa contractual de la responsabilidad por ruina
total o parcial de una obra o edificio.
La misma razn impide pactar la dispensa de la culpa que pueda afectar derechos
indisponibles.
Si se trata de dispensar la culpa grave. Habitualmente se asimila a esta con el dolo.
Si lo dispensado es culpa leve en el cumplimiento de la obligacin esencial que surge del
contrato. En tales supuestos, el acuerdo contractual quedara sin causa. Admitir la dispensa
en estos casos equivale a aceptar la alteracin del equilibrio de las prestaciones en los
negocios onerosos
Para una pte. De la doctrina la dispensa no seria valida si esta incluida en un contrato de
adhesin, salvo que haya sido firmada por el adherente.
Otra pte. Entiende que el tratamiento de las clusulas de dispensa debe ser el mismo, se
trate de un contrato predispuesto por uno de los contratantes o producto de la libre discusin
de las ptes.

208

Puede dispensarse la culpa leve cuando se trate de una ob accesoria del negocio o si tal
dispensa no implica dejarlo sin causa.
En la responsabilidad extracontractual la clusula de dispensa de la culpa es poco frecuente;
no es imposible que se pacte una dispensa.

DOLO

CONCEPTO ACEPCIONES.
El concepto de dolo no es un concepto univoco. Comnmente se distinguen 3 acepciones:
1. el dolo como vicio de la voluntad:
Art. 931.- es toda asercin de lo falso o disimulacin de lo verdadero,
cualquier artilugio astucia o maquinacin que se emplee para conseguir la
realizacin de un acto.
Consiste en la provocacin de un error que determina la celebracin de un acto jco. Que no
hubiese sido otorgado de no haber mediado induccin dolosa.
2. el dolo como elemento de los hechos ilcitos.
Art. 1072.- El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona y
los derechos de otros se llama en este cdigo delito.
Se advierte en esta definicin la existencia de 2 elementos: uno intelectual, ejecucin a
sabiendas, o sea la conciencia de la daosidad del acto; y otro volitivo, la intencin de daar.
El dolo es en los hechos ilcitos la intencin maliciosa , el deseo de perjudicar a otros. No es
requisito que esta intencin constituya el nico objeto u objetivo principal de la conducta.
El dolo es el elemento que permite distinguir el hecho ilcito del delito y del cuasidelito; esta
simple distincin se oscurece frente a la existencia de dolo eventual o culpa conciente.
3. El dolo en el incumplimiento de las ob de origen convencional.
Para algunos autores se trata del mismo dolo que caracteriza al delito, o sea, la intencin de
daar. Para otros consiste en el incumplimiento deliberado y consiente, o sea, sabiendo que
se cumple, teniendo intencin de daar o no.
Lo que interesa no es la intencin de daar sino la conciencia del incumplimiento.
El incumplimiento doloso es el incumplimiento defectuoso consiente, o sea, cuando se cumple
una prestacin distinta a la prometida.

DISPENSA DEL DOLO
Art. 507.- el dolo del deudor no podr ser dispensado al contraerse la ob.
Esta n se funda en diversas razones:
I. Clusulas de este tipo desnaturalizan el vnculo obligacional, configurando condiciones
puramente potestativas. Si se permite dispensar la responsabilidad por las consecuencias del
incumplimiento deliberado el deudor cumple si quiere
II. tambin son contrarias al ppio. De buena fe, pues el acreedor no pude tener confianza
alguna en que su deudor cumplir.
III. En la contratacin moderna que son frecuentes las clusulas predispuestas, la situacin de
preeminencia de uno de los contratantes permitira la generalizacin de este tipo de clusulas
en detrimento de la naturaleza del vinculo jco. Y en perjuicio de los consumidores.
La nulidad de la clusula no produce la del acto. Se trata de una nulidad parcial.

EFECTOS

6- FACTORES OBJETIVOS DE ATRIBUCION

LA GARANTIA

209

En la orbita contractual es frecuente que un sujeto se obligue por otro, en el supuesto de que
no cumpla. Existen para esto algunas figuras tpicas tales como: la fianza, clusula penal, el
aval.
A veces el obligado por otro suple el incumplimiento especifico, otras indemniza el dao. Se
trata de garantas fundadas en la voluntad de las partes.
En la orbita extracontractual es la ley la que atribuye a ciertos sujetos el carcter de garante
por la actividad daosa de otros.
Puede ocurrir que en algn caso ello no se logre por insolvencia de garante legal por lo que el
moderno D de daos busca sustitutos tales como los seguros, fondos de garanta, etc.

RIESGO
Es la eventualidad posible de que un dao acaezca. Es la contrapartida de la vulnerabilidad
del hombre. Es razn suficiente para el desplazamiento de la carga econmica del dao, el
haber creado o repotenciado el riesgo un obtener de l un beneficio.
Las dos variantes del riesgo como factor de atribucin son entonces: riesgo creado y riesgo
beneficio o provecho.
La razn por la cual la ley hace responsable a quien ha creado el riesgo el es haber
consumido seguridad.
La nocin de riesgo creado incluye tambin la de repotenciacion o aumento de la posibilidad
del acaecimiento del dao. El fundamento en que se apoya la imputacin por riesgo provecho
es en la mxima romana ubi emolumentum ibi ius, donde esta el beneficio esta la
responsabilidad; quien obtiene ventajas econmicas tiene que soportar las perdidas que
ocasiona.
Aunque normalmente quien crea riesgo es quien se beneficia, puede presentarse situaciones
en las que el sujeto aparece escindido.

AMBITO CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL

VIOLACION A LA INTIMIDAD
Art. 1071 bis.- el que arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena, publicando
retratos, difundiendo correspondencia, mortificando a otro en sus costumbres o
sentimientos o perturbando de cualquier modo su intimidad y el hecho no fuere un
delito penal ser obligado a cesar en tales actividades si antes no hubieren cesado y
a pagar una indemnizacin que fijara equitativamente el juez, de acuerdo a las
circunstancias; adems podr este a pedido del agraviado ordenar la publicacin de
la sentencia en un diario o peridico del lugar, si esta medida fuera procedente para
la adecuada reparacin.
Cifuentes lo define como un D personalsimo que permite sustraer a la persona de la
publicidad o de otras turbaciones de la vida privada.
La cuestiono radica en el simple hecho de tomar conocimiento de algo privado, sino en la
publicidad que se dirija a poner conocimiento o cualquier otro hostigamiento y perturbacin.
Hay dos formas en que puede violarse la intimidad: a) la revelacin de los actos que
componen la vida privada; b) el hostigamiento o perturbacin de la esfera ntima.
Los medios informticos han agravado la posibilidad de ataques a la intimidad por la facilidad
de manejo de datos referentes a la persona.
Sujetos amparados: toda persona fsica. El hombre comn tiene D a su privacidad.
En este caso no se ampara a las personas ocas.
En el caso de las personas fallecidas no es que sea trasmisible el D a la intimidad, sino que
afecta directamente a los parientes que participan de ese mbito intimo.
Presupuestos del acto lesivo
Penetrar en donde no se lo llama arbitrariamente y contrario a D.

210

El consentimiento del ofendido tambin excluye la aplicacin de la n. No existe
entrometimiento cuando la intervencin es requerida por el propio sujeto.
La prueba de verdad exceptio veritatis no libera al sindicado como responsable, pues
justamente se trata de no revelar hechos de la vida intima.
La n requiere que la conducta no configure un ilcito penal. Si el actor invoco el Art. 1071
bis y exista delito penal, el juez, aplicando el ppio. Iuri novit curia, condenara a la
indemnizacin derivada del acto ilcito; si el hecho no configura tipo penal, dispondr la
reparacin en base al Art. Mencionado.
Se discute si el Art. Requiere culpa o dolo de quien se entromete.
Remedios acordados al damnificado
La ley prev:
Cese o suspensin de la turbacin: el juez tiene la facultad de ordenar en la sentencia o
por via de medida cautelar el cese o la suspensin de un acto lesivo. En algunos supuestos
esto no es posible y prevalecen otros intereses que el juez valorara.
Indemnizacin
Publicacin de la sentencia: es una via optativa.
EQUIDAD

Es un ppio. Fundamental de D, por el cual dentro de las posibilidades interpretativas
ofrecidas por la ley, el juez elige la que logra mayor justicia en le caso concreto. Es una
justicia situada en las circunstancias particulares del caso.

LA REPARACION DE LOS DAOS INVOLUNTARIOS:
LA REFORMA DE LA LEY 17.711 AL ART 907
PRESUPUESTOS IMPORTANCIA.
El acto que genera responsabilidad debe ser realizado con discernimiento, intencin y
libertadle sujeto inimputable o con voluntad viciada no responde. Paralelamente y para
enmendar la injusticia a la que este sistema, existe otro de imputacin equitativa regulado
por el Art. 907 CC.
mbito de aplicacin: se discute si la referida n solo es aplicable a la orbita extracontractual
o a ambas.
Brebbia sostiene la 1 alternativa o sea que excluye la indemnizacin de equidad en la orbita
contractual. Creemos que no existe razones suficientes para limitar su orbita.
Requisitos

Involuntariedad del acto: debe ser realizado sin discernimiento, intencin y libertad.

hechos sin discernimiento: hechos de los dementes, los privados accidentalmente de la
razn.
Hechos realizados sin intencin: hechos realizados por error o dolo (voluntad viciada).
Hechos sin libertad: obsta la libertad el vicio de la violencia. Se distingue ente vis absoluta
y vis relativa. En la 1 no hay tipicamente autora, pues el agente del acto es un mero
instrumento de otro.
En los casos de vis relativa el Art. Puede tener aplicacin porque quien acta con voluntad
viciada no deja e ser autor.

De haber sido voluntario el acto debi generar responsabilidad.

Pautas para determinar la indemnizacin:

Importancia del patrimonio del deudor.
Situacin personal de la victima.

211


Art. 907.- ley 17711.-

7- DAO

CONCEPTO
Zanoni define al dao como el menoscabo a todo interes que integra la esfera del actuar ilicito
de una persona en consecuencia del cual ella sufre la privacin en sentido lato de un bien
procurado mediante ese actuar, que objetivamente es razonable suponer que lo habria
mantenido de no acaecer el hecho daoso.

ACTUAL VISION EN EL D DE DAOS.

REQUISITOS


CLASIFICACIONES
Pueden clasificarse en varias especies diferentes segn diversas pautas:
Daos patrimoniales y extramatrimoniales
Daos patrimoniales:

Dao emergente
Lucro cesante

Daos patrimoniales en materia contractual

Dao al inters positivo y al inters negativo
Dao extrnseco e intrnseco
Dao compensatorio o moratorio

Dao patrimonial o material y dao extramatrimonial o moral.

Dao material es el que se ocasiona al patrimonio de la victima, como conjunto de valores
econmicos.
El dao material puede recaer directamente sobre bienes o indirectamente como
consecuencia de un perjuicio causado a la persona misma, sus D y facultades.
Quedan comprendidos en este supuesto la perdida, destruccin o deterioro de los Bs. Como la
realizacin de gastos y erogaciones, las ganancias frustradas como consecuencia de la
disminucin del trabajo toda hiptesis de disminucin y menoscabo de facultades o aptitudes
susceptibles de generar ventajas econmicas, incluso la afectacin de ciertas relaciones o
estados de hecho.
El conjunto de daos al patrimonio puede en definitiva sintetizarse como daos causados a
una clase de relaciones jcas. Patrimoniales que lo integran.
El dao extramatrimonial es aquel que se manifiesta como una alteracin disvaliosa del
bienestar psicofisico de una persona por una accin atribuible a otra.

Dao emergente y lucro cesante

Dao emergente: valor de la prdida sufrida. Perjuicio efectivamente sufrido.
Lucro cesante: el valor de la utilidad dejada de percibir. Ganancia de que fue privado.
Dao emergente implica la perdida o disminucin de valores econmicos positivamente
existentes y por lo tanto se manifiesta en un empobrecimiento del patrimonio.

212

Lucro cesante implica la frustracin de las ganancias o ventajas econmicas, o sea, la
privacin de un enriquecimiento patrimonial.
El dao emergente puede ser actual o futuro, el lucro cesante tambin.

Daos derivados de relaciones contractuales.

a) Dao al interes positivo y negativo
El dao al interes negativo es aquel que se verifica cuando un contrato no llega a
perfeccionarse debido a la culpa in contraendo de una de las partes, o cuando el mismo es
anulado, o cuando se produce su resolucion .
Se trata de todas hiptesis defrustracion de un contrato, en los que se vulnera al interes
negativo o al interes confianza. Se resarce el dao que consiste en la situacin patrimonial
negativa en la que queda el acreedor por los gastos incurridos, ob contraidas, u
oportunidades perdidas; a raiz de haber creido en la conclusin o o eficacia del negocio. Esto
es, el dao que no se hubiera padecido si se hubiese sabido que el contrato no se frustraria o
resultaria ineficaz.
Interes negativo comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante, consistente en
las ganancias dejadas de percibir por no haber realizado ese negocio con otra persona.
Queda excluido el interes de cumplimiento que define al interes positivo y consiste en la
privacin de los bienes que el acreedor tendria si el negocio se hubiera celebrado
eficazmente, englobando las perspectivas favorables que el acreedor podia legtimamente
esperar como resultado de un contrato frustrado.
Los daos propiamente derivados del incumplimiento de la ob, los cuales no pueden ser
pretendidos por el acreedor, en razon de que el contrato ha perdido su eficacia o no se
perfecciono.

b) Dao extrinseco e intrinseco.
El dao intrisco es aquel que se sufre por la privacin del propio bien, que es objeto de la
prestacin debida, con motivo del incumplimiento del deudor.
Dao extrinseco, es el que se sufre en otros bienes del patrimonio como consecuencia del
incumplimiento mismo.
Amobos tipos de daos son resarcibles en la medida que guarden relacion de causalidad
adecuada con el incumplimiento.

c) Dao compensatorio y moratorio.
El dao compensatorio es el que resulta del incumplimiento definitivo de la prestacin
debida, o cuando haya sido imperfecta o parcialmente ejecutada.
La indemnizacin tiende a proporcionar al acreedor un beneficio equivalente al que hubiera
obtenido del cumplimiento adecuado de la prestacin.
El dao moratorio es el que corresponde al retardo en el cumplimiento de la ob, cuando se
han dado todas las condiciones que la ley exige para tener por constituido en mora al
obligado en los terminos del art 509 CC.
Supone pues, la falta de satisfaccin oportuna de la ob, y la circunstancia de que esta puede
ser a cabo posteriormente, ya sea en forma voluntaria o forzada. La indemnizacin tiende a
sancionar el retardo del deudor, proporcionando al acreedor un equivalente de la ventaja que
hubiera obtenido.
Constituye el efecto principal que derva del estado de mora del deudor.
La indemnizacin moratoria se acumula a la prestacin.


DAO MORAL.


213

CONCEPTO
Es el perjuicio que no atae de modo alguno al patrimonio y causa tan solo un dolor moral a
la victima.
Estamos frente a un dao moral cuando se afectan ciertos bs. De la persona que no ataen al
patrimonio, pero que el derecho protege, como la paz, la tranquilidad del espiritu, la libertad,
el honor, la integridad fisica, etc.

DELITOS NORMAS DEL CODIGO CIVIL.

Homicidio
La accion para reclamar ndemnizacion por los perjuicios originados en el homicidio surge del
juego de los art. 1077,1078,1084,1085 del CC.
Art. 1079.- la ob de reparar el dao causado por el delito existe no solo respecto de
aquel a quien el delito ha damnificado directamente, sino respecto de toda persona
que por el hubiese sufrido, aunque de manera indirecta.
Acaecido el homicidio, toda persona que ha sufrido un perjuicio derivado de esa muerte tiene
accion de iure propio para ser indemnizada.
Aceptamos como valida la posicin que dice que tratandose de un delito de homicidio, el
damnificado directo es el muerto y los damnificados indirectos son todas las demas personas
que sufren a causa de esa muerte.
El dao derivado del homicidio puede presentarse bajo su faz material o moral; en este ultimo
supuesto, la legitimacin activase encuentra limitada por imperio del art. 1078 a los
herederos forzosos.
Estan legitimados para efectuar activamente el reclamo por dao material: el conyuge, los
hijos, los padres, hermanos y demas parientes sin limitacion de grado.y demas personas que
sin tener parentesco con el muerto hayan sufrido algun dao patrimonial.
A) Conyuge e hijos.
No necesitan demostrar el dao acaecido con la muerte ya que la ley lo presume: viuda e
hijos menores. Otros juristas entienden que tambien pueden serlo los hijos mayores.
La doctrina se muestra dividida con respecto al problema de los conyuges separados y
divorciados.
Mosset y Kemelmajer dicen que es necesario distinguir entre cnyuge culpable o inocente de
la separacion.
El culpable de la separacion no tiene vocacion sucesoria, solo tendran accion para reclamar el
dao moral los herederos forzosos. Es evidente, que el separado culpable no tiene accion para
reclamar dao moral. El viudo/a inocente conserva su vocacion hereditaria.
El divorciado pierde su vocacion sucesoria sea culpable o inocente. Por lo qu nunca estara
legitimado para reclamar el dao moral.
Respecto al dao material, es oportuno decir que, si cualquier 3 puede reclamarlo, probando
efectivamente su acaecimiento, no hay razon para negarlo al conyuge separado o divorciado.
El dao presumido y u contenido:
Gastos en la asistencia del muerto y su funeral
Lo necesario para la subsistencia de la viuda y los hijos.
B) El valor economico de la vida humana
Es la medicion de la cuantia del perjuicio que sufren los que eran destinatarios de todo o
parte de los bienes economicos del muerto y en razon de esa muerte esos ingresos se
extinguen.
La vida humana no tiene valor economico sino, en consideracin a lo que produce.

Lesiones.

214

Art. 1086.- si el delito fuere de heridas u ofensas fisiscas, la indemnizacin consistira
en todos los gastos de la curacion y convalecencia del ofendido y de todas las
ganancias que este dejo de hacer hasta el dia de su completo restablecimiento.
El damnificado directo es la victima de las lesiones. Los damnificados indirectos son quienes a
causa de este hecho sufren n menoscabo en su patrimonio.
El art. 1086 es superfluo e insuficiente, segn los autores.
Daos resarcibles :
Gastos de curacion y convalecencia: comprende todas las erogaciones efectuadas con la
finalidad de recuperar el estado anterior a las lesiones. Ej: gastos de curacion, honorarios
medicos.
Ganacias dejadas de percibir: se grava al responsable por todos los salarios caidos y la
frustracin de todo lucro que habria podido concretar el lesionado.
Incapacidad total o permanente:
a. Incapacidad permanente y total: la indemnizacin debera cubrir todos los perjuicios
sufridos, las ganancias dejadas de percibir; cuyo limite en el tiempo esta dado por la probable
vida del damnificado.
b. Incapacidad parcial y permanente: debe establecerce el dficit de capacidad, lo que se
mide en base a porcentajes y pericias medicas. Sobre dicha base el juez efectua la estimacion
del monto indemnizatorio, teniendo presente la actividad desplegada y lo que produciria el
sujeto.
Daos esteticos: cualquier desfiguracion fisisca producida por las lesiones sea subsanable
con ciruga o no. Cuando incida sobre las posibilidades economicas de la victima, el dao es
material. Cuando causa sufrimiento y mortificaciones espirituales configurara dao moral.

Privacin de la libertad.
Art. 1087.- si el delito fuera contra la libertad individual, la indemnizacin consistira
solamente en una cantidad correspondiente a las ganancias que cesaron hasta el dia
que plenamente recupero su libertad.
Son daos resarcibles:
La totalidad de las ganancias dejadas de percibir hasta el dia de su libertad.
Debera resarcirse cualquier dao patrimonial sufrido por la victima como consecuencia del
delito.
Tampoco se discute la reparabilidad de el agravio moral sufrido por la victima.

Delitos contra la honestidad (de indole sexual)
Art. 1088.- si el delito fuera estupro o rapto la indemnizacin consistira en el pago
de una suma de dinero a la ofendida, sino hubiese contraido matrimonio con el
delincuente. Esta disposicin es extensiva cuando el delito fuere de copula carnal
por medio de amenazas o violencias a cualquier mujer honesta o de seduccion a
mujer honesta menor de 18 aos.
Los delitos contra la honestidad originan daos materiales de importancia a la salud fisisca.
Tambien comprendera la reparacion de agravio moral en atencin a la naturaleza de los
delitos.
Pueden quedar desvirtuados de su carcter ilcito si la ofendida contrae matrimonio con el
delincuente.
Segn Borda el matrimoni extingue el agravio moral, pero no el material. Trigo Represas
refuta esa hiptesis ya que al contraer matrimonio adquiere otros d.


Delitos contra el honor.
Art. 1089.- si el delito fuera de calumnia o injuria de cualquier especie el ofendido
solo tendra d a exigir indemnizacin pecuniaria, si probase que por la injuria ola

215

calumnia le resulto algun dao efectivo o cesacin de una ganancia en dinero
siempre que el delincuente no probare la verdad de la imputacion.
El art. 1090 habla de otro delito, la acusacion calumniosa, una especie de calumnia que recibe
en el CC un tratamiento especial. Si el delito fuere de acusacion calumniosa, el
delincuente, ademas de la indemnizacin del art. Anterior, pagara al ofendido todo
lo que hubiere gastado en su defensay todas las ganancias que dejo de percibir con
motivo de la acusacion calumniosa, sin perjuicio de multas o penas que el d
criminal estableciere.
Requisistos:
a. La imputacion de un delito de accion publica.
b. Ante autoridad competente mediante querella criminal o denuncia que de lugar a un
proceso penal.
c. Falsedad del acto denunciado
d. Conocimiento de la falsedad.
Dao resarcible:
Todo lo que hubiese dejado de percibir y gastado en su defensa.
En este caso se da la dualidad de responsabilidad civil y penal; ya que se aplica la
indemnizacin mas alla de la pena aplicada en el d penal.

Delitos contra los bienes.
Art. 1091.- si el delito hurto, la cosa hurtada sera devuelta a su propietario con todos
sus accesorios, y con indemnizacin de los deterioros que tuviere, aunque sean
causados por caso fortuito o fuerza mayor.
La ley civil no hace distingo entre robo y hurto.
El art. Tambien agrava al responsable con la indemnizacin de los deterioros, aunque sean
causados por caso fortuito o fuerza mayor.
Art. 1092.- si no fuere posible la restitucion de la cosa hurtada, se aplicaran las
disposiciones de este capitulo sobre la indemnizacin de dao por destruccin total
de cosa ajena.
El delito de defraudacin es denominado en el CC. Usurpacin de dinero; y el art. 1093 se
refiere a el: si el delito fuera usurpacin de dinero, el delicuente pagara los intereses
de plaza desde el dia del delito.
Esta contemplado el delito de dao en el art. 1094.- si el delito fuere de dao por
destruccin de cosa ajena, la indemnizacin consistira en el pago de la cosa
destruida; si la destruccin de la cosa fuera parcial, la indemnizacin consistira en
el pago de la diferencia del valor actual y el valor primitivo.


8. RELACION DE CAUSALIDAD

CONCEPTO

Es el enlace material de un hecho material y fisico entre un hecho antecedente y el resultado
consecuente.


TEORIAS

T de la equivalencia de condiciones.

Esta t postula la igualdad de significacin de todas las condiciones que contribuyeron a la
produccin de un resultado.

216

Esta respuesta aparece como impracticable, ya que al no seleccionar, atribuye ilgicamente al
agente la responsabilidad por consecuencias exageradamente disociadas con su propia
conducta.

T de la causa proxima.
Delimita al hecho o antecedente temporalmente inmediato de un resultado daoso. Los
restantes factores podrian haber tenido influencias, pero mas alejado temporalmente, seran
las condiciones del efecto lesivo pero no considerados como causa, y en consecuencia
descartados como tales.
Se trata de un analisis simple y superficial.

T de la condicion preponderante.
Identifica como causa del dao a la condicion que rompe el equilibrio entre los factores
favorables y adversos para la produccin del dao. Es susceptible de ser calificada como
definitoria y contundente a la hora de influir en la realizacin del perjuicio.
La condicion preponderante es la que mas ha influido para que el dao se produzca o la que
desde el ppio. Contiene virtualmente el efecto, por su mayor eficacia interna en el proceso
causal.

T de la causa eficiente
Es la condicion mas eficaz y mas activa para la produccin del hecho.

T de la causalidad adecuada.
No considera que todos los acontecimientos que preceden tienen igual importancia, debe
asociarse a aquel antecedente que segn el curso normal de los acontecimientos ha sido
causa directa o inmediata del perjuicio.
La causa del dao es solo aquella condicion que normalmente resulta apta para producir el
resultado.

CASO FORTUITO. INTERRUPCION DEL NEXO CAUSAL

Constituye una eximiente de la responsabilidad en esta materia, por tanto, nadie puede ser
responsable de los daos provocados por una causa extraa e independiente a su voluntad,
que no pudo prever, ni evitar. En esta hiptesis se produce una interrupcion de la
concatenacion causal iniciada a partir del hecho presunto responsable absorbiendo el casus
todo el dao acontecido.
Puede darse el supuesto de que un perjuicio haya sido producido por 2 causas autonomas:un
caso fortuito y un hecho propio realizado por el demandado existiendo entonces relacion de
causalidad; exonerando parcialmente su responsabilidad.





217

UNIDAD XIV: RESPONSABILIDADES ESPECIALES

Punto 1: El cumplimiento tardo: La mora del deudor

A- Concepto
La mora es el retraso imputable al deudor que no quita la posibilidad de cumplimiento tardo.
O, con mayor precisin, la situacin especfica de incumplimiento relativo, en donde se
afecta el trmino de cumplimiento, con responsabilidad en el deudor y caracterizado por el
inters que an guarda el acreedor en el cumplimiento.
Es una situacin eminentemente dinmica y transitoria, que habr de concluir en el
cumplimiento tardo, o en la realizacin de ofertas reales de cumplimiento, o en la renuncia
del acreedor a los derechos que le confiere el estado de mora de su deudor, o en el
incumplimiento definitivo.
A diferencia del incumplimiento definitivo, que tiene carcter irreversible, la situacin de mora
presupone una prestacin exigible, pero retardada en su ejecucin temporal por causas
imputables al deudor, que todava es posible y til para satisfacer el inters del acreedor.

B- Elementos
Para que se produzca la mora del deudor es menester la presencia de tres requisitos
predicables para todo tipo de obligacin:
a) El retardo (elemento material)
b) La imputacin al deudor, objetiva o subjetivamente, de dicho retardo (elemento subjetivo)
c) La constitucin en mora del deudor (elemento formal)

B-1. El retardo o retraso

a) Caracterizacin. Transitoriedad del retardo.

La nocin de retardo est ligada, indisolublemente, a la de demora. Supone una situacin de
deuda exigible, que deba ser cumplida en un determinado tiempo, sin que se haya verificado
el cumplimiento puntual en el momento fijado para ello.
El retraso que caracteriza a nuestra figura supone, tambin, su transitoriedad, o sea que la
obligacin todava pueda ser cumplida especficamente por el deudor y, en tales
circunstancias, resulta apta para satisfacer el inters del acreedor. Si la prestacin no es
susceptible de ser cumplida especficamente despus de operada la demora, tardamente,
porque se ha hecho imposible o porque, aun siendo susceptible de tal cumplimiento, ya no es
apta para satisfacer el inters del acreedor, no hay tcnicamente mora, sino incumplimiento
definitivo.

b) Mora y retardo
La relacin entre el retardo y la mora, como modalidades distintas de lesin al derecho de
crdito, genera enfoques dismiles en la doctrina.

1. La mora como simple retardo. Una doctrina minoritaria identifica ambos conceptos.
Conforme a ella, la mora es el simple retardo en el cumplimiento de la obligacin, desprovisto
de cualquier connotacin de reprochabilidad subjetiva (culpa) (Borda, Puig Brutau).
Quienes adhieren a estas ideas distinguen la mora (retardo) de la responsabilidad derivada de
la mora. Slo en este ltimo plano jugara la idea de imputabilidad por dolo o culpa. La mora,
en cambio, sera la mera dilacin o tardanza en cumplir una obligacin.
Segn algunos, el art. 509 del Cd. Civil, luego de la reforma introducida por la ley 17.711,
habra seguido las ideas de Borda y asimilado la mora al mero retardo, en cuanto dispone en
su ltima parte: Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe

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probar que no le es imputable. Ello estara presuponiendo una mora (= retraso) no
imputable al deudor, que genera responsabilidad per se a punto tal que, si el deudor pretende
liberarse de dicha consecuencia, debera probar que no le es imputable. La imputabilidad no
jugara para configurar la situacin de mora, sino en el plano de la exencin de
responsabilidad derivada de aqulla.

2. La demora como situacin jurdica diferente de la mora. Los efectos jurdicos del simple
retardo. Otra corriente de opinin, que en modo alguno identifica simple retardo con mora,
admite que aqul es idneo para producir importantes efectos por s solo, desprovisto de toda
connotacin subjetiva (Lpez Cabana, Moisset de Espanes, Giorgianni). Efectos que no se
identifican con los que produce la mora. Quienes adhieren a estas ideas suelen, por lo
general, concebir a la mora como un retraso imputable subjetivamente al deudor, por dolo o
culpa, o sea, como un retraso culpable.
As definida la nocin de mora, se advierte que ella resulta excesivamente estrecha para dar
respuesta a numerosos fenmenos que se advierten en el plano obligacional. Tal perspectiva
marca la necesidad de revitalizar el papel de la sola demora, como factor idneo para producir
algunos efectos de importancia, con total prescindencia de la culpa del deudor.
La simple demora, desprovista de culpa, deviene apta para producir unas consecuencias que,
si bien no son las propias de la mora, presentan gran relevancia.
Es posible, de acuerdo con este enfoque, hacer referencia a los efectos de la mora (retraso
imputable) y a los efectos de la simple demora (retraso desprovisto de toda connotacin
subjetiva).
Entre los efectos que derivaran de la simple demora, se destacan por su importancia el
derecho del acreedor a exigir cumplimiento especfico tardo de la prestacin adeudada, la
facultad de oponer la excepcin de incumplimiento contractual; la facultad de legitimacin
para constituir en mora; la resolucin contractual por incumplimiento; el derecho a solicitar la
aplicacin de astreintes, etc.

3. La opinin de Pizarro y Vallespinos. Consideran que el simple retardo (demora) y la mora
(retardo cualificado por la presencia de un factor de atribucin) son dos formas distintas de
lesin al derecho de crdito que producen efectos diferentes.
Las diferencias entre ambos transitan por lo estructural (la mora requiere necesariamente de
un factor de imputacin subjetivo u objetivo, en tanto el retardo simple hace abstraccin de
ellos) y por sus efectos.
Para estos autores nada impide que en la mora el factor de imputacin que califica al retardo
sea objetivo. Ello significa un parmetro jurdico y axiolgico de atribucin que hace
abstraccin de la idea de culpabilidad y que, al mismo tiempo, se sustenta en un fundamento
distinto: el riesgo creado, garanta, equidad, deber calificado de seguridad, etctera, segn
los casos).

B-2. El factor de atribucin
La mora requiere de la presencia de un factor de atribucin que califique el retardo material
como moratorio y que permita atribuir axiolgicamente las consecuencias que genera a una
persona determinada.
Cul es el factor de atribucin que debe estar presente para que se configure la mora del
deudor? Las opiniones estn divididas. En tanto algunos proclaman la preeminencia de la
culpa, otros admiten criterios ms flexibles, asignando mayor relevancia a los factores
objetivos de atribucin.

a) Factor subjetivo de atribucin


219

Conforme a una posicin clsica, el retraso debe, necesariamente, ser imputable
subjetivamente al deudor, a ttulo de dolo o culpa. Asimismo, el retraso no culpable no es
mora (Llambas, Cazeaux, Trigo Represas, Salvat, Galli, Lafaille, Busso, Colmo, Lopez Cabana,
Morello).
Quienes adhieren a estas ideas advierten que, si bien en el art. 509 del Cd. Civil no se hace
una expresa referencia a la culpabilidad, la misma puede ser inferida como requisito de la
mora, por varias razones:

1. En primer lugar, porque en la ltima parte del art. 509 se permite al deudor liberarse de
las consecuencias de la mora probando que no le es imputable, expresin a la que
asignamos sentido equivalente a falta de imputabilidad subjetiva.

2. En segundo trmino, porque tal solucin fluira implcitamente, a contrario sensu, del art.
889, en cuanto no libera al deudor frente a la prdida fortuita de la cosa, cuando sta
obedezca a la culpa del deudor.
3. Finalmente, el art. 513, al tratar los efectos de la mora con relacin al caso fortuito,
determina que el deudor no ser responsable de los daos e intereses que cause al acreedor
la falta de cumplimiento de la obligacin cuando stos resulten del casus, a no ser que el
deudor hubiera tomado a su cargo las consecuencias del caso fortuito o ste hubiere ocurrido
por su culpa, o hubiese ya sido aquel constituido en mora, que no fuese motivada por caso
fortuito o fuerza mayor.

b) Coexistencia de factores subjetivos y objetivos. La mora objetiva.

De acuerdo a otra opinin, que tiende a prevalecer en la actualidad, basta con la presencia de
un factor de atribucin subjetivo (mora subjetiva) u objetivo (mora objetiva) para que se
configure la situacin jurdica de mora.
Dentro de esta corriente, empero, se advierten diferencias sensibles:

1. Doctrina que proclama el principio de la culpa y admite supuestos excepcionales de mora
objetiva.- Para algunos (Moisset de Espanes, Zannoni) el principio general est dado por la
culpa, por lo que los casos de mora objetiva, si bien existen, son excepcionales, limitados a
aquellos supuestos en los que han sido expresamente consagrados por razones de poltica
legislativa.

2. Doctrina que proclama la preeminencia de los supuestos de mora objetiva. Segn otros,
los supuestos ms importantes y frecuentes se caracterizan por la presencia de un factor
objetivo de atribucin y son, consecuentemente, hiptesis de mora objetiva (Pizarro,
Vallespinos, Mosset Iturraspe) La culpa juega un rol de menor importancia en esta materia,
circunscripta a las obligaciones de medio.
Dentro de esta corriente, empero, se advierten algunos matices de importancia, a la hora de
encuadrar el mbito de la mora objetiva. As Mosset Iturraspe identifica mora automtica con
mora objetiva y mora con interpelacin, con mora subjetiva. En el primer supuesto, el factor
de atribucin sera el riesgo creado (no basta, pues, el mero retardo) en tanto que en el
segundo caso, la imputacin jurdica se efectuara a ttulo de culpa.
Pizarro y Vallespinos comparten la idea de que la mora puede ser objetiva o subjetiva. Sin
embargo, no creen que el encuadramiento en una u otra hiptesis dependa de la forma de
constitucin en mora (automtica o por interpelacin). Como bien seala Bueres, la mora no
es subjetiva u objetiva por las contingentes caractersticas del plazo, o por cuanto no exista
plazo. La subjetividad u objetividad que califica jurdicamente el retraso dimana de la ley en
cuanto all se considera de unas maneras especficas la clase de deberes a cumplir en vista de
exigencias de justicia y de la propia conformacin estructural y funcional de tales deberes.

220

Debe, pues, distinguirse segn se trate de obligaciones de medios (o de diligencia) o de
resultado (tambin llamadas de fines o de garanta).
En el primer supuesto, el factor de imputacin es subjetivo y basado en la idea de culpa; en
las obligaciones de resultado es objetivo, con sustento en la idea de deber calificado de
garanta o en el riesgo creado, segn los casos.

c) Qu diferencias existen entre mora objetiva y subjetiva?
Ellas transitan por dos planos fundamentales, que deben guardar estricta coherencia entre s:
el factor de imputacin y las eximentes idneas para liberar al sindicado como moroso de las
consecuencias que derivan de dicho estado.
Cuando la mora (y la responsabilidad que de ella deriva) es subjetiva, se quiere con ello decir
que requiere para su configuracin y procedencia de la presencia de culpa en sentido amplio,
comprensiva de la culpa y el dolo.
La eximente propia en el plano de la imputabilidad subjetiva debe ser la prueba de la no
culpa. As, por ejemplo, frente a una responsabilidad subjetiva presumida iuris tantum, al
sindicado como responsable debera alcanzarle para liberarse con probar que de su parte no
hubo culpa, esto es, que obr diligentemente; o con mayor razn, que falt la imputabilidad
de primer grado, por ejemplo, por mediar error esencial excusable, dolo o violencia.
Cuando la mora, y la responsabilidad que de ella deriva, es objetiva, se quiere con ello decir
que la imputacin se efecta 1) con abstraccin de toda idea de culpabilidad y 2) en base a
un parmetro objetivo de atribucin (p.ej., riesgo creado, garanta, equidad, deber calificado
de seguridad, etc.). Al hacerse abstraccin de la idea de culpa no se quiere con ello significar
que en el caso concreto no pueda haber habido un obrar culpable. Slo que, en principio, se
hace abstraccin de dicha circunstancia para atribuir las consecuencias jurdicas del retraso,
ya que esta imputacin se asienta sobre otros parmetros, de carcter objetivo.
Si la culpa es descartada a la hora de imputar jurdicamente el retraso, es obvio que ninguna
incidencia puede tener la prueba del obrar diligente (no culpa) en el plano de las eximentes.
Quien pretenda liberarse tendr que probar algo ms que la no culpa: la incidencia de una
causa ajena (hecho del acreedor, hecho de un tercero extrao por quien no debe responder o
el caso fortuito). Ello equivale a poner de manifiesto que no existe relacin causal entre el
incumplimiento objetivo y el dao entendido en sentido amplio, por lo que el deudor no es, en
definitiva, el autor del mismo.

B-3. La constitucin en mora del deudor
a) Concepto. Las diferentes formas de constituir en mora.
La configuracin de la situacin jurdica de mora requiere de algo ms que un retraso
imputable al deudor que no quite posibilidad de cumplimiento tardo. Es preciso, adems, que
el deudor quede constituido en mora.
Existen dos grandes sistemas de constitucin en mora: el que requiere de un acto del
acreedor (interpelacin) para que opere la constitucin en mora del deudor, tambin llamado
de la mora ex persona; y el de la constitucin en mora automtica, por el solo transcurso
del tiempo fijado, sin necesidad de acto alguno de requerimiento por parte del acreedor, o
sistema de la mora ex re.

1. El sistema de la mora ex persona o de la interpelacin.- Dispone, como regla, aun en
las obligaciones a plazo determinado cierto, que el deudor no incurre en mora de pleno
derecho por el simple cumplimiento del plazo sealado. Para que opere este efecto es
menester que el acreedor dirija al deudor un acto especfico la interpelacin- a travs del
cual le haga conocer su voluntad de obtener el cumplimiento de la obligacin y la satisfaccin
de su inters.
Es el acreedor quien, una vez vencido el plazo, provoca la constitucin en mora del deudor,
mediante un acto especfico que emana de l. El solo transcurso del plazo no provoca efecto

221

alguno, pues slo hay all un mero retardo no moratorio. El sistema de la mora ex persona ha
tenido entre nosotros a calificados defensores (Llambas, Cazeaux, Greco).
En su apoyo se sostiene:

La gravedad de los efectos de la mora hace que sea justo y conveniente que el acreedor
otorgue al deudor una ltima oportunidad para cumplir, evitando descargar sobre l las
contingencias desfavorables de la mora.
La ausencia de interpelacin permite inferir que el acreedor ha sido tolerante y que el mero
retraso, aun culpable, no le provoca dao, razn por la cual consiente la dilacin temporal en
el cumplimiento.
Es frecuente que el acreedor soporte pequeas dilaciones, en actitud de tolerancia,
atendiendo, muchas veces, a las dificultades momentneas que el deudor puede atravesar. Es
justo que cuando ste desee hacer valer sus derechos, poniendo fin a su tolerancia, se lo
haga saber de manera categrica e indubitable al deudor, quien sabr entonces a qu
abstenerse.
La interpelacin permitira, adems, privar de excusas absolutorias al deudor, quien una
vez interpelado no podra justificar el retraso, pesando sobre l una presuncin iuris tantum
de culpabilidad.
La interpelacin tambin tendra valor como un acto de cooperacin del acreedor, respecto
del cumplimiento que el deudor debe realizar. A travs de ella, ste estara en condiciones de
saber que cuando deba cumplir habr de encontrar al acreedor dispuesto a recibir la
prestacin o a realizar los actos de cooperacin que sean pertinentes a tal fin.
Nuestra idiosincrasia nos llevara a ser ms tolerantes, y a entender que muchas veces
pueden existir otras necesidades prioritarias para el deudor, como atender a un deber de
familia o de humanidad. Esa sensibilidad estara mejor contemplada por el sistema de la mora
ex persona, que siempre dara al acreedor la oportunidad de ser contemplativo, antes de
descargar sobre el deudor el peso de la mora.
La mora ex persona guardara armona plena con el principio del favor debitoris, que frente
a toda situacin dudosa se inclina por la proteccin del deudor; que es la parte ms dbil en
la relacin obligatoria.

2. El sistema de la mora ex re o automtica, por el solo transcurso del tiempo.- Un
sistema de constitucin en mora opuesto al anterior es el de la mora ex re o automtica.
Conforme al mismo, la mora se produce sin necesidad de interpelacin, automticamente, por
el solo transcurso del tiempo fijado.
Son muchos los juristas que adhieren a estas ideas (Pizarro, Vallespinos, Borda, Moisset de
Espanes, Mosset Iturraspe, Bustamante Alsina).
En apoyo de la constitucin en mora por el solo transcurso del tiempo se sostiene:
Que el sistema que requiere de la interpelacin para que se produzca la mora del deudor es
inconveniente, pues al fijarse una fecha para el cumplimiento se precisa con claridad el
momento en el cual la obligacin debe ser cumplida.
Habiendo plazo fijado para el cumplimiento, el deudor debe ajustar su conducta a lo debido
en la fecha prevista. Subordinar la mora a un requisito formal, como la interpelacin, es,
adems de innecesario, inconveniente, conforme a la dinmica que debe nutrir el fenmeno
de cumplimiento y el eventual incumplimiento obligacional. La exigibilidad y la configuracin
de la situacin jurdica de mora no deben, de tal modo, depender de formalidades
innecesarias.
El sistema basado en la interpelacin no protege adecuadamente al acreedor de buena fe,
que es por lo general, el hombre corriente. En las relaciones surgidas del trato diario entre
acreedor y deudor, es poco grato acudir a un requerimiento formal para constituir en mora al
deudor una vez vencido el plazo de cumplimiento.

222

Con frecuencia, ste encuentra excusas para su demora, que son muchas veces toleradas,
hasta con resignacin, por el acreedor a fin de evitar un juicio. Es injusto que esa tolerancia
y buena voluntad lo perjudiquen, privndolo de percibir intereses o de beneficiarse con
cualquiera de las restantes consecuencias de la mora (Borda).
El sistema de la mora automtica en las obligaciones a plazo protege en forma ms justa y
adecuada al crdito, lo cual es indispensable en toda sociedad moderna.
El principio del favor debitoris no se ajusta ni compadece con la situacin econmica y
actual que caracteriza a una sociedad moderna.
Debe superarse la indebida asimilacin que frecuentemente se formula entre deudor y
parte dbil. Muchas veces resulta difcil determinar quin es la parte dbil de una relacin
obligacional. Basta con pensar en las relaciones de consumo, el mbito del contrato de
seguro, en la situacin en la que se encuentran pequeos ahorristas, o en la que transitan los
acreedores que proveen a grandes empresas, para corroborar que la parte dbil aparece
emplazada en el polo activo de la obligacin. El epicentro del problema pasa por la parte dbil
de la relacin y no por el deudor. Pizarro y Vallespinos sostienen que debe desmitificarse el
principio del favor debitoris, que est superado y no tiene mayor relevancia en la hora actual.
En otro orden, como bien lo ha sealado Borda, el argumento vinculado a la conveniencia
de ser contemplativos frente a ciertas necesidades del deudor ms imperiosas que pagar la
deuda, en modo alguno puede ser relevante. No porque se niegue la importancia de cumplir
con ciertos deberes familiares o de humanidad, sino porque tal argumento no puede hacerse
valer por el deudor para desembarazarse de sus obligaciones sin crear el caos en las
relaciones entre acreedor y deudor; sin contar con que el sistema de la interpelacin no
cambia las cosas, desde que si esa prioridad tuviera reconocimiento legal, debera admitrsela
haya o no interpelacin.

C- Rgimen de la ley 17.711
La ley 17.711 introdujo una profunda modificacin en el rgimen de constitucin en mora del
deudor, incorporando como regla general el principio de la mora automtica en las
obligaciones a plazo determinado cierto e incierto, con lo que releg la mora ex persona a una
categora puramente residual.
Dispone el art. 509: En las obligaciones a plazo, la mora se produce por su solo vencimiento.
Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la naturaleza
y circunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en
mora.
Si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijar en procedimiento sumario, a menos
que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento, en
cuyo caso el deudor quedar constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el
cumplimiento de la obligacin.
Para eximirse de las responsabilidades de la mora, el deudor debe probar que no le es
imputable.
Segn cierta doctrina la reforma no tendra un principio general en materia de constitucin en
mora, sino que se habra limitado a sealar cmo se produce la mora en los distintos
supuestos por ella contemplados (Llambas, Alterini, Cazeaux).
Se remarca que los tres supuestos previstos por el legislador (obligaciones a plazo
determinado, a plazo tcito y a plazo indeterminado propiamente dicho) no agotaran todas
las posibles situaciones que pueden presentarse, lo cual pondra en evidencia la falta de un
principio rector, de una regla de valor residual, que segn ellos tendra que ser la
interpelacin.
Otros, en cambio, se inclinan por ideas distintas. Consideran que ms all de las
imperfecciones de la norma, de ella emerge un principio general y se no es otro que el de la
mora automtica (Pizarro, Vallespinos, Borda, Moisset de Espanes, Bustamante Alsina). Al
haber consagrado la regla de la mora ex re en las obligaciones a plazo, se establece un

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principio general conforme al cual la mora es automtica y cubre todos los casos no
exceptuados absorbiendo en el mismo a las hiptesis especficas de mora legal.
Este principio tiene excepciones: aquellos supuestos en los que, por disposicin de la ley (por
ejemplo, obligaciones a plazo tcito) o por acuerdo de partes, se determina que es menester
la interpelacin para constituir en mora al deudor.
Todo supuesto no contemplado expresamente como supuesto de mora ex persona, cae bajo
la regla de la mora automtica y en caso de duda, debe estarse por la aplicacin de la regla.

C-1. La mora automtica en las obligaciones a plazo determinado cierto e incierto
El art. 509, prr. 1 determina que: En las obligaciones a plazo, la mora se produce por su
solo vencimiento. Se consagra, de tal modo, el principio rector en esta materia: la mora
automtica.
Sin embargo, la referencia a obligaciones a plazo es imprecisa, pues existen obligaciones a
plazo en las que la mora no es automtica y que s requieren de interpelacin, a punto tal que
en el art. 509, prr. 2 se hace expresa referencia a ellas: son las obligaciones a plazo
indeterminado tcito.
La expresin obligacin a plazo debe ser entendida como equivalente a obligacin a plazo
determinado. Cuando la ley dice que en las obligaciones a plazo la mora se produce por su
solo vencimiento, hace referencia a obligaciones a plazo determinado, o sea a aquel que ha
sido fijado expresamente por las partes, por la ley o, inclusive, por el juez.
El plazo determinado admite una subclasificacin, segn se trate de plazo determinado cierto
o incierto. El plazo es cierto cuando se conoce con precisin la fecha en que operar su
vencimiento. El plazo incierto es aquel que est fijado con relacin a un hecho futuro
necesario, cuyo momento exacto de produccin se ignora. Se conoce que el acontecimiento
inexorablemente habr de producirse (por eso es plazo y no condicin), pero no se sabe
cundo ello tendr lugar. Por ejemplo, la muerte de una persona, o la prxima lluvia.
Cuando el art. 509, prr. 1 determina que en las obligaciones a plazo (determinado) la mora
se produce por su solo vencimiento, comprende tanto a las obligaciones a plazo determinado
cierto e incierto o solamente a las primeras? El tema ha dividido a la doctrina.
Conforme a una primera opinin, la mora automtica slo procedera en las obligaciones a
plazo determinado cierto (Cazeaux, Trigo Represas, Llambas, Mosset Iturraspe, Garrido).
Quienes piensan de esta manera sealan que no puede incluirse a las obligaciones a plazo
incierto dentro del campo de la mora automtica, pues sera injusto (y contrario a la buena
fe) considerar moroso a un deudor que bien podra ignorar que ha sucedido el hecho del cual
depende la exigibilidad de su prestacin.
De acuerdo a otra posicin, mayoritaria, que comparten Pizarro y Vallespinos, la mora se
produce automticamente en todos los supuestos de obligaciones a plazo determinado, sea
ste cierto o incierto (Borda, Bustamante Alsina, Alterini, Lpez Cabana). Esta interpretacin
es la ms ajustada a la normativa vigente, que no formula distincin alguna: todas las
obligaciones a plazo determinado, sea cierto o incierto, se encuentran alcanzadas por el
principio general de la mora automtica, cuyas excepciones deben ser interpretadas
restrictivamente. El sistema de la ley 17.711 es claro y categrico: sienta un principio general
el de la mora automtica en las obligaciones a plazo- y dos excepciones: obligaciones a
plazo tcito y a plazo indeterminado. Fuera de las excepciones apuntadas, no existen otras.
Alterini ha propuesto mitigar el rigor de la interpelacin que proclama la mora automtica
en las obligaciones a plazo determinado incierto, sealando que en tales supuestos, cuando la
realizacin del hecho configurante del trmino pudiera ser ignorada por el deudor, la buena fe
impondra al acreedor comunicarle tal circunstancia a fin de que cumpla, de conformidad con
el principio de la buena fe. Se tratara de una simple comunicacin y no de una interpelacin.
Algunos autores comparten esas ideas (Lopez Cabana, Bustamante Alsina, Borda).

224

La idea puede resultar valiosa en el campo de aquellas obligaciones en donde la mora es
subjetiva, o sea, basada en la culpa del deudor. Dentro de este contexto, puede permitir al
deudor probar que el retraso no le es imputable por ausencia de culpabilidad.
Pizarro y Vallespinos no creen, en cambio, que el mismo criterio sea sustentable de manera
generalizada en materia de obligaciones de resultado, donde el factor de atribucin es
objetivo: la imputacin all se realiza con total abstraccin de la idea de culpabilidad, y
solamente puede ser desvirtuada demostrando la presencia de una causa ajena. La ausencia
de conocimiento por parte del deudor de que el hecho se ha cumplido, o la falta de
notificacin por parte del acreedor de tal circunstancia, no alcanzan dicha categora ni tienen
idoneidad alguna para impedir los efectos de la mora.
Cabe tener en cuenta que quien se somete a una deuda a plazo incierto debe tomar las
previsiones, y en su caso asumir los riesgos, para conocer en forma oportuna la verificacin
del hecho incierto. Pizarro y Vallespinos no creen, en tal sentido, que pueda predicarse de
manera generalizada una carga en tal sentido sobre el acreedor, ni siquiera tratndose de
supuestos en los que el deudor pudo haber ignorado el momento del vencimiento del plazo.
Por lo dems, la comunicacin que se propicia para que opere la mora del deudor en estas
obligaciones genera algunas dudas, mxime teniendo en cuenta que no se trata de una
interpelacin en sentido estricto: desde cundo se considerar que el deudor est en mora?
Caben tres posibles respuestas:
Estar en mora desde el momento mismo del vencimiento del plazo, en cuyo caso la
comunicacin es superflua.
Estar en mora a partir del momento mismo en que la comunicacin llegue al domicilio del
deudor, con independencia de que ste tome efectivo conocimiento de la misma. En tal caso,
no se debera otorgar plazo alguno para que el deudor cumpla, operando la mora desde
entonces.
La tercera posibilidad es considerar que en esa notificacin el acreedor deba comunicarle el
hecho y otorgarle un plazo razonable para que el deudor pueda cumplir.
Pizarro y Vallespinos creen que en los casos en los que se acepte la procedencia de esta
notificacin, la solucin indicada en el punto 2) es la nica que podra ser compatible con la
letra del art. 509, en funcin de la regla del art. 1198.

C-2. Excepciones
Existen supuestos de excepcin en los cuales, pese a haber obligacin a plazo determinado, la
mora no opera automticamente y requiere de previa interpelacin:
a) Cuando las partes, en ejercicio de la autonoma de la voluntad, han acordado la necesidad
de interpelar previamente al deudor para constituirlo en mora.
b) Cuando la ley dispone lo contrario para supuestos especiales.

C-3. Obligaciones a plazo indeterminado tcito

a) Planteo de la cuestin
Dispone el art. 509, prr. 2: Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero
resultare tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, el acreedor deber
interpelar al deudor para constituirlo en mora.
No estamos frente a una obligacin sujeta a plazo esencial, sino a plazo tcito, que es una
especie dentro del gnero ms amplio del plazo indeterminado. Se trata de obligaciones que
no tienen un plazo de vencimiento expresamente fijado, aunque de su naturaleza y
circunstancias es posible inferir tcitamente el momento a partir del cual el acreedor podr
exigir el cumplimiento de la prestacin.
Por ejemplo, en el comodato puede darse con frecuencia una obligacin a plazo tcito.
Supngase que un abogado presta a un estudiante que debe cursar Obligaciones un tratado
acerca del tema para que prepare la materia, sin fijar plazo para su restitucin en forma

225

expresa. En tal caso, estaremos frente a un supuesto de plazo tcito por lo que la obligacin
de restituir ser exigible una vez transcurrido el ciclo lectivo de ese ao. Vencido ese trmino
tcito, el acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en mora.
La solucin normativa se justifica. En estas obligaciones, parece conveniente y equilibrado
exigir la interpelacin para constituir en mora al deudor por cuanto el plazo tcito es por lo
general impreciso y requiere, a veces, de complejas interpretaciones de la voluntad de las
partes, en funcin de las circunstancias particulares de cada caso.

b) Supuestos de mora sin interpelacin

Existen supuestos en los cuales la doctrina admite que la mora se produce sin necesidad de
interpelacin.

1. Confesin del deudor de encontrarse en mora.
2. Cuando el deudor manifiesta su voluntad de no cumplir.
3. Cuando el requerimiento no puede ser efectuado por causa imputable al deudor.
4. Obligaciones derivadas de la posesin de mala fe.

C-4. Obligaciones a plazo indeterminado propiamente dicho

a) Caracterizacin
Dispone el art. 509, prr. 3: Si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijar en
procedimiento sumario, a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin
de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constituido en mora en la fecha
indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin.
La norma se refiere a los supuestos de obligaciones a plazo indeterminado propiamente dicho.
En ste el plazo tampoco est determinado pero, a diferencia del supuesto de plazo
indeterminado tcito, no se advierten elementos que permitan inferirlo de la naturaleza y
circunstancias de la obligacin. La indeterminacin es absoluta por lo que corresponde su
fijacin judicial. Quedan comprendidos dentro de este supuesto aquellos casos en donde se ha
tomado en cuenta un acontecimiento no forzoso, con la finalidad de diferir los efectos del acto
(y no de condicionarlos), tal lo que sucede, por ejemplo, con la obligacin de pagar cuando
mejore de fortuna o cuando perciba el crdito de un tercero.

b) Plazo indeterminado y obligacin de exigibilidad inmediata (pura y simple)
Conviene no confundir la obligacin de exigibilidad inmediata (tambin llamada obligacin
pura y simple), que es aquella que no est sujeta a plazo alguno, con la obligacin a plazo
indeterminado, que s lo est, aunque exista indeterminacin provisoria absoluta respecto de
dicho plazo.
Es importante sealar que la expresin si no hubiere plazo alude a obligacin a plazo
indeterminado no a una obligacin de exigibilidad inmediata o pura y simple.

c) Diferencia entre obligaciones a plazo indeterminado tcito e indeterminado propiamente
dicho
Para diferenciar un supuesto de otro, debe indagarse la voluntad de las partes, plasmada en
las clusulas contractuales pertinentes, y determinar si lo que efectivamente ellas han querido
es integrar el convenio con una decisin judicial relativa al momento preciso en que la
obligacin debe cumplirse (plazo indeterminado propiamente dicho) o, simplemente, diferir
los efectos hacia el futuro, sin tener en cuenta intervencin judicial alguna (plazo
indeterminado tcito). En este ltimo supuesto lo nico que corresponde al juez es verificar
si, teniendo en cuenta la naturaleza y circunstancias de la obligacin, ha transcurrido o no

226

dicho plazo al tiempo de promoverse la demanda. En cambio, en el primer supuesto, debe
intervenir para fijar el plazo e integrar de tal modo el contrato.

d) El procedimiento previsto para la fijacin de plazo
a ley otorga dos vas para obtener la determinacin del plazo:
La primera es reconocida a ambas partes, quienes pueden indistintamente solicitar al juez
que fije plazo para el cumplimiento de la obligacin, en procedimiento sumario. Una vez
fijado, estaremos frente a un supuesto de plazo determinado cierto, por lo que la mora se
producir automticamente, a su vencimiento. Se trata de una sentencia meramente
declarativa, por lo que en caso de mora, el acreedor tendr que promover otra accin judicial
para satisfacer su inters.
La segunda es otorgada exclusivamente al acreedor, quien puede acumular las acciones de
fijacin de plazo y de cumplimiento, con lo cual se evita la promocin de dos juicios
orientados a una misma finalidad. El acreedor puede, e consecuencia, junto a la fijacin
judicial del plazo reclamar el cumplimiento de la prestacin adeudada. El juez, en la
sentencia, fija plazo para el cumplimiento y, al mismo tiempo, condena al deudor a cumplir en
dicha fecha. Por lo tanto, si vencido el plazo fijado por el Tribunal en la sentencia el deudor no
cumpliere, incurrir en mora y, adems, soportar la ejecucin de la sentencia de condena.
Con ello se evita la promocin de un nuevo juicio para obtener el cumplimiento compulsivo de
la prestacin. Estamos aqu frente a una sentencia que es, al mismo tiempo, declarativa (en
cuanto fija el plazo) y de condena.

D- Efectos de la mora del deudor
La situacin de mora genera consecuencias jurdicas perjudiciales, que pesan sobre el deudor
que se encuentra en dicho estado.
El patrimonio del deudor moroso queda sujeto al poder de agresin patrimonial del acreedor,
generando una situacin de responsabilidad.

D-1. La mora y la responsabilidad del deudor
Existe una estrecha relacin entre la mora del deudor y la responsabilidad civil. La mora
determina la apertura de las vas de la responsabilidad del deudor.
El derecho del acreedor se plasma en un poder de exigir al deudor un determinado
comportamiento. Y en caso de incumplimiento (expresin que entendemos en sentido amplio,
comprensiva del incumplimiento absoluto y relativo) se abre la factibilidad de agredir
patrimonialmente al deudor, a fin de obtener la satisfaccin de su inters, mediando los
mecanismos legales.
Cuando esto sucede, se ingresa a la etapa de responsabilidad, en donde se concreta la
reaccin del ordenamiento normativo ante la conducta antijurdica del deudor incumpliente,
procurando satisfacer el inters del acreedor.
Se entiende, de tal modo, que ante la mora del deudor el acreedor pueda:
1. Pretender la ejecucin forzada en forma especfica de la prestacin.
2. Obtener la ejecucin por otro.
3. Obtener la satisfaccin de su inters por equivalente pecuniario.
4. Obtener la indemnizacin del dao moratorio. Esta indemnizacin puede ser acumulada al
cumplimiento tardo espontneo, a la ejecucin especfica tarda e, inclusive, a la
indemnizacin por equivalente pecuniario que deriva de la inejecucin absoluta y definitiva de
la prestacin. Para ello deben concurrir todos los presupuestos de la responsabilidad civil:
antijuridicidad, factor de imputacin, dao y relacin causal.

a) Aplicacin a otras formas de transgresin del derecho de crdito


227

Segn cierta doctrina, debera distinguirse la indemnizacin por mora, de la indemnizacin en
los casos de incumplimiento. En el primer supuesto, se dice, se contina debiendo la
prestacin y junto con ella los daos moratorios. En cambio, la indemnizacin por
incumplimiento entrara en lugar o reemplazo de la prestacin principal y se orientara a
poner al acreedor en la misma situacin en que se hubiera hallado de no producirse el
incumplimiento.
Pizarro y Vallespinos no comparten tal conclusin: la reparacin de los daos y perjuicios
compensatorios que derivan del incumplimiento definitivo, si bien procura alcanzar una
satisfaccin (reparacin) integral, colocando al acreedor en la misma situacin en la que se
encontrara de haberse cumplido la obligacin, no significa que el deudor ya no deba cumplir
con sta, porque a su cumplimiento estar obligado siempre que la prestacin no devenga
imposible por causas no imputables. De suceder esto ltimo, deber cumplir por equivalente
y, adems, soportar los daos y perjuicios que su inconducta ha generado.
b) Mora, demora y responsabilidad

Una calificada doctrina entiende que algunos de los efectos anteriormente sealados no seran
propios de la mora, sino que alcanzara para configurarlos con la simple demora.

Conforme a un criterio, la ejecucin forzosa de la prestacin (especfica o por equivalente),
o por un tercero, depende del simple retardo, desprovisto de cualquier connotacin subjetiva.
Esta responsabilidad del deudor en la satisfaccin del inters del acreedor no se encuentra
fundada en la culpa. Por regla general el deudor contina obligado a satisfacer ese inters,
sea de manera especfica o por equivalente pecuniario, por el mero hecho de haber retardado
el cumplimiento, hasta tanto la prestacin se devenga imposible por causas no imputables al
deudor.

Otros estiman que, en aquellos casos en los cuales el retardo importa incumplimiento
absoluto o definitivo de la obligacin, ese solo hecho genera para el acreedor la legitimacin
para accionar por daos compensatorios, que entran en sustitucin del objeto debido.

Tambin se asignan efectos relevantes a la simple demora, respecto de los efectos que ella
puede generar con relacin a la contraprestacin. Habiendo pacto comisorio expreso, bastara
la simple demora para que el acreedor de la prestacin incumplida ejerciera su derecho de
resolver el contrato. Tampoco cabra, en principio, exigir la constitucin previa en mora en los
casos de clusula resolutoria implcita, legal o tcita.
Todos estos enfoques han puesto en evidencia las insuficiencias que presenta un sistema de
constitucin basado en la idea casi exclusiva de culpabilidad, o un sistema que se mantiene
apegado al principio de la interpelacin para constituir en mora al deudor, aun en las
obligaciones a plazo.
Desde ambas perspectivas (subjetivismo extremo en materia de factor de imputacin en la
mora y formalismo igualmente extremo en materia de constitucin en mora), se advierten las
graves inconsecuencias.
Esto ha determinado la bsqueda de vlvulas de escape que permitan mitigar el rigor
intolerable al que dichas construcciones conducen. Para ello se asigna efecto relevante al
simple retardo, desprovisto de toda connotacin subjetiva (con lo que se mitiga el rigor del
sistema basado en la mora subjetiva) y de toda necesidad de interpelacin (con lo que se
suaviza la iniquidad a la que conduce frecuentemente un sistema basado en la interpelacin).
Pizarro y Vallespinos se inclinan por ideas distintas, ya que sostienen que en la inmensa
mayora de los casos la mora es objetiva (esto es, calificada por la presencia de un factor
objetivo de atribucin) y en nuestro sistema rige en toda plenitud, salvo supuestos
excepcionales, el principio de la mora automtica.

228

Conforme a esta perspectiva, no les parece necesario, ni til, prescindir del factor de
imputacin que califique al retardo y lo haga relevante a los fines de la produccin de los
efectos que son propios del estado de mora.
Ese factor de imputacin es, en la mayor parte de los casos (obligaciones de resultado),
objetivo; y en algunos supuestos (obligaciones de medios) subjetivo.

D-2. La responsabilidad del deudor moroso por la imposibilidad fortuita de la prestacin. La
traslacin de riesgos o perpetuatio obligationis
Otra de las consecuencias graves que la situacin de mora genera al deudor es la
responsabilidad por la imposibilidad fortuita de la prestacin.
Conforme al rgimen ordinario, el deudor se exonera acreditando que el incumplimiento
obedece a un caso fortuito o de fuerza mayor.
As, por ejemplo, si A debe restituir a B una cosa determinada y sta se destruye por caso
fortuito, es el acreedor quien ordinariamente soporta dicha prdida, pues las cosas aumentan,
mejores o se destruyen para su dueo.
La mora provoca que se trasladen los riesgos fortuitos que puedan afectar a la prestacin
adeudada, con evidente agravamiento de la situacin de quien se encuentra en dicho estado.
En el ejemplo anterior, si el deudor de la restitucin de la cosa incurre en mora, y luego dicha
cosa se pierde o destruye por casus, aqul no se exime de responsabilidad.
Cul es el fundamento de la solucin normativa? Algunos creen ver en ella una sancin al
descuido, la morosidad del deudor. Otros, en cambio, consideran que slo estamos frente a
una cuestin de distribucin de riesgos fortuitos, cuando la prestacin no ha sido cumplida en
trmino.
El sistema admite una excepcin: el deudor puede liberarse si alega y demuestra que la cosa
hubiera perecido aun siendo entregada puntualmente. As lo dispone expresamente el art.
892 del Cd. Civil: El deudor cuando no es responsable de los casos fortuitos sino
constituyndose en mora, queda exonerado de pagar daos e intereses, si la cosa que est en
la imposibilidad de entregar a consecuencia de un caso fortuito, hubiese igualmente perecido
en poder del acreedor.
La razn de esta excepcin anida en la falta de relacin causal entre la mora y el caso
fortuito.
Cabe sealar, sin embargo, que no cualquier deudor puede ampararse en la excepcin del art.
892. Estn excluidos el poseedor de mala fe (art. 2435) y el poseedor vicioso (art. 2436) de
la cosa, que deben soportar las incidencias de su destruccin o deterioro aunque estando en
poder del dueo no lo hubiese ste evitado. Es una sancin justa a su grave inconducta.

D-3. Otros efectos de la mora del deudor

La mora del deudor tambin provoca otros efectos de importancia.

a) Resolucin contractual
Si una vez producido el retraso (definitivo) imputable al deudor, el cumplimiento posterior no
es objetivamente posible (por ejemplo, obligaciones sujetas a trmino esencial, prdida de la
cosa debida, imposibilidad sobrevenida de realizar la prestacin), o incluso siendo posible, no
satisface el inters del acreedor, ste podr potestativamente ejercitar el derecho de resolver
el contrato.
La pretensin resolutoria tiene por finalidad proteger al contratante lesionado por el
incumplimiento, permitindole romper el vnculo que lo une al cocontratante incumpliente y
desligarse, lo cual significa que pueda retornar al mercado para buscar u ofrecer los bienes y
servicios frustrados.
Se ha observado que, en verdad, mora y resolucin son dos institutos jurdicos distintos,
mutuamente destinados a excluirse entre s. Ello por cuanto la situacin de mora se

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caracteriza por el hecho de ser la prestacin todava material y jurdicamente susceptible de
ser cumplida de manera especfica, y resultar til para el acreedor; en tanto que la resolucin
supone la aniquilacin del vnculo, lo cual cierra las puertas a toda pretensin de pago ulterior
a ella por parte del deudor. No obstante ello, la vinculacin entre ambas instituciones es
indudable, pues el ejercicio de la facultad resolutoria requiere para funcionar que el deudor se
encuentre previamente en mora. Conviene tener en cuenta que nuestro sistema admite dos
clases de pacto comisorio, el expreso y el tcito, y dos manera de ejercitarlos, judicial y
extrajudicial.
Cuando las partes han pactado el pacto comisorio expreso, previendo que en caso de que
alguna de las obligaciones no sea cumplida conforme a las modalidades convenidas, la
resolucin opera de pleno derecho y produce sus efectos, desde el momento en que,
producida la mora, la parte no incumpliente, interesada en la resolucin, notifique
extrajudicialmente a la incumplidora de manera fehaciente su voluntad en tal sentido, o
notifique que la demanda si ejercita esta pretensin por va judicial. Esto significa que,
producida la mora, nace la facultad de ejercitar el pacto comisorio expreso y de resolver el
contrato. El deudor no puede purgar su mora una vez recibida la comunicacin o la
notificacin de la demanda. Cuando el pacto comisorio no estuviere expresamente convenido,
se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones emergentes del contrato, en caso
de que uno de los contratantes no cumpla su prestacin (pacto comisorio tcito).
Cuando la facultad resolutoria tcita es ejercitada extrajudicialmente, una vez producida la
mora del deudor,la parte no incumpliente debe internarlo para que en el trmino de quince
das ejecute la prestacin, bajo apercibimiento de resolucin. Al trmino de dicho plazo, las
obligaciones quedan resueltas ipso iure.
Tratndose de obligaciones a plazo tcito, hay que interpelar al deudor para constituirlo en
mora y seguidamente requerirle en el plazo de gracia que fija el art. 1204, contado a partir de
la mora, el cumplimiento de la obligacin, esta vez bajo apercibimiento de resolucin. Pizarro
y Vallespinos consideran que ambos requerimientos pueden hacerse en un mismo acto.
Por cierto que, si se trata de un supuesto de incumplimiento definitivo y no de mora, el
requerimiento extrajudicial a cumplir carece de sentido, por cuanto la prestacin ya no es
material o jurdicamente posible de cumplimiento, o sindolo, resulta intil para el acreedor.
En tal caso, procede la resolucin judicial. Cuando la facultad resolutoria tcita es ejercitada
judicialmente, no es preciso intimar al deudor moroso para que cumpla ni otorgarle plazo de
gracia alguno. En tal caso, la mora del deudor habilita a la otra parte a promover accin
judicial de resolucin contractual, no pudiendo aqul purgar su mora una vez notificada la
demanda.

b) Inhabilidad para constituir en mora a la otra parte
Conforme surge del art. 510, en las obligaciondes recprocas, sinalagmticas o correlativas,
quien se encuentra en mora no puede constituir en dicho estado a la otra parte del contrato.
Por razones obvias, tampoco est habilitado para resolver el contrato por incumplimiento. Es
menester para ello que, previamente, purgue su mora.

c) Prdida de la facultad de arrepentirse
Segn lo dispone el art. 1202 del Cd. Civil, las partes de un contrato pueden pactar una
sea, seal o arras penitencial, en virtud de la cual cualquiera de los contratantes est
facultado para arrepentirse del contrato y dejar de cumplirlo. Si quien se arrepiente es el que
entreg la seal, perder la misma; si quien lo hace es el que la recibi, deber devolver la
seal con otro tanto de su valor. La facultad de arrepentimiento puede ser ejercitada hasta
que el contrato tenga principio de ejecucin o bien hasta que haya constitucin en mora. No
ser posible ejecutar la prerrogativa que otorga la sea con posterioridad a ello. La mora, en
consecuencia, acta como un factor que provoca la prdida de la facultad de arrepentirse.


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d) Clusula penal
La mora constituye un presupuesto indispensable para que proceda la clusula penal.
Admitido el principio de la mora automtica, la pena en la mayora de los casos proceder sin
necesidad de requerimiento alguno. Un aspecto conflictivo es el planteado por el art. 654 del
Cd. Civil. Esta norma determina que: Incurre en la pena estipulada el deudor que no
cumple la prestacin en el tiempo convenido, aunque por justas causas no hubiese podido
verificarlo. Qu debemos entender por aunque por justas causas no hubiere podido
cumplir? Algunos interpretan que la norma descarta toda posibilidad de defensa del deudor,
quien debe asumir inclusive el caso fortuito (Busso); otros, en cambio, encuentran en ella un
buen ejemplo de efectos de la demora o simple retardo. La clusula procede con total
prescindencia del grado de reproche subjetivo que pueda merecer la conducta del deudor
(Lopez Cabana, Moisset de Espanes). La doctrina mayoritaria, empero, exige la presencia de
mora en sentido estricto (Llambas, Wayar, Colmo, Salvat, Galli) por estimar que la locucin
aunque por justas causas se refiere a dificultades que si bien puedan afectar el
cumplimiento, no alcanzan a borrar la responsabilidad.
Pizarro y Vallespinos comparten esta conclusin, no as sus fundamento: creen que siempre
es necesaria la presencia de mora, esto es, de un retardo imputable al deudor. Slo que el
factor de atribucin, en estos supuestos, es objetivo, con total abstraccin de la idea de
culpabilidad. El deudor nicamente se libera probando la presencia de una causa ajena.

e) La mora y la teora de la imprevisin
La mora del deudor impide que pueda aplicarse la teora de la imprevisin, conforme lo
prescribe la ltima parte del art. 1198. La mora obsta, pues, a la facultad de invocar la
excesiva onerosidad sobreviviente.

f) La mora y la cesacin de pagos
La mora constituye un hecho revelador de la cesacin de pagos del deudor (art. 79, ley
24.522), que pueden dar sustento a un proceso de ejecucin colectiva (quiebra o concurso
preventivo).

g) La mora y la imposicin de costas
Como regla, la mora determina la imposicin de costas en los procesos judiciales. Rige en
esta materia el principio conforme al cual las costas deben ser soportadas por la parte
vencida en juicio. Dicha regla cede cuando medie allanamiento del demandado, salvo que
ste hubiese incurrido en mora.

E- Extincin del estado de mora del deudor

La situacin jurdica de mora concluye:
a) Por el pago
b) El pago por consignacin
c) Por la realizacin de ofertas reales de cumplimiento
d) Por la renuncia del acreedor a los derechos que a su favor le otorga la mora debitoris
e) Por imposibilidad de pago.

F- Mora del acreedor

F-1. Concepto
La mora del acreedor es el retraso en el cumplimiento de la obligacin, motivado por la
injustificada falta de colaboracin, adecuada, oportuna y necesaria, del acreedor.
La vida real ofrece ejemplos en los cuales el titular del crdito procura ventajas especulativas
que derivan de mantener y prolongar su calidad de acreedor, dejando a su deudor como tal.

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As, por ejemplo, el prestamista, que sin justificacin alguna se niega a recibir la prestacin
con el fin de posibilitar que su dinero se mantenga colocado a tasa de inters elevada, o para
beneficiarse con la procedencia de intereses punitorios pactados, o de caducidades
contractuales que lo favorecen; el acreedor a la restitucin de una cosa, que prefiere que el
deudor la mantenga y cuide por algn tiempo ms, evitando soportar dichos costos; quien
pretende ampararse en la mora del deudor, provocndola, inclusive, para resolver el
contrato, etctera. Se advierte fcilmente que no resulta admisible que el acreedor,
caprichosamente, rechace el cobro o lo impida y pretenda seguir indefinidamente como tal, lo
cual nos conduce a la figura de la mora del acreedor.
El tema asume especial relieve en aquellas obligaciones que, por sus caractersticas o
naturaleza, requieren de una actividad de cooperacin por parte del acreedor, para que el
deudor pueda cumplir. El sistema debe proteger al deudor que quiere cumplir, frente a la
pasividad o la renuencia injustificadas del acreedor. En ese orden de ideas abre distintas vas,
en procura de tutelar el derecho de aqul a pagar: la mora del acreedor y el pago por
consignacin. La primera es menos radical que la segunda, pues sin liberarse de la obligacin
le permite trasladar a la otra parte los riesgos y consecuencias que derivan del estado de
mora. El pago por consignacin, que es siempre facultativo y no debe estar relacionado
necesariamente con la mora, va an ms all, pues apunta lisa y llanamente a la liberacin
del deudor.
Advertimos fuertes analogas entre ambas figuras: hay siempre un retraso injustificado en el
cumplimiento de la obligacin, que genera responsabilidad por los daos que causa tal
situacin.
Las diferencias, empero, son tambin importantes: la mora solvendi es imputable al deudor;
la creditoris, al acreedor. La mora del deudor opera cuando ste no cumple con el deber
principal previsto en la obligacin. La mora del acreedor supone la falta de cooperacin, que
es el principal cometido que recae sobre ste en inters del deudor y tambin en propio
beneficio, evidentemente.

F-2. Efectos
En nuestro sistema los efectos de la mora del acreedor coinciden, en lo sustancial, con los que
provoca la mora del deudor.

a) En consecuencia, quien se encuentra en mora creditoris responde por los daos y perjuicios
causados al deudor en razn de la falta de cooperacin (por ejemplo, gastos de conservacin
de la cosa, de traslado, de ofrecimiento, frustracin de ganancias, etctera).

b) Carga tambin con los riesgos de una eventual imposibilidad sobrevenida de la prestacin,
motivada por caso fortuito o fuerza mayor, operada durante el estado de mora.

c) Con la mora creditoris cesa el curso de los intereses moratorios y punitorios en las
obligaciones de dar dinero y de valor. En cambio, siguen corriendo los intereses
compensatorios toda vez que el deudor conserva el capital en su poder y es justo que
satisfaga el precio por dicho uso. Para liberarse del pago de estos ltimos deber consignar
judicialmente, extinguiendo la obligacin.

d) No puede constituirse en mora al deudor mientras no se purgue la mora creditoris.

e) La mora del acreedor impide invocar la teora de la imprevisin (art. 1198, ltima parte).

f) En casos de gravedad, posibilita al deudor la resolucin contractual por incumplimiento
(por ejemplo art. 1204).


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g) Abre la va del pago por consignacin que facultativamente pueda promover el deudor (art.
757, inc. 1).

h) Hay casos en los que la falta de cooperacin provoca como efecto que el deudor quede en
libertad de elegir la prestacin que deber cumplirse: tal lo que sucede en las obligaciones
alternativas, cuando la eleccin corresponde al acreedor y ste no lo elige (art. 766).

i) La mora creditoris puede provocar la liberacin del deudor cuando el cumplimiento ulterior
de la prestacin resulte imposible o se trate de un supuesto de plazo esencial, en el que
tcnicamente no hay mora sino incumplimiento definitivo por causas imputables al acreedor
(por ejemplo, el adquirente de una platea para ver un partido de ftbol determinado, que
deja de asistir al espectculo, no puede pretender que le sea entregada otra para otro
partido).

F-3. Extincin de la mora del acreedor
La mora del acreedor cesa en los siguientes supuestos:

a) Aceptacin, por parte del acreedor, del cumplimiento de la prestacin. Tal situacin no
enerva la reparacin de los daos y perjuicios que su inconducta pueda haber causado al
deudor.

b) Renuncia expresa o tcita del deudor a los efectos de la mora creditoris (por ejemplo, si las
partes acuerdan un plazo para recibir una determinada prestacin que fue antes rechazada
por el acreedor, se presume que media renuncia a los efectos de la mora, salvo reserva en
contrario).

c) Extincin de la obligacin por cualquier causa, sin perjuicio de los efectos ya producidos por
la mora del acreedor hasta ese momento.

2. La responsabilidad derivada de los actos ilcitos: Efectos subsistentes de la
clasificacin de los delitos y los cuasidelitos.

Punto 2: Hechos ilcitos

A- Concepto
Dentro de la clasificacin de hechos jurdicos, son hechos ilcitos los hechos jurdicos humanos
voluntarios ilcitos. Por ser hechos humanos se los denomina actos, que por su
disconformidad con el ordenamiento jurdico, son ilcitos.
Comprenden dos categoras tradicionales: delitos y cuasidelitos. Los primeros estn
caracterizados por el dolo con el que son ejecutados; el art. 1072 del Cd. Civil establece que
el acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar a la persona o los derechos de
otro, se llaman en este cdigo delitos, mientras que los segundos presentan como elemento
subjetivo la culpa: todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un
dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las
mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil.
Cuando por efecto de la solidaridad derivada del hecho uno de los coautores hubiere
indemnizado una parte mayor que la que le corresponde, podr ejercer la accin de reintegro
(art. 1109, Cd. Civil). Tambin en el rgimen actual- son cuasidelitos los hechos imputados
a ttulo de riesgo creado (art. 1113 del Cd. Civil) o aun por garanta debida a la vctima.

B- Efectos


233

La comisin de hechos ilcitos genera como obligacin nueva la de resarcir los daos
ocasionados.
Elementos del acto ilcito:
El acto ilcito generador de responsabilidad civil est integrado por los siguientes elementos:
a) Transgresin legal (incumplimiento objetivo).
b) Su imputacin al autor por un factor de atribucin suficiente:
- subjetivo (dolo o culpa)
- objetivo (riesgo, garanta).
c) Dao causado.
d) Relacin de causalidad entre el hecho y el dao.

C- Clasificacin de los hechos ilcitos

C-1. Delitos
Es el hecho ilcito realizado con la intencin de cometer el dao. Los elementos que lo
configuran son:
a) Transgresin a la ley.
b) Daos a terceros
c) Relacin de causalidad entre el hecho y el dao
d) Intencin de causarlo.
Todo delito hace nacer la obligacin de reparar el perjuicio que de l resultare a otra persona
(art. 1077 Cd. Civil).
C-2. Cuasidelitos

En la teora tradicional, se reputa cuasidelito todo hecho por cuyas consecuencias daosas se
responde y que no es un delito, es decir, que no ha sido hecho con la intencin de infligir el
dao. Se comprende as, dentro de este concepto:
1) la responsabilidad por el hecho propio;
2) la responsabilidad por el hecho ajeno;
3) la responsabilidad por los daos ocasionados por las cosas o animales.
Por oposicin a los delitos, son cuasidelitos los imputables al autor a ttulo de culpa, o por
factores objetivos de atribucin de responsabilidad (riesgo creado, garanta).
Los cuasidelitos tienen los elementos de los hechos ilcitos.


PUNTO 4: RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LAS COSAS

A- Generalidades
Normalmente las cosas intervienen en la produccin del dao; a veces, como simples
instrumentos en manos del hombre respondiendo a su intencin de causar un dao (delito);
por ej., una persona quiere matar a otra y a tal fin utiliza un arma de fuego. En otras, la cosa
utilizada responde a la voluntad humana, que no tiene intencin de daar, pero produce ese
resultado por impericia, negligencia, etc. (cuasidelito o incumplimiento culposo de contrato).
Por ej. Un mdico que utilizando un bistur para operar produce una incisin donde no cabe.
Otras veces las cosas escapan al control del hombre; ello puede ocurrir porque tienen un vicio
o porque su dinmica impide que el hombre las domine y dirija. Por ej., un automvil que se
queda sin frenos, un cajn cargado en un camin se cae y rompe el vidrio del vehculo que
circula detrs, etc.
El art. 1113 dispone: En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin
para eximirse de responsabilidad deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el
dao hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa slo se eximir total o parcialmente

234

de responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe
responder. La norma distingue tres supuestos:

a) Daos causados con las cosas
b) Daos causados por el vicio de las cosas
c) Daos causados por el riesgo de las cosas

El primer problema interpretativo reside en determinar qu supuestos encuadran en el art.
1109 dada la gran variedad de casos que se rigen por el art. 1113 del Cd. Civil. El segundo
es diferenciar los tres supuestos previstos en la norma transcripta.
Respecto del primer problema, se han expuesto dos grandes teoras:

- Para algunos siempre que intervengan cosas en la produccin del dao, la norma aplicable
es el art. 1113 del Cd. Civil. El campo del art. 1109 es sumamente restringido y slo
comprende los supuestos de golpes de puo, medidas cautelares mal trabadas, injuria verbal,
etc.

- Para otros, el art. 1113 slo contempla los daos en cuya produccin las cosas han tenido
un rol determinante; requieren la llamada participacin o intervencin activa, que se
manifiesta cuando en una visin retrospectiva se verifica que la cosa ha sido causa adecuada
del dao (por ej., si un peatn se cae porque tropez con una baldosa sobresalida); tambin
existe participacin activa cuando la cosa ha escapado al control del hombre (por ej. El
automvil que derrapa sobre el pavimento contrariando el manejo del chofer).

Daos causados por el vicio de las cosas
Vicio es un defecto de la cosa, originario o sobreviviente (desgaste, mal o excesivo
almacenaimento, rotura, etc.), que la hace impropia para su destino normal o funcionamiento
regular. Por ej., daos producidos pro fallas en el sistema de frenos de un automvil, cada de
una pared por humedad, etc.
Para un sector de la doctrina (Llambas), la responsabiildad derivada del vicio de la cosa, se
funda en la idea de culpa, pues presupone siempre una actividad humana culpable, ya se
trate de una culpa mediata (defecto de construccin o fabricacin), o inmediata (defecto de
conservacin o mantenimiento). El art. 1113 impondra el deber de impedir que la cosa
perjudique a los terceros; cuando un dao sobreviene por el hecho de la cosa, ello prueba
que se ha infringido ese deber.
Para otros, el factor de atribucin es objetivo pues el sindicado como responsable no se libera
probando la falta de culpa. Por ej, el dueo de un automvil 0 km. que produce daos a raz
de una falla del sistema de frenos debe responder pues no se da ninguna de las causales de
exculpacin; sin embargo, no se advierte que omisin a las diligencias medidas pueda
reprochrsele. Por eso se ha dicho acertadamente que aunque el dueo o guardin no haya
cometido ninguna negligencia son responsables por el vicio de la cosa.

Daos causados por el riesgo de las cosas
El riesgo es la eventualidad posible de que una cosa llegue a causar dao.
Coincidimos con quienes afirman que esta responsabilidad se funda en haber creado el riesgo
del cual proviene el dao. Crea el riesgo quien con sus cosas, multiplica, aumenta o potencia
las posibilidades de daosidad. Por ej., el dao producido por una caldera debe serle
imputado al propietario pues se trata de una cosa que multiplica, aumenta o potencia la
posibilidad de que un dao se produzca en su fabrica. En cambio, una mquina manual de
escribir no aumenta, ni potencia, ni multiplica las posibilidades de dao en ese mismo mbito,
pues normalmente no debiera producir perjuicio.


235

Daos causados con las cosas
NO hay acuerdo acerca de cules son los daos que encuadran en esta categora.
Algunos seran los daos derivados del hecho del hombre con la cosa, o sea, cuando sta ha
sido un m ero instrumento que obedeci a la voluntad humana. Por ej., cuando un sujeto
lesiona a otro con un palo. Pueden formularse dos crticas en esta posicin: el art. 1109 se
convertira en una norma residual, por los daos causados sin que una cosa est implicada
son excepcionales; la disposicin sera a veces absurda desde que no hay razn para imputar
responsabilidad al dueo de una cosa que no crea peligro potencial y que ha respondido
exactamente a la voluntad de un tercero que la usa. Por ej., si se presta a un amigo un
paraguas y ste castiga a otro con esa cosa, no hay razn para presumir la culpa del
propietario del paraguas.
Quienes participan de esta teora resuelven el problema de los daos derivados del uso de
automotores del siguiente modo: si el automvil no presenta vicios y respondi al dominio del
hombre, existe una presuncin de culpa que puede desvirtuarse con la prueba de la falta de
culpa; si tena defectos o de otro modo escap al control, es un dao derivado del riesgo o
vicio y habr que probar la ruptura del nexo causal.
Otros, por el contrario, afirman que la categora de daos con las cosas exige una
participacin activa de sta pero la distinguen de los daos derivados del riesgo en que se
trata de cosas no peligrosas en s mismas. Por ej., el dao causado con un paraguas, es un
dao causado con la cosa, pues se trata de algo que no encierra peligro en s mismo. Por eso
si el paraguas es usado por un tercero, no hay responsabilidad del dueo, haya sido usada la
cosa con o contra su voluntad.
En esta teora los daos causados por un automotor encuadra en el segundo prrafo, segunda
parte, pues el automvil en circulacin es una cosa que, en s misma, requiere del control del
hombre.
Una tercera posicin comparte con la anterior la necesidad de la participacin activa de la
cosa, pero destaca el carcter residual de la categora de los daos causados con las cosas;
para que un dao encuadre en esta categora debe excluirse la aplicacin del art. 1109 (no
debe tratarse de un hecho del hombre) y del art. 1113, segundo prrafo, segunda parte (no
debe derivar del riesgo ni del vicio de la cosa). Son los casos en que existe participacin
activa pero el dao no deriv del peligro que normalmente encierra ese tipo de cosas. Por ej.,
el revolver que cae sobre el pie de una persona y le fractura un hueso es un dao causado
con la cosa, pues el riesgo normal del revolver es disparar y no caerse.
Con este criterio, los daos causados con automotores tambin encuadran siempre en la
categora de daos derivados del riesgo o vicio de la cosa.

Legitimados pasivos (sujetos responsables)

El art. 1113 del Cd. Civ. Sindica como responsables al dueo o guardin.
a) Dueo
Es el titular del derecho de domino sobre la cosa.
Tratandose de inmuebles es quien figura inscripto en el Registro Inmobiliario
Si son cosas muebles, debe distinguirse segn sean registrables o no. En el primer caso, rige
el mismo criterio que para las cosas inmuebles. En el segundo, se aplica la presuncin de
propiedad del art. 2412 del Cd. Civ. O sea, que si son cosas no robadas ni perdidas, la ley
considera propietario al poseedor de buena fe y a ttulo oneroso.
La vctima debe probar que el demandado era el dueo al momento de producirse el dao.

b) Guardin
1. Concepto
Para algunos la ley hace referencia al guardin jurdico, es decir, a quien tiene la obligacin
impuesta por la ley de cuidar la cosa, quein tiene sobre ella una facultad de direccin. Las

236

consecuencias de esta posicin son disvaliosas: segn ella, el dueo de un vehculo robado
seguira siendo guardin (es l quien tiene el derecho de dirigir la cosa); en cambio, el ladrn
no lo sera y solo podra imputrsele responsabilidad si hubiese tenido una culpa en la
produccin del dao.
La opinin mayoritaria atiende a la direccin intelectual, que considera que la guarda es el
poder autnomo de mando, de direccin, de dar rdenes relativas a la cosa.
Otros entienden que guardin es quien aprovecha, usa y obtiene un beneficio econmico o
personal.
Finalmente, se sostiene con razn, que la nocin de guardin es bifrontal porque el cdigo
atiende a dos pautas: servirse de la cosa y tenerla bajo su cuidado.
Servirse de la cosa entraa un concepto econmico; se sirve de ella quien le saca un
beneficio, quien la aprovecha.
Tenerla bajo el cuidado evoca el control, la direccin, las facultades del mando.

2. Clases
En la doctrina francesa se distingui entre el guardin de la estructura y el guardin del
comportamiento. El primero, es el que tiene el control y direccin de la cosa en su aspecto
esttico; el segundo, el que tiene el gobierno del funcionamiento. Por ej., en el caso del
automotor alquilado, el dueo es el guardin de la estructura y el inquilino, el del
comportamiento; en consecuencia, si por ej., se corta la barra de direccin por un defecto
originario, responde el dueo; en cambio, si el dao se produce porque el vehculo fue dejado
en una posicin anormal, responde el inquilino. En nuestro derecho esta distincin no puede
serle opuesta a la vctima, quien no tiene la carga de investigar ni la causa del vicio ni el
origen del riesgo. En cambio, la distincin adquiere importancia en las acciones recursorias
entre el dueo y el guardin (por ej., si es el guardin quien pag a la vctima, podr repetir
contra el dueo si prueba que el dao provino de un defecto de la estructura y no si ste tuvo
su origen de un vicio de mantenimiento).

3. Requisitos
- Tenencia material de la cosa. Esta tendencia puede ejercerse por s o por medio de un
tercero; cuando quien tiene la cosa la emplea en el inters exclusivo de otro, no es guardin.
Por ej., el empleado tiene la cosa para su patrn; por lo tanto el guardin es el principal y no
el dependiente.

- Poder fctico de vigilancia. Gobierno, control o aprovechamiento econmico de la cosa.

- Ejercicio autnomo e independiente del poder. No es guardin quien tiene la cosa pero est
obligado a proceder segn instrucciones u rdenes que otro le puede dar.

4. Interrelacin entre la responsabilidad del dueo y la del guardin
El art. 1113 del Cd. Civil se refiere al dueo o guardin. Esta expresin ha motivado diversas
interpretaciones:
Para algunos, las palabras dueo y guardin son equivalentes; el dueo responde en tanto
sea guardin y por eso se libera siempre que haya transmitido la guarda. Esta posicin vaca
de contenido la expresin dueo pues bastara con referirse al guardin; por lo dems, la
mera transmisin de la guarda no lo libera, desde que la ltima parte del art. 1113 del Cd.
Civil requiere un uso contra la voluntad expresa o presunta y no basta la mera transmisin de
la guarda.
Para otros, la obligacin es subjetivamente disyunt.: o responde el dueo o responde el
guardin. Se critica esta posicin pues obliga a la vctima a investigar el origen del dao
distinguiendo el guardin de la estructura y el del comportamiento.

237

Una tercera posicin considera solidaria la obligacin de responder del dueo y el guardin.
Pero la ley no establece esta solidaridad y la solidaridad debe emerger de la ley.
Finalmente, se afirma acertadamente que se trata de obligaciones concurrentes, indistintas o
conexas ya que cada uno responde por una causa distinta frente al damnificado quien puede
demandar a cualquiera o a ambos conjuntamente por el todo, aunque slo puede cobrar
hasta el monto del dao sufrido y sin efectos accidentales de la solidaridad.

Daos causados por cosas inanimadas
Las cosas de que trata el art. 1113 son todas aquellas que no sean animales, las cuales
tienen un rgimen jurdico propio; con esta exclusin, quedan comprendidas todas las cosas
muebles e inmuebles, sean slidas, lquidas o gaseosas.
El art. 1113 derogado hablaba de cosas inanimadas. El nuevo art. 1113 habla simplemente de
cosas, eliminando un calificativo que poda inducir a error.
- Tambin se responde por el hecho de las cosas inertes?
Se ha sostenido, en efecto, que para que haya responsabilidad del propietario o guardin, es
menester una intervencin activa de la cosa. As, por ej., si un ciclista, por una contingencia
del trnsito, se estrella con un automvil que est estacionado y se lesiona, no puede
pretender ser indemnizado por el dueo del automvil.
Pensamos que esta distincin entre las cosas inertes y activas debe ser desestimada. En
primer lugar, porque no est en la ley. Y adems, porque no parece razonable. Es cierto que
el peligro se origina ms frecuentemente en cosas en movimiento, pero tambin puede
resultar de cosas inmviles. Un rbol cado en una ruta, un automvil que se deja estacionado
en un camino oscuro, pueden originar un accidente. Son cosas inertes, sin embargo, su
propietario debe responder. Lo que a nuestro juicio ha oscurecido el problema es que no se
ha advertido que ordinariamente, tratndose de cosas inertes, ser relativamente fcil a su
propietario probar el dao se produjo por culpa de la propia vctima (lo ms probable) o por
caso fortuito.
Entre la responsabilidad del dueo de una cosa inerte y otra en movimiento no hay diferencia
de naturaleza; la sola diferencia est en que el dueo de la primera podr demostrar ms
fcilmente su falta de culpa.

Daos causados con intervencin de automotores
Es pacfico el criterio que sostiene que el dao causado por el vicio del automvil se rige por
el art. 1113, 2 prrafo, 2 parte. Por ej., si un automotor por un defecto en el sistema de
frenos impacta a un peatn.
En cambio, se discuti si los dems casos de automviles en circulacin encuadran en la
categora de daos con las cosas o en la de perjuicios derivados del riesgo de ellas. Un sector
entendi que si el automvil no ha escapado al control del hombre, se trata de un dao con la
cosa, regido por la primera parte del segundo prrafo (mera presuncin de culpabilidad
destruible con la prueba de la falta de culpa). Otro, mayoritario, sostuvo que todos los casos
encuadran en el dao derivado del riesgo del automvil fundado en que la indocilidad que
provoca la circulacin hace presumir su intervencin activa.
Pese a aceptarse que el dao era provocado por el riesgo de la cosa, un sector no aplic esta
solucin al caso de los daos producidos por dos o ms automviles entre s; este criterio
propici una especie de compensacin de presunciones; se razonaba del siguiente modo:
como cada uno de los daados puede invocar en su favor la presuncin que pesa sobre el
otro, ambas presunciones se neutralizan y el caso debe juzgarse a la luz de la culpa. Se deca
que la responsabilidad por riesgo constituye una excepcin al principio general de la
responsabilidad y por lo tanto, debe ser de interpretacin restrictiva.
A este criterio se lo critic con estos argumentos:


238

- No es cierto que la responsabilidad objetiva sea excepcional; cada factor de atribucin tiene
su propio mbito de aplicacin.

- Cuando hay concurrencia de culpas probadas no se recurre a un factor de atribucin
distinto; del mismo modo, no hay motivo para cambiar el factor de atribucin por la
concurrencia de riesgos.

- La tesis de la compensacin lleva a soluciones injustas y priva de su mayor valor a la teora
del riesgo. La mayor utilidad de la aplicacin del art. 1113 se presenta en los caos en que la
causa permanece desconocida; si deja de aplicarse cuando la culpa no est probada, se quita
todo valor prctico a la solucin legal. Por ej., dos automviles se impactan de frente en una
ruta quedando rastros en la lnea divisoria de modo que no se pueda establecer cul de los
dos invadi la mano contraria; con el criterio de la neutralizacin, la demanda interpuesta
debe rechazarse por falta de prueba de la culpa; con la tesis contraria, en cambio, cada uno
debe reparar los daos causados al otro.
Todas estas crticas llevaron a la Corte Federal a aceptar la aplicacin del art. 1113 del Cd.
Civil tambin a los supuestos de daos causados recprocamente por vehculos en
movimiento.
Recurdese que el art. 1113 del Cd. Civil crea presunciones de responsabilidad contra el
dueo y/o el guardin. El conductor de un automvil no siempre rene estas calidades, pues,
como se ha visto, el dependiente que no es dueo del automotor tampoco es su guardin por
no tener la direccin autnoma ni el provecho de ella. Este conductor es juzgado en funcin
de la responsabilidad subjetiva y, en principio, debe probarse su culpa. No obstante, cabe
sealar que las leyes de trnsito crean presunciones iuris tantum de culpabilidad que deben
ser tenidas en cuanta tanto para atribuir responsabilidad como para liberar. Por ej., el exceso
de velocidad crea una presuncin de culpabilidad; cruzar fuera de la senda peatonal crea una
presuncin de culpa en contra del peatn (culpa de la vctima que libera total o
parcialmente); salir a la va pblica sin ceder el paso a los vehculos que transitan por la
calzada; circular de contramano; disminuir bruscamente la velocidad o detener el vehculo
antes de asegurarse de que se lo puede hacer sin peligro para los otros; estacionar en un
lugar que obstruya el trnsito; no respetar las seales lumnicas; no ceder el paso al vehculo
que aparece por la derecha; girar a la izquierda en las avenidas; retomar la calle (girar en
U; etc.
El poseer carnet de conductor no implica indemnidad, sino que solo habilita para la
conduccin. La falta de carnet es valorada de distinta manera por la jurisprudencia. Para
algunos, crea una presuncin de culpa, para otros no es suficiente por s sola para adjudicar
la culpa del accidente al infractor.

Daos causados por animales
El Cd. Civil regula los daos producidos por animales en el Captulo I del Ttulo IX De las
obligaciones que nacen de los hechos que no son delitos (arts. 1124-1131).

a) Situaciones fcticas que pueden presentarse

Segn una tesis muy restrictiva el art. 1124 del Cd. Civil slo se aplica a los daos derivados
de la reaccin propia del animal; su hecho autnomo, espontneo, instintivo, con
independencia de la accin humana; de ah que no comprende los casos en que el animal es
conducido por un jinete.
Otro criterio admite que las normas del captulo slo exigen una intervencin activa del
animal, la que no se excluye por un hombre, si el animal ha escapado, de algn modo, al
control humano.

239

La intervencin, como en el caso de las cosas inanimadas, debe presumirse activa e incumbe
al dueo o guardin la prueba de que no lo es. Para que esa intervencin sea activa no se
requiere un contacto material. Por ej., un animal se encuentra sobre la ruta en posicin
anormal y el conductor de un automvil, que intenta evitarlo, vuelca. Se requiere, en cambio,
que sea la causa adecuada del dao.
La causa adecuada puede encontrarse en el hecho del hombre aun cuando el dao ha sido
causado inmediatamente por el animal. Es el caso previsto por el art. 1125 del Cd. Civil, que
dispone: Si el animal que hubiere causado el dao fue excitado por un tercero, la
responsabilidad es de ste y no del dueo del animal. Por ej., si un caballo es castigado por
un tercero y en su alocada carrera causa dao

b) Clases de animales
Debe distinguirse entre animales domsticos, domesticados y feroces.
Son animales domsticos aquellos seres animados que viven bajo la vigilancia del hombre,
son criados, alimentados y se reproducen por sus cuidados. Se caracterizan porque obedecen
al hombre.
Los animales feroces son bestias bravas por su naturaleza, esencialmente peligrosos. Por ej.,
el lobo, el puma.
Son animales domesticados los que el hombre ha adaptado para vivir con l.

c) Regulacin normativa
El art. 1124 dispone: El propietario de un animal, domstico o feroz, es responsable del dao
que causare. La misma responsabilidad pesa sobre la persona a la cual se hubiere mandado el
animal para servirse de l, salvo el recurso contra el propietario.
Los artculos siguientes distinguen, en cuanto a las causales de liberacin, los daos causados
por animales feroces y los ocasionados por los domsticos, dando base objetiva a la
responsabilidad por los primeros y subjetiva por los segundos. Se discute qu tipo de
responsabilidad (objetiva o subjetiva) regula los daos causados por animales domesticados.

d) Animales domsticos
Tratndose de animales domsticos son causales especficas de liberacin:
- Extravo o soltura del animal inimputable a la persona que lo guarda. (art. 1127): Por ej.,
si el perro se escap no obstante que el guardin asumi todas las diligencias para que ello
no ocurriera.
- Fuerza mayor o culpa de la vctima (art. 1128). Hay culpa de la vctima si, por ej., sta
ingresa temerariamente en una propiedad cerrada no obstante que carteles visibles indicaban
la existencia de un perro guardin.
El caso fortuito se configura por el hecho imprevisible e inevitable. Por ej., un caballo causa
un dao espantado durante un terremoto.
No libera la circunstancia de que la reaccin del animal no estuviese en los hbitos generales
de su especie (art. 1126); es que los animales, por domsticos o domesticados que sean no
dejan de ser animales.
El art. 1131 establece que no libera el abandono de la propiedad del animal

e) Animales feroces
El art. 1129 dispone: El dao causado por un animal feroz, del que no se reporta utilidad
para la guarda o servicio de un predio ser siempre imputable al que lo tenga, aunque no le
hubiese sido posible evitar el dao y aunque el animal se hubiese soltado sin culpa de los que
lo guardaban.
La norma parecera exigir adems de la ferocidad, que el animal no reporte utilidad para la
guarda o el servicio del predio, es decir, que si el animal reporta utilidad, se regir por las
normas relativas a los animales domsticos. Sin embargo, debe advertirse que este recaudo

240

se vincula al fundamento de la responsabilidad; de admitirse entonces la teora del riesgo
creado la responsabilidad debe nacer de la tenencia, reporte o no utilidad.
Un sector de la doctrina acepta que la utilidad puede ser para cualquier otro fin que se
traduzca en beneficios econmicos o cientficos para el tenedor; por ej., los animales feroces
que se encuentran en el circo o los del zoolgico. Otra, en cambio, aplica restrictivamente la
excepcin, por lo que para que el tenedor pueda liberarse invocando las causales de los arts.
1127 y 1128 sera menester que la bestia sirviese para la custodia y guarda del predio y no
para otro fin.
La prueba de la utilidad debe ser soportada por el tenedor que pretenda liberarse.
La expresin siempre imputable al que lo tenga, sugiere que no existen causales de
liberacin. Se admite, sin embargo, como causal de liberacin, la culpa de la vctima. Por ej.,
el que ingresa temerariamente en la jaula en que se encuentra un animal feroz.

f) Daos causados por animales entre s
El artculo 1130 dice que el dao causado por un animal a otro ser indemnizado por el dueo
del animal ofensor si este provoco al animal ofendido; si el animal ofendido provoco al
ofensor el dueo de aquel no tendr derecho a indemnizacin alguna.
Animal ofensor es el agresor o provocador. Es ofensor el animal que invade el predio ocupado
por otro, aunque, no se de este ultimo de quien proviene el ataque. Por ejemplo, el perro
guardin que hiere a otro animal que penetra en la casa.
Los daos producidos cuando los animales han sido puestos juntos por voluntad de los
propietarios o guardianes (por ejemplo, 2 grupos de animales que pastan en el mismo
predio), han dado lugar a 2 opiniones: segn la primera, los dueos se liberan mutuamente
de la responsabilidad en que pudieran incurrir, los unos respecto de los otros, pues ambos
habran asumido los riesgos mediante pacto implcito de liberacin. Otros, en cambio, opinan
que el haber colocado los animales en comn es irrelevante, debiendo aplicarse el artculo
1.130 ya que los pactos de exoneracin no se presumen.

g) Sujetos responsables
El cdigo sindica como responsables:

- El propietario: en principio, la titularidad de los animales se rige por el artculo 2.412 de
cdigo civil. Si se trata de ganado mayor o menor, el propietario, salvo prueba en contrario,
es el titular de la marca o seal. Respecto de animales de pedigree (o de pura raza) dueo es
quien figura como titular en el registro de animales de pura raza.
Esta calidad debe reunirse al momento del dao.

- El guardin: el artculo 1.124 hace responsable a la persona a la que se hubiere mandado
el animal para servirse de l. Se discute si hay identidad conceptual entre el guardin de una
cosa inanimada y el de un animal; es decir, si el sujeto al que se refiere entonces el artculo
1.124, segunda parte, coincide con el que menciona el artculo 1.113 al referirse a aquel que
sirve o que tiene (la cosa) a su cuidado.
No hay razn para distinguir; tambin es guardin del animal aquel que lo tiene a su cuidado
aunque no est expresamente mencionado en el artculo 1.124.

h) Fundamento de la responsabilidad:
Se ha desarrollado las siguientes teoras:

- Teoras subjetivas: entienden que la imputacin al dueo o al guardin es a titulo de culpa
por no haber vigilado adecuadamente al animal para que no produjera dao alguno. Se funda
en los siguientes argumentos: la imputacin subjetiva es el principio rector en el cdigo; el
artculo 1.127 establece como eximente la falta de culpa, lo cual supone que el deber de

241

vigilancia esta implcitamente contemplado; el deber de reparar existe aunque el guardin no
obtenga el beneficio econmico del animal, lo que probara la exclusin de la teora del riesgo
creado.

- Teoras objetivas: critican a la anterior porque: la culpa no es el nico factor de atribucin;
el artculo 1.127 no se aplican a los animales feroces, sino solo a los domsticos; la teora del
riego no se limita al riesgo beneficioso sino que comprende los supuestos de riesgo creado.
Tratndose de animales feroces, es claro que el cdigo a establecido una responsabilidad
objetiva, basada en la mera tenencia de la cosa, produzca o no beneficios.
Con relacin a los animales domsticos, aunque en la mayora de los casos exista culpa del
guardin, la imputacin ser posible aunque ninguna negligencia o impericia pueda serle
imputada.

Daos causados por cosas arrojadas o expuestas a caer
El art. 1119 del C.C. adjudica tambin responsabilidad a los padres de familia, inquilino de la
casa, en todo o en parte de ella, en cuanto al dao causado a los que transiten, por osas
arrojadas a la calle, o en terreno ajeno, o en terreno propio sujeto a servidumbre de trnsito,
o por cosas suspendidas o puestas de un modo peligroso que lleguen a caer; pero no cuando
el terreno fuese propio y no se hallase sujeto a servidumbre de trnsito. Cuando dos o ms
son los que habitan la casa, y se ignora la habitacin de donde procede, respondern todos el
dao causado. Si se supiere cual fue el que arroj la cosa, el solo ser el responsable.

PUNTO III LA RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE OTRO

A- GENERALIDADES
La regla general es que se responde por el hecho propio. La ley Civil, en algunos supuestos,
imputa a una persona las consecuencias jurdicas daosas de un hecho del cual otra es
autora; para que ello ocurra, es imprescindible el cumplimiento de ciertos recaudos que
emergen de la sistemtica general del ordenamiento.
La situacin tpica de responsabilidad `prescripcin el hecho ajeno es la descripta en la
primera parte del art. 1113 del Cd. Civil:

Art. 1113: La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren
los que estn bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado.
En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de
responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere
sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de
responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe
responder.
Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no
ser responsable.

Existen otros casos dentro del Cd. Civil (ej. responsabilidad de los padres sobre los hijos,
tutores y curadores de los pupilos, la de los directores de colegio por los de los alumnos, etc.)
y en otras leyes especiales (art. 33 de ley 23184, hace responsable a las entidades o
asociaciones participantes de un espectculo pblico por los daos sufridos por los
espectadores).
Supuestos de responsabilidad `por el hecho de otro se encuentran tanto en la rbita
contractual como extracontractual. La responsabilidad es extracontractual cuando la vctima
es una persona a la cual el responsable (ej el patrn), no est unida por un convenio, aun
cuando lo est con el autor del dao (ej, el comitente puede estar unido al dependiente por
un vnculo laboral); es contractual cuando el incumplimiento deviene del hecho de una

242

persona distinta del deudor por la cual ste debe responder (ej. la empresa transportadora
responde al pasajero por el hecho del conductor).

B- RESPONSABILIDAD DEL PATRONO O COMITENTE POR EL HECHO DEL DEPENDIENTE

B-1 Requisitos
Para que proceda la extensin de la responsabilidad al principal, es necesario el cumplimiento
de los siguientes requisitos:

1- Relacin de dependencia
Entre el autor del hecho y el tercero civilmente responsable tiene que haber una relacin de
dependencia.
La dependencia se traduce en la facultad de dirigir, vigilar, intervenir en la conducta de otro,
requiere dos personas ligadas por una relacin jerrquica, una con derecho a mandar y otra
con deber de obedecer.
La facultad de dar rdenes, por s sola, no es suficiente para la configuracin de la
dependencia; es necesario que la funcin encomendada satisfaga el inters de quien puede
darlas (ej. el capataz de los obreros de una cuadrilla no es comitente pues las funciones no se
cumplen en su inters sino en el del principal, aunque pueda dar rdenes; el sargento que
manda a los soldados tampoco reviste tal calidad).
Las rdenes deben ser lcitas, pues si fuesen ilcitas la responsabilidad del comitente sera
directa (es decir, por el hecho propio) y no refleja.
La calidad de pariente no excluye la de comitente (ej. el padre puede ser tambin principal
del hijo).
Si el dependiente trabaja varias personas en una tarea comn, todos responden
indistintamente. Si trabaja sucesivamente (ej. una empleada domstica cumple tareas por la
maana en una casa y por la tarde en otra), cada principal responde por los daos causados
durante el tiempo que las tareas se cumplen en su beneficio; si lo hace simultneamente, la
responsabilidad de los principales es indistinta.
La prueba de la relacin de dependencia incumbe a quien la alega, normalmente el
damnificado.

2- Antijuridicidad del hecho cometido por el dependiente
El acto cometido por el dependiente debe ser objetivamente contrario al orden jurdico. La
responsabilidad del patrono comprende tanto los delitos como los cuasidelitos cometidos por
el subordinado.

3- Factor de Atribucin con relacin al dependiente
Debe distinguirse la razn por la cual responde el dependiente, de la razn por la cual
responde el principal, que constituye el tema de fundamento de la extensin de la
responsabilidad.
La mayor parte de la doctrina requiere que el dependiente haya incurrido en dolo o culpa. Se
argumenta como regla, la responsabilidad por el hecho propio requiere culpa o dolo del autor
y que el comitente no puede encontrarse en peor situacin que si hubiese sido el autor del
dao, por lo que la extensin de la responsabilidad principal presupone la culpabilidad del
subordinado.
En nuestra opinin, la regla reconoce excepciones. En aquellos supuestos en que la
responsabilidad del dependiente surge en virtud de ciertos factores objetivos, como es por ej.
El riesgo de la cosa de su propiedad, esa responsabilidad se extiende aunque no pueda
imputarse culpa alguna al dependiente y para liberarse tanto este como el principal debern
acreditar la causa ajena ( ej. Si un dependiente, con un automotor de su dominio y en
ejercicio de la funcin encomendada, causa un dao a un peatn).

243

En general, se sostiene que la carga de la prueba de la culpa del dependiente, incumbe a
quien la alega.

4- Dao a un tercero
El dao debe haber sido sufrido por un tercero; el art. 1113 primera parte no rige los casos
en que el dao lo sufre el comitente o el propio dependiente. En cambio, s{i rige cuando el
dao ha sido sufrido por otro subordinado.

5- Nexo entre las funciones y el hecho daoso
Este requisito es el que mayores polmicas ha producido en el derecho nacional y extranjero.
Se han formulado varias teoras:

Teora ms restrictiva: esta requiere, para extender la responsabilidad del comitente, que
el hecho del dependiente haya sido cometido en ejercicio de las funciones encomendadas, es
decir, el dao debe haberse producido desempeando la labor ordenada y no otra. Para esta
tesis no existe responsabilidad del comitente si por ej; se orden al dependiente podar la via
y el dao se produjo porque ste decidi quemar malezas y el fuego se extendi al terreno
del vecino.

Teora menos restrictiva: Otros autores han entendido que la responsabilidad tambin
surge para el comitente cuando los daos se han producido durante el ejercicio abusivo o
aparente de la funcin encomendada. Segn esta tesis no se requiere prueba de que el hecho
daoso pertenezca realmente a la funcin; basta que se encuentre aparentemente dentro de
ella. Por ej., el chofer de un vehculo oficial que se desva del recorrido para efectuar en el
trayecto una gestin particular y causa un dao, compromete la responsabilidad del
comitente, pues el perjuicio se ha producido cuando el subordinado abusaba de sus funciones.

Teora intermedia: Esta teora ampla los supuestos de responsabilidad del patrono
comprendiendo los daos que se hayan causado con motivo de las funciones encargadas; es
decir, cuando existe una relacin de medio a fin entre la funcin y el dao, de modo que la
funcin haya sido el antecedente necesario o condicin del perjuicio, o sea que sin funcin no
hubiese habido dao. Por ej., el comitente responde de las lesiones producidas por el
conductor de un mnibus que golpea a quien pretenda subir al coche luego de un altercado
originado en la funcin.

Tesis amplia: Esta ltima tesis extiende la responsabilidad a aquellos daos que se causan
en ocasin de las funciones; se entiende por tales aquellos en que la funcin ha brindado la
oportunidad o ha facilitado notoriamente el acaecimiento del perjuicio, aun cuando no puede
afirmarse que la funcin sea su causa adecuada. Quienes la critican afirman que extiende en
demasa la responsabilidad patronal pues comprendera supuestos irrazonables. Por ej. El
Estado respondera si un agente de polica, con el arme de la reparticin, que tiene obligacin
de portar, dispara y hiere a un hombre, amante de su esposa; se afirma que en estos casos,
la funcin ha sido una mera ocasin, pues el marido engaado hubiese matado a la vctima en
cualquier otra circunstancia. Los sostenedores de esta tesis, en cambio, entienden que la
responsabilidad slo se extiende al patrn cuando la funcin ha facilitado notoriamente el
dao, expresin con la que se acercan, en los casos concretos, a la aplicacin de la teora que
slo hace responsable al principal cuando el dao ha sido causado con motivo de las
funciones (teora intermedia).

El art. 1113 no contiene ninguna expresin que permita adherir conceptualmente a una u otra
teora; debe hacerse una interpretacin sistemtica del cd. Civil; en este sentido, cabe
recordar que la distincin terica parece haber sido rechazada por el legislador de 1968 en el

244

art. 43 del cd. Civil que hace responsable a la persona jurdica por el hecho de quienes las
dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de sus funciones. En opinin de algunos
autores, las pautas de este artculo son inaplicables al art. 1113, porque los administradores
son rganos y no dependientes de la persona jurdica y el art. 43 no comprendera a los
segundos desde que hay una expresa remisin que los excluye del mbito de la norma al
decir: Responden tambin por los daos que causen sus dependientes o las cosas, en las
condiciones establecidas en el ttulo: de las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que
no son delitos.
El comitente es responsable siempre que el hecho ilcito tenga una razonable vinculacin con
las tareas.

B-2 Fundamentos
Se han expuesto diversas teoras con el objeto de explicar la razn por la cual el comitente
responde por el hecho del dependiente.

1- Teora de la Culpa: La ley presume que el comitente debe reparar porque ha incurrido
personalmente en una culpa, sea en la eleccin del dependiente (culpa in eligiendo) o en su
vigilancia (culpa in vigilando) o en ambas a la vez.
Se critica la tesis de la culpa in eligiendo porque a veces el comitente no ha tenido posibilidad
de elegir, como ocurre en nuestros das con las grandes empresas que deben aceptar los
subordinados propuestos por las organizaciones sindicales, no obstante lo cual el
ordenamiento impone la obligacin de responder.
La teora de la culpa in vigilando es tambin insuficiente por diversas razones: la prueba de la
activa vigilancia no exime al civilmente responsable (una responsabilidad tiene carcter
subjetivo slo cuando exonera la prueba de la no culpa); pero adems, hay personas que
tienen el deber de vigilar y a los que la ley no hace responsables (ej. El capataz de una
fbrica, cuya labor es el control y sin embargo no responde frente al daado por el hecho de
sus subordinados).

2- Teora de la representacin o de la sustitucin: El que recurre a los servicios de un
encargado no hace sino prolongar su actividad propia; el encargado no es sino un
instrumento en sus manos de tal suerte que cuando acta el encargado, todo sucede
exactamente igual que si obrase por s mismo el comitente.
Esta teora explica por qu se exige un factor de atribucin respecto del dependiente, puesto
que si ste sustituye al comitente, no puede ser responsable sino en los casos en los que
sera el autor.

3- Teora del riesgo: Si una persona realiza actividades por s misma, es responsable de los
accidentes que causa por su culpa; si emplea auxiliares, lo hace en su propio beneficio, por lo
que es justo que el riesgo de la actividad de aqullos sea soportada por ella.
Se la critica con diversos argumentos: a quienes pretenden fundarla con el riesgo provecho se
les replica que normalmente son los actos regulares del empleado los que producen el
beneficio al patrono y no los actos daosos; por lo dems, tambin se responde en los casos
en que el patrono no obtiene beneficios (ej. Las asociaciones sin fines de lucro o instituciones
de beneficencia).
En cambio, desde la ptica del riesgo creado, la teora explica con suficiencia los diversos
supuestos de responsabilidad del comitente.

4- Teora de la obligacin legal de garanta: La extensin de la responsabilidad se impone por
consideraciones de inters social y como medio para brindar una ms eficaz proteccin a la
vctima ante la frecuente insolvencia del autor directo del dao.

245

Se censura esta tesis pues se limita a describir, sin dar la razn por la cual se instituye esta
garanta a favor de la vctima. Por lo dems, debera ceder la responsabilidad patronal toda
vez que se pruebe la solvencia del autor del dao.
No todas las crticas son decisivas: la teora no es una mera descripcin del fenmeno sino
que funda la responsabilidad del principal en la posible insolvencia del dependiente; entre dos
inocentes (la vctima y el comitente), la ley inclina la balanza a favor de la primera, pues el
comitente, en mayor o menor medida, ha puesto una condicin relevante para que el dao se
produzca (utilizar la actividad humana de otro, que por ser falible, puede resultar daosa).

B-3 Inexcusabilidad de la responsabilidad del comitente
La moderna doctrina argentina y la jurisprudencia unnimemente sostienen la inexcusabilidad
de la responsabilidad del principal; en otros trminos, ste no se libera probando que de su
parte no hubo culpa, sino que debe acreditar que no se dan algunos de los presupuestos de
su deber de responder; el autor del dao no es su dependiente, el dao no le es atribuible al
subordinado o no hay conexin entre la funcin y el perjuicio.

C- RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES, TUTORES, CURADORES Y DUEOS DE COLEGIOS

C-1 Responsabilidad de los padres por el hecho de sus hijos menores
Dispone el art. 1114 del cod. Civil por la ley 23264:
El padre y la madre son solidariamente responsables de los daos causados por sus hijos
menores que habiten con ellos, son perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran
mayores de diez aos. En caso de que los padres no convivan, ser responsable el que ejerza
la tenencia del menor, salvo que al producirse el evento daoso el hijo estuviere al cuidado
del otro progenitor.

Requisitos

1- Minoridad: Los padres son responsables por los hechos daosos de sus hijos menores de
21 aos. (art. 128 1 Parte C. Civil).
El art. 1114 distingue dos supuestos segn la edad de los hijos, si son mayores de diez aos,
el hijo responde por el hecho propio y los padres en forma indistinta por el hecho del hijo. Si
son menores de diez aos, no hay responsabilidad del autor porque es un inimputable y la
responsabilidad pesa exclusivamente sobre los padres.
La edad se computa al momento del hecho ilcito; es indiferente que durante el proceso
alcance la mayora de edad o pase de los diez aos.
La prueba de la minoridad incumbe al damnificado.
Sin embargo, cesa la responsabilidad de los padres no obstante que el menor no ha alcanzado
los 21 aos:

- Menor emancipado: La emancipacin puede ser por matrimonio o por habilitacin de edad.
El caso mas conflictivo es el de la emancipacin dativa. Puede suceder que los padres,
decidan emanciparlo para liberarse de responsabilidad. En general, la doctrina coincide en que
no es posible admitir desligarse de tal responsabilidad pero discrepa en cuanto a los
fundamentos. Para un sector, la habilitacin no hace cesar el deber de responder de los
padres ya que stos responden por la imprudencia de haber emancipado a quien no deban.
Otro sector opina que si bien la emancipacin apresurada de un hijo dscolo puede constituir
una culpa que justifique la accin de responsabilidad basada en nuestro art. 1109, ello no
debe llevar a la aplicacin del art. 1114. Finalmente, otros autores consideran que por
excepcin no cesar la responsabilidad emanada del art. 1114 cuando se acredite que el
derecho de emancipar se ejerci abusivamente.


246

- Menor que trabaja o ejerce profesin: Generalmente no puede haber vigilancia activa sobre
los actos del hijo que, autorizado por la ley e incluso en contra de la voluntad paterna sale a
trabajar o ejerce profesin; por eso, cuando el dao guarda razonable relacin con la tarea
que el menor desarrolla, aunque en principio la responsabilidad subsiste, podran los
progenitores invocar con xito la causal de liberacin prevista en el art. 1116 del Cd. Civil.

- Menor que ejerce actividad comercial: Si los daos se han producido con independencia de
la emancipacin comercial la responsabilidad de los padres subsiste; si son ajenos, podrn
liberarse acreditando no haber podido ejercer vigilancia activa sobre la conducta del menor
(solucin del art. 1116). Los progenitores que otorgan la independencia comercial a un hijo de
conducta desarreglada incurren en una culpa propia y no pueden invocar que no les fue
posible ejercer vigilancia activa.

- La carga de la prueba de la emancipacin y de que no se pudo ejercer vigilancia activa
sobre hechos acaecidos en razonable relacin con la labor desarrollada pesa sobre los
progenitores.

2- Ejercicio de la patria potestad por el responsable: La patria potestad es la que coloca al
progenitor en la posibilidad jurdica de dirigir con eficacia los actos de sus hijos y orientar su
educacin; por eso, como regla, el deber de responder pesa sobre el titular del ejercicio.
En consecuencia, si se trata de padres convivientes, ambos responden solidariamente. Si no
conviven, la autoridad y la responsabilidad se desplazan a aquel progenitor a quien no se ha
otorgado judicialmente la tenencia.
No obstante, hay supuestos en que responsabilidad y ejercicio de la patria potestad no
coinciden.
Estos supuestos excepcionales son los siguientes:

- Hecho cometido en oportunidad en que el hijo se encuentra al cuidado del progenitor que
no es titular de la tenencia (art. 1114 ltima parte). Por ej. El hijo de padres divorciados,
cuya tenencia ha sido judicialmente otorgada a la madre, causa un dalo el da en que est
bajo el cuidado del padre en uso del derecho de visita.
- Responsabilidad solidaria de ambos padres que conviven, no obstante que el ejercicio de la
autoridad paterna se concedi a uno solo (art. 264 ter) por ej. Debido a reiterados
desacuerdos entre los padres que conviven, el juez otorga el ejercicio de la patria potestad al
padre; si el hijo causa un dao, tambin responde la madre, pues la excepcin al rgimen de
la solidaridad tiene por presupuesto que los padres no convivan.
- Responsabilidad solidaria del padre suspendido en el ejercicio o privado de la patria
potestad por hechos que le son imputables, en razn de que nadie puede alegar la propia
torpeza de liberarse de responsabilidad (Simn dice vean el requisito siguiente)

3- Convivencia con el progenitor responsable: No debe confundirse la problemtica
convivencia de los progenitores entre s y la del menor con stos. El art. 1114 dice El padre y
la madre son solidariamente responsables de los daos causados por sus hijos menores que
habiten con ellos.
Se considera que la responsabilidad de los padres cesa si los hijos no habitan la casa paterna,
porque en ese caso la sujecin a la autoridad se torna menos absoluta, menos directa.
La falta de convivencia debe responder a un motivo legtimo, y debe haber impedido al
progenitor que lo invoca ejercer la vigilancia prevista en el art. 1116. As por ej. La falta de
convivencia no podra ser invocada por el progenitor que est en la crcel por haber cometido
un delito, ni por el que abandon al hijo, ni por el que lo ech del hogar.

4- Antijuridicidad del acto del menor

247


El hecho del menor debe ser contrario al ordenamiento jurdico. La falta de adecuacin de la
conducta con la norma es valorable tanto en el caso del menor que carece de discernimiento
como en aqul que ha alcanzado los diez aos pues la antijuridicidad se juzga objetivamente.
Comprende tanto los delitos como los cuasidelitos.

5- Factor de atribucin respecto de la conducta del menor
La doctrina mayoritaria entiende que el accionar culposo del menor es un presupuesto de la
responsabilidad de los padres.
Si en la produccin del dao han intervenido cosas de propiedad del menor, rigen respecto de
ste las presunciones de culpa y de responsabilidad (art. 1113 2 prrafo, 1 y 2 parte); el
menor se libera con la prueba de su no culpa (dao con las cosas) o de la causa ajena (daos
derivados del riesgo o vicio de la cosa). Los padres se eximen probando que no se configura
el factor de atribucin respecto de su hijo, pero adems, en razn de que la responsabilidad
de los progenitores no es inexcusable como la del comitente, tambin pueden liberarse
mediante la prueba de haberles resultado imposible evitar el dao no obstante haber ejercido
una vigilancia activa.

6- Dao a un tercero
El dao producido por el menor a s mismo o a los progenitores no se rige por el art. 1114.
Es frecuente encontrar fallos en que, por error tcnico se lo cita en casos en que el menor ha
sido vctima. Por ej. En un accidente de trnsito se imputa a los padres falta de vigilancia
activa sobre el hijo lesionado como causal para disminuir la responsabilidad del propietario,
citando como fundamento los art.s 1114 y siguientes del Cd. Civil. La solucin es correcta,
pero debe fundarse en el art. 1109 del cd. civil y no en el 1114 que rige los daos que el
menor causa a terceros.

Causales de liberacin

- Prueba de la vigilancia activa.
El art. 1116 dice: Los padres no sern responsables de los daos causados por los hechos de
sus hijos, si probaren que les ha sido imposible impedirlos. Esta imposibilidad no resultar de
la mera circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su presencia, si apareciese que
ellos no haban tenido una vigilancia activa sobre sus hijos.
En opinin de algunos autores esta causal de liberacin slo rige para el hijo mayor de 10
aos; el supuesto del inimputable (menor de 10 aos) configura una responsabilidad
inexcusable, semejante a la del comitente (llambas, Zannoni, Belluscio). Otro sector de la
doctrina, en cambio, afirma que la norma no distingue por lo que rige cualquiera sea la edad
del menor.
EL artculo dice que el padre se libera probando que le fue imposible evitarlo. La ley se limita
a exigir a exigir la prueba de una razonable vigilancia y una buena educacin. Esta
razonabilidad estara comprendida dentro de la expresin vigilancia activa usada por el
legislador.
No es necesaria una vigilancia permanente. Para establecer en qu supuestos ese deber de
vigilancia activa ha sido cumplimentado, es necesario tener en cuenta, entre otras, las
siguientes pautas: la consideracin del medio social y familiar (hbitos, costumbre, edad,
estado fsico y mental del hijo y de los padres), la naturaleza de la actividad desplegada por el
menor, el estado general de las cosas facilitadas al hijo, el consentimiento dado a la
realizacin de ciertas tareas, etc.
No basta con acreditar que se dio una buena educacin, sino que en ese caso, se hizo todo los
posible por evitar concretamente el dao producido; de ah que es ineficaz probar que el

248

padre haba prohibido al menor cierta actividad (por ej. Fumar si el dao se produjo a raz de
una colilla de cigarrillo arrojada por el hijo).
La sola comisin del hecho ilcito hace presumir que la vigilancia no ha sido suficiente; en
consecuencia, pesa sobre el progenitor que pretende la liberacin, la carga de la prueba de la
asuncin de todas las diligencias debidas en cuanto a educacin y vigilancia.
La segunda parte del artculo que se refiere a que la imposibilidad no resulta de la mera
circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de la presencia del padre ha dado a lugar a
distintas interpretaciones.
Un sector de la doctrina afirma que si el hecho se ha cometido en presencia del padre la
responsabilidad se presume; en cambio, si el hecho ha sido cometido en ausencia del
progenitor es necesario resolver en cada caso si el padre pudo evitarlo; tal interpretacin
restringe incorrectamente la presuncin de responsabilidad del art. 1114 que no exige como
presupuesto que el dao se haya cometido en presencia del padre.
La mayora de los autores sostiene que la falta de presencia no es causal autnoma de
exclusin de responsabilidad, sino que la prueba de descargo debe versar siempre sobre la
vigilancia activa. La presencia o no de los padres no es decisiva para resolver la cuestin; lo
determinante es la vigilancia activa.
Se ha resuelto judicialmente que no existe vigilancia activa y por ende los padres son
responsables, si se causan daos en las siguientes circunstancias: un nio travieso que juega
en la calle; un menor de siete aos que juega con fsforos, con armas de fuego, si no se han
controlado las amistades y compaas, etc.

- Transmisin de la guarda.
Dice el artculo 1115: La responsabilidad de los padres cesa cuando el hijo ha sido colocado
en un establecimiento de cualquier clase, y se encuentra de una manera permanente bajo la
vigilancia y autoridad de otra persona.
El artculo se refiere a la colocacin en un establecimiento de cualquier clase, la doctrina
entiende que es recaudo esencial, que los padres hayan delegado la guarda del menor; por
ej., se coloca al hijo como alumno interno en un colegio, en un taller para que aprenda un
oficio, en un establecimiento militar.
Encuadran en la norma todos aquellos casos en que los padres por razones de educacin,
profesin o cualquier otro motivo legtimo y razonable, se desprenden de la guarda de sus
hijos encomendndola a terceros que son a su vez responsables por stos.
El artculo requiere que el menor se encuentre de una manera permanente bajo la vigilancia
y autoridad de otra persona, la mayora de la doctrina considera que no se libera el
progenitor, invocando el art. 1115, por los daos causados por el hijo menor mientras pasa
las vacaciones en casa de algn pariente o amigo, sin perjuicio de ampararse bajo el art.
1116.
Tampoco rige el art. 1115 cuando el menor est al cuidado de un dependiente del progenitor;
por ej. El menor dejado con la empleada domstica.
Se ha visto que tratndose de padres no convivientes, slo responde el progenitor a quien se
ha otorgado judicialmente la tenencia. Pero este se libera de responsabilidad si el dao ha
sido producido mientras el hijo estaba al cuidado del otro progenitor. La causal de liberacin
no exige la permanencia, bastando que estuviere a su cuidado, aun ocasionalmente; por ej.
Si encontrndose bajo la proteccin de la madre, durante un fin de semana, en cumplimiento
del rgimen de visitas, el hijo causa un dao a otro nio, la responsabilidad se traslada a la
madre cuidadora.

Fundamentos
- Teora de la Culpa In vigilando:


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Afirma que la patria potestad impone a los padres obligaciones no slo respecto del hijo sino
tambin con relacin a los terceros; entre ellas, figura la de impedir mediante una correcta
vigilancia- que los hijos causen perjuicios. Por eso, cuando stos se producen cabe presumir
que los padres no han cumplido con su deber.
La tesis no responde a la realidad de nuestros das que impone a los padres una educacin
del hijo en la libertad; si bien esta teora pudo justificarse, en general, hoy slo es una ficcin
pues la conducta autnoma de los jvenes hace insostenible, con realismo, un reproche moral
a los padres fundado en que no vigilan permanentemente a sus hijos.

- Teora de la culpa en la educacin:
Segn esta tesis los padres son responsables por no haber sabido inculcar a sus hijos el
respeto debido a las dems personas y a los bienes ajenos o por no haberlos corregido en sus
malas inclinaciones.
Adherirse a esta posicin supone admitir una presuncin legal de mala educacin; por eso
sera a cargo del progenitor que invoca su falta de culpa acreditar que dio al hijo una buena
educacin.
La culpa en la educacin no es fundamento suficiente para la responsabilidad; si lo fuera, los
padres deberan responder aunque el menor no habite con ellos, aunque les fuera imposible
evitar el hecho, y aun en la mayor edad cuando el dao proviniese del defecto en la
educacin.

- Teora de la culpa en la vigilancia y en la educacin acumuladas:
Esta es la posicin asumida por la mayora de la doctrina nacional. Las dos culpas no se
excluyen; la responsabilidad se funda en la infraccin a los deberes de buena educacin y de
vigilancia.
En realidad entre la vigilancia y la educacin se da una relacin inversamente proporcional; a
medida que la educacin se va cumpliendo, puede disminuir la vigilancia porque sta es un
complemento de la primera. Es indudable que la vigilancia que se ejerce sobre un nio de tres
aos no es la misma que la que se realiza sobre quien ha cumplido ya los veinte. Se ha
resuelto que la atencin de los padres debe ser proporcional a la edad de los hijos, a su
discernimiento, y a su desarrollo intelectual.

- Teora del fundamento econmico:
Se trata de buscar un responsable solvente frente a quien ha sufrido un dao injusto, ya que
en la mayora de los casos los menores carecen de bienes para responder por los perjuicios
que causen.
La tesis no explica suficientemente por qu los progenitores slo responden durante la
minoridad ni tampoco por qu tienen el deber de reparar no obstante que el hijo tenga bienes
propios. En todo caso podra justificar slo una responsabilidad subsidiaria, no regulada por el
Cdigo Argentino.

- Teora de la responsabilidad emanada de la autoridad de los padres:
El fundamento no reside propiamente en los deberes de buena educacin y vigilancia, sino en
la patria potestad en s misma, la cual impone obligaciones a los padres frente a sus hijos y
a los terceros. De este modo se explica le hecho de que slo se responda durante la
minoridad; que el padre se libere cuando ha perdido el ejercicio de la patria potestad por
hechos que no le son imputables; que el progenitor se libere cuando prueba haber cumplido
con todas y cada una de las obligaciones emanadas del ejercicio de la autoridad paterna,
pero con un criterio jurisprudencial restrictivo para admitir la exencin prevista en los art.
1115 y 1116, que en definitiva no se conforma con la no culpa de los progenitores sino que
exige la prueba de la amenidad de la causa.


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- Conclusiones
El complejo mundo en que vivimos y las profundas transformaciones sociales operadas en l
con relacin al ingreso de los menores en actividades productivas y al manejo de cosas
riesgosas, impone una responsabilidad objetiva en esta materia. La responsabilidad no
debera ser una sancin al mal ejercicio de la patria potestad sino una consecuencia
ineludible de la condicin del padre verdadero hilo conductor del deber de reparar.

Rgimen legal de la Responsabilidad de los progenitores cuando existe pluralidad de
responsables

El art. 1114 actualmente, en forma coherente con el ejercicio conjunto de la patria potestad
para los padres que conviven, se establece la solidaridad legal. Sigue existiendo la
responsabilidad conjunta del menor mayor de 10 aos.

Vinculacin de la responsabilidad de los padres con otras responsabilidades indirectas

1. Padre y Comitente:
Si el padre es al mismo tiempo comitente del hijo (ej. ste presta tareas en un taller bajo la
direccin de aqul), y el dao se produce con motivo o en ocasin de las funciones, la vctima
podr demandar por cualquiera de las dos causales de responsabilidad indirecta o refleja. Si
invoca la calidad de comitente, el padre no podr excusarse invocando que le fue imposible
evitar el hecho, que el menor no convive con l, que no tiene el ejercicio de la patria
potestad. Pero, como contrapartida, la vctima deber acreditar el nexo causal entre las
funciones y el dao. En cambio, si se demanda en el carcter de padre del menor, la
responsabilidad podr excusarse por las causales mencionadas y la vctima no tendr la carga
de probar el nexo entre las funciones y el dao.
Si el menor se encuentra bajo la dependencia de un tercero, ambas responsabilidades reflejas
se excluyen. Cuando el hecho ilcito del menor ha sido causado en perjuicio del comitente y
con motivo de las funciones encomendadas tambin se excluye la responsabilidad del padre.

2. Padre y Propietario
Si el progenitor rene ambas calidades (ej. El hijo causa daos con el automvil de su padre)
la vctima puede demandarlo en su carcter de padre, de propietario o en ambos y las
causales de exencin sern las que correspondan a cada uno de ellos.
Si la cosa utilizada por el menor fuere de propiedad de un tercero, padre y propietario
responden en forma concurrente y cada uno dispone de las causales de liberacin que
corresponden a su calidad.

C-2 Responsabilidad de los tutores y curadores

Requisitos
En general, rigen recaudos anlogos a los vistos para la responsabilidad de los padres por los
hechos de los hijos menores.
Los art. 1117 y 433 del Cd. Civil establecen la responsabilidad del tutor por los hechos
daosos de sus pupilos menores que habiten con ellos. El art. 1117 expresamente establece
la misma responsabilidad de los curadores por los hechos de las personas que estn a su
cargo; a la misma solucin se puede llegar por aplicacin del art. 475, que para la curatela
remite a las normas de la tutela.

1. Incapacidad.


251

Para los hijos menores de 10 aos, si el menor no ha alcanzado esa edad, el deber de
responder del tutor es directo y frente a la vctima es el nico responsable; si es mayor de 10
aos, el tutor es responsable indirecto y el damnificado puede ejercer su accin
indistintamente contra el tutor y/o pupilo. La ley 23264 ha ratificado acertadamente los
trminos del art. 1117 que dice: Lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores
y curadores por los hechos de las personas que estn a su cargo.
El ordenamiento argentino establece dos tipos de curatelas: una, eso sobre la persona y
bienes del curado, de modo tal que el curador puede dirigir la conducta del incapaz;
encuadran dentro de esta clase la curatela de los dementes y sordomudos que no saben
darse a entender por escrito (art. 469). Otras curatelas son exclusivamente sobre los bienes;
entre ellas, se encuentran la impuesta al condenado a pena de prisin superior a tres aos.
La extensin de la responsabilidad no rige contra quienes slo son curadores sobre los bienes
(casos de los penados, ausentes, prdigos, etc.).
Menos clara es la situacin del curador del sordomudo que no sabe darse a entender por
escrito pero que s tiene discernimiento. No obstante, la responsabilidad se funda en las
obligaciones legalmente impuestas al curador: si el sordomudo tiene discernimiento, era
principal deber del curador procurar que aprendiese a escribir y de este modo hacer cesar la
incapacidad (art. 481).
Finalmente, debe recordarse que el deber de reparar de los incapaces puede ser establecido
por el juez, fundado en la equidad.

2. Convivencia

Rigen los mismos principios que en la responsabilidad de los padres. En consecuencia, el tutor
y el curador no se liberan si la falta de convivencia obedece a alguna circunstancia que de un
modo u otro les sea imputable. Cesa la responsabilidad del curador si el insano hubiese
colocado en forma permanente en un instituto psiquitrico o cualquier otra institucin de
salud. (art. 1115).

3. Discernimiento de la tutela o de la curatela
Esta responsabilidad tiene por presupuesto el discernimiento judicial de la tutela o curaleta.
Sin embargo, un sector doctrinal ha entendido que basta que el incapaz est de hecho a
cargo del tutor o curador; se afirma que el deber de vigilancia pesa tanto en uno como en
otro caso e incluso adquiere mayor severidad en la tutela o curatela de facto porque el deber
ha sido voluntariamente asumido; esta posicin encontrara apoyo normativo en art. 1115 del
Cd. Civil pues si la responsabilidad del guardador de hecho existe cuando los progenitores le
han transferido la guarda, no habra razn para negarla cuando la ha tomado unilateralmente.

4. Antijuridicidad del hecho del incapaz
La antijuridicidad, por ser objetiva, puede predicarse del hecho del incapaz. Rigen los mismos
principios analizados para la responsabilidad de los padres.

5. Factor de atribucin del hecho del incapaz
Se plantean las mismas variantes que en la responsabilidad de los progenitores.

6. Dao a un tercero
Remite a lo expresado respecto de la responsabilidad paterna.

Fundamento
La doctrina presenta las mismas discrepancias que en la responsabilidad de los padres, con la
nica variante que en lugar de remitirse a los principios emanados de la patria potestad,
cabe hacerlo a los deberes que surgen de la tutela y curatela.

252

Los padres tienen la posibilidad de educar a sus hijos desde el momento mismo de su
nacimiento; los tutores, en cambio, pueden encontrarse frente a nios deficientemente
educados provenientes de familias que de una u otra manera han visto perturbada su
organizacin; en muchos casos la tutela se les ha discernido cuando el menor ha alcanzado
una edad en que es muy difcil motivar un cambio de actitudes..

Causales del Exclusin
En principio son las mismas que las de los padres; no obstante, las diferencias ya sealadas
determinan que no se puede valorar con la misma rigidez las causales de exencin de la
responsabilidad.
El caso del demente que acta en intervalo lcido ha causado algunas discrepancias
doctrinales. Para Llambas, cesa la responsabilidad del curador pues si el demente ha
recuperado el discernimiento, aunque fuese temporalmente, el interdicto queda al margen de
la autoridad de su curador. Para otros, este supuesto excepcional no hace cesar per se la
responsabilidad sino que permite mayor flexibilidad a la aplicacin de la exencin prevista en
los art. 1116 y 1117, ltima parte pues en tal supuesto podr probar que le ha sido imposible
impedir el hecho del curado pese a la autoridad que le confiere la curadura.

C-3 Responsabilidad de los directores de colegios
Dispone el art. 1117 que la misma responsabilidad que pesa sobre los padres rige
respecto de los directores de colegios, maestros artesanos por el dao causado por sus
alumnos o aprendices mayores a diez aos.
Directores de colegio comprende todas las personas que tienen a su cargo la funcin
directiva de un establecimiento (pblico o privado, gratuito o oneroso) cuya finalidad
especfica es impartir enseanza. No se extiende a los institutos que no tienen por finalidad
inmediata la enseanza (ej. Colonias de vacaciones, casas cunas, asociaciones deportivas,
etc.) Tampoco estn comprendidos los establecimientos universitarios, institutos de gimnasia
etc., donde los alumnos gozan de una completa independencia personal, incluso en las
entradas y salidas, no existiendo la posibilidad de vigilancia sobre ellos por se instituciones
abiertas.
Al concepto de maestro artesano se llega a travs de la nocin de aprendiz, que es aquel
menor que recibe enseanza de un trabajo manual, como por ej., quien aprende junto a un
jardinero, un cocinero, un ebanista, etc.

Requisitos

1. Edad del alumno
El art. Requiere que el menor haya alcanzado la edad de 10 aos.

2. Relacin entre el dao y el horario en que la enseanza se imparte
El perjuicio debe haberse producido en las horas en que el alumno est bajo la vigilancia del
funcionario escolar o del maestro artesano. Se ha resuelto que no es responsable el director
del colegio si el dao fue causado durante la prctica de un deporte no obligatorio ni
organizado por el instituto en un da feriado; tampoco se la lesin se produjo cuando el
alumno se diriga o regresaba del colegio.

3. Antijuridicidad y factor de atribucin
El acto daoso del alumno debe ser objetivamente ilcito porque si es lcito nada habr que
reprocharle al director o al maestro artesano.
Respecto del factor de atribucin son aplicables los mismos principios vistos en la
responsabilidad de los padres.


253

4. Dao a un tercero
El dao debe haberlo sufrido un tercero (otro alumno, otro profesor que no tena vigilancia en
ese momento, un extrao al establecimiento).

Fundamento
En el cdigo civil argentino esta responsabilidad se funda en el deber de vigilancia.

Causal de eximicin
La causal de eximicin prevista en los arts. 1116 y 1117, ltima parte debe interpretarse y
aplicarse con las mismas pautas sealadas en la responsabilidad de los tutores y curadores.

D- RESPONSABILIDAD DE LOS DUEOS DE HOTELES Y ESTABLECIMIENTOS SIMILARES

Dice el art. 1118 del cd. Civil:
Los dueos de hoteles, casas pblicas de hospedaje y de establecimientos pblicos de todo
gnero, son responsables del dao causado por sus agentes o empleados en los efectos de los
que habiten en ellas, o cuando tales efectos desapareciesen, aunque prueben que les ha sido
imposible impedir el hecho.

Esta responsabilidad se funda en la necesidad de proteger los bienes de los pasajeros quienes
se ven obligados a portar ciertos efectos cuando se desplazan de un lugar a otro. Es decir, la
norma no se aplica a los daos que sufra la persona del pasajero, sino nicamente las cosas
que normalmente transporta un viajero.

Requisitos
1. Establecimientos Comprendidos
Las expresiones hoteles y casas pblicas de hospedaje comprenden aquellos lugares o
establecimientos donde los viajeros se hospedan. La expresin establecimientos pblicos de
todo gnero, se refiere a todos aquellos establecimientos donde una persona se aloja e
introduce sus efectos; por ej., hospitales, sanatorios, clnicas, asilos, albergues, etc.
En la normativa vigente, se excluyen los cafs, confiteras, casas de masajes y otros
establecimientos donde el viajero no se aloja.

2. Alojamiento
El damnificado es el pasajero que reside transitoriamente en el establecimiento; por ello no
estn comprendidos los locatarios de habitaciones ni los que viven all permanentemente (art
2223 C. Civil).

3. Dao o desaparicin de los efectos
La responsabilidad en estudio protege las cosas introducidas por el viajero, no su persona.
El hotelero responde por los automviles, bicicletas, motos que hayan desaparecido de los
patios internos o garajes del hotel, etc.
Si embargo, coherentemente con la razn por la cual se establece esta responsabilidad
especial, no cubre aquellos efectos de gran valor, que no son los que regularmente el viajero
lleva consigo, salvo que el pasajero le haga saber al hotelero y exhiba las cosas si este as lo
requiere. Por ej. Joyas de valor inusual, acciones al portador, etc.
Se discute si el dinero est comprendido dentro de esos efectos. Llambas se ha pronunciado
por la negativa argumentando que si el dinero fue entregado al hotelero en calidad de
depsito ste es irregular y transmite la propiedad (art. 2189 inc. 1), por lo tanto, al tratarse
de una obligacin de restituir cosas fungibles, el hotelero nunca se liberar por aplicacin de
los principios generales; si el pasajero no lo entreg al dueo del hotel, no podra aplicarse el
art. 1118 pues no existira razn para cargar sobre el hotelero una responsabilidad tan

254

gravosa ya que no tuvo la posibilidad de controlar si ese dinero efectivamente lo portaba el
pasajero.

4. Hecho de los dependientes y de terceros
El deber de responder del hotelero es una responsabilidad especial, pues no slo comprende
el hecho de sus dependientes (para lo cual hubiese bastado el art. 1113), sino tambin el de
terceros que carecen de vnculo de subordinacin con el hotelero e incluso el hecho annimo
(es decir cuando no se sabe quin dao la cosa o por el hecho de quin desapareci).
Se ha resuelto que el hotelero debe reparar los valores hurtados por quien comparte la pieza
con el damnificado y con quin ste no tiene vnculos previos, pues se trata de persona que
se aloja en la casa. En cambio, no responde, si los daos provienen de hechos de los
familiares o visitantes de los viajeros.

Naturaleza jurdica
La doctrina mayoritaria en nuestro pas se pronuncia a favor de la naturaleza contractual de
esta responsabilidad. Tal opinin se funda en los siguientes argumentos:

- Entre el viajero y el hotelero hay un contrato del que surgen obligaciones principales y
accesorias; entre estas ltimas, est la del dueo del hotel de vigilar todo lo concerniente a
las cosas introducidas por el pasajero; esta obligacin, aunque accesoria, est regulada como
una obligacin de resultado.

- Se responde no slo por los hechos de los dependientes sino tambin por el hecho de
personas que no se encuentran subordinadas; esto demuestra que la responsabilidad no es
extracontractual, mbito en el que se responde por el hecho de los terceros que tienen
relacin de dependencia; en cambio en el mbito contractual es posible asumir la causa
ajena.

- El art. 1121 del C. Civil remite a las normas del depsito, y ste generalmente es un
contrato.

Causales de exclusin

1. Culpa de la vctima
El hotelero no responde si el hecho ha ocurrido por culpa de la vctima. Por ej., si dej los
efectos en la recepcin del hotel durante cuatro das sin advertir de su existencia al hotelero.
Un supuesto de culpa de la vctima se configura cuando el viajero se niega a depositar en la
caja se seguridad del hotel las cosas de gran valor que lleva consigo.

2. Fuerza mayor
El propietario del hotel no responde cuando el dao provenga de fuerza mayor,
entendindose por tal el hecho que ha roto la relacin causal entre el riesgo, el hotelero y el
dao. Por ej., las inundaciones extraordinarias o los actos de guerra.
La ley considera supuesto especfico de fuerza mayor el robo que se hiciese con armas o por
escalamiento que no pudiese resistir el hotelero (art 2237). Pero no cesa la responsabilidad si
los objetos han sido hurtados o robados sin que mediara escalamiento irresistible o robo sin
armas.

Fundamento
Un sector de la doctrina da base subjetiva a esta responsabilidad; sin embargo, admite que
cuando es de orden contractual la obligacin es de resultado, por lo que no le basta al

255

hotelero, para liberarse de responsabilidad, acreditar que de su parte no hubo culpa, sino que
debe demostrar el hecho que rompe el nexo de causalidad.
Otros con mayor realismo, sostienen que se trata de una responsabilidad objetiva ya que el
hotelero responde aunque demuestre que le ha sido imposible evitar el dao.

Rgimen legal de la responsabilidad de los hoteleros cuando existe pluralidad de
responsables
El art. 1121 establece expresamente que cuando el hotel perteneciese a 2 o mas dueos no
sern obligados solidariamente por la indemnizacin del dao, sino que cada uno de ellos
responder en proporcin a la participacin que tuviera en el condominio, salvo que se
probase que el hecho fue ocasionado por culpa de uno de ellos exclusivamente, en cuyo caso
slo responde ste.
En nuestros das, esta norma no tiene posibilidades de aplicacin prctica. Si esta empresa (el
hotel) constituye una saciedad regularmente constituida la responsabilidad es de la persona
jurdica as formada; no hay pluralidad de responsables. Si no est constituida regularmente,
debe aplicarse el art. 23 de la ley de sociedades 19.550, que establece la solidaridad de los
socios y quienes contrataron en nombre de la sociedad.

Vinculacin de esta responsabilidad con otras responsabilidades indirectas o reflejas
Cuando el dao ha sido producido por el dependiente, y la vctima opta por la va
extracontractual puede demandar conjunta o indistintamente a ambos sin estar obligado a
traer al juicio al autor.

Rgimen Probatorio
Rigen los principios ordinarios en materia probatoria, pero cabe sealar ciertas
particularidades.
La vctima debe probar que se aloj en el establecimiento de titularidad de la demandada, los
objetos que portaba y el dao sufrido. El problema se plantea con los casos de desaparicin;
si el viajero es privado de todos sus efectos, debe presumirse que introdujo los que
normalmente se llevan en un viaje del tipo que l realizaba; cuando desaparecen objetos
particularizados, el juez deber estar a las especiales circunstancias del caso y a lo que
acontece segn el curso natural y ordinario de las cosas. La jurisprudencia admite todo tipo
de pruebas (art. 2238).

D-2 Responsabilidad de los Capitanes de Buques y Aeronaves y De Agentes Terrestres

Defectos en la redaccin del art. 1119
Esta norma dispone:

El artculo anterior es aplicable a los capitanes de buques y patrones de embarcaciones,
respecto del dao causado por la gente de la tripulacin a los efectos embarcados, cuando los
efectos se extravan. A los agentes de transportes terrestres, respecto del dao o extravo de
los efectos que recibiesen para transportar.

De la redaccin de la norma pueden sealarse las siguientes inconsecuencias:
- No existe identidad conceptual entre los sujetos sindicados como responsables, pues para
el transporte martimo se refiere a los capitanes de buques y patrones de embarcaciones, en
cambio, en el terrestre utiliza el trmino agentes.
- En cuanto a los hechos que motivan la responsabilidad, los capitanes de buques y patrones
de embarcaciones, slo responderan por los casos de extravo de efectos; en cambio, los
agentes de transportes terrestres estn obligados a soportar el dao y la desaparicin o
prdida.

256

- En cuando a los sujetos por los cuales se responde, hay una limitacin a la gente de la
tripulacin en el transporte martimo, que no aparece en el terrestre.
- La remisin del art. 1119 sera exclusivamente a lo dispuesto por el art. 1118 y no a todo
el rgimen de responsabilidad de los hoteleros, que como se ha visto, se completa con las
normas del depsito necesario, de las cuales surge que tambin hay responsabilidad por el
hecho de terceros que no tienen relacin de dependencia. No obstante el art. 1624 in fine del
C. Civil dice: El servicio de los empresarios o agentes de transportes, tanto por tierra como
por agua, tanto de personas como de cosas (se rige) por las leyes del Cdigo de Comercio y
por las de este Cdigo, respecto de la responsabilidad de las cosas que se les entrega.
La amplitud de estos trminos nos permite la remisin global al rgimen de los hoteleros, y a
la aplicabilidad de las normas del depsito necesario.

Las leyes especiales

1. En cuanto a los sujetos responsables, caben las siguientes observaciones:
El cdigo de Comercio regular, para el transporte terrestre, el deber de responder del
acarreador (transportista) y del comisionista.
El Cdigo Aeronutico tambin regula, para el transporte areo, la responsabilidad contractual
del transportador.
La ley de navegacin, en cambio, prev no slo la responsabilidad contractual de quien tiene
la disponibilidad de la bodega del buque, sino tambin la del capitn. El art. 205 dice: El
capitn tiene en representacin del armador, el carcter de depositario de la carga y de
cualquier efecto que reciba a bordo y como tal est obligado a cuidar de su apropiado
manipuleo en las operaciones de carga y descarga, de su buen arrumaje y estiba, de su
custodia y conservacin, y de su pronta entrega en el puerto de destino.

2. En cuanto a los hechos por los que se responde, en las responsabilidades tpicamente
contractuales del Cdigo de comercio y aeronutico, el transportador responde toda vez que
no pruebe la causa ajena. Pues asume en el contrato de transporte, tpicas obligaciones de
resultado. El deber de responder del capitn se extiende tanto a los extravos como a los
daos sufridos en las cosas embarcadas.
3. El capitn responde no slo por los hechos de la tripulacin, sino tambin por los de
terceros y por el hecho annimo.
4. La ley de navegacin, a diferencia del Cdigo Civil, establece una responsabilidad limitada
para todos los sujetos responsables (propietario, armador, fletante, etc). Esta limitacin
tambin puede ser invocada por el capitn cuando el hecho no pueden imputrsele a ttulo de
dolo. Este conflicto de leyes admite 2 soluciones posibles:
La primera, hacer prevalecer la ley especial (ley de navegacin) sobre la general (Cdigo
Civil); por lo tanto, entender que la responsabilidad es limitada.
La segunda, complementar la ley especial con la ley general y entender que cada una tiene
un mbito distinto: la especial comprende slo los hechos de la tripulacin; la general es
ilimitada t cubre los hechos annimos y de terceros.

E- RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE OTRO EN EL INCUMPOLIMIENTO DE LOS
CONTRATOS

Remisin
Los principios que sirven de fundamento a la responsabilidad indirecta por hechos de
dependientes o auxiliares, no son exclusivos de ninguno de los tipos de responsabilidad
contractual o extracontractual, sino que estn determinados por el fenmeno econmico
jurdico resultante de la prolongacin de la actividad propia por la utilizacin de fuerzas
ajenas; importan, por lo dems, una garanta impuesta legalmente contra quien las utiliza.

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Sujetos por los que se responde
El fundamento de la responsabilidad del deudor radica en la estructura de la relacin
obligatoria basada en que para el acreedor es irrelevante la sustitucin de la persona del
deudor cuando el comportamiento del auxiliar es equivalente; por eso, el mbito de los
sujetos por los cuales se responde no se limita a los dependientes, sino que comprende a
todo el que auxilia al deudor en el cumplimiento de la obligacin asumida. Por ej. Si el
constructor de una obra se vale de un subcontratista (empresa jurdicamente independiente)
para la instalacin del acondicionador de aire y ste no funciona, el contratista responde ante
quien le encomend la construccin an cuando el defecto sea atribuible a alguien que no es
su dependiente.

Hechos por los que se responde
La responsabilidad contractual slo opera cuando los dependientes o auxiliares actan en
ejercicio de la funcin encomendada y no comprende los daos ocasionados con motivo o en
ocasin de ellas; generalmente, se tratar de un caso de mal ejercicio pues si la funcin se
cumple bien, no se producirn daos. Por ej. Si se ha ordenado a un dependiente pintar una
casa y ejecuta mal el trabajo, la empresa de pintura debe responder al dueo de la obra en la
rbita contractual por el cumplimiento defectuoso. En cambio, si el dependiente se apodera
de una lmpara que haba en la casa, la funcin ha sido el motivo del dao; no hay
incumplimiento del contrato, sino responsabilidad extracontractual por el hecho del
dependiente que se vali de la funcin para cometer un delito.
Un contrato da origen no slo a la prestacin principal, sino tambin a otras accesorias. As
por ej., si el empleado, corriendo la escalera rompe una lmpara, se incumple la obligacin de
seguridad respecto del resto de los bienes, implcita en el contrato de locacin de obra
celebrado entre la empresa y el dueo. Por eso, en este caso, la responsabilidad de la
empresa de pinturas en contractual.

Opcin por la Va extracontractual
El art. 1107 del Cd. separa las orbitas contractual y extracontractual (si el dao proviene del
incumplimiento del contrato, se aplican los principios de la responsabilidad contractual; si no
hay vinculacin entre las partes, rigen los de la extracontractual); no obstante, admite que el
damnificado pueda optar por la va extracontractual toda vez que el incumplimiento
obligacional configure al mismo tiempo un delito del derecho criminal; alguna doctrina
tambin admite que existe opcin cuando el incumplimiento del contrato es un delito civil.

Clusulas limitativas de responsabilidad
En opinin de algunos autores, es vlido el pacto por el que se exime al deudor de
responsabilidad por la conducta de sus auxiliares. Para otros, en cambio, rigen los mismos
principios que cuando la obligacin es cumplida personalmente por el deudor; en
consecuencia, el pacto ser nulo si por l se dejan sin efecto obligaciones impuestas por
normas imperativas, se dispensa la culpa grave o la leve en el cumplimiento de la obligacin
esencial que nace del contrato, etc.

Eximentes
Debe distinguirse la conducta del deudor de la persona de la que se vale para el cumplimiento
de la obligacin.
Advirtase que el hecho del auxiliar, nunca configura la eximente hecho del tercero por quien
no se debe responder; la conducta del auxiliar no es un caso fortuito para el deudor. Por ej.,
el subcontratista de obra, aunque sea un empresario independiente, no es para el contratista
un tercero por quien no debe responder, pues en la rbita contractual, la responsabilidad se

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extiende a los daos causados por las personas de las que el deudor se vale para el
cumplimiento aunque no sean sus dependientes strictu sensu.
La sola circunstancia de que el deudor pruebe que de su parte no hubo culpa tampoco
configura eximente de responsabilidad. Por ej., el contratista no se libera probando que eligi
y vigil cuidadosamente el cumplimiento de la prestacin por parte del subcontratista o el
empleado.
Si al deudor de la prestacin no se le puede imputar culpa, es menester distinguir segn que
las obligaciones asumidas sean de medio o de resultado. En el primer caso, el deudor se
libera probando que no hubo culpa del auxiliar o sea que ste actu con la diligencia
adecuada segn las circunstancias de persona, tiempo y lugar y la naturaleza de la
prestacin. En cambio, si la obligacin es de resultado, no le basta probar la no culpa del
auxiliar, sino que deber acreditar la causa ajena (por ej., hecho del acreedor, de un tercero
por quien el deudor no debe responder entre los que no se incluye el auxiliar, caso fortuito
ajeno a la actividad, etc.)




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UNIDAD XV: RESPONSABILIDADES ESPECIALES (CONTINUACIN)

1. Responsabilidad profesional

Responsabilidad de los abogados
La responsabilidad de los abogados y procuradores respecto de su cliente, es siempre
contractual, sea que se trate de actuacin dentro del litigio o de consultas por asesoramiento
extrajudiciales.
En cuanto a los daos que de su actuacin puedan resultar a terceros, su responsabilidad
tiene carcter extracontractual. As ocurre, por ejemplo, si el apoderado letrado ha obtenido
un embargo manifiestamente improcedente contra la otra parte, sobre la base de elementos
probatorios falsos, y el embargo hubiera producido un dao.
El abogado que asume la direccin de un pleito, no compromete una ob de resultado, sino de
medio: poner toda su ciencia y diligencia en la defensa de su cliente. No garantiza el
resultado del pleito. Y es lgico que as sea, porque todo litigio envuelve cuestiones opinables,
tanto de hecho como de derecho, de tal modo que, salvo casos de excepcin, ningn letrado
puede garantizar el resultado. Por consiguiente, la responsabilidad del abogado no queda
comprometida por la perdida del pleito, a menos que haya incurrido en alguna negligencia
grave, tal como no haber interpuesto los recursos legales contra la resolucin perjudicial a los
intereses de su cliente, dejar perimir la instancia, no ofrecer o no producir la prueba en
momento oportuno, incurrir en una grave y palmaria ignorancia de la ley, etc.
Tampoco responde de un consejo que despus se demuestra errneo (por resultar que el
cliente pudo seguir otro camino ms ventajoso a sus intereses o porque se perdi el pleito
que se aconsejo seguir); pues ya se ha dicho que el derecho no es una ciencia matemtica,
sino que es una materia opinable. Pero habr responsabilidad si el consejo revela una gruesa
ignorancia o ligereza inexcusable en la apreciacin del problema jco.

Responsabilidad de los escribanos
Los escribanos tienen una responsabilidad administrativa, por incumplimiento de las ob que
las leyes fiscales ponen a su cargo (art. 29, ley 12990); una responsabilidad penal si
asentaran una falsedad, violaran un secreto profesional, etc., contribuyendo al engao del
cliente (art. 31, ley 12990); una responsabilidad profesional, sino guardaran las reglas de la
tica notarial, en cuanto esas transgresiones afectan la institucin del notariado, los servicios
que le son propios o el decoro del cuerpo (art. 32, ley 12990); tienen en fin una
responsabilidad civil por los daos y perjuicios ocasionados a sus clientes o a terceros, por
incumplimiento de sus obligaciones.
Puesto que el escribano es un funcionario publico, le alcanza lo dispuesto en el art. 1112. Su
responsabilidad tiene carcter extracontractual, la que puede ser hecha efectiva no slo por
su cliente, sino por terceros que pueden sufrir perjuicio como consecuencia de una actuacin
negligente o dolosa del escribano.
En cuanto al cliente, hay que admitir que tiene adems de la accin cuasidelictual, otra de
carcter contractual; esta doble accin tiene importancia prctica, sobre todo en orden a la
prescripcin, ya que la derivada del hecho ilcito prescribe a los dos aos (art. 4037), en tanto
que la contractual prescribe a los diez aos (art. 4023).

Responsabilidad de los mdicos.
Puede considerarse predominante la teora segn la cual la responsabilidad de los mdicos es
esencialmente de carcter contractual. Quedaran excluidos de este supuesto los siguientes
casos: a) que los servicios del medico hayan sido requeridos por un tercero (pariente o
amigo, que solicita la asistencia de un enfermo grave o en estado de inconsciencia). b) que
ellos hayan sido prestados espontneamente, sin consentimiento el enfermo, como ocurre,

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por ej, si un medico asiste a la victima de un accidente de transito que ha quedado
inconsciente sobre el pavimento. c) que los servicios se hayan prestado en contra de la
voluntad del enfermo, como ocurre en el supuesto del suicida que recibe auxilio medico. d)
Que la relacin contractual este establecida entre el medico y un tercero (sanatorio, hospital,
etc) del cual el primero recibe un a retribucin para la atencin gratuita de ciertos enfermos.
En estos casos, segn algunos autores, habr responsabilidad por los hechos ilcitos; segn
otros, habra todava que distinguir los supuestos sealados con las letras a) y b) en los
cuales habra la responsabilidad propia de la gestin de negocios.
Borda piensa que aceptar estas teoras significa juzgar a la luz de distintos conceptos y
distintas reglas jcas. una responsabilidad idntica. La que pesa sobre el medico que atiende
un enfermo en su consultorio o lo opera con su consentimiento, no difiere en absoluto de la
que tiene el profesional que atiende al obrero de una compaa o que opera de urgencia a un
accidentado que se encuentra en estado de inconsciencia. a ningn medico se le ocurrira
que, en estos tres supuestos, su deber de diligencia sea diferente; y seguramente ser el
primer sorprendido si se le dijera que su obligaciones difieren en aquellas hiptesis. No
podemos aceptar un sistema que no refleja la realidad ni responde a ninguna razn de
conveniencia. En todos estos casos, la responsabilidad del medico es y debe ser la misma. No
surge ella de la celebracin de un contrato, sino de las obligaciones que impone el ejercicio de
la medicina, haya o no contrato. En otras palabras, es una realidad profesional
extracontractual. Por excepcin puede admitirse que tienen carcter contractual los
compromisos que el medico haya asumido y a los que no estaba obligado segn la tica
profesional; por ej. si e compromete a acompaar a un paciente a un viaje a Europa y luego
se niega a cumplir aunque de ello no resulte ningn dao a su salud, el paciente podra
reclamarle los perjuicios derivados de haber tenido que consultar mdicos europeos ms
caros, de haber tenido que postergar el viaje para encontrar otro facultativo que lo
acompaase, etc.
El problema de la naturaleza de la responsabilidad mdica tiene inters desde dos puntos de
vista:
a) En orden a la extensin de la responsabilidad, ya que la contractual es ms limitada que la
que deriva de un hecho ilcito: en el primer caso solo se responde de las consecuencias
directas, en tanto que en el segundo tambin se responde por las mediatas e inclusive puede
caber la responsabilidad por dao moral.
b) en orden a la prescripcin, pues si se acepta que la responsabilidad deriva del contrato, se
aplica el trmino comn del art. 4023, en tanto que si se admite su carcter extracontractual,
la accin prescribe a los dos aos (art. 4037).
Predomina en nuestra doctrina y jurisprudencia, la opinin de que la ob contrada por los
mdicos es de medios y no de resultado. Ellos no se obligan a tener un resultado, que en el
caso sera la curacin del enfermo (salvo en el caso de la ciruga esttica), sino a poner toda
su ciencia y diligencia en el tratamiento. Por consiguiente, no son responsables de que el
enfermo no haya curado si demuestran que actuaron con esa diligencia.


2. Responsabilidad del estado y de los funcionarios pblicos

Responsabilidad del estado
El estado es un sujeto de derecho con personalidad poltica y jca; en el primer sentido, crea el
ordenamiento jco. y estructura los rganos del Estado; en el segundo, su reconocimiento
comienza en la propia CN, que reconoce el Estado nacional y conjuga sus funciones y poderes
con los de las provincias y municipios y termina en el CC., que lo enumera como persona jca.
de carcter pblico.
Entonces es conveniente diferenciar los dos planos de su actuacin: a la actuacin poltica,
cuyo control queda en manos de los organismos del mismo; b) la actuacin respecto de

261

terceros que podra llamarse administrativa, regida por el llamado derecho comn. A este
ltimo aspecto nos referiremos exclusivamente
Las posibilidades de que el Estado cause daos son innumerables. Es el Estado quien expide
certificados, persigue a los delincuentes con armas, etc. En otras palabras la actividad que
realiza es tan variada que los riesgos que asume pueden alcanzar los tipos ms dispersos.
Estos daos, pueden producirse por tres razones: porque el servicio estatal no funcion,
porque funciono mal, o porque funcion tardamente. Cualquiera de estas tres situaciones
pueden producirse porque alguien que depende o pertenece al Estado se comporta
culposamente o aun sin culpa.
El reconocimiento de la responsabilidad estatal no ha sido fcil.

De la completa irresponsabilidad del Estado, la jurisprudencia de la Corte Suprema Nacional
ha pasado a admitir una responsabilidad cada vez ms completa.
Durante muchos aos aplic cerradamente el art. 43, declarando la irresponsabilidad del
Estado sea por delitos o cuasidelitos.
En 1933 hizo lugar a una demanda por reparacin de los daos ocasionados por empleados
de la Nacin, cuya negligencia al reparar una lnea telegrfica haba provocado el incendio de
un campo. El tribunal mantena, sin embargo, la tesis de que el Estado no era responsable
cuando actuaba como poder pblico.
Esta distincin entre actuacin del Estado como persona jca. y como poder pblico qued
eliminada en 1938, en que acogi una demanda por daos y perjuicios contra la Provincia de
Buenos Aires, originados en un informe errneo del Registro de la propiedad.
Finalmente, la evolucin de la jurisprudencia de la corte qued completada y consumada en
1941, cuando admiti una demanda por indemnizacin por la muerte de una persona
provocada por un agente de la polica, que se la ocasion excediendo los medios racionales y
legtimos para su captura.
La reforma del art. 43 por la ley 17.711 ha consolidado esta jurisprudencia. En efecto, esta
norma, establece la ms amplia responsabilidad de las personas jurdicas (y el Estado es la
primera y mas importante persona jurdica) por los daos provocados por los hechos ilcitos
de sus funcionarios y dependientes, sino tambin por los hechos lcitos de sus funcionarios,
cuando ellos ocasionen un dao injusto a un particular.

Actos legislativos. Actos judiciales.
Existe preocupacin unnime por regular la responsabilidad civil del Estado por actuacin de
sus distintos poderes.
Con relacin al legislativo, no parece dudoso que su actividad, en cuanto cause daos
jurdicos, pueda hacer surgir la responsabilidad del Estado.
El poder judicial tampoco puede quedar al margen de las responsabilidades emergentes de los
actos nocivos de sus integrantes. Si bien la jurisprudencia no ha aceptado, en general, que
exista un derecho a la indemnizacin por los errores judiciales de sus magistrados, en la
doctrina actual existe plena conviccin acerca de los derechos del justiciable a obtenerla del
estado. El factor de atribucin necesario es problemtico pues, atenta la ndole de la funcin
judicial, se ha requerido la existencia de dolo o culpa grave.

Actos ilcitos
Se entiende que el Estado responde por actos ilcitos en virtud del ppio. que repudia el
enriquecimiento sin causa, o por la teora del estado de necesidad, o por los ppios. generales
de justicia, equidad, bien comn, igualdad ante la ley, o por ser de la contrapartida de una
prerrogativa excepcional. Para Bidart Campos, no indemnizar debe ser visto como un efecto
ilcito (inconstitucional) de la actividad lcita.
Se entiende que, en caso de daos derivados de actividad licita del Estado, nicamente cabra
la indemnizacin del dao directo e inmediato, con exclusin del lucro cesante y del dao

262

moral; o solo la del dao emergente; o que el dao patrimonial inmediato resarcible incluye el
lucro cesante. Tambin es sostenida la tesis de la responsabilidad plena.

Responsabilidad estatal vinculada con el ejercicio del poder de polica.
Toda vez que la Administracin debe ejercer su poder de polica en cada uno de los ambitos
que lo requieren, cuando aparece omitido, o ejercido de modo insuficiente, excesivo o
abusivo, esa falta o mal ejercicio hace encuadrar a la conducta de sus agentes dentro del
campo de la ilicitud.
El mero ejercicio lcito y regular del poder de polica no genera responsabilidad del Estado; en
cambio, debe hacerse cargo de los menoscabos que reciba el habitante cuando su ejercicio es
irregular.

Responsabilidad de los funcionarios pblicos

Los funcionarios y los empleados; distincin.
Hemos visto que la persona jca. slo puede actuar a travs de la persona fsica. Sin embargo,
no todos los sujetos que actan para el Estado tienen la misma jerarqua. La teora tradicional
de los administrativistas distingua, en tal sentido, entre los agentes (denominacin genrica)
dos especies: los funcionarios y los empleados.
Los primeros pueden identificarse con aquellos quienes dirigen o administran a las personas
jurdicas. Se caracterizan porque tienen el poder de analizar y por ende dirimir la
razonabilidad de las directivas y adems porque pueden impartir ordenes a otras personas
que se encuentran jerrquicamente en situacin inferior. En sentido amplio, funcionario es
quien realiza funciones esenciales y especificas del Estado (ej. juez).
Los empleados o agentes strictu sensu, en cambio, son dependientes en el sentido antes
analizado; es decir, son aquellas personas que reciben directivas de otros y las ejecutan (ej.
el ascensorista de un edificio pblico).
Para algunos autores, mientras la responsabilidad del Estado por los funcionarios es siempre
directa, respecto de los actos de sus empleados es siempre indirecta o refleja.

Conforme al art. 1112 del CC. los hechos y las omisiones de los funcionarios pblicos en
ejercicios de sus funciones, por no cumplir sino de una manera irregular las ob legales que
les estn impuestas, son comprendidos en las disposiciones de este titulo.
Debe tratarse del cumplimiento irregular de las obligaciones legales. No lo hay si el
funcionario se ha ajustado a lo que disponen las leyes y reglamentos, aunque ms tarde esas
leyes se hayan declarado inconstitucionales.
El cumplimiento irregular puede consistir en un hecho u omisin. No es indispensable que
haya dolo.
El funcionario no podr excusar su responsabilidad alegando ignorancia de sus obligaciones,
desde que el error de derecho o la ignorancia de la ley en ningn caso excusan la
responsabilidad por los actos ilcitos (art. 923).

Ante el acto ilcito del funcionario pblico se abren dos acciones:

1) Una contra el estado. Una vez que indemniza a la victima, el estado tiene derecho a
demandar al funcionario por repeticin de lo pagado (art. 1123).

2) Otra contra el funcionario personalmente, que la victima puede optar para deducir
simultanea o separadamente (art. 1122)

3. Ejercicio abusivo de los derechos
Concepto

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El art. 1071, reformado por la ley 17711, establece lo siguiente: el ejercicio regular de un
derecho propio o el cumplimiento de una ob legal no puede constituir como ilcito ningn
acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que
contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los limites
impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres".
El ejercicio abusivo de los derechos se configura como un acto ilcito, pero no uno tpico, sino
un acto ilcito abusivo, que es una especie dentro del genero, porque en el acto ilcito comn
(delito o cuasidelito) la transgresin es franca, es a cara descubierta: se viola el d subjetivo
ajeno cuando, con un automvil, se atropella a un peatn, pues nunca se tuvo derecho para
hacerlo. En cambio, en el ejercicio abusivo de los derechos, la transgresin es solapada: bajo
la mascara de una facultad, se la exorbita; se invoca una facultad determinada, y se va mas
all de ella. Como por ejemplo cuando a tenor del art. 2629 del CC. se cortan las races de los
rboles del terreno vecino: se tiene el d de cortarlas, a menos que se exorbite esa facultad
y, mediante el corte se provoque un dao injusto. Si aquellas races no molestaban tanto
como para cortarlas y se las corta igualmente, se esta abusando del d e ingresando en la
zona de la ilicitud a travs de una transgresin solapada del ordenamiento jco., mediante la
pantalla del facultamiento para obrar que resultara del art. 2629.

Antecedentes histricos
Producto de la colisin de dos mximas igualmente respetables: qui jure suo utitur, neminem
laedit (quien usa de su derecho, a nadie lesiona); y neque malitiis indulgendum (no hay que
ser indulgentes con la maldad, la teora fue admitida en el d Romano a travs de textos de
Gayo y de Paulo, segn la doctrina prevaleciente. Para Josserand tambin conocida y aplicada
en el antiguo d Francs. En nuestro derecho patrio, si bien la partida 7, titulo 34 de la ley
14 (non faze tuerto a otro, quien usa de su derecho) pareciera repudiarla expresamente,
otras disposiciones atenan ese alcance, de modo que tambin ha sido inducida la existencia
del ppio. que veda los actos abusivos en la antigua legislacin espaola.

Criterios de caracterizacin
Hay tres criterios para caracterizar el ejercicio abusivo de los derechos:

1) Intencional: para este punto de vista, el nico criterio constitutivo del ejercicio abusivo de
los derechos sera la intencin de daar.
Una variante conceptual sostiene que sera bastante la existencia de mala fe.

2) Econmico: Este criterio parte de la definicin de derecho subjetivo de Ihering: intereses
jurdicamente protegidos. El abuso residira en el ejercicio contrario al destino econmico o
social del derecho subjetivo.}
Sin embargo, es de destacar que no siempre el destino econmico o social es predominante.
De otro modo queda empalidecido el fin individual, que es esencial en la mayor parte de los
derechos subjetivos. Por lo dems, algunas prerrogativas concedidas al titular del d no
resultan de consideraciones de orden econmico.

3) Finalista o teleolgica: atiende a la funcin social que corresponde llenar al ejercicio de
todo derecho, cuyo titular esta impedido de desviarlo de ella.

Sistema del Cdigo Civil
Vlez Sarsfield redact el art. 1071 del CC. en estos trminos: el ejercicio de un derecho
propio, o el cumplimiento de una ob legal no puede constituir como ilcito ningn acto.

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La jurisprudencia, en un principio, aplic con todas sus consecuencias el art. 1071 del CC. y
restringi el alcance de la teora, exigiendo el propsito nocivo o la falta de motivos legtimos.
Pero, despus de una lenta evolucin fue administrando paulatinamente su aplicacin.
Consolidando la solucin a que ya haba arribado la jurisprudencia anterior, la ley 17711
modific el art. 1071 y agrego el calificativo de regular al ejercicio del derecho que, para
Vlez Sarsfield, no poda constituir como ilcito ningn acto; adems estableci, de modo
expreso que la ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos e incluyo pautas para su
caracterizacin.

Efectos del acto abusivo
Los principales efectos del acto abusivo son:
1) Despojar de toda virtualidad al acto desviado desmantelando as sus efectos.
2) Impedir el ejercicio de una accin judicial que se funde en el abuso (improponibilidad
objetiva de la accin).
3) Generar el derecho al resarcimiento al dao.
Fundamento de la responsabilidad
El proceder abusivo es, por lo pronto, ilcito en sentido objetivo.
En cuanto al factor de atribucin corresponde formular estas precisiones:
a) el efecto impeditivo de las virtualidades del abuso no exige la culpabilidad
b) pero la indemnizacin solo procede cuando promedia el factor subjetivo (culpabilidad),
conforme a los ppios. grales. a menos, claro esta, que pueda resultar aplicable la imputacin
objetiva que resulta del art. 1113 del CC.

4. Enriquecimiento sin causa

Concepto
Los desplazamientos patrimoniales, el traspaso de bienes de una persona a otra, deben tener
una justificacin jca., una razn de ser, una causa. Resulta contrario a la equidad que una
persona pueda enriquecerse a costa del empobrecimiento de otra, sin ningn motivo legitimo.
Cuando ello ocurre, la ley confiere al empobrecido una accin de restitucin llamada de
enriquecimiento sin causa (o in rem verso) en defensa de su patrimonio que ha sufrido un
desmedro injusto.

Antecedentes histricos
En el derecho romano, el ppio. aparece consagrado ya en un texto del jurisconsulto
Pomponio: jure neturae aequum est neminen cum alterius detrimento et injuria fieri
locupletiorem (por derecho natural es equitativo que nadie se haga mas rico con detrimento e
injuria de otro). En aquel derecho se reconocieron diversas conditiones y otras acciones,
particularmente la in rem verso, para obligar al enriquecido a restituir.
En el derecho moderno, el ppio. de que nadie puede enriquecerse sin causa a costa de otro es
universal. Algunas legislaciones lo han consagrado de forma expresa (EJ. Cd. Civil suizo);
otras, sin consagrarlo expresamente, han hecho numerosas aplicaciones de l, de tal modo
que debe admitirse que tiene carcter de un ppio. gral.

Accin in rem verso. Requisitos
Para que proceda la accin de restitucin se necesitan los siguientes requisitos:

Enriquecimiento del demandad: por enriquecimiento debe entenderse cualquier beneficio
patrimonial originado, sea en una adquisicin de bienes nuevos, sea en la extincin de una
deuda o en el ahorro de una gasto. Tambin cabe dentro de este concepto la prestacin de un
servicio, puesto que este produce un beneficio, sea que se mire el problema como un

265

verdadero enriquecimiento o como el ahorro del gasto que el demandado hubiera debido
realizar contratando otros servicios anlogos.

Empobrecimiento del demandante: empobrecimiento significa toda disminucin del patrimonio
sea por perdida efectiva de bienes (pago indebido, pago por otro, hechos en mejoras) o por
perdida de trabajos o tiempo.

Relacin de causalidad entre el enriquecimiento y el empobrecimiento: va de suyo que entre
el enriquecimiento y el empobrecimiento debe haber una relacin de causalidad, vale decir, el
uno debe ser el efecto del otro.

Falta de causa lcita que justifique el enriquecimiento: si el enriquecimiento esta legalmente
justificado, nadie tiene la ob de devolver lo que gan por un titulo legtimo. Cuando se habla
de causa en nuestro caso, se alude al titulo, al acto o hecho jco. (contrato, gestin de
negocios, hechos ilcitos, etc.) que justifique la adquisicin de un valor.

Falta de otra accin: en nuestra jurisprudencia predomina sin vacilaciones la teora que la
accin por enriquecimiento sin causa solo procede subsidiariamente, es decir, para el caso del
ordenamiento legal no haya previsto otra accin especfica para fundar el reclamo del actor.
Esta teora se funda en que cuando la ley ha regulado de cierta manera el modo de actuar en
justicia para la proteccin de los derechos no es posible usar otra va que altere la regulacin
legal. El problemas es particularmente importante en lo que atae a la prescripcin, pues, la
accin in rem verso prescribe a los diez aos, en tanto que otras muchas lo hacen en periodos
mas breves.

Falta de culpa en el empobrecido: es improcedente la accin de repeticin si ha mediado
culpa o mala fe del empobrecido. Por aplicacin de esta idea, se ha resuelto que quien tiene
abandonado un inmueble, ignorando su ocupacin ostensible por un 3, carece de accin para
obtener la repeticin del beneficio obtenido por los ocupantes con la explotacin gratuita de
aquel.

En cambio, no es requisito de la accin in rem verso que el enriquecimiento o el
empobrecimiento se hayan producido por actos voluntarios.

Naturaleza y fundamento de la accin

a) Para algunos, el fundamento del enriquecimiento sin causa es el hecho ilcito en que
incurrira el enriquecido, al pretender quedarse con un bien a costa de otro y sin un motivo
legitimo que justifique el traspaso. La idea no se sostiene, porque para cometer un hecho
ilcito es necesario tener voluntad y, por consiguiente, no tiene capacidad para cometerlos los
menores de 10 aos, los dementes y los que por cualquier accidente estn privados del uso
de razn (art. 921); en tanto que la accin por enriquecimiento sin causa es independiente de
la voluntad y procede contra cualquier incapaz. Por lo dems, en los hechos ilcitos la
reparacin es integral, en tanto que la reparacin en el enriquecimiento sin causa esta
rigurosamente limitada al enriquecimiento (o al empobrecimiento, si este es menor).

b) para otros habra una gestin de negocios impropia o anormal; pero no hay tal, porque lo
caracterstico de la gestin de negocios es la intencin de administrar los negocios de otros,
intencin que no existe en la mayor parte de los casos en el enriquecimiento sin causa; sin
contar con que el gestor puede repetir del dueo del negocio todos los gastos que la gestin
le hubiere ocasionado, con sus intereses, en tanto que la accin in rem verso est limitada al
monto del enriquecimiento.

266


c) a nuestro juicio (Borda), todas estas teoras pagan tributo a la tendencia tan acentuada en
los juristas, a asimilar a las instituciones atpicas a otras ya conocidas. Tal asimilacin solo
tendra sentido si se tratar de aplicarles todo el rgimen legal de esta; pero desde de que
tienen n rgimen propio, toda pretendida identificacin carece de sentido. El enriquecimiento
sin causa es el enriquecimiento sin causa y nada mas que eso. Y para fundarlo basta y sobra
con recurrir a la equidad: resulta repugnante a la justicia conmutativa que alguien pueda
enriquecerse a costa de otro, sin motivo legtimo alguno; ello vulnerara el ppio. que exige dar
a cada uno lo suyo. Esta opinin fue sostenida por Vlez en la nota al art. 784 y es la
corriente en la doctrina.

Sistema del cdigo civil, casos
Vlez Sarsfield no crey necesario sentar el ppio. gral. de que nadie puede enriquecerse a
costa de otro; pero es obvio que la institucin ha tenido acogida en el CC., en el cual se hacen
numerosas aplicaciones particulares del ppio. Estas aplicaciones obedecen a una teora gral.
sobre el punto, que le codificador enuncio en la nota del art. 784, en el cual dice que el ppio.
de equidad, que siempre es ppio. en nuestro derecho civil, no permite enriquecerse con lo
ajeno.
Las principales aplicaciones son las siguientes: a) el que paga sin causa o por una causa
ilcita, es decir, el que paga lo que no debe, tiene derecho a demandar la restitucin de lo
pagado (art. 784 y ss.); b) el dueo del negocio tiene ob de pagar al gestor los gastos
realizados hasta la concurrencia de las ventajas que obtuvo (art. 2301 y 2302), pues de lo
contrario mediara en enriquecimiento sin causa; c) aunque el pago hecho a un incapaz es
normalmente nulo y sin efectos (art. 739, 1041 y 1042), valdr en tanto hubiera resultado
beneficioso para el incapaz (art. 734 y 1165); d) en materia de empleo til, el art. 2306
autoriza a quien recurri en gastos a demandarlos a aquel en cuya utilidad se convirtieron;
esta solucin es particularmente importante en materia de gastos hechos en mejoras
necesaria o tiles (art. 589, 2411 y 2459); e) en materia de especificacin, si el que
transformo la cosa es de mala fe y el dueo de ella aceptase tomarla en su nueva forma,
deber pagar el transformador el mayor valor que la cosa hubiese tomado (art. 2569); f) en
caso de accesin, el dueo del terreno tendr derecho a hacer suyas las obras o plantaciones,
indemnizando al autor de aquellas de buena fe (art. 2588); g) en las hiptesis de pago
indebido.
Sobre la base de estos preceptos, la doctrina y jurisprudencia han elaborado una teora gral.
del enriquecimiento sin causa, concediendo la accin de restitucin en todos los caso (estn o
no previstos en el cdigo) en que lo haya, estando reunidas las condiciones necesarias.

Efectos
El enriquecimiento sin causa genera una accin de restitucin o reintegro a favor del
empobrecido y contra del enriquecido injustamente. Se trata de una accin distinta y
subsidiara, no confundible con la accin ordinaria de indemnizacin de daos. Esta especial
accin tiene lmites bien precisos: por un lado, no puede exceder del efectivo desmedro del
empobrecido y, por el otro, tampoco puede ser mayor que el enriquecimiento logrado por el
accionado.

Pago de lo indebido

Concepto
Cuando se habla de pago indebido se utiliza una elipsis para denominar a la traslacin
patrimonial que, con aspecto de pago no es tal. En efecto: el pago supone el cumplimiento de
una ob, y es un acto jco. cuyos elementos son los sujetos (solvens y accipiens), el objeto
(aquello que se paga) y la causa (entendiendo por lo tanto la fuente deuda anterior que

267

sirve de antecedente al pago, cuando el fin u objetivo al que se orienta el solvens: la
extincin de la deuda). El denominado pago indebido, por lo contrario, adolece de la falta de
alguno de esos elementos, que lo despojan del carcter de pago.
Hay, en consecuencia pago indebido:
1) si el solvens no es deudor, a menos que acte como 3;
2) si el accipiens no es acreedor;
3) si la traslacin patrimonial (dar, hacer, no hacer) carece de objeto, porque se paga algo
distinto, y no hay acuerdo en la sustitucin;
4) si carece de causa-fuente porque nada se debe;
5) si carece de causa fin

Efectos
En general, el pago indebido genera una accin de repeticin que la ley autoriza a entablar
contra quien lo ha recibido, a efectos de que restituya lo que fue materia del pago (arts. 784,
792 y doc. arts. 786, 788, 790 CC.). La ley distingue la buena o mala fe del accipiens, con el
fin de fijar los alcances de la accin.

Buena fe del accipiens
El que recibi el pago de una buena fe, esta obligado a restituir igual cantidad que la
recibida, o la cosa que se le entreg o los frutos pendientes, pero no los consumidos. Debe
ser considerado como el poseedor de buena fe (art. 786).

Mala fe del accipiens
Si ha habido mala fe en el que recibi el pago, debe restituir la cantidad o la cosa, con los
intereses o los frutos que hubiese producido o podido producir desde el da del pago. Debe ser
considerado como el poseedor de mala fe (art. 788). Ser considerado de mala de cuando no
pueda invocar error de hecho que provoque la persuasin de ejercer un d real, debidamente
constituido.
Cuando el accipiens de mala fe recibe en pago una cosa que se deteriora o destruye, aunque
sea por caso fortuito, debe reparar su deterioro o su valor, a no ser que el deterioro o
perdida de ella hubiera tambin de haber sucedido, estando en poder del que la entreg (art.
789).

Situacin de terceros
Puede presentarse el caso en que el accipiens enajene las cosas que recibe en pago a un
tercero. La ley concede al solvens, en tal supuesto, dos acciones distintas:
1) La indemnizacin del dao causado por la enajenacin, que puede intentar contra el
enajenante o su heredero; su derecho a reivindicar la cosa cesa cuando obtiene completo
resarcimiento (art. 2779).
2) La de reivindicacin contra el tercero adquiriente, prevista por el art. 787: si el que de
buena fe recibi en pago una cosa raz, la hubiese enajenado por titulo oneroso o gratuito le
que hizo el pago puede reivindicarla a quien la tuviese.











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UNIDAD XVI

LA ACCIN INDEMNIZATORIA

LA PREVENCIN DEL DAO. NOCIN. PREVENCIN DIRECTA E INDIRECTA
Acaecido el ilcito daoso, el ordenamiento jco. hace cargar sobre el responsable, la ob de
reparar el dao.
El ordenamiento jco. reacciona de tal modo a travs de una de las especies de sancin civil
(la resarcitoria), con la finalidad de restablecer la situacin del damnificado y borrar los
efectos del comportamiento contrario a derecho.
Pero al Derecho no le pasa inadvertido que los daos, cualquiera sea su fuente, deben ser
evitados. De modo que en el D de Daos acta tambin, y prioritariamente, la idea de
prevencin, con anterioridad a la produccin del dao. Y recin ocurrido el evento daoso, la
idea de prevencin es desplazada por la de compensacin.
Sucede que el derecho no es un sistema de convivencia que se satisfaga con la aplicacin de
sanciones; aspira a no tener que aplicarlas; a que se cumplan los preceptos primarios
(Soler). Y entonces el D de Daos, en particular, tampoco agota su modo de actuar en lo
estrictamente resarcitorio. Por el contrario, lleva nsita una fuerza de reaccin de amplia
capacidad reguladora, enderezada no slo hacia propsitos sancionatorios, resarcitorios de los
daos, sino tambin hacia la prevencin de los incidentes.

La propia sancin resarcitoria ejerce una funcin preventiva indirecta. Importa una reaccin
del ordenamiento jco., pero acta tambin como presin para que se obedezcan las normas
sociales.
Se trata de la idea de coercibilidad: la posibilidad de la coaccin, que obra como presin
psquica preventiva, induciendo al destinatario de la norma a su observancia espontnea, por
el temor, o en la previsin, que la norma se reafirme a posteriori, cuando haya sido
transgredida, a travs del a resarcitoria.
De manera que en la prevencin de los daos desempea un papel importante sobre el efecto
reflejo de la reaccin posterior, que se producir de realizarse ese dao. De modo que la
sancin resarcitoria cumple una funcin preventiva indirecta, por su accin psicolgica
intimidatoria, basada en el conocimiento de que tal reaccin ha de ocurrir. De tal modo
origina una motivacin que inclina a obedecer el precepto, a abstenerse de su violacin, a no
producir el dao antijurdico.

La prevencin directa se ejerce a travs de tcnicas inhibitorias (ordenes judiciales de hacer o
no hacer) que son susceptibles de ser aplicadas por los jueces civiles en los juicios por daos
y perjuicios.
La prevencin directa o inmediata se presenta frente a hiptesis de daos efectivamente
producidos y susceptibles de prolongarse (cesacin del dao), tambin, en presencia de
estados de mero peligro que excedan los standards apropiados de acuerdo al sector de
actividad y a los riesgos apropiados de acuerdo al sector de actividad y a los riesgos sociales
que el mismo conlleva (evitacin del dao).


FUNDAMENTO
Compartimos la idea de que ninguno de los ppios. de nuestro derecho positivo se opone a la
prevencin de los daos.
La prevencin es funcin del D de Daos, a travs de la justicia civil, que extiende sus
poderes de control para ejercer una efectiva suplencia, cuando la actuacin de la
Administracin (del D Pblico) se revela insuficiente para evitar perjuicios en la sociedad.

269

Los rganos jurisdiccionales tienen entonces la aptitud de poner en marcha, en los juicios de
daos y perjuicios, mecanismos preventivos (rdenes de hacer o no hacer al agente de la
actividad daosa), aptos para satisfacer en forma directa e inmediata los intereses humanos
lesionados o amenazados, cuya tutela ya no puede transitar preventivamente nada ms que
en el d administrativo.
Por lo dems, en nuestro propio d positivo, existen reglas preventivas aplicables a ciertos
sectores especiales de las relaciones civiles.
As, la denuncia del dao temido (art. 2499, 2 parte, CC).
Tambin, el art. 2618 del CC. prev la cesacin, por orden judicial, de las molestias que
ocasionen el humo, calor, luminosidades, ruidos, vibraciones o daos similares en las
relaciones de vecindad.

LA CUESTIN EN MATERIA DE INTERESES DIFUSOS.
La prevencin ha sido acogida en precedentes jurisprudenciales en materia de proteccin de
intereses difusos. Y ello es lgico, por cuanto en ese campo, los instrumentos preventivos
adquieren relieve especial e incluso vital. Sucede que los intereses colectivos, en cuanto
referibles a vastas pluralidades de sujetos, exigen tcnicas inmediatamente incidentes sobre
las fuentes de peligro o de dao. Slo los mecanismos que suprimen directamente las causas
lesivas resultan idneos para satisfacer globalmente a los grupos sociales que en estos casos
se encuentran en conjunto interesados.
El primer precedente de nuestra jurisprudencia est representado por el voto en minora del
doctor Guillermo Sosa (Cm. 2 de La Plata, 1977) que en el marco de una accin civil
declarativa, orden oficiosamente a una empresa que contaminaba las aguas del Ro de la
Plata, la adopcin de las medidas de saneamiento adecuadas, para hacer cesar la degradacin
del medio ambiente producido por su actividad.
Ulteriormente, el juez civil y comercial de Morn, doctor Hctor P. Iribarne (1986) dispuso
tambin de oficio la prevencin de daos. Sin embargo el fallo fue luego revocado por la
Cmara.
Finalmente, toc a la Cm. Federal de La Plata (sala III, 1988) resolver una accin por daos
y perjuicios, por el fallecimiento de una nia, por asfixia en un depsito artificial de agua
formado en terrenos de una empresa. Sin perjuicio de la indemnizacin correspondiente, la
Cm. Orden preventivamente y de oficio, al demandado, la construccin de un cerco que
aisle las excavaciones inundadas, la colocacin de carteles que indiquen el peligro,
mantenimiento de un servicio de vigilancia en el lugar, etc., todo bajo apercibimiento de ser
efectuados a su costa por las autoridades administrativas. Seala la Cmara que los
magistrados judiciales deben ejercitar dinmicamente todos los resortes jurdicos, abriendo
paso a una tendencia nueva, de tipo preventiva, donde se busque, adems de la reparacin
personal del lesionado, la paralizacin de los efectos daosos.


EJERCICIO DE LA ACCIN INDEMNIZATORIA
La accin civil resarcitoria hace valer una pretensin de d privado; el inters en juego es el
de la victima.
La satisfaccin del inters humano tutelado requiere una peticin del titular, de la persona
legitimada al efecto.
De modo que la efectiva aplicacin de la sancin resarcitoria, esto es, la reaccin del
ordenamiento jco. civil, requiere, est condicionada, a una manifestacin de voluntad inicial y
oportuna del titular del derecho, de la persona que ha sufrido el dao.

LEGITIMACIN ACTIVA
Dispone el art. 1079 del CC. aplicable a las accione por daos extracontractuales: La
obligacin de reparar el dao causado por un delito existe, no slo respecto de aquel a quien

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el delito ha damnificado directamente, sino respecto de toda persona, que por l hubiese
sufrido, aunque sea de manera indirecta.
De manera que la legitimacin activa corresponde a quien ha sufrido el dao resarcible: el
damnificado, el titular del derecho a la reparacin. En cuanto sin inters no hay accin, slo
quien fue menoscabado en su inters, puede ejercer la accin resarcitoria destinada a
restaurar su situacin de equilibrio vulnerado por el menoscabo.
Obviamente, slo puede reclamar la reparacin quien ha sufrido la lesin de un inters
propio. Nadie puede pretender la reparacin de daos que recaen sobre intereses de
terceros.
En el mbito extracontractual, el CC. legitima entonces, tanto al damnificado directo como al
indirecto.
Damnificado directo es la vctima misma del hecho ilcito, o ms precisamente, el sujeto
titular del inters inmediatamente lesionado por el hecho ilcito.
Damnificado indirecto es quien sin ser la vctima inmediata del dao, en razn del mismo
evento, experimenta un menoscabo a un inters propio; el perjuicio que sufre el damnificado
indirecto es personal, slo que lo experimenta en razn de su vinculacin con el sufrido por la
vctima inmediata.
El damnificado indirecto es, entonces, quien ve lesionado un inters propio, que se hubiera
satisfecho a travs de un bien jco. ajeno que ha sido menoscabado.
Todo damnificado indirecto se encuentra pues legitimado, en los trminos del art. 1079 del
CC., para ejercer la accin resarcitoria extracontractual.
En el mbito de la responsabilidad contractual, por incumplimiento de las obligaciones, el
titular de la accin resarcitoria es exclusivamente el acreedor. Quedan excluidos los terceros
que puedan haber sido daados por la actitud renuente del deudor. Ello en virtud de la
relatividad de los efectos de los contratos. Tienen legitimacin s, los sucesores universales
del acreedor, y en casos excepcionales terceros.
En caso de pluralidad de damnificados legitimados, tanto en rbita contractual, como
extracontractual, cada uno de ellos pueden, en ppio, ejercer la accin resarcitoria, sin
perjuicio de lo dispuesto acerca de las ob divisibles e indivisibles.
En todos los casos, las distintas acciones resarcitorias pueden ser ejercidas aislada o
conjuntamente, sin efecto alguno entre s.

DELITO DE HOMICIDIO
Los arts. 1084 y 1085 del CC. regulan la legitimacin activa para el ejercicio de la accin
resarcitoria respecto de todos los hechos ilcitos que tienen por resultado la muerte de una
persona.
Las normas establecen la legitimacin:

De cualquiera que hubiera hecho los gastos de asistencia del muerto y del funeral, para
que le sean pagados (art. 1084 y 1085 CC)
Del cnyuge sobreviviente y herederos del muerto, para que se les indemnice lo que fuere
necesario para subsistir (art. 1085 CC)
Es preciso detenerse sobre la naturaleza de las acciones que la ley confiere a los titulares
(legitimados). La cuestin se suscita respecto de la indemnizacin de lo que fuere necesario
para la subsistencia del damnificado, con motivo del dao patrimonial derivado de la muerte
(excluidos gastos de asistencia y funeral que no originan problemas).
Un sector doctrinario sostiene que la accin nace en cabeza del propio muerto, de la vctima
directa del homicidio.
Pero como no pude ser ejercida por su titular porque ya no existe, se transmite a los
continuadores de su persona.
Esta tesis importa eximir a los legitimados de la prueba de un perjuicio personal, dado que es
apreciado en la persona del causahabiente; y solo tiene por legitimados a los herederos.

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La otra tendencia entiende que la accin nace pro derecho propio, en cabeza de las personas
que han sufrido un dao, por la muerte de otra, a titulo personal y con prescindencia de toda
relacin parental con la vctima. Se trata de una interpretacin amplia del art. 1079 del CC,
sin contrariar lo dispuesto por los arts. 1084 y 1085.
En efecto: el art. 1079 es tambin aplicable a los daos derivados del homicidio. Pero sin
perjuicio de ello, el art. 1084 crea una accin especial iure proprio: en referencia a los daos
relativos a lo necesario para la subsistencia, disciplina especialmente la situacin de la viuda
e hijos menores del muerto bajo un rgimen particular. Respecto a ellos, la muerte, por s
sola, es suficiente para crear la presuncin de que les ha ocasionado un perjuicio respecto a
su subsistencia material. Es decir que la ley, respecto de la viuda e hijos menores establece
una presuncin iuris tantum de dao patrimonial, que les exime de la prueba concreta del
perjuicio sufrido en torno a la subsistencia material.
Pese a encontrarse especialmente mencionados por el art. 1085 del CC., el viudo y los
restantes herederos necesarios (distintos a los hijos menores) no gozan de un rgimen
especial, ni de presuncin alguna como en el 1084, siendo si legitimados como cualquier otro
damnificado en funcin de lo normado por el art. 1079.
La virtualidad del art. 1085 radicara ms bien en su ltima parte, en cuanto excluye el
derecho resarcitoria respecto al cnyuge o heredero necesario, cuando fueran culpables o
cmplices de la muerte o no la impidieran pudiendo hacerlo. Otra posicin doctrinaria sostiene
que la presuncin iuris tantum de dao favorece no solo a los sujetos mencionados en el art.
1084 sino tambin a los del 1085.
El sistema de estos artculos ( 1084 y 1085) compatibilizados con el 1079 se refiere
exclusivamente al ejercicio de la accin por dao patrimonial. La legitimacin para accionar
por dao moral, est limitada a los herederos forzosos de la vctima del homicidio.

INJURIAS
Dispone el art.. 1080: El marido y los padres pueden reclamar prdidas e intereses por las
injurias hechas a la mujer y los hijos.
La norma se aplica a los daos derivados de todos los delitos contra el honor.
La mayora de nuestra doctrina entiende que este art. presupone una doble accin: la de la
esposa e hijos, como damnificados directos, y la del marido y padres, como damnificados
indirectos.
De manera que el sistema de la legitimacin activa es el siguiente:
El injuriado tiene accin personal como vctima directa
Todo damnificado indirecto tiene accin, por el dao material propio que sufre por la lesin
del honor de otros
En caso de injurias a la esposa e hijos, tiene accin como damnificado indirecto, por el
dao propio que sufre, el marido y los padres. Ello con sustento del art. 1080, aplicable a esta
hiptesis especial, con la virtud prctica de crear a favor del marido y los padres, una
presuncin iuris tantum de la existencia del dao.

La solucin del art. 1080 del CC. obedece a la idea de solidaridad familiar, en cuya virtud la
injuria a la esposa o a los hijos, implica de suyo, un dao indirecto para el marido y los
padres. Por lo mismo parece injustificada la discriminacin de la norma en cuanto no otorga
similar presuncin a favor de la esposa y los hijos, por las injurias inferidas al marido o los
padres.

Finalmente, se ha discutido si luego de la reforma de 1968, subsiste la legitimacin
establecida por el 1080, en relacin al dao moral que la injuria provoca a los damnificados.
En efecto la ley 17711 dispuso en el art. 1078, que la accin por reparacin del dao moral,
slo comprender al damnificado directo. Por ello es importante saber si el art. 1078 ha
derogado al 1080, en cuanto a la accin por dao moral. Para una corriente de opinin existe

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tal derogacin tcita (Borda) y por tanto la legitimacin conferida por el art. 1080 se refiere
solo a la accin por dao patrimonial. Otra postura seala que el 1080 contiene un rgimen
especial, y por tanto sigue haciendo excepcin al art. 1078, habilitando tambin para el
reclamo del dao moral a los damnificados indirectos all mencionados (Llambas, Zannoni;
Cazeaux).

DAOS CAUSADOS A LAS COSAS
Los arts. 1095 y 1110 del CC. regulan la legitimacin activa, para reclamar los daos
causados por delitos contra la propiedad.
Dispone el art. 1095: El derecho de exigir la indemnizacin del dao causado por delitos
contra la propiedad, corresponde al dueo de la cosa, al que tuviese el derecho de posesin
de ella, o la simple posesin como el locatario, comodatario o depositario; y al acreedor
hipotecario, aun contra el dueo mismo de la cosa hipotecada, si este hubiese sido el autor
del dao.
El art. 1110 formula una reiteracin y complementacin de aquella norma, estableciendo.
Puede pedir esta reparacin no slo el que es dueo o poseedor de la cosa que ha sufrido el
dao o sus herederos, sino tambin el usufructuario, o el usuario, si el dao irrogase perjuicio
a su derecho. Puede tambin pedirlo el que tiene la cosa con ob de responder de ella, pero
slo en ausencia del dueo.
De manera que de la conjugacin de ambas normas, resultan como legitimados (sin perjuicio
de otros damnificados, pues las enunciaciones no son taxativas):
El propietario de la cosa daada.
El poseedor. Es quien tiene la cosa con intencin de someterla al ejercicio del d de
propiedad.
El tenedor. Quien detenta la cosa con posibilidad de ejercer sobre ella actos de dominio,
pero con intencin de poseerla en nombre de otro. (ej. locatario)
El acreedor hipotecario.
El que tiene la cosa con ob de responder de ella.

EJERCICIO DE LAS ACCIONES EN CASO DE DAOS COLECTIVOS
La actual situacin de desproteccin de los grupos globalmente damnificados, deriva de la
inadecuacin de la respuesta del sistema tradicional de legitimacin para el ejercicio de
acciones resarcitorias.
Se parte de la base de que cada sujeto sufre un dao distinto de los dems, lo cual es
correcto desde la perspectiva clsica del dao, pero ha sido modernamente superado, desde
que la ciencia jca. advierte la existencia de daos supra-individuales: un perjuicio nico y
global, que afecta simultneamente a cada miembro de un grupo, que es titular de solo una
de las tantas fracciones de un mismo inters difuso vulnerado.
Frente a esta hiptesis de daos masivos, el sistema de legitimacin individual carece de
adecuacin, incluso desde el punto de vista conceptual, porque la calidad de damnificado no
atae a cada sujeto singular y aisladamente, sino en cuanto miembro del grupo.
La respuesta adecuada a estas limitaciones, es un sistema de legitimacin colectiva: acciones
colectivas por daos y perjuicios (preventivas o resarcitorias). El fundamento de su
implementacin es, por un lado, otorgar la titularidad de la accin al grupo y por otro superar
las trabas que el sistema actual de legitimacin individual presenta, desde el punto de vista
del d a un real y efectivo acceso a la justicia para accionar por daos y perjuicios.
Nuestra jurisprudencia no ha admitido legitimaciones colectivas en el mbito de las acciones
por daos y perjuicios.
Solo algunos precedentes revelan la actuacin de oficio del juez en prevencin del dao, para
proteger colectivamente a la comunidad amenazada por el mismo evento daoso que origin
la pertinente accin resarcitoria.


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LEGITIMACIN PASIVA
El problema de la legitimacin pasiva importa analizar contra quin o quines puede
deducirse la pretensin resarcitoria.
Como regla gral., puede ser demandado el autor del hecho, o sea quien ha desarrollado la
conducta contraria a derecho, imputable y daosa. Ello tanto en orbita contractual como
extracontractual.
Quedan comprendidas tanto las personas fsicas como jurdicas. Estas ultimas responden,
por los daos que causen quienes las dirijan o administren, en ejercicion o con ocasin del
sus funciones (art. 43 CC).
Tambin son legitimados pasivos, los herederos o sucesores universales del agente, en
cuanto continan la persona del causante.
Tambin es factible la legitimacin pasiva del sucesor singular a quien hubiera transmitido la
obligacin de resarcir por estar comprendida.
En cambio no se transmite al sucesor singular mortis causa (legatario).

EXTINCIN DE LA ACCIN INDEMNIZATORIA
En torno a la extincin de la accin resarcitoria, ofrecen ciertas particularidades, las hiptesis
de renuncia y transaccin.
La renuncia del damnificado extingue la accin resarcitoria segn dispone especficamente el
art. 1100 del CC.
La extincin del derecho del damnificado renunciante no afecta a las dems vctimas del
mismo hecho ilcito. Es una regla gral. que se desprende del art. 874 del CC.
Si bien la renuncia puede ser expresa o tcita, la ley estima que no implica renunciar a la
accin resarcitoria, el hecho de no haber los ofendidos, durante su vida, intentado la accin
criminal, ni el haber desistido de ella (art. 1097, 1 parte CC.). Tambin el mismo art. legisla
en el sentido que no existe renuncia a la accin criminal, por haber intentado la accin civil o
haber desistido de ella. Pero si tiene por renunciada la accin criminal, si se renunci a la
accin civil o se hicieron convenios sobre el pago del dao. O sea que la renuncia a la accin
civil importa renuncia a la accin criminal; para una parte de la doctrina el art. slo se refiere
a los delitos de accin privada; la mayora, en cambio, sostiene que tambin queda vedada la
intervencin como particular damnificado en los delitos de accin publica, sin perjuicio de la
subsistencia de la intervencin del fiscal.
En materia de transaccin le art. 842 1 parte del CC, establece que la accin civil sobre
indemnizacin del dao causado por un delito, puede ser objeto de las transacciones.
En cambio no se puede transigir sobre la accin penal ya sea pblica o privada.

PRESCRIPCIN DE LA ACCIN INDEMNIZATORIA
La accin indemnizatoria emergente del incumplimiento contractual prescribe en el plazo de
diez aos, por aplicacin de la normativa genrica prevista por el art. 4023 del CC.
Este plazo comienza a contarse desde que el incumplimiento se exterioriz, o fue conocido
por el acreedor perjudicado.

En cuanto a la accin indemnizatoria por responsabilidad extracontractual, emergente de un
acto ilcito, prescribe por dos aos (art. 4037 CC.)
Este plazo se comienza a contar, en ppio., desde que el hecho se produjo o se cometi. Pero
si el dao se manifiesta con posterioridad al hecho antijurdico (dao sobreviniente), el plazo
comienza a contarse desde la produccin del dao, pues sin dao no hay responsabilidad y
sin responsabilidad no hay accin resarcitoria.
En cuanto a la suspensin de la prescripcin, cobra especfica virtualidad respecto del curso
de la accin resarcitoria la promocin de querella criminal. El art. 3982 bis del CC dispone
que: Si la vctima de un acto ilcito hubiere deducido querella criminal contra los

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responsables del hecho, su ejercicio suspende el trmino de prescripcin de la accin civil,
aunque en sede penal no hubiese pedido e resarcimiento de los daos.
Finalmente, la accin resarcitoria, tanto originada en incumplimiento contractual como
tambin en actos ilcitos, est sometida a las causales de interrupcin de la prescripcin
genricamente disciplinadas por el CC.

RELACIONES SOBRE LA ACCIN CIVIL Y LA PENAL: SISTEMA DEL COD. CIVIL Y DEL
COD. PENAL
En cuanto a las relaciones existentes entre las acciones, civil y criminal, se han postulado
diferentes criterios, traducido en los denominados sistemas de la separacin y la acumulacin.
Segn el sistema de separacin (independencia), en cada fuero debe tramitar la respectiva
accin: en lo civil, la accin civil; en el penal, solo la accin penal.
El sistema es lgico, pues se persiguen distintos intereses: la primera, el particular
(reparacin del dao) y la segunda, el social (castigo al delincuente).
El sistema de la acumulacin (o unidad) propicia que en el fuero penal pueda tramitar la
accin civil junto con la penal, en razn de que los hechos y las pruebas que sustentan ambas
pretensiones son comunes. De este modo se lograra una innegable economa en la actividad
jurisdiccional, y en cuanto a los costos y duracin del proceso.
El CC establece el ppio de la independencia: la indemnizacin del dao solo puede ser
demandada por accin civil independiente de la accin crimina (art. 1096 del CC).
Consecuentemente, la accin civil no se juzgara renunciada por no haber los ofendidos
durante su vida intentado la accin criminal o por haber desistido de ella, ni se entender que
renunciaron a la accin criminal por haber intentado la accin civil o por haber desistido de
ella (art. 1097, 1 parte).
Sin embargo rige en nuestro ordenamiento jco. el sistema de la acumulacin, en razn de la
modificacin impuesta por el art. 29 del cdigo penal que acuerda la opcin para ejercer la
accin civil en jurisdiccin penal. Si el damnificado elige este fuero para ejercer la accin
resarcitoria, no puede luego desistir y promoverla en jurisdiccin civil, salvo si despus de
recada resolucin en lo penal esta deja expedita una nueva va exclusivamente
indemnizatoria.
De modo que en sntesis en los casos de delitos y cuasidelitos de carcter puramente civil, la
nica jurisdiccin competente para entender en la accin de indemnizacin de daos y
perjuicios, es la civil. Pero cuando el ilcito es a su vez un delito penal, la jurisdiccin criminal
es nica competente para entender en la accin penal, pero igualmente podra serlo (a opcin
del damnificado) para entender asimismo en la accin civil resarcitoria.

La posibilidad del damnificado de elegir la jurisdiccin penal para el ejercicio de la accin civil
depende de la concurrencia de las siguientes condiciones:

a) Que la pretensin privada se base en el mismo hecho en que se fundamenta la pretensin
represiva;
b) Que el damnificado exprese su voluntad de constituirse en actor civil y que el juzgado lo
considere presuntivamente como titular del derecho a la reparacin;
c) Que la accin penal se encuentre pendiente , o sea iniciada y aun no agotada;
d) Que el damnificado pueda intervenir en el juicio penal de conformidad con las normas
adjetivas que rigen el proceso.

Optando el damnificado por demandar el resarcimiento en sede penal, siguen, entre otras, las
siguientes consecuencias:

a) la viabilidad de la pretensin resarcitoria depende, segn un importante sector de la
doctrina, de que recaiga condena penal contra el imputado (art. 29 del Cod. Penal).

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b) Debe darse oportunidad al acusado para controlar la prueba del damnificado sobre el dao
y para producir toda la que haga a la defensa de su derecho, a fin de cumplimentar el debido
proceso legal.
c) La sentencia indemnizatoria fijada en sede penal, hace cosa juzgada, impidiendo al
damnificado reclamar en lo civil otra indemnizacin por los mismos daos.
d) Si se rechaza la indemnizacin por no haber condena penal (por ej. por ausencia de
tipicidad de la accin antijurdica), no hay cosa juzgada que impida plantear nueva demanda
resarcitoria en sede civil

EJERCICIO DE LA ACCIN CIVIL EN SEDE CIVIL.
Cuando el damnificado no opta por deducir la pretensin resarcitoria en sede penal,
promovindola ante el juez en lo civil, se concreta entonces la tramitacin separada de ambas
acciones.
De todos modos existe una notoria interdependencia, traducida especialmente en la prioridad
de la jurisdiccin penal, en el predominio de la decisin penal. Tambin excepcionalmente
puede existir una influencia de lo civil sobre lo penal.

INFLUENCIA DEL JUICIO PENAL PENDIENTE SOBRE EL CIVIL.
Dispone el art. 1101 1 parte del CC: Si la accin criminal hubiese precedido a la accin civil,
o fuere intentada pendiente esta, no habr condenacin en el juicio civil antes de la
condenacin del acusado en el juicio criminal.
De este modo el proceso continua y recin se detiene en al etapa en que queda en
condiciones para dictarse sentencia, quedando entonces suspendido.
Esta suspensin esta fundada en la necesidad de evitar sentencias contradictorias y permitir
que se concrete la influencia del valor de la cosa juzgada de la sentencia penal sobre la civil.
Por lo tanto, cuando recae sentencia en lo penal, o un sobreseimiento que cierre el
proceso, el proceso civil recobra plena autonoma.
El ppio de la paralizacin de la sentencia civil por un proceso penal aun no fallado, no es
absoluto.
El propio art. 1101 del CC establece dos excepciones:
a) si hubiera fallecido el acusado antes de ser juzgada la accin criminal, en cuyo caso la
accin civil puede ser intentada o continuada contra los respectivos herederos
b) en caso de ausencia del acusado, en que la accin criminal no puede ser intentada o
continuada. Se trata de la rebelda judicialmente declarada, que en lo penal paraliza la accin
como garanta de la defensa en juicio.
c) Asimismo se consideran excepciones: la hiptesis de demencia sobreviniente del imputado.
Otros supuestos son por ej. amnista, indulto, prescripcin de la accin penal.

INFLUENCIA DE LA SENTENCIA PENAL SOBRE LA CIVIL
El Cdigo Civil establece cierta preeminencia a favor del valor de la sentencia penal, en
cuanto en algunos aspectos hace cosa juzgada respecto de la civil.

SENTENCIA PENAL CONDENATORIA. VALOR DE LA COSA JUZGADA.
Dispone el art. 1102 del CC: Despus de la condenacin del acusado en el juicio criminal, no
se podr contestar en el juicio civil la existencia del hecho ppal. que constituya el delito, ni
impugnar la culpadle condenado.
La sentencia penal condenatoria hace cosa juzgada respecto a sus constataciones sobre dos
cuestiones esenciales:
I. La existencia del hecho ppal. que constituya el delito.
II. La culpa del condenado.
De modo que mediando condena en lo penal, la sentencia civil no puede desconocer la
existencia de la accin y la autora.

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SENTENCIA PENAL ABSOLUTORIA. VALOR DE LA COSA JUZGADA
Art. 1103. Despus de la absolucin del acusado, no se podr tampoco alegar en el juicio
civil, la existencia del hecho ppal. sobre el cual hubiese recado la absolucin.
La doctrina coincide en el sentido de que la norma no impide, en trminos absolutos, que
absuelto el imputado en lo penal, se haga lugar a la demanda civil. Solo veda la revisin de la
decisin penal en torno al hecho ppal.
Entendemos asimismo, por estar convencidos de la unidad e identidad de la culpa penal y la
culpa civil, que la sentencia penal absolutoria, hace cosa juzgada en l civil, tambin cuando la
decisin se basa en la ausencia probada de culpa del agente. En sentido contrario, la
jurisprudencia y doctrina mayoritaria, entienden que cuando la absolucin no se debe a
ausencia del hecho o autora, sino a inexistencia de culpa, esto no obsta a la condena civil
resarcitoria, pues en jurisdiccin civil la culpa puede ser apreciada con mayor amplitud.

Ahora bien, si la ausencia de condena en lo penal se debe, antes que a la falta de culpa, a la
inimputabilidad del agente, entonces la decisin penal puede no tener influencia sobre lo civil,
donde ser factible igualmente, en su caso, la condena resarcitoria.

Finalmente, entendemos que cuando la responsabilidad civil se basa en un factor de
atribucin objetivo (riesgo creado, garanta, etc.) entonces, la sentencia penal absolutoria por
falta de culpa, carece de influencia sobre lo civil.

La accin antijurdica, para ser incriminada en lo penal, debe reunir el recaudo de tipicidad,
pero la absolucin del agente, por no encuadrar el hecho ilcito en un tipo penal, no ejerce
influencia sobre la sentencia civil. En efecto, para la reparacin civil basta la existencia de
antijuridicidad.

Cuando la figura penal exige un resultado daoso y el juez penal absuelve con fundamento en
la inexistencia de daos, la decisin hace cosa juzgada en lo civil. Si en cambio se trata de un
tipo penal para cuya configuracin es indiferente la existencia de daos, la absolucin penal
es irrelevante en lo civil.

INFLUENCIA DE LA SENTENCIA CIVIL SOBRE LA PENAL.
En ppio., la sentencia del juicio civil sobre el hecho, no influir en el juicio criminal, ni
impedir ninguna accin criminal posterior, intentada sobre el mismo hecho o sobre otro que
con l tenga relacin (art. 1105 CC.).
La norma regula el supuesto en que no han existido causales que suspendan el dictado de la
sentencia civil y por lo tanto, recin luego de dictarse est, se inicia o reanuda el proceso
criminal basado en el mismo hecho. En tal caso el sentido, el sentido de la sentencia civil no
condiciona, como regla, de modo alguno, a la sentencia penal a dictarse. Ni la condena civil
impide la absolucin penal, ni el rechazo de la pretensin resarcitoria, impide una sentencia
penal condenatoria.
Pero el ppio. de no gravitacin de la sentencia civil no es absoluto, sino que admite la
excepcin de las cuestiones prejudiciales taxativamente establecidas en la ley.
El art. 1104 1 parte del CC dispone: Si la accin criminal dependiese de cuestiones
prejudiciales cuya decisin compete exclusivamente al juicio civil, no habr condenacin en el
juicio criminal, antes que la sentencia civil hubiera pasado en cosa juzgada.
Las cuestiones prejudiciales establecidas en el CC son slo dos: las que versan sobre la
validez o nulidad de los matrimonios; o sobre la calificacin de las quiebras de los
comerciantes. sta ltima hiptesis ha quedado derogada tcitamente por la ley de concursos
19551.