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Gonzalo Fernando Ramrez Aguila

Derecho Civil I
1. - Derecho Objetivo: Conjunto de reglas positivas miradas en s mismas, abstractas, ue regulan la
vida de un grupo social.
!. - Derecho Subjetivo: Facultad ue le reconoce al sujeto la norma objetiva, para ser titular de un
derec"o, por ejemplo, el contrato de compraventa #artculo 1.$%&'. (a regla objetiva dice ue al
celebrar este tipo de contrato nace para el titular un derec"o subjetivo, reconocido por la norma
objetiva. )ace el derec"o de cr*dito #+acultad de e,igir'. -l derec"o subjetivo entr. en
movimiento por un "ec"o jurdico #contrato'. /e este acto pueden nacer, modi+icar o e,tinguirse
derec"os.
0tro ejemplo lo constitu1e la muerte de un padre ab intestato #"ec"o de la naturaleza',
seg2n la norma jurdica #derec"o objetivo' nace para el "ijo legtimo el derec"o sucesorio
#/erec"o 3ubjetivo'. 4de los derechos objetivos surgen los llamados derechos y situaciones
subjetivas. Pero para que ello suceda es necesario que intervenga algn hecho que tenga
aptitud para poner en movimiento la regla objetiva.4 -n los casos anteriores el contrato o la
muerte, es el supuesto jurdico.
(os "ec"os ue en el mundo se generan pueden ser jurdicos o materiales, seg2n si
produzcan e+ectos jurdicos o no.
Hecho jurdico es todo suceso de la naturaleza o del "ombre ue produce e+ectos
jurdicos. -stos e+ectos pueden ser la aduisici.n, la modi+icaci.n o la e,tinci.n de un derec"o subjetivo.
(os "ec"os jurdicos del "ombre pueden ser:
1. - Con intenci.n de producir e+ectos jurdicos, como un contrato o testamento. 3on los llamados
4Actos Jurdicos4.
!. - 5ec"os jurdicos ue producen e+ectos jurdicos independientemente de la voluntad del "ombre.
-stos "ec"os producen e+ectos jurdicos porue la le1 lo se6ala. 3i son lcitos son cuasicontratos7
por ejemplo el pago de lo no debido #acto lcito no convencional, no destinado a producir e+ectos
jurdicos'. 3i son ilcitos puede tratarse de un delito #dolo' o de un cuasidelito #culpa'. -n el caso
de los cuasi contratos, la le1 con el +in de prevenir enriuecimientos injustos, "ace producir
consecuencias jurdicas, no previstas por el autor. 3i los "ec"os los contempla la le1 son lcitos no
convencionales. 3i el "ec"o realizado por el "ombre es ilcito tambi*n producir8 consecuencias
jurdicas. 3eg2n el artculo !91&: 4-l ue "a cometido delito o cuasi delito, ue "a in+erido da6o a
otro, es obligado a la indemnizaci.n7 sin perjuicio de la pena ue le impongan las le1es por el
delito o cuasi delito.4
Clasificacin de los hechos
1. - Hecho aterial
!. - Hecho del Hombre.
a' Con la intenci.n de producir e+ectos jurdicos #Actos Jurdicos'

b' 3in la intenci.n de producir e+ectos jurdicos:
i' (citos: cuasicontratos.
ii' :lcitos: delito #dolo' o cuasidelito #culpa'.
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Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!cto "ur#dico
Es la manifestacin o declaracin de voluntad, destinada a producir efectos
jurdicos, los que pueden consistir en la creacin, modificacin, transferencia, transmisin o
etincin de derechos ! obli"aciones.
(o ue caracteriza al acto jurdico es el elemento voluntad o consentimiento, ue es 1
va a ser necesario para la generaci.n del acto, como para la determinaci.n 1 regulaci.n de sus e+ectos.
;or ejemplo, el consentimiento genera el contrato 1 a la vez determina sus e+ectos.
#aractersticas del Acto Jurdico:
1. - -s la mani+estaci.n de voluntad o consentimiento de una o m8s personas, di+erenci8ndose de los
"ec"os jurdicos propiamente tales, ue son obra de la naturaleza.
!. - (a intenci.n de producir e+ecto jurdico, singularidad ue lo di+erencia de los "ec"os materiales
del "ombre 1 de los otros "ec"os jurdicos voluntarios, pero realizados sin la intenci.n de producir
e+ectos jurdicos #delitos 1 cuasidelitos'.
Crtica: seg2n la teora de la declaraci.n, los prop.sitos perseguidos por el autor del
negocio jurdico no son justamente obtener e+ectos jurdicos, sino un resultado econ.mico o social.
<uien compra o uien vende, por ejemplo, pretende conseguir un prop.sito pr8ctico, 1 no obtener
obligaciones 1 derec"os. -l acto jurdico, seg2n esta tendencia, consiste en una mani+estaci.n de
voluntad, pero ue se encamina a la obtenci.n de un +in pr8ctico o econ.mico, mas ue un e+ecto
jurdico.
Roubier sostiene ue es sobre la base esencial de la producci.n de e+ectos jurdicos
4que reposa toda la teor#a del acto jur#dico$ y es lo que distingue al contrato del delito$ la voluntad
privada$ en el acto jur#dico$ esta guiada por las consecuencias jur#dicas que se esperan del acto% este
m#nimun se encuentra siempre o no hay acto jur#dico4.
-l acto jurdico puede crear derec"os 1 obligaciones #contrato'7 modi+icar derec"os
#modi+icaci.n del derec"o de propiedad mediante la constituci.n de un derec"o de usu+ructo'7 trans+erir
derec"os #tradici.n'7 transmitir derec"os 1 obligaciones #testamento'7 o e,tinguir derec"o 1 obligaciones
como el pago o la renuncia de un derec"o.
&tras terminolog#as:
3eg2n algunas doctrinas se emplea la denominaci.n )egocio =urdico #/octrina
alemana > Rec"tgesc"?+t' en vez de Acto =urdico. (a doctrina moderna usa el nombre de acto jurdico
para toda actuaci.n del "ombre ue produce e+ectos jurdicos. Acto =urdico, entonces, es todo acto del
"ombre 1 los ue producen e+ectos jurdicos son )egocios =urdicos.
-l C.digo Civil no sistematiza ni teoriza el acto jurdico. -n el libro :@ #de las
obligaciones en general 1 de los contratos' se6ala ciertas normas para un determinado tipo de acto
jurdico: los contratos. /e esto, la doctrina "a derivado una generalizaci.n para construir una teora de
los actos jurdicos, en general. -n el ttulo segundo trata de los actos 1 declaraci.n de voluntad, normas
ue tratan de los contratos 1 ue se "an generalizado por la doctrina. -n el libro :@ no se emplea la
denominaci.n de acto jurdico. ;or primera vez en la le1 de adopci.n de 1A&9, artculo 1: 4(a adopci.n
es un acto jurdico...4 #ap*ndice del C.digo Civil'.
'lementos del !cto "ur#dico:
1. - @oluntad #en el caso de acuerdo de voluntades se llama consentimiento'.
!. - 0bjeto.
9. - Causa.
&. - 3olemnidades en los casos reueridos por la le1.

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Con estos elementos el Acto =urdico no est8 completo para producir e+ectos, se
reuiere adem8s de la capacidad de las partes.

1. - $equisitos de Eistencia: son auellos reuisitos sin los cuales el Acto =urdico no nace a la vida
del /erec"o. 3on:
a' @oluntad o consentimiento.
b' 0bjeto.
c' Causa
d' 3olemnidades en los casos ue la le1 lo e,ige.
!. - $equisitos de %alide&: son auellos ue si bien pueden +altar en el acto, su concurrencia le da una
e,istencia sana. (a +alta de un reuisito de validez no impide el nacimiento del acto, pero lo vicia 1
permite anularlo. 3on #artculo 1.&&B':
a' @oluntad no viciada.
b' 0bjeto lcito.
c' Causa lcita.
d' Capacidad de las partes.
)o se inclu1en las solemnidades e,igidas por la le1 como reuisitos de validez, por
cuanto de no concurrir alguna de estas, la voluntad se entiende viciada.

-l C.digo Civil no contempla de esta +orma los elementos constitutivos del acto
jurdico. -sta +ormulaci.n "a sido "ec"a por la doctrina.
'lementos constitutivos del acto jur#dico:
1. - Elementos o cosas esenciales de un acto: 3on todos auellos sin los cuales no produce e+ecto
alguno o degenera en otro contrato di+erente #artculo 1.&&&, C.digo Civil'.
-ntre los elementos esenciales "a1 algunos ue deben +igurar en toda clase de actos: son los
elementos esenciales gen*ricos o comunes #voluntad, objeto 1 causa', ue deben estar en
todo acto jurdico 1 ue son asimilables a los reuisitos de e,istencia #/. ;e6ailillo'.
5a1 otros ue son indispensables para la e,istencia de ciertos actos, no siendo necesario ni
+igurando para nada en la vida de otros, esta clase de elementos se llaman elementos
esenciales espec+icos7 por ejemplo: el precio en la compraventa, la gratuidad del contrato de
comodato, la renta en el arrendamiento, el aporte en el contrato de sociedad, etc.
(os elementos esenciales son denominados por otras doctrinas como 4elementos
constitutivos4, 1a ue miran a la estructura del acto jurdico.
!. - Elementos o cosas de la naturale&a de un acto jurdico: 3on los ue no siendo esenciales en *l,
se entienden pertenecerle, sin necesidad de una declaraci.n #artculo 1.&&&, C.digo Civil'. (as
partes nada necesitan declarar para ue estos elementos +ormen parte del acto, 1a ue la le1
dispone en lugar de las mismas partes7 la voluntad de *stas s.lo es necesaria para e,cluirlos. /e lo
anterior se deduce ue estos no son elementos constitutivos del acto jurdico, son m8s bien e+ectos
del mismo, ue la le1 supletoriamente se6ala en de+ecto de la voluntad de las partes, lo ue ocurre
principalmente en el campo del /erec"o ;rivado.
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-jemplo de cosa de la naturaleza de un contrato es el saneamiento de la evicci.n 1 de los
vicios ocultos de la cosa.
-vicci.n es la p*rdida total o parcial de la cosa comprada, decretada por sentencia +irme 1
en virtud de derec"os de un tercero anteriores a la compra #artculo 1.%9%'. -l saneamiento
de la evicci.n impone al vendedor la obligaci.n de amparar al comprador en el dominio 1
posesi.n pac+ica de la cosa vendida, es decir, en de+enderlo de los terceros ue pretenden
tener sobre *sta derec"os anteriores a la compra, 1 en indemnizar a auel de la evicci.n, si
llega a producirse. -l saneamiento de los vicios red"ibitorios es la obligaci.n del vendedor
de responder de los de+ectos ocultos de la cosa vendida, llamados vicios red"ibitorios7 esta
responsabilidad lo obliga a soportar la resoluci.n del contrato de compraventa o la rebaja
proporcional del precio. 3i en la escritura de compraventa nada se dice sobre la obligaci.n
de saneamiento, de todas maneras se entiende incorporada al contrato, pero no siendo de la
esencia del contrato, la compraventa puede subsistir sin la obligaci.n ue nos ocupa 1 las
partes pueden convenir, aunue el vendedor no ser8 obligado a dic"a garanta. #artculos
1.%&! 1 1.%B!'.
Algunos autores se6alan a la condici.n resolutoria #artculo 1.&%A' como elemento de la
naturaleza: 4'n los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no
cumplirse por uno de los contratantes lo pactado4 #inc.1'.
(a condici.n o evento incierto es el cumplimiento o no del contrato. (a condici.n
resolutoria se cumple cuando uno de los contratantes no cumple lo pactado #@er /omnguez
A., Ram.n: 4Ceora general del negocio jurdico4'.
9. - Elementos o cosas accidentales del acto: 3on auellas ue ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, 1 ue se le agregan por medio de cl8usulas especiales #artculo 1.&&&'. 3on las
llamadas modalidades: plazo, condici.n 1 modo7 ue constitu1en una e,presi.n del principio de la
autonoma de la voluntad.
(a introducci.n de estos elementos al acto jurdico no modi+ica la naturaleza del negocio. -l
e+ecto ue produce es subordinar la e+icacia o e+ectos del negocio jurdico en particular al
cumplimiento del elemento accidental. ;or ejemplo: en un contrato de arrendamiento se
establece un plazo de D a6os a contar del cual producir8 plenamente sus e+ectos.
As, los e+ectos del contrato van a uedar subordinados al cumplimiento del plazo, pero no
modi+icar8 en modo alguno su naturaleza.
)o obstante, ue el elemento accidental reuiere de cl8usula especial, la condici.n
resolutoria #elemento accidental' se subentiende como elemento de su naturaleza.
5a1 por lo menos un caso en el C.digo Civil en ue el elemento accidental tiene la calidad
de elemento esencial espec+ico. 3eg2n el artculo 1BB&, ).9: 4(a promesa de celebrar un
contrato no produce obligacin alguna$ salvo que concurran las circunstancias
siguientes) ... *.+ ,ue la promesa contenga un pla-o o condicin que fije la .poca de la
celebracin del contrato7...4 Constitu1e un elemento esencial porue si no "a1 condici.n o
plazo, no "a1 contrato de promesa, 1 es espec+ico porue se re+iere en particular al contrato
de promesa.
/e todos los mencionados los 2nicos verdaderos elementos o reuisitos constitutivos del
acto son los esenciales. (os naturales no +orman parte de la estructura del acto jurdico sino
ue dicen relaci.n con sus e+ectos. ;or su parte, los llamados elementos accidentales no son
reuisitos del acto, sino de su e+icacia, pues a ellos ueda subordinada la producci.n de
e+ectos del acto, sin perjuicio de ue puedan tener lugar antes de ue se cumplan los
elementos accidentales algunos e+ectos preliminares.
&
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Clasificacin de los actos jur#dicos
-l C.digo Civil en el artculo 1.&9A 1 siguientes, "ace una clasi+icaci.n de los
contratos la ue se "a generalizado a los actos jurdicos por medio de la doctrina.
/e esta clasi+icaci.n se pueden distinguir las siguientes categoras de actos jurdicos:
I. + !ctos /nilaterales y !ctos 0ilaterales
Esta clasificacin atiende al n'mero de partes para que el acto se forme ! no al
n'mero de personas para que produ&ca efectos. 3e "abla de parte 1 no de persona, 1a ue una parte
puede ser una o varias personas #artculo 1.&9%'. ;arte es la persona o grupo de personas ue
constitu1en un solo centro de intereses.
-sta clasi+icaci.n tiene importancia en diversos aspectos:
1. - Ciene importancia en la +ormaci.n misma del acto.
!. - -n cuanto a las normas de interpretaci.n del respectivo acto jurdico. -l legislador da distintas
normas para la interpretaci.n de los actos jurdicos uni 1 bilaterales, 1 es obvio ue as sea, porue
para interpretar "a1 ue buscar la intenci.n com2n. (a regla b8sica en materia de interpretaci.n de
los actos jurdicos bilaterales est8 en los artculos 1.BDE 1 siguientes7 luego, la interpretaci.n en los
actos jurdicos bilaterales tiende a ser m8s objetiva, en tanto ue en los actos jurdicos unilaterales
se presenta con un car8cter subjetivo.
9. - -n relaci.n con el estatuto jurdico ue va a regir a uno u otro acto, se establece por la le1 un
estatuto jurdico general para los actos jurdicos bilaterales, establecido en los artculos 1.&9% 1
siguientes del C.digo Civil. -stas normas ue se dan a prop.sito de los contratos no son
enteramente aplicables a los actos jurdicos unilaterales, incluso "a1 algunos ue tienen un estatuto
jurdico propio #testamento'. As por ejemplo, en materia de mani+estaci.n de voluntad el
legislador es muc"o m8s e,igente cuando se trata de un acto jurdico unilateral.
!1 !ctos /nilaterales
Actos unilaterales son auellos ue para su +ormaci.n reuieren de la mani+estaci.n de
voluntad de una sola parte, la cual puede estar integrada por una o varias personas. -,cepcionalmente el
testamento es un acto jurdico unilateral en ue la parte est8 integrada por una sola persona 1 ue
adem8s reuiere de la mani+estaci.n de voluntad de una sola persona #artculos AAA, 1.EE9 1 1.EE&'. -n
consecuencia, es acto unilateral aun la mani+estaci.n de voluntad de dos o m8s personas si tienen un
mismo inter*s, como, por ejemplo la renuncia de varios copropietarios a la cosa com2n.
-l acto jurdico unilateral se genera 1 es per+ecto desde su otorgamiento, aun cuando
para producir sus e+ectos, reuiera de la mani+estaci.n de voluntad de otra parte. -l testamento, por
ejemplo, es un acto jurdico unilateral tpico, cu1a e,istencia depende e,clusivamente de la voluntad del
otorgante, pero para ue el testamento produzca e+ectos, el "eredero debe aceptarlo7 de lo contrario el
testamento no surtir8 e+ectos.
(a doctrina distingue:
1. - Actos jurdicos unilaterales subjetivamente simples: -,igen, por disposici.n de la le1, el ue
concurra la mani+estaci.n de voluntad de una sola persona, por ejemplo: el testamento #artculos
AAA 1 1EE9 C.digo Civil'.
!. - Actos jurdicos unilaterales subjetivamente complejos: 3on algunos en ue concurren varias
personas a la celebraci.n del acto, en vista de un inter*s com2n7 por ejemplo el reconocimiento de
un "ijo natural ue "acen su padre 1 madre.
Algunos autores creen ue en este tipo de acto "a1 una suma de actos jurdicos
subjetivamente simples.
01 2egocios "ur#dicos
B
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-,isten tambi*n los llamados ne"ocios jurdicos colectivos, ue se podran situar en
una categora intermedia entre los actos uni 1 bilaterales. -n el acto jurdico bilateral se reuiere para
ue se +orme, la concurrencia de dos o m8s partes, 1 estas partes concurren con intereses diversos. ;or
ello, se dice ue el acto jurdico bilateral est8 caracterizado por ser una transacci.n entre intereses
contrapuestos. ;ero esto no siempre se da as, porue en muc"os casos se presenta un acuerdo de
voluntades, pero entre voluntades ue tienden a un mismo +in, vale decir, no son contrapuestos los
intereses de unos 1 otros. -sto +ue constatado por la doctrina alemana e italiana 1 se "a sostenido ue en
este caso no se estara ante un acto jurdico bilateral, porue para ue *ste e,ista tiene ue "aber
intereses contrapuestos 1 en este caso no "a1 contraposici.n de intereses 1 se estara ante un negocio
jurdico colectivo. -jemplo: artculo !.EB9 contrato de sociedad.
0tro sector de la doctrina rec"aza esta distinci.n 1 dice ue los negocios jurdicos
colectivos deben uedar insertos entre los actos jurdicos unilaterales subjetivamente complejos. ;ero, se
les replica ue e,iste cierta di+erencia porue los actos jurdicos unilaterales subjetivamente complejos
producen sus e+ectos respecto de terceros, en tanto ue el negocio jurdico colectivo produce sus
e+ectos para todos el ue interviene en el.
C1 !cto "ur#dico 0ilateral
Acto jurdico bilateral es aquel que para formarse requiere de la manifestacin de
voluntad de dos o m(s partes, que representan intereses jurdicos contrapuestos o al menos distintos.
-l acto bilateral nace cuando consienten las voluntades, de a" el nombre de consentimiento ue recibe
la mani+estaci.n de voluntad de las partes.
-n doctrina los actos jurdicos bilaterales son denominados 4Convencin4, ue es el
acuerdo de voluntades destinado a crear, modi+icar o e,tinguir derec"os.
Cuando este acuerdo de voluntades tiene por objeto crear derec"os toma el nombre
espec+ico de contrato. As la convenci.n es el g*nero 1 el contrato la especie7 de a" ue todo contrato
sea una convenci.n, pero no toda convenci.n sea un contrato, solo lo ser8 cuando tenga por objeto
crear derec"os.
-l pago es una convenci.n porue proviene de un concurso de voluntades7 pero no es
un contrato, 1a ue su objeto no es crear obligaciones sino e,tinguirlas #artculo 1.BD%'. (a
compraventa, la sociedad, el arrendamiento, el pr*stamo si ue son contratos, porue el acuerdo de
voluntades ue ellos entra6an va dirigido a crear derec"os.
-l C.digo Civil en los artculos 1.&9$ 1 1.&9% "ace sin.nimos los t*rminos convenci.n
1 contrato. (o ue sucede es ue "a1 un error t*cnico del legislador ue tiene cierta relaci.n con la
realidad, porue la ma1or parte de las convenciones ue se celebran son contratos, pero, jurdicamente
contrato 1 convenci.n no es lo mismo, as lo "a resuelto la Corte 3uprema #@er Gaceta de los
Cribunales, 1A9&, segundo semestre, ).1D, p.D!'.
/ni y bilateralidad de actos y contratos
Codo contrato es un acto bilateral, porue para +ormarse necesita del acuerdo de
voluntades de dos partes. ;ero los contratos, a su vez, pueden ser uni o bilaterales. -l contrato es
unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra ue no contrae obligaci.n alguna7 1 el
contrato es bilateral cuando las partes contratantes se obligan recprocamente #artculo 1&9A'.
D
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II.+ !ctos "ur#dicos 'ntre 3ivos y !ctos "ur#dicos ortis Causa
Actos mortis causa son auellos en ue la muerte del sujeto ue los otorga es supuesto
necesario para ue ellos produzcan e+ecto. Actos entre vivos son todos los dem8s, aunue sus e+ectos se
subordinen a la muerte de una de las partes, pues, en esta "ip.tesis, la muerte no es de la esencia del
acto, sino un elemento accidental del mismo. ;or ejemplo, en un contrato de arrendamiento se conviene
ue junto con la muerte de uno de los contratantes se e,tingue para siempre el contrato. )o obstante la
muerte de uno de los contratantes el acto sigue siendo entre vivos. Acto mortis causa tpico es el
testamento #artculo AAA'.

III.+ !ctos "ur#dicos Patrimoniales y !cto "ur#dicos de 4amilia
Actos jurdicos patrimoniales son auellos cu1o contenido es de car8cter pecuniario e
interesa particularmente a sus autores. Crea, modi+ica o e,tingue un derec"o pecuniario7 por ejemplo el
contrato de arrendamiento.

Acto jurdico de familia es auel ue se re+iere a la situaci.n del individuo dentro de
la +amilia 1 a las relaciones del mismo +rente a los dem8s miembros del grupo +amiliar e incluso de la
sociedad. -jemplos de este tipo de acto son la legitimaci.n adoptiva, el matrimonio, la adopci.n, etc.

-sta divisi.n no es absoluta, al e,tremo de ue en un acto de +amilia no "a1a
signi+icaci.n econ.mica o patrimonial7 ejemplo de esto lo constitu1en las di+erentes +ormas ue puede
adoptar el matrimonio: separaci.n de bienes o r*gimen de sociedad con1ugal.
Diferencias:
1. - (os actos jurdicos de +amilia est8n regidos por normas ue consagran derec"os irrenunciables.
As, el marido no puede renunciar al derec"o de administrar los bienes de la sociedad con1ugal, al
derec"o 1 obligaci.n de alimentar sus "ijos. F8s ue al inter*s privado este acto mira al inter*s de
la +amilia 1 de la sociedad. (os actos jurdicos patrimoniales s.lo miran al inter*s privado 1 sus
derec"os son esencialmente renunciables #artculo 1!, C.digo Civil'.
!. - -n los actos jurdicos de +amilia el principio de la autonoma de la voluntad se encuentra
+uertemente limitado. (a voluntad o consentimiento solo se e,ige para ue el negocio se +orme o
nazca, pero sus e+ectos est8n regulados en la le1, no pudiendo modi+icarse por las partes.
-,cepcionalmente, en el matrimonio se deja a los contratantes alterar el r*gimen legal de sociedad
con1ugal por el de separaci.n parcial o total de bienes. ;or el contrario, en los actos jurdicos
patrimoniales el principio de la autonoma de la voluntad es plenamente e+icaz, tanto para dar
nacimiento al acto como para regular sus e+ectos. -n virtud de este principio las partes pueden
modi+icar o derogar las normas supletorias civiles, e incluso, pueden crear los llamados negocios
innominados o atpicos #contrato de suministro' ue no se encuentran tipi+icados ni estructurados
en la le1.
9. - -n cuanto a los +ines ue se persigue, en los actos de +amilia est8 comprometido no s.lo el inter*s
de uienes realizan el acto, sino ue tambi*n el inter*s de la sociedad, porue se entiende ue en
ellos est8 en juego el inter*s general. -llo porue los actos de +amilia dicen relaci.n con la
constituci.n de la +amilia, 1 *sto es algo ue interesa a toda la colectividad, porue se estima ue
mientras mejor est* constituida la +amilia, menos problemas tendr8 la sociedad.
-n cambio, en los actos patrimoniales se se6ala ue s.lo est8 en juego el inter*s de uienes
concurren a su celebraci.n.
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Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
I3.+ !ctos "ur#dicos a 5#tulo 6ratuito y !cto "ur#dico a 5#tulo &neroso
-sta es una subclasi+icaci.n de los actos jurdicos patrimoniales, ue atiende a la
ventaja o bene+icio ue reporta para las partes. -l contrato es gratuito o de bene+icencia cuando s.lo
tiene por objeto la utilidad de una de las partes, su+riendo la otra el gravamen. -s oneroso, cuando tiene
por objeto la utilidad de ambos contratantes, grav8ndose cada uno a bene+icio del otro #artculo 1&&E,
C.digo Civil'. )egocio oneroso tpico es la compraventa en ue una parte recibe el precio 1 el otro la
cosa. Ambos se gravan porue uno se desprende del precio 1 el otro de la cosa. )egocio gratuito tpico
es la donaci.n donde se grava solo el donante 1 se bene+icia el donatario.
3eg2n la teora subjetiva el acto es a ttulo gratuito cuando el prop.sito de una de las
partes sea bene+iciar a la otra, aunue en de+initiva tal bene+icio no se produzca. ;ara la teora objetiva
#;laniol' el acto jurdico ser8 a ttulo gratuito cuando el bene+icio realmente se produzca, de lo
contrario el negocio no ser8 gratuito. (a donaci.n con gravamen, para la teora subjetiva en ue s.lo
cuenta la intenci.n, constituir8 un acto jurdico a ttulo gratuito. 3eg2n el artculo 1.&EB el acto jurdico
ser8 gratuito en lo ue salda descontado el gravamen. ;arece ser ue nuestro C.digo Civil sigue la
concepci.n objetiva seg2n se desprende de sus artculos 1.9A% 1 1.&EB.
:mportancia de distinguir entre acto jurdico a ttulo gratuito 1 acto jurdico a ttulo
oneroso:
1' -l error in persona s.lo tiene cabida en los negocios a ttulo gratuito, siendo indi+erente en los
negocios a ttulo oneroso.
!' (a le1 es m8s e,igente para celebrar un negocio a ttulo gratuito. Crat8ndose de la donaci.n la le1
e,ige un tr8mite ue la preceda, llamado insinuaci.n, ue consiste en una autorizaci.n previa al
acto, otorgada por juez competente.
9' (os actos de comercio siempre son a ttulo oneroso.
-l contrato oneroso es conmutativo cuando cada una de las partes se obliga a dar o
"acer una cosa ue se mira como euivalente a lo ue la otra parte debe dar o "acer a su vez. 3i el
euivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o perdida se llama aleatorio #artculo 1&&1,
C.digo Civil'.
(a le1 no dice 4deben ser equivalentes4, sino ue 4se mira como euivalente4. ;uesto
ue es imposible e,igir una euivalencia matem8tica.

-l car8cter conmutativo depender8 de la euivalencia de las prestaciones. -l precio
ue una parte se obliga a pagar 4se mira4 como euivalente a la cosa ue el vendedor se obliga a
entregar. Cuando se produce un deseuilibrio mu1 grande, la le1, mediante la +igura de la lesin
reestablece el euilibrio perdido. (a lesi.n solo tiene lugar en los contratos oneroso-conmutativos, 1a
ue el deseuilibrio de prestaciones no se produce en los contratos onerosos aleatorios, por cuanto la
euivalencia de las prestaciones consiste en una contingencia incierta de ganancia o p*rdida.
3eg2n el artculo !.!B%, G(os principales contratos aleatorios son:
1. - -l contrato de seguros7 -n la pr8ctica, 1a no es aleatorio, sino ue es puro 1 simple.
!. - -l pr*stamo a la gruesa ventura7
9. - -l juego7
&. - (a apuesta7
B. - (a constituci.n de renta vitalicia7
D. - (a constituci.n de censo vitalicio.
(os dos primeros pertenecen al C.digo de Comercio.H
%
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-jemplos:
a' Contrato gratuito: donaci.n
b' Contrato oneroso conmutativo: compraventa.
c' Contrato oneroso aleatorio: compraventa de cosa +utura. Al respecto el artculo 1.%19 e,presa:
4(a venta de cosas ue no e,isten, pero se espera ue e,istan, se entender8 "ec"a bajo la
condici.n de e,istir, salvo ue se e,prese lo contrario, o ue por la naturaleza del contrato
aparezca ue se compr. la suerte.4
-l contrato de compraventa es tpicamente oneroso conmutativo, pero tambi*n puede
ser oneroso aleatorio #artculo 1.%19' al tratarse de venta de cosas +uturas, es decir, venta de cosas ue
se espera ue e,istan, por ejemplo: la venta de todos los +rutos ue produzca un predio por el precio de
I1EE.EEE. Al contratar no "a1 +rutos, pero si no "a1 producci.n o "a1 una gran producci.n, el precio
ser8 el mismo 1 deber8 pagarse.
3.+ !ctos jur#dicos principales y actos jur#dicos accesorios
4'l contrato es principal cuando subsiste por s# mismo sin necesidad de otra
convencin$ y accesorio$ cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin
principal$ de manera que no pueda subsistir sin ella.4 #artculo 1.&&!'.
-sta clasi+icaci.n atiende a si el acto puede o no subsistir por s mismo, sin necesidad
de otra convenci.n.
-l acto principal subsiste por s mismo7 el accesorio, en cambio, asegura una
obligaci.n principal, de manera ue no pueda subsistir sin ella.
Re+iri*ndose al acto jurdico accesorio el C.digo Civil emplea el t*rmino subsistir, 1 no
e,istir, 1a ue *ste puede e,istir plenamente antes del acto jurdico ue contenga la obligaci.n principal.
As, se puede constituir "ipoteca #accesorio' para garantizar una obligaci.n +utura #principal'. ;or
ejemplo la garanta general "ipotecaria #accesorio' e,iste antes de contraer una obligaci.n con el banco
#principal', pero para subsistir reuiere de la obligaci.n principal a la cual acceda.
(os actos jurdicos accesorios +undamentales son las cauciones. 4Cauci.n signi+ica
generalmente cualuiera obligaci.n ue se contrae para la seguridad de otra obligaci.n propia o ajena.
3on especies de cauci.n la +ianza, la "ipoteca 1 la prenda.4 #artculo &D'.
(a clasi+icaci.n de los actos en principales 1 accesorios s.lo tiene importancia para
determinar la e,tinci.n de unos 1 otros, de acuerdo con el a+orismo ue dice ue 4(o accesorio sigue la
suerte de lo principal4. /e a" ue el artculo !.B1D e,prese: 4(a acci.n "ipotecaria 1 las dem8s ue
proceden de una obligaci.n accesoria, prescriben junto a la obligaci.n a ue acceden.4
!ctos jur#dicos dependientes.
(l8manse actos jurdicos dependientes a los ue para e,istir o para producir e+ectos
est8n subordinados a la e,istencia de otro u otros #ue no son principales, aunue deben ser ciertos 1
determinados', pero no para asegurar el cumplimiento de estos 2ltimos. -jemplo: las capitulaciones
matrimoniales. 43e conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de car8cter
patrimonial ue celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebraci.n.
-n las capitulaciones matrimoniales ue se celebren en el acto del matrimonio, s.lo
podr8 pactarse separaci.n parcial de bienes. #artculo 1.$1B,C.digo Civil'.
A
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
3eg2n el artculo 1.$1D, 4(as capitulaciones matrimoniales$ se otorgar7n por
escritura pblica$ y slo valdr7n entre las partes y respecto de terceros desde el d#a de la celebracin
del matrimonio...4
-stas capitulaciones van a producir sus e+ectos cuando se celebre el otro acto jurdico
del ue depende. -l objeto del acto dependiente es asegurar el cumplimiento de la obligaci.n principal.
/el mismo modo la jurisprudencia "a declarado ue 48i no produce efecto la
compraventa de un establecimiento de comercio$ tampoco puede producirlo aisladamente la cesin de
arrendamiento y de la promesa de venta del local en que aqu.l funciona 9pactado en una cl7usula de
la compraventa1$ pues debe reput7rsele subordinada a la e:istencia de la de la compraventa.4 #Corte
de @alparaso7 R., t.$, secci.n primera, p8gina !!!- considerandos 19 1 1&, p8gina !!A'.
3I.+ !ctos jur#dicos solemnes y actos jur#dicos no solemnes
(a regla general es ue la sola voluntad o consentimiento mani+estada de cualuier
+orma #verbal o escrita', es su+iciente para ue el acto jurdico sea per+ecto7 no reuiriendo de
solemnidad alguna para su per+ecci.n. 3.lo interesa ue la voluntad sea e,teriorizada. -ste es el
principio dominante en el C.digo Civil.

3in embargo, en ciertos casos, la sola mani+estaci.n de voluntad no es su+iciente para
la per+ecci.n del acto, por lo ue la le1, en atenci.n a la naturaleza del acto ue se celebra, e,ige ue la
mani+estaci.n de voluntad sea "ec"a con ciertas solemnidades, ue de no cumplirse "acen ue el acto no
produzca ning2n e+ecto civil. As la solemnidad es la +orma como debe mani+estarse la voluntad seg2n la
le1.

(as solemnidades son de interpretaci.n restrictiva, no admiti*ndose e,tender su
aplicaci.n por analoga a otros casos donde e,ista alguna similitud, pero donde la le1 no las e,ija
e,presamente.
-jemplo: el contrato de compraventa, por regla general es consensual. /esde ue "a1
acuerdo en precio 1 cosa, el acto se per+ecciona con la sola mani+estaci.n de voluntad. )o obstante lo
anterior, en ciertos casos la mani+estaci.n de voluntad debe "acerse con ciertas +ormalidades e,igidas en
atenci.n a la naturaleza del acto ue se celebra, como en el contrato de compraventa de bienes races,
donde la solemnidad e,igida por la le1 es la escritura p2blica.
Al establecer el artculo 1.&&9 ue el contrato es real cuando para ue sea per+ecto, es
necesaria la entrega de la cosa a ue re+iere #comodato, mutuo 1 dep.sito', es solemne, cuando est8
sujeto a la observancia de ciertas +ormalidades especiales, de manera ue sin ellas no produce ning2n
e+ecto civil7 1 es consensual, cuando se per+ecciona por el solo consentimiento #compraventa de cosas
muebles, arrendamiento, mandato'7 est8 "aciendo una clasi+icaci.n atendiendo a la +orma como se
per+eccionan los contratos.
-sta clasi+icaci.n se generaliza en los actos jurdicos, con la sola e,cepci.n de los
contratos unilaterales reales, 1a ue esta +igura no se presenta como acto jurdico. -l artculo 1.&&9 se
re+iere a las solemnidades especiales, 1a ue la le1 se6ala e,presamente para cada caso. -jemplos:
a' (a escrituraci.n: -l artculo 1.BB& e,presa, 4(a promesa de celebrar un contrato no produce
obligacin alguna% salvo que concurran las circunstancias siguientes) ;. + ,ue la promesa
conste por escrito...4
b' (a escritura p2blica #compraventa de un bien raz--J artculo 1.%E1 inc.!'.
c' -l instrumento p2blico. 4Instrumento pblico o aut.ntico es el otorgado con las solemnidades
legales por el competente funcionario. &torgado ante escribano e incorporado en un protocolo o
registro pblico$ se llama escritura pblica.4 #artculo 1.DAA'.
d' ;resencia de ciertos +uncionarios 1 testigos7 por ejemplo el matrimonio, cu1a celebraci.n reuiere
la presencia del o+icial del Registro Civil 1 dos testigos.
1E
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
e' 3eg2n algunos autores tambi*n constitu1en solemnidades la inscripci.n del usu+ructo 1 del
derec"o real de "ipoteca a ue se re+ieren los artculos !.&EA 1 !.&1E: 4(a "ipoteca deber8
otorgarse por escritura p2blica. ;odr8 ser una misma la escritura p2blica de la "ipoteca, 1 la del
contrato a ue acceda.4 #!.&EA'. 4(a "ipoteca deber8 adem8s de ser inscrita en el Registro
Conservatorio7 sin este reuisito no tendr8 valor alguno7 ni se contar8 su +ec"a sino desde la
inscripci.n.4 #!.&1E'.
"ustificacin del acto solemne
1. - 4)os actos solemnes se prueban por s mismos4: (a solemnidad del acto +acilita la prueba, en
t*rminos ue si no se "a cumplido con la solemnidad e,igida por la le1, no "abr8 +orma de probar
el acto, por ejemplo: la compraventa de un bien raz puede probarse por su solemnidad, la
escritura p2blica.
Al respecto, el artculo 1.$E1 inc.1 e,presa ue: 4(a falta de instrumento pblico no puede
suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad% y
se mirar7n como no ejecutados o celebrados an cuando en ellos se prometa reducirlos a
instrumento pblico dentro de cierto pla-o$ bajo una cl7usula penal) esta cl7usula no
tendr7 efecto alguno.4
!. - *roteccin de terceros: Al ser e,terna la solemnidad, pone en conocimiento de terceros la
celebraci.n del acto.
9. - ;ara algunos, la e,igencia de la solemnidad, da m8s tiempo a los celebrantes del negocio para ue
re+le,ionen acerca del mismo.

&misin de solemnidades
-l artculo 1.&&9 prescribe ue el acto ue adolece de solemnidades 4no produce
ning2n e+ecto civil4.
3eg2n el artculo 1.D%1: 4's nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato$ segn su especie y la calidad o
estado de las partes.
(a nulidad puede ser absoluta o relativa.4
Asimismo, el artculo 1.D%! establece ue 4(a omisin de algn requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la
naturale-a de ellos$ y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan$ son
nulidades absolutas.47 1a ue al +altar la solemnidad, +alta la voluntad. Como ejemplo de esto se puede
citar el artculo 1.%E1.
Claro 3olar sostiene ue la omisi.n de la +ormalidad produce la ine,istencia del acto,
lo ue no es otra cosa ue la carencia de e+ectos civiles #artculo 1.&&9', ue no es lo mismo ue la
nulidad absoluta.
Actos solemnes por determinacin de las partes.
(a le1 es la ue da a un acto el car8cter de solemne o no solemne7 pero las partes
pueden "acer solemne un acto ue por e,igencia de la le1 no lo es, esto en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad. As sucede con el arrendamiento #artculo 1.A!1' 1 con la compraventa de
cosas muebles #artculo 1.%E!' cuando se pactan ue se "ar8n por escrito.
/ice el artculo 1.%E!: 48i los contratantes estipularen que la venta de otras cosas
que las enumeradas en el inc.< del art#culo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de
escritura pblica o privada$ podr7 cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la
escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida.4
11
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
;ero un acto solemne no es lo mismo por mandato de la le1 ue por voluntad de las
partes. Fientras en el primer caso la omisi.n de las solemnidades acarrea la nulidad absoluta o
ine,istencia del acto, en el segundo caso el acto puede producir e+ectos a2n cuando +alten las
solemnidades, si se ejecutan "ec"os ue importen renuncia de *stas.
(a sanci.n para el caso de in+racci.n de la solemnidad acordada por las partes, ser8 la
ue "a1an determinado las mismas, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad. -n ning2n
caso ser8 la nulidad. 3i no se otorgara escritura p2blica #artculo 1.%E!' el acto puede producir e+ectos,
si se ejecutan "ec"os ue importen renuncia de *sta.
&tras formalidades que e:ige la ley$ cuya omisin no acarrea la nulidad del acto.
-n ciertos casos, la le1 e,ige la concurrencia de ciertas +ormalidades con distinta
+inalidad. Algunos autores distinguen entre solemnidades propiamente tales 1 otras.
Cabe distinguir las +ormalidades "abilitantes, la +ormalidades 4ad aprobationem4 o por
va de prueba 1 las medidas de publicidad. Cada una produce, respectivamente, nulidad relativa,
privaci.n de un medio de prueba, responsabilidad pecuniaria e inoponibilidad respecto de terceros.
1. - +ormalidades habilitantes: son reuisitos ue la le1, velando por los intereses de los incapaces,
e,ige para la validez o e+icacia de ciertos actos ue los a+ectan 1 ue tienden a integrar la voluntad
de au*llos o el poder de sus representantes legales 1, consecuentemente, a remover la incapacidad
o +alta de poder. -jemplos: autori&acin: es el permiso ue da el representante legal de un
incapaz o la autorizaci.n para ue *ste celebre un acto jurdico:
a' (a autorizaci.n ue se e,ige al marido, padre o madre, para la celebraci.n de ciertos actos
respecto de su mujer #artculos 19D 1 19$' e "ijos.
b' (a autorizaci.n judicial respecto de los incapaces, como el artculo !BB con respecto a los
menores, el artculo 1.$B& con respecto de la mujer, 1 el artculo 9A9 con respecto de los
tutores en relaci.n con los pupilos.
c' ;2blica subasta, artculos 9A9 1 9A&.
Adem8s de la autorizaci.n, otros autores se re+ieren a la asistencia, ue 4no es sino la
concurrencia del representante legal al acto ue el incapaz celebra, coloc8ndose
jurdicamente al lado de *ste, por ejemplo el artculo &19 inciso 1 segunda parte. ;or su
parte, la homologacin es 4la aprobaci.n por la autoridad judicial de un acto 1a celebrado,
previo control de su legitimidad4, por ejemplo el artculo 1.9&!.
8ancin a la falta de formalidad habilitante
(a inobservancia de la +ormalidad "abilitante est8 sancionada con la nulidad relativa del acto
o contrato, seg2n resulta de los artculos 1.D%1 1 1.D%!...4F0RFA(:/A/ ue las le1es
prescriben para el valor de ciertos actos en consideraci.n a la calidad o estado de las
personas ue los ejecutan o acuerdan.4
!. - +ormalidades por va de prueba o ,ad *robationem,- se denominan +ormas auellas
solemnidades en ue se persigue 2nicamente obtener la constataci.n del acto celebrado. As, el
artculo 1.$E% establece ue 4)o se admitir8 prueba de testigos respecto de una obligaci.n ue
"a1a debido consignarse por escrito4. -l artculo 1.$EA agrega: 4/eber8n constar por escrito los
actos o contratos ue contienen la entrega o promesa de una cosa ue valga m8s de dos unidades
tributarias.4
Sancin a la falta de formalidad por va de prueba: 3i no se emplean estas +ormalidades, el
legislador priva al acto de determinado medio de prueba. -sto no obsta a ue el acto pueda
probarse por otros medios, en el ejemplo anterior, mediante prueba con+esional.
1!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
9. - +ormalidades por va de publicidad: 3on auellas solemnidades ue tienen por objeto la
divulgaci.n de la celebraci.n del acto jurdico, es decir, con el +in ue sea oponible a terceros. 4)o
solamente se divulga la celebraci.n de actos jurdicos propiamente tales, sino ue la concurrencia
de "ec"os ue modi+ican la capacidad o estado de la persona. Como ejemplo se pueden ver los
artculos &&$ 1 &D1 del C.digo Civil, relativos a la interdicci.n del pr.digo 1 del demente, 1 el ).&
del artculo & 1 el artculo % de la le1 &%E% sobre registro civil, respecto de sucesos ue in+lu1en en
el estado civil de las personas.4 #;escio, @ictorio7 Fanual de /erec"o Civil, tomo ::, p8g. 1%E 1
siguientes.'.
-l ejemplo cl8sico es el ue se o+rece a prop.sito de la cesi.n de un cr*dito personal en ue
se produce ntidamente la sucesi.n de dos etapas:
a' Fientras no se "aga la entrega del ttulo, la cesi.n no produce e+ectos ni siuiera entre
el cedente 1 el cesionario #artculo 1.AE1'7
b' @eri+icada esa entrega, la cesi.n no produce e+ecto respecto del deudor ni de terceros
mientras au*l no "a sido noti+icado de la cesi.n o la "a1a aceptado #artculo 1.AE!'.
(a noti+icaci.n de la cesi.n es un reuisito de publicidad para ue pueda a+ectar a terceros.
Cambi*n se cita como caso de aplicaci.n el del artculo 1.$E$: 4(as escrituras privadas
hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica$ no producir7n
efectos contra terceros. 9Inciso <1 5ampoco lo producir7n las contraescrituras pblicas$
cuando no se ha tomado ra-n de su contenido al margen de la escritura matri- cuyas
disposiciones se alteran en la contraescritura$ y del traslado en cuya virtud ha obrado el
tercero.4
0tros ejemplos en ue el acto jurdico es provisoriamente est*ril, tanto respecto de las partes
cuanto de terceros es en la +alta de subinscripci.n, al margen de la respectiva inscripci.n
matrimonial, del pacto otorgado por escritura p2blica en ue los c.n1uges substitu1en el
r*gimen de sociedad de bienes o de separaci.n parcial por el de separaci.n total7 este no
surtir8 e+ecto ni entre las partes ni respecto de terceros #artculo 1.$!9 inciso !'. :d*ntica
situaci.n se o+rece en la adopci.n, seg2n lo prescribe el artculo 19 de la le1 $D19.
-n otros casos, la +alta de +ormalidad, determina ue el acto no pueda invocarse ni "acerse
valer en juicio.
-l artculo % inciso 1 de la le1 &%E% sobre registro civil e,presa ue: 4(as sentencias
judiciales y los instrumentos que$ en conformidad a esta ley$ deben ser inscritos en los
registros$ no podr7n hacerse valer en juicio sin que haya precedido la inscripcin que
corresponda.4 3e comprende en esta situaci.n, el reconocimiento de un "ijo natural, la
sentencia ue declara la nulidad de matrimonio, etc.
Sancin a la falta de medidas de publicidad. (as consecuencias de la omisi.n de las
+ormalidades re+eridas produce la inoponibilidad, ue consiste en la ine+icacia del acto
respecto de terceros.
3II.+ !ctos jur#dicos puros y simples y actos jur#dicos sujetos a modalidades
(as modalidades #elementos accidentales' son ciertas cl8usulas particulares ue
pueden insertarse en los Actos =urdicos para modi+icar sus e+ectos, sea desde el punto de vista de la
e,istencia, ejercicio o e,tinci.n de los derec"os ue de ellos resultan.
-stas cl8usulas particulares son la:
19
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
1. - #ondicin, ue es el "ec"o +uturo e incierto del ue depende el nacimiento o e,tinci.n de un
derec"o, puede ser suspensiva o resolutoria7
!. - El pla&o, es el "ec"o +uturo 1 cierto#K' del cual depende el ejercicio o e,tinci.n de un derec"o,
puede ser suspensiva o e,tintiva7
9. - El modo, es la carga establecida en los Actos =urdicos a ttulo gratuito con el +in de limitar el
derec"o del acreedor o aduirente de liberalidad oblig8ndolo a asignarlos a una determinada
+unci.n.
#K' Cierto--J cuando se sabe ue va a ocurrir. /eterminado--Jse sabe cu8ndo va a
pasar.
1. - Acto Jurdico puro ! simple: #regla general de los Actos =urdicos', es auel ue da
inmediatamente nacimiento a un derec"o, cu1o ejercicio puede ser inmediato 1 su duraci.n
inde+inida. )o se encuentra sujeto a modalidades.
!. - Acto sujeto a modalidades: son los ue sus e+ectos est8n subordinados al cumplimiento de ciertas
cl8usulas restrictivas particulares, introducidas por las partes: condici.n, plazo 1 modo #algunos
se6alan a la representaci.n como modalidad--J artculo 1.&&%'.
3III.+ !ctos jur#dicos t#picos o nominados y actos jur#dicos at#picos o
innominados
Actos jurdicos tpicos o nominados son los ue est8n regulados 1 estructurados por
la le17 por ejemplo, el matrimonio, la adopci.n, testamento, compraventa, "ipoteca, etc.
.nnominados o atpicos, son los actos jurdicos ue no est8n con+igurados por la le1.
3urgen como creaci.n de los particulares en virtud del principio de la autonoma de la voluntad 1 de la
libertad de las convenciones o libertad contractual. Cienen pleno valor, siempre ue se ajusten en general
a las reglas de los actos 1 declaraciones de voluntad conocidas: reuisitos de e,istencia 1 de validez.
-jemplo de esto son los contratos de suministro, abastecimiento, consignaci.n, etc.
"urisprudencia
4Deben calificarse de innominados los contratos no comprendidos en los que se
hayan especialmente definidos por la ley y sujetos a sus reglas especiales... Dentro del principio de la
libertad de las convenciones nada se opone al valor y eficacia de los contratos que revisten la
condicin de innominados$ mientras no pugnen con los preceptos jur#dicos del orden pblico$ que
corresponden a los actos y declaraciones de voluntad y a las prescripciones generales que reglan toda
clase de contrato.4 #Corte 3uprema, !% de dic. de 1A!1. R., t.!1, secci.n.1, p8g. 9A1'.
I=.+ !ctos jur#dicos constitutivos$ declarativos y traslaticios
Actos constitutivos: son auellos ue crean una situaci.n jurdica o un derec"o nuevo
ue antes no e,ista, as un contrato es constitutivo porue "ace nacer en las partes derec"os ue antes
no tenan 1 crea las calidades de deudor 1 acreedor.
Actos declarativos: son los ue no "acen nacer un nuevo derec"o, ni tampoco crean
una nueva situaci.n jurdica, sino ue se limitan a reconocer derec"os 1 situaciones jurdicas
pree,istentes. -l acto declarativo se limita a reconocer un derec"o ue la persona 1a tena con
anterioridad, ejemplo: adjudicaci.n en la partici.n de bienes.

Actos traslaticios: son los ue trans+ieren de un titular a otro un derec"o ue 1a tena
e,istencia, ejemplo: tradici.n.
1&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
&tras clasificaciones
- Actos jurdicos de administracin ! de disposicin #Alessandri-3omarriva7 t.:, p.91!'.
- Actos jurdicos recepticios ! actos jurdicos no recepticios #Alessandri-3omarriva7 t.:, p.91B'.
>equisitos de ':istencia de los !ctos "ur#dicos o cosas esenciales
comunes
-stos reuisitos no son regulados en la le1 #C.digo Civil', por lo ue constitu1en una
elaboraci.n doctrinaria.
I.+ (a 3oluntad o Consentimiento
/e la de+inici.n de acto jurdico puede establecerse ue la concepci.n de los actos
jurdicos es esencial 1 principalmente voluntarista. -st8 sustentada 1 elaborada sobre la base 1 la idea de
la voluntad, porue el acto jurdico es la pro1ecci.n de la voluntad del individuo "acia el e,terior,
pro1ecci.n ue va a producir consecuencias de derec"o.
Concepto
-n su sentido *tico, la voluntad es la disposici.n moral para uerer algo. -n los actos
jurdicos unilaterales se "abla propiamente de voluntad, pero en los bilaterales toma el nombre de
consentimiento.
(a voluntad es el movimiento o cambio interior, psicol.gico, ue determina a la
acci.n. -s el libre uerer interno de lograr un +in determinado por medio de la acci.n.
>equisitos de la voluntad:
/0 1 2ue se eteriorice
)o "a1 voluntad mientras ella no se e,prese o mani+ieste "acia el e,terior en alguna
+orma. Fientras el individuo la guarda para s, la voluntad no tiene relevancia para el derec"o.
(a mani+estaci.n de voluntad puede ser e,presa o t8cita. -s 4e,presa4, cuando el
contenido del prop.sito es revelado e,plcita 1 directamente, sin la a1uda de circunstancias
concurrentes7 por ejemplo, el otorgamiento de escritura p2blica cuando se celebra un contrato de
compraventa.
(a voluntad es 4t8cita4 cuando el contenido del prop.sito se deduce de ciertas
circunstancias concurrentes, cuando se in+iere de ciertos "ec"os, conductas o comportamientos. ;ero el
comportamiento 1 los "ec"os de los cuales se deduce la voluntad, deben ser 4conclu1entes e
ineuvocos4, es decir, no deben o+recer la posibilidad de diversas interpretaciones.
Como el C.digo Civil no dice en +orma gen*rica ue la mani+estaci.n de voluntad
puede ser e,presa o t8cita, esto se "a deducido en casos concretos. Lno de estos sera en la aceptaci.n
de una "erencia #arts. 1!&1, 1!&! 1 1!&&'. Art.1!&1: 4(a aceptaci.n de una "erencia puede ser e,presa
o t8cita.
1. - -s 4e:presa4 cuando se toma el ttulo de "eredero 7 1 es7
!. - 457cita4 cuando el "eredero ejecuta un acto ue supone necesariamente su intenci.n de aceptar, 1
ue no "ubiera tenido derec"o de ejecutar, sino en su calidad de "eredero 4 3i no se "a aceptado la
"erencia, la enajenaci.n constitu1e un "ec"o ineuvoco 1 conclu1ente del ue se deduce ue
t8citamente se "a aceptado la "erencia. 0tros casos de voluntad t8cita se comprende en los
artculos 1&&A, 1AE&, !1D&, 1B1D, etc.
1B
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
A decir del pro+esor ;escio: 4(a ejecucin de hechos que supongan que la aceptacin
puede ser e:cluida mediante la formulacin de una protesta o de una reserva4. As lo dice el artculo
1.!&&.- (a voluntad e,presa o t8cita tiene igual valor jurdico, seg2n lo establece el C.digo de
Comercio en su artculo 1E9: 4(a aceptaci.n t8cita produce los mismos e+ectos 1 est8 sujeta a las
mismas reglas ue la e,presa.4
-,cepcionalmente, la ejecuci.n de "ec"os ue supongan voluntad t8cita es inoperante
cuando la le1 e,ige una mani+estaci.n e,presa de voluntad o declaraci.n categ.rica, como en materia de
solidaridad #artculo 1.B11 inc.9 parte +inal', en la novaci.n por cambio de deudor #artculo 1.D9B
primera parte', en la +acultad para subarrendar #artculo 1.A&D', tambi*n se da en la condonaci.n
#artculo 1.&DB'. 4(a novaci.n es la sustituci.n de una obligaci.n nueva a otra anterior, la cual ueda
por tanto e,tinguida #artculo 1.D!%'. 4(a substituci.n de un nuevo deudor a otro no produce novaci.n,
si el acreedor 4no e,presa su voluntad4 de dar por libre al primitivo deudor...4 #artculo 1.D9B'.
Ln sector de la doctrina dice ue +uera de estos dos casos de mani+estaci.n de
voluntad #e,presa 1 t8cita', e,istira el de la voluntad presunta, ue sera auella ue se deduce o
presume de determinados "ec"os, esto es, ue una conducta de un sujeto es considerada por la le1 como
una mani+estaci.n de voluntad. -jemplo: artculo 1.DB&, en este caso, de la conducta de entregar el
ttulo o la destrucci.n o cancelaci.n del mismo, se deducira una aceptaci.n presunta de remitir la
deuda. (a misma situaci.n se da en el artculo 1.!&&.
)o obstante estos dos casos, la opini.n generalizada es ue los "ec"os constitutivos
de la voluntad tienen ue mani+estarse en +orma ineuvoca, es una +orma ue no deje duda sobre el
verdadero uerer de la persona.
As la jurisprudencia "a resuelto ue si el consentimiento puede ser t8cito o implcito,
no puede ser presunto o supuesto, porue lo ue se e,ige es la voluntad positiva de obligarse, lo cual no
coincide con una voluntad presunta.
El silencio como manifestacin de voluntad
-l silencio no es a+irmaci.n ni negaci.n, por lo ue no puede estimarse mani+estaci.n
de voluntad. -l re+r8n 4uien calla otorga4 no es de validez jurdica.
-l silencio no es mani+estaci.n de voluntad t8cita, 1a ue en *sta, "a1 un "ec"o del
ue se in+iere tal mani+estaci.n, en cambio, en el silencio no "a1 "ec"o.
-n materia contractual el silencio solo importa mani+estaci.n de voluntad su+iciente:
1. - Cuando las partes, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad 1 de la libertad
contractual as lo "an convenido. ;or ejemplo, en el contrato de sociedad o de arrendamiento se
estipula ue *ste se entiende prorrogado si ninguna de las partes mani+iesta voluntad en orden a
poner t*rmino del contrato, se la llama cl8usula de renovaci.n autom8tica. (o convenido obliga a
las parte en virtud del artculo 1.B&B.
!. - 5a1 casos e,cepcionales en el derec"o en ue le da validez, *sto es, cuando la le1 reconoce
e+icacia jurdica al silencio como mani+estaci.n de voluntad. 3e cita como ejemplo al artculo
!.1!B ue e,presa ue 4las personas ue por su pro+esi.n u o+icio se encargan de negocios ajenos,
est8n obligadas a declarar lo m8s pronto posible si aceptan o no el encargo ue una persona
ausente les "ace7 1 transcurrido un t*rmino razonable, su 4silencio4 se mirar8 como aceptaci.n4.
Cambi*n se cita como ejemplo al caso de la 4t8cita reconducci.n4 del artculo 1.ABD inc.9, ue
dice: 4Con todo, si la cosa +uere raz 1 el arrendatario con el benepl8cito el arrendador "ubiere
pagado la renta de cualuier espacio de tiempo subsiguiente a la terminaci.n, o si ambas partes
"ubieren mani+estado por cualuier otro "ec"o igualmente ineuvoco su intenci.n de perseverar
en el arriendo, se entender7 renovado el contrato bajo las mismas condiciones ue antes...4
1D
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-n opini.n de Alessandri en el caso del artculo 1.ABD no "a1 silencio como mani+estaci.n de
voluntad, porue el silencio supone necesariamente la ausencia total 1 absoluta de
mani+estaci.n del otro sujeto. Ciene ue "aber una pasividad total del sujeto, de manera ue
no sea posible saber el pensamiento de ese sujeto. 3in embargo, en este caso "a1 una
voluntad t8cita ue se desprende de la aceptaci.n del pago de la renta por el arrendador
despu*s de terminado el contrato de arrendamiento.
9. - -n el caso del silencio circunstanciado, constitu1e una mani+estaci.n de voluntad cuando va
acompa6ado de otras circunstancias ue permitan considerarlo como e,presi.n de la voluntad de
la persona de ue se trata.
-llo es as, porue en ciertos casos el silencio puede ser abusivo 1 producir perjuicios
#artculo 1.!99'7 o porue en otros puede signi+icar asentimiento #artculo !.1!B 1 !&!% en
relaci.n con el artculo &A! del C.digo de ;rocedimiento Civil, en materia de purga de
"ipoteca'.
-ntendiendo as el silencio, tiene valor jurdico cuando la conducta ue lo acompa6a se
rodea de una serie de circunstancias ue "acen al legislador deducir ue "ubo asentimiento o
evitar ue se produzca un perjuicio.
(a jurisprudencia c"ilena "a atribuido valor al silencio circunstanciado #R., tomo M@:::,
segunda parte, secci.n !, pp. &EB7 1 tomo MM::, segunda parte, secci.n 1, pp.$A$'.
-s posible trasladar el silencio circunstanciado a auellos casos en ue la situaci.n de las
partes o el conte,to en ue se produzca permita atribuirle e+icacia jurdicaN #Alessandri'.
4-l car8cter e,cepcional ue reviste el reconocimiento de e+icacia jurdica al silencio, nos
"ace concluir ue al igual ue en otros casos jurdicos e,cepcionales como las solemnidades
reueridas para ciertos actos, o las incapacidades ue a+ectan a determinadas personas, son
de interpretaci.n restrictiva, por lo ue no cabe su aplicaci.n por analoga a situaciones m8s
o menos parecidas donde la le1 no le reconozca e,presamente tal e+ecto.4
&. - -l silencio tambi*n puede tener e+icacia en materia e,tracontractual, como +uente de las
obligaciones, es decir, cuando se "a abusado con culpa o dolo de la le1, 1 de ello se siguiere
perjuicio contra terceros.
30 1 Seriedad de la voluntad.
3ostienen algunos autores ue la voluntad es seria cuando se emite por persona capaz
1 con el prop.sito de crear un vnculo jurdico #artculo 1.&&B ).!'. 3e dice ue no es seria 1 no "a1
voluntad en los actos de los absolutamente incapaces, del mismo modo ue el acuerdo de voluntades en
ue se conviene ir a un paseo. 3e se6ala, por algunos autores, ue tampoco "a1 voluntad en el caso del
error esencial.

%oluntad declarada ! voluntad real
3e deben distinguir los reuisitos internos 1 e,ternos de la voluntad. (os primeros
est8n constituidos por la decisin de realizar un acto jurdico, por la conciencia de los elementos del
acto jurdico 1 por la intencin de realizar dic"o acto. (os reuisitos e,ternos consisten en la
e,teriorizaci.n 1 pro1ecci.n de esta voluntad desde el +uero interno "acia el e,terior.
;uede suceder ue la voluntad interna o real est* en desacuerdo con la voluntad
declarada, para determinar cual prevalece se "an +ormulado varias teoras:
a' 5eor#a de la voluntad real o subjetiva: +ue desarrollada por 3avign1. (a voluntad interna es el
principal elemento del acto jurdico7 la declaraci.n no es m8s ue el medio de revelar o
e,teriorizar au*lla. 3eg2n esta teora prevalece la voluntad interna, lo ue el derec"o protege 1 lo
ue da nacimiento al acto jurdico es el verdadero uerer de la persona.
1$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Crtica: no lleva a una seguridad en las relaciones jurdicas, la buena +e desaparecera. ;ara
esto se enunci. la teora de la culpa 4in contra"endo4 #:"ering', seg2n la cual, los
contratantes deben poner diligencia no s.lo en el cumplimiento de las relaciones jurdicas 1a
+ormadas, sino tambi*n en las relaciones en gestaci.n 1 a las previas conducentes a la
realizaci.n del acto jurdico.
b' 5eor#a de la declaracin de voluntad u objetiva: surge como reacci.n a la anterior. 3e basa en la
ma1or seguridad jurdica 1 en la buena +e de terceros. 3e6ala ue a los "ombres se los dot. de un
medio para comunicarse ue son las palabras, por lo tanto, es justo suponer ue uien recibe una
declaraci.n de voluntad crea ue esa declaraci.n corresponde a la e+ectiva voluntad del
declarante. 3eg2n esta teora, la declaraci.n de voluntad debe primar sobre la voluntad interna,
porue au*lla determina la +ormaci.n de los actos. 3upone ue el uerer interno del individuo
s.lo puede ser considerado por el derec"o en la medida ue se declare.
#rtica: presenta el riesgo de ue en ciertas circunstancias no se considere para nada al
elemento interno 1 da e+icacia a una mera apariencia de voluntad.
A la *poca de la dictaci.n del C.digo Civil la tendencia predominante era la doctrina de la
voluntad real o interna. -l C.digo Civil se inspira principalmente en los postulados de la
revoluci.n +rancesa, con los ue pretenden rea+irmar 1 asegurar la libertad del individuo
+rente al poder central representado por el re1. 3e trata en lo posible de asegurar la libertad
individual 1 la autonoma de las personas.
-s por lo anterior ue nuestro C.digo Civil sigue la teora de la voluntad real o subjetiva, as
se desprende del artculo 1BDE, seg2n el cual: 4Conocida claramente la intencin de los
contratantes$ debe estarse a ella m7s que a lo literal de las palabras.4
Adem8s, el artculo 1.EDA en su inc.! dice: 4Para conocer la voluntad del testador se estar7
m7s a la sustancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido.4 -ste
principio se mani+iesta tambi*n en las normas sobre vicios del consentimiento 1 en la teora
de la causa, puesto ue *sta 2ltima atiende a los motivos de las partes.
3in embargo, el principio de prevalencia de la voluntad interna se encuentra atemperado o
moligerado en ciertas disposiciones del C.digo Civil, especialmente con el objeto de evitar
perjuicios a terceros. -sta es la idea contenida en el artculo 1.$E$, en virtud de esta
disposici.n, los terceros s.lo se atienen a la voluntad declarada #escritura p2blica', aunue la
voluntad real sea di+erente #escritura privada'.
*rincipio de la autonoma de la voluntad0
/escansa sobre la idea de la voluntad de las personas, una vez declarada 1 siempre ue
no est* a+ecta por vicio alguno, puede crear derec"os 1 obligaciones, salvo en circunstancias mu1
e,cepcionales previstas por el legislador. -s decir, la voluntad "umana crea derec"os 1 obligaciones, 1
sobre *ste principio se estructura el derec"o privado en la casi totalidad de los pases del mundo
occidental.
-l legislador c"ileno consagra este principio en diversas disposiciones del C.digo
Civil, pero los ue tienen ma1or relevancia son los artculos 1!, 1B&B 1 1BDE.

-ste principio se traduce desde un punto de vista en ue las partes pueden celebrar
toda clase de actos lcitos 1 pueden convenir entre ellas toda clase de estipulaciones ue no sean
contrarias a la le1, orden p2blico o moral.
3in embargo, e,iste otro aspecto ue dice relaci.n con el +ondo de los actos jurdicos
1 ue se traduce en la m8s amplia autonoma para estipular lo ue ellos convengan o deseen en cuanto a
los derec"os 1 obligaciones ue nacen del acto jurdico 1 ue recprocamente se imponen unos a otros.
1%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
)o obstante "aberse establecido limitaciones, el principio sigue siendo el de la
autonoma de la voluntad, teniendo plena vigencia el principio de ue en derec"o privado puede "acerse
todo lo ue la le1 no pro"ba.
(a autonoma de la voluntad tambi*n se e,tiende a la +orma de los actos jurdicos, en
el sentido de ue la voluntad de las partes puede e,presarse en la manera ue ella lo estimen
conveniente, sin perjuicio de auellos casos en ue el legislador e,ige el cumplimiento de solemnidades
para determinados actos jurdicos.
+ormacin del consentimiento
;or su naturaleza misma no cabe la menor duda ue la manera de +ormarse la voluntad
es diversa en los actos jurdicos unilaterales 1 en los bilaterales. (os primeros reuieren de la
mani+estaci.n de una o m8s personas ue, en todo caso, con+orman una sola parte, esto es, ue act2an
movidas por un inter*s com2n.
-n el acto jurdico bilateral no basta la mani+estaci.n de voluntad de una parte, ni
tampoco la de dos partes si se "ace en +orma aislada. ;ara ue surja el acto jurdico bilateral se reuiere
el acuerdo, ue tiene ue ser en torno a un objeto 1 a los elementos del acto jurdico, tiene ue "aber un
concurso sobre estos puntos. -ste acuerdo toma el nombre de consentimiento, porue en el +ondo es el
asentimiento ue cada parte presta a la voluntad contraria.

(a palabra consentimiento nos da una idea clara de ue es lo ue se trata, esta palabra
viene de 4consentire4, ue signi+ica traer un mismo sentimiento.
Dentro del derecho$ se define al consentimiento como el acuerdo de dos o m7s
voluntades sobre un mismo acto jur#dico.
>eglas legales para la formacin del consentimiento:
1. - ?Dnde se reglamenta el consentimiento@
!. - ?Cmo se forma el consentimiento@
9. - ?'n qu. momento se forma el consentimiento@
&. - ?Dnde se forma el consentimiento@
/0 1 4Dnde se re"lamenta el consentimiento5
-l C.digo Civil parte de la base de ue el consentimiento est8 +ormado, 1 as, no lo
de+ine ni contiene relativas a su +ormaci.n. -ste silencio "a sido suplido por el C.digo de Comercio ue
en sus artculos A$ al 1ED viene a llenar 4un sensible vaco de nuestra legislaci.n comercial 1 civil4 al
regular en +orma e,presa la +ormaci.n del consentimiento. )o obstante lo anterior, estas reglas s.lo se
aplican a la +ormaci.n del consentimiento en los !ctos "ur#dico Consensuales, no aplic8ndose, en
consecuencia, a los actos jurdicos solemnes ni reales #ver artculo 1.&&9'. Respecto de esto 2ltimo
e,iste jurisprudencia a +avor 1 en contra, ver Rev. de /erec"o 1 =urisprudencia: C. MMM:@, seg. parte,
secci.n !, pp.!%7 C. M(@:, secci.n !, pp.&%.
30 1 4#mo se forma el consentimiento5
3i el consentimiento se +orma por dos o m8s voluntades sobre un objeto jurdico, se
integran entonces dos Actos =urdicos unilaterales copulativos: la o+erta 1 la aceptaci.n.
1. - )a oferta, propuesta o policitacin: es un acto jurdico por el cual una persona #o+erente,
proponente o policitante', propone a otra la celebraci.n de un contrato, en t*rminos tales ue para
ue este se per+eccione, basta con ue el destinatario de la o+erta la acepte pura 1 simplemente.
1A
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
3eg2n la doctrina, la o+erta debe ser seria, destinada a celebrar un acto jurdico bilateral, 1
completa, debe tener todos los elementos del negocio jurdico, en t*rminos ue para
celebrarlo baste la aceptaci.n pura 1 simple del aceptante. 3e entiende por o+erta incompleta
auella en ue no se establecen o determinan todas las condiciones del contrato.
)o son propiamente o+ertas, sino ue m8s bien son invitaciones a +ormular o+ertas o meras
+ormulaciones dirigidas a orientar a uien tenga inter*s en la celebraci.n del contrato. -llo
implica, seg2n el artculo 1EB del C.digo de Comercio, ue 4las ofertas contenidas en
circulares$ cat7logos$ notas de precios corrientes$ prospectos$ o en cualquiera otra especie
de anuncios impresos$ no sean obligatorias para el que las hace4, 1a ue no se indica la
persona a uien va dirigida #artculo 1EB inc.1, C. de C.'.
3in embargo, seg2n se desprende del inc.!, la o+erta dirigida a persona determinada tampoco
obliga al o+erente, salvo en cuanto 4... al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados
los efectos ofrecidos$ de que no hayan sufrido alteracin en su precio$ y de que e:istan en
el domicilio del oferente4, es decir, lleva impuesta la condici.n de ue las cosas no "a1an
sido enajenadas al momento de la demanda #aceptaci.n', ue no "a1an su+rido alteraci.n en
su precio 1 ue e,istan en el domicilio del o+erente.
(a o+erta puede ser verbal o escrita, e,presa o t8cita. -,presa es la ue e,plcita 1
directamente revela el deseo de contratar7 t8cita la ue se deduce en +orma indirecta, pero
ineuvocamente de ciertas circunstancias concurrentes7 por ejemplo la circulaci.n de
ve"culos del servicio p2blico #o+recen celebrar el contrato de transporte'7 la e,"ibici.n en
las vitrinas comerciales de mercaderas con el precio se6alado, el o+recimiento del pago del
arrendamiento del mes subsiguiente al del vencimiento del contrato, etc.
-l proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta 1 la
aceptaci.n7 pero este arrepentimiento no se presume #artculo AA C.digo de Comercio'.
!. - )a aceptacin) -s el Acto =urdico unilateral por el cual la persona a uien va dirigida la o+erta se
ad"iere a ella o mani+iesta su con+ormidad, tomando el nombre de aceptante. (a aceptaci.n puede
ser e,presa o t8cita. 4(a aceptacin t7cita produce los mismos efectos y est7 sujeta a las mismas
reglas que la e:presa.4 #1E9 C.digo de Comercio'.
(a aceptaci.n es pura 1 simple cuando el aceptante ad"iere a ella en los mismos t*rminos
ue se +ormul. la o+erta7 es condicional, cuando el aceptante propone modi+icaciones, en
este caso ser8 considerada como una nueva propuesta #artculo 1E! C.digo de Comercio'.
3i el primitivo o+erente acepta las modi+icaciones pasa a ser aceptante de la o+erta
modi+icada 1 la persona ue acept. condicionalmente pasa a ser el nuevo o+erente.
>equisitos para que la aceptacin forme el consentimiento)
a' )a aceptacin debe ser pura ! simple: tiene ue con+ormarse a la o+erta sin introducirle
modi+icaciones #artculos 1E1 1 1E! del C de Comercio'.
b' )a aceptacin debe ser oportuna) es oportuna cuando se da dentro del plazo legal o
voluntario se6alado por el o+erente.
3e debe distinguir, si el solicitante "a se6alado plazo dentro del cual debe aceptarse la
o+erta7 o si, a +alta de *ste, "a1 ue estarse a lo e,presado en la le1.
3i el solicitante "a se6alado plazo, la aceptaci.n ser8 oportuna cuando se +ormule en el
t*rmino indicado por el solicitante.
-n el caso de plazos se6alados por la le1 se debe distinguir si la propuesta es escrita o
verbal. 3i la propuesta es verbal, se reuiere ue sea aceptada 4en el momento de ser
conocidaA, de lo contrario el o+erente uedar8 libre de todo compromiso #artculo A$
C.digo de Comercio'.
!E
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
3i la propuesta es por escrito, se debe distinguir, si el destinatario de la o+erta reside
en el mismo lugar del o+erente o en un lugar di+erente. 3i reside en el mismo lugar, la
o+erta deber8 ser aceptada o rec"azada dentro de !& "oras7 si reside en lugar di+erente,
a vuelta de correo #artculo A% C.digo de Comercio'.
3eg2n los autores Claro 3olar 1 Alessandri, el acto es per+ecto desde el momento ue
se da la respuesta o aceptaci.n, no e,igi*ndose ue *sta llegue a conocimiento del
proponente, seg2n se desprende de los artculos A$, A%, AA, 1E1 1 1E& del C de
Comercio.
@encidos los plazos, la propuesta se entender8 por no "ec"a, aun cuando "ubiere sido
aceptada #artculo A% C.digo de Comercio'. -l o+erente ueda liberado 1 la aceptaci.n
es e,tempor8nea, no teniendo la virtud de generar el contrato. 3alvo prueba en
contrario, la aceptaci.n se presume oportuna7 al proponente corresponde probar ue
la aceptaci.n es e,tempor8nea #Corte 3uprema: R., tomo MM@:::, segunda parte,
secci.n 1, pp.$$B'. Como lo normal es ue la aceptaci.n sea oportuna, el peso de la
prueba se traslada al ue alega algo anormal, esto es, al o+erente.
)o obstante la ine+icacia de la aceptaci.n e,tempor8nea, la le1 establece ue en caso
de aceptaci.n e,tempor8nea, el proponente ser8 obligado, bajo responsabilidad de
da6os 1 perjuicios, a dar pronto aviso de su retractaci.n #artculo A% C.digo de
Comercio'. Como se estima ue la aceptaci.n e,tempor8nea una -nueva o+erta-, "a1
acuerdo en la doctrina para estimar ue el -pronto aviso- debe darse en el mismo plazo
otorgado para dar la aceptaci.n, es decir, dentro de las !& "oras o a vuelta de correo
seg2n el caso. (a doctrina entiende, adem8s, ue el pronto aviso s.lo se debe dar en el
caso de ue el proponente no "a1a dado plazo #discutido', porue si lleva un plazo
debe entenderse ue la voluntad del o+erente no se mantiene m8s all8 de dic"o plazo.
c' )a aceptacin debe ser tempestiva o mientras est6 vi"ente la oferta. (a o+erta pierde
vigencia por retractaci.n o por caducidad. -l o+erente puede retractarse en el tiempo medio
entre el envo de la propuesta 1 la aceptaci.n #artculo AA C.digo de Comercio'.
-l legislador c"ileno sigui. la doctrina cl8sica, de acuerdo con la cual la o+erta no liga
al o+erente, salvo en cuando *ste se "a +ijado un plazo de espera #artculos AA 1 1EE'.
(a doctrina moderna tiene un planteamiento distinto, 1a ue estima ue la o+erta liga
al o+erente. (a legislaci.n c"ilena con+iere al o+erente un derec"o arbitrario para
retractarse de su o+erta antes de ue ella sea aceptada. ;ero esta retractaci.n
tempestiva puede dar origen a indemnizaciones si se "a causado perjuicios al
destinatario, sin embargo, el solicitante puede e,onerarse de la obligaci.n de
indemnizar cumpliendo el contrato propuesto #artculo 1EE C.digo de Comercio'.
As, "a1 retractacin cuando el proponente revoca la o+erta o la deja sin e+ecto. 3in
embargo, la retractaci.n no tiene lugar si 4al "acerla se "ubiere comprometido a
esperar contestaci.n o a no disponer del objeto del contrato, sino despu*s de
desec"ada o de transcurrido un determinado plazo4 #artculo AA C.digo de Comercio'.
-l derec"o de retractaci.n no reuiere e,presi.n de causa, pero con todo, la le1 "a
uerido proteger al destinatario de la o+erta. -sto es e,cepcional en el derec"o, 1a ue
la sola declaraci.n unilateral del o+erente lo obliga. 3e trata de una obligacin e:tra y
precontractual.
-n doctrina se discute cual es el +undamento de esta responsabilidad del o+erente 1 se
"an planteado distintas posiciones.
!1
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-n nuestro pas est8 +uera de discusi.n, porue en este caso se est8 +rente a una
obligaci.n impuesta por la le1, "a sido el legislador ue por razones de euidad "a
puesto una obligaci.n al o+erente ue se retracta. )o obstante esta +acultad del
o+erente, "a1 ciertos casos en ue la o+erta obliga por s sola, casos ue son
considerados como e,cepcionales. (o ue sucede es ue "a1 situaciones
e,cepcionales en ue el o+erente no puede retractarse, tales casos son cuando el
o+erente se "a comprometido a esperar contestaci.n o a no disponer del objeto del
contrato, sino despu*s de desec"ada la o+erta o transcurrido cierto plazo.
5a1 caducidad cuando se cumplen los plazos ue la le1 se6ala, esto es, cuando el
o+erente muere o le sobreviene alguna incapacidad legal. GDada la contestacin$ si en
ella se aprobare pura y simplemente la propuesta$ el contrato queda en el acto
perfeccionado y produce todos sus efectos legales$ Aa no ser que antes de darse la
respuesta ocurra la retractacin$ muerte o incapacidad legal del proponente4.
Ln problema ue se plantea en este caso es determinar ue sucede en caso de ue el
o+erente ue se oblig. a esperar contestaci.n o a no disponer de la cosa objeto de la
propuesta s.lo una vez desec"ada esta o transcurrido cierto plazo, muere o se
incapacita. (a duda es si uedan obligados los "erederos o el representante legal del
proponente.
3eg2n Alessandri, la incapacidad legal o muerte del policitante no obliga a los
representantes o "erederos a llevar a cabo el contrato, 4porque el art#culo BB del
Cdigo de Comercio que obliga a celebrar el contrato$ a pesar de la retractacin$ es
de car7cter e:cepcional y su interpretacin debe ser restrictiva4. (a no +ormaci.n del
consentimiento por caducidad 4no trae obligaci.n alguna para el o+erente, pues el
2nico caso contemplado por la le1 en ue el policitante responde de los perjuicios
causados al destinatario se re+iere a la retractaci.n del primero, antes de ue la
aceptaci.n se d* 1 "a1a vencido el plazo se6alado al e+ecto4.
0tro sector de la doctrina estima ue la o+erta del artculo AA del C.digo de Comercio
genera una obligaci.n, cual es la obligaci.n de no retractarse, obligaci.n ue no tiene
car8cter personalsimo 1 ue, por consiguiente, pasa a los "erederos o al representante
en su caso. -s decir, los "erederos 1 el representante estaran obligados por la o+erta
"ec"a por el causante en las condiciones ue indica el artculo AA del C.digo de
Comercio.
70 1 4En qu6 momento se forma el consentimiento5
;ara determinar el momento en ue se +orma el consentimiento, es necesario distinguir
si el contrato es entre presentes o si es entre ausentes.
/os criterios e,isten para caracterizarlos: uno atiende a si ambas partes se encuentran
reunidas en un mismo lugar #3omarriva'7 1 el otro, a si la aceptaci.n puede ser conocida por el o+erente
inmediatamente de ser emitida o no, aun cuando las partes no se encuentren en el mismo lugar 1 al
mismo tiempo #Alessandri'. @er Curso de /erec"o Civil de Alessandri-3omarriva, prim. parte, pp.9BE.
(os contratos entre presentes est8n restringidos a o+ertas verbales. Avelino (e.n
inclu1e entre presentes los contratos en ue las partes viven en lugares di+erentes, pero pueden conocer
la voluntad de la otra por medios mec8nicos #tel*+ono'. (os contratos entre ausentes se encuentran
restringidos a o+ertas escritas, de a" ue algunos autores los cali+iuen contratos por correspondencia.
!1 4ormacin del consentimiento en los contratos entre presentes.
3eg2n lo establece el artculo A$ del C.digo de Comercio, el consentimiento se +orma
en el acto de darse la aceptaci.n. 4Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente
la respectiva obligacin$ se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la persona a
quien se dirigiere% y no mediando tal aceptacin$ queda el proponente libre de todo compromiso.4
01 4ormacin del consentimiento en los contratos entre ausentes. 5eor#as.
!!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
1. - 8eora de la aceptacin, declaracin o a"nicin: el consentimiento se per+ecciona desde el
momento en ue el destinatario de la o+erta da su aceptaci.n, aunue esta no sea conocida por el
o+erente. Oasta el "ec"o de ue la persona a uien se dirigi. la o+erta la acepte, no considerando el
no-conocimiento ue el o+erente tenga de esta aceptaci.n.
3e +unda en ue el consentimiento se +orma por el acuerdo de voluntades, 1 el acuerdo se
produce cuando el aceptante mani+iesta su con+ormidad con la o+erta ue se le "izo.
#rtica: el criterio propuesto no es seguro 1 la +ormaci.n del consentimiento 1 del contrato,
ueda sujeta al arbitrio del aceptante.
!. - 8eora de la epedicin #variante de la anterior': se e,ige cierta seguridad de irrevocabilidad de la
declaraci.n de la aceptaci.n, la e,pedici.n o envo de *sta se6ala el tiempo en ue el
consentimiento se +orma. -l contrato se +ormara, no en el momento en ue la declaraci.n del
aceptante se +ormula, sino ue desde ue el destinatario de la o+erta se desprende de su
mani+estaci.n de voluntad enviando la respuesta al o+erente.
#rtica: la e,pedici.n de la aceptaci.n por alguno de los medios se6alados puede ser
revocada, 1a ue seg2n las Convenciones ;ostales :nternacionales 1 las 0rdenanzas de
Correos es posible retirar las cartas del buz.n, previa comprobaci.n de ue el reclamante es
el autor de la carta.
9. - 8eora de la informacin del conocimiento: el consentimiento s.lo e,iste cuando el proponente
"a recibido la aceptaci.n 1 "a tomado conocimiento real 1 e+ectivo de ella. -s una antit*sis de la
primera teora. Ciene como +undamento el acuerdo de voluntades ue con+igura el consentimiento,
se produce 2nicamente cuando cada una de las partes tiene conocimiento de la determinaci.n de la
otra parte.
#rtica: Oastara al proponente con no tomar conocimiento de la correspondencia para dejar
en suspenso 1 a su arbitrio la +ormaci.n del contrato.
&. - 8eora de la recepcin #variante de la anterior': el consentimiento se +orma cuando la aceptaci.n
"a llegado a su destino, sin ue sea menester averiguar si el proponente tom. conocimiento de
ella, pues es natural suponer ue, recibida la correspondencia, ser8 leda.
(egislaci.n c"ilena: -l C de C sigue la teora de la aceptaci.n, seg2n se desprende de
los artculos AA, 1E1 1 1E&.
-l artculo AA e,presa: 4'l proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el env#o de la
propuesta y la aceptacin$ salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin
o a no disponer del objeto del contrato$ sino despu.s de desechada o de transcurrido un
determinado pla-o. 'l arrepentimiento no se presume.4
-l artculo 1E1 dice: 4Dada la contestacin 9aceptacin1$ si en ella se aprobare pura y
simplemente la propuesta$ el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus
efectos legales$ a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractacin$ muerte o
incapacidad legal del proponente.4 Oasta mani+estar la voluntad de aceptar.
-l artculo 1E& e,presa: 4>esidiendo los interesados en distintos lugares$ se entender7 celebrado
el contrato$ para todos sus efectos legales$ en el de la residencia+ del que hubiere aceptado la
propuesta primitiva o la propuesta modificada.4
Lna e,cepci.n a lo anterior se contempla en el artculo 1.&1! del C.digo Civil ue
dice: 4ientras la donacin entre vivos no ha sido aceptada$ y notificada la aceptacin al donante$
podr7 este revocarla a su arbitrio.4
)o obstante lo anterior, las partes podran convenir ue el consentimiento se +orme
cuando el o+erente conoci. la aceptaci.n, 1 no cuando *sta se produjo, en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad 1 de la libertad contractual.

!9
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
C1 Importancia de determinar el momento de la formacin del
consentimiento:
a' (a +ormaci.n del consentimiento pone +in al derec"o del o+erente para retractarse.
b' (os reuisitos de validez, especialmente la capacidad de las partes para contratar, se aprecian al
tiempo de la +ormaci.n del consentimiento.
c' Cuando "a1 cambio de legislaci.n, al momento de la +ormaci.n del consentimiento, deciden si
desean aplicarse al acto las le1es antiguas o las nuevas #artculo !! (eer'.
d' (a +ormaci.n del consentimiento +ija el punto de partida de la prescripci.n o de la caducidad de
ciertas acciones.
As, seg2n el artculo 1.%AD: 4la accin recisoria por lesin enorme e:pira en cuatro
aCos contados desde la fecha del contrato.4 (o mismo sucede con la acci.n resolutoria emanada del
pacto comisorio del artculo 1.%%E, ue se6ala: 4'l pacto comisorio prescribe en el pla-o prefijado por
las partes$ si no pasare de cuatro aCos$ AcontadosA desde la fecha del contrato.
Cranscurridos estos cuatro a6os, prescribe necesariamente, sea ue se "a1a estipulado
un plazo m8s largo o ninguno.4
90 1 4En qu6 lu"ar se forma el consentimiento5
-s importante determinar el lugar para los siguientes e+ectos pr8cticos:
a' Fija la competencia de los tribunales.
b' (os casos en ue la voluntad de las partes puede interpretarse por los usos o las costumbres.
c' /etermina la legislaci.n de ue pas es la aplicable.
4>esidiendo los interesados en distintos lugares$ se entender7 celebrado el contrato$
para todos sus efectos legales$ Aen el de la residencia del que hubiere aceptado la propuestaA primitiva
o la propuesta modificada.4 #artculo 1E& C.digo de Comercio'.
3e considera ue el t*rmino 4residencia4 es inapropiado, puesto ue "ubiera sido m8s
preciso ue el legislador "ubiera dic"o 4el lugar en ue se "ubiera aceptado4, 1a ue este lugar donde se
acepta no siempre coincide con el de la residencia.
3icios del Consentimiento
-ntre los reuisitos de validez el artculo 1.&&B se6ala ue: 4;ara ue una persona se
obligue a otra por un acto o declaraci.n de voluntad es necesario: . . . 9' ue consienta en dic"o acto o
declaraci.n 1 su consentimiento no adolezca de vicio...4. -n el mismo libro 1 ttulo, artculo 1.&B1 se
dice: 4(os vicios de ue puede adolecer el consentimiento son error, +uerza 1 dolo.47 vicios ue son
aplicables en general a todo tipo de Actos =urdicos #unilaterales o bilaterales', aunue es discutible ue
el dolo se pueda aplicar al testamento. (a doctrina nacional cree, en +orma ma1oritaria, ue estas normas
son de aplicaci.n general. 3in embargo, "a1 algunos ue consideran ue no puede darse a estas reglas
una aplicaci.n tan general, porue "a1 actos jurdicos ue por su naturaleza reuieren un an8lisis
especial en lo ue se re+iere a los vicios del consentimiento.
!&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
As sucede en los actos jurdicos unilaterales 1 en todos los actos relacionados con la
sucesi.n por causa de muerte, en ellos, el problema de los vicios debe ser llevado m8s pro+undo, 1 se
estima ue los vicios "an de tener un car8cter distinto ue en materia contractual, porue la naturaleza
misma de estos actos es diversa.
3e se6ala adem8s, ue los vicios contemplados en el artculo 1.&B1 s.lo son aplicables
en materia patrimonial, as por ejemplo, el legislador da reglas especiales en materia de vicio del
consentimiento en el matrimonio #artculo 99 (e1 de Fatrimonio Civil'.
)o obstante lo anterior, las normas sobre vicio del consentimiento tambi*n son
aplicables a la voluntad, es decir, a los actos jurdicos unilaterales.
Cabe se6alar ue algunos autores sostienen a la lesi.n como vicio del consentimiento,
aunue ello es discutible #v. artculo 1DA1'.
3in embargo, la ma1ora de los autores sostienen ue no e,iste la lesi.n. Ciertas
teoras, suponen ue e,isten causas ue suprimen la voluntad o e,clu1en el consentimiento. -stas causas
seran la demencia o privaci.n de raz.n #artculos 1.&&$ 1 1.D%! C.digo Civil' 1 el error esencial u
obst8culo, el ue se presentara cuando: a' recae sobre la naturaleza del acto o contrato ue se ejecuta o
celebra7 b' recae sobre la identidad de la cosa espec+ica de ue se trata7 1 c' recae sobre la causa de la
obligaci.n #v. Alessandri-3omarriva, ob. cit., t.1, p.9997 1 @ictorio ;escio, ob.cit., t.!, p.BB'.
I.+ 'l 'rror
-l error es el concepto euivocado ue se tiene de la le1, de una persona o de una
cosa. -n l.gica, es la discon+ormidad del pensamiento con la realidad. A di+erencia con el error, la
ignorancia es el estado de una persona ue desconoce un "ec"o real, ue nada sabe. )o obstante *sto, el
legislador euipara al ignorante con el ue incurre en error.
Clasificacin del error
'rror de Derecho y 'rror de Hecho
-l error de "ec"o es la ignorancia o el concepto euivocado ue se tiene de una
persona, de una cosa o de un "ec"o.
-rror de derec"o es el +also concepto o ignorancia ue se tiene de la le1.
'fectos del error de derecho
3eg2n el artculo 1.&B! 4'l error sobre un punto de derecho no vicia el
consentimiento.4 -sta disposici.n viene a ser una consecuencia del artculo % ue e,presa: 4)adie puede
alegar ignorancia de la le1 despu*s ue *sta "a1a entrado en vigencia. Cambi*n est8 en concordancia con
el artculo $ED inc. +inal, ue dice: 4;ero el error en materia de derec"o constitu1e una presunci.n de
mala +e ue no admite prueba en contrario.4
;ero, para evitar el enriuecimiento injusto el legislador admite un caso de error de
derec"o ue no vicia el consentimiento7 es el artculo !.!A$ ue e,presa: 48e podr7 repetir an lo que
se ha pagado por error de derecho$ cuando el pago no ten#a por fundamento ni an una obligacin
puramente natural.4 ;or su parte, el artculo !.!AA se6ala: 4Del que da lo que no debe$ no se presume
que dona$ a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que hac#a$ tanto en el hecho
como en el derecho.4 Con todo, la le1 no permite el error del derec"o para e,imirse de su cumplimiento,
sino ue para ue *ste e+ectivamente se cumpla.
!B
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-l +undamento del error del derec"o se encuentra en ue no puede admitirse ue una
persona alegue la ignorancia de la le1 para justi+icar sus acciones, porue en caso de permitirlo, la norma
jurdica perdera su +uerza. ;ermitir ue se declare sin e+ecto una declaraci.n de voluntad alegando ue
se "izo esa mani+estaci.n por no tener conocimiento del ordenamiento jurdico euivale a permitir ue el
orden jurdico pueda ser contrariado sin problemas.
(a doctrina moderna 1 algunas legislaciones nuevas, como el C.digo Civil italiano de
1A&!, declara ue el error de derec"o vicia el consentimiento, s.lo cuando "a sido la taz.n 2nica o, al
menos, la principal del contrato.
Clasificacin del error de hecho y sus efectos
)uestro C.digo Civil, siguiendo a ;ot"ier #1DAA-1$$!', padre espiritual del libro :@
4/e las obligaciones en general 1 de los contratos47 distingue:
- error esencial.
- error substancial
- error sobre las cualidades accidentales de la cosa.
- error sobre la persona.
1. - Error esencial, obst(culo o impidiente #artculo 1.&B9': (o ue sucede es ue el error es de tal
magnitud ue, m8s ue viciar el consentimiento, impide ue *ste se +orme. ;or eso se le llama
impidiente, porue impide la +ormaci.n del consentimiento. Artculo ;DE*. 'l error de hecho
vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o
celebra$ como si una de las partes entendiese empr.stito y la otra donacin% o sobre la identidad
de la cosa espec#fica de que se trata$ como si en el contrato de venta el vendedor entendiese
vender cierta cosa determinada$ y el comprador enti.ndase comprar otra.
/e esto se desprende ue el error esencial puede recaer sobre:
a' (a naturaleza o especie del acto o contrato ue se ejecuta o acuerda #error in negotia'.
(as partes se euivocan en cuanto al acto ue ellas celebran, resultando ue el acto
celebrado es distinto del ue pensaban celebrar. F8s ue decir ue "ubo un vicio, no
"a1 consentimiento porue no "ubo acuerdo.
b' (a identidad de la cosa espec+ica de ue se trata #error in corpore'. -l consentimiento
no "a podido +ormarse porue lo ue una parte supone ue es el objeto del contrato
en realidad no tena ninguna relaci.n con ese objeto.
-jemplos de error esencial se da en materia de tradici.n, artculos D$D 1 D$$7 en materia de
transacci.n el artculo !.&B$. @er adem8s jurisprudencia: R., t.&!, secci.n primera, p.B17 en
este caso se entiende error esencial en materia de arrendamiento #ver ;escio, @ictorio: ob.
cit., p.B%'.
(a doctrina agrega otro tipo de error esencial, 1 es el error de la causa ue se6ala el artculo
1.&D$. (a causa es el motivo ue induce al acto o contrato, de tal manera ue si "a1 error en
la causa no "abra causa 1, por lo mismo, no "abra una mani+estaci.n de voluntad.
1.1. - 8ancin al error esencial. (a sanci.n es discutida. ;ara algunos es nulidad absoluta 1 para otros
la nulidad relativa.
a' 2ulidad absoluta: ;ara la jurisprudencia 1 la doctrina ma1oritaria la sanci.n sera la nulidad
absoluta, 1 a2n la ine,istencia #Claro 3olar'. 3e basan para *sto, en ue al mani+estar la
voluntad las partes incurren en un error de tal magnitud ue no pueden generar un acto
jurdico. Crat8ndose de los actos bilaterales, el error obst8culo impide el acuerdo de
voluntades, pues las partes no se entienden. As, el error esencial, tendr8 por sanci.n la
nulidad absoluta, porue +alta un elemento esencial del acto: la voluntad o consentimiento7
de a" ue en doctrina este error sea denominado error obst8culo o impidente.
-sta opini.n se +unda en el artculo 1D%!, ue dice ue la +alta de un reuisito de
e,istencia es sancionado con la nulidad absoluta7 1 no "a1 duda ue cuando "a1 error
!D
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
esencial no "a1 voluntad. Adem8s, el artculo 1.&&B se6ala en su ).! ue el
consentimiento es un reuisito de e,istencia del acto jurdico, sin el cual no "a1 acto
jurdico.
b' 2ulidad relativa: 3eg2n otros autores la sanci.n para el error esencial sera la nulidad
relativa del acto, porue tal es la regla general en materia de vicios del consentimiento. -n
e+ecto, el artculo 1.&B9 dice ue: 4'l error de hecho vicia el consentimiento cuando recae
sobre la especie del acto contrato que se ejecuta o celebra...$ o sobre la identidad de la
cosa espec#fica de que se trata...A. Fundamentan, adem8s su posici.n en la redacci.n del
artculo 1.&B& ue e,presa ue el error de "ec"o 4vicia asimismoF el consentimiento...4 1 se
re+iere a casos de error sustancial ue, de acuerdo con el artculo 1.D%!, est8 sancionado con
la nulidad relativa. -l empleo de la e,presi.n 4asimismo4 estara mani+estando ue el error
obst8culo del artculo 1.&B9 vicia 4de la misma manera4 el acto ue el error substancial del
artculo 1&B& ue trae la nulidad relativa. Codava, si se considera ue la raz.n de la nulidad
absoluta dice relaci.n con el inter*s p2blico, tendremos ue concluir ue el error obst8culo
cae, desde este punto de vista, dentro de la nulidad relativa, porue su presencia perjudica
solo el inter*s privado de los individuos. (a nulidad absoluta impide la rati+icaci.n o
con+irmaci.n del acto, 1 u* inconveniente "abra para ue, por ejemplo, si 1o entiendo
comprar un caballo 1 la otra parte entiende vender otro, "a1a con+irmaci.n de la venta por
encontrar tambi*n de mi agrado este caballo N7 ninguna perturbaci.n "a1 au del inter*s
social, el orden p2blico o las buenas costumbres.
(os partidarios de la nulidad absoluta alegan ue la e,presi.n 4asimismo4 signi+ica
4tambi*n4, en el sentido de ue tambi*n vicia el consentimiento.
!. - Error substancial: 3eg2n el artculo 1.&B& inc.1: 4'l error de hecho vicia asimismo el
consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o
contrato es diversa de lo que se cree$ como si por alguna de las partes se supone que el objeto es
una barra de plata$ y realmente es una masa de algn metal semejante.4
-ste error no reuiere e,presi.n de las partes ni ue el otro contratante lo sepa. A di+erencia
del error esencial, al decir del artculo 1.&B&: 4... como si por alguna de las partes ...4, se
entiende ue puede su+rirlo s.lo uno de los contratantes.
-n doctrina se discute lo ue debe entenderse por 4sustancia o calidad esencial4 del objeto
sobre ue versa el acto o contrato. Al respecto "a1 dos interpretaciones.
a' Interpretacin objetiva: -n este caso, la 4sustancia4 se de+ine como el conjunto de
elementos materiales 1 calidades ue constitu1en la naturaleza espec+ica del objeto,
asimil8ndolo a un g*nero determinado. 3ustancia es la materia de ue se compone el objeto
sobre ue recae la obligaci.n. 3on cualidades esenciales las ue dan al objeto una +isonoma
propia ue lo distingue de los dem8s. ;ot"ier da un ejemplo cl8sico, 1 se re+iere a la persona
ue compra un candelabro de cobre plateado cre1endo ue se trata de plata pura. Cambi*n
"a1 error substancial cuando se aduiere un caballo de carrera 1 el animal es de tiro. ;ot"ier
se6ala ue la sustancia es la cualidad de la cosa ue los contratantes "an tenido
principalmente en vista.
b' Interpretacin subjetiva: -n este caso se atiende a la voluntad de las partes. (a 4calidad
esencial4 1 4substancial4 debe buscarse no objetivamente en la cosa misma #materialidad',
sino subjetivamente en la apreciaci.n de las partes. -l error substancial puede entonces, no
s.lo recaer sobre la sustancia de la cosa, sobre su composici.n, sino cualuiera otra cualidad
ue es determinante para contratar 1 ue es conocida por las partes sin necesidad de cl8usula
especial, como la antigPedad o el valor artstico de un objeto.
3e estima por la doctrina ma1oritaria, ue el error substancial es el ue recae sobre las
cosas ue "an sido determinantes en la celebraci.n del contrato.
;ara Claro 3olar la sustancia es la cualidad ue "ace ue una cosa sea lo ue es. ;or
su parte, Alessandri sostiene ue el problema de sustancia se reduce a la materia con
ue est8 compuesta la cosa.
!$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(as dos doctrinas tienen argumentos a +avor:
a' As, se "a sostenido ue ;ot"ier dice ue la sustancia es la calidad esencial del objeto
sobre el ue versa el acto o contrato, 1 ue esa calidad esencial no tiene porue ser la
materia de ue se compone la cosa.
b' ;or otro lado, nos encontramos ue el ejemplo ue da el C.digo Civil no est8 re+erido
a la calidad esencial, sino ue a la materia misma de ue est8 compuesta la cosa. 5a1
ue recordar ue el Fensaje del C.digo Civil se6ala ue los ejemplos sirven para
ilustrar el verdadero sentido de cada disposici.n, es decir, la intenci.n del legislador.
c' 0tros se6alan ue el problema de la sustancia no puede limitarse a un aspecto
puramente material, 1 ello porue la concepci.n del C.digo Civil en materia de actos
jurdicos es esencialmente voluntarista. ;or consiguiente, el an8lisis de la sustancia
debe "acerse en relaci.n con la voluntad 1 no con la materia de ue est8 "ec"a la cosa.
:ndican, adem8s, ue lo ue debe considerarse es la calidad de la cosa ue lleva a
celebrar el acto jurdico.
d' 0tros a+irman ue "a1 ue tener en cuenta ue la t*cnica adoptada por el C.digo Civil
en esta materia se basa en observaciones objetivas 1 subjetivas. A+irman ue el error
substancial se re+iere a cualidades esenciales de la cosa, de car8cter objetivo ue
dependen de la naturaleza misma de la cosa 1 ue son conocidos por las partes sin
necesidad de una mani+estaci.n de voluntad en tal sentido.

;ero nuestra legislaci.n considera tambi*n los motivos ue "a1a tenido una de las
partes re+eridas a cualidades no esenciales 1 ue "a1an sido conocidas de la
contraparte. 3e piensa ue el C.digo Civil adopta una posici.n ecl*ctica,
distinguiendo el error substancial de otros errores ue tambi*n vician el
consentimiento, pero separ8ndolos. /e tal manera ue ese error es substancial cuando
auel recae sobre calidades ue tienen una objetividad su+iciente ue permiten ser
conocidos por las partes sin necesidad de una declaraci.n de voluntad e,presa en tal
sentido. /e tal manera ue si el error recae sobre otras calidades de la cosa, para ue
"a1a vicio del consentimiento es necesario ue la contraparte "a1a sabido ue la
consideraci.n de esas calidades no esenciales +ue lo ue llev. a la otra parte a ejecutar
el acto o celebrar el contrato.
-sa calidad no esencial tiene ue "aber sido determinante para ue la parte ue la
invoca "a1a celebrado el acto o contrato, 1 ello tiene ue "aber sido sabido por la
contraparte.
-l artculo 1.&B&, respecto del error substancial, comprende la concepci.n objetiva 1
subjetiva.
!.1. - 8ancin al error substancial: Como dice el artculo 1.&B&, el error substancial vicia el
consentimiento o voluntad 1, por regla general #artculo 1D%!', la sanci.n ser8 la nulidad relativa
del acto o contrato .
9. - Error sobre las calidades accidentales de la cosa sobre que versa el acto o contrato) 3on
auellas calidades ue ordinariamente son indi+erentes para determinar la voluntad o el
consentimiento. -l inc.! del artculo 1.&B& dice: 4-l error acerca de otra cualuiera calidad de la
cosa 4no vicia el consentimiento4 de los ue contratan, sino cuando esa calidad es el principal
motivo de una de ellas para contratar, 1 este motivo 4"a sido conocido de la otra parte.4
-sta regla permite entender ue el C.digo Civil no "a abandonado la concepci.n subjetiva.
;or regla general, el error sobre las cualidades accidentales no vicia el consentimiento #color,
marca, a6o de +abricaci.n, etc.'.
;ero, si una calidad accidental es el principal motivo ue induce a una de las partes a
contratar, 1 ese motivo "a sido conocido de la otra parte7 1 luego, se produce error sobre
esa calidad, tal error vicia el consentimiento porue se trata de una cualidad accidental ue
!%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
"a sido elevada a la categora de esencial 1 "a sido 4conocida de la otra parte4. 3e trata de
una calidad determinante.
/eben cumplirse dos reuisitos para ue vicie el consentimiento:
1. - <ue sea motivo principal o determinante del contrato, 1
!. - <ue ese motivo "a1a sido conocido de la otra parte.
9.1. - 8ancin al error accidental: ;or regla general no vicia el consentimiento, sino cuando es
determinante para contratar. -n este caso, su sanci.n ser8 la nulidad relativa #artculo 1.D%!'. -l
vicio no a+ecta a la e,istencia del acto, sino ue a+ecta a la validez, porue en este caso "a e,istido
1 se "a mani+estado la voluntad, pero el +in ue se persegua con esa mani+estaci.n no "a sido
alcanzado.
3on las concepciones subjetivistas, es decir, auellas ue dan principal importancia a la
voluntad, las ue determinan ue el legislador le de importancia al error sobre las cualidades
accidentales. -llo porue, en ciertos casos, son esas cualidades accidentales las ue
determinan la mani+estaci.n de voluntad, es decir, lo ue a *l le interesan son esas cualidades
1 no otras7 por esa raz.n es ue el C.digo Civil establece ue el error en la calidad
accidental es vicio cuando esa calidad determina la mani+estaci.n de voluntad 1 ello "a sido
conocido por la contraparte. /e esta +orma el legislador protege la voluntad de la persona 1
el motivo ue lo llev. a mani+estar su voluntad. ;ero, si bien es cierto ue nuestra
legislaci.n acepta en este punto a la teora subjetivista, no lo "ace en +orma absoluta 1 toma
algunos resguardos en protecci.n de terceros, porue e,ige la e,presi.n de esos motivos.
/ebe tenerse presente ue el conocimiento de la calidad de la cosa ue "a motivado a una
de las partes es condici.n en los actos jurdicos bilaterales, porue el artculo 1.&B& se
re+iere a *stos 1 no cabe la menor duda ue este artculo est8 re+erido a los actos bilaterales:
4-l error acerca de otra cualuiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento 4de los ue
contratan4, sino cuando esa calidad es el principal motivo 4de una de ellas para contratar4, 1
este motivo "a sido conocido 4de la otra parte.4
9.!. - Comparacin entre el error substancial y error accidental.
a' -l error sobre la calidad accidental, recae sobre una cantidad accesoria, no esencial.
b' ;ara ue vicie el consentimiento el error accidental debe ser conocido de la contraparte, por
lo ue solo puede presentarse en los Actos =urdicos bilaterales. -l error substancial
-te.ricamente- tambi*n tiene cabida en los Actos =urdicos unilaterales.
&. - Error acerca de la persona) /ice el artculo 1.&BB: 4-l error acerca de la persona con uien se
tiene intenci.n de contratar no vicia el consentimiento#1', salvo ue la consideraci.n de esta
persona sea la causa principal del contrato #!'.
;ero en este caso la persona con uien erradamente se "a contratado, tendr8 derec"o a ser
indemnizada de los perjuicios en ue de buena +e "a1a incurrido por la nulidad del contrato.4
!A
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-l error debe recaer sobre la identidad +sica de la persona 1 no sobre las cualidades +sicas
de ella #morales, intelectuales, patrimoniales, etc'. -jemplo: Art.99 ).1 de la (e1 de
Fatrimonio Civil: #1' ;or regla general el error in persona no vicia el consentimiento. <u*
le importa al comerciante ue vendi. al contado su mercadera ue el comprador "a1a sido
;edro o =uan N lo 2nico ue le interesa es el pago del precio. #!' ;or e,cepci.n el error in
persona vicia el consentimiento en los contratos 4intuito personae4, esto es, ue la
consideraci.n de la persona sea la causa principal del contrato. ;ero en estos eventos, 4(a
persona con uien erradamente se "ubiere contratado tendr8 derec"o a ser indemnizada de
los perjuicios en ue de buena +e "a1a incurrido por la nulidad del contrato.4 #artculo 1.&BB
inc.!'.
3on particularmente 4intuito personae4 los Actos =urdicos a ttulo gratuito, ue son
realizados en relaci.n a la persona, por ejemplo: los contratos de +amilia matrimonio #error
en cuanto a la identidad de la persona del otro c.n1uge'7 en la adopci.n #respecto a la
identidad de la persona del adoptado'.
-n los Actos =urdicos onerosos patrimoniales el error in persona no vicia el consentimiento,
salvo en auellos celebrados en consideraci.n a la persona, por ejemplo: el mandato,
sociedades colectivas, transacci.n #artculo !.&BD'.
&.1. - 'rror en el nombre: /entro del error in persona, se encuentra el error en el nombre ue tiene lugar
en los Actos =urdicos unilaterales. As, el artculo 1.EB$ previene ue: 4-l error en el nombre o
calidad del asignatario )0 vicia la disposici.n, si no "ubiera duda acerca de la persona. ;or
ejemplo, si el testador institu1e un legado en +avor del abogado Oernardo ;azza, 1 *ste es un
ingeniero, el legado ser8 v8lido, lo mismo ocurrir8 si se incurre en una euivocaci.n relativa al
apellido materno, siempre ue no "a1a duda acerca de la persona +avorecida con el legado. @er
acerca de los artculos 1.EB% 1 1.EDB a ;escio @ictorio: ob.cit, p D9. 0tro ejemplo se ve en el
artculo D$D en materia de tradici.n #acto jurdico bilateral', ver ;escio, @.7 ob. cit., pp.D!.
Caracter#sticas del error .
a' ;uede recaer en los Actos =urdicos unilaterales.
b' Cuando el error vicia el consentimiento basta ue lo padezca el ue lo invoca, no
necesariamente ambos contratantes.

&.!. - 8ancin al error in persona. )ulidad relativa.
&.9. - P rueba del error: -s v8lido cualuier medio de prueba. -l error debe ser e,cusable, es decir, ue
uien lo invoca tenga una conducta justi+icable. -l error no debe tener origen en la negligencia
propia del ue lo invoca. ;or principio 4nadie puede aprovec"arse de su torpeza o mala +e.4
3urge una duda con respecto al error en los actos bilaterales, si es necesario ue el
conocimiento del error en ue incurre una parte lo "a1a tenido la contraparte. -st8 +uera de
discusi.n el "ec"o de ue en los actos bilaterales basta ue una de las partes "a1a incurrido
en el error para ue se produzca vicio del consentimiento, esto ueda demostrado con el
ejemplo ue da el inc.1 del artculo 1.&B&. (a duda ue se plantea es ue si la otra parte
debe "aber sabido o no ue la contraparte estaba incurriendo en un error, sin advertirle ni
decirle nada ue estaba incurriendo en *l.
(o ue sucede es ue si una parte est8 actuando con error, 1a la otra nada dice, estaramos
ante otra +igura constitutiva de vicio, ue es el dolo, 1 *ste es un vicio del consentimiento
independiente del error. ;or ello, se conclu1e ue no es necesario para ue "a1a error, ue la
contraparte "a1a tenido conocimiento de *l.
9E
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
'rror comn
3u invocaci.n no tiene por objeto la nulidad del acto, sino ue permite que el acto se
considere v7lido, a pesar de no estar ajustado a la le1. ;or regla general no se acepta sino en casos
e,cepcionales, donde se aplica la m8,ima 4'rror Communis 4acit "us4. Ciene por +undamento el inter*s
social, porue se estima ue "a1 conveniencia de +iarse de las apariencias compartidas por todos o por
un grupo de personas.
-l error com2n "ace derec"o donde concurran los siguientes reuisitos:
a' /ebe ser compartida por todas o la ma1ora de las personas en la localidad en ue el acto se
celebra, este es el elemento ue le da su +isonoma7
b' /ebe ser e,cusable, tener un justo motivo, como cuando se invoca un ttulo con apariencia de
legtimo. -s lo ue sucede con el +uncionario p2blico ilegalmente nombrado por la autoridad
competente. -n este reuisito se encuentra la validez del acto: 4la apariencia4 ue "ace producir
e+ectos jurdicos v8lidos.
c' /ebe padecerse el error de buena +e, ue es la amparada por la le1, es decir, ue uien lo invoue
ignore la verdad. #artculo $ED inc.1'.
-n nuestra legislaci.n el error com2n no se consagra en +orma general, pero si en
+orma e,cepcional, como en los artculos $E& ).&7 1E19 en relaci.n con el 1E1! ).1E7 1 !EB%. -n este
2ltimo caso, el error com2n, supone ue terceros de buena +e "an contratado con la sociedad ue
e,istiendo de "ec"o, su contrato de constituci.n es nulo.
? 8e podr#a entender como principio general fuera de los art#culos mencionados @.
-n opini.n de Alessandri se podra, 1a ue los casos mencionados seran una
aceptaci.n del principio general. (a jurisprudencia "a conocido casos de error com2n. #ver Revista de
/erec"o 1 =urisprudencia: C.9D, secci.n primera, p.!%D'.
$esumen
1. - 'rror de Derecho: no vicia el consentimiento.
!. - 'rror de Hecho:
a' -rror esencial: sanci.n discutida #nulidad absoluta o nulidad relativa'.
b' -rror substancial: nulidad relativa.
c' -rror accidental: no vicia sino por e,cepci.n, 1 en este caso es nulidad relativa.
d' -rror in persona: no vicia sino por e,cepci.n, en este caso la sanci.n es la nulidad relativa
con indemnizaci.n.
II.+ (a 4uer-a
's la presin f#sica o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para
determinarla a ejecutar un acto jur#dico.
3e6alan los autores ue no es la +uerza en s misma como vicio del consentimiento,
sino el miedo ue motiva a la celebraci.n del acto ue de otra +orma no se "abra realizado.
(a +uerza +sica consiste en el empleo de procedimientos materiales de violencia7 por
ejemplo, al "ombre ue se le toma la mano 1 se le obliga a +irmar.
91
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a +uerza moral consiste en amenazas o intimidaciones, las ue pueden ser al "onor,
dignidad, prestigio, patrimonio 1 la persona en s. -s esta +uerza la ue vicia el consentimiento 1 no la
+uerza +sica en la ue no "a1 consentimiento 1, por ende, +alta de vicio.
(a vctima de la +uerza puede actuar de diversas maneras: no "acerle caso a la
amenaza, o bien, movido por el temor ejecuta el acto ue se le ordena, 1 al ejecutarlo e+ect2a una
mani+estaci.n real de voluntad, pero sucede ue esa voluntad est8 determinada por el temor. (a le1
entonces, busca un medio para amparar a esta persona 1 se le otorga la +acultad de pedir la anulaci.n del
acto por e,istir un vicio de la voluntad.
(a +uerza como vicio del consentimiento siempre debe provenir del "ombre.
As, la situaci.n econ.mica 1 los "ec"os de la naturaleza no son constitutivos de
+uerza. 3e sostiene por un sector de la doctrina ue en los casos de los actos en estado de necesidad no
"a1 vicio del consentimiento, porue tal estado no "a sido creado para obtener la mani+estaci.n de
voluntad7 se indica adem8s, ue con+orme al artculo 1.B&B, todo contrato legalmente celebrado es una
le1 para los contratantes, 1 no "abra raz.n para anular el contrato invocando el estado de necesidad.

0tros autores opinan ue si bien el acto ejecutado en estado de necesidad no adolece
de vicio del consentimiento, podra obtenerse la declaraci.n de ine+icacia o su modi+icaci.n, porue si
bien es cierto ue en este caso "a1 un vaco en nuestra legislaci.n, 1a ue en ella no se da una soluci.n
concreta, no es menos cierto ue reclamada la intervenci.n de un tribunal en +orma legal 1 en materias
de su competencia, *ste no puede negarse a ejercer su jurisdicci.n ni aun a prete,to de no "aber le1 ue
resuelva el con+licto cometido a su decisi.n, 1a ue en *ste caso, el juez va a tener ue resolverlo
con+orme al espritu general de la legislaci.n 1 a la euidad7 1 no "a1 duda ue los principios de euidad
pueden llevar a determinar ue un acto es ine+icaz o ue debe ser modi+icado. )o es obst8culo para ello
lo ue establece el artculo 1.B&B, 1a ue *sta disposici.n razona sobre la base de un contrato ue se "a
celebrado en circunstancias normales.
(a otra opini.n argumenta se6alando ue el artculo 1.B&B no distingue entre estados
normales 1 estados de necesidad 1 ue, por lo tanto, no podra "acerse distinci.n alguna al respecto.
;ero no cabe duda ue los principios generales de euidad deben prevalecer en este aspecto 1 llevar
necesariamente a la invalidaci.n de los contratos de+ectuosos celebrados en tal situaci.n.
>equisitos para que la fuer-a vicie el consentimiento)
1. - Debe ser "rave: (a +uerza debe presentar cierta intensidad, cierta gravedad. (a +uerza es grave
4cuando es capaz de producir una impresi.n +uerte en una persona de sano juicio, tomando en
cuenta su edad, se,o 1 condici.n4, aspectos ue deber8 considerar un juez #artculo 1.&BD'.
;resunci.n simplemente legal de gravedad de la +uerza: el inc.1 en su segunda parte,
establece una presunci.n de gravedad de la +uerza, 4se mira como una fuer-a de este g.nero
todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse e:puesta a ella$ su consorte o
algunos de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable o grave.4 /e *sto se
desprende ue la +uerza no s.lo es grave cuando in+unde temor a una persona de verse ella
misma e,puesta a un mal, sino tambi*n su c.n1uge, ascendientes 1 descendientes.
(a enumeraci.n "ec"a en la presunci.n del artculo 1.&BD no obsta para ue "a1a otros
casos en ue el mal recaiga sobre una persona distinta de las mencionadas, como por
ejemplo sobre la novia o un "ijo adoptivo del contratante. ;ero, en tal caso, uien alegue la
+uerza deber8 probar ue se produjo una impresi.n +uerte.
9!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
3i se est8 dentro de la presunci.n, tales actos se presumen grave #como presunci.n legal
admiten prueba en contrario', bastando con probar ue se amenaz. en +orma verosmil al
contratante con e,ponerlo a un mal irreparable 1 grave. 3i la amenaza versa sobre personas
no enumeradas en el artculo 1.&BD, el contratante deber8 probar ue le produjo una
impresi.n +uerte, 1a ue tales actos no se presumen graves.
3eg2n el inc.!, el temor reverencial no basta para viciar el consentimiento.
!. - Debe ser injusta o ile"tima: /ebe ser una +uerza contraria a derec"o. (a amenaza de ejercer una
acci.n judicial en contra de una persona no ser8 constitutiva de +uerza. ;ara Claro 3olar no "a1
+uerza cuando se ejerce debidamente un derec"o. (a amenaza de denunciar un delito respecto a
otra persona puede constituir abuso de derec"o, es decir, injusta o ilegtima +uerza. -sta +uerza
depende de cada caso particular. 5a1 ciertos casos en ue el derec"o acepta la utilizaci.n de la
+uerza, pero por el "ec"o de ser reconocido por la le1 pasan a ser legtimos, como por ejemplo el
artculo 1.&BD inc.! ue se6ala ue el temor reverencial no es constitutivo de +uerza, no obstante
serlo, 1a ue *ste entraba la libre mani+estaci.n voluntad.

9. - Debe ser determinante) (a +uerza debe "aberse ejercido con el objeto de obtener la mani+estaci.n
de voluntad, en t*rminos tales, ue de no mediar au*lla, no se "abra mani+estado la voluntad.
3eg2n lo establece el artculo 1.&B$ en +unci.n de los Actos =urdicos Oilaterales, 4Para que la
fuer-a vicie el consentimiento +no es necesario+ que la ejer-a aquel que es beneficiado por ella%
basta que se haya empleado la fuer-a por +cualquiera personal+ con el objeto de obtener el
consentimiento.4
5a1 autores ue e,igen, adem8s ue la +uerza sea actual. 3in embargo se se6ala ue esta
e,igencia va implcita en el reuisito de gravedad de la +uerza. <ue la +uerza sea actual
signi+ica ue la amenaza tiene ue e,istir al momento de la mani+estaci.n de voluntad, aun
cuando el mal ue ella envuelve "a1a de realizarse con posterioridad.
- *rueba de la fuer&a: Corresponde probar la +uerza al ue alega su e,istencia, sin limitaci.n de
medios probatorios.
- Sancin a la fuer&a: -l Actos =urdicos adolecer8 de nulidad relativa como vicio del
consentimiento #artculos 1.D%1 1 1D%!'. -n el caso del testamento #artculo 1.EE$' la doctrina
cree ue la sanci.n ser8 la nulidad absoluta.
III.+ 'l Dolo
A'l dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad
de otro.A 9art#culo DD inciso final1.
;ara re+erirse al dolo el C.digo Civil emplea adem8s las e,presiones 4en"a:o4
#artculo 1.$%! sobre renuncia de los gananciales', 4mala fe4 #artculo $ED sobre error de derec"o 1
artculo !.&D% )Q 1Q a prop.sito de la acci.n pauliana revocatoria'.
-n doctrina, dolo es la mauinaci.n +raudulenta destinada a enga6ar a la vctima,
determin8ndola a celebrar el acto. 3e induce a la vctima a incurrir en un error en dic"a mani+estaci.n de
voluntad.
Clasificacin del dolo
1. - 8egn consista en un hecho o en una abstencin:
a' Dolo positivo: Consiste en un "ec"o. -s el actuar del sujeto mani+estado en "ec"os
concretos, con el objeto de obtener la mani+estaci.n de voluntad ue de otro modo no se
"abra obtenido7 ;or ejemplo: Lsurpar un nombre, usar una calidad ue no se tiene. 3e
traduce en una actitud activa del individuo.
b' Dolo ne"ativo. Consiste en una abstenci.n. -s el silencio o reticencia para "acer algo ue
enga6a con el objeto de obtener la mani+estaci.n de voluntad. 4'l silencio constituye dolo
99
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
en t.rminos generales$ cuando una persona calla estando obligada a hablar por la ley$ la
costumbre y las circunstancias del caso$ y otra persona celebra un acto que no habr#a
celebrado$ o lo habr#a hecho en otras condiciones$ si la primera hubiera hablado.4
!. - /olo principal 1 dolo incidental:
a' Dolo principal o determinante. -s el ue determina o decide a una persona a celebrar un
Acto =urdico. A no mediar este dolo la persona no "abra contratado. -jemplo: cuando una
persona compra un determinado objeto, pidi*ndole al vendedor ue sea de determinado
metal 1 el vendedor le entrega ese objeto pero de un metal distinto.
b' Dolo incidental. -s el ue no determina a una persona a celebrar el Acto =urdico, pero si "a
concluirlo en distintas condiciones ue en las ue "abra concluido, generalmente menos
onerosas si las maniobras dolosas no "ubieran e,istido. -jemplo: si la persona desea
comprar un objeto determinado 1 el vendedor, con la +inalidad de obtener un mejor precio, le
asegura ue es de un metal valioso.
>elacin Dolo+'rror
5a1 uienes creen ue el dolo no es vicio del consentimiento, sino ue el vicio estara
constituido por un error o euivocaci.n a ue "an conducido las mauinaciones +raudulentas. Con todo,
nuestra legislaci.n "a considerado al dolo como vicio particular #artculo 1.&B1', teniendo presente el
car8cter delictual 1 espec+ico del ue act2a #es el dolo malo de los romanos 1 espa6oles'. Adem8s, el
dolo como vicio es m8s amplio, 1a ue no todos los errores vician el consentimiento #ver ;escio,
@ictorio: obra citada, p.%$ 1 siguientes'.
!plicacin del dolo
1. - Dolo vicio del consentimiento. 3e presenta en la celebraci.n del actos 1 contratos. /ebe ser
anterior a la ejecuci.n del Acto =urdico, es decir, 4ab initio4.
!. - Dolo fraude: Ciene lugar en la ejecuci.n de los contratos, en ue obra como agravante de la
responsabilidad del deudor, el cual se vale de procedimientos ilcitos para burlar al acreedor en el
cumplimiento de las obligaciones.
-l artculo 1.BB% contempla el caso del dolo +raude, esto es, como agravante de la
responsabilidad civil del deudor.
9. - Dolo en la responsabilidad civil etracontractual: -n este caso el dolo, se contempla como
elemento del delito civil ue da origen a una indemnizaci.n de perjuicios7 por ejemplo: 4'l que ha
cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daCo a otro$ es obligado a la indemni-acin% sin
perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.4 #artculo !.91&'. -n
este caso, el delito puede ser civil. @er adem8s los artculos !.91$ 1 !.!%& del C.digo Civil.
-l dolo tambi*n tiene lugar como elemento #artculo 1 C.digo ;enal'.
;ara Com8s C"adRicS cualuiera el campo en ue el dolo se apliue, siempre es el mismo
concepto: la intenci.n positiva de in+erir injuria a la persona o propiedad de otro.
'lementos del Dolo
Debe eistir intencin de causar perjuicios, mani+estada en "ec"os concretos o en el
silencio o reticencia7 1 ue deber8n ser objeto de prueba.
-n esta intenci.n "a1 cierto grado de elasticidad para cali+icar si los "ec"os o
mauinaciones son constitutivos de dolo, *sto porue "a1 mauinaciones ue no constitu1en dolo #dolo
bueno'.
3er8 elemento del dolo la sola 4intenci.n4 de causar perjuicios, o se reuiere ue los
perjuicios sean 4provocados4 e+ectivamenteN.
9&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-n el dolo vicio basta la sola intenci.n, por lo ue no se reuiere la materializaci.n
del perjuicio #ver jurisprudencia'
-n cambio, en el dolo contractual 1 e,tracontractual, debe "aberse causado un
perjuicio e+ectivo, no bastando la mera intenci.n.
$equisitos para que el dolo vicie el consentimiento
4El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, !
cuando adem(s aparece claramente que sin 6l no hubieran contratado.
-n los dem8s casos, el dolo da lugar 4solo4 a la acci.n de perjuicios contra la persona
o personas ue lo "a1an +raguado o ue se "an aprovec"ado de *l7 contra las primeras por el total valor
de los perjuicios, 1 contra las segundas "asta ocurrencia del provec"o ue "an reportado del dolo.4
#artculo 1.&B%'.
a' /ebe ser obra de una de las partes: el dolo de terceros no vicia el consentimiento. Campoco "a1
vicio en el dolo incidental obra de una de las partes. (a sanci.n para el dolo ue no constitu1e
vicio ser8 la prevista en el inciso !Q del artculo 1.&B%: indemnizaci.n de perjuicios.
b' /ebe ser principal o determinante, es decir, cuando 4aparece claramente que sin 6l no hubieran
contratado.4
Sancin al dolo ,vicio del consentimiento,
3eg2n lo prescrito en los artculos 1.D%1 1 1.D%! la sanci.n ser8 la nulidad relativa. -l
dolo incidental no vicia el consentimiento 1 tampoco lo vicia auel ue no es obra de una de las partes
en los actos bilaterales.
-n doctrina se plantea el siguiente 4problema4: Podr#a el contratante v#ctima del dolo
pedir adem7s de la nulidad del acto jur#dico$ la indemni-acin de perjuiciosN
3eg2n algunos autores se podra por las siguientes razones:
1. - -l artculo 1.&B% inciso !Q dice ue: 4'n los dem7s casos el dolo da lugar 8&(!'25' a la
indemni-acin de perjuicios...4 por lo ue el contratante tendra contemplada adem8s de la
nulidad relativa del acto, la indemnizaci.n de perjuicios #inc.1'.
!. - 3e argumenta, adem8s, ue todo dolo es un 4delito civil4, 1 seg2n lo establece el artculo !.91&, el
ue "a cometido un delito ue "a in+erido da6o a otro, es obligado a la indemnizaci.n.
El dolo en los actos jurdicos unilaterales.
-l artculo 1.&B% s.lo se re+iere al dolo obra de una de las partes. 3eg2n se desprende
de diversas disposiciones, el dolo vicia la voluntad cuando es principal o determinante, siendo indi+erente
ue las maniobras dolosas sean obra del ue se bene+icia con el acto o de un tercero.
Crat8ndose de los actos jurdicos unilaterales, el 2nico reuisito para ue el dolo vicie
la voluntad es ue sea determinante.
-jemplo:
a' Artculo AD% )Q &Q: 3obre indignidades para suceder.
b' Artculo 1.!9$: sobre repudiaci.n de asignaciones. -n este caso, como en los dem8s, el dolo debe
ser determinante, es decir, ue aparezca claramente ue sin *l no se "abra repudiado.
c' Artculo 1.$%!: sobre renuncia de los gananciales, 4Podr7 la mujer renunciar #a los
gananciales'...4. ;odr8 rescindirse la renuncia si se prueba ue la mujer o sus "erederos "an sido
inducido a ello por enga6o, es decir, por dolo. Con la renuncia de los gananciales la mujer se
e,onera de todas las obligaciones sociales.
9B
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
A'l dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. 'n los dem7s debe
probarse.A
#Artculo 1.&BA'. (a le1 presume la buena +e de los contratantes 1 no la mala +e. 3.lo
en casos e,cepcionales la le1 presume la mala +e7 por ejemplo en los artculos $ED inciso +inal 1 AD% )Q
BQ en materia de indignidades para suceder.

-n los dem8s casos, el 4dolo debe probarse por quien lo ale"a4. Al respecto, no "a1
lmite de los medios de prueba.
-sto es as porue el dolo tiene un car8cter e,cepcional, por eso la parte ue alega ue
su voluntad se encuentra viciada por un dolo, va a tener ue probar los elementos de *ste 1 sus
caracteres, sobre ella recaer8 la prueba sobre las mauinaciones +raudulentas, intenci.n de "acer da6o 1
los perjuicios ue le produjo, 1 si es un acto bilateral, deber8 probar ue es obra de una de las partes, 1,
adem8s, ue sin *l no "abra contratado.
-sta regla del artculo 1.&BE est8 en plena armona con el artculo $E$. ;ara probar el
dolo el a+ectado se puede valer de todo medio de prueba.
El dolo no puede condonarse o renunciarse anticipadamente0
(a mauinaci.n e,istente en el dolo justi+ica ue la le1 no permita a los contratantes
condonar o perdonar anticipadamente el dolo +uturo en virtud de una cl8usula especial. 3e ve en *sto,
una norma de orden p2blico, 1 como tal irrenunciable. T as, por ejemplo, no se puede estipular en un
contrato ue si la otra parte de cumplirlo dolosamente, no podr8 ejercerse acci.n en su contra7 tal
cl8usula sera nula por adolecer de objeto ilcito #artculo 1.&DB en relaci.n con los artculos 1E, 1.&DD 1
1.D%!'. Al contrario, los e+ectos del dolo, como derec"os particulares pueden renunciarse #artculo 1!'.
As, el dolo s.lo puede condonarse una vez cometido o conocido por la otra parte.
;or eso, el artculo 1.&DB dispone ue 4'l pacto de no pedir m7s en ra-n de una cuenta aprobada$ no
vale en cuanto al dolo contenido en ella$ si no se ha condonado e:presamente. (a condonacin del
dolo futuro no vale.4 #se re+iere casi espec+icamente al contrato de mandato'.
I3.+ (a (esin
-l artculo 1.&B1 no consagra la lesi.n como vicio del consentimiento. 3eg2n la
doctrina, 4la lesi.n es el detrimento patrimonial ue una parte e,perimenta cuando, en un -contrato-
conmutativo, recibe de la otra un valor in+erior al de la prestaci.n ue suministra. -l perjuicio nace,
pues, de la desigualdad de los valores de las prestaciones de un contratante 1 otro,4 la cual debe ser
notoria.
(a +igura de la lesi.n s.lo tiene cabida en los contratos patrimoniales onerosos
conmutativos, 1a ue en ellos el bene+icio o p*rdida se puede determinar de inmediato, e,clu1*ndose
por tanto los contratos oneroso aleatorios, gratuitos 1 de +amilia.
(a lesin en el derecho.
1. - Concepcin subjetiva: Algunos autores consideran ue la lesi.n se +unda en una 4presunci.n de
vicio del consentimiento4, porue, a+irman, 4uien su+re lesi.n con el acto ue celebra o ejecuta es
por presi.n de la circunstancias4, circunstancias ue de no mediar, "abran determinado ue el
contratante ue su+re el detrimento patrimonial no "abra contratado, o lo "abra "ec"o en
condiciones no tan desventajosas.
3ostienen algunos autores ue en la lesi.n el contratante resulta perjudicado por un vicio
ue a+ecta su voluntad ue no es distinto de otros vicios del consentimiento, o es porue
celebr. el contrato sin darse cuenta #por error', o por temor o miedo #+uerza', o porue +ue
enga6ado por mauinaciones o arti+icios de car8cter dudoso #dolo'.
9D
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!. - Concepcin objetiva: 0tros sostienen ue la lesi.n es un simple vicio objetivo, en ue s.lo basta
probar o acreditar el deseuilibrio o la desproporci.n matem8tica de las prestaciones "aciendo
abstracci.n de las causas ue "an motivado la mani+estaci.n de voluntad, esto es, si "a "abido o
no vicio del consentimiento.
<uien alegue la concepci.n subjetiva debe probar ue la voluntad est* viciada, en cambio, el
ue alega la concepci.n objetiva solo debe probar el deseuilibrio de las prestaciones.
-l reconocimiento de la +igura de la lesi.n es la introducci.n del principio moralizador en las
relaciones jurdicas.
9. - )a lesin en la le"islacin chilena0 ;ara aseverar ue nuestra legislaci.n considera a la lesi.n
como vicio objetivo, los autores se apo1an en las siguientes razones:
a' (a "istoria de la le1: el ;ro1ecto de 1%B9, en su artculo 1.D!A, enumera a la lesi.n entre los
vicios del consentimiento7 su posterior supresi.n estara demostrando la intenci.n del
legislador de no considerarla entre estos vicios.
b' )o es de aplicaci.n general: 1a ue el C.digo Civil se6ala los casos determinados en ue se
admite:
1. - Compraventa #artculos 1.%%A 1 1.%AE',
!. - ;ermuta #artculo 1AEE',
9. - Aceptaci.n de una asignaci.n "ereditaria #artculo 1!9&',
&. - ;artici.n de bienes #artculo 19&%',
B. - Futuo #artculo !.!ED en relaci.n con el artculo % de la le1 1%E1E',
D. - (a anticresis #artculo !&&9', 1
$. - Cl8usula penal #artculo 1B&&'.
c' (a naturale-a de la sancin: la sanci.n a los vicios del consentimiento es la nulidad del
acto7 trat8ndose de la lesi.n en cambio, la sanci.n es variada 1 tiende a evitar el perjuicio de
la parte lesionada. -n la lesi.n "a1 una acci.n rescisoria, pero de naturaleza especial, puesto
ue no produce la nulidad.
d' 3e agrega ue en nuestra legislaci.n se considera a la lesi.n como vicio objetivo porue s.lo
basta demostrar la desproporci.n.
&. - #ompraventa: Artculo 1.%%A 4-l vendedor su+re lesi.n enorme cuando el precio ue recibe es
in+erior a la mitad del justo precio de la cosa ue vende7 el comprador su+re a su vez lesi.n enorme
cuando el justo precio de la cosa ue compra es in+erior a la mitad del precio ue paga por ella. -l
justo precio se re+iere al tiempo del contrato.4
Artculo 1.%AE inciso 1 4-l comprador contra uien se pronuncia la rescisi.n, podr8 a su
arbitrio consentir en ella o completar el justo precio con deducci.n de una d*cima parte, 1 el
vendedor, en el mismo caso podr8 a su arbitrio consentir en la rescisi.n o restituir el e,ceso
del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una d*cima parte.
Artculo 1.%A1 4)o "abr8 lugar a la acci.n rescisoria por lesi.n enorme en las ventas de
bienes muebles, ni en las ue se "ubieren "ec"o por el ministerio de la justicia.4
3e concede, por tanto, un derec"o opcional a la parte ue "a obtenido para "acer subsistir el
acto declarado nulo, completando o devolviendo el justo precio.
(a lesi.n en la compraventa procede solamente con respecto a los bienes inmuebles.
9$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
B. - *ermuta: 3e de+ine a la permuta como un contrato en ue las partes se obligan mutuamente a dar
una especie o cuerpo cierto por otro #artculo 1%A$'.
Artculo 1.AEE 4(as disposiciones relativas a la compraventa se aplicaran a la
permutacin en todo lo que no se oponga a la naturale-a de este contrato$ cada
permutante ser7 considerado como vendedor de la cosa que da$ y el justo precio de ella a
la fecha del contrato se mirar7 como el precio que paga por lo que recibe en cambio.4
Cambi*n se concede el derec"o de opci.n.
D. - Aceptacin de una asi"nacin hereditaria: Artculo 1.!9& 4(a aceptacin$ una ve- hecha con
los requisitos legales$ no podr7 rescindirse sino en el caso de haber sido obtenida por fuer-a o
dolo$ y en el de lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se ten#a noticia
al tiempo de aceptarla. 9inciso <G1 'sta regla se e:tiende aun a los asignatarios que no tienen la
libre administracin de sus bienes. 9inciso *G1 8e entiende por lesin grave la que disminuyere el
valor total de la asignacin en m7s de la mitad.4
3in embargo, la doctrina entiende ue 4este no es un caso de lesin en el sentido t.cnico$
sino de perjuicio como consecuencia de la ignorancia$ del '>>&> que jur#dicamente
comprende a .sta. H como no es imputable a la persona que acepta la asignacin$ el
legislador por ra-n de justicia$ le permite IrescindirI la aceptacin4 #@odanovic, A.'. As,
la nulidad o rescisi.n podra con+igurarse bajo la +igura del error, 1a ue el asignatario
acept., ignorando o desconociendo disposiciones testamentarias.
$. - *articin de bienes: el artculo 1.9&% se6ala: 4(as particiones se anulan o se rescinden de la
misma manera y segn las mismas reglas que los contratos. 9inciso <G1 (a rescisin por causa de
lesin se concede al que ha sido perjudicado en m7s de la mitad de su cuota.4
;ero seg2n lo establece el artculo 19BE del C.digo Civil: 4Podr7n los otros part#cipes
atajar la accin rescisoria de uno de ellos$ ofreci.ndole y asegur7ndole el suplemento de
su porcin en numerario.4
%. - ;utuo: Artculo !.1AD 4'l mutuo o pr.stamo de consumo es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo
g.nero y calidad.4
3eg2n el artculo !!ED del C.digo Civil: Artculo !.!ED 4-l inter*s convencional no tiene
m8s lmites ue los ue +ueren designados por le1 especial, salvo ue, no limit8ndolo la le1,
e,ceda en una mitad al ue se probare "aber sido inter*s corriente al tiempo de la
convenci.n, en cu1o caso ser8 reducido por el juez a dic"o inter*s corriente.4
;or su parte, el artculo % de la le1 1%.E1E #1A%1' establece ue: Artculo % (e1 ).1%E1E
43e tendr8 por no escrito todo pacto de intereses ue e,ceda el m8,imo convencional, 1 en
tal caso los intereses se reducir8n al inter*s corriente ue rija al momento de la convenci.n.
-n todo caso, cuando corresponda devolver intereses en virtud de los dispuesto en esta le1,
las cantidades percibidas en e,ceso deber8n reajustarse en la +orma se6alada en el artculo 9
inciso primero.4 #ver ap*ndice del C.digo Civil'.
As, en virtud de un contrato de mutuo se presta dinero, el inter*s convencional no puede
e,ceder el BE por ciento del inter*s corriente #le1' al momento de contratar. 3i el inter*s
corriente es de & por ciento se puede pactar un inter*s de "asta D por ciento. 3i se conviene
un inter*s de % por ciento, en tal caso, los intereses ue e,cedan el m8,imo convencional se
reducir8 al inter*s corriente ue rija al momento de la convenci.n. (a sanci.n ser8, por
tanto, la reducci.n o limitaci.n de la prestaci.n e,cesiva a los lmites legales.
A. - )a anticresis: /e+inici.n 4(a anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa
ra#- para que se pague con sus frutos.4 #artculo !.&9B'. ;or su parte, el artculo !&&9 se6ala:
Artculo !.&&9 4(as partes podr7n estipular que los frutos se compensen con los intereses$ en su
totalidad$ o hasta concurrencia de valores. 9inciso <G1 (os intereses que estipularen estar7n
sujetos en el caso de lesin enorme a la misma reduccin que en caso de mutuo.4
(a sanci.n es, como se aprecia, similar a la del mutuo.
9%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
1E. - #l(usula penal: Artculo 1.B&& 4Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a
pagar una cantidad determinada$ como equivalente a lo que la otra parte debe prestarse$ y la
pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada$ podr7 pedirse que se rebaje de
la segunda todo lo que e:ceda al duplo de la primera$ incluy.ndose .sta en .l. Inciso <G1 (a
disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable o
indeterminado.
9inciso *G1 'n el primero se podr7 rebajar la pena en lo que e:ceda al m7:imun del inter.s
que es permitido estipular.9 inciso D1 'n las segundas se deja a la prudencia del jue-
moderarla$ cuando atendidas las circunstancias pareciera enorme.H
3eg2n se desprende del precepto citado, si se estipula una pena para el caso de no cumplirse
la obligaci.n principal, ue consiste en el pago de una suma determinada, 1 de acuerdo al
lmite e,igido por la le1 es enorme, es decir, e,cede al duplo de la obligaci.n principal, la
sanci.n ser8 la reducci.n al lmite legal, esto es, al doble de la obligaci.n principal.
;ara la doctrina --seg2n se vi.-- la lesi.n es propia de los contratos onerosos conmutativos,
pero en los casos se6alados en el C.digo Civil, *sto s.lo se da en los contratos de
compraventa 1 de mutuo. (a partici.n, la cl8usula penal, la aceptaci.n de una asignaci.n
"ereditaria no son contratos7 el mutuo es contrato pero no oneroso conmutativo 1 lo mismo
sucede con la anticresis.
11. - Sancin a la lesin. Conclu1endo se debe apuntar a ue 4la sanci.n de la lesi.n no es siempre la
misma. A veces, puede comportar la nulidad del acto, de la cual puede librarse el ganancioso, en
ciertos casos, completando la prestaci.n de+iciente en los t*rminos se6alados por la le1, cual
ocurre en la compraventa #artculo 1%AE'. -n otras ocasiones la sanci.n de la lesi.n es reducir la
estipulaci.n lesiva a t*rminos razonables, como sucede en el mutuo 1 en la cl8usula penal.
-n general, puede decirse ue la sanci.n de la lesi.n es la nulidad del acto en ue incide o la
reducci.n de la proporci.n de las prestaciones. #@*ase 4Cendencia de las legislaciones
modernas en cuanto a la lesi.n.4 Alessandri-3omarriva: 4Curso de /erec"o Civil.4, p8gs.
9$$ 1 siguientes'.
II.+ (a Capacidad
;ara ue una persona se obligue a otra por un acto o declaraci.n de voluntad es
necesario ue sea legalmente capaz. -s la aptitud legal para aduirir derec"os 1 ejercitarlos.
-l C.digo Civil no tiene una teora general de la capacidad. As, las reglas contenidas
en los artculos 1.&&B, 1.&&D 1 1.&&$ se re+ieren a la capacidad e,igida para los actos jurdicos. -n
materia contractual e,isten disposiciones especiales al igual ue en lo relativo al matrimonio civil,
responsabilidad penal #artculo !.91A' 1 en materia testamentaria.
(a capacidad en los actos jur#dicos.
(a capacidad se de+ine como 4)a aptitud le"al de una persona para adquirir, "o&ar
! hacer valer por s misma un derecho en la vida jurdica4. /e au se deduce ue la capacidad es de
dos clases: de goce, de dis+rute o aduisitiva 1 de 4ejercicio4 o poder.
1. + )a capacidad de "oce o adquisitiva: -s la aptitud legal para aduirir, gozar, ser titular o sujeto de
un derec"o.
-l C.digo Civil no la de+ine. Codo individuo de la especie "umana tiene capacidad de goce,
con+undi*ndose pues con la noci.n de personalidad. -s por *sto ue las 4incapacidades de
goce4 son e,cepcionales, en t*rminos ue no "a1 incapacidades de goce de car8cter general.
-,cepcionalmente la le1 reconoce ciertas incapacidades de goce particulares 1 entre *stas la
doctrina menciona a la incapacidad para suceder a ue se re+ieren los artculos AD9 1 ADB.
5ist.ricamente e,isti. una incapacidad de car8cter particular ue a+ectaba a los eclesi8sticos
#muerte civil' 1 ue les impeda aduirir bienes. -sta situaci.n dur. "asta el a6o 1A&9.
9A
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!. - )a capacidad de ejercicio: -s la aptitud legal para "acer valer, poner en movimiento o ejercitar
por s mismo un derec"o en la vida jurdica. -l artculo 1.&&B termina diciendo ue 4la capacidad
legal de una persona consiste en la poderse obligar por s# misma y sin el ministerio o
autori-acin de otra.4
(a capacidad de ejercicio supone la capacidad de goce 1 por el contrario, 4la capacidad de
goce puede concebirse sin la capacidad de ejercicio$ porque el titular de un derecho puede
ser$ segn los casos$ capa- o incapa- para hacerlos valer por s# mismos.4
(a regla general es la capacidad, de a" ue el artculo 1&&D e,prese: 45oda persona es
legalmente capa-$ e:cepto aquellas que la ley declara incapaces.4 (a incapacidad es por
tanto la e,cepci.n.
Incapacidades.
-s incapaz de ejercicio #incapacidad propiamente tal' la persona ue carece de aptitud
legal para "acer valer sus derec"os por s misma 1 sin el ministerio de otra.
Clases de incapacidad de ejercicio: la incapacidad puede ser absoluta o relativa. (a
4absoluta4 impide ejecutar acto jurdico alguno7 el incapaz absoluto no puede ejercitar el derec"o bajo
ning2n respecto ni circunstancia alguna.
(a incapacidad 4relativa4 permite la celebraci.n de actos jurdicos7 el relativamente
incapaz puede ejercitar sus derec"os bajo determinados respectos 1 ciertas circunstancias. (a
incapacidad absoluta 1 relativa son generales, porue se re+ieren a la generalidad de los actos.

-stas incapacidades se encuentran ta,ativamente se6aladas en la le1. 3.lo la le1 puede
establecerlas 1 no pueden ser creadas convencionalmente por las partes. <uien las alegue deber8
probarlas. Al ser de orden p2blico las incapacidades son irrenunciables.
(as incapacidades constitu1en medidas de protecci.n en +avor de ciertas personas en
raz.n de la edad, demencia, estado civil o moral.
Incapacidades 'speciales
4!dem7s de estas incapacidades 9absoluta y relativa1 hay otras particulares que
consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.4
#artculo 1.&&$ inciso +inal'. ;ueden ejecutar cualuier tipo de actos, e,cepto auellos ue la le1 les
pro"be.
Incapacidades !bsolutas
Artculo 1.&&$ inciso 1 1 !. 48on absolutamente incapaces los dementes$ los
impberes y los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito. #inciso !Q' 8us actos no
producen ni aun obligaciones naturales y no admiten caucin.4
(os absolutamente incapaces s.lo pueden actuar en la vida jurdica representados por
sus representantes legales, seg2n el artculo &9 son representantes legales de una persona el padre, la
madre, el adoptante o el marido bajo cu1a potestad vive 1 su tutor o curador.
(a sanci.n a los actos de los incapaces absolutos es la nulidad absoluta #artculo 1.D%!
inc.!'.
'fectos de los actos de los absolutamente incapaces
48us actos no producen ni aun obligaciones naturales y no admiten caucin.4 (as
obligaciones se clasi+ican en civiles 1 naturales, las obligaciones naturales no dan acci.n para e,igir su
cumplimiento, pero si e,cepcionalmente para "acer valer lo pagado.
&E
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
1. - Dementes. 3entido de la e,presi.n: se concuerda con don Arturo Alessandri, en cuanto a la
e,presi.n demente debe tomarse en sentido amplio, es decir, como toda en+ermedad mental
privativa de raz.n. Comprende las enajenaciones mentales en todas sus +ormas, cualuiera sea su
causa. (a e,presi.n demente "a sido tomada en un sentido diverso al t*cnico #artculo !1'.
(a interdicci.n 1 la demencia: la interdicci.n de una persona se produce en virtud de una
resoluci.n judicial en ue el juez declara la incapacidad a petici.n de los "abilitados para
solicitarla 1 ue en cada caso se6ala la le1 #artculo &BD en relaci.n con el &BA'. (a demencia
debe ser probada.
(a interdicci.n no con+igura la incapacidad, s.lo sirve para e+ectos probatorios. /e acuerdo
con los artculos &&9, &&D, &&$ 1 &D1 la resoluci.n judicial ue declara la interdicci.n
#provisoria o de+initiva' debe inscribirse en el Registro Conservador de Oienes Races.
Artculo &DB. 4(os actos 1 contratos del demente, posteriores al decreto de interdicci.n,
ser8n nulos7 aunue se alegue "aber ejecutado o celebrado en un intervalo l2cido. T por el
contrario, los actos 1 los contratos ejecutados 1 celebrados sin previa interdicci.n, ser8n
v8lidos, a menos de probarse ue el ue los ejecut. o celebr. estaba entonces demente.4
(a regla consagrada en el inc.1 consiste en una presunci.n de derec"o, 1 como tal no admite
prueba en contrario. -l decreto de interdicci.n tiene gran valor probatorio, 1a ue por esto
se presume de derec"o la incapacidad #demencia'.
/e acuerdo con la ciencia psiui8trica es mu1 di+cil ue un demente tenga intervalos
l2cidos. UC.mo probar ue a la *poca del acto se estaba demente N #v*ase jurisprudencia'.
(os tribunales "an resuelto ue se puede utilizar cualuier medio de prueba, especialmente
el in+orme de peritos.
(a prueba de los "ec"os ue con+iguran la demencia anteriores 1 posteriores al acto "acen
presumir ue a la +ec"a de la ejecuci.n del acto se estaba demente, por ejemplo: el acto de
testar. 3eg2n don Fanuel 3omarriva la regla del artculo &DB inc.1 s.lo es aplicable a los
actos 1 contratos patrimoniales, e,clu1*ndose los actos jurdicos de +amilia, respecto de los
cuales podra alegarse la validez de auellos actos realizados en intervalos l2cidos7 por
ejemplo, un demente podra contraer matrimonio si alega un intervalo l2cido.
!. - .mp'beres: 4(l7mase impber$ el varn que no ha cumplido catorce aCos y la mujer que no ha
cumplido doce aCos4 #artculo !D'. /entro de la clasi+icaci.n del imp2ber la le1 distingue al in+ante
o ni6o, ue es 4todo el que no ha cumplido siete a:os4, distinci.n ue jurdicamente no reviste
ma1or importancia, salvo lo dispuesto en el artculo $!9, seg2n el cual 4los dementes y los
infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin$ sea por s# mismos o para otros4
#bienes muebles'. Adem8s, en materia e,tracontractual 1 siguiendo la idea del /erec"o Can.nico,
el artculo !.91A prescribe: 42o son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aCos ni
los dementes% pero ser7n responsables de los daCos causados por ellos las personas a cuyo cargo
est.n$ si pudiere imput7rseles negligencia.4 #inc.1'.
9. - Sordomudos que no pueden darse a entender por escrito: -n este caso la causa de la incapacidad
radica en ue dic"as personas carecen de un medio para e,presar su voluntad con claridad
Incapacidades >elativas
a' Fenores adultos,
b' /isipadores ue se "allen bajo interdicci.n de administrar lo su1o,
c' (as mujeres casadas seg2n sea el caso.
48on tambi.n incapaces los menores adultos% los disipadores que se hallen bajo
interdiccin de administrar lo suyo% y las mujeres casadas no divorciadas a perpetuidad ni separadas
totalmente de bienes. (as separadas parcialmente de bienes son tambi.n incapaces en cuanto a los
bienes no comprendidos en la separacin. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este
&1
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
inciso no es absoluta$ y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos$
determinados por las leyes.4
1. - ;enores adultos: 3eg2n se desprende del artculo !D, son menores adultos la mujer ma1or de 1!
1 menor de 1% a6os 1 el var.n ma1or de 1& 1 menor de 1% a6os.
(os actos de los menores adultos tienen valor 1 producen e+ectos cuando "an sido
ejecutados con la autorizaci.n de su representante legal o a trav*s de *ste, o bien, cuando se
re+ieren al peculio pro+esional o industrial o a actos de +amilia, dentro de los cuales los
menores adultos gozan de plena capacidad. )o obstante lo anterior, el legislador "a puesto
ciertas restricciones para la enajenaci.n de los bienes del menor adulto7 as, el artculo !BB
e,presa ue: 42o se podr7n enajenar ni hipotecar en caso alguno los bienes ra#ces del
hijo$ aun pertenecientes a su peculio profesional$ sin autori-acin del jue- con
conocimiento de causa.4
!. - Disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo su!o #disipadores o pr.digos':
(lamase disipador o pr.digo al individuo ue gasta "abitualmente en +orma desproporcionada a
sus "aberes 1 sin +inalidad l.gica.
3i el disipador no "a sido puesto bajo interdicci.n es plenamente capaz. Artculo &&B 4(a
disipacin deber7 probarse por hechos repetidos de dilapidacin que manifiesten una falta
total de prudencia. 9inciso <G1 'l juego habitual en que se arriesguen porciones
considerables del patrimonio$ donaciones cuantiosas sin causa adecuada$ gastos ruinosos$
autori-an la interdiccin.4
3eg2n lo prescribe el artculo &&$: 4(os decretos de interdiccin provisoria o definitiva
deber7n inscribirse en el >egistro del Conservador$ y notificarse al pblico por medio de
tres avisos publicados en un peridico del departamento$ de la capital de provincia$ si en
aqu.l no los hubiere. 9inciso *1 (a inscripcin y notificacin deber7n reducirse a e:presar
que tal individuo$ designado por su nombre$ apellido y domicilio$ no tiene la libre
administracin de sus bienes.4
3eg2n se desprende del artculo &&9 s.lo determinadas personas, previa prueba de la
prodigalidad o disipaci.n, pueden provocar el juicio de disipaci.n.
&!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
?Cmo debe actuar el relativamente incapa-@
A di+erencia del absolutamente incapaz, el relativamente incapaz puede actuar en la
vida jurdica, 1a ue en el inciso 9 parte +inal del artculo 1.&&$ se establece ue sus actos pueden tener
valor bajo ciertas circunstancias 1 bajo cierto respectos determinados por las le1es, pero para actuar
debe "acerlo representado o autorizado por su representante legal.
-n el primer caso, *ste ejecuta en nombre 1 lugar de auel7 en el segundo, es el
incapaz mismo el ue obra, pero con la auiescencia del representante, mani+estada en la +orma prescrita
por la le1.
3on representantes legales de una persona el padre, la madre, el adoptante o el marido
bajo cu1a potestad vive 1 su tutor o curador #artculo &9'.
)o obstante lo anterior, seg2n la le1 los relativamente incapaces pueden 1 /-O-)
actuar personalmente en ciertas circunstancias. Cal sucede con los actos de +amilia en general, por
ejemplo: el menor adulto ue reconoce un "ijo como natural o la mujer casada ue desea testar deben
actuar personalmente.
3alor de los actos de los relativamente incapaces.
(a le1 determina las +ormalidades a ue deben sujetarse estas personas en la
celebraci.n de los actos jurdicos. Codas estas +ormalidades se llaman "abilitantes, son e,igidas en
consideraci.n al estado o calidad de las personas7 de manera ue si en el acto se observan las
+ormalidades, el acto es v8lido. ;ero si se omiten, es nulo de nulidad relativa, porue de con+ormidad al
artculo 1.D%!, produce nulidad relativa la omisi.n de los reuisitos ue la le1 e,ige en consideraci.n al
estado o calidad de las personas.
Incapacidades especiales o particulares
4!dem7s de estas incapacidades 9absolutas y relativas1 hay otras incapacidades
particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar
ciertos actos.4 #artculo 1.&&$ inc. +inal'.
;ara celebrar un acto no basta tener capacidad, por plena ue sea, sino ue es
necesario adem8s estar legitimado, o sea, tener calidad o ser un sujeto cali+icado para ejercitar el
derec"o de ue concretamente se trata en cada caso. 3i no se tiene dic"a calidad, +alta la legitimaci.n
para el negocio, ue nuestro C.digo "ace euivalente a la pro"ibici.n impuesta por la le1 a ciertas
personas para ejecutar ciertos actos. (a legitimaci.n para el negocio "a sido de+inida como 4la idoneidad
jurdica del agente para ser sujeto de la relaci.n ue se desarrolla en un determinado 1 concreto acto
jurdico.4
3alor de los actos de los incapaces particulares.
(a legitimaci.n para el negocio puede traer sanciones diversas, seg2n ue el caso
concreto envuelva una le1 pro"ibitiva o de otra especie7 1 as se ver8 a continuaci.n:
1. - (a nulidad absoluta, cuando la incapacidad se traduce en la incapacidad absoluta de celebrar el
acto a ue la incapacidad se re+iere, esto ocurre con la compraventa entre c.n1uges no
divorciados perpetuamente o entre el padre o la madre 1 el "ijo de +amilia #artculo 1.$AD'.
!. - (a nulidad relativa, cuando la incapacidad se traduce, no en la pro"ibici.n absoluta de ejecutar el
acto, sino en la misma imposibilidad ue tiene la persona de ejecutarlo por s misma, sin el
ministerio o la autorizaci.n de otra, as ocurre con los actos celebrados entre curador 1 pupilo sin
la autorizaci.n de los otros curadores generales, ue no est*n implicados de la misma manera o
por el juez en subsidio #artculo &1! inc.1'.
9. - 0tras sanciones diversas: as por ejemplo, no "a1 nulidad sino otra sanci.n en el caso del artculo
11& del C.digo Civil, ue dice: G-l ue no "abiendo cumplido veinti2n a6os se casare sin el
consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo, podr8 ser des"eredado, no s.lo
&9
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
por au*l o por auellos cu1o consentimiento le +ue necesario, sino ue por todos los otros
ascendientes. 3i alguno de *stos muriere sin "acer testamento, no tendr8 el descendiente m8s ue
la mitad de la porci.n de bienes ue le "ubiere correspondido en la sucesi.n del di+unto.4
5a1 opiniones ue no distinguen la naturaleza del precepto in+ringido para determinar la
sanci.n, la ue no sera di+erente a las contempladas para las incapacidades relativas.
Fundamentan su tesis en el inc. +inal del artculo 1.D%!.
&&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
III.+ 'l &bjeto
!.+ 'l objeto como requisito de e:istencia o constitutivo de los actos jur#dicos.
Codo acto jurdico produce e+ectos jurdicos, es decir, crea, modi+ica o e,tingue
derec"os 1 obligaciones. (a obligaci.n a su vez tiene un objeto, ue consiste en la prestaci.n ue se
debe dar, "acer o no "acer. /e este modo el objeto no sera un elemento constitutivo del acto jurdico:
seg2n algunos autores, se con+undira al objeto de la obligaci.n con el objeto del acto o contrato. ;ero a
decir verdad, nuestro c.digo no con+unde los objetos, sino ue 4trata el objeto del acto o contrato como
un elemento del acto o contrato 1 lo identi+ica con el objeto de la prestaci.n4. Atribu1e el objeto de la
obligaci.n #t*cnicamente cierto' al acto o contrato. /ice 4toda declaraci.n de voluntad debe tener por
objeto una o m8s cosas ue se trata de dar, "acer o no "acer. -l mero uso de la cosa o su tenencia puede
ser objeto de la declaraci.n4 #artculo 1&DE'. Con la e,presi.n 4cosas4 se comprende tanto a cosas
materiales como a "ec"os positivos #ejecuci.n' 1 negativos #abstenci.n'.
$equisitos:
1. - $equisitos que debe reunir el objeto que recae sobre #OSAS ;A8E$.A)ES #obligaci.n de
dar'. -l objeto ue recae sobre cosa material debe ser real, comerciable 1 determinado. As lo
establece el artculo 1.&D1 en sus incisos 1 1 !: 42o slo las cosas que e:isten pueden ser objeto
de una declaracin de voluntad$ sino que las que se espera que e:istan% pero es menester que las
unas y las otras sean comerciables$ y que est.n determinadas$ a lo menos$ en cuanto a su g.nero.
9inciso <G1 (a cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga
datos que sirvan para determinarla.4
a' $eal. -s decir, eistir al celebrar el acto o contrato, o que se espera que eista. 3i el
objeto no e,iste pero se espera ue e,ista de deben distinguir dos situaciones:
i' 3i la cosa e,iste pero perece antes de contratar, no "a1 obligaci.n, porue carece de
objeto. 4(a venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone
e:istente y no e:iste$ no produce efecto alguno.4 #artculo 1.%1& inciso 1'.
ii' 3i la cosa no e,iste pero se espera ue e,ista o cosa +utura, el acto o contrato puede
ser puro 1 simple 1Vo aleatorio o sujeto a condici.n. 4(a venta de cosas que no
e:isten$ pero se espera que e:istan$ se entender7 hecha bajo la condicin de e:istir$
salvo que se e:prese lo contrario$ o que por la naturale-a del contrato apare-ca que
se compr la suerte.4 #artculo 1.%19'.
Cuando se vende una cosa ue no e,iste, pero se espera ue e,ista #cosa +utura', el
contrato es condicional, 1 se reputa celebrado con la condici.n suspensiva de ue la
cosa llegue a e,istir. ;ero si lo ue se vende no es cosa +utura sino la suerte, o la
contingencia de ue una cosa llegue a e,istir, el contrato es puro ! simple1aleatorio.
3eg2n se desprende del artculo 1.%19, en caso de dudas se entiende ue la venta es de
cosa +utura.
b' #omerciable: 3e entiende por comerciable el ue la cosa sea susceptible de dominio 1
posesi.n privada. -l principio general es ue todas las cosas son comerciables, es decir,
susceptibles de dominio o posesi.n privada. -,cepcionalmente no son comerciables algunas
cosas en raz.n de su naturaleza misma #como las comunes a todos los "ombres: alta mar,
aire --J artculo B%B', las ue son absolutamente incomerciables7 en virtud de su destinaci.n
#como los bienes nacionales de uso p2blico --J artculo B%A' las ue son relativamente
incomerciables, pues su uso e,clusivo puede entregarse, en determinadas circunstancias, a
ciertos particulares.
&B
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
c' Determinado: (a cosa sobre ue versa el acto o contrato debe ser determinada, a lo menos,
en cuanto a su g*nero #artculo 1.&D1 inc.1'. -n derec"o, las determinaciones pueden ser:
i' -n especie, ue es la m8,ima determinaci.n de una cosa, 1a ue se la individualiza con
todas las particularidades ue las distinguen de las dem8s.
ii' -n g*nero: 4es la clase que tiene mayor e:tensin% se halla$ pues$ e:tensivamente
encima de la especie #Ferrater Fora, =os*'. (a determinaci.n en g*nero e,ige una
doble limitaci.n:
-l g*nero debe limitarse cualitativamente. 48i se admitiera la determinacin en
cuanto a un g.nero ilimitado cualitativamente1$ no podr#a decirse que hay una
declaracin seria de voluntad.A As, si s.lo se dice ue se debe un animal, bien
puede entregarse un ele+ante como una mosca.
-l g*nero debe limitarse cuantitativamente, pero 4la cantidad puede ser incierta
con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan que
sirvan para determinarla.4 #Artculo 1.&D1 inciso !'. 3eg2n se desprende de
este precepto, el objeto puede ser determinable, *sto es, susceptible de una
determinaci.n posterior. As lo permite la le1 al re+erirse a la cantidad. 4'n la
obligacin de g.nero$ el acreedor no puede pedir determinadamente ningn
individuo$ y el deudor queda libre de ella$ entregando cualquiera individuo del
g.nero$ con tal que sea de una calidad a lo menos mediana.4 #artculo 1.BEA'.
3i el objeto no est8 determinado en la +orma e,igida por la le1, +alta un reuisito
de e,istencia del acto o contrato: carece de objeto.
!. - $equisitos del objeto que recae sobre un HE#HO0 -l objeto de la obligaci.n 1 por ende del acto
puede ser una ejecuci.n #"acer' o una abstenci.n #no "acer', es decir, puede ser un "ec"o positivo
o un "ec"o negativo. 48i el objeto es un hecho$ es necesario que sea f#sica y moralmente posible.
's f#sicamente imposible el que es contrario a la naturale-a$ y moralmente imposible el
prohibido por las leyes$ o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.4 #artculo 1.&D1
inc.9'.
a' Debe ser determinado o posible de determinar7 porue de lo contrario no "abra
declaraci.n seria de voluntad.
3i el objeto es indeterminado, el acto jurdico carece de obligaci.n. /ebe saberse en
ue consiste el "ec"o.
b' Debe ser fsicamente posible: 4's f#sicamente imposible el que es contrario a la
naturale-a4. 3ostiene la doctrina ue esta imposibilidad debe ser absoluta, *sto es, el "ec"o
a ue se re+iere debe ser irrealizable por todos.
3i la imposibilidad es s.lo relativa #irrealizable por algunos', no "a1 imposibilidad 1 la
obligaci.n e,iste, porue el objeto tambi*n e,iste. 3i el deudor no puede realizar el
"ec"o a ue se oblig., debe realizar una prestaci.n ue la reemplaze, pero si en esto es
absolutamente imposible no "a1 obligaci.n alguna, 1a ue 4a lo imposible nadie est7
obligado4.
(a imposibilidad absoluta puede adem8s, ser 4perpetua4, 4quitando irremisiblemente
a la prestacin toda aptitud jur#dica para constituir objeto de obligacin
contractual4, o temporal, en cual caso ser8 absolutamente imposible, s.lo 4cuando la
obligacin deba cumplirse enseguida$ no cuando est. concebida de manera que deba
cuando y donde la prestacin pactada se haga posible4 #Claro 3olar'.
c' Debe ser moralmente posible: 4's moralmente imposible el prohibido por las leyes$ o
contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.4 -l objeto moralmente imposible se
vincula al objeto ilcito del artculo 1.&DD.
&D
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
3i el objeto es contrario a la le1 es moralmente imposible, por tanto, )0 5AT
0O=-C0, 1a ue se trata del objeto como reuisito de e,istencia #si se considera
como reuisito de validez el acto adolecer8 de objeto ilcito'.
(as buenas costumbres son +ormas de vida, concepto esencialmente cambiante. /ebe
ser dilucidado por el =uez.
-l orden p2blico --concepto en evoluci.n-- es el conjunto de normas ue tienden a
asegurar un mnimo de orden considerado necesario para el mantenimiento de una
organizaci.n social. Ciende a regular los intereses generales de la sociedad para su
buen 1 adecuado +uncionamiento, noci.n ue se encuentra tanto en el derec"o p2blico
#derec"o laboral' como en el derec"o privado #derec"o de +amilia, derec"o
econ.mico, etc'.
3i el "ec"o es contrario a las buenas costumbres o al orden p2blico, es moralmente
imposible 1 por ende el acto jurdico carece de objeto.
0.+ 'l &bjeto (#cito como requisito de valide-.
;ara ue el acto jurdico sea v8lido, el objeto no s.lo debe e,istir, sino ue adem8s
debe ser lcito, 1a ue seg2n lo establece el artculo 1.&&B )Q 9Q, para ue una persona se obligue a otra
por un acto o declaraci.n de voluntad es necesario, ue recaiga sobre un objeto lcito.
(a noci.n de objeto lcito s.lo se observa en el ;ro1ecto :n*dito, lo ue e,plica la
+alta de de+inici.n del mismo.
(os autores discrepan en cuanto a lo ue debe entenderse por tal. ;ara Claro 3olar es
el que est( conforme a la le! ! amparado por ella. ;ara 3omarriva objeto lcito es el conforme a la
le!, las buenas costumbres ! el orden p'blico. ;ara Alessandri el t*rmino lcito es sin.nimo de
comerciable. ;ara -ugenio @elasco (etelier 4el objeto lcito es aquel que est( conforme con la le!, es
decir, que cumple con todas las cualidades determinadas por ellas <en el artculo /09=/>- realidad,
comercialidad, determinacin ! si se trata de un hecho, posibilidad fsica ! moral para reali&arse47
agrega ue s.lo en los artculos 1.&&B, 1.&D% 1 1.D%! el C.digo Civil da al objeto ilcito su real
signi+icado #esta opini.n est8 con+orme al /iccionario de la RA-'. -n otras disposiciones emplea
impropiamente el concepto como sucede en el artculo 1.&D!.
F8s a2n, en los artculos 1.&D& 1 1.&DD el legislador no da al concepto de objeto ilcito
su verdadera acepci.n, pues lo "ace sin.nimo de cosas incomerciables 4en cuanto dichas disposiciones
llevan envuelto$ a m7s del significado verdadero$ la idea de la causal de ilicitud a que aluden4.
3ea lo ue +uere, "a1 ue estarse a los casos de objeto ilcito ue concretamente "a
se6alado el legislador. (a idea del legislador en cuanto a objeto lcito, es auel con+orme a la le1, las
buenas costumbres 1 el orden p2blico.
#asos de Objeto .lcito contemplados en el #di"o #ivil
1. - Actos o contratos contrarios al Derecho *'blico #hileno #artculo 1.&D!': 4Hay un objeto il#cito
en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno. !s# la promesa de someterse en Chile a
una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas$ es nula por el vicio del objeto.4
-l derec"o p2blico es el conjunto de normas ue rigen la organizaci.n 1 la actividad del
-stado 1 dem8s .rganos p2blicos 1 las relaciones entre los particulares 1 estos organismos,
en cuanto act2an en su calidad de poder poltico o soberano.
!. - Derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva #artculo 1.&D9, se le llama tambi*n
pactos sobre sucesi.n +utura':
a' >egla 6eneral: 4'l derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede
ser objeto de una donacin o contrato$ aun cuando intervenga el consentimiento de la
misma persona.4 #inciso 1'.
&$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Con la e,presi.n 4donacin o contrato4, el legislador "a uerido signi+icar ue el
derec"o de suceder a una persona viva no puede ser objeto de una convenci.n, sea
gratuito o a ttulo oneroso, 1a ue la donaci.n tambi*n es un contrato. (a pro"ibici.n
comprende adem8s a los actos unilaterales #aceptaci.n o repudiaci.n' 1 a los actos
bilaterales #contratos'.
(os pactos de sucesi.n +utura o contractual son 4convenciones que tienen por objeto
el derecho de suceder por causa de muerte$ a t#tulo de heredero o legatario$ a una
Apersona vivaA$ Asea .sta una de las partes o un tercero.4
-l objeto ilcito se encuentra en la sucesi.n de una persona viva, pero no en lo relativo
a la disposici.n de la sucesi.n de una persona +allecida, lo ue es per+ectamente lcito.
As, seg2n lo prescriben los artculos ABD 1 1.!!D no se puede repudiar o aceptar antes
de +allecer el causante. -l +undamento de la pro"ibici.n de los pactos sobre sucesi.n
+utura se encuentra 4en la inmoralidad que encierran$ porque se especula con la
muerte de una persona4 1 en 4la peligrosidad$ que envuelven$ pues las partes$
movidas por el inter.s$ podr#an precipitar o favorecer la ocurrencia del hecho4.
-n nuestro pas no tiene cabida la sucesi.n contractual, as se desprende del artculo
AB!. )o obstante, este sistema e,iste a2n en algunos pases, ejemplo: Alemania.
b' ':cepcin a la >egla 6eneral: 4(as convenciones entre la persona que debe una leg#tima y
el legitimario$ relativa a la misma leg#timas a mejoras$ est7n sujetas a las reglas
especiales contenidas en el t#tulo IDe las asignaciones for-osasI.4 #inc.!'.
-n toda asignaci.n e,isten asignatarios +orzosos, ue en tal virtud no pueden ser
e,cluidos de la sucesi.n del causante.
Adem8s, la le1 "ace una distribuci.n de la "erencia en una mitad legitimaria, una
cuarta de mejoras 1 una cuarta de libre disposici.n. -l causante puede disponer de la
cuarta de mejoras a su entera voluntad para 4mejorar4 a sus "ijos legtimos o naturales
o a los descendientes legtimos de *stos. )o obstante ser asignaci.n +orzosa, el
causante dispone de ella, pero puede privarse de tal disposici.n si "a convenido en
virtud de un pacto con alguno de los asignatarios +orzosos a no disponer de ella.
#;acto de no disponer o de no mejorar'.
-ste pacto consiste en ue un legitimario comprometa al causante a no disponer de la
cuarta de mejoras. -l objeto de este pacto es privar al testador de la +acultad de
e+ectuar asignaciones en la cuarta de mejoras. ;orue el causante, al se6alar las
personas a uienes les +avorece con dic"a asignaci.n +orzosa, pudo "aber prescindido
de auel legitimario7 en cambio, si el testador no dispone de la cuarta de mejoras, ella
se reparte entre todos los legitimarios ue sean descendientes.
-ste pacto viene entonces a asegurarle al legitimario ue lo celebra una parte de la
cuarta de mejoras. @er artculos 1.1%& 1 1.1AB sobre cuartas de mejoras 1 artculos
1.1%1 1 1.1%! sobre legitimas. Artculo 1.!E&: 48i el difunto hubiere prometido por
escritura pblica 9acto solemne1 entre vivos$ a un hijo leg#timo o natural o a alguno
de los descendientes leg#timos de .stos$ que a la sa-n era legitimario$ Ano donar$ no
asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejorasA$ y despu.s
contraviniere a su promesa$ el favorecido con .sta tendr7 derecho a que los
asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habr#a valido el cumplimiento de la
promesa$ a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare. Cualesquiera otras
estipulaciones sobre la sucesin futura$ entre un legitimario y el que le debe la
leg#tima$ ser7n nulas y de ningn valor.4
9. - #ondonacin del Dolo +uturo #artculo 1.&DB': 4'l pacto de no pedir m7s en ra-n de una
cuenta aprobada$ no vale en cuanto al dolo contenido en ella$ si no se ha condenado
e:presamente. (a condonacin del dolo futuro no vale.4
&%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-sta norma es m8s bien propia del mandato. (a condonaci.n del dolo +uturo no vale, porue
perdonar anticipadamente los actos dolosos ue pueda cometer una parte sera sancionar
una inmoralidad 1 proteger la mala +e. -l dolo s.lo puede condonarse despu*s de cometido,
nunca antes, 1, adem8s, el perd.n debe ser e,preso, seg2n se deduce de la primera parte del
artculo 1.&DB.
&. - Deudas contradas en jue"os de a&ar: -l artculo 1.&DD dice: 4Hay asimismo objeto il#cito en las
deudas contra#das en juegos de a-ar ...A
(os juegos de azar son auellos en ue no interviene la destreza, la +uerza o el ingenio, sino
la casualidad. 3eg2n se desprende del artculo !.!BA no s.lo se sanciona el juego de azar,
sino ue tambi*n las apuestas.
(a raz.n de la pro"ibici.n se encuentra en ue como +uente de lucro, es contrario a las
buenas costumbres 1 al orden social, porue +omenta las pasiones e impele a los individuos a
con+iar, no en el trabajo, sino en el acaso como medio de lograr bienes.
(a le1 acepta los juegos de azar cuando en ella interviene la destreza, as lo se6ala el C.digo
Civil: 48in embargo de lo dispuesto en el art#culo <.<JK$ producir7n accin los juegos de
fuer-a o destre-a corporal como el de armas$ carreras a pie o a caballo$ pelota$ bolas$ y
otros semejantes$ con tal que en ellos no se contravenga a las leyes o a los reglamentos de
polic#a. 9inciso <G1 'n caso de contravencin desechar7 el jue- la demanda en el todo.4
#artculo !.!D9'.
5a1 juegos de azar ue la le1 permite a +in de atender con su producto +ines de bene+icencia
o de inter*s general: (otera de la Lniversidad de Concepci.n, ;olla C"ilena de
Oene+icencia, ;olla Gol, etc., entendiendo ue las normas ue regulan estos juegos derogan
t8citamente el artculo 1&DD #@*ase -ugenio @elasco (., 4-l 0bjeto en la =urisprudencia4,
;8gs. 19% 1 19A7 Antonio @odanovic, 4/erec"o de 0bligaciones4, Como :, ;8g. D1'.

B. - %enta de libros cu!a circulacin es prohibida ! otros objetos inmorales 9art#culo ;.DJJ1)
D. - #ontratos ! actos prohibidos por la le! 9art#culo ;.DJJ1) -s esta una norma gen*rica ue no s.lo
comprende a los contratos sino ue a todo acto pro"ibido por la le1. 48e ha criticado esta
disposicin porque en muchos casos el objeto de un contrato prohibido por la ley$ la cosa o el
hecho sobre el que recae la obligacin que engendra el acto o contrato$ nada de il#cito tiene4.
As, el artculo 1.$AD pro"be el contrato de compraventa entre c.n1uges 1 si el contrato se
e+ectuara no podra a+irmarse ue la cosa vendida 1 el precio, en si mismos son ilcitos. 4(o que
ocurre es que la ley proh#be el contrato por las circunstancias en que se celebra4. ;or *sto,
algunos autores sostienen ue la le1 4debi limitarse a sancionar con la nulidad absoluta los
actos que proh#be$ sin establecer que ellos adolecen de objeto il#cito$ afirmacin que$
doctrinariamente puede ser errada en muchos casos4. #-ugenio @elasco (etelier'.
$. - Enajenacin de las #osas Enumeradas en el Artculo /09=9:
$.1. - Sentido del vocablo enajenacin.
a' 8entido amplio: 'najenacin significa todo acto de disposicin entre vivos por el
cual el titular transfiere su derecho a otra persona$ o constituye sobre .l un nuevo
derecho a favor de un tercero que viene a limitar o gravar el suyo ya e:istente
#constituci.n de un derec"o real sobre la cosa'.
&A
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
b' 8entido restringido: 'najenacin es el acto por el cual el titular transfiere su derecho
a otra persona. -s decir, la enajenaci.n stricto sensu es el acto ue "ace salir de un
patrimonio un derec"o para ue pase a +ormar parte de otro patrimonio diverso. -n la
acepci.n amplia, tanto se enajena cuando se trans+iere el dominio como cuando se
"ipoteca, empe6a o constitu1e una servidumbre7 en el sentido t*cnico 1 propio, s.lo se
enajena cuando se trans+iere el derec"o: en los dem8s casos s.lo debe "ablarse de
limitar o gravar el derec"o.
$.!. - Sentido en que est( tomada la epresin enajenacin en el artculo /09=901 (a doctrina
ma1oritaria #Alessandri-3omarriva' al igual ue la jurisprudencia se inclina por la acepci.n
amplia. 3e +undan en los artculos !.9%$ 1 !.&1& ue "acen sin.nimos las e,presiones
enajenar 1 gravar #prenda e "ipoteca'. @*ase en la 4Revista de /erec"o 1 =urisprudencia4:
Como M@::, segunda parte, secci.n primera, ;8g. !E$7 Como ::, segunda parte, secci.n
segunda, ;8g. 1.-
Lna nota de don Andr*s Oello parece pronunciarse por la acepci.n amplia, al decir
ue 4la hipoteca equivale a la enajenacin condicionada4. 3e entiende ue "ipotecar
es enajenar #argumento "ist.rico'. A este argumento se une la +inalidad propia de la
norma #artculo 1&D&', lo ue le otorga un sentido amplio.
/on (uis Claro 3olar entiende ue el C.digo Civil toma la e,presi.n enajenar en
sentido restringido, 1 +unda su aserto en ue el legislador "a separado en varias
disposiciones el vocablo enajenar del de gravar o constituir otros derec"os reales. Cita
como ejemplos los artculos 1&&, 9A9, 1.19B, 1.$&A 1 1.$B&.
-s importante determinar el sentido de la e,presi.n enajenar para e+ectos de conocer
ue objetos son ilcitos.
$.9. - )a venta no es enajenacin. 4(a compraventa es un contrato en que una de las partes se
AobligaA a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero.4 Artculo 1.$A9.
-n C"ile el sistema de trans+erencia del dominio #al igual ue la constituci.n de los
derec"os reales' opera a trav*s de la dualidad ttulo-modo. -l 4ttulo4 es el contrato,
del ue nace una 4accin personal4 de cumplimiento de contrato, 1 surge, adem8s, la
obligaci.n de "acer la tradici.n de la cosa vendida. -l 4modo4 de aduirir est8
constituido por la tradici.n ue es la segunda etapa de la trans+erencia del dominio. /e
esta manera el solo ttulo no trans+iere derec"o real alguno si no "a operado el modo.
3i s.lo se otorga el contrato #venta, donaci.n, etc.' de las cosas mencionadas en el
artculo 1.&D& no "abr8 enajenaci.n 1 por tanto el contrato no adolecer8 de objeto
ilcito. (a enajenaci.n se producir8 cuando opere el modo de aduirir.
/e la de+inici.n misma, se deduce ue la venta no es enajenaci.n, 1a ue el vendedor,
por el solo "ec"o de celebrar el contrato, no trans+iere el dominio de la cosa ni
constitu1e sobre ella un derec"o real ue lo limite7 s.lo se 4obli"a4 a trans+erir el
dominio de la cosa. (a enajenaci.n viene a estar constituida por la tradici.n, ue sigue
a la compraventa 1 mediante la cual el vendedor cumple su obligaci.n de dar la cosa
vendida.
$.&. - 4Ha! objeto ilcito en la venta de las cosas que se:ala el artculo /09=95. Autores como
Alessandri 1 3omarriva 1 la ma1or parte de las sentencias de los tribunales, responden
a+irmativamente. (a raz.n no est8 en el artculo 1.&D&, dentro del cual la palabra enajenaci.n
no comprende a la venta, sino en la re+erencia implcita ue el artculo 1.%1E "ace al artculo
1.&D&. -n e+ecto, el artculo 1.%1E dice: 4Pueden enajenarse las cosas corporales o
incorporales$ cuya enajenacin no est. prohibida por ley.4
3i se realiza un contrato de compraventa sobre cosas cu1a enajenaci.n se pro"be
#1.&D&', se contraviene un precepto pro"ibitivo #1.%1E', 1 seg2n el artculo 1.&DD tal
contrato adolece de objeto ilcito 1 seg2n el artculo 1.D%! tiene por sanci.n la nulidad
absoluta.
BE
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
;ero otros no aceptan esta interpretaci.n, 1 "acen una distinci.n. -mpiezan por
recordar ue un acto es pro"ibido por la le1 cuando no se puede realizar en +orma
alguna, en ninguna circunstancia, ni bajo respecto alguno. A"ora bien, siendo as, el
artculo 1.&D& s.lo sera pro"ibitivo en las disposiciones de sus dos primeros n2meros,
ue dicen ue "a1 objeto ilcito en la enajenaci.n de las cosas ue no est8n en el
comercio 1 en la de los derec"os 1 privilegios ue no pueden trans+erirse a otra
persona. ;ero trat8ndose de los n2meros 9 1 & el artculo 1.&D& no sera pro"ibitivo
sino imperativo, porue permite bajo ciertas circunstancias la enajenaci.n de las cosas
ue a" se6ala, esto es, si el juez lo autoriza o el acreedor consiente en ello, seg2n los
casos.
Codava, agregan los sostenedores de esta 2ltima interpretaci.n, no se divisa la raz.n
para pro"ibir la venta de las cosas embargadas o litigiosas, desde ue el impedimento
para ser trans+eridas puede cesar una vez ue se alce la pro"ibici.n de enajenar. (as
partes podran por diversas razones uerer celebrar el contrato, a sabiendas de ue la
tradici.n s.lo se podr8 e+ectuar una vez ue se cumplan los reuisitos para ue
desaparezca el impedimento legal ue se opone a la trans+erencia inmediata.
(a doctrina se6alada es sostenida por -ugenio @elasco (etelier #Cesis @elasco' 1 por
la Corte de @aldivia. @*ase: 4Gaceta de los Cribunales4, Como ::, ).1E19, ;8g. !!D7
4Revista de /erec"o 1 =urisprudencia4, Como MM:M, segunda parte, ;8g. !$9.
3e agrega en pro de ella ue si el vendedor oculta la cantidad litigiosa o de embargada
ue tiene la cosa, el comprador podra pedir la nulidad de la venta por dolo negativo,
por reticencia del vendedor. As, pues, en todo caso esta soluci.n resguarda al
comprador. Conclu1e @elasco ue la compraventa de las cosas contempladas en los
n2meros 1 1 ! son nulas, de nulidad absoluta, por adolecer de objeto ilcito. )o sucede
lo mismo trat8ndose de las cosas a ue se re+ieren los n2meros 9 1 &.
-special importancia reviste determinar si la compraventa es v8lida o no. 3i se compra
una cosa embargada o una cosa litigiosa, seg2n la opini.n ma1oritaria, el contrato es
nulo 1 al levantarse el embargo se presentara el problema de la validez de la tradici.n.
)o sucede lo mismo si se sigue la teora de @elasco, seg2n el cual, el contrato de
compraventa sobre las cosas re+eridas en los n2meros 9 1 & es v8lida, de manera ue al
levantarse la pro"ibici.n respectiva, se podra e+ectuar la tradici.n, operando el ttulo
1 modo reuerido para ue opere la enajenaci.n, la cual sera plenamente v8lida. ;ero
si antes de levantarse el impedimento se e+ect2a la tradici.n, el contrato sera nulo por
cuanto "abra enajenaci.n de objeto ilcito.
-s importante esta tesis porue se logra el +in propio ue es trans+erir el dominio de la
cosa una vez levantado el impedimento.
(a situaci.n re+erida solo se presenta en el contrato de compraventa, 1a ue a este
contrato en particular #ttulo' se re+iere el artculo 1.%1E.
/on -steban :turra sostena ue el artculo 1.%1E, cuando establece ue la enajenaci.n
no est* pro"ibida por la le1, se est8 re+iriendo a le1es especiales 1 no a le1es generales
como es el caso del artculo 1.&D&7 porue si el legislador "ubiera uerido ue el
artculo 1.%1E se "ubiera re+erido a la enajenaci.n pro"ibida por le1es de car8cter
general, "abra cambiado la redacci.n 1 "abra "ablado de 4enajenacin por la le!4.
$.B. - Donacin de cosa embar"ada: la donaci.n es plenamente v8lida, ue s.lo es ttulo 1 no
enajenaci.n.
B1
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
$.D. - #ontrato de promesa de compraventa de cosa embar"ada: -l contrato de promesa de
compraventa obliga a los contratantes a otorgar el contrato de+initivo. 3eg2n el artculo
1.BB& ).!: 4(a promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna salvo que
concurran las circunstancias siguientes: <.+ ,ue el contrato prometido no sea de aquellos
que las leyes declaran ineficaces.4
Atendiendo al sentir ma1oritario la promesa de compraventa de cosa embargada es
nula.
@elasco sostiene ue el contrato de promesa es v8lido, 1a ue el contrato ue se
promete celebrar #de compraventa' no constitu1e enajenaci.n 1 como tal no ueda
comprendida en el artculo 1.&D&. 3era v8lido, adem8s, porue el contrato de promesa
no crea derec"os reales sino s.lo personales. -n cambio, ser8 siempre nula la promesa
de compraventa de las cosas a ue se re+ieren los n2meros 1 1 ! del artculo 1.&D&.
$.$. - Adjudicacin de las cosas enumeradas en el artculo /09=9: -,isten casos en ue las cosas
pertenecen a varios due6os, entonces se "abla de comunidad. (a comunidad 4es la relacin
o conjunto de relaciones en que aparecen como sujetos varias personas$ que pueden
ejercer simult7neamente derechos de igual naturale-a jur#dica sobre una misma cosa o
sobre un mismo conjunto de cosas. (a ley no favorece la comunidad$ facilitando los
medios para su terminacin.4 #artculo 1.$19'.
(a adjudicaci.n es el acto por el cual el derec"o ue cada comunero tena en su
totalidad de la cosa o el conjunto de cosas se singulariza o determina en +orma
e,clusiva con respecto a un bien.
Cabe preguntarse si la adjudicaci.n constitu1e enajenaci.n. (a jurisprudencia
responde negativamente: de diversas disposiciones #artculos $E9 inciso &, $1%, 1.9&&
1 !.&1$' aparece ue la adjudicaci.n no importa enajenaci.n, pues es simplemente
declarativa de dominio 1 no traslaticia. Con la adjudicaci.n #ttulo declarativo con
e+ecto retroactivo' se declara un dominio pree,istente. ;or consiguiente, la
adjudicaci.n de alguno de los bienes se6alados en el artculo 1.&D& no adolece de
objeto ilcito.
$.%. - Ha! un objeto ilcito en la enajenacin de:
a' De las cosas que no est7n en el comercio: -s decir, de las cosas ue no pueden ser
objeto de dominio o posesi.n privada #cosas comunes a todos los "ombres 1 los
bienes nacionales de uso p2blico'.
Au se suscita un problema ue se "a producido con el avance de la medicina 1
ue es la comercialidad de partes del cuerpo "umano. -l problema es ue el
cuerpo "umano es incomerciable, no pudiendo nadie disponer del mismo por ser
contrario al orden p2blico, moral 1 buenas costumbres. (a enajenaci.n del
cuerpo "umano es ilcita. ;ero si una persona acepta la donaci.n de un .rgano
propio a otra persona no persigue un bene+icio personal, el problema vara si la
persona pretende obtener un bene+icio patrimonial por dic"a donaci.n. #ver
(e.n 5urtado, Avelino: 4-l objeto en los actos jurdicos4'.
.mperfeccin del ?@ /@ del artculo /09=9: 3eg2n Claro 3olar, e,iste un
contrasentido entre el artculo 1.&D1 ue considera la comercialidad del objeto
como reuisito de e,istencia 1 el artculo 1.&D& )Q 1Q ue la considera como
reuisito de validez. Claro 3olar sostiene ue el artculo 1.&D1 est8 en lo cierto.
B!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
;or su parte, @elasco estima ue el artculo 1.&D& )Q 1Q repite la misma idea ue
el artculo 1.&D1, en cuanto a ue el objeto ue es incomerciable es ilcito. ;ero,
a di+erencia de Claro 3olar, no los considera contradictorios, 1a ue en los
t*rminos del artculo 1.&D1 aparece la comerciabilidad como reuisito de
validez, esto es, como reuisito de cosas ue e,isten o se espera ue e,istan.
As, si las cosas son incomerciables "acen ue el objeto sea ilcito.
3i la comercialidad es reuisito de e,istencia uiere decir ue si la cosa es
incomerciable no "a1 objeto 1 por ende, ine,istencia jurdica. 3i por el contrario,
s.lo es un reuisito de validez, el objeto ser8 ilcito 1 el acto nulo absolutamente.
b' De los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otra persona: es decir, de
los derec"os personalsimos como los derec"os de uso o "abitaci.n #artculo %1A', el
de alimentos #artculo 99&', el ue nace del pacto de retroventa #artculo 1.%%&',etc.
3eg2n @elasco, los derec"os personalsimos por intrans+eribles son
incomerciables, en consecuencia, caben en el ).1 del artculo 1.&D&7 el ).!
estara dem8s.
0tros autores, en cambio, sostienen ue 4incomerciabilidad no es sinnimo de
inalienabilidad$ porque si las cosas fuera del comercio son inalienables$ la
inversa no es verdadera pudiendo una cosa no ser susceptible de enajenacin y$
sin embargo$ encontrarse en propiedad privada. (a incomerciabilidad es
sustraccin del r.gimen jur#dico privado en la totalidad de sus relaciones$
ineptitud para formar parte del patrimonio. !s#$ hay cosas que est7n en el
patrimonio individual$ pero cuya transmisin o transferencia est7 impedida o
limitada$ sea en inter.s general$ sea en inter.s de determinadas personas
especialmente protegidas o por ra-ones particulares.4 #Ferrara: 4Crattato de
/iritto Civile :taliano.4, Como :, ).1D!'.
)o e,istir8 redundancia al consignarse el ).! del artculo 1.&D&, pues resulta
claro ue don Andr*s Oello sigui. esta 2ltima tendencia con+orme al derec"o
romano.
c' De las cosas embargadas por decreto judicial$ a menos que el jue- lo autorice o el
acreedor consienta en ello.
i' 8entido de la palabra embargo: -n nuestra legislaci.n la palabra embargo no
est8 de+inida. 3eg2n se desprende de varias disposiciones #artculos 1.D1%,
!.&DB, !.&DD del C.digo Civil7 &&9, &B%, &$A a &%!, BEE, BE1 del C.digo de
;rocedimiento Civil7 B9 )umeros 9 1 BA del Reglamento del Conservador de
Oienes Races' el embargo es una actuaci.n judicial propia del 4juicio ejecutivo4
ue seg2n la jurisprudencia consiste en 4la aprehensin compulsiva material o
simblica, hecha por mandamiento del jue& que conoce de la ejecucin, de
uno o m(s bienes determinados del deudor ! en su entre"a a un depositario
que debe mantenerlos a disposicin del tribunal, todo con el fin de ase"urar
el pa"o de la deuda4. -l embargo tambi*n puede recaer sobre derec"os reales
constituidos en los bienes races #artculo &B9 del C.digo de ;rocedimiento
Civil'. -n otras palabras, constitu1e un cumplimiento +orzoso de la obligaci.n.
B9
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
;ero "a1 una acepci.n m8s amplia ue seg2n la doctrina es la ue
considera el artculo 1.&D&, seg2n esta concepci.n se comprende dentro
del t*rmino embargo al embargo propiamente tal 1 otras instituciones ue
persiguen el mismo +in de asegurar el resultado del juicio: medidas
precautorias de enajenar 1 gravar bienes, de secuestro, retenci.n de bienes
muebles 1 en el sentir ma1oritario de los autores, la pro"ibici.n judicial de
celebrar actos 1 contratos sobre bienes determinados. Fedidas ue son
propias del 4juicio ordinario4 #artculo !AE, !AD, !A$ 1 !A% del C.digo de
;rocedimiento Civil'.
Codas estas medidas permiten ue el acreedor logre sacar determinados
bienes del tr8+ico jurdico.
-,iste unanimidad entre los autores en considerar todas estas medidas
como propias del embargo, menos en cuanto a la 4prohibicin judicial de
celebrar actos y contratos respecto de determinados bienes4. -n este
punto @elasco disiente de los dem8s autores.
4'n efecto$ dice$ el art#culo ;.DJD regla la enajenacin de las cosas que
seCala$ determinando que en ella hay objeto il#cito y si es cierto e
indiscutible que muchos y muy importantes contratos ++la compraventa y
el arrendamiento$ por ejemplo++ no constituyen enajenacin$ no vemos
como la prohibicin de celebrar los que pueda dictar el jue-$ debe regirse
por este art#culo.4
48i se proh#be judicialmente ++contina++$ como en ciertos fallos se ha
declarado 9A6aceta de los 5ribunalesA) ;LME 2.<*DL$ pp.;KJJ% ;LLD$
2.BBJ$ pp.J<B1$ arrendar una propiedad y el deudor violando la
prohibicin la arrienda$ no es posible sostener que en tal contrato hay
objeto il#cito en conformidad al 2.* del art#culo ;.DJD$ porque .ste se
refiere e:clusivamente a la AenajenacinA y el arrendamiento est7 muy
lejos de constituirlo% ni podr#a afirmarse que lo hay de acuerdo con el
art#culo ;.DJJ$ puesto que esta disposicin alude a los contratos
Aprohibidos por las leyesA$ y no por las autoridades judiciales.4
Crat8ndose de la compraventa y en el supuesto de aceptar la doctrina ue
dice ue "a1 objeto ilcito en la compraventa de las cosas 1 derec"os
enumerados en el artculo 1.&D&, prosigue @elasco, 4no ser#a tampoco
valedero el argumento de que segn el art#culo ;.L;K no pueden venderse
las cosas que se proh#be enajenar porque este art#culo dice en forma
e:presa que pueden venderse las cosas cuya enajenacin no est.
prohibida por la ley$ y no por la justicia.A
ii' Publicidad de la prohibicin de enajenar las cosas embargadas. -- /esde
cu8ndo 1 "asta cu8ndo "a1 embargo: 3eg2n se desprende de los artculos !A$ 1
&A9 del C.digo de ;rocedimiento Civil, respecto de las partes, el embargo 1 la
pro"ibici.n de celebrar actos 1 contratos, 1a se re+ieran a muebles o inmuebles,
producen sus e+ectos desde ue llegan a noticia del a+ectado por la noti+icaci.n
"ec"a con arreglo a la le1.
Respecto de terceros, "a1 ue distinguir entre bienes muebles e inmuebles.
3i la medida recae sobre un mueble s.lo a+ecta a los terceros desde ue
toman conocimiento del embargo o la pro"ibici.n7 si recae sobre un
inmueble el embargo o la pro"ibici.n empece a los terceros, le es oponible
desde la +ec"a en ue se inscribe en el Registro de ;ro"ibiciones e
:nterdicciones del Conservador de Oienes Races donde est8 situado ese
inmueble #+ormalidad por va de publicidad, artculo B9 ).9 del
Reglamento del Registro Conservatorio'.
-n consecuencia, si el deudor vende a un tercero el bien raz embargado,
el acreedor puede oponerse a la inscripci.n de dic"a venta, para asi
B&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
impedir la enajenaci.n aunue el embargo no se "ubiera inscrito todava,
porue respecto de las partes litigantes el embargo e,iste desde ue es
noti+icado al deudor7 la inscripci.n del mismo s.lo cuenta para surtir
e+ectos +rente a terceros: es una medida de publicidad en protecci.n de
*stos. 3i el embargo no se "a inscrito 1 si 1a lo "a sido la compraventa del
inmueble embargado, el tercero aduiere la cosa, porue el embargo no
inscrito le es inoponible 1 el acreedor 1a nada podr8 "acer en cuanto a la
persecuci.n de ese bien.
- Es nula la compraventa una ve& inscrito el embar"oN 3e tendr8 ue
e,aminar la opini.n ma1oritaria 1 minoritaria citada con anterioridad.
iii' 'l embargo y la enajenacin for-ada. A debe a O 1 a C I1EE.EEE a cada uno,
ambos con ttulo ejecutivo: letras de cambio aceptadas ante notario. O demanda
a A ejecutivamente 1 le embarga la casa. -n otro juzgado C demanda a A 1 le
reembarga la casa #lo ue s.lo se puede "acer desde el a6o 1A&&'.
Ambos embargos est8n inscritos 1 C termin. el procedimiento ejecutivo 1
logr. la enajenaci.n +orzada #remate en p2blico, subasta'. -l tercero
aduiri. el bien embargado.
Ha! objeto ilcito en la enajenacin for&ada de los bienes embar"ados@
Claro 3olar #opini.n ma1oritaria' sostiene ue la le1 se re+iere s.lo a la
enajenaci.n ue el deudor pudiera realizar privadamente 1 no a la
enajenaci.n +orzada en p2blica subasta de la cosa embargada #1'. Gaceta
de los Cribunales: 1AE9, ).111E, pp. 11D17 1A1D, Como :, ).1EA, pp.9DE7
1A1$, Como ::, ).9EA, pp.AA$.
3omarriva 1 @elasco piensan ue, por el contrario, ue el ).9 del artculo
1.&D& se aplica tanto a las enajenaciones voluntarias como a las +orzadas
#!' porue: Gaceta de los Cribunales: 1%D$, ).&%B, pp.!EE7 1A1B, Como
::, ).9&B, pp.%B&. Revista de /erec"o 1 =urisprudencia: Como M@:::,
segunda parte, secci.n primera, pp. !E$.
a' (a le1 no distingue 1 por lo tanto no es lcito al int*rprete distinguir
#comprendi*ndose ambas +ormas de enajenaci.n'.
b' (a 2nica manera de lograr el +in perseguido por la le1 #evitar ue el
derec"o ue el acreedor "a puesto en ejercicio sea burlado mediante
la enajenaci.n ue el deudor pueda "acer de sus bienes', est8 en
sancionar tanto la enajenaci.n voluntaria como la +orzada.
3eg2n Claro 3olar no adolece de objeto ilcito 1 es v8lida la enajenaci.n
+orzada ue se realice en otro juicio. Cal conclusi.n deriva del artculo B!%
del C.digo de ;rocedimiento Civil #modi+icado por la (e1 ).$$DE del B de
+ebrero de 1A&&'. 4/el conte,to de *ste resulta ue puede "aber dos o m8s
ejecuciones 1 la enajenaci.n ue se "aga en cualuiera de ellas es v8lida.
-l acreedor ue "ubiere embargado primero el mismo bien, no su+re
perjuicio alguno, pues la le1 le permite "acer valer sus derec"os de
acuerdo con los dispuesto en el mencionado artculo B!% 1, en general,
mediante el procedimiento de las terceras4 #(e.n 5., Avelino: 4-l 0bjeto
en los Actos =urdicos.4 p8ginas. 19A-1&!'.
BB
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a jurisprudencia 2ltima sostiene la misma tesis: 4Decretado un embargo
en una ejecucin y trabado .ste sobre un bien del deudor$ nada impide
que otros deudores traben un nuevo embargo sobre el mismo bien% es
legalmente permitida la reali-acin de .l en cualquiera de las
ejecuciones que lleguen primero a la etapa de venta$ sin perjuicio de que
los dem7s acreedores hagan uso de los derechos que les confieren los
art#culos E<M$ E<L y E<B del Cdigo de Procedimiento Civil.A #1' Revista
de /erec"o 1 =urisprudencia: Como M(@:::, segunda parte, secci.n
primera, pp. 1E$.
)o obstante lo anterior, se cree ue el objeto ilcito alcanza incluso a las
enajenaciones +orzadas. 3i bien es cierto ue los dem8s acreedores pueden
acogerse al artculo B!% del C.digo de ;rocedimiento Civil, no es menos
cierto ue para *sto es necesario estar en conocimiento de los dem8s
embargos, lo ue se sabe por certi+icado del Registro de ;ro"ibiciones e
:nterdicciones del Conservador de Oienes Races. -sto implica una
pre+erencia por auel remate primero 1a ue, c.mo saben los dem8s
acreedores embargantes ue se est8 rematando un bienN
iv' ;edios para enajenar v(lidamente las cosas embar"adas:
a' !utori-acin de el o los jueces que han decretado la prohibicin o
embargo. -l juez debe dar la autorizaci.n con conocimiento de causa, o
sea, tomando en consideraci.n los antecedentes ue motivaron dic"a
pro"ibici.n.
A"ora, como es posible el reembargo si son varios los jueces ue
"an decretado el embargo sobre la misma cosa, debe pedirse la
autorizaci.n a todos 1 a cada uno de ellos. (a autorizaci.n del juez
tiene ue ser previa a la enajenaci.n, es decir, tiene ue "aberse dado
antes de ue la enajenaci.n se e+ect2e. 3i se "ace la enajenaci.n sin
autorizaci.n judicial 1 el juez con+iere la autorizaci.n con
posterioridad, el acto no es v8lido, porue al procederse a la
enajenaci.n sin la autorizaci.n del juez "a "abido objeto ilcito 1 la
sanci.n es la nulidad absoluta 1 *sta no se sanea por cumplirse las
solemnidades posteriormente.
b' Consentimiento de *l o los acreedores, 1a ue si el embargo o pro"ibici.n
est8 establecido en su bene+icio es l.gico ue su consentimiento sacuda del
objeto ilcito a la pro"ibici.n. 4Como la ley no distingue$ el
consentimiento puede ser manifestado en forma e:presa o t7cita. Habr#a
esta ltima clase de consentimiento$ por ejemplo$ si el comprador es el
propio acreedor embargante 9<1 o si el acreedor que tiene embargo
pendiente toma conocimiento del remate a efectuarse en otro juicio
ejecutivo y no aduce oposicin.4 #9' #!.- Gaceta de los Cribunales: 1A19.
Como ::, ).&&, pp. 1&&.7 9.- Revista de /. 1 =.: Como M@:::, seg. parte,
secci.n. primera, pp.&EB7 Como MM::, segunda parte, secci.n. primera,
pp.$A$.'
d' De especies cuya propiedad se litiga$ sin permiso del jue- que conoce del litigio :
i' #osas liti"iosas: Cosas o especies litigiosas son los muebles o inmuebles sobre
cu1o dominio discuten en un juicio demandante 1 demandado. (a cosa debe
considerarse litigiosa desde ue est8 trabada la litis, lo cual ocurre una vez
contestada la demanda. )o debe con+undirse la cosa litigiosa con los derec"os
litigiosos, estos son los ue se debaten o discuten en un juicio, son cosas
incorporales a di+erencia de las cosas litigiosas ue son corporales.
BD
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-l ue enajena un derec"o litigioso, no enajena la cosa misma, sino
4el evento incierto de la litis4 #artculo 1.A11'. (a enajenaci.n de los
derec"os litigiosos s.lo puede "acerla el demandante #artculos 1.A1! 1
1.A19'. -l demandado no puede "acer esa cesi.n sino cuando entabla
reconvenci.n, pues entonces asume la calidad de demandante o actor. -sta
cesi.n no reuiere autorizaci.n judicial.
ii' $equisitos para que la cosa se entienda comprendida en el ?09 del artculo
/09=9:
1. - /ebe e,istir un juicio reivindicatorio sobre especie cu1a propiedad se
litiga. 3e e,clu1e, por tanto, el litigio por arrendamiento en ue no se
discute la propiedad.
!. - 3e reuiere ue el tribunal "a1a decretado la pro"ibici.n de celebrar actos
1 contratos sobre la cosa litigiosa. -l inc.! del artculo !AD del C.digo de
;rocedimiento Civil dispone: 4Para que los objetos que son materia del
juicio se consideren comprendidos en el 2.D del art#culo ;.DJD del
Cdigo Civil$ ser7 necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto
de ellos4. T en su artculo !A$ agrega: 4Cuando la pro"ibici.n recaiga
sobre 4bienes races4 se inscribir8 en el Registro Conservador respectivo
#medida de publicidad como reuisito de oponibilidad', 1 sin este reuisito
no producir8 reuisito respecto de terceros. Cuando verse sobre 4cosas
muebles4, s.lo producir8 e+ectos respecto de terceros ue tengan
conocimiento de ella al tiempo del contrato, pero el demandado ser8 en
todo caso responsable de +raude, si "a procedido a sabiendas.4
iii' Diferencias entre los ?0 7 ! 9 del artculo /09=9: 3eg2n algunos autores, con la
e,igencia reuerida por el C.digo de ;rocedimiento Civil #artculo !A$' acerca
de la declaraci.n de pro"ibici.n e inscripci.n a ue debe sujetarse la cosa, no
e,istira di+erencia entre los bienes embargados 1 las cosas cu1a propiedad se
litiga, 1a ue 4siendo necesario que el jue- decrete prohibicin para que las
cosas se consideren comprendidas en el 2.D del art#culo ;.DJD y considerando
el alcance que a la locucin cosas embargadas le ha dado la jurisprudencia$ en
el sentido de que en ella se comprenden los bienes sobre los cuales pesa
prohibicin de enajenar resulta que el 2.D est7 de m7s$ las cosas litigiosas
deben comprenderse en el 2.* de dicho art#culo.4
;ero esta apreciaci.n es err.nea, 1a ue el ).& se re+iere a cosas litigiosas,
cosas ue son objeto directo del pleito. -n el ).9, en cambio, no se
discute el dominio de la cosa embargada, *sta s.lo servir8 para satis+acer
el cr*dito del acreedor.
(as cosas a ue se re+iere el )Q 9 pueden enajenarse v8lidamente previa
autorizaci.n judicial o de *l o los acreedores. (a de este 2ltimo puede ser
t8cita, seg2n se vio.
(as cosas litigiosas, en cambio, pueden enajenarse v8lidamente cuando el
juez ue conoce del litigio da su permiso previo conocimiento de la causa.
$.%. - *rohibiciones de enajenar voluntarias o convencionales. -s discutida en doctrina la
cl8usula contractual de pro"ibici.n de enajenar o gravar el bien o cosa objeto del contrato
por cuanto atentara contra el principio de la libre circulaci.n de los bienes.
;artiendo de la base ue la cl8usula de no enajenar es s.lo por cierto tiempo,
determinado por un plazo o condici.n, "a1 ue concluir ue la violaci.n de dic"a
cl8usula no acarrea la nulidad del contrato ni tiene objeto ilcito, 1a ue seg2n lo
prescribe el artculo 1.&D& la pro"ibici.n debe ser 4judicial4 1 no contractual.
B$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a violaci.n de dic"a cl8usula traer8 la sanci.n ue resulte de la aplicaci.n de las
reglas de responsabilidad contractual. Al respecto la jurisprudencia se "a uni+ormado
en cuanto a ue la enajenaci.n o gravamen impuesto a un bien en contravenci.n a lo
dispuesto en el contrato no adolecera de objeto ilcito s.lo "abra incumplimiento #1'
Revista de /erec"o 1 =urisprudencia: Como M:::, segunda parte, secci.n primera,
pp.&!A. de una obligaci.n de no "acer: no enajenar ni gravar 1 ue s.lo +acultara a la
otra parte para pedir la resoluci.n del contrato #artculo 1.&%A' por incumplimiento de
obligaci.n, con la correspondiente indemnizaci.n de perjuicios #artculo 1.&BB'.
;ero "a1 casos en ue la situaci.n es otra. (as le1es org8nicas de algunas instituciones
"ipotecarias 1 cajas de previsi.n 4establecen ue es pro"ibido enajenar los bienes
races ue en ellas tengan operaciones pendientes, mientras *stas no "a1an sido
liuidadas.4 Au la pro"ibici.n es legal, 1 en el contrato respectivo s.lo se incorpora
el mandato de la le1 con el +in de +acilitar la inscripci.n correspondiente. -stas
pro"ibiciones no pueden ser violadas, sin incurrir en nulidad por ilicitud del objeto, por
ejemplo: pr*stamos para aduirir viviendas #3-R@:L'. Revista de /erec"o 1
=urisprudencia: Como (M@:::, secci.n primera, pp.$1.
O:O(:0GRAFWA A/:C:0)A(:
- -ugenio @elasco (etelier: 4-l 0bjeto ante la =urisprudencia4. Femoria de ;rueba.
- Avelino (e.n 5urtado: 4-l 0bjeto en los Actos =urdicos.4 -d. =urdica de C"ile, 1A%!.
B%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
I3.+ (a Causa
?'s un requisito del acto o contrato o es un requisito de la obligacin@
-l C.digo Civil se re+iere a la causa como un reuisito de la declaraci.n de voluntad 1
como un reuisito de la obligaci.n. Aparece como un reuisito de la declaraci.n de voluntad en el
artculo 1&&B7 pero, en el artculo 1&D$ dice ue es la obligaci.n la ue debe tener una causa lcita.
-l C.digo Civil 1 gran sector de la doctrina se6ala ue la causa tiene cabida
trat8ndose de auellos actos jurdicos ue generan obligaciones 1 ue, en cambio, el elemento causa no
sera e,igible respecto de auellos actos jurdicos ue no generan obligaciones.
-strictamente considerada la causa como el +in ue tienen las partes en vista, cabe s.lo
en las obligaciones. ;ero "a1 uienes sostienen ue "a1 una naturaleza determinante no en la obligaci.n,
sino ue en la declaraci.n de voluntad, porue las partes realizan el acto en consideraci.n a una causa
ue la obligaci.n est8 destinada a realizar.
Concepto de causa
-l artculo 1&D$ inc.! la de+ine como el motivo ue induce a celebrar el acto o
contrato. -sta de+inici.n se "a prestado para numerosas dudas acerca de su e,actitud 1 alcance.
!cepciones de la palabra causa:
1. - #ausa eficiente: -s la +uente jurdica de la cual emana la obligaci.n, es decir, es el antecedente del
acto. -n este sentido, tendran causa los contratos, cuasicontratos, delitos, cuasidelitos e incluso
la le1. 3eg2n Claro 3olar, tiene su origen en el /erec"o Romano.
-sta noci.n de causa e+iciente debe descartarse, 1a ue la causa es un reuisito de e,istencia
1 validez, de aceptar esta noci.n, resultara ue la causa sera el acto jurdico mismo.
!. - #ausa impulsiva #ocasional': 3era el +in remoto, variable, personalsimo 1 psicol.gico ue lleva a
un individuo a celebrar un acto jurdico. (uego, un mismo acto puede tener diversas causas,
atendiendo los bienes subjetivos ue "a1a perseguido cada individuo al celebrar el acto.
9.- #ausa final: 3e concibe bajo la idea de +in pr.,imo, inmediato e invariable ue la parte se
propone alcanzar mediante la celebraci.n del contrato 1 ue siempre se puede encontrar en la
estructura del contrato. (a causa +inal es com2n a ambos contratantes. -sta causa +inal es id*ntica
para todos los actos o contratos de una misma especie, siempre ser8 la misma para todos los
contratos en iguales condiciones. )o vara de individuo a individuo, 1 si 1o compro, la causa del
poru* 1o me obligo en el contrato de compraventa, va a ser porue la contraparte se "a obligado
a entregarme la cosa7 esta causa va a ser la misma en todos los contratos de compraventa.
5eor#as respecto de la causa
5eor#a Cl7sica de la Causa
Ciene su origen en los contratos innominados del derec"o romano. Fue moldeada
como teora por el +ranc*s =ean /omat #1D!B-1DAB'. 3e6or despu*s, ;ot"ier #1DAA-1$$!' reprodujo 1
desarroll. sus ideas en su 4Cratado de las 0bligaciones4, aparecido en 1$D17 de a" pasaron al C.digo de
)apole.n. -ste no de+ini. ni precis. el concepto de causa, 1 por eso, la jurisprudencia 1 la doctrina
+rancesa, sin alterar la le1, "an podido darle el contenido cambiante ue las circunstancias determinan.
-ntre los principales e,ponentes de esta concepci.n est8n: Aubr1, Rau, /uranton,
/emo(ombe, Farcad* 1 Ou+noir.
BA
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-sta doctrina parte "aciendo la distinci.n entre causa 1 motivo. (a causa es el +in en
vista de cual una parte celebra el acto jurdico, es la consideraci.n ue determina a la parte a obligarse.
-n otras palabras, es el +in directo e inmediato ue la persona desea obtener al contraer la obligaci.n.
-sta causa va inserta en el contrato mismo, constitu1endo un elemento esencial de *l, 1 siempre es la
misma para cada especie de contrato.
-l motivo, en cambio, es el +in m8s o menos lejano perseguido por las partes. ;uede
indicarse ue el motivo es el +in concreto de car8cter subjetivo ue las partes uieren alcanzar por medio
del acto jurdico. -ste no va envuelto en el acto jurdico 1 es variable, vara seg2n las partes 1 las
circunstancias.

(a causa entonces, es el motivo inmediato o pr.,imo, 1 el motivo estara m8s lejano.
-s necesario distinguir entre causa 1 motivo porue la ausencia de causa o el error en
la causa obstan la e,istencia misma del acto jurdico. -n cambio, la ausencia de motivo o el error en el
motivo no in+lu1e en la e,istencia del acto jurdico.
-s importante resaltar ue para la teora cl8sica, la causa es siempre la misma,
trat8ndose de especies iguales de contratos, 1 en consideraci.n a ello, 1 para determinar la causa, agrupa
los contratos 1 distingue entre contratos a ttulo gratuito 1 contratos a ttulo oneroso, estos 2ltimos los
subdistingue en contratos onerosos bilaterales 1 unilaterales:
a' #ontratos onerosos bilaterales: (a causa de la obligaci.n de cada parte reside en la obligaci.n de
la contraparte, es decir, la obligaci.n de una de las partes sirve de causa a la obligaci.n de la otra.
(uego, en los contratos bilaterales ambas obligaciones se sirven recprocamente de causa de las
partes contratantes. (a causa de la obligaci.n de una de las partes constitu1e el objeto de la
obligaci.n de la otra.
b' #ontratos onerosos unilaterales: (a causa de la obligaci.n de la 2nica parte ue se obliga es la
prestaci.n realizada por la otra al momento de cobrarse el contrato. -s lo ue sucede en los
contratos reales como el mutuo, comodato, dep.sito 1 prenda, en el caso del comodato la causa
est8 en la entrega de la cosa ue "izo el comodante.
c' #ontratos a ttulo "ratuito: (a causa est8 en la pura o mera liberalidad. As, en la donaci.n el
2nico ue se obliga es el donante, 1 la causa de su obligaci.n es el 8nimo de "acerle una entrega a
otra persona. #@er artculos !.1$&, !.!11, !.1AD 1 !.9%&'.
5eor#a !nticausalista
3us principales e,ponentes son -rnst, (aurent 1 Oaudr1-(acantinerie.
3ostienen ue la elaboraci.n de la causa se +unda en un error en cuanto a la
interpretaci.n de los te,tos romanos, puesto ue en el /erec"o Romano no se conoci. la idea de causa.
As se6alan ue la doctrina de la causa es +alsa, il.gica e in2til. -n resumen, sustentan ue la causa no es
elemento del acto jurdico ni de validez ni de e,istencia.
1. - Es falsa: ;orue "ist.ricamente no es cierto ue el concepto de causa "a1a sido aceptado por los
romanos en +orma general. -n Roma, por ejemplo, en la compraventa cada parte no resultaba
obligada por e,istir independencia, s.lo resultaban obligados si la obligaci.n "aba sido
+ormalmente contrada.
!. - Es il"ica: ;orue si de acuerdo con los cl8sicos, la causa de la obligaci.n tiene soporte en la
obligaci.n ue contrae la otra parte, la causa morira con el contrato, al mismo tiempo ue *ste o
con posterioridad a *l, 1 ello no puede ser porue la causa supone 4eternidad4.
9. - Es in'til: ;orue suprimi*ndola da el mismo resultado 1 llegamos con el objeto 1 consentimiento.
Ta ue en los contratos unilaterales la causa est8 en la entrega de la cosa 1 la cosa es el objeto de
acto o contrato.
U ;ara u* recurrir a la noci.n de causa, cuando la misma +inalidad se cumple con el objetoN
DE
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-n los negocios gratuitos, la doctrina cl8sica dice ue la causa est8 en la mera liberalidad.
(os anticausalistas dicen ue la mera liberalidad no est8 comprendida en el consentimiento,
luego, en un negocio gratuito donde no "a1 liberalidad, no "abra causa.
-s una +icci.n pretender separar en los contratos a ttulo gratuito la intenci.n de liberalidad
de la voluntad.
3e6alan los anticausalistas ue en los contratos unilaterales, la causa se con+unde con el
objeto, 1a ue la entrega de la cosa tiene tal car8cter, 1 en los contratos a ttulo gratuito, si
no "a1 intenci.n de liberalidad, lo ue +alta es el consentimiento, porue la intenci.n de
liberalidad va incorporada en la voluntad.
5eor#as 2eocausalistas
-stas teoras surge como una reacci.n a la posici.n anticausalista 1 de+ienden la idea
de causa 1 estiman ue debe conservarse en los actos jurdicos como un elemento distinto del objeto.
-stas doctrinas tienen como caracterstica el ue miran al aspecto subjetivo de la
causa, se adentran en el m.vil, ue en la causa cl8sica est8 +uera de la estructura del contrato. -n la
doctrina cl8sica la causa aparece limitada, petri+ica al derec"o al no permitir entrar al motivo subjetivo,
de manera ue resulta casi imposible concebir la noci.n de causa ilcita. 3i la causa es siempre la
obligaci.n de la contraparte, independientemente de sus motivos, la causa va a ser siempre la misma.
-stas teoras son las siguientes:
1. - Ceora de 5enri Capitant ue se mani+iesta en su obra 4(a causa de las obligaciones4 #1A!9'.
!. - Ceora de (ouis =osserand contemplada en su obra 4F.viles de la causa jurdica.4
9. - Ceora de George Ripert, contemplada en su obra 4(a regla moral de las obligaciones civiles.4
;. + 2eocausalismo de Capitant o doctrina del fin econmico
3e6ala ue no es su+iciente ue se "a1a e,presado el consentimiento de cada una de
las partes en relaci.n con el objeto, sino ue es necesario tambi*n tener en cuenta la raz.n ue lo "a
impulsado a celebrar el contrato. 3e6a de ue para establecer la causa no debe indagarse los motivos
personales de cada individuo, ue son subjetivos, variables 1 ue cambian dependiendo de la persona.
A+irman ue la causa no es meramente subjetiva, sino ue tiene tambi*n un car8cter
objetivo, porue ella establece una relaci.n entre la voluntad 1 un "ec"o e,terior totalmente ajeno o
e,tra6o a ella.
A+irma ue es err.neo lo ue sostienen los anticausalistas en orden a ue la causa se
con+unde con el objeto en algunos casos 1 con el consentimiento en otros. -n +undamentaci.n de sus
argumentos se6ala ue el consentimiento tiene ue e,istir al momento de la +ormaci.n del acto7 lo
mismo sucede con la capacidad. -n cambio, la causa se mantiene 1 subsiste "asta el cumplimiento del
contrato, para ue subsista la obligaci.n del deudor tiene ue "aber una raz.n para ello 1 se mantiene
"asta ue se cumpla el resultado deseado o uerido. Campoco puede con+undirse con el objeto, el
a+irmarlo as, se debe a ue no se "a1a "ec"o un an8lisis pro+undo del problema, porue entre objeto 1
causa "a1 di+erencias sustanciales: el objeto es un aspecto material 1 se identi+ica con la prestaci.n, la
ue es ajena a la personalidad misma de las partes7 en cambio, la causa dice relaci.n con un +en.meno
intelectual de orden interno de cada individuo. )o puede pretenderse ue el objeto reemplace la idea de
causa, 1 da como ejemplo lo siguiente: cuando se paga a una persona para ue no cometa un delito tiene
objeto ilcito, sin embargo, la causa es lcita. )o puede pretenderse la licitud de la recompensa a alguien
para ue no vulnere la le1.

3ostiene tambi*n ue la causa es siempre la misma para cada clase de contratos, 1
distingue entre contratos bilaterales 1 contratos unilaterales, 1 contratos a ttulo gratuito:
D1
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
a' #ontratos bilaterales o sinala"m(ticos: (a causa ue determina a cada parte a obligarse es el
deseo de obtener la prestaci.n ue se le prometi. a cambio de su prestaci.n. As, en un contrato
de compraventa, la causa de la obligaci.n del vendedor de entregar la cosa vendida, no es s.lo la
promesa del comprador de pagar el precio, sino la voluntad del vendedor de tener a su disposici.n
el dinero ue se le prometi. en pago de su prestaci.n7 sera el deseo del vendedor de ue se
ejecute o realice materialmente auello ue el persigue, esto es, ue se ponga el dinero a su
disposici.n. (a causa sera uerer ue se realice la prestaci.n de la contraparte.
b' #ontratos unilaterales: 3ustenta una teora bastante novedosa, porue tradicionalmente se se6ala
como contratos unilaterales los contratos reales #mutuo, prenda, comodato', esto es, auellos ue
se per+eccionan por la entrega de la cosa. (o novedoso est8 en ue Capitant a+irma ue los
contratos reales, salvo el caso del dep.sito, no son unilaterales, sino ue se trata de contratos
bilaterales con una particularidad mu1 especial: ue la prestaci.n de una de las partes se realiza en
el momento mismo en ue se per+ecciona el contrato.
(a causa de la obligaci.n del comodatario, mutuario 1 acreedor prendario de devolver
la cosa ue se le entreg., radica en la entrega de la cosa ue le "izo la otra parte. ;ero, en cuanto a la
causa de la obligaci.n, "a1 ue "acer distinciones:
1. - -n el comodato 1 en el mutuo son intereses, la causa del comodante 1 mutuante es doble: por un
lado, "acer el servicio al comodatario o mutuario7 1 por otro, recobrar la cosa ue el entreg..
!. - -n el mutuo con inter*s, la causa de la obligaci.n del mutuante es obtener el cumplimiento de la
obligaci.n de pagar intereses.
9. - -n la prenda, la causa de la obligaci.n del deudor prendario es obtener un cr*dito del acreedor. -l
deudor prendario entrega la cosa en prenda con el objeto de ue el acreedor le otorgue un cr*dito.
&. - -n cuanto al dep.sito, ue sera el 2nico contrato unilateral, 1a ue el 2nico obligado sera el
depositario, siendo su obligaci.n la de devolver la cosa ue se le entreg. en dep.sito. (a causa de
su obligaci.n sera la de prestar un servicio al depositante, 1a ue eso +ue lo ue lo motiv. a
recibir la cosa ue se entreg. en dep.sito.
B. - Contratos a ttulo gratuito: sigue por regla general la teora cl8sica en el sentido ue la causa sera
la intenci.n de liberalidad. 3in embargo, "a1 ciertos casos espec+icos ue la causa obedece a otra
clase de +ines de car8cter m8s concreto, como sucede por ejemplo en la dote o donaci.n por causa
de matrimonio, la causa es el matrimonio 1 no la mera liberalidad, de tal modo ue si el
matrimonio no se celebra la dote carece de causa.
<. + 5eor#a de los mviles y motivos psicolgicos 9"osserand '.
-sta teora es de corte claramente psicol.gico, 1a ue da importancia no s.lo a los
motivos abstractos 1 permanentes, sino tambi*n a los m.viles 1 motivos individuales 1 concretos,
esencialmente variables, ue son los ue en una caso determinado "an inducido a la parte a contratar 1
ue son determinantes en la celebraci.n del acto jurdico.
=osserand "abla del m.vil-+in, el motivo para alcanzar un +in determinado.
(os m.viles o motivos ue llevan a las partes a contratar pueden ser variados 1 seg2n
el "abr8 ue determinar cual "abr8 sido el motivo o m.vil determinante en los contratantes para celebrar
el contrato 1 el lo denomina causa impulsiva.

=osserand estima ue "a1 ue determinar el m.vil impulsivo, para determinar cu8l es el
principal o determinante "abr8 ue e,aminar la moralidad de este motivo, 1 si este motivo es inmoral la
causa ser8 ilcita. -sta tarea le corresponder8 al juez.
-sta concepci.n es importante porue en cuanto al acto jurdico o contrato ue
estuviera per+ectamente causado en la concepci.n cl8sica, pudiera resultar viciado a la luz de la teora de
los m.viles.
D!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-sta concepci.n trae problemas porue los motivos individuales ue lo contratantes
pudieran "aber tenido para la ejecuci.n de un acto jurdico pudieran ser variados. ;or ello, la
jurisprudencia +rancesa estima ue s.lo deben considerarse los de ma1or importancia o relevancia. (os
tribunales +ranceses "an considerado como causa determinante a auellos m.viles personales de los
contratantes, ajenos al acto en s mismo, 1 ue estima decisivos para la celebraci.n del acto jurdico. As
se observa ue en el an8lisis de la e+icacia del acto, los tribunales +ranceses atienden a la causa
determinante.
-sto conlleva a otro problema, porue se da ue en un mismo contrato, en algunos
casos, merece la protecci.n de la le1 1 en otros no se "ace acreedor de ella. Asi por ejemplo, la doctrina
+rancesa se6ala ue en un contrato de compraventa por el cual una persona aduiere un inmueble,
obligaci.n ue no le es cumplida, 1 demanda despu*s el cumplimiento de esa obligaci.n, en ciertos
casos los tribunales acceden a lo pedido cuando el comprador iba a destinar el inmueble a un +in lcito,
pero no acceden a ello si el destino del inmueble era inmoral o ilcito.
=osserand distingue la causa de los contratos gratuitos 1 de los contratos onerosos:
1. - #ontrato "ratuito: Oasta ue los motivos o m.viles del disponente sean ilcitos para anular el
contrato por causa ilcita, aunue la otra parte lo desconozca. ;or ejemplo: el concubino ue dona
a la concubina para perjudicar a su +amilia legtima, aun cuando no lo supiera la concubina
adolece de causa ilcita.
!. - #ontrato oneroso: 3e reuiere ue ambas partes tengan conocimiento de la ilicitud del motivo.
;or ejemplo: si =aime ;ablo arrienda un inmueble para establecer un negocio ilcito, para ue
adolezca de causa ilcita, ambas partes deberan "aber arrendado el inmueble con conocimiento de
este motivo ilcito.
*. + 5eor#a de 6eorge >ipert
/escansa tambi*n en la teora del motivo, pero como es di+cil precisar el motivo
determinante, Ripert a+irma ue basta cualuier motivo ilcito para viciar el acto, aun cuando ese motivo
no sea conocido de la otra parte.
-sta teora est8 +undada en el deseo de la moralizaci.n del contrato.
Ripert estima ue 4los tribunales tienen el deber de mantener la regla ue desde largos
siglos la moral cristiana "a impuesto a la sociedad 1 ue ellos est8n encargados de de+ender.4
"urisprudencia Chilena
=urisprudencia: Corte de @alparaso, 11 de enero de 1A!9. Revista de /erec"o 1
=urisprudencia, Como MM:::, seg. parte, secci.n primera, p8g. DDA.
4'n los contratos bilaterales la causa$ o sea$ la ra-n inmediata de la convencin
para uno de los contratantes$ tiene que ser la prestacin a que la otra parte se obliga. (as ra-ones o
motivos m7s o menos lejanos no pueden confundirse con la causa$ pues se llegar#a as# en los contratos
onerosos a una sola causa general y ltima$ la conveniencia o lucro de las partes.4
Comentario: #1' )uestra jurisprudencia no "a escapado a las vacilaciones de la
doctrina respecto de la noci.n de causa.
D9
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-n la sentencia transcrita se acepta lo ue podramos denominar la doctrina cl8sica de
la causa, ue se caracteriza por el repudio a considerar los motivos psicol.gicos como causa. (a misma
idea mani+iesta la Corte 3uprema el 1E de septiembre de 1A!& #Rev., tomo MM:@, seg. parte, secci.n.
primera, p8gina. D$%', al decir: 4(a causa de un contrato es el inter.s jur#dico que induce a las partes a
contratar$ inter.s que es distinto e independiente del mvil utilitario y subjetivo que hayan podido
tener en cuenta al momento de celebrar el contrato. !s#$ en los contratos bilaterales la causa para una
de las partes la constituye la obligacin contra#da por la otra4. (a Corte de @aldivia, el 9E de
diciembre de 1A&$ #Rev., tomo &%, seg. parte, secci.n primera, p8g. 1$1', dice: 4... siendo la
compraventa un contrato bilateral$ la causa para cada parte est7 constituida por la obligacin
contra#da por la otra parte$ siendo .ste el inter.s que las induce a contratar4.
-n otra sentencia, la del 11 de septiembre de 1A!! #Rev., tomo !1, seg. parte, secci.n
primera, p8g. A$9', la Corte 3uprema, repudiando siempre considerar los motivos, parece aceptar la
doctrina de Capitant, pues al re+erirse a la causa de la obligaci.n del vendedor dice: 4...puesto ue el
motivo ue induce a *ste a entregar la cosa vendida no es otro ue el de llegar a obtener el precio ue "a
de pagarle por ella el comprador4. (a Corte de Calca, el !D de agosto de 1A91 #Rev., tomo 9E, seg.
parte, secci.n. primera, p8g. 1', acepta claramente la doctrina del citado jurisconsulto, e,pres8dose en
los siguientes t*rminos: 4'n los contratos bilaterales cada parte se obliga teniendo como fin jur#dico$
como causa$ el obtener la prestacin consentida por la otra parte4. ;orue 1a lo dice Capitant, 4el fin
que persigue una parte no es la obligacin de la otra que interviene simult7neamente con la suya$ sino
el cumplimiento de esta obligacin$ es decir$ de la prestacin que se le ha prometido4, 4en un contrato
sinalagm7tico$ por ejemplo$ la causa que determina a obligarse a las dos partes es la voluntad de
obtener la reali-acin de la prestacin que le ha sido prometida en cambio47 1, por 2ltimo, 4este
an8lisis de la causa di+iere, sin duda, algo del ue acostumbran "acer los civilistas, pero nos parece ue
no se le puede censurar de ine,acto. ;or lo menos no innova nada, ni es in*dito tampoco, pues se le
encuentra en un importante estudio de F. (obb*, 1 aparece igualmente en numerosas resoluciones de
jurisprudencia4. -l 9 de marzo de 1A%E #Rev., tomo $%, seg. parte, secci.n segunda, p8g. 1', la Corte de
Cemuco, en sus razonamientos 1 en lo pertinente, resume la tesis de Capitant para resolver. /ice ue 4el
+in, elemento esencial de la mani+estaci.n de voluntad del contratante, es la verdadera causa de la
obligaci.n4.
Curiosamente a lo sostenido en las sentencias citadas, no +altan decisiones de nuestro
m8s alto tribunal ue recurren a los motivos psicol.gicos ue "an tenido las partes al contratar, para
justi+icar la causa. Cal es la del 1 de octubre de 1A1% #Rev., tomo 1D, seg. parte, secci.n primera, p8g.
!B$', ue anula por causa ilcita el contrato celebrado entre el deudor ejecutado 1 un tercero para alterar
el verdadero precio de la subasta del bien embargado por medio de maniobras e,tra6as 1 perjudiciales
para el ejecutante, convenidas 1 llevadas a cabo subrepticiamente. Asimismo, en otra ocasi.n se anularon
unos contratos celebrados por el marido por carecer de causa real 1 lcita, si ellos tenan por objeto
vender bienes de la sociedad en +orma simulada para burlar los derec"os del otro c.n1uge: sentencia de
A de ma1o de 1A!B #Rev., tomo !9, seg. parte, secci.n primera, p8gina 1$B'. -s la tendencia
jurisprudencial a dar consideraci.n de causa a los motivos cuando *stos son ilcitos o inmorales. -s lo
ue se acostumbra a denominar 4causaliacin de los motivos o motivos causali-ados4. -llos se
encuentran en el +allo de 1! de noviembre de 1AD% #Rev., seg. parte, secci.n primera, p8g. 9&&'. (a
causa objetivamente considerada era moral 1 lcita, pero no los motivos ue impulsaron a la celebraci.n
de la compraventa.
-n nuestro concepto, toda decisi.n de los tribunales ue para considerar la causa tome
en cuenta los motivos psicol.gicos es per+ectamente legal, porue el artculo 1&D$ del C.digo Civil al
de+inir la causa s.lo "abla de 4motivo4, 1 son mu1 discutibles la conveniencia 1 la +idelidad de
reconstruir el pensamiento del legislador al agregarle la palabra 4jurdico4, como lo "acen algunos
int*rpretes. -sto e,presado, "a1 ue anotar ue la variada jurisprudencia no debe e,tra6ar. (a materia
de la causa es una de las m8s oscuras del /erec"o Civil. 3e "a dic"o ue es materia 4incandescente4.
;ugliatti e,presa ue la 4causa es un tema respecto del cual el 2nico resultado positivo 1 cierto ue la
doctrina "a conseguido "asta "o1 es *ste: ue se usa en el lenguaje jurdico com2n en t*rmino de cual es
di+cil precisar el resultado.4 #1'
#1' Comentario citado del te,to 4(as obligaciones 1 los contratos ante la
jurisprudencia4 de Fanuel 3omarriva, segunda edici.n actualizada por Ram.n /omnguez Oenavente.
D&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-n nuestro pas, como conclusiones, Ricardo 5evia en su obra 4Concepto 1 +unci.n
de la causa en el C.digo Civil c"ileno4 #p8g. 11$', se6ala lo siguiente:
1. - (a causa, como reuisito de validez del acto jurdico, es el m.vil o motivo concreto ue induce al
acto jurdico, 1 cu1a licitud es indispensable para ue el acto no est* viciado de nulidad absoluta.
!. - 3iendo la causa auel motivo ue induce al acto, 1 no el conjunto de las motivaciones
concurrentes, es necesario identi+icar el motivo inductor o determinante: *ste es el +in perseguido.
9. - -l motivo inductor es subjetivo en cuanto es el verdadero +in ue el sujeto persigue, 1 no el ue el
ordenamiento pudiera asignara --objetivamente-- al acto. ;ero dic"o motivo debe e,teriorizarse,
mani+estarse de un modo perceptible7 en primer lugar, por una obvia raz.n de t*cnica jurdica, 1,
en segundo lugar, porue se e,ige su licitud, 1 esta 2ltima noci.n se de+ine en relaci.n con ciertas
realidades --le1, buenas costumbres, orden p2blico-- ue no pueden ser menoscabadas sino por su
comportamiento, en ning2n caso por un +en.meno puramente intelectual.
&. - 3i la causa es el m.vil inductor o +in concreto, no puede jam8s +altar, 1 por tanto es absurdo e,igir
su presencia, pues todo acto jurdico obedece a alg2n m.vil, por capric"oso ue sea. ;or
consiguiente, ue la causa deba ser real, como lo e,ige el C.digo, no implica una e,igencia de la
e,istencia de la causa, sino ue signi+ica ue el m.vil debe tener un car8cter realmente inductor,
verdaderamente determinante, lo cual se e,plica porue es necesario identi+icar el m.vil-+in entre
los dem8s motivos. (a causa es el motivo ue realmente induce al acto.
B. - (o ue tradicionalmente se llama 4ausencia de causa4 se re+iere a una noci.n distinta de la ue el
C.digo de+ine en el artculo 1&D$. (o ue euivale a a+irmar la euivocidad del t*rmino #del
t*rmino, no del concepto': subjetivamente, por causa se entiende el motivo #o +in subjetivo
concreto' ue induce al acto7 objetivamente, el -+undamento- del pago #o deuda civil o natural'. (a
ausencia de causa se re+iere a este 2ltimo concepto, como lo revela el ejemplo del C.digo #artculo
1&D$'.
D. - -l +undamento #causa en sentido objetivo' no se e,ige bajo la pena de nulidad, sino de repetici.n
de lo pagado7 su ausencia, en la medida en ue se paga por error, constitu1e el cuasicontrato del
pago de lo no debido7 si no "a1 error en el pago, se presume una donaci.n. (a licitud del motivo
inductor #causa en sentido subjetivo, o causa propiamente tal, o causa del acto jurdico' se e,ige,
en cambio, bajo pena de nulidad absoluta.
$. - -l error en materia de pago de lo no debido se re+iere al "ec"o de la e,istencia del +undamento
#deuda'7 nace entonces una acci.n de repetici.n #condictio indebiti', completamente independiente
de la nulidad. -l error en la teora de la causa no versa sobre la e,istencia del motivo, pues *ste
siempre e,iste, sino sobre la correspondencia del motivo con la realidad7 1 "a1 dos "ip.tesis
e,presas de error dirimente ue recaen en la causa como motivo: el error sobre la calidad
accidental o secundaria de la cosa objeto del acto 1 el error sobre la persona, siempre ue una 1
otra sean el motivo principal o inductor, es decir, la causa7 si se con+igura el error en la causa o
motivo principal, el acto estar8 viciado de nulidad relativa.
%. - 3i bien el t*rmino 4causa4 es euvoco #4motivo4, 4+undamento4', el concepto de causa del acto es
unvoco 1 unitario: es el motivo ue induce al acto o contrato.
A. - (a causa cl8sica o causa de las obligaciones #err.neamente llamada causa +inal' "a agotado su
inter*s normativo, pues su +unci.n puede ser mejor cumplida por otras instituciones. (o ue
actualmente importa es poner en primer plano la e,igencia de la licitud del motivo o +in concreto.
DB
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a Causa en el Cdigo Civil
Arts. 1&&B, 1&D$, 1&D% 1 1D%!.
-l artculo 1.&&B la se6ala como elemento del acto o contrato. -l artculo 1&D$ parte
de presupuesto ue la causa es un reuisito de e,istencia 1 validez del acto o contrato.
Artculo ;.DJM. 2o puede haber obligacin sin una causa real y l#cita% pero no es
necesario e:presarla. (a pura liberalidad o suficiencia es causa suficiente.
8e entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato% y por causa il#cita la
prohibida por la ley$ o contraria a las buenas costumbres o el orden pblico.
!s# la promesa de dar algo en pago de una deuda que no e:iste$ carece de causa% y
la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral$ tiene una causa il#cita.A
(os autores c"ilenos sostienen en su ma1ora ue el C.digo Civil sigue la teora
cl8sica de la causa, +undamentan su opini.n en la "istoria +idedigna del establecimiento de la le1, puesto
ue a la *poca de la dictaci.n del C.digo Civil la doctrina imperante era la teora cl8sica ue
consideraba como causa al motivo jurdico. -sto se desprende tambi*n del inciso 9 del artculo 1.&D$,
cuando se6ala ue 4la pura liberalidad o bene+iciencia es causa su+iciente4, con lo cual se est8 ajustando
estrictamente a los postulados de la teora cl8sica en materia de actos a ttulo gratuito. (os ejemplos ue
da este mismo inc. tambi*n coinciden con la doctrina cl8sica. ;or 2ltimo, se se6ala como argumento ue
el C.digo Civil no puede "aber contemplado la teora de los m.viles psicol.gicos, puesto ue esta teora
es posterior al C.digo Civil.
3in embargo, "a1 autores ue estiman ue el C.digo Civil sigue la doctrina de los
m.viles o motivos psicol.gicos, puesto ue asi lo deja entrever la redacci.n del artculo 1.&D$ inc.!, con
la e,presi.n 4motivo4 de este inciso se estara re+iriendo al m.vil individual 1 personal del contratante.
Caracter#sticas:
1. - Debe ser real: -s decir, ue debe e,istir o debe tener causa, 1a ue es un elemento del acto o
contrato. 3i carece de causa +alta un elemento del acto o contrato 1 por tanto, el acto sera
ine,istente o nulo absolutamente, as por ejemplo: la compraventa de la cosa ue no e,iste
te.ricamente carecera de causa7 del mismo modo, el arrendamiento en ue no "ubiera obligaci.n
de pagar la renta de arrendamiento por parte del arrendatario7 asimismo ocurre con la
compraventa de cosa propia 1 con la compraventa en ue no se establece precio.
(a Corte 3uprema dijo ue no "aba contrato de mutuo por +alta de causa, 1a ue el
mutuante no entrega el dinero al mutuario #Rev., tomo 91, seg. parte, secci.n. primera, p8g.
!E1'.
)o debe con+undirse a la carencia de causa con la causa simulada, esta 2ltima es auella ue
no corresponde a la realidad. 3e presenta en auellos casos en ue se atribu1e a un contrato
una causa distinta de la ue en realidad tiene.
-ste contrato tiene una causa distinta de la ue en realidad tiene. -ste contrato tiene una
causa real, ue es la causa oculta, 1 ese contrato ser8 e+icaz a menos ue la causa sea ilcita.
!. - ?o es necesario epresarla: -sta +rase signi+ica ue los actos o contratos se presumen causados,
luego, corresponder8 probar su +alta a auel ue la alega.
(a regla general es ue en los actos aparezca de mani+iesto la causa, o bien, ella se
mani+ieste, estos son los actos causados.
9. - 2ue sea lcita: -l C.digo Civil nos dice ue es ilcita cuando es contraria a la le1, a las buenas
costumbres 1 al orden p2blico. Respecto de la causa ilcita contraria a la le1, no "a1 casos de esta
situaci.n en el C.digo Civil.
DD
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
3in embargo, respecto de los objetos ilcitos pro"ibidos por la le1 si "a1 casos #artculo
1&DD'. -n el pro1ecto del C.digo Civil se entenda este artculo como causa ilcita contraria
a la le1, pero en su te,to de+initivo se adopt. ue estos casos de causa ilcita uedaban como
objeto ilcito.
(as causas ilcitas se asocian generalmente con los objetos ilcitos7 por ejemplo: en el pacto
de sucesi.n +utura se se6ala ue adolece de objeto ilcito, pero tambi*n contempla a la
causa ilcita.
-l inc. +inal del artculo 1&D$ da ejemplos de causa ilcita 1 de +alta de causa:
a' (a promesa de dar algo en pago de una deuda ue no e,iste, carece de causa: por ejemplo,
al morir el padre de A, *ste se obliga a pagar una deuda de su padre, pero esta deuda 1a
estaba pagada. Cal caso carece de causa.
3eg2n algunos comentaristas au "a1 un concepto euivocado, "abra un error en la
causa.
b' (a promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un "ec"o inmoral, tiene una causa
ilcita.
-sta causa ilcita tiene gran importancia en la moralizaci.n del acto jurdico, 1 as
negocios ue +ueron impecables e inobjetables desde el punto de vista de la estructura
del acto jurdico, podra ser revisado por el juez "aciendo uso de esta noci.n de causa
lcita.
Casos de causa il#cita tomados de la doctrina y jurisprudencia francesa:
1. - -l pago para continuar con la relaci.n concubinal.
!. - -l pago para no denunciar un delito.
9. - (a convenci.n en ue una persona se le paga para ue concurra a un remate o subasta p2blica.
&. - (a promesa de pago al novio para ue termine el noviazgo.
Artculo ;DJL A2o podr7 repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o
causa il#cita a sabiendas.A
/eclarada la nulidad de un acto jurdico o contrato, su e+ecto entre las partes es de
volver al estado anterior a la celebraci.n del acto o contrato, 1 por esto deben proceder a las
restituciones recprocas. 3i se declara la nulidad por objeto o causa ilcita respecto del contratante ue
celebra el acto o contrato a sabiendas de ue el acto adoleca de objeto o causa ilcita, la le1 lo castiga 1
no le permite la restituci.n, es decir, lo priva de la restituci.n de lo ue "ubiese dado o pagado.
-s una sanci.n al contratante ue act2a maliciosamente, al ue se le aplica el adagio
4no es digno de ser escuc"ado auel ue invoca su propio dolo o torpeza4.
3i el negocio adolece de causa ilcita no podr8 restituirse lo ue se "a1a pagado o
dado siempre ue el contratante "a1a actuado dolosamente a sabiendas de la causa ilcita del contrato7 si
no sabe de esta causa ilcita, proceder8 la restituci.n de lo dado o pagado. -l ue imputa la mala +e debe
probarla.
!ctos "ur#dicos !bstractos
5a1 ciertos actos jurdicos ue tienen per+ecta 1 plena e+icacia jurdica,
independientemente de la causa ue los "a generado. Como dice la doctrina, ciertos negocios ue se
denominan abstractos ue 4valen separados o independientemente de su causa.4
D$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-st8n +undamentalmente representados por los 4ttulos de cr*dito4, por ejemplo:
c"eues, letras, pagar*s.

-s un acto jurdico en ue el girador autoriza ue se pague una cantidad de dinero
estipulado en el documento a su tomador. -ste c"eue constitu1e un acto jurdico abstracto, porue vale
o produce sus e+ectos independientemente de la causa ue lo gener.. -l acto jurdico abstracto no es
ue carezca de causa, pero lo ue sucede es ue se independiza de su causa.
3i no se cumple el contrato podra negarse a pagar el precio N -ntre las partes ese
c"eue sigue siendo causado 1 es +rente a terceros, cuando entra a circular el ttulo de cr*dito, el c"eue
se independiza de su causa.
-ntre las partes no puede "acerse valer el car8cter de abstracto, 1 entre *stos puede
discutirse la e,istencia de la causa.

Algunos autores contraponen a los actos jurdicos abstractos a los actos causales, pero
no sera e+ectivo 1a ue estos actos abstractos tienen causa, lo ue acontece es ue se separa o
independiza de su causa.
Ln importante sector de la doctrina inclu1e en estos actos abstractos a algunas
cauciones como la +ianza 1 la "ipoteca. -jemplo: Xavala pide un pr*stamo al Oanco, 1 *ste le e,ige un
+iador #/ruiz'. ;or esto se celebra una +ianza entre el Oanco 1 /ruiz 1 entre el acreedor 1 el +iador. (a
causa de la obligaci.n del +iador, el servicio ue le presta el +iador al deudor, podra ser la causa, pero
esta causa estara +uera de la +ianza, 1a ue esta relaci.n se da entre el deudor 1 el +iador, pero la +ianza
se celebra entre el deudor 1 el +iador. ;or esto, algunos dicen ue la +ianza e "ipoteca carecen de causa.
D%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(as 8olemnidades
Cerminologa: 5a1 autores ue di+erencian la solemnidad de la +ormalidad7 en e+ecto,
para algunos tratadistas, la solemnidad es el g*nero, la +ormalidad la especie 1 viceversa. ;ara otros,
+ormalidad 1 solemnidad son t*rminos sin.nimos 1 consisten en las e,terioridades perceptibles para los
sentidos en ue se materializa o concreta 1 consta la voluntad.
)uestro C.digo emplea indistintamente ambas e,presiones, esto aparece claramente
en el artculo 1&&9 cuando se6ala ue el contrato 4es solemne cuando est8 sujeto a la observancia de
ciertas +ormalidades especiales4.
(a regla general es ue la sola voluntad o consentimiento mani+estada de cualuier
+orma #verbal o escrita', es su+iciente para ue el acto jurdico sea per+ecto7 no reuiriendo de
solemnidad alguna para su per+ecci.n. 3.lo interesa ue la voluntad sea e,teriorizada. -ste es el
principio dominante en el C.digo Civil.
3in embargo, en ciertos casos, la sola mani+estaci.n de voluntad no es su+iciente para
la per+ecci.n del acto, por lo ue la le1, en atenci.n a la naturaleza del acto ue se celebra, e,ige ue la
mani+estaci.n de voluntad sea "ec"a con ciertas solemnidades, ue de no cumplirse "acen ue el acto no
produzca ning2n e+ecto civil. As la solemnidad es la +orma como debe mani+estarse la voluntad seg2n la
le1.
(as solemnidades son de interpretaci.n restrictiva, no admiti*ndose e,tender su
aplicaci.n por analoga a otros casos donde e,ista alguna similitud, pero donde la le1 no las e,ija
e,presamente.
-jemplo: el contrato de compraventa, por regla general es consensual. /esde ue "a1
acuerdo en precio 1 cosa, el acto se per+ecciona con la sola mani+estaci.n de voluntad. )o obstante lo
anterior, en ciertos casos la mani+estaci.n de voluntad debe "acerse con ciertas +ormalidades e,igidas en
atenci.n a la naturaleza del acto ue se celebra, como en el contrato de compraventa de bienes races,
donde la solemnidad e,igida por la le1 es la escritura p2blica.
-l artculo 1.&&9 se re+iere a las solemnidades especiales, 1a ue la le1 se6ala
e,presamente para cada caso. -jemplos:
a' )a escrituracin: -l artculo 1.BB& e,presa, 4(a promesa de celebrar un contrato no produce
obligaci.n alguna7 salvo ue concurran las circunstancias siguientes:
<ue la promesa conste por escrito...4
b' )a escritura p'blica #compraventa de un bien raz--J artculo 1.%E1 inc.!'.
c' El instrumento p'blico. 4:nstrumento p2blico o aut*ntico es el otorgado con las solemnidades
legales por el competente +uncionario.
0torgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro p2blico, se llama
escritura p2blica.4 #artculo 1.DAA'.
d' *resencia de ciertos funcionarios ! testi"os7 por ejemplo el matrimonio, cu1a celebraci.n
reuiere la presencia del o+icial del Registro Civil 1 dos testigos.
e' Se"'n al"unos autores tambi6n constitu!en solemnidades la inscripcin del usufructo ! del
derecho real de hipoteca a que se refieren los artculos 309AB ! 309/A: 4(a "ipoteca deber8
otorgarse por escritura p2blica. ;odr8 ser una misma la escritura p2blica de la "ipoteca, 1 la del
contrato a ue acceda.4 #!&EA'. 4(a "ipoteca deber8 adem8s de ser inscrita en el Registro
Conservatorio7 sin este reuisito no tendr8 valor alguno7 ni se contar8 su +ec"a sino desde la
inscripci.n.4 #!&1E'.
DA
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Principales actos jur#dicos solemnes
a' -l matrimonio #artculo 1E!',
b' -l reconocimiento de un "ijo natural #artculo !$!',
c' (a constituci.n de un +ideicomiso #artculo $9B',
d' -l testamento #artculo AAA',
e' -l pacto de no donar ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras #artculo
1!E&',
+' (a donaci.n de bienes races #artculo 1&EE',
g' (as capitulaciones matrimoniales #artculo 1$1D',
"' -l pacto de sustituci.n del r*gimen de sociedad de bienes o de separaci.n parcial por el de
separaci.n total #artculo 1.$!9',
i' (a compraventa de bienes races, servidumbres, censos 1 de una sucesi.n "ereditaria #artculo
1%E1',
j' (a constituci.n de "ipoteca #artculo !&EA'.
"ustificacin del acto solemne .
1. - 4)os actos solemnes se prueban por s mismos4: (a solemnidad del acto +acilita la prueba, en
t*rminos ue si no se "a cumplido con la solemnidad e,igida por la le1, no "abr8 +orma de probar
el acto, por ejemplo: la compraventa de un bien raz puede probarse por su solemnidad, la
escritura p2blica.
Al respecto, el artculo 1.$E1 inc.1 e,presa ue: 4(a falta de instrumento pblico no puede
suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad% y
se mirar7n como no ejecutados o celebrados an cuando en ellos se prometa reducirlos a
instrumento pblico dentro de cierto pla-o$ bajo una cl7usula penal) esta cl7usula no
tendr7 efecto alguno.4 3in embargo, en los artculos 9EB 1 9EA se contemplan dos
e,cepciones, la primera de ellas se6ala ue el estado civil de casado o viudo, 1 de padre o
"ijo legtimo, podr8 probarse por las respectivas partidas de matrimonio, de nacimiento o
bautismo, 1 de muerte7 el artculo 9EA se6ala ue 4la falta de los referidos documentos
podr7 suplirse en caso necesario por otros documentos aut.nticos$ por declaraciones de
testigos que hayan presenciado los hechos constitutivos del estado civil de que se trata$ y
en defecto de estas pruebas por la notoria posesin de ese estado civil4.
!. - *roteccin de terceros: Al ser e,terna la solemnidad, pone en conocimiento de terceros la
celebraci.n del acto.
9. - ;ara algunos, la e,igencia de la solemnidad, da m8s tiempo a los celebrantes del negocio para ue
re+le,ionen acerca del mismo.

&misin de solemnidades.
-l artculo 1.&&9 prescribe ue el acto ue adolece de solemnidades 4no produce
ningn efecto civil4.
3eg2n el artculo 1.D%1: A's nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato$ segn su especie y la calidad o
estado de las partes. (a nulidad puede ser absoluta o relativa.A
Asimismo, el artculo 1.D%! establece ue 4(a omisi.n de alg2n reuisito o +ormalidad
ue las le1es prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideraci.n a la naturaleza de
$E
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
ellos, 1 no a la calidad o estado de las personas ue los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.47
1a ue al +altar la solemnidad, +alta la voluntad. Como ejemplo de esto se puede citar el artculo 1%E1.
Claro 3olar sostiene ue la omisi.n de la +ormalidad produce la ine,istencia del acto,
lo ue no es otra cosa ue la carencia de e+ectos civiles #artculo 1&&9', ue no es lo mismo ue la
nulidad absoluta.
!ctos solemnes por determinacin de las partes.
(a le1 es la ue da a un acto el car8cter de solemne o no solemne7 pero las partes
pueden "acer solemne un acto ue por e,igencia de la le1 no lo es, esto en virtud del 4principio de la
autonoma de la voluntad4. As sucede con el arrendamiento #artculo 1.A!1' 1 con la compraventa de
cosas muebles #artculo 1.%E!' cuando se pactan ue se "ar8n por escrito.
/ice el artculo 1.%E!: 43i los contratantes estipularen ue la venta de otras cosas ue
las enumeradas en el inc.! del artculo precedente no se repute per+ecta "asta el otorgamiento de
escritura p2blica o privada, podr8 cualuiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura
o no "a1a principiado la entrega de la cosa vendida.4
-l artculo 1A!1 se6ala: 48i se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto
mientras no se firme escritura$ podr7 cualquiera de las partes arrepentirse hasta que as# se haga o
hasta que se haya procedido a la entrega de la cosa arrendada% si intervienen arras$ se seguir7n bajo
este respecto las mismas reglas que en el contrato de compraventa.4
;ero un acto solemne no es lo mismo por mandato de la le1 ue por voluntad de las
partes. Fientras en el primer caso la omisi.n de las solemnidades acarrea la nulidad absoluta o
ine,istencia del acto, en el segundo caso el acto puede producir e+ectos a2n cuando +alten las
solemnidades, si se ejecutan "ec"os ue importen renuncia de *stas.
(a sanci.n para el caso de in+racci.n de la solemnidad acordada por las partes, ser8 la
ue "a1an determinado las mismas, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad. -n ning2n
caso ser8 la nulidad.
&tras formalidades que e:ige la ley$ cuya omisin no acarrea la nulidad del acto.
-n ciertos casos, la le1 e,ige la concurrencia de ciertas +ormalidades con distinta
+inalidad. Algunos autores distinguen entre solemnidades propiamente tales 1 otras.
Cabe distinguir las +ormalidades "abilitantes, la +ormalidades 4ad aprobationem4 o por
va de prueba 1 las medidas de publicidad. Cada una produce, respectivamente, nulidad relativa,
privaci.n de un medio de prueba, responsabilidad pecuniaria e inoponibilidad respecto de terceros.
1. - +ormalidades habilitantes) son reuisitos ue la le1, velando por los intereses de los incapaces,
e,ige para la validez o e+icacia de ciertos actos ue los a+ectan 1 ue tienden a integrar la voluntad
de au*llos o el poder de sus representantes legales 1, consecuentemente, a remover la incapacidad
o +alta de poder. -jemplos:
autori&acin: es el permiso ue da el representante legal de un incapaz o la autorizaci.n para ue
*ste celebre un acto jurdico:
a' (a autorizaci.n ue se e,ige al marido, padre o madre, para la celebraci.n de ciertos actos
respecto de su mujer #artculos 19D 1 19$' e "ijos.
b' (a autorizaci.n judicial respecto de los incapaces, como el artculo !BB con respecto a los
menores, el artculo 1.$B& con respecto de la mujer, 1 el artculo 9A9 con respecto de los
tutores en relaci.n con los pupilos.
c' ;2blica subasta, artculos 9A9 1 9A&.
$1
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Adem8s de la autorizaci.n, otros autores se re+ieren a la asistencia, ue 4no es sino la
concurrencia del representante legal al acto ue el incapaz celebra, coloc8ndose
jurdicamente al lado de *ste, por ejemplo el artculo &19 inc.1 segunda parte.
;or su parte, la 4"omologaci.n4 es 4la aprobaci.n por la autoridad judicial de un acto 1a
celebrado, previo control de su legitimidad4, por ejemplo el artculo 1.9&! #nota del negro'.
8ancin a la falta de formalidad habilitante . (a inobservancia de la +ormalidad "abilitante
est8 sancionada con la nulidad relativa del acto o contrato, seg2n resulta de los arts. 1D%1 1
1D%!...4F0RFA(:/A/ ue las le1es prescriben para el valor de ciertos actos en
consideraci.n A (A CA(:/A/ 0 -3CA/0 /- (A3 ;-R30)A3 <L- (03 -=-CLCA)
0 ACL-R/A).4
!. - +ormalidades por va de prueba o ,ad aprobationem,- se denominan +ormas auellas
solemnidades en ue se persigue 2nicamente obtener la constataci.n del acto celebrado.
As, el artculo 1$E% establece ue 4)o se admitir8 prueba de testigos respecto de una
obligaci.n ue "a1a debido consignarse por escrito4. -l artculo 1.$EA agrega: 4/eber8n
constar por escrito los actos o contratos ue contienen la entrega o promesa de una cosa
ue valga m8s de dos unidades tributarias.4
8ancin a la falta de formalidad por v#a de prueba) 3i no se emplean estas +ormalidades, el
legislador priva al acto de determinado medio de prueba. -sto no obsta a ue el acto pueda
probarse por otros medios, en el ejemplo anterior, mediante prueba con+esional.
9. - +ormalidades por va de publicidad- 3on auellas solemnidades ue tienen por objeto la
divulgaci.n de la celebraci.n del acto jurdico, es decir, con el +in ue sea oponible a terceros. 42o
solamente se divulga la celebracin de actos jur#dicos propiamente tales$ sino que la
concurrencia de hechos que modifican la capacidad o estado de la persona. Como ejemplo se
pueden ver los art#culos DDM y DJ; del Cdigo Civil$ relativos a la interdiccin del prdigo y del
demente$ y el 2.D del art#culo D y el art#culo L de la ley DLKL sobre >egistro Civil$ respecto de
sucesos que influyen en el estado civil de las personas.4 #;escio, @ictorio7 Fanual de /erec"o
Civil, tomo ::, p8g. 1%E 1 siguientes'.
/e esta +orma, e,isten dos tipos de +ormalidades por va de publicidad, ue son:
a' 4ormalidades de simple noticia: son las ue tienen por objeto poner en conocimiento
de terceros la realizaci.n de un acto.
b' 4ormalidades sustanciales: no s.lo persiguen publicitar la celebraci.n de un acto, sino
ue tambi*n proteger a los terceros interesados, es decir, auellos ue est8n o estar8n
en relaci.n con las partes.
-l ejemplo cl8sico es el ue se o+rece a prop.sito de la cesi.n de un cr*dito personal en ue
se produce ntidamente la sucesi.n de dos etapas:
a' Fientras no se "aga la entrega del ttulo, la cesi.n no produce e+ectos ni siuiera entre
el cedente 1 el cesionario #artculo 1.AE1'7
b' @eri+icada esa entrega, la cesi.n no produce e+ecto respecto del deudor ni de terceros
mientras au*l no "a sido noti+icado de la cesi.n o la "a1a aceptado #artculo 1AE!'.
(a noti+icaci.n de la cesi.n es un reuisito de publicidad para ue pueda a+ectar a
terceros.
Cambi*n se cita como caso de aplicaci.n el del artculo 1$E$: 4(as escrituras privadas
"ec"as por los contratantes para alterar lo pactado en escritura p2blica, no producir8n
e+ectos contra terceros.
Campoco lo producir8n las contraescrituras p2blicas, cuando no se "a tomado raz.n de su
contenido al margen de la escritura matriz cu1as disposiciones se alteran en la
contraescritura, 1 del traslado en cu1a virtud "a obrado el tercero.4
$!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
0tros ejemplos en ue el acto jurdico es provisoriamente est*ril, tanto respecto de las partes
cuanto de terceros es en la +alta de subinscripci.n, al margen de la respectiva inscripci.n
matrimonial, del pacto otorgado por escritura p2blica en ue los c.n1uges substitu1en el
r*gimen de sociedad de bienes o de separaci.n parcial por el de separaci.n total7 este no
surtir8 e+ecto 4ni entre las partes ni respecto de terceros4 #artculo 1.$!9 inc.!'. :d*ntica
situaci.n se o+rece en la adopci.n, seg2n lo prescribe el artculo 19 de la le1 $D19.
-n otros casos, la +alta de +ormalidad, determina ue el acto no pueda invocarse ni "acerse
valer en juicio. -l artculo % inc.1 de la le1 &%E% sobre Registro Civil e,presa ue: 4(as
sentencias judiciales 1 los instrumentos ue, en con+ormidad a esta le1, deben ser inscritos
en los registros, no podr8n "acerse valer en juicio sin ue "a1a precedido la inscripci.n ue
corresponda.4 3e comprende en esta situaci.n, el reconocimiento de un "ijo natural, la
sentencia ue declara la nulidad de matrimonio, etc.
8ancin a la falta de medidas de publicidad. (as consecuencias de la omisi.n de las +ormalidades
re+eridas produce la inoponibilidad, ue consiste en la ine+icacia del acto respecto de terceros.
&. - Eiste un cuarto tipo de formalidades que persi"uen fines distintos al derecho civil, as por
ejemplo, aquellas que tienen por finalidad "aranti&ar el pa"o del impuesto al valor a"re"ado0
Se llaman formalidades fiscales0
$9
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
odalidades de los !ctos "ur#dicos
(as modalidades no son reuisitos legales del acto, sino ue son introducidas por las
partes en virtud del principio de la autonoma de la voluntad ue viene a alterar el e+ecto propio del acto
jurdico, sea en relaci.n al nacimiento, e,igibilidad o e,tinci.n del acto ue pueda nacer.
3e denominan elementos puramente accidentales. 3i el acto no est8 sujeto a esta
modalidades, ser8 puro 1 simple. :ntroducido el elemento accidental, 1a no se lo puede e,cluir del acto o
contrato.
Respecto de las modalidades se mencionan diversos objetivos ue *stas pueden
pretender. 5a1 algunos ue miran a la e+icacia del acto jurdico, tales son la condici.n, el plazo 1 el
modo. 5a1 otras modalidades ue miran a los e+ectos del negocio, au estara la representaci.n. 5a1
otras ue miran al objeto del acto o contrato7 "a1 otras ue miran a los sujetos de la relaci.n jurdica, tal
es el caso de las obligaciones solidarias e indivisibles.

Caracter#sticas:
1. - 8on accidentales: /eben ser incorporados por las partes.
!. - 8on e:cepcionales: Reuieren de la e,presi.n particular de las partes. ;or e,cepci.n "a1
modalidades ue proceden o son una consecuencia de la naturaleza del acto o contrato o porue
derec"amente son impuestas por la le1, es el caso de la condici.n resolutoria t8cita #artculo 1&%A'
1 el caso del +ideicomiso #artculo $9%'. -n estos casos, las modalidades se podran asimilar
per+ectamente a los elementos de la naturaleza del acto o contrato.
9. - 2o son un requisito de e:istencia ni de valide- de los actos jur#dicos: e,cepcionalmente "a1
modalidades ue son reuisitos esenciales del acto jurdico, tal es el caso de el plazo 1 la condici.n
en el contrato de promesa #artculo 1BB&'.
&. - 2o se presumen: -s necesario ue las partes las "a1an acordado e,presamente.
B. - Procedencia de las modalidades: 3e debe distinguir entre los actos de +amilia 1 los actos
patrimoniales.
-n los actos de +amilia, los e+ectos de tales actos no dependen de la voluntad de las
partes, estos e+ectos est8n se6alados por el legislador 1 ellos no pueden ser alterados por las partes. (a
regla general es ue en materia de +amilia no proceden las modalidades.
-n materia patrimonial la regla es inversa, porue en ella se aplica plenamente el
principio de ue se puede "acer todo lo ue la le1 no pro"ba. -,cepcionalmente "a1 casos en ue se
pro"be pactar modalidades. As por ejemplo, el artculo 11A! se6ala ue la legtima rigurosa no es
susceptible de condici.n, plazo, modo o gravamen alguno7 de la misma manera, el artculo 1!!$ se6ala,
con respecto a la aceptaci.n 1 repudiaci.n del testamento, ue no se puede aceptar o repudiar
condicionalmente, ni "asta o desde cierto da.
-l C.digo Civil no se ocupa sistem8ticamente de las modalidades, "a1 dos partes del
C.digo Civil en ue se re+iere a las modalidades: en el (ibro :::, ttulo :@, artculos 1E$E a 1EAD7 1 en el
(ibro :@, ttulos :@ 1 @, artculos 1&$9 a 1&A%.
$&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!. + Condicin
9art#culos ;.KMK y ;.DM*1
A 's un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o e:tincin de un
derecho.4
-l acto jurdico e,iste 1 es v8lido, pero el nacimiento del derec"o o su e,tinci.n est8
sujeto a la veri+icaci.n de un "ec"o condicional.
-lementos:
1. - Hecho futuro: de esto se desprende ue ni el "ec"o +uturo ni el pasado pueden ser sujetos de
condici.n.
!. - Incierto: ue el "ec"o puede ocurrir o no. (a condici.n puede ser suspensiva o e,tintiva.

0.+ Pla-o
9art#culos ;KLK y ;DBD1.
's un hecho futuro y cierto del cual depende la e:igibilidad del derecho o la e:tincin del acto.
'lementos:
1. - Hecho futuro: -ste "ec"o se realiza con posterioridad al acto o contrato.
!. - #ierto: <ue se sabe ue va a acaecer.
-l plazo puede ser suspensivo o resolutorio. -s suspensivo auel ue suspende la
e,igibilidad de un derec"o. -s resolutorio auel ue pone t*rmino o e,tingue un derec"o.
C.+ odo
9art#culo ;KLB1
-s propio de las donaciones entre vivos 1 de las asignaciones testamentarias.
3e se6ala en el artculo 1E%A ue si se asigna algo a una persona para ue lo tenga por
su1o con la obligaci.n de aplicarlo a un +in especial, como el de "acer ciertos actos o sujetarse a ciertas
cargas, esta aplicaci.n es un modo 1 no una condici.n suspensiva. -l modo, por consiguiente, no
suspende la aduisici.n de la cosa asignada.
Finalmente, se puede decir ue el modo es el +in especial al cual debe ser aplicado el
objeto ue se asigna por el negocio jurdico.
$B
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a >epresentacin
(a doctrina ma1oritaria considera a la representaci.n como modalidad de los actos
jurdicos.
Cuando se celebra un acto jurdico, la voluntad tiene ue mani+estarse. -sa voluntad
puede mani+estarse personalmente o a trav*s de otra persona.
-,iste representaci.n entonces, cuando un acto jurdico es celebrado por una persona
en nombre 1 por cuenta de otra, en condiciones tales ue los e+ectos se producen directa e
inmediatamente para el representado, como si este mismo "ubiera celebrado el acto.
Artculo ;.DDL A(o que una persona ejecuta a nombre de otra$ estando facultada
por ella o por la ley para representarla$ produce respecto del representado iguales efectos que si
hubiese contratado .l mismo.A
-sta +igura tiene una gran utilidad pr8ctica, especialmente en estos tiempos, porue:
1. - ;ermite celebrar un acto jurdico cuando "a1 imposibilidad para el interesado de encontrarse en el
lugar en ue el acto debe concluirse.
!. - 5a1 incapaces ue no pueden ejercitar por s mismos los derec"os ue les pertenecen porue les
+alta el discernimiento necesario7 en este caso, la le1 les nombra un representante ue obra por
cuenta de ellos.
9. - Fuc"as veces se emplea la representaci.n por una simple raz.n de utilidad o de orden econ.mico.
?aturale&a jurdica de la representacin0

1. - 8eora de la ficcin: -n su virtud se reputa ue el representado "a mani+estado su voluntad por
mediaci.n del representante7 no siendo *ste, en cierto sentido, m8s ue el ve"culo de la voluntad
de au*l.
(a teora de la +icci.n "a sido abandonada, sobre todo porue resulta impotente para
e,plicar casos de representaci.n legal como el del demente e imp2ber. -s imposible admitir
ue el representante e,presa la voluntad de *stos, 1a ue la le1 les da precisamente tutor o
curador porue carecen de voluntad.
!. - 8eora del nuncio o emisario: #3avign1' 3ostiene ue el representante no es m8s ue un
mensajero, un portavoz ue transmite m8s o menos mec8nicamente la voluntad del representado7
de manera ue el contrato se celebra real 1 e+ectivamente entre *ste 1 el tercero.
(a teora del nuncio tampoco es satis+actoria. /ecir ue un representante es un simple
mensajero, es negarle su calidad de representante. Adem8s, mal puede transmitir *ste una
voluntad ue no e,iste, como en el caso del imp2ber o demente.
9. - 8eora de la cooperacin de voluntades: #Fitteis' /ice ue la representaci.n se e,plica por la
cooperaci.n de voluntades del representante 1 representado, concurriendo ambas a la +ormaci.n
del acto jurdico ue s.lo "a de a+ectar a este 2ltimo.
(a teora de la cooperaci.n "a sido repudiada por las complicaciones sin n2mero a ue da
origen. Considera tantas distinciones 1 subdistinciones ue s.lo logra "acer abstruso el
problema de la representaci.n. ;or otro lado, no e,plica los casos anteriores de
representaci.n legal, u* cooperaci.n de voluntad cabe entre el demente 1 el imp2ber, ue
carecen de voluntad, 1 el curador o tutor N
&. - 8eora de la representacin modalidad del acto jurdico: 5a sido desarrollada por (*v1 Lllman,
uien, +und8ndose en la teora de ;ilon, a+irma ue la representaci.n es una modalidad del acto
$D
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
jurdico en virtud de la cual los e+ectos del acto celebrado por una persona #el representante' en
nombre de otra #el representado' se radican directa e inmediatamente en la persona del
representado. -s decir, es la voluntad del representante la ue participa real 1 e+ectivamente en la
celebraci.n del acto jurdico, pero los e+ectos de este acto se van a producir en el representado.
3eg2n los de+ensores de esta teora, las modalidades son modi+icaciones introducidas por las
partes o la le1 en las consecuencias naturales de un acto jurdico. A"ora bien, lo natural 1
corriente es ue las consecuencias del acto a+ecten a uien lo celebra, 1 como trat8ndose de
la representaci.n ocurre ue las consecuencias a+ectan a otro, resulta e,plicable ue se la
considere una modalidad del acto jurdico.
-sta teora es criticada puesto ue sera ine,acta desde su punto de partida 1 carece de valor
si se considera su contenido mismo. /esde luego, sus partidarios se "an visto obligados a
cambiar el tradicional concepto de modalidad para poder encajar la representaci.n dentro de
sus lmites. -n e+ecto, dic"o concepto era de+inido como 4la designacin de un
acontecimiento futuro$ especificado por las partes$ y de cuya reali-acin dependen los
efectos del acto4. ;ero los de+ensores de esta teora "an ideado una nueva +.rmula al decir
ue la modalidad es uno de los elementos accidentales ue pueden a+ectar al acto por
mandato de la le1 o por voluntad de las partes.
3e critica tambi*n porue la modalidad introducida por la le1 estara basada en la voluntad
presunta de las partes. T mal se puede "ablar de voluntad presunta de las partes, 1a ue
*stos la mani+iestan por "ec"os e,teriores.
"urisprudencia
Cradicionalmente se "a aceptado a la teora de la +icci.n. As, la Corte 3uprema el !D
de noviembre de 1A&!, dijo ue nuestro C.digo Civil, respecto de la representaci.n, no acepta la teora
de la modalidad, sino de la +icci.n. #Revista de /erec"o 1 =urisprudencia: Como &E, secci.n primera,
pp. 9E&'. -ste +allo rec"az. la sentencia de primera instancia de la Corte de Apelaciones de Cemuco ue
aceptaba a la representaci.n como modalidad del acto jurdico.
-n otro +allo, la Corte 3uprema el B de junio de 1AB1 e,pres.: 4'ntre las diversas
teor#as que han e:plicado la naturale-a jur#dica de la representacin$ o sea$ la repercusin en el
representado de los del representante$ la m7s moderna y satisfactoria es la que llaman de la
modalidad. 8egn ella$ la institucin jur#dica de la representacin aparece como la modalidad en cuya
virtud los efectos del acto celebrado por una persona 9representante1$ por cuenta de otra
9representado1 se producen directa e inmediatamente en la persona del representado. Por tanto$ es la
voluntad del representante$ sustituy.ndose a la voluntad del representado$ la que participa real y
directamente en la formacin del contrato que producir7 sus efectos en la persona del representado%
en otros t.rminos$ es e:clusivamente la voluntad del representante la que$ junto con la del tercero$ da
nacimiento al acto representativo. De acuerdo con esta doctrina$ la manifestacin de voluntad del
representado$ emitida al otorgar poder$ no envuelve una oferta contractual frente a terceros% la oferta
la hace el representante y es la voluntad de .ste la que determina el negocio jur#dico$ pero$ por obra
de la modalidad representacin$ dicho negocio va a afectar al representado.
'l legislador chileno$ anticip7ndose en esta materia a una teor#a jur#dica que an no
se hab#a desarrollado$ ha estimado al representante como el generador del acto para cuya ejecucin lo
facult el representado. Consiguientemente$ ha visto en el representante al verdadero contratante$
considerando que es su voluntad$ en concurso con la del tercero$ la que da nacimiento al acto o
contrato que afectar7 al poderdante.4 #Revista de /erec"o 1 =urisprudencia: Como &%, secci.n primera,
p8g. 1$1'.
$$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
'l mandato y la representacin
-l mandato es un contrato en ue una persona con+a la gesti.n de uno o m8s negocios
a otra, ue se "ace cargo de ellos por cuenta 1 riesgo de la primera. (a persona ue con+iere el encargo
se llama comitente o mandante, 1 la ue lo acepta apoderado, procurador 1, en general, mandatario.
#Artculo !.11D'.
(o ue debe tenerse presente es ue el mandato 1 la +acultad de representaci.n son
di+erente. -n el mandato e,iste una relaci.n contractual en virtud de la cual una de las partes resulta
obligada a realizar determinado negocio, ue le +ue encomendado por la otra parte. -l poder de
representaci.n, en cambio, es una mani+estaci.n de voluntad para ue los actos de una persona puedan
a+ectar a otra.
-l mandato es una relaci.n contractual ue supone necesariamente el acuerdo de
voluntad entre el mandante 1 el mandatario7 el otorgamiento de poder, en cambio, es un acto jurdico
unilateral, por el cual una persona con+iere a la otra la +acultad de representarla.
(a representaci.n es independiente del mandato. -ste puede e,istir sin ue "a1a
representaci.n, sin ue el mandatario obre a nombre del mandante, sino en el su1o propio, 1 a la inversa,
puede "aber representaci.n sin mandato, como en el caso de la representaci.n legal o en la agencia
o+iciosa, ue es un cuasicontrato en el cual una persona administra sin mandato los negocios de otra,
contra1endo obligaciones con *sta 1 oblig8ndola en ciertos casos.
(a representaci.n es un elemento de la naturaleza del mandato. -sta representaci.n
procede pr8cticamente en todos los actos jurdicos. (a regla general es ue se puede realizar cualuier
acto jurdico por medio de un representante.
5ace e,cepci.n a *sto el testamento, el cual no admite representaci.n, siempre deber8
realizarse personalmente por el testador #artculo 1EE&'.
4uentes de la representacin
(a representaci.n puede tener su origen en la voluntad de las partes o en la le1. 5a1
casos en ue el representante es designado por el juez, pero au no estamos ante una representaci.n
judicial, porue es la le1 la ue otorga la +acultad para "acer la designaci.n, el juez s.lo determinar8
uien desempe6ar8 el cargo de representante7 as sucede con los 4curadores dativos4, designados por la
justicia. -l artculo &9 con+irma esto al se6alar entre los representantes legales a los curadores 1 tutores.
Clasificacin de la representacin
1. - $epresentacin le"al o for&ada: -s la ue establece la le1. (l8mense representantes legales las
personas ue, por mandato del legislador, act2an en nombre 1 por cuenta de otras ue no pueden
valerse por s mismas.
-l artculo &9, modi+icado por la le1 $D1!, cita los casos m8s comunes de representantes
legales de una persona: 4el padre$ la madre$ el adoptante o el marido bajo cuya potestad
vive$ y su tutor o curador4.
-ste artculo &9 no es ta,ativo, puesto ue "a1 otros representantes. As, en las ventas
+orzadas ue se "acen por decreto judicial a petici.n de un acreedor, en p2blica subasta, la
persona cu1o dominio se trans+iere es el tradente, 1 el juez su representante legal #artculo
D$1'7 en las enajenaciones ue se "acen en una partici.n por conducto del partidor, se
considera a *ste representante legal de los vendedores 1 en tal car8cter debe suscribir la
correspondiente escritura #artculo DBA'.
!. - $epresentacin voluntaria: -s la ue emana de la voluntad de las partes. ;uede tener su origen
en el mandato o en el cuasi contrato de agencia o+iciosa #artculo !.!%D'. -n este 2ltimo caso se
pueden dar dos situaciones:
$%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
a' Cuando el interesado #auella persona cu1os negocios +ueron administrados' rati+ica todo lo
obrado por el agente. -ste sera un caso de representaci.n voluntaria, porue el interesado
de propia voluntad "ace su1o todo lo obrado por el agente.
b' -l interesado no rati+ica 1 el negocio le "a resultado 2til, debe realizar las obligaciones
contradas por el gerente #artculo !.!AE'7 "a1 au representaci.n legal porue es la le1 la
ue impone al interesado el cumplimiento de la obligaci.n contrada por el gerente en la
gesti.n.
>equisitos de la representacin:
1. - El representante debe declarar su propia voluntad, 1a ue es *l uien contrata, como lo dice el
artculo 1.&&%: 4es .l quien ejecuta un acto a nombre de otra persona4.
-l problema se plantea con relaci.n a determinar uien concurre a la celebraci.n del acto
debe ser plenamente capaz.
(a doctrina 1 la jurisprudencia estiman ue basta ue el representante tenga capacidad
relativa, pues el acto no va a comprometer su patrimonio, sino del representado, 1 la
capacidad plena se e,ige cuando se comprometen los propios derec"os. ;or eso, los
relativamente incapaces pueden ser mandatarios #artculos 1.B%1 1 !.1!%'.
Crat8ndose de la representaci.n voluntaria, la ue s.lo puede emanar del mandato, "a1 ue
distinguir dos casos:
a' Celebraci.n del contrato de mandato: si una de las partes es incapaz relativa debe cumplir
con las +ormalidades "abilitantes.
b' Acto ue realice el mandante: no es necesario ue se cumpla con las +ormalidades
"abilitantes.
!. - #ontemplatio Domini: -l representante "a de mani+estar de un modo ineuvoco su intenci.n de
obrar en nombre 1 por cuenta de otro, 1 ue la persona ue contrata con el representante, si el
acto es bilateral, participe de esa intenci.n.
(a contemplatio domini signi+ica ue el negocio no es para s, sino para el representado. -s
indi+erente ue la doble intenci.n #la del representante 1 la del sujeto con uien se contrata'
sea e,presa o t8cita.
)o es necesario ue se mani+ieste el nombre del representado, basta ue se obre a nombre
de otro.
9. - El representante tiene que tener poder de representacin: -sto es, la +acultad dada por la le1 o la
convenci.n para representar. -s lo ue dice el artculo 1&&% 1 rati+ica el artculo 11DE: 4(o ue
una persona ejecuta a nombre de otra, estando +acultada por ella o por la le1 para
representarla,...4.
'fectos de la representacin
Codos los actos ue el representante ejecute dentro de los lmites del poder de
representaci.n ser8n oponibles al representado. ;ero si e,cede su poder de representaci.n, los actos
ser8n inoponibles al representado. (o mismo sucede cuando el representante ejecuta actos "abi*ndose
e,tinguido su poder de representaci.n.
5a1 ciertos casos en ue actuando incluso el representante con su poder e,tinguido,
sus actos pueden obligar al representado, como sucede cuando "a ignorado la e,tinci.n del mandato 1
contrata con terceros de buena +e #artculo !1$9'.
$A
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
)a $atificacin
Cuando el ue se da por representante de otro sin serlo realmente o cuando se
e,tralimita en sus poderes el representante verdadero, el representado, en tesis general, no ueda
a+ectado por el contrato concluido sin su poder o m8s all8 de *ste. ;ero nada impide ue el representado
voluntariamente apruebe lo "ec"o por el representante 1 recoja para s los bene+icios 1 las cargas del
contrato. -ste acto del representante se denomina rati+icaci.n, la ue nada tiene ue ver con la
rati+icaci.n como medio de sanear la nulidad relativa de un acto.
/e esta manera, se de+ine a la rati+icaci.n como un acto jurdico unilateral en virtud
del cual el representado aprueba lo "ec"o por el representante o lo ue *ste "izo e,cediendo las
+acultades ue se le con+irieron.
(a rati+icaci.n se puede dar tanto en la representaci.n voluntaria #artculo !.1DE',
como en la representaci.n legal, porue ella no se encuentra e,presamente pro"ibida por la le1, 1 en
derec"o privado puede "acerse todo auello ue no est8 privado por la normativa legal.
(a rati+icaci.n puede ser e,presa o t8cita. -s e,presa cuando el representante en
t*rminos +ormales 1 e,plcitos mani+iesta su voluntad de "acer su1o el acto ejecutado por el
representante. -s t8cita cuando se desprende de cualuier "ec"o ejecutado por el representado ue
mani+ieste en +orma ineuvoca la voluntad de aceptar lo ue en su nombre se "a "ec"o, por ejemplo: si
e,ige el cumplimiento de las obligaciones ue derivan del contrato ue rati+ica. 3i el acto por rati+icar es
solemne, la rati+icaci.n tambi*n deber8 ser solemne 1 deber8n llenarse las mismas solemnidades ue la
le1 e,ija para ejecutar el acto de ue se trata.
Como la rati+icaci.n es un acto unilateral, declarada la voluntad en cualuiera de las
+ormas, la rati+icaci.n surte e+ectos, aun cuando no sea conocida 1 aun cuando no sea aceptada. ;ara
ue produzca sus e+ectos propios, basta 2nicamente la declaraci.n de voluntad del representado, porue
los actos unilaterales son auellos ue para generarse reuieren de la mani+estaci.n de voluntad de una
sola persona.
(a rati+icaci.n debe emanar necesariamente del representado, sus "erederos o
representantes legales 1, en todo caso, el ue rati+ica debe tener capacidad su+iciente para ejecutar el
acto a ue se re+iere la rati+icaci.n.
(a rati+icaci.n puede "acerse en cualuier tiempo, aun despu*s de la muerte de la otra
parte, del representante o del representado, si bien siempre debe emanar del representado o de sus
"erederos, porue ella es independiente del contrato a ue se re+iere. -l contrato produce sus e+ectos,
los ue, si se uiere est8n en suspenso, esperando ue el representado los "aga su1os.
(a rati+icaci.n una vez producida es irrevocable7 no podra dejarse sin e+ecto por la
sola voluntad del interesado, aunue la otra parte no la "a1a aceptado o siuiera conocido. 3.lo podra
dejarse sin e+ectos por causas legales o de com2n acuerdo, porue los actos jurdicos unilaterales #con
e,cepci.n del testamento' no pueden dejarse sin e+ecto por la sola voluntad de su autor. 3i bien basta la
voluntad de una sola persona para generar los actos unilaterales, no siempre basta para dejarlos sin
e+ecto7 porue producen consecuencias en el patrimonio ajeno, ue no pueden ser destruidas por la sola
voluntad del ue las cre.. /e esta manera se "a pronunciado la Corte 3uprema el !D de marzo de 1A&1
al e,presar: 4no cabe la revocaci.n unilateral de la rati+icaci.n ue "a producido e+ectos respecto de
terceros4 #Revista de /erec"o 1 =urisprudencia: tomo 9A, secci.n primera, pp. 1!'.
%E
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a 2ulidad
3i no se cumplen con los reuisitos de validez 1 de e,istencia, si se omite alguno de
los reuisitos del acto jurdico, la sanci.n ue prev* la le1 es la nulidad del acto.
-l C.digo Civil, en sus artculos 1.D%1 1 siguientes se6ala las normas por las ue se
rige la nulidad, ue de acuerdo con las disposiciones re+eridas, determinan ue esta puede ser absoluta o
relativa.
-stas reglas, no obstante estar re+eridas a los actos jurdicos patrimoniales, 1 en
particular a los contratos, son de aplicaci.n general para toda clase de actos, salvo algunas reglas de
car8cter especial ue la le1 "a dado para determinados tipos de actos. ;or ejemplo: "a1 normas
especiales en materia de nulidad de matrimonio. ;ero, +uera de estos casos e,cepcionales, se aplican las
disposiciones del C.digo Civil.
3in embargo, en doctrina, se agrega otra sanci.n, ue es la ine,istencia del acto o
contrato cuando se omite alguno de los reuisitos de e,istencia del acto o contrato.
)a .neistencia0
3e concibe como sanci.n para la omisi.n de los reuisitos de e,istencia, es decir, la
voluntad o consentimiento, el objeto, la causa 1 las solemnidades en su caso. ;uede decirse ue el acto
ine,istente es auel ue carece de un elemento esencial, de tal manera ue no corresponde a la
de+inici.n gen*rica ue para *l da la le1, 1 as, no puede "aber una compraventa sin precio o una
sociedad sin ue se ponga algo en com2n.

-n e+ecto, si se omite alguno de estos reuisitos, la sanci.n sera la nulidad absoluta
del acto o contrato, pero los partidarios de la teora de la ine,istencia sostienen ue el acto no "a nacido
a la vida jurdica, 1 si no "a nacido a la vida jurdica, mal podramos "ablar de nulidad.

-sta doctrina tuvo su origen despu*s de la dictaci.n del C.digo de )apole.n, ue
consagr. el principio de ue no poda "aber nulidad sin un te,to e,preso ue la declarara. Algunos
autores encontraban ue "aba ciertos casos en ue la in+racci.n del precepto no estaba sancionada por
la nulidad 1 resultaba ue en esos casos uedaba sin sanci.n, as por ejemplo, el matrimonio de personas
de un mismo se,o no era sancionado.

-sta teora +ue elaborada a principios del siglo M:M por el jurisconsulto alem8n
Xac"arie, tambi*n participa en ella Rau 1 Aubert.
Comparacin entre la nulidad y la ine:istencia
1. - (a nulidad supone ue el acto "a nacido, pero viciado, 1 reuiere ser declarada por el tribunal.
(a ine,istencia no necesita ser declarada por el tribunal, porue *sta es la nada 1 al tribunal
le basta ue se constate ue el acto es ine,istente.
!. - -l acto nulo produce plenamente sus e+ectos mientras no se declare su nulidad por sentencia. -n
cambio, si el acto es ine,istente no produce e+ecto alguno.
9. - (a ine,istencia no puede sanearse por el transcurso del tiempo, puesto ue es la nada, 1 la nada
con el transcurso del tiempo no se puede trans+ormar en algo. -n cambio, la nulidad si ue puede
sanearse por el transcurso del tiempo, 1a ue el acto e,ista #esto es aplicable a la nulidad relativa'.
&. - (a ine,istencia no puede ser rati+icada o con+irmada por la voluntad de las partes, porue la nada
no puede mediante la con+irmaci.n devenir en e,istencia, la nada con+irmada contin2a siendo la
%1
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
nada. -n cambio, la nulidad puede ser rati+icada por la voluntad de las partes7 trat8ndose de la
nulidad absoluta no puede ser rati+icada por la voluntad de las partes, pero las razones son otras,
distintas del caso de ine,istencia: en e+ecto, lo ue sucede es ue es una instituci.n de orden
p2blico, establecida, no en inter*s de las partes, sino en el de la moral 1 la le1.
B. - (a nulidad puede "acerse valer como acci.n o e,cepci.n7 en cambio, la ine,istencia s.lo puede
"acerse valer como e,cepci.n, porue euivale a la nada 1 la nada no puede ser objeto de una
acci.n 1 constituir materia de un juicio.
D. - Finalmente, el acto nulo es susceptible de conversi.n7 mientras ue el acto ine,istente no. (a
conversi.n consiste en ue ciertos actos pueden subsistir como v8lidos pero con un car8cter
di+erente. Cal es el caso del artculo 1$E1 ue indica: A4uera de los casos indicados en este
art#culo$ el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la
forma$ valdr7 como instrumento privado si estuviere firmado por las partesA.
El #di"o #ivil ! la .neistencia
#-n materia comercial, la actual le1 de sociedades an.nimas admite e,presamente la ine,istencia.'
-n nuestro pas, (uis Claro 3olar 1 =os* Clemente Fabres sostienen ue en el C.digo
Civil se distingue claramente la ine,istencia de la nulidad. Fundan su opini.n de la siguiente manera:
;. + -l artculo 1.D%1 dice ue es nulo todo acto o contrato en el cual se omiten los reuisitos ue la
le1 e,ige para el 4valor4 de ciertos actos, seg2n su especie 1 la calidad o estado de las partes.
<. + -l artculo 1.&&& se6ala ue si +alta alg2n reuisito esencial el acto no produce e+ecto alguno, es
decir, es ine,istente.
*. + -l artculo 1.$E1 se6ala ue los actos en ue se omitan las solemnidades 4se mirar7n como no
ejecutados o celebrados4, esto es, ine,istente.
D. + /el mismo modo, el artculo 1.%E1 dice ue 4la venta de los bienes ra#ces$ servidumbres y censos
y la de una sucesin hereditaria$ no se reputan perfectas ante la ley$ mientras no se ha otorgado
escritura pblica4.
E. + -n el contrato de sociedad #artculo !EBB' e,presa ue 4no hay sociedad$ si cada uno de los
socios no pone alguna cosa en comn$ ...A.
J. + (o mismo se puede se6alar de los artculos 1.&DE 1 1.&D$.
-n todos estos casos la le1 "a ido di+erenciando la ine,istencia 1 el legislador no los
cali+ic. de nulos porue no e,isten.

3in embargo, +rente al te,to legal, nos encontramos ue la le1 s.lo regula la nulidad.
-n e+ecto, los artculos 1.D%1 1 1.D%! #opini.n de A. Alessandri' no "acen ninguna distinci.n 1 declaran
como nulos los actos en ue se "an omitido tanto los reuisitos de e,istencia como los reuisitos de
validez. Alessandri sostiene ue los artculos 1.D%1 1 1.D%! comprenden tanto a los reuisitos de
e,istencia como a los de validez. ;or otro lado, el C.digo Civil no "a regulado los e+ectos de la
ine,istencia, de manera ue, a2n cuando en doctrina se pudiera aceptar la teora de la ine,istencia, lo
cierto es ue dic"os actos son nulos de nulidad absoluta.
Claro 3olar dice ue es cierto ue el C.digo Civil s.lo reglamenta la nulidad, pero
esto no signi+ica ue los actos ine,istentes ueden comprendidos entre los actos nulos, pues los actos
ine,istentes no producen obligaciones 1 no puede, por lo mismo, tratarse de la e,tinci.n de las
obligaciones con respecto a tales actos ue no las producen.
Alessandri se6ala ue el artculo 1.D%! da un argumento mu1 serio para con+irmar ue
el C.digo Civil no "ace la distinci.n entre ine,istencia 1 nulidad: 4Hay asimismo nulidad absoluta en
los actos de los absolutamente incapaces4. 3i el C.digo Civil aceptara la ine,istencia, no pudo "aber
sancionado e,presamente con la nulidad absoluta los actos de estos incapaces, porue en estos actos
%!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
+alta un reuisito de e,istencia 1 la le1 debi. "aber dic"o ue ese acto era ine,istente 1, en cambio, lo
sancion. con la nulidad absoluta.

Claro 3olar responde ue en este caso es cierto ue no "a1 voluntad, pero como estos
absolutamente incapaces en algunas situaciones pudiera aparecer ue aparentemente consiente, la le1
pre+iri. sancionar sus actos con la nulidad absoluta.

(a jurisprudencia c"ilena se "a inclinado por la teora de Alessandri, 1 en caso de
omisi.n de un reuisito de e,istencia, "a sancionado el acto con la nulidad absoluta. As por ejemplo, la
Corte de @alparaso se6al. el 1$ de septiembre de 1ADD lo siguiente: 4(a teor#a de la ine:istencia de los
actos jur#dicos es aceptable en doctrina$ porque$ en efecto$ slo puede hablarse de una apariencia de
acto$ carente de eficacia y de efecto cuando no se dan los requisitos de e:istencia que la ley seCala
para que .ste na-ca a la vida jur#dica. !s# sucede cuando no concurren la voluntad$ el consentimiento
en los actos bilaterales$ el objeto$ la causa y las solemnidades. Pero la tesis de la ine:istencia del acto
jur#dico es ajena a nuestro sistema legislativo y$ en particular$ al Cdigo Civil chileno$ que no la
establece como causal de ineficacia$ seCalando en cambio otra sancin. H .sta es precisamente la
nulidad$ para los casos de omisin de requisitos que la ley prescribe para la valide- de ciertos actos y
contratos.
Por consiguiente$ carece de fundamento la peticin en orden a declarar la
ine:istencia del acto jur#dico cuestionado.4

-,isten casos aislados en ue se "a aceptado la ine,istencia. /e esta manera +all. la
Corte de 3antiago el B de diciembre de 1A!A, se6alando lo siguiente: 4Careciendo de causa la
obligacin$ .sta no puede calificarse de absolutamente nula$ pues tal sancin corresponde a la causa
l#cita$ pero no a la falta de causa% dicha obligacin es ine:istente$ constituye la nada jur#dica.A
Cuestiones generales sobre la nulidad
#oncepto: Ges la sancin le"al establecida por la omisin de los requisitos !
formalidades que se prescriben para el valor del acto se"'n su especie ! el estado o calidad de las
partes0H
3e puede concluir ue "a1 dos casos de nulidad: la absoluta 1 la relativa. (a nulidad
absoluta sera la sanci.n legal impuesta a la omisi.n de reuisitos e,igidos en consideraci.n a la
naturaleza o especie.
(a nulidad relativa es la sanci.n impuesta por la omisi.n de un reuisito e,igido en
atenci.n al estado o calidad de las partes.
-sta materia est8 tratada en el (ibro :@ del C.digo Civil, ttulo MM 4/e la nulidad 1 la
rescisi.n4. 3in embargo, la rescisi.n est8 re+erida a la nulidad relativa 1 la nulidad propiamente tal est8
re+erida a la absoluta. )o obstante, el C.digo Civil con+unde en algunos casos estos conceptos. -sto es
importante porue en materia judicial, si se acciona demandando la nulidad de un acto jurdico 1 se
cali+ica err.neamente la nulidad, el juez puede cali+icarla de relativa o absoluta. (a petici.n de una
nulidad determinada no le impide al juez declarar una nulidad distinta de la ue se le pide.

Cabe se6alar ue la regla general es la nulidad relativa #artculo 1D%! inc. +inal'.
(a nulidad, sea absoluta o relativa, s.lo produce sus e+ectos en virtud de sentencia
judicial ejecutoriada.
(os e+ectos tanto de la nulidad absoluta como de la relativa son los mismos, no "a1
di+erencias entre los e+ectos de la nulidad judicialmente declarada. -stos e+ectos son:
1. - @olver las partes al estado ue tenan antes de la celebraci.n del acto nulo.
!. - Realizar las restituciones recprocas.
%9
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(as di+erencias ue e,isten entre la nulidad absoluta 1 relativa se "acen notar en
cuanto a sus causales, a la alegaci.n #titulares de la acci.n', a la declaraci.n, al saneamiento 1 a su
e,tensi.n.

Finalmente, el C.digo Civil no tiene una teora general 1 sistem8tica de la nulidad, s.lo
tiene las reglas del (ibro :@ ue se re+iere a los actos patrimoniales 1, espec+icamente, a los contratos.
;ero, estas reglas se "an generalizado a los dem8s actos jurdicos, sin perjuicio de ue en ciertas
materias e,istan normas especiales, como es el caso de la nulidad matrimonial.
;ero cualuiera ue sea el tipo de normas especiales, "a1 un principio +undamental, 1
es ue la nulidad siempre reuerir8 de la sentencia judicial ejecutoriada.
2ulidad !bsoluta
Artculo ;.JL*.+ (a nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el jue-$ aun sin
peticin de parte$ cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato% puede alegarse por todo el que
tenga inter.s en ello$ e:cepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato$ sabiendo o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba% puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el
inter.s de la moral o de la ley% y no puede sanearse por la ratificacin de las partes$ ni por un lapso
de tiempo que no pase de die- aCos.A
3u +undamento est8 en el inter*s general, en las buenas costumbres 1 en la le1, por
esto, es una instituci.n de orden p2blico. -llo e,plica ue la acci.n nulidad pueda ser ejercida por el
ministerio p2blico ue representa a la sociedad, 1 ue el ministerio p2blico pueda pedir la nulidad del
contrato, aun a pesar de la voluntad de las partes.
Casos en que tiene lugar:
1. - Cuando +alta un reuisito de e,istencia, es decir, causa, voluntad, objeto o solemnidades.
!. - 0bjeto o causa ilcita.
9. - Actos de los absolutamente incapaces.
&. - -rror esencial.
Caracter#sticas
1. - )a nulidad absoluta puede ! debe ser declarada de oficio por el jue&: 3eg2n el artculo 1D%9, la
nulidad puede 1 debe ser declarada por el juez, aun sin petici.n de parte, cuando aparece de
mani+iesto en el acto o contrato.
;or lo general, en materia civil el juez obra a reuerimiento de parte, salvo los casos en ue
la le1 lo +aculta para proceder de o+icio, uno de estos casos estara constituido por la nulidad
absoluta.
Con respecto a la e,presi.n 4manifiesto4 se aplica el concepto ue da el /iccionario de la
(engua, ue para ue uede establecida, basta s.lo leer el instrumento en ue el acto o
contrato se contiene, sin relacionarlo con ninguna otra prueba o antecedente del proceso
#Corte 3uprema, $ de abril de 1A!&, Revista de /erec"o 1 =urisprudencia: tomo !!, secci.n
primera, ;8g. A9$'.
%&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!. - )a nulidad absoluta puede ale"arse por todo el que ten"a inter6s en ella: 3eg2n el mismo
artculo 1.D%9 la nulidad puede alegarse por todo el ue tenga inter*s en ello, e,cepto el ue "a
ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio ue lo invalidaba.
3e re+iere al ue tenga inter*s, al ue le interese la nulidad del acto o contrato ue le a+ecta 1
cu1os resultados propios le convienen eliminar #Corte 3uprema, ! de abril de 1A&1, Rev. de
/erec"o 1 =urisprudencia: tomo 9&, secci.n primera, p8g. 9$'. ;or su parte, la Corte de
3antiago se6al. ue no es necesario "aber intervenido en el contrato cu1a validez se
impugna7 basta tener inter*s en la nulidad absoluta #!1 de agosto de 1A9A, Rev.: tomo 9&,
secci.n primera, p8g. 9$'.
(a le1 dice ue puede alegar la nulidad todo el ue tenga inter*s en ella, esto es, todo el que
ten"a inter6s pecuniario en que desapare&can los efectos del acto o contrato nulo. (a
palabra inter*s se encuentra tomada en un sentido restringido, porue no cabe en esta
materia un inter*s moral, como es el ue motiva la intervenci.n del ministerio p2blico. -n
los pro1ectos del C.digo Civil, se deca ue la nulidad absoluta poda alegarse 4por todo el
que tenga un inter.s pecuniario en ello4, pero la Comisi.n Revisora pre+iri. la redacci.n
ue daba /elvincourt a esta e,igencia, sin "aber entendido darle a la disposici.n un sentido
m8s amplio del ue tena antes. (o 2nico ue el cambio puede signi+icar es ue no se
reuiere ue el inter*s pueda estar representado por una cantidad determinada. #(. Claro
3olar, 4':plicaciones de Derecho Civil y ComparadoH, tomo M::, p8g. DED'.
(a e,cepci.n a esta regla la se6ala el mismo artculo 1.D%9 cuando e,presa ue no puede
alegar la nulidad absoluta 4el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, ,sabiendo
o debiendo saber el vicio, que lo invalidaba.4
3eg2n la Corte 3uprema, este artculo distingue dos situaciones per+ectamente de+inidas: la
primera relativa al conocimiento personal de ese vicio por el ue ejecuta el acto o celebra el
contrato, e,presado en la palabra 4sabiendo4, 1 la segunda relativa a la obligaci.n conocerlo
en virtud de deducirse del conte,to de otros preceptos legales, situaci.n esta 2ltima
e,presada en las palabras 4debiendo conocerlo4 #Corte 3uprema, $ de agosto de 1A&E.
Revista de /erec"o 1 =urisprudencia, tomo 9%, secci.n primera, p8g. !D&'.
Al disponer el artculo 1D%9 ue la nulidad absoluta puede alegarse por todo el ue tenga
inter*s en ello, e,ige ue concurran los siguientes reuisitos: a' ue el inter*s e,ista al
tiempo de producirse la nulidad, o sea, al producirse la in+racci.n ue lleva consigo esa
sanci.n7 b' ue ese inter*s, ue nace de la lesi.n o perjuicio producido por la in+racci.n,
tenga en *ste su causa jurdica 1 necesaria. /e esta manera se e,pres. la Corte 3uprema el
!1 de agosto de 1A&E #Revista de /erec"o 1 =urisprudencia: C. 9A, secci.n primera, p8g.
9$'.
;ara incurrir en la sanci.n de no poder alegar la nulidad absoluta no basta el conocimiento
presunto de la le1 a ue se pre+iere el artculo % del C.digo Civil7 es necesario el
conocimiento 4real ! efectivo4 del vicio ue invalidaba el acto #Corte 3uprema, !D de abril
de 1A9&. Revista de /erec"o 1 =urisprudencia: C. 91, secci.n primera, p8g. 99$'. (a misma
idea del legislador aparece en el artculo 1&D% ue al decir ue 4no podr8 repetirse lo ue se
"a1a dado o pagado para un objeto o causa ilcita 4a sabiendas4, con esta 2ltima e,presi.n se
re+iere al conocimiento real 1 e+ectivo de la ilicitud de la causa u objeto7 no basta el
conocimiento presunto ue se supone de la le1 ue puede dar origen a esa ilicitud #Corte
3uprema, B de nov. de 1A&E. Revista: C. 9$, secci.n primera, p8g. &1$'.
3upongamos ue una persona contrata por intermedio de un representante 1 ue *ste obre
con dolo. ;odra el representado demandar al otro contratante pidiendo la nulidad del
contratoN (a jurisprudencia no "a dado una respuesta uni+orme. -n 1A9% #Rev., t.9D, secci.n
primera, p.1E&' la Corte 3uprema responde negativamente, porue de acuerdo con el
artculo 1&&% lo "ec"o por el representante se estima "ec"o por el representado. ;ero en
1A&1 #Revista, t. 9A, secci.n primera, p.1&%' la Corte 3uprema dice lo contrario: el
representado puede pedir la nulidad absoluta del acto celebrado con dolo por su
representante, porue el dolo es un acto personalsimo 1 porue el representante s.lo est8
autorizado para ejecutar actos lcitos.
%B
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-l artculo 1.D%9 se re+iere al ue "a intervenido directamente en el contrato, pero no al ue
"a sido representado legal o convencionalmente 1 mal podra aplicarse la sanci.n a uien no
"a participado en la realizaci.n del acto. -n el +ondo, este problema tiene ntima relaci.n con
las teoras de la representaci.n.
/e acuerdo con la teora de la +icci.n debe concluirse ue el representado no podra alegar
la nulidad absoluta, pues se considera ue es su voluntad la ue concurre al acto o contrato.
3i se acepta la teora de la modalidad es claro ue uien concurre a la celebraci.n del acto o
contrato es el representante 1 es la modalidad la ue permite ue los e+ectos del acto se
radiuen en el representado, 1 podra *ste alegar la nulidad absoluta en consideraci.n de ue
no saba el vicio, porue la alegaci.n no es el e+ecto del acto, sino ue est8 establecida por la
le1.
-n este 2ltimo tiempo la jurisprudencia "a sido uni+orme en cuanto a declarar in"abilitados
para alegar la nulidad absoluta a los "erederos del ue ejecut. el acto o contrato sabiendo o
debiendo saber el vicio ue lo invalidaba.
(as ra-ones son las siguientes:
a' -l artculo 1.EA$ nos dice ue los "erederos representan a la persona del testador para
sucederle en todos sus derec"os 1 obligaciones. Ceniendo esto en consideraci.n se puede
concluir ue los "erederos no "an podido aduirir por la sucesi.n por causa de muerte un
derec"o ue su causante no tena 1 ue mal poda transmitirles #Corte de @alparaso,
septiembre de 1A&!. Gaceta, a6o 1A&!, seg. semestre, p8g.1A%'. )o s.lo el causante no
tena derec"o de alegar la nulidad absoluta, sino ue la le1 se lo impeda e,presamente.
b' -n este caso, trat8ndose del dolo imputable al incapaz, con+orme al artculo 1.D%B no se
permite a *l ni a sus "erederos alegar la nulidad. Con ma1or raz.n deber8 aplicarse auella
pro"ibici.n para alegar la nulidad absoluta a los "erederos 1 cesionarios de las personas
capaces.
c' ;ero esta opini.n no es ma1oritaria. As, Con&alo Darri"a sostiene ue la le1, al impedir
alegar la nulidad al ue celebr. el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio ue lo
invalidaba, establece una verdadera incapacidad o in"abilidad 1 como tal, siendo una regla de
e,cepci.n, debe interpretarse restrictivamente, circunscribi*ndose al 2nico caso al ue la le1
literalmente se re+iere 1, por lo tanto, si dentro de los t*rminos literales de la le1 no cabe
comprender a los "erederos, legalmente no puede e,tenderse a ellos tal in"abilidad o
incapacidad. Cambi*n puede argumentarse ue en el artculo 1.D%9 "a1 una sanci.n por dolo,
1 *ste es personalsimo, o sea, nace 1 muere con su autor 1 la sanci.n debe recaer
e,clusivamente en uien act2a de esa +orma. )o obstante lo anterior, si el "eredero invoca
su propio inter*s, podr8 pedir la acci.n de nulidad absoluta.
9. - *uede pedir la declaracin de nulidad absoluta el ministerio p'blico: -l ministerio p2blico
puede solicitar la nulidad absoluta en consideraci.n a la moral 1 a la le1.

&. - ?o puede sanearse por la ratificacin de las partes: -sto se e,plica porue la nulidad absoluta
est8 establecida en el inter*s de la sociedad, el ue no puede ser supeditado a la voluntad
particular.
B. - )a nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso que no pase de /A a:os: -l acto nulo
absolutamente se convalida despu*s de transcurridos 1E a6os de su celebraci.n. -ste plazo
coincide con el plazo m8,imo de la prescripci.n aduisitiva. Au "a1 una relaci.n estrec"a con la
norma de los artculos !.B1E 1 !.B11.
D. - .rrenunciabilidad de la accin: (a acci.n para pedir la nulidad absoluta es irrenunciable, porue
se trata de una instituci.n de orden p2blico.
%D
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
$. - )a nulidad absoluta no se produce de pleno derecho: -llo es as porue la nulidad debe ser
declarada judicialmente, as se desprende de los artculos 1.D%9, 1.D%$ 1 1.D%A del C.digo Civil 1
del artculo 9$ de la (e1 de Fatrimonio Civil.
2ulidad >elativa
-s la sanci.n por la omisi.n de alg2n reuisito o +ormalidad ue la le1 e,ige en
atenci.n al estado o la calidad de las partes.
A la inversa de la nulidad absoluta protege los intereses de ciertas 1 determinadas
personas en cu1o bene+icio la establece la le1, es decir, no est8 destinada a proteger intereses generales.

-n el inciso +inal del artculo 1.D%! se se6ala ue la regla general es la nulidad relativa.
-llo se desprende porue luego de se6alar los casos de nulidad absoluta e,presa ue 4cualquiera otra
especie de vicio produce nulidad relativa$ y da derecho a la rescisin del acto contrato4.
Principales casos de nulidad relativa
1. - Actos de los relativamente incapaces sin +ormalidades "abilitantes.
!. - /olo principal 1 determinante.
9. - -rror substancial.
&. - Fuerza.
;or el "ec"o de estar establecida para proteger determinados intereses presenta ciertas
caractersticas ue le son particulares:
1. - En cuanto a la ale"acin: 3.lo puede ser alegada por las personas en cu1o bene+icio la "an
establecido las le1es, sus "erederos o sus cesionarios. ;or lo tanto, la nulidad relativa no puede ser
declarada de o+icio por el juez, ni puede pedirse su declaraci.n por el ministerio p2blico en el solo
inter*s de la le1. #artculo 1.D%&'.
)o siempre uien puede alegar la nulidad relativa "a debido tener una intervenci.n en el
acto o contrato respectivo, sino ue puede ser una persona ue no intervino en la
celebraci.n del acto o contrato, pero ue tiene derec"o a invocar la nulidad por "aberla
establecido la le1 en su bene+icio. As por ejemplo, la incapacidad de la mujer casada ue "a
obrado sin la autorizaci.n del marido o del juez en subsidio, "abiendo debido obtenerla, se
entiende establecida en bene+icio de la misma mujer 1 el marido #artculo 1.D%& inc.!', de
modo ue el marido o la mujer o indi+erentemente ambos juntos, pueden en este caso
solicitar la declaraci.n de nulidad relativa.

!. - *uede sanearse por el transcurso del tiempo: -l artculo 1.DA1 se6ala ue el plazo para pedir la
rescisi.n dura & a6os. -sto signi+ica ue si transcurren los & a6os 1 la persona ue poda alegar la
nulidad, no lo "ace en tal tiempo, el vicio desaparece 1 el acto ueda sano.
-l mismo artculo 1.DA1 se6ala ue para determinar el inicio de los plazos en el caso de la
+uerza, error, dolo e incapacidad se debe estar a las siguientes reglas:
a' @iolencia o +uerza: se contar8 desde el da ue *sta "a1a cesado.
b' -rror 1 dolo: se contar8 desde el da de la celebraci.n del acto o contrato.
c' :ncapacidad legal: el cuadrienio se contar8 desde el da en ue "a1a cesado la incapacidad.
%$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(o anterior es sin perjuicio de lo ue "a1an establecido le1es especiales.
Con respecto a esto se plantea un problema. <u* ocurre si la persona ue puede alegar la
nulidad del acto +allece antes de pedir la nulidad 1 encontr8ndose corriendo el plazo o a2n
no "a empezado a correrN
3i el plazo no "a empezado a correr, los "erederos ma1ores de edad gozar8n de la integridad
del plazo de & a6os. -n caso de "aber empezado a correr el plazo, los "erederos ma1ores de
edad dispondr8n del residuo ue uedare para completar el plazo #artculo 1.DA! inc.1'.
3i los "erederos +ueran menores de edad, dispondr8 tambi*n de los & a6os si no "ubiera
empezado a correr el plazo o del residuo ue uedara7 pero el plazo empezar8 o se
reanudar8 cuando los "erederos "a1an llegado a la ma1ora de edad #artculo 1.DA! inc.!'.
;ero, seg2n el inciso +inal del mismo artculo, en este 2ltimo caso no se podr8 pedir la
nulidad pasados diez a6os desde la celebraci.n del acto o contrato.
9. - *uede sanearse por la ratificacin de las partes: Au debe "ablarse de con+irmaci.n del acto
nulo, 1a ue en el "ec"o importa una renuncia a la posibilidad de alegar la nulidad relativa.
;or su parte, la rati+icaci.n tiene dos sentidos. -n una designa al acto en virtud del cual una
persona asume por su cuenta los actos ejecutados a su nombre por otra ue no tena poder
para ello. -n otro sentido, 1 ue es el ue corresponde a"ora, euivale a la con+irmaci.n del
acto nulo relativamente, 1 no es otra cosa ue la renuncia del derec"o de pedir la nulidad7 no
importa renovaci.n del acto jurdico ue adolece de nulidad relativa.
-sta caracterstica se justi+ica plenamente en esta clase de nulidad, porue ella est8
establecida en el inter*s de ciertas 1 determinadas personas, por ello cabe per+ectamente
dentro de la norma del artculo 1! del C.digo Civil, porue mira s.lo al inter*s de la persona
ue la renuncia 1 no est8 pro"ibida por la le1.
;ara ue esta con+irmaci.n o convalidaci.n sea v8lida se reuiere ue:
a' -l acto adolezca de nulidad relativa.
b' /ebe provenir de la parte en cu1o bene+icio la le1 "a establecido la nulidad relativa.
c' (a parte ue rati+ica debe tener capacidad para "acerlo #artculo 1DA$'. 3i se trata de
la rati+icaci.n de un incapaz deber8 "acerla con las +ormalidades "abilitantes.
d' (a rati+icaci.n es posible mientras no se "a1a declarado la nulidad por sentencia +irme.
e' )o es reuisito para la validez de la rati+icaci.n ue en el acto se diga e,presamente
ue se renuncia a la acci.n de nulidad, 1a ue la rati+icaci.n lleva envuelta la renuncia
de la acci.n de nulidad.
+' (a rati+icaci.n tiene ue e+ectuarse con conocimiento del vicio ue a+ecta al acto 1
teniendo conciencia del derec"o ue le asiste a pedir la nulidad relativa.
g' )o debe adolecer del mismo vicio del acto ue se rati+ica.
(a con+irmaci.n o rati+icaci.n puede ser e,presa o t8cita. -s t8cita cuando se ejecuta
voluntariamente la obligaci.n contrada #artculo 1.DAB'.
%%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-s e,presa cuando se "ace con las mismas solemnidades a ue por la le1 est8 sujeto el acto
contrato ue se rati+ica #artculo 1.DA&'. -l artculo 1.DAD se6ala ue 4ni la ratificacin
e:presa ni la t7cita ser7n v7lidas$ si no emanan de la parte o partes que tienen derecho de
alegar la nulidad4. Finalmente, el artculo 1.DA$ e,presa ue 4no vale la ratificacin
e:presa o t7cita del que no es capa- de contratar4.
-n la rati+icaci.n e,presa no es necesario repetir ntegramente el acto ue se est8
con+irmando, sino ue basta con mani+estar la intenci.n de rati+icar. -sto se e,cept2a en el
caso de los actos solemnes del artculo 1.DA&, porue en tal caso se deben cumplir con las
mismas solemnidades del acto ue se rati+ica.
UCu7ndo se ratifica un acto nulo$ desde cu7ndo produce sus efectosN /esde la +ec"a de la
celebraci.n del acto o desde la +ec"a de su con+irmaci.nN -sta determinaci.n tiene
importancia en los casos de la acci.n de prescripci.n, aduisici.n de +rutos, legislaci.n por
la cual se regir8 el acto, etc.
-n todos los casos se considera a la +ec"a del acto o contrato con+irmado 1 no desde la
+ec"a de su rati+icaci.n.
U Hasta cu(ndo es posible ratificar un acto nuloN -s procedente "asta antes de la
declaraci.n judicial de la nulidad. /eclarada judicialmente, se producen los e+ectos de la
nulidad 1 no es posible sanearla por la rati+icaci.n.
#onversin del acto jurdico
-,iste conversi.n cuando en un acto jurdico en ue no concurren los reuisitos
legales para ue pueda surtir e+ectos tal como las partes se lo propusieron, llena los reuisitos de otro
acto jurdico, siendo id*nticos la +inalidad 1 los e+ectos conseguidos. -n tal caso, se entiende celebrado
el otro acto jurdico 1 no el uerido por las partes, siempre ue e,istan razones para suponer ue las
partes, de "aber sabido ue el acto celebrado era nulo, "abran encaminado su voluntad "acia *ste.

(a conversi.n del acto nulo se +unda en un "ipot*tica voluntad de las partes de uerer
celebrar otro contrato.

-jemplo de conversi.n es el artculo 1.$E1, ue se6ala ue el instrumento de+ectuoso
por incompetencia del +uncionario o por otra +alta de +orma, vale como instrumento privado si estuviese
+irmado por las partes7 se entiende ue el instrumento p2blico servir8 2tilmente como instrumento
privado, sino se trata de una acto en ue la le1 reuiere el instrumento p2blico como solemnidad, 1 en
ue *l no puede suplirse por otra prueba.
?ulidad de los actos de los incapaces <situacin especial>
':plicacin histrica: el artculo 1.D%D aboli. la instituci.n de la restitutio in
integrum, ue el antiguo derec"o "aba establecido en +avor de los incapaces 1 mediante la cual podan
pedir cuando se sintieran perjudicados en sus intereses, ue el acto celebrado se tuviera como
ine,istente, aun cuando en *l se "ubieran cumplido todos los reuisitos legales. Adem8s, se peda ue las
cosas se restitu1eran al estado anterior a la celebraci.n del acto o contrato cuando el incapaz se "aba
perjudicado al contratar. /on Andr*s Oello "izo presente en el Fensaje ue la instituci.n de la Restitutio
in integrum era un semillero de di+icultades 1 ue perjudicaba a los mismos ue se vean por ella
amparados, 1a ue, por ejemplo, pocos se atrevan a contratar con los menores por temor a ue se
ejerciera la restituci.n.
-l legislador se pone en el caso de un incapaz, en su deseo de celebrar un contrato, se
"aga pasar por capaz ense6ando o induciendo a error a la contraparte.
A este respecto se contemplan dos situaciones:
%A
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
1. - 8i el incapa- se limita a aseverar que es mayor de edad o que no hay interdiccin o que no hay
causal de incapacidad: en tal caso, el incapaz mantiene el derec"o para demandar la declaraci.n
de nulidad del contrato. -sto es as porue la le1 estima ue el otro contratante "a sido negligente
en cerciorarse del verdadero estado del incapaz al dejarse guiar por meras aseveraciones 1 se
atuvo a lo ue el incapaz le dijo, no tuvo la debida cac"al8. -ste caso se conoce como aserci.n de
ma1or edad.
!. - 'n caso de que de parte del incapa- haya habido dolo: la le1 lo priva 1 tambi*n a sus "erederos o
cesionarios del derec"o de alegar la nulidad #artculo 1.D%B'.
'fectos de la nulidad
;ara ue la nulidad produzca e+ectos necesita "aber sido declarada judicialmente por
medio de una sentencia ejecutoriada.
-l acto ue a2n no se "a anulado produce sus e+ectos normalmente, porue lleva
envuelto en s una presunci.n de validez.
Lna vez ue la nulidad "a sido declarada, opera con e+ecto retroactivo, retrotra1endo
a las partes al estado anterior a la celebraci.n del acto o contrato 1 desapareciendo las causales del acto
nulo.
3i bien la nulidad relativa 1 la nulidad absoluta se di+erencian en cuanto a las personas
ue las pueden pedir 1 alegar, en cuanto a ue una es susceptible de declaraci.n de o+icio 1 la otra no, 1
en cuanto al saneamiento por rati+icaci.n de las partes 1 el transcurso del tiempo, en lo ue ata6e a los
e+ectos no "a1 di+erencia alguna ue "acer. ;or eso, los artculos 1.D%$ 1 1.D%A se re+ieren a los e+ectos
de ambas nulidades.
!.+ 'fectos de la nulidad entre las partes
(a nulidad judicialmente declarada produce e+ectos s.lo respecto de las partes en cu1o
+avor se "a decretado, por disponerlo as el artculo 1.DAE, ue e,presa: 4Cuando dos o m7s personas
han contratado con un tercero$ la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar7 a las
otras4. -sta disposici.n est8 en concordancia con el artculo 9Q inciso !Q del C.digo Civil, ue dice ue
las sentencias judiciales no tendr8n +uerza obligatoria sino respecto de las causas en ue actualmente se
pronunciaren #produce e+ectos s.lo entre los litigantes'.
;ero se debe distinguir entre dos situaciones:
a' Si el contrato no ha sido cumplido. 3i el contrato no se "a cumplido por ninguna de las partes,
no podr8 pedirse su nulidad 1 el contrato desaparece con las obligaciones surgidas de *l. (a
nulidad va actuar au como un modo de e,tinguir las obligaciones #artculo 1.BD$ ). %'.
b' Si el contrato ha sido cumplido por uno de los contratantes o por ambos. 3i el contrato "a sido
cumplido en +orma parcial o total, el e+ecto es el de restituirse al mismo estado en ue se "allaban
antes de contratar 1 para ue ocurra tal e+ecto tendr8n ue restituirse #artculo 1.D%$'.
Artculo ;.JLM A(a nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuer-a de cosa
ju-gada da a las partes derecho a ser restituidas al mismo estado en que se hallar#an si no hubiera
e:istido el acto o contrato nulo% sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto y la causa il#cita. 'n las
restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento$ ser7
cada cual responsable de la p.rdida de las especies o su deterioro$ de los intereses y frutos$ y del
abono de las mejoras necesarias$ tiles o voluptuarias$ tom7ndose en consideracin los casos
fortuitos$ y la posesin de buena o mala fe de las partes% todo ello segn las reglas generales y sin
perjuicio de lo dispuesto en el siguiente art#culo.A
;or la declaraci.n de nulidad las partes deber8n restituirse lo ue "ubieran percibido
en virtud del acto o contrato anulado, o sea, el contrato se destru1e en el pasado, 1 las cosas uedan
como si *ste nunca se "ubiere celebrado.
AE
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
;ero para ue opere esa restituci.n al estado anterior 1 dado ue el acto "a estado
produciendo e+ectos, el artculo 1.D%$ dice ue estas restituciones se regir8n por las reglas ue el
C.digo Civil da en los artculos AE& 1 siguientes en lo relativo a las prestaciones mutuas.
-n estas restituciones, si como consecuencia de la nulidad judicialmente pronunciada
se debe devolver dinero, deber8 realizarse la restituci.n reajustada en la desvalorizaci.n ue "a1a
e,perimentado la moneda, s.lo as se cumple el supuesto del artculo 1.D%$ 1 se vuelve al estado
anterior. #Revista de /erec"o 1 =urisprudencia: Como $!, secci.n primera, p8g &A'.
(as normas del artculo 1.D%$ tienen 9 e,cepciones a las ue se re+iere la parte +inal
del mismo artculo:
1. - -l poseedor de buena +e no est8 obligado a entregar los +rutos ue "a percibido mientras estuvo de
buena +e, 1 se presume ue lo est8 "asta el momento de la contestaci.n de la demanda.
!. - Caso del artculo 1.&D%, ue se establece para auellas personas ue "an ejecutado un acto
sabiendo o debiendo saber ue el acto adoleca de causa u objeto ilcito: 42o podr7 repetirse lo
que se haya dado o pagado por un objeto o causa il#cita a sabiendas.4
9. - Caso del artculo 1.D%%, ue est8 e,ceptuado por el +inal del inc.! del artculo 1.D%$.
Artculo ;.JLL A8i se declara nulo el contrato celebrado por una persona incapa-
sin los requisitos que la ley e:ige$ el que contrat con ella no puede pedir la restitucin o reembolso de
lo que gast o pag en virtud del contrato$ sino en cuanto probare haberse hecho m7s rica con ello la
persona incapa-. 8e entender7 haberse hecho .sta m7s rica$ en cuanto las cosas pagadas o las
adquiridas por medio de ellas$ le hubieren sido necesarias% o en cuanto las cosas pagadas o las
adquiridas por medio de ellas$ que no le hubieren sido necesarias$ subsistan y se quisiere retenerlas.A
3.lo proceder8 la nulidad cuando se pruebe ue el incapaz se "a "ec"o m8s rico,
luego, ueda aparte toda otra clase de nulidad. 3i en los casos en ue se "ubiera "ec"o m8s rico el
incapaz no estuviera obligado a la devoluci.n de lo ue gast. o pag. en virtud de un contrato, "abra un
enriuecimiento sin causa para el incapaz.
0.+ 'fectos de la nulidad respecto de terceros
(a nulidad judicialmente pronunciada da acci.n reivindicatoria contra terceros
poseedores, sin perjuicio de las e,cepciones legales #artculo 1.D%A'. Lna vez pronunciada la nulidad,
sus e+ectos no se limitan a las partes, sino ue alcanzan a los terceros. Anulado el contrato sus e+ectos se
producen retroactivamente 1 se reputa ue el contrato no "a e,istido nunca, ue no "a "abido
aduisici.n de dominio por parte del aduirente 1 ue el dominio no "a salido jam8s del poder del
tradente.
/e la misma manera, si en vez de "aber sido enajenada la propiedad, "a sido gravada
con "ipoteca, censo, servidumbre o cualuier otro derec"o real, o se "a ejecutado cualuier acto ue
despoje al propietario de sus atributos, el verdadero due6o tiene acci.n para "acer caducar esos
grav8menes, por "aber sido constituidos por uien no era due6o de la cosa. ;or eso, el artculo !.&1D
e,presa: 4'l que slo tiene sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual$ limitado o rescindible$
no se entiende hipotecarla sino con las condiciones y limitaciones a que est7 sujeto el derecho% aunque
as# no lo e:prese.4

Esta es la re"la "eneral: la nulidad judicialmente declarada da acci.n reivindicatoria
contra terceros poseedores, sin entrar a averiguar si estos poseedores son de buena o mala +e, 1 esta es
una de las principales di+erencias ue e,isten entre los e+ectos de la nulidad 1 los e+ectos de la
resoluci.n, porue la resoluci.n 2nicamente da acci.n reivindicatoria contra terceros poseedores de
mala +e #artculos 1.&AE 1 1.&A1'. 3.lo por e,cepciones de le1 la nulidad judicialmente pronunciada no
da acci.n reivindicatoria contra terceros poseedores, ue son:
1. - )a rescisin por lesin enorme: 3i se rescinde un contrato por lesi.n enorme, no se produce una
acci.n para caducar los grav8menes constituidos sobre la cosa. As lo dispone el artculo 1.%AB.
A1
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!. - ;uerte presunta: Cuando se rescinde el decreto de la posesi.n de+initiva de los bienes del
desaparecido se recobran los bienes en el estado ue se encuentran, subsistiendo las enajenaciones,
las "ipotecas 1 dem8s derec"os reales constituidos legalmente en ellos #artculo A& )Q &Q'.
9. - Donacin entre vivos: -l artculo 1.&9! dice e,presamente ue la rescisi.n no da acci.n contra
terceros poseedores ni para la e,tinci.n de "ipotecas, servidumbres u otros derec"os constituidos
sobre las cosas donadas. 3alvo las e,cepciones ue contempla el propio artculo 1.&9!.
&. - #aso del tercero poseedor que hubiese adquirido el dominio de la cosa por prescripcin: )o se
contempla e,presamente, pero se deduce de los artculos D%!, D%9 1 $1$. )o a+ecta al tercero la
acci.n reivindicatoria cuando "a aduirido la cosa por prescripci.n, porue los vicios o de+ectos
ue puedan adolecer los ttulos de sus antecesores, no se transmiten a *l.
-jemplo: /ruiz vende a Fapa"ue un inmueble7 Fapa"ue se lo vende inmediatamente
despu*s a Xavala, 1 cada una de las ventas va seguida de su respectiva tradici.n7 pasan %
a6os 1 /ruiz interpone acci.n de nulidad del contrato celebrado con Fapa"ue en raz.n de la
ilicitud del objeto7 la nulidad absoluta se sanea en 1E a6os, 1 como s.lo "an transcurrido %,
la acci.n de nulidad est8 vigente7 al mismo tiempo ue /ruiz demanda a Fapa"ue la nulidad
del contrato, entabla acci.n reivindicatoria contra Xavala, +undado en el artculo 1.D%A. -l
contrato entre /ruiz 1 Fapa"ue se anular8 porue la nulidad no "a prescrito, pero no "abr8
derec"o de reivindicar la cosa de Xavala, porue *ste la "a aduirido por prescripci.n
ordinaria, pues si bien la tradici.n no dio dominio a Xavala porue Fapa"ue no lo tena,
con+orme al artculo D%9, le dio derec"o de ganar el dominio de la cosa por prescripci.n, 1
como su posesi.n era regular, aduiri. el dominio por la prescripci.n ordinaria de B a6os7 de
manera ue Xavala puede rec"azar la acci.n de reivindicaci.n interpuesta en su contra
+undado en su posesi.n 1 en el artculo !.B1$.
B. - Accin de indi"nidad para suceder #artculo A$D': /eclarada la nulidad no a+ecta a los terceros.
!cciones a que da origen la nulidad
1. - Accin para pedir la nulidad: -lla tiende a obtener la nulidad de un contrato celebrado con alg2n
vicio o de+ecto, pretende ue el acto o contrato sea anulado produci*ndose los e+ectos propios de
la nulidad.
-l acto se va a anular entre las partes ue concurren a su celebraci.n 1 esta circunstancia va
a determinar las personas contra las ue se va a dirigir la nulidad. /e esta manera, si la
entabla un contratante la acci.n de nulidad va a ir dirigida contra el otro contratante7 si la
entabla un tercero, en el caso de la nulidad absoluta, deber8 entablarla en contra de todos los
contratantes.
-sta acci.n es personal 1 debe ventilarse entre los contratantes, 1 en el juicio ue se entable
se determinar8 si el contrato tiene o no el vicio ue se le atribu1e.
!. - Accin $eivindicatoria: -st8 se6alada por el artculo 1.D%A. Como la nulidad judicialmente
declarada opera retroactivamente, la persona ue trans+iri. su derec"o en el acto o contrato nulo,
es considerada como si nunca "ubiera sido titular de *ste. ;or ello, la le1 le con+iere la acci.n
reivindicatoria para ue recupere auello ue le pertenece.
-sta es una acci.n real ue se debe "acer valer en contra del actual poseedor de la cosa.
(a reivindicaci.n o acci.n de dominio se de+ine como la acci.n ue tiene el due6o de una
cosa singular, de ue no est8 en posesi.n, para ue el poseedor de ella sea condenado a
restitursela #artculo %%A C.digo Civil'.
-l orden l.gico en ue se interponen estas dos acciones es, en primer lugar, la acci.n de
nulidad, 1 una vez declarada *sta, debera entablarse la acci.n reivindicatoria contra el
poseedor de la cosa. ;ero las necesidades pr8cticas 1 las razones de economa aconsejan
a"orrar tiempo 1 dinero, por tal motivo, el artculo 1% del C.digo de ;rocedimiento Civil
dice ue 4en el mismo juicio podr7n intervenir como demandantes o demandados varias
personas$ siempre que se dedu-ca la misma accin$ o acciones que emanen directa e
A!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
inmediatamente de un mismo hecho$ o que se proceda conjuntamente por muchos o contra
muchos en los casos que autori-a la ley4. ;or su parte, el artculo 1$ del C.digo de
;rocedimiento Civil autoriza la interposici.n conjunta de ambas acciones, eso s ue la
segunda es una petici.n condicional para el caso de ue la primera sea acogida.
3eg2n el artculo 1.DAE los e+ectos de la nulidad son relativos, esto es, 4cuando dos o m7s
personas han contratado con un tercero$ la nulidad declarada a favor de una de ellas no
aprovechar7 a las otras4.
+ormas en que se hace valer la nulidad
)o "a1 discusi.n en cuanto en cuanto a ue la nulidad absoluta 1 relativa puede
"acerse valer como acci.n, esto es, demandando en el juicio respectivo por uien tiene derec"o a
alegarla.
-l problema se plantea en ciertos juicios con respecto a la e,cepci.n de nulidad. -l
artculo &D& )Q 1&Q del C.digo de ;rocedimiento Civil se6ala ue en el procedimiento ejecutivo la
nulidad se puede "acer valer como e,cepci.n. ;ero +uera del juicio ejecutivo esto es discutido por la
doctrina 1 la jurisprudencia no es uni+orme. Adem8s, el artculo 91E del C.digo de ;rocedimiento Civil
no menciona a la nulidad como e,cepci.n en el juicio ordinario.
;ara el caso ue se estime como e,cepci.n, si la persona demandada en juicio uiere
"acer valer la e,cepci.n de nulidad, deber8 interponerla por va de reconvenci.n.
4?o procede declarar la nulidad de un contrato por la va de la ecepcin, sino
que, para ello, debe hacerse valer en la reconvencin4. Corte de 3antiago, A de septiembre de 1A&1:
Revista de /erec"o 1 =urisprudencia, t.&!, secci.n. primera, p.BB1'.
(a acci.n de nulidad se tramita en juicio ordinario 1 es incompatible con cualuier otra
acci.n ue tenga como +undamento la validez del acto o contrato.
Otros tipos de nulidades
(a nulidad puede ser absoluta o relativa, pero "a1 otras clases de nulidades civiles ue
la doctrina 1 jurisprudencia mencionan como categoras de nulidades.
1. - ?ulidad total ! nulidad parcial: -n la primera, el vicio de ue adolece el acto o contrato lo a+ecta
en su integridad. Fientras ue en la nulidad parcial, ella se presenta en determinados actos
jurdicos en los cuales se comprenden cl8usulas ue en cierto modo son independientes entre ellas,
de modo ue la nulidad ue pudiera a+ectar a algunas partes o cl8usulas no traer8n aparejada la
nulidad total del acto o contrato.
As por ejemplo, en el testamento se pueden contener cl8usulas o disposiciones ue son
independientes 1 en estos casos puede "aber un error sobre la persona de un legado 1 se va a
"ablar de nulidad parcial #@er artculos 1.EBA, 1.EDE 1 1.ED1'.
@er Repertorio de (egislaci.n 1 =urisprudencia, C.digo Civil, tomo @:, artculo 1.D%1,
p.1E1.

A9
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!. - ?ulidad consecuencial: 3e presenta en el caso de los actos o contratos accesorios 1 siguiendo al
principio de lo accesorio sigue la suerte de lo principal, tendramos ue si el acto principal es
declarado nulo, el accesorio tambi*n lo ser8. -jemplo: en el caso de las cauciones #artculos
!.9%1--J+ianza, !9&9--J "ipoteca 1 !9%B--J prenda' 1 en la cl8usula penal #artculo 1.B9D', donde
se e,presa ue la nulidad de la obligaci.n principal acarrea la de la cl8usula penal.
9. - ?ulidad refleja: 5a1 ciertos actos jurdicos solemnes en ue la solemnidad es la +orma con ue la
le1 admite al acto o contrato. -n los casos en ue no se "a cumplido con los reuisitos ue se
e,ige para la solemnidad, por ejemplo: la escritura p2blica en la compraventa de un bien raz, la
nulidad de esta escritura acarrear8 la nulidad del acto o contrato contenido en ella.
(a Corte de @aldivia, el 1B de diciembre de 1A99, acept. este tipo de nulidad. #@er Revista
de /erec"o 1 =urisprudencia, t.99, secci.n segunda, p.1'.
(a Inoponibilidad
3e de+ine como la ine+icacia respecto de un tercero de un derec"o nacido como
consecuencia de un acto jurdico o de la declaraci.n de nulidad de un determinado acto jurdico.
(a inoponibilidad no a+ecta de manera alguna la validez del acto jurdico, a di+erencia
de lo ue sucede con la nulidad.
<uien impugna la inoponibilidad no pretende invalidar el acto, sino ue alega ue el
acto no produce e+ectos respecto de *l.
-l C.digo Civil no trata a la inoponibilidad en +orma org8nica, sino ue s.lo menciona
casos en ue ella se produce. As sucede con los artculos 1.$E$ 1 1.AE!. 3eg2n el artculo 1.$E$ una
escritura p2blica destinada a alterar el contenido de otra escritura p2blica anterior, no produce e+ectos
en contra de terceros si no se "a anotado al margen de la matriz de la primera escritura 1 de la copia en
virtud de la cual "a obrado el tercero. (as anotaciones marginales de la segunda escritura en la matriz 1
en la copia de la primera, tienen entonces el valor de +ormalidades de publicidad, de modo ue el
contenido de la nueva escritura, modi+icatoria de la antigua, no es obligatorio para el tercero sin el
cumplimiento de tales +ormalidades.
Cosa semejante ocurre en la situaci.n prescrita en el artculo 1AE!, respecto de la
cesi.n de cr*ditos personales. #ver /omnguez A., Ram.n: 4Ceora General del )egocio =urdico4, p8gs.
!BA 1 sgtes.'.
;ero "a1 veces ue la inoponibilidad se plantea como consecuencia de la nulidad de un
acto 1 es la situaci.n ue se plantea en el artculo !.EB% respecto de la nulidad del contrato de sociedad
1 ue e,presa: 4(a nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a
terceros de buena fe$ contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad$ si
e:istiere de hecho.4
3e "a entendido ue la inoponibilidad s.lo se puede alegar como e,cepci.n.
1. - .noponibilidad de forma: -l acto no se puede "acer valer +rente a terceros si no se "an cumplido
ciertas +ormalidades e,igidas por la le1. -l caso m8s notorio es el de las contraescrituras p2blicas
del inciso ! del artculo 1.$E$. Cambi*n est8 el caso del artculo 1A1 1 la +alta de +ec"a cierta del
artculo 1.$E9.
-n el caso del artculo 1.AE1, el acreedor puede ceder un cr*dito a un tercero entre cedente
1 cesionario, por la entrega del ttulo. ;ero para ue esta cesi.n --ue es per+ecta entre las
partes-- pueda a+ectar al tercero deudor, se reuiere cumplir con las +ormalidades del
artculo 1.AE!, es decir, debe ser noti+icada por el cesionario al deudor o aceptada por *ste.
A&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-n el caso del artculo !.B19, en materia de prescripci.n aduisitiva, declarada la
prescripci.n aduisitiva por sentencia judicial se aduiere el inmueble, pero para el ue
prescribi. pueda oponerla a un tercero tendr8 ue inscribirla en el Registro del Conservador
de Oienes Races. /e no "acerse esta inscripci.n, la prescripci.n o declaraci.n de *sta es
inoponible a terceros.
!. - .noponibilidad de fondo: -n este caso +alta la concurrencia de un reuisito o del consentimiento.
3e puede citar los casos de los artculos 1.&AE 1 1.&A1, 1.%1B 1 !.1DE.
3eg2n el artculo 1.&AE, en caso de resoluci.n del contrato, no "abr8 derec"o de reivindicar
la cosa contra terceros poseedores de buena +e.
-n el caso del artculo 1.%1B #venta de cosa ajena', algunos lo mencionan como
inoponibilidad por +alta de concurrencia. -sta venta es v8lida, pero inoponible +rente al
verdadero due6o. ;ero, en todo caso, el due6o puede renunciar a la inoponibilidad 1
rati+icar la venta.
-n el caso del artculo !.1DE, es decir, al mandatario representante e,tralimitado, sus actos
no obligan al mandante 1 le son inoponibles por +alta de poder.
9. - .noponibilidad respecto de la declaracin de nulidad: -n este caso pudieran verse a+ectados
terceros ue podran tener derec"os derivados como consecuencia del acto ue con posterioridad
es declarado nulo. ;or esto la le1, en algunos casos, en protecci.n de terceros, declara ue los
e+ectos de esta declaraci.n de nulidad no los alcancen, es decir, ue le sean inoponibles siempre
ue se traten de terceros de buena +e. -jemplos:
a' ;atrimonio putativo #artculo 1!!'. -ste es el matrimonio nulo celebrado ante 0+icial del
Registro Civil, de buena +e con justa causa de error. -n este caso, el matrimonio no
producira e+ectos 1 se volvera al estado anterior, pero la le1 dice ue producir8 los mismos
e+ectos civiles ue el v8lido respecto del c.n1uge de buena +e, mientras subsista esta buena
+e. -st8 establecida en particular bene+icio de los "ijos uienes, con la declaraci.n de
nulidad, uedaran como ilegtimos, sin embargo, la le1 se6ala ue el matrimonio produce a
su respecto los mismos e+ectos jurdicos ue el v8lido, es decir, estos "ijos siguen siendo
legtimos no obstante la declaraci.n de nulidad.
b' ;ateria de sociedad #artculo !.EB%': Con la nulidad de la sociedad se vuelve al estado
anterior, pero no perjudica a terceros a las acciones ue corresponden a terceros de buena +e
contra todos 1 cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si e,istiere de
"ec"o.

AB
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a 8imulacin
)uestro sistema jurdico est8 dominado integralmente en la noci.n b8sica de la
voluntad real. 3obre las declaraciones "ec"as por las partes debe prevalecer la intenci.n ntima
representada en la voluntad seria, real 1 verdadera.
(a simulaci.n aparece en los negocios jurdicos como un medio ideado para ocultar a
los terceros una realidad ue no se uiere mostrar. 3e crea as una apariencia ue se contrapone a una
situaci.n real, pero secreta.
(a simulaci.n es la declaraci.n de un contenido de voluntad no real, emitido
conscientemente 1 de acuerdo entre las partes o entre el declarante 1 la persona a la cual va dirigida la
declaraci.n, para producir con +ines de enga6o la apariencia de un acto jurdico ue no e,iste o es
distinto de au*l ue realmente se "a llevado a cabo.
3e emite intencional 1 concientemente 1 e,istiendo acuerdo entre las partes o entre el
declarante 1 la persona a uien va dirigida la declaraci.n, una voluntad ue no es real 1 con intenci.n de
enga6ar. -s decir, nos encontramos con una acto jurdico aparente cuando en realidad no "a1 tal acto o
se est8 encubriendo un acto jurdico distinto.
;ero no es ue se pueda separar ambos actos, lo ue ocurre es ue en la simulaci.n es
toda una operaci.n en ue las partes se ponen de acuerdo 1 dis+razan su verdadera voluntad mediante un
acto e,terno
Simulacin lcita ! simulacin ilcita
3e "ace considerando si "a "abido o no intenci.n de perjudicar a terceros.
1. - -s ilcita cuando se "a tenido el 8nimo de perjudicar a terceros.
!. - (a simulaci.n lcita no persigue +ines de car8cter doloso, sino ue ella es motivada por +ines de
car8cter inocente o de orden moral, como el deseo de evitar con+lictos con personas ue se juzgan
con derec"os a id*nticos bene+icios, uedar a salvo de las indiscreciones o impedir ue el p2blico
se ponga al corriente de ciertos negocios, o bien por modestia o desinter*s para realizar
an.nimamente el bien.

3in embargo, la licitud de la simulaci.n es la e,cepci.n. 0rdinariamente, uienes
simulan o disimulan un acto jurdico persiguen la realizaci.n de un +raude. 0rdinariamente uno de los
autores del acto simulado, se propone enga6ar a alguien.
Crat8ndose de la simulaci.n ilcita 1, espec+icamente, en la celebraci.n de contratos
simulados, va a constituir un delito, ue est8 tipi+icado en los artculos &$1 1 &$D del C.digo ;enal.
;ero "a1 ue advertir ue la simulaci.n no est8 tratada en el C.digo Civil 1 no "a1
una acci.n de simulaci.n como ocurre la acci.n de nulidad. ;ara resolver este problema ue plantea la
simulaci.n, la doctrina 1 la jurisprudencia "an e,trado de las reglas del artculo 1.$E$ del C.digo Civil
los principios necesarios para resolver 1 decidir el tratamiento legal de los actos simulados.
/el inciso 1 del artculo 1.$E$ debemos concluir ue la simulaci.n, en principio, puede
ser lcita 1 ue el acto real se impone entre las partes 1 es legtimo ue las partes puedan pactar
privadamente las consecuencias verdaderas de un acto jurdico e,teriorizado de otra manera.
/e la misma regla del artculo 1.$E$ debemos concluir ue el acto simulado, en
principio, no puede perjudicar a los terceros, 1a ue dic"os e+ectos le ser8n inoponibles.

AD
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Distincin entre simulacin y dolo: el dolo se asemeja a la simulaci.n en ue tambi*n
oculta un pensamiento secreto bajo una apariencia enga6osa. 3in embargo, la di+erencia es +8cilmente
perceptible: el dolo est8 dirigido solamente contra una de las partes, 1a "a1a sido +raguado por la otra
parte o por un tercero7 en cambio, la simulaci.n es una entente entre las partes en contra de los terceros.
-l dolo tiene por +in obtener el consentimiento de una de las partes mediante el enga6o7 en la simulaci.n,
todas las partes prestan su consentimiento con pleno conocimiento de causa7 ninguna de ellas procede
enga6ada.
6rados en que se presenta la simulacin:
(a simulaci.n es absoluta cuando en realidad ning2n acto jurdico uiere celebrarse, 1
s.lo aparentemente uiere realizarse uno, es decir, el acto ostensible no encubre ninguna realidad, es una
vana apariencia. Cal sera el caso en ue una persona, con el objeto de burlar a sus acreedores, aparenta
vender sus bienes a otro individuo.
(a simulaci.n es relativa cuando "a1 un prop.sito de producir e+ectos jurdicos, pero
en ese acto verdadero las partes lo dis+razan con la apariencia de otro distinto. -s decir, cuando se
uiere concluir un acto jurdico, pero aparentemente se e+ect2a otro diverso, 1a por su car8cter, 1a por
los sujetos, o 1a por su contenido.
Cuando "a1 simulaci.n relativa e,iste un acto jurdico: el acto ostensible ue es el ue
aparece "acia el e,terior, es decir, un acto simulado o +icticio ue las partes aparentan celebrar 1 ue
encubre el acto real. -l otro es el acto oculto, ue es el ue verdaderamente uisieron celebrar las partes
1 se uiere mantener en reserva o en secreto.
(a simulaci.n relativa puede deberse al car8cter mismo del acto ue se celebra, como
por ejemplo: cuando se aparenta celebrar un contrato de compraventa poni*ndole bajo precio, 1 siendo
el verdadero acto una donaci.n. ;uede "aber simulaci.n en consideraci.n a los sujetos, con el objeto de
burlar ciertas disposiciones como el artculo 1.$AD ue pro"be el contrato de compraventa entre
c.n1uges no divorciados 1 entre el padre o la madre 1 el "ijo de +amilia7 ejemplo de esta simulaci.n sera
ue un c.n1uge vendiera a un tercero un bien, 1 este tercero se lo vendiera al otro c.n1uge.
;or 2ltimo, la simulaci.n relativa puede decir relaci.n con el contenido del acto
jurdico, esto es, cuando el objeto mismo del acto jurdico verdadero es di+erente de auel ue se
aparenta celebrar.
(a simulaci.n puede ser tambi*n por interposicin de persona, es decir, si una
persona uiere "acer por su propia cuenta una negociaci.n sin ue lo sepan los terceros, o aun sin ue
lo sepa la otra parte, puede emplear un mandatario ue e,teriorice su calidad 1 se presente como autor 1
bene+iciario del acto. -s una simulaci.n ue no recae sobre la naturaleza o los elementos del acto, sino
sobre las personas ue en *l toman parte. -n apariencia, todo transcurre como si la persona interpuesta
"ubiera concluido el acto para s, pero *sta s.lo sirve de Aprestanombre4 para otra. -n el contrato, en
vez de +igurar dos partes, aparecen tres, pero una de ellas es disimulada. #ver Gaceta de los Cribunales,
a6o 1A9B, seg. semestre, sent. A, p.!A'.
(a interposici.n de persona es reprobable cuando se utiliza como medio de burlar una
incapacidad legal o como medio de burlar los derec"os de un tercero. -n la pr8ctica, esta simulaci.n es
+recuente cuando se uiere burlar una pro"ibici.n legal.
'fectos de la simulacin
1. - Simulacin Absoluta: Como no "a1 voluntad de celebrar acto alguno, ni siuiera "a1 voluntad de
celebrar un acto jurdico aparente 1, en general, ninguna clase de acto jurdico, el acto simulado
absolutamente adolece de nulidad absoluta por +alta de consentimiento #Corte de 3antiago.
Revista de /erec"o 1 =urisprudencia: t.9A, secci.n primera, p.&11'.
Cualuiera de las partes puede pedir, +und8ndose en el artculo 1.$E$, ue se declare la
vigencia del vnculo secreto de ue da cuenta la contraescritura 1 en la ue aparece ue
ning2n acto se uiso celebrar.
A$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Frente a los terceros de buena fe, esto es, el ue tena desconocimiento de la simulaci.n, se
presenta como una situaci.n en ue el acto simulado debe considerarse como un acto
e,istente, de manera ue las partes no podr8n invocar la simulaci.n absoluta ante el tercero.
3i no +uera as, se permitira ue a trav*s de la simulaci.n se perjudicara a terceros. -n otras
palabras, la simulaci.n es inoponible respecto de terceros, 1 ellos deber8n atenerse al acto
e,teriorizado.
3i el tercero tiene inter*s en atacar la simulaci.n puede "acerlo7 lo ue no est8 permitido es
ue las partes aleguen la simulaci.n +rente a los terceros. Ampara a *stos el artculo 1.$E$,
relativo a las contraescrituras, mediante las cuales se deja testimonio de la simulaci.n.
!. - S imulacin $elativa) -ntre las 4partes4 vale el acto oculto o simulado 1 carece de valor el acto
ostensible en virtud del principio del artculo 1.B&B. /e tal manera ue no podra una de las partes,
para evitar el cumplimiento del contrato oculto, oponer a la otra la simulaci.n, porue seg2n se
deduce del artculo 1.$E$ este medio s.lo puede emplearse por los terceros.
(a Corte de @alparaso mani+est. el 1! de junio de 1A9B ue en los casos de simulaci.n
relativa, para establecer las verdaderas relaciones jurdicas ue "an e,istido entre las partes,
debe prescindirse del acto simulado 1 atenderse el acto real, considerando la prueba rendida
#Revista de /erec"o 1 =urisprudencia: t.99, secci.n primera, p.1$'.
Respecto de 4terceros4 el acto ostensible se considera e,istente 1 v8lido7 los autores de la
simulaci.n no podr8n escudarse en ella para atacar la aduisici.n "ec"a por un tercero de
buena +e, ello se desprende del artculo 1.$E$.
;ero contra el tercero de mala fe, es decir, contra el tercero ue conoce la simulaci.n,
pueden las partes esgrimir *sta, siempre ue el acto oculto cumpla con los reuisitos
generales de los actos jurdicos, puesto ue si no se cumplen tales reuisitos, se puede alegar
la validez del acto.
!ccin de simulacin
3eg2n la jurisprudencia, tiene por +in establecer la voluntad real 1 verdica de las partes
1 "acerla primar sobre la ue +alsamente e,presaron #Revista de /erec"o 1 =urisprudencia: t.91, secci.n
primera, p.DB'. Au se presenta un problema con relaci.n a contar los plazos de prescripci.n de esta
acci.n de simulaci.n.
Entre las partes, el plazo debe contarse desde ue una de ellas pretende desconocer el
acto oculto e investir de seriedad al simulado o p2blico, pues desde ese momento "a1 inter*s en ejercitar
la acci.n.
-n cuanto a los terceros, s.lo pueden ejercitar la acci.n de simulaci.n si tienen inter*s
en la declaraci.n de *sta, es decir, si tienen inter*s en ue aparezca la verdadera voluntad. ;ara ellos, el
plazo de prescripci.n se empieza a computar desde el momento ue tuvieron conocimiento del acto o
contrato oculto.
3in embargo, "a1 uienes a+irman ue la acci.n de simulaci.n es imprescriptible,
porue en tal acto no "a "abido voluntad 1, por lo tanto, no e,iste 1 podr8 pedirse ue se declare ue no
e,iste. )o puede pedirse ue el transcurso del tiempo le de e,istencia a la nada.
-ste principio es re+utable, puesto ue la totalidad de las acciones son prescriptibles,
con e,cepci.n de las ue se6ale la le1 como imprescriptibles. -n todo caso, "a1 acuerdo ue si "a
operado la prescripci.n aduisitiva de la cosa objeto del acto, no puede intentarse acci.n de simulaci.n.
(a simulaci.n puede dar origen a una acci.n civil 1 a una acci.n penal: la primera,
para dejar sin e+ecto el contrato 1 obtener la correspondiente indemnizaci.n de perjuicios7 1 la acci.n
penal, para e,igir el castigo de los ue "an celebrado el acto simulado en perjuicio de terceros. Ambas
acciones son independientes #Revista de /erec"o 1 =urisprudencia: t. 1B, secci.n. segunda, p.A'.
5eor#a de la Prueba
A%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
0ibliograf#a
a' -milio Rioseco: 4(a ;rueba ante la =urisprudencia.4
b' /aniel ;e6ailillo: 4(a ;rueba en materia sustantiva civil.4
c' -nriue ;aillas: 4-studios de /erec"o ;robatorio.4
d' )iceto Alcal8-Xamora: 4-studios de /erec"o ;robatorio.4
)o siempre los derec"os subjetivos se dis+rutan pac+icamente. A menudo un tercero
los viola o desconoce. T entonces, si el con+licto de intereses entre los sujetos no se compone o arregla,
"abr8 ue ir a la justicia. Ante el juez no bastar8 "acer meras a+irmaciones7 las aseveraciones sin m8s, en
+avor propio, no cuentan, son irrelevantes. 3er8 necesario probar, es decir, demostrar la realidad del
"ec"o ue se sostiene.
As, se de+ine a la prueba como el establecimiento por medios legales de la e,actitud
de un "ec"o ue siempre de +undamento a un "ec"o ue se reclama #Oaudr1-(acantiniere'. -n un
sentido amplio, la prueba viene a ser el establecimiento de la verdad de una proposici.n.
!cepciones legales del t.rmino prueba
1. - 3e usa para designar los medios de prueba, o sea, los medios de convicci.n considerados en s
mismos 1 ue llevan a inteligencia a admitir la realidad de un "ec"o. /e este modo se "abla de
prueba de testigos, prueba instrumental, etc.
!. - 3e usa para designar la producci.n de la prueba, a la circunstancia de "acerla valer ante los
tribunales. As se dice ue la prueba le incumbe al actor o al demandado.
9. - 3e entiende tambi*n como el resultado obtenido con los medios de prueba de ue se "izo empleo,
o sea, signi+ica si "ubo o no-demostraci.n del "ec"o ue se sostena.
!specto sustantivo de la Prueba
Comprende los siguientes aspectos:
1. - Fedios de prueba.
!. - ;rocedencia de los medios de prueba.
9. - @alor probatorio de la prueba.
&. - 0bjeto de la prueba. <u* es lo ue se debe probarN

!specto !djetivo de la Prueba
-stas normas se re+ieren a la +orma e,terna de rendir la prueba o de suministrarla. -s
decir, son las normas de +orma o procesales seg2n las cuales se rige la prueba.
/bicacin de las normas de prueba
-n el C.digo Civil, (ibro :@, Ctulo MM: #artculos 1.DA% al 1.$1&', con la
denominaci.n 4De la Prueba de las &bligaciones4.
Cienen la misma ubicaci.n ue en el C.digo +ranc*s, ue a su vez, sigui. el modelo
dise6ado por ;ot"ier.
AA
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Cambi*n se tuvo como +uente de este ttulo al ;ro1ecto del C.digo Civil espa6ol de
Florencio Garca Go1ena.
;or su parte, el C.digo de ;rocedimiento Civil reglamenta a la prueba en el (ibro ::
#juicio ordinario', ttulos :M, M 1 M: #artculos 91% al &!A'.
)o obstante la ubicaci.n de estas normas, ellas son de aplicaci.n general. -sto se
conclu1e al no e,istir otro cuerpo completo de reglas. /e esta manera lo "a entendido la doctrina 1 la
jurisprudencia #Revista de /erec"o 1 =urisprudencia: t.D$, secci.n primera, p.B%!. Fallos del Fes:
).!$E, p.11$'.
-,cepcionalmente, estas normas no se aplican, esto sucede cuando la propia le1 "a
establecido normas especiales. As acontece con las normas de los artculos 9E& 1 siguientes del C.digo
Civil #;rueba del estado civil'
&bjeto de la Prueba
(a prueba s.lo puede versar sobre "ec"os, porue el objeto de la prueba es probar un
"ec"o discutible 1 del cual se origina un derec"o. As, si una persona a+irma ue otra le debe algo o ue
otra debe cumplir una determinada obligaci.n, deber8 probar de d.nde naci. esta obligaci.n.
-l derec"o no se prueba, porue emana de la le1, 1 la le1 se presume o se +inge
conocida de todos #artculo % C.digo Civil'. /e esto se desprende ue las partes tendr8n ue probar los
"ec"os, 1 una vez acreditados los "ec"os, va a intervenir el juez, ue va aplicar el derec"o a los "ec"os.

Prueba del derecho e:tranjero: "a1 ocasiones en ue el juez debe aplicar el derec"o
de otro pas. As sucede en ciertas materias como las se6aladas en los artculos 1D inciso !, 1$, ABB 1
1E!$ del C.digo Civil.
-n su ma1ora, la doctrina 1 la jurisprudencia sostienen ue el derec"o e,tranjero debe
ser probado. 3e basan para ello en lo e,presado por el artculo &11 del C.digo de ;rocedimiento Civil:
4;odr8 tambi*n orse el in+orme de peritos: !.- 3obre puntos de derec"o re+erentes a alguna legislaci.n
e,tranjera.4 Con esto se conclu1e ue el derec"o e,tranjero es un "ec"o de la causa.

;or su parte, los artculos &E% al &11 del C.digo de /erec"o :nternacional ;rivado
#C.digo Oustamante' permiten la aplicaci.n de o+icio, respecto de los pases ue "an suscrito el C.digo
--entre ellos C"ile--, de sus respectivas legislaciones nacionales. -l artculo &EA del C.digo Oustamante
permite la aplicaci.n del derec"o e,tranjero certi+icado aut*nticamente en su te,to por dos abogados
"abilitados del respectivo pas.

;ero, la Corte 3uprema el !D de noviembre de 1AD% #Revista de /erec"o 1
=urisprudencia: C.D$7 secci.n primera, p.99!' se6al. ue un peritaje sobre derec"o e,tranjero prueba la
e,istencia 1 te,to de esas le1es, pero no su alcance. 3u interpretaci.n 1 aplicaci.n al testamento materia
de juicio incumbe privativamente a los tribunales c"ilenos.

-sta doctrina ma1oritaria, sostiene ue el derec"o e,tranjero debe probarse por ser un
"ec"o del litigio 1 porue la presunci.n de conocimiento de la le1 del artculo % del C.digo Civil se
re+iere s.lo al derec"o nacional, 1 no al e,tranjero. 3in embargo, e,iste otra opini.n ue se6ala ue el
derec"o e,tranjero es derec"o al igual ue el derec"o nacional 1 ue, por lo tanto, no procede prueba a
su respecto. -n cuanto a la regla del artculo &11 del C.digo de ;rocedimiento Civil se6alan ue no
impone al juez el or a los peritos, sino ue s.lo le entrega una +acultad, con lo cual indica ue no es
prescindible la prueba del derec"o e,tranjero.
(a Corte 3uprema se6al. el 1D de diciembre de 1A&1 #Revista de /erec"o 1
=urisprudencia: C.9A, secci.n primera, p.99%' ue el derec"o e,tranjero es, ante los tribunales c"ilenos,
un "ec"o cu1a demostraci.n debe "acerse de acuerdo con las le1es c"ilenas.

1EE
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-n otro +allo, el 91 de ma1o de 1ADD#Revista de /erec"o 1 =urisprudencia: C.D9,
secci.n primera, p.1%E' la Corte 3uprema se6al. ue 4probada la e,istencia del te,to o norma jurdica
e,tranjera, 1 cuando la le1 c"ilena se remite a ella, obliga al juez nacional a aplicarla correctamente, pues
si dic"a aplicaci.n, ue es cuesti.n de derec"o, vulnera el te,to e,tranjero, se produce de inmediato la
in+racci.n de la le1 nacional, ue e,ige una correcta aplicaci.n de au*l, violaciones ue uedan dentro
del 8mbito de la casaci.n en el +ondo.4
Prueba de la Costumbre
Con+orme al artculo ! del C.digo Civil, no constitu1e derec"o sino en los casos en
ue la le1 se remite a ella, 1 se prueba de acuerdo con las reglas generales. -n materia comercial, las
costumbres mercantiles suplen el silencio de la le1 cuando los "ec"os ue la constitu1en son uni+ormes,
p2blicos, generalmente ejecutados en la Rep2blica o en un determinado territorio 1 reiterados por un
largo espacio de tiempo7 se aprecian prudencialmente por el juez, pero si a *ste no le consta la
autenticidad de la costumbre ue se invoca, s.lo puede ser probada por un testimonio +e"aciente de !
sentencias ue, aseverando la e,istencia de la costumbre, "a1an sido pronunciadas con+orme a ellas, o
por 9 escrituras p2blicas anteriores a los "ec"os ue motivan el juicio en ue debe obrar la prueba
#artculos & 1 B C.digo de Comercio'.
-n materia probatoria se suscitan tres cuestiones +undamentales ue es preciso
di+erenciar:
1. - <ui*n debe probar7 en otros t*rminos, sobre ui*n recae el peso de la prueba. -s la cuesti.n del
4onus probandi4.
!. - <u* debe probarse, en otras palabras, sobre u* debe versar la prueba ue se rinda.
9. - C.mo se debe probar, es decir, de ue manera debe acreditarse auello ue se sostiene 1 ue, por
tanto, es lo ue debe probarse.
I.+ ?,ui.n debe probar@
UA ui*n le corresponde el peso o carga de la prueba #onus probandi'N
(a regla +undamental est8 dada en el art#culo ;JBL del Cdigo Civil que seCala)
AIncumbe probar las obligaciones o su e:tincin al que alega aqu.llas o .sta.A
-l principio b8sico es ue la necesidad de probar se impone al ue a+irma un "ec"o
contrario al estado normal de las cosas, o bien, contrario a la situaci.n aduirida.

<uien niegue algo ue es contrario a lo normal tendr8 ue entrar a probar las
circunstancias, como tambi*n auel ue a+irme algo contrario a una situaci.n determinada.
-l estado normal es ue las personas no est*n sujetas a estos deberes jurdicos ue se
llaman obligaciones. As, uien diga ue otro est8 obligado, est8 sali*ndose del estado normal, por lo
tanto, como *ste es un estado de e,cepci.n, deber8 probar dic"o estado.
(o mismo sucede con uien desea probar la e,tinci.n de una obligaci.n, porue lo
normal es ue la obligaci.n est* produciendo e+ectos.

;or eso, no es cien por cien e,acta la a+irmaci.n ue a veces se "ace en el sentido de
ue en un litigio corresponde la prueba al demandado, lo corriente es ue suceda eso, pero lo correcto
es ue el peso de la prueba recaiga sobre todos.
-sta materia probatoria descansa sobre ciertos principios ue son:
1E1
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
1. - *rincipio de la i"ualdad de las partes: -sta igualdad se traduce en ue en la distribuci.n del peso
de la prueba no in+lu1e la situaci.n personal de las partes en cuanto una de ellas pudiera pretender
una ma1or credibilidad derivada de su "onorabilidad, cargo, o+icio o mejor +ama. -sto es as
porue una persona puede "acer pretender al juez por su propia declaraci.n.
!. - *rincipio dispositivo: 3igni+ica ue en esta materia la iniciativa le corresponde a las partes. -l juez
tiene, por lo general, un rol pasivo 1 no puede proceder de o+icio #materia civil'.
9. - *rincipio de inter6s de la prueba: 3igni+ica ue debe probar el ue tenga inter*s en demostrar un
"ec"o.
-stos principios su+ren alteraciones cuando la le1 es la ue establece una presunci.n,
1a ue en ese caso, la persona +avorecida por la presunci.n no tiene nada ue probar. 3i la presunci.n es
simplemente legal, el ue es +avorecido por ella es liberado de la carga de la prueba 1 "a1 un
desplazamiento del onus probandi a la parte contraria, interesada en destruir la presunci.n.
3i la presunci.n es de derec"o, auel ue es +avorecido con ella ueda liberado de la
carga de la prueba, sin ue pueda producirse demostraci.n en contrario. Ynicamente puede probarse
ue no son e+ectivos los antecedentes o circunstancias de ue la in+iere la le1.
;or eso, algunos autores sostienen ue las presunciones seran una alteraci.n de las
normas probatorias. ;ero, esto no es as, puesto ue la le1 presume lo normal. 3.lo "abra una
alteraci.n en el caso ue la le1 presuma algo ue no es normal. ;ero, la regla general es ue se presuma
lo normal #artculo $EE'.
? Pueden las partes modificar las normas sobre peso o carga de la prueba@ Algunos
creen ue estas normas est8n establecidas en el inter*s de las partes, siendo por consiguiente
renunciables 1 las estipulaciones seran lcitas #3omarriva'. -llo sera posible en virtud del artculo 1! del
C.digo Civil, es decir, seran renunciables por estar establecidas en el propio inter*s de las partes.
Agrega ue el C.digo Civil admite dos casos de inversi.n de la prueba, ue son:
- Art. 1&B$ en materia de culpa.
- Art. 1BB% inc. +inal en el caso +ortuito.
3in embargo, la Corte 3uprema el 9E de diciembre de 1AEA e,pres. lo siguiente: 4)o
es lcito a los contratantes, mediante cl8usulas, subvertir las le1es ue +ijan el modo 1 +orma como
deben probarse las obligaciones o su e,tinci.n.
(os preceptos re+erentes a la prueba, en esta materia, reglan las relaciones de los
particulares con la autoridad p2blica 1 los deberes de dic"a autoridad sobre la +orma de ejercer su
jurisdicci.n7 luego, miran m8s ue al inter*s particular al de la le1 misma, 1 es por eso ue estas reglas
de garanta com2n no pueden subvertirse por convenios, 1a ue as podra suprimirse cualuiera otra
regla de procedimiento, como ser la citaci.n a juicio.4 #Revista de /erec"o 1 =urisprudencia: C.%,
secci.n. primera, pp. D
? ,u. debe probarse @
/eben probarse los "ec"os controvertidos #artculo 91% C.digo de ;rocedimiento
Civil'. (a doctrina moderna "ace una distinci.n entre "ec"os constitutivos, impeditivos, modi+icatorios 1
e,tintivos:
1E!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
1. - Hechos constitutivos. 3on auellos ue con+iguran una situaci.n jurdica, es decir, los ue le dan
e,istencia o validez. /entro de ellos se subdistingue entre "ec"os constitutivos gen*ricos 1
espec+icos.
a' Gen*ricos: son los ue est8n presentes en toda situaci.n #artculo 1.&&B'.
b' -spec+icos: est8n presentes s.lo en determinadas situaciones jurdicas.
Como la le1 "ace presunci.n de lo normal 1 lo normal es ue en una relaci.n jurdica
concurran los "ec"os constitutivos gen*ricos, el ue la alega la no concurrencia de tales
"ec"os tendr8 la carga de la prueba.
Al contrario, uien sostenga la e,istencia de un "ec"o constitutivo espec+ico, deber8
demostrarlo7 ese "ec"o es el +undamento inmediato de su pretensi.n 1 constituir8 una
alteraci.n del estado normal de las cosas. ;or ejemplo: si sostiene la celebraci.n de
determinado contrato de compraventa, deber8 probar los "ec"os espec+icos ue lo
constitu1en, es decir, ue tal es la cosa, ue tal es el precio, 1 cualuier otra estipulaci.n
propia de la precisa situaci.n ue a+irma.
!. - Hechos impeditivos. 3on auellos ue impiden u obstan la validez o e+icacia de la relaci.n
jurdica. Como lo normal es ue el acto e,ista 1 sea e+icaz, uien alegue lo contrario, deber8
probarlo.
9. - Hechos modificatorios. 3on los ue alteran los e+ectos o el contenido de la relaci.n jurdica.
&. - H echos etintivos. 3on los ue "acen desaparecer un derec"o o una situaci.n jurdica ue e,ista.
-l actor o demandante debe probar los "ec"os constitutivos, ue son el +undamento de la
demanda7 el demandado est8 en la necesidad de probar los "ec"os e,tintivos, impeditivos o
modi+icatorios capaces de justi+icar el rec"azo de la demanda del actor.
Hechos negativos
;or ellos una persona niega ue "a sucedido algo. -s con+lictivo por ue la negaci.n
es mu1 di+cil, por esta raz.n, se sostuvo ue los "ec"os negativos no podan probarse. ;ero, si se estima
ue la negaci.n consiste en la a+irmaci.n de la proposici.n contraria, se considera ue el "ec"o negativo
es susceptible de prueba 1 debe probarse acreditando el "ec"o positivo contrario. )o puede entrarse a
probar auellas negaciones absolutas, vagas e indeterminadas.
-n varias disposiciones del C.digo Civil se e,ige la prueba de "ec"os negativos. 3e
pueden citar como ejemplos a los artculos %1 ).1, !ED incisos ! 1 9, 1%9, 1E19, 1A&$ inc.& 1 !!AB. @er
Revista Fallos del Fes ).!1& sentencia A.
Hechos notorios
3on auellos "ec"os conocidos por la generalidad de las personas de una cultura
media 1 en el lugar 1 tiempo en ue esos "ec"os se "an producido, de manera ue no pueda plantearse
duda.
;or e,cepci.n, se les reconoce e,presamente en el artculo %A del C.digo de
;rocedimiento Civil #modi+icado por la le1 $$DE del 1A&&' en materia de incidentes.
/e lo anterior se deduce ue en con+ormidad al artculo 91% del C.digo de
;rocedimiento Civil, los "ec"os ue se prueban deben reunir las siguientes caractersticas:
1E9
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
1. - Substancial: <ue sean importantes, es decir, ue in+lu1an en la decisi.n del pleito,
!. - *ertinentes: <ue est*n conectados con el asunto discutido.
9. - #ontrovertido: <ue e,ista discusi.n sobre un punto.

III.+ ?Cmo debe probarse@

;ara acreditar los "ec"os, las partes s.lo pueden "acerlo con los medios de prueba
se6alados en la le1.
-stos medios son #artculos 1DA% C.digo Civil 1 9&1 C.digo de ;rocedimiento Civil':
1. - :nstrumentos p2blicos 1 privados.
!. - Cestigos.
9. - ;resunciones.
&. - Con+esi.n de parte.
B. - :nspecci.n personal del juez.
D. - :n+orme de peritos #artculo 9&1 C.digo de ;rocedimiento Civil'.
-stos medios est8n ta,ativamente se6alados, por lo ue el juez no puede considerar
otros medios ue *stos. Conviene se6alar ue la le1 1A.9DD ue sanciona el tr8+ico de estupe+acientes,
se6ala ue los tribunales podr8n admitir como medio de prueba las pelculas, videos, +otogra+as 1
cualuier otro medio id.neo.
8istemas probatorios
1. - Sistema de la prueba le"al o tasada: -l legislador +ija ta,ativamente los medios de prueba, su
valor probatorio 1 su grado de convicci.n. -n este sistema, el juez debe aplicar en +orma mec8nica
los medios de prueba.
Crtica: no e,iste ninguna libertad para la apreciaci.n del juez.
!. - Sistema de la libre conviccin o persuasin racional: Admite todos los medios de prueba,
uedando entregada su valoraci.n a lo ue "aga el juez en conciencia. -l juez no se6ala los
argumentos de sus apreciaciones.
Crtica: puede inducir a la injusticia por lo subjetivo ue es.
9. - Sistema mito o de la sana crtica: Aparece como sistema intermedio entre los dos anteriores.
-ntrega al juez amplias +acultades para apreciar la prueba, pero imponi*ndole los deberes de
establecer los "ec"os mediante un razonamiento l.gico en base a las pruebas rendidas, 1 e,poner
en la sentencia ese proceso de raz.n con el cual lleg. a la convicci.n de ue tales son los "ec"os
ue establece.
1E&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-n principio, la legislaci.n c"ilena sigue el sistema de la prueba legal, pues establece
ta,ativamente los medios de prueba 1 a cada uno le asigna determinada +uerza obligatoria.
;ero, este sistema tiene algunas atenuaciones, como se desprende del "ec"o ue la
apreciaci.n comparativa de los medios de prueba uede entregado al criterio del tribunal
#artculo &!% C.digo de ;rocedimiento Civil', se deduce tambi*n de la circunstancia de ue
el juez pueda avaluar algunas pruebas seg2n la convicci.n personal ue le "a1an producido
#artculo &!D C.digo de ;rocedimiento Civil'. Adem8s, en ciertos procedimientos, se
permite al juez apreciar, es decir, de acuerdo con la convicci.n personal7 ejemplos: en
materia laboral, la le1 de menores, en materia de contrato de arrendamiento, la actual le1 del
tr8nsito, etc.
-l ue aprecie la prueba en conciencia, signi+ica ue el juez valorar8 la prueba sin sujetarse a
la e+icacia o +uerza ue la le1 le asigna a los distintos medios probatorios. -l juez tendr8 ue
"acer un e,amen l2cido 1 re+le,ivo, sin ue pueda omitir las pruebas dadas por las partes. -n
todo caso, el juez no podr8 alterar las reglas del onus probandi 1 tampoco podr8 admitir
medios de prueba ue la le1 pro"be o desestimar medios ue la le1 admite. Campoco puede
in+ringir las llamadas le1es reguladoras de la prueba, ue son auellas normas b8sicas 1
+undamentales ue organizan la prueba. (a le1 +aculta al juez para apreciar la prueba en
conciencia, pero no lo +aculta para +allar en conciencia.
Cambi*n se aten2a este sistema con las reglas de la sana crtica, establecida en los artculos
&!B 1 &!A del C.digo de ;rocedimiento Civil .
-stas reglas son las ue llevan a la verdad por los medios ue aconseja la sana raz.n.
Clasificacin de la Prueba
1. - 8egn el destino con que se cre el medio probatorio:

a' Prueba preconstituida: -s auella ue se crea de antemano teniendo en mira el porvenir, son
las ue nacen con anterioridad al litigio. -sto es, se elaboran precaviendo la posibilidad de
tener ue probar en el +uturo. -jemplo: la escritura p2blica en un contrato de compraventa,
1a ue ella permite constatar ue se celebr. tal contrato.
b' Pruebas a posteriori. #simples o causales': son las ue nacen durante el discurso del pleito.
-s lo ue sucede con la con+esi.n de parte 1 la prueba testimonial.
!. - !tendiendo al grado de conviccin:
a' Plena prueba #per+ecta o completa': -s la ue por s sola basta para demostrar el "ec"o ue
se trata, para producir convicci.n en el juzgador. -jemplo: la escritura p2blica en cuanto a
su +ec"a 1 la con+esi.n de parte.
b' 8emiplena prueba: es la ue por s sola no basta para demostrar la veracidad del "ec"o,
dejando duda acerca de la verdad de *l 1, por consiguiente, no instru1e al juez en t*rminos
de poder dar sentencia. -jemplo: testigos 1 con+esi.n personal +uera de juicio.
-n otras palabras, la plena prueba acredita por s sola la verdad de un "ec"o. -n
cambio, la semiplena prueba, no es su+iciente por s sola para acreditar la veracidad o
e,actitud del "ec"o controvertido. #otras clasi+icaciones, ver ;e6ailillo, /aniel: 4(a
prueba en materia sustantiva civil4, p. &! 1 siguientes'.
1EB
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
edios de Prueba
Instrumentos
(a prueba instrumental es auella ue se produce por medio de documentos en la
+orma ue establece la le1.
Documento e instrumento: por documento se entiende a todas auellas cosas en ue
se e,presa una mani+estaci.n de pensamiento por medio de signos. A este respecto, es totalmente
indi+erente el material sobre el cual estos signos est*n escritos 1 tambi*n es indi+erente la clase de signos
#letras, n2meros, signos, etc.'.
;or su parte, el instrumento es auel documento escrito ue constata un "ec"o con el
+in de servir de medio probatorio. (uego, sera instrumento una escritura p2blica, no lo sera una carta o
un diario, pues no est8n destinados a servir de prueba.
/e lo anterior se desprende ue el documento es una idea m8s amplia ue el
instrumento, 1 ue este 2ltimo viene a constituir la especie dentro del g*nero ue es el documento.

Adem8s, se sostiene otra di+erencia entre documentos e instrumentos, puesto ue el
primero e,presa el pensamiento por cualuier medio, en tanto ue el instrumento representa el
instrumento mediante escritura.
8tulo e instrumento: ttulo es el acto o contrato de ue da cuenta o prueba el
instrumento. Fientras ue el instrumento es s.lo su prueba escrita. 3in embargo, a menudo la e,presi.n
ttulo se emplea con el sentido de instrumento, "asta el punto ue en el lenguaje corriente se con+unden
ambas e,presiones. -jemplos: artculos D%D, D%A 1 1EA1 del C.digo Civil.
)o obstante lo anterior, no coincide con la idea jurdica de ttulo, 1a ue *ste es un
acto jurdico del ue nace un derec"o u obligaci.n. -n cambio, el instrumento es el elemento material en
el cual se consigna el acto jurdico 1 ue sirve para probar la e,istencia de ese acto.
Clasificacin de los Instrumentos:
Atendiendo a la raz.n por la cual se e,igen los instrumentos, pueden ser por va de
solemnidad o por va de prueba.
(os primeros constitu1en un elemento del "ec"o a probar, del acto o contrato de ue
dan cuenta. (os instrumentos e,igidos por va de prueba son los ue se limitan a suministrar datos
sobre un "ec"o o estado jurdico, ue no est8 +ormalizado en ellos, sino ue e,iste +uera, 1 del cual no
+orman parte como reuisito constitutivo.
;. + Instrumentos Pblicos
8egn el art#culo ;JBB del Cdigo Civil) AInstrumento pblico o aut.ntico es el
autori-ado con las solemnidades legales por el competente funcionario.A
Codo instrumento ue no coincida con esta de+inici.n es instrumento privado.
-n el artculo 1DAA las e,presiones aut*ntico 1 p2blico estaran tomadas como
sin.nimas. ;ero en opini.n de don Arturo Alessandri R., 4el instrumento es p2blico cuando "a sido
autorizado por el competente +uncionario7 es aut*ntico, seg2n el artculo 1$ del C.digo Civil, cuando "a
sido otorgado 1 autorizado por las personas 1 de la manera ue en el instrumento se e,presa, es decir,
cuando corresponde a la realidad, emana del +uncionario ue la autoriza 1 "a sido subscrito por las
personas ue aparecen subscribi*ndolo, cuando el "ec"o de ue da cuenta el instrumento corresponde a
la verdad 1 realidad. -n rigor, los instrumentos p2blicos son casi siempre aut*nticos7 pero "a1 muc"os
instrumentos aut*nticos ue no son p2blicos.4
1ED
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
/i+erencias entre instrumento p2blico e instrumento privado:
1. - El instrumento p'blico est( sometido a formalidades. -n cambio, en el instrumento privado no
es necesario cumplir con +ormalidades, a menos ue la le1 lo se6ale.
!. - El instrumento p'blico hace plena fe. -l instrumento privado por s, no "ace plena +e, a menos
ue "a1a sido legalmente reconocido o se "a1a mandado tener por reconocido.
9. - #uando se impu"na un instrumento p'blico, el peso de la prueba lo tiene aquel que invoca la
impu"nacin. -n cambio, trat8ndose de los instrumentos privados, el peso de la prueba no va a
recaer sobre uien e+ect2e la impugnaci.n, sino sobre uien sostiene la veracidad de dic"o
instrumento.
>equisitos del instrumento pblico
1. - /ebe ser autorizado por un +uncionario p2blico en su car8cter de tal. (a +uerza proviene
precisamente de la con+ianza o +e p2blica ue inspira la persona investida de la +acultad de
autorizar instrumentos aut*nticos.
!. - -l +uncionario debe ser competente en cuanto a la materia 1 al territorio.
9. - -l instrumento debe otorgarse con las +ormalidades ue la le1 se6ala, las cuales varan de caso en
caso.
-+ectos de la +alta de instrumento p2blico en los casos en ue la le1 reuiere esta
solemnidad: el acto no llega a per+eccionarse porue le +alta uno de sus reuisitos de e,istencia, 1 mal
puede probarse lo ue no e,iste o es in2til la prueba de lo ue es absolutamente nulo. As se desprende
de los artculos 1D%! 1 1$E1 del C.digo Civil.
-n el caso previsto por el inc.! del artculo 1$E1 se va a producir la conversi.n del
instrumento p2blico en instrumento privado, el ue deber8 cumplir con los siguientes reuisitos:
a' /ebe ser nulo por incompetencia del +uncionario o vicios en la +orma.
b' /ebe re+erirse a actos o contratos en ue la le1 no reuiera como solemnidad al instrumento
p2blico.
c' /ebe estar +irmado por las partes.
;or su parte, cuando el instrumento se e,ige por va de prueba, el acto tiene e,istencia
independiente de *ste. (a omisi.n del instrumento no produce la nulidad en este caso, sino otro tipo de
sanci.n ue es la imposibilidad de usar otros medios probatorios #artculos 1$E% 1 1$EA'. (a raz.n de
ue esta omisi.n no a+ecte la validez del acto o contrato, es ue *ste e,iste con plena independencia del
acto o contrato7 por ejemplo: si se vende un bien mueble de un valor superior a ! unidades tributarias
#LC', de acuerdo con lo establecido en los artculos 1$E% 1 1$EA esta compraventa deber8 constar por
escrito, pero el instrumento au no es solemnidad, sino ue el +in con ue se e,ige es el de probar el
acto o contrato. 3i se omite la escrituraci.n el acto es v8lido, pero no podr8 probarse por testigos.
/istinta es la situaci.n de la compraventa de un bien raz ue debe "acerse por escritura p2blica, 1a ue
la solemnidad est8 e,igida por va de solemnidad, de manera tal ue si se omite, la sanci.n ser8 la
nulidad absoluta.
Crat8ndose del instrumento p2blico nos encontramos ue +recuentemente se "abla de
la copia, esto es, auel instrumento ue reproduce el contenido del instrumento original. Canto el
original como las copias ue se "an dado cumpliendo con los reuisitos legales, tienen la calidad de
instrumento p2blico #artculo 9&! C.digo de ;rocedimiento Civil'.

1E$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
'scritura Pblica
(a escritura p2blica no es m8s ue una especie de instrumento p2blico. 3eg2n se
desprende de los artculos 1DAA del C.digo Civil 1 &E9 del C0C la escritura p2blica es el instrumento
p2blico o aut*ntico autorizado con las solemnidades legales por el competente notario e incorporado en
un protocolo o registro p2blico.
>equisitos que deben reunir las escrituras pblicas
1. - 8ienen que ser autori&adas por el notario competente: -sto es, el ue "a sido legalmente
nombrado, ue act2a dentro del territorio de su jurisdicci.n 1 ue se encuentra en el ejercicio de
sus +unciones. )o tiene el car8cter de escritura p2blica auella ue no +uere autorizada por el
notario competente o ue +uera autorizada por notario competente suspendido o in"abilitado
#artculo &!D inc.1 del C.digo 0rg8nico de Cribunales'.
-l artculo %B de la (e1 &%E% #le1 del Registro Civil' dice ue en auellas comunas
ue no sean asiento de un notario, los o+iciales del Registro Civil uedan autorizados para
autorizar determinadas escrituras, debiendo llevar registro p2blico para los e+ectos de
autorizar los poderes judiciales, inventarios solemnes, partidas de nacimiento, legitimaci.n
de "ijos 1 dem8s ue la le1 se6ale.
!. - )a escritura p'blica tiene que ser incorporada en el re"istro p'blico o protocolo del notario: -l
protocolo, seg2n el /iccionario de la (engua, es el libro en ue el notario pone 1 guarda por su
orden los registros de las escrituras 1 otros instrumentos ue "an pasado ante *l.
-l C.digo 0rg8nico de Cribunales determina 1 establece la +orma en ue debe ser llevada el
protocolo 1 tiene por objeto la +8cil ubicaci.n de los instrumentos. -l artculo &!A del
C.digo 0rg8nico de Cribunales determina 1 establece la +orma en ue deben llevarse los
protocolos por los notarios. -l original de la escritura p2blica, esto es la escritura p2blica en
s misma 1 +irmada por las partes 1 el notario #escritura matriz' es lo ue se ingresa en el
protocolo. (o ue se entrega a las partes interesadas son las copias de la escritura p2blica,
es decir, la trascripci.n de la escritura matriz "ec"a con las solemnidades legales. -stas
copias pueden ser otorgadas por el notario o arc"ivero judicial #artculos &E1 1 &BD C.digo
0rg8nico de Cribunales'. (a copia es instrumento p2blico, pero no escritura p2blica, puesto
ue la escritura p2blica es la ue est8 inserta en los protocolos o libros del notario.
3eg2n el artculo &!D del C.digo 0rg8nico de Cribunales, no se considerar8 escritura p2blica
o aut*ntica la ue no est8 en el protocolo o se escriba en alguno ue no pertenezca al
notario autorizante o al de uien est* subrogando legalmente.
9. - Otor"amiento con las solemnidades le"ales: (as escrituras p2blicas deben cumplir con una serie
de solemnidades contempladas en diversas disposiciones, tales son:
a' Cienen ue escribirse en idioma castellano 1 estilo claro 1 preciso, no pudiendo emplearse
abreviaturas, ci+ras ni otros signos ue los caracteres de uso corriente #artculo &E& C.digo
0rg8nico de Cribunales'.
b' /ebe comenzar e,presando el lugar 1 +ec"a de su otorgamiento, el nombre del notario ue la
autoriza 1 el de los comparecientes, con e,presi.n de su nacionalidad, estado civil, domicilio
1 pro+esi.n #artculo &1E C.digo 0rg8nico de Cribunales'.
c' /ebe otorgarse ante notario competente 1 dos testigos #artculo &EB 1 &ED C.digo 0rg8nico
de Cribunales'.
d' -l notario debe dejar constancia de conocer a los dos otorgantes, o el de "ab*rsele
acreditado su identidad con la c*dula personal respectiva, cu1os datos "a1 ue insertar en la
escritura #artculo &EB C.digo 0rg8nico de Cribunales'.
1E%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
e' (a escritura p2blica debe ser +irmada por las partes 1 los testigos, autoriz8ndola el notario a
continuaci.n #artculos &ED 1 &1! ).9 C.digo 0rg8nico de Cribunales'.
+' (ectura del instrumento. #artculo &E$ C0C'.
(os notarios, aparte de la obligaci.n ue tienen de llevar el protocolo, deben llevar el
4>epertorio de escritura pblicas e instrumentos protocoli-ados4, en el cual tienen ue darle n2mero a
estos instrumentos protocolizados de acuerdo al orden de su presentaci.n, a su vez, el notario deber8
colocar la +ec"a en ue se e+ect2a el ingreso de la escritura e indicar8 el nombre de las partes. -ste libro
se cierra diariamente con las indicaciones de la 2ltima anotaci.n, si no "ubiera ninguna anotaci.n tiene
ue dejarse constancia de ello.
-l repertorio se cre. para evitar el ue una escritura p2blica +uese protocolizada con
+ec"a anterior a otra.
(a Protocoli-acin
Consiste en 4agregar4 un documento al +inal del registro del notario a petici.n de parte
interesada.
:ncorporar > pasar a +ormar parte del cuerpo.
Agregar > poner o colocar despu*s de algo.
)o es lo mismo la escritura p2blica ue el instrumento protocolizado, porue la
escritura p2blica se e,tiende ante el notario 1 se incorpora en el registro7 en cambio, en la
protocolizaci.n se agrega el documento al +inal del registro.
;ara ue la protocolizaci.n surta e+ectos, debe dejarse constancia en el repertorio el
da en ue se presente el documento para su protocolizaci.n.
(a regla general es ue la protocolizaci.n no da al instrumento el car8cter de p2blico.
;ero esta regla tiene e,cepciones como la establecida en el artculo &!E del C.digo 0rg8nico de
Cribunales, ue se6ala ue los testamentos solemnes una vez protocolizados valen como instrumento
p2blico.
4in de la protocoli-acin
1. - -l instrumento protocolizado aduiere +ec"a cierta desde el momento de la protocolizaci.n.
!. - Ciene importancia para la conservaci.n del mismo documento, pues ueda bajo el cuidado 1 la
responsabilidad del notario.
9. - -n cuanto a la +ec"a del instrumento protocolizado, se cuenta desde ue se anote en el libro
repertorio ue lleva el notario, no desde ue se agrega.
%alor probatorio de los instrumentos p'blicos
-l instrumento p2blico "ace plena +e en ciertos aspectos, esto signi+ica ue por s solo
es su+iciente para acreditar el "ec"o a ue se re+iere, sin ue sea necesario recurrir a otros medios
probatorios. ;ero esto no uiere decir ue la plena +e no pueda ser contradic"a7 1, por el contrario,
puede ser desvirtuada por el m*rito de otras pruebas.
1EA
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
>a-ones en virtud de las cuales hace plena fe el instrumento pblico
1. - ;orue en el otorgamiento interviene un +uncionario p2blico, ue tiene ue cumplir determinadas
reuisitos para su designaci.n, est8 sometido a vigilancia 1 sobre *l pesan serias sanciones si se
aparta de sus deberes. ;or esto, es l.gica la con+ianza ue inspira el +uncionario p2blico. -s en
raz.n de esta con+ianza ue la plena +e del instrumento se limita s.lo a las aseveraciones ue
con+orme a la le1 "ace el mismo +uncionario.
!. - -l instrumento p2blico est8 garantizado por el cumplimiento de ciertas solemnidades.
9. - 3e estima ue es di+cil entrar a +alsi+icar los instrumentos p2blicos.
;ara determinar el valor probatorio la le1 distingue entre el valor respecto de las partes
1 respecto de terceros.
;or otro lado, la le1 distingue entre el otorgamiento del instrumento 1 la veracidad de
las declaraciones.
!.+ 3alor probatorio entre las partes)
-l instrumento p2blico "ace plena +e entre las partes del "ec"o de "aberse otorgado
realmente por las personas 1 de la manera ue en el instrumento se e,presa #arts. 1$ 1 1$EE del C.digo
Civil'.
-n el otorgamiento se debe distinguir entre las declaraciones de las partes 1 las
declaraciones del +uncionario p2blico:
1. - (as declaraciones de las partes se presumen, por regla general, sinceras, pero no "acen plena +e
p2blica. ;uesto ue ella se le atribu1e al instrumento en consideraci.n al +uncionario ue
interviene en *l.
!. - -n cuanto a las declaraciones del +uncionario se debe "acer un an8lisis de ellas:
a' (as declaraciones del +uncionario respecto de los "ec"os ue percibi. por sus propios
sentidos "acen plena +e.
b' (as declaraciones re+erentes a "ec"os propios del +uncionario "acen plena prueba.
c' Cambi*n "acen plena +e las declaraciones ue "ace el +uncionario respecto a "ec"os ue "a
comprobado por los medios legales.
d' )o "acen plena +e las declaraciones del +uncionario ue se +undan en dic"os de otras
personas.
e' )o "acen plena +e las declaraciones ue consisten en meras apreciaciones "ec"as por *l.
-l artculo 1$EE dice ue el instrumento p2blico "ace plena +e en cuanto al "ec"o de
"aber sido otorgado 1 su +ec"a.
3e dice ue en esta disposici.n "a1 una redundancia, puesto ue la +ec"a sera parte
del otorgamiento.
-n cuanto a las declaraciones de las partes --de acuerdo con el artculo 1$EE--, el
instrumento p2blico en cuanto a la verdad de sus declaraciones no "ace plena +e. Au "a1 ue distinguir
en cuanto a la +ormulaci.n 1 en cuanto a la veracidad de la declaraci.n.
-n cuanto a la 4+ormulaci.n4 el instrumento p2blico "ace plena +e, porue se trata de
un "ec"o ue el +uncionario atestigua por "aberlo comprobado por sus sentidos.
11E
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-n lo ue respecta a la 4veracidad de las declaraciones4 el instrumento p2blico no "ace
plena +e, pero su veracidad se presume. -n cuanto a las razones por las cuales se presume se debe
distinguir entre las declaraciones dispositivas 1 enunciativas:
A' Declaraciones dispositivas: son las ue las partes "an tenido en vista 1 constitu1en el objeto del
contrato7 e,presan el consentimiento 1 especi+ican el objeto sobre ue *ste recae, con todas sus
modalidades. Cienen ue re+erirse a los elementos de la esencia del acto o contrato. -jemplo: las
declaraciones del comprador 1 el vendedor en ue dicen celebrar el contrato de compraventa
sobre tal cosa, ue el precio es tal suma, pagadero a tantos meses, etc.
O' Declaraciones enunciativas: son auellas ue no constitu1en el objeto del acto de ue se trata7
son auellas en ue las partes relatan en t*rminos simplemente enunciativos "ec"os o actos
jurdicos anteriores. -jemplo: el vendedor dice ue la +inca ue vende est8 gravada con una
servidumbre en +avor del due6o de otro predio.
/e acuerdo con los establecido en el artculo 1.$EE, el instrumento p2blico no "ace plena +e
de la verdad de las declaraciones dispositivas ue contiene. -sto no uiere decir ue no "aga
+e en cuanto al "ec"o de "aberse otorgado, sino ue signi+ica ue el instrumento p2blico no
"ace prueba de la verdad de los "ec"os a ue la declaraci.n se re+iere. -sta interpretaci.n
est8 con+orme a los artculos 1$ 1 1$EE del C.digo Civil 1 &$$ del C.digo de ;rocedimiento
;enal.
;ero, si bien es cierto, el instrumento p2blico no "ace plena prueba, 4las declaraciones
dispositivas se presumen verdaderas4, por ue el legislador parte de la base de lo normal, 1
lo normal es ue el contenido de las declaraciones sea verdadero. (a presunci.n de
veracidad resulta de la aplicaci.n de las normas del peso de la prueba #onus probandi' 1 no
se +unda en la +e p2blica, pero como presunci.n ue es, puede ser desvirtuada por una
prueba en contrario.
-n los ue respecta a las 4declaraciones enunciativas el instrumento p2blico "ace plena
prueba en cuanto al "ec"o de "aber sido +ormuladas4. ;ero la sinceridad de las declaraciones
enunciativas ue relatan simples "ec"os anteriores, no se presume, pues las partes no prestan
a ellas la misma atenci.n ue a las dispositivas, ue constitu1en el objeto del acto a ue el
instrumento se re+iere.
;ero las declaraciones enunciativas tienen cierto m*rito probatorio ue resulta de su
consideraci.n de con+esi.n e,trajudicial o de testimonio, seg2n los casos. Contra la parte
ue la emite tiene el valor probatorio de con+esi.n e,trajudicial #artculo 9%% C.digo de
;rocedimiento Civil'. Contra terceros la declaraci.n enunciativa no constitu1e sino un
testimonio irregular, prestado +uera de juicio 1 sin las +ormalidades previstas por la le1, con
lo cual no tiene valor probatorio como prueba de testigos, pero podra servir de base a una
presunci.n judicial.
-sta misma regla se aplica para auellas partes del instrumento ue no "an +ormulado la
declaraci.n.
C' Declaraciones enunciativas directamente relacionadas con las dispositivas: "a1 ciertas
declaraciones enunciativas ue el legislador asimila a las dispositivas: las ue tienen relaci.n
directa con *stas. -l artculo 1$ED dice: 4-l instrumento p2blico o privado "ace +e entre las partes
aun en lo meramente enunciativo, con tal ue tenga relaci.n directa con lo dispositivo del acto o
contrato4.
Respecto de ellas se aplica la misma regla ue para las declaraciones dispositivas, es decir,
est8n amparadas por la presunci.n de veracidad.
(a raz.n de este trato jurdico estriba en ue la declaraci.n enunciativa directamente
relacionada con la dispositiva, est8 tan ligada a *sta ue puede decirse ue con ella se +unde.
T las partes ponen tanta atenci.n en esta enunciativas como en las dispositivas mismas.
/eterminar si una declaraci.n enunciativa tiene relaci.n directa con lo dispositivo del acto
es una cuesti.n de "ec"o, ue corresponde determinar en cada especie particular. ;ero, se
111
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
estima en general, ue e,iste esta relaci.n cuando la declaraci.n enunciativa relata "ec"os
ue contribu1en a la determinaci.n del objeto o causa de la declaraci.n dispositiva o
cuando modi+ican los derec"os ue nacen de ella en todo o parte.
0.+ 3alor probatorio respecto de terceros
-n cuanto al otorgamiento 1 la +ec"a el instrumento p2blico produce plena +e #artculo
1$EE'.
Cambi*n "ace plena +e respecto del "ec"o de "aberse +ormulado las declaraciones.
-n cuanto a la veracidad, las declaraciones dispositivas se presumen verdaderas +rente
a terceros por aplicaci.n de las reglas del peso de la prueba, puesto ue lo normal es ue las
declaraciones correspondan a la sinceridad de las partes.
;ero au se presenta un problema puesto ue el artculo 1$EE parece decir lo
contrario: 4-l instrumento p2blico "ace plena +e en cuanto al "ec"o de "aberse otorgado 1 su +ec"a, pero
no en cuanto a la verdad de las declaraciones ue en *l "a1an "ec"o los interesados. -n esta parte no
"ace plena +e sino contra los declarantes4.
;ero el problema es ue au "a1 un euvoco en ue el legislador con+unde dos cosas:
el valor probatorio con el e+ecto obligatorio del acto jurdico. (o ue el legislador uiso decir es ue lo
e,presado en el instrumento no obliga ni alcanza a los terceros. T esto es l.gico porue los terceros no
"an concurrido con su voluntad a obligarse por el acto o contrato de ue da cuenta el instrumento.
(as declaraciones enunciativas no tienen m*rito alguno +rente a terceros, la parte ue
+ormul. las declaraciones enunciativas no las puede "acer valer +rente a terceros como prueba de
verdad de los "ec"os ue re+iere, porue nadie puede constituir en medio de prueba sus propias
declaraciones.
-l tercero s ue puede invocar la declaraci.n enunciativa contra el ue la "ace 1 la
declaraci.n tiene en contra de *ste el m*rito de la con+esi.n e,trajudicial: sirve de base a una presunci.n
judicial para acreditar los "ec"os con+esados #artculo 9A% C.digo de ;rocedimiento Civil'
Al igual de lo ue sucede entre las partes, las declaraciones enunciativas directamente
relacionadas con las dispositivas se presumen sinceras +rente a terceros. /e esta +orma lo "a entendido la
doctrina, pese a ue el te,to del artculo 1$ED se re+iere solamente a las partes 1 ellos podra llevar a
concluir ue estara e,clu1endo a los terceros 1 ue estas declaraciones enunciativas directamente
relacionadas con las dispositivas no "aran +e contra terceros. (o ue sucede es algo similar a lo ue
acontece con el artculo 1$EE, porue el artculo 1$ED es la traducci.n del artculo 19!E del C.digo
Civil +ranc*s 1 se con+unde tambi*n el e+ecto obligatorio con el m*rito obligatorio. )o obstante el te,to
del artculo 1$ED, los autores 1 la jurisprudencia entienden ue las declaraciones enunciativas
directamente relacionadas con las dispositivas se presumen verdaderas tanto respecto de las partes como
de terceros por aplicaci.n de las reglas del onus probandi o carga de la prueba.
Impugnacin de los instrumentos pblicos
(a impugnaci.n es la re+utaci.n destinada a destruir la +e probatoria de un
instrumento.
-l instrumento p2blico se puede impugnar por va de nulidad 1 por va de +alta de
autenticidad. Cambi*n pueden impugnarse las declaraciones de las partes contenidas en el instrumento,
en este caso, la +e del instrumento no se destru1e, pero su m*rito probatorio ueda indirectamente
a+ectado, pues se desvirt2an las declaraciones en *l consignadas.
11!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!.+ Impugnacin por v#a de nulidad:
3on plenamente aplicables las normas ue rigen la nulidad de los actos jurdicos #Corte
3uprema, 1% de julio de 1A9A. Rev., C.9%, secci.n. primera, p.19$'. (a nulidad puede re+erirse al
+uncionario autorizante o al instrumento en s mismo:
a' ?ulidad por falta de funcionario autori&ante: se produce por no "aber sido autorizado el
instrumento por el verdadero +uncionario p2blico, esto es, ue uien aparece como +uncionario
p2blico no tiene esa calidad7 o bien, ue aun siendo +uncionario p2blico, es incompetente en raz.n
de la materia o del territorio7 o bien, cuando teniendo la competencia del +uncionario p2blico, le
est8 pro"ibido intervenir en un caso determinado.
b' ?ulidad a que se refiere el instrumento mismo: se produce por la omisi.n de las +ormalidades
ue la le1 se6ala ue deba llenar dic"o instrumento p2blico, trae aparejada la nulidad absoluta del
mismo #artculo 1D%!', a menos ue la le1 establezca otra sanci.n como en el artculo 1E!D con
respecto al testamento.
(a prueba de la nulidad del instrumento se puede "acer por cualuier medio
probatorio establecido por la le1, incluso puede recurrirse a la prueba de testigos, porue la limitaci.n
establecida en el artculo 1$E% se re+iere a los actos 1 contratos 1 en este caso se est8n probando "ec"os.
0.+ Impugnacin por falta de autenticidad)
3e re+iere al instrumento +also, este es, auel ue no "a sido autorizado por el
+uncionario ue indica, o por no "aber sido otorgado por las partes ue e,presa, o por "aberse alterado
las declaraciones ue *stas "icieron.
-n materia civil, la +alta de autenticidad puede impugnarse por todos los medios ue la
le1 acepte para establecer el +raude, teniendo especial importancia el in+orme de peritos #especialmente
por el cotejo de letras 1 la comparaci.n de +iras'.
Crat8ndose de las escrituras p2blicas la le1 "a establecido una limitaci.n cuando se
trata de impugnar su autenticidad por medio de testigos #artculo &!A C.digo de ;rocedimiento Civil',
en este caso se reuiere de B testigos sin tac"as, legalmente e,aminados 1 ue den raz.n de sus dic"os.
-sta prueba es cali+icada por el tribunal de acuerdo con la sana crtica.
C.+ Impugnacin por la falsedad de las declaraciones contenidas en el
instrumento)
Cuando se impugna la veracidad de las declaraciones ue el instrumento contiene, no
se est8 impugnando al instrumento p2blico en s mismo. (a +e p2blica ue ampara el instrumento alcanza
solamente a las declaraciones "ec"as por el +uncionario p2blicos 1 no a las declaraciones "ec"as por las
partes.
(uego, lo ue se ataca no es el instrumento mismo, sino la veracidad de las
declaraciones ue contiene el instrumento.
;orue las declaraciones se mani+estaron ante el +uncionario, luego, el instrumento
p2blico est8 acreditando bajo su +e ue esas declaraciones se "icieron. ;or esto, se va a atacar la
veracidad 1 no la +ormulaci.n del instrumento.
<. + Instrumentos Privados
3on auellos ue se otorgan por los particulares sin ue en su otorgamiento intervenga
un +uncionario p2blico con el car8cter de tal.
)o es necesario ue estos instrumentos cumplan con alguna +ormalidad, salvo la +irma
de las partes ue es generalmente e,igida.
119
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
3e estima ue debe estar +irmado por los otorgantes porue la +irma es el signo por el
cual una persona aprueba 1 "ace su1o lo ue se encuentra escrito en el instrumento.
-sta idea se ve con+irmada en el artculo 1$E1 inc.!, al "ablar de la conversi.n del
instrumento p2blico en instrumento privado, ue e,ige como reuisito 2nico ue el instrumento est*
+irmado por las partes. ;or su parte, el artculo 1$E! reconoce el valor de escritura p2blica al
instrumento privado, respecto de los ue aparecen o se reputan "aberlo suscrito, si se llenan los
reuisitos ue indica. Finalmente, el artculo 1$E9 dice ue la +ec"a de un instrumento privado no se
cuenta respecto de terceros sino, entre otros casos, desde el +allecimiento de uno de los ue lo "an
4+irmado4. #ver Revista de /erec"o 1 =urisprudencia: C.9&, secci.n. primera, p.BB$7 C.1D, secci.n.
primera, p.&&!'.
5a1 ciertos documentos --como los asientos, registros 1 papeles dom*sticos-- ue no
necesitan ser +irmados por las partes ante notario. 3e sostiene, aun cuando "a1 dudas, ue *sto no le da
el car8cter de instrumento privado 1 ue el notario pasa a ser un testigo del otorgamiento del
instrumento. )o obstante, "a1 ciertos instrumento privados en los cuales la autorizaci.n de la +irma por
el notario reviste importancia porue le con+iere m*rito ejecutivo sin necesidad de reconocimiento
previo7 as sucede con la letra de cambio, los pagar* a la orden 1 el c"eue #artculo &9& ).& C.digo de
;rocedimiento Civil'.
3alor probatorio de los instrumentos privados
;or regla general, el instrumento privado carece de valor probatorio respecto de toda
persona. ;ero si es reconocido o mandado a tener por reconocido aduiere valor probatorio entre las
partes #artculo 1$E!'. Al igual ue el instrumento p2blico, "ace plena +e entre las partes, incluso en
cuanto a las declaraciones enunciativas, siempre ue est*n directamente relacionadas con las dispositivas
#artculo 1$ED'.
Respecto de terceros, "a1 autores ue dicen ue el instrumento privado aun
reconocido o mandado tener por reconocido no produce prueba +rente a terceros. ;ara ello se basan en
ue el artculo 1$E! se re+iere s.lo a las partes.

3in embargo, otros sostienen ue una vez establecida la autenticidad del instrumento
#A. @odanovic', su valor probatorio es el mismo entre las partes ue con respecto de terceros. (lega a
esta conclusi.n aplicando el principio del onus probandi ue dice ue lo normal se presume 1 lo anormal
debe probarse, 1 lo normal es ue las declaraciones "a1an sido +ormuladas por las partes 1 ue sean
sinceras. Codo esto, sin perjuicio de ue los terceros puedan aducir la prueba contraria.
;ara ue el instrumento privado tenga e+icacia probatoria tiene ue "aber sido
reconocido o mandado a tener por reconocido.
-l 4reconocimiento4 puede ser judicial 1 e,trajudicial o voluntario.
KK 4Reconocimiento judicial4: se declara la validez del documento por resoluci.n del
juez #artculo 9&D ).& C.digo de ;rocedimiento Civil'.
a' -s voluntario cuando emana de la declaraci.n de las partes. ;uede ser e,preo o t8cito.
b' -s e,preso cuando "a sido directamente reconocido por la persona a cu1o nombre "a sido
otorgado el instrumento o la parte contra uien se "ace valer reconoce el instrumento o lo "a
reconocido en otro instrumento p2blico.
c' -s t8cito, cuando puesto el instrumento en conocimiento de la parte contraria, no se alega por *sta
su +alsedad o +alta de integridad dentro de los D das siguientes a la +ec"a de su presentaci.n,
debiendo el tribunal, para este e+ecto, apercibir a auella parte con el reconocimiento t8cito del
instrumento si nada e,pone dentro de dic"o plazo #artculo 9&D ).9 C;C'.
NN >econocimiento e:trajudicial o voluntario) se produce cuando el instrumento lo
reconocen las personas re+eridas en *l en un juicio distinto de auel en ue se "ace valer el instrumento
#artculo 9&D C.digo de ;rocedimiento Civil'.
11&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
3i una de las partes presenta un instrumento privado 1 la otra lo desconoce, le
corresponde probar la autenticidad a la parte ue lo present. o lo "izo valer. ;orue en el instrumento
privado no e,iste la garanta de +e p2blica ue con+irme la intervenci.n del +uncionario p2blico. ;ara
acreditar la autenticidad del instrumento ue "a presentado, podr8 servirse de todos los medios
probatorios ue la le1 establece, teniendo especial importancia el cotejo de letras con otro instrumento
indubitado, esto es, auel en ue no "a1a dudas respecto de las partes ue lo otorgaron.
-U/esde cu8ndo se cuenta la +ec"a de un instrumento privado respecto de las partes 1
respecto de tercerosN
Como en el instrumento privado no interviene el +uncionario p2blico, ni e,isten
solemnidades legales, "a1 incertidumbre en cuanto a la +ec"a de su otorgamiento. ;uede e,istir esta
incertidumbre porue las partes lo pueden antedatar o postdatar de com2n acuerdo.
1. - $especto de las partes: tiene +ec"a cierta desde ue el instrumento "a sido reconocido o mandado
a tener por reconocido. -n este caso, va a tener al +ec"a ue se e,presa.
!. - $especto de terceros: respecto de ellos no consta ni puede constar la autenticidad del instrumento
privado, ni aun cuando "a1a sido reconocido por las partes o se "a1a mandado a tener por
reconocido. ;or eso es ue el legislador, protegiendo los intereses de estas personas ajenas al
instrumento, acepta como +ec"a cierta a auellos casos desde los cuales no es posible modi+icar el
instrumento privado, esto es, cuando se "an producido "ec"os ue imposibilitan una +utura
adulteraci.n del instrumento. -stos casos est8n contemplados por el artculo 1$E9:
a' Fallecimiento de algunos ue lo "an +irmado.
b' /esde el da en ue "a sido copiado en un registro p2blico.
c' /esde el da en ue conste "aber sido presentado en juicio.
d' /esde el da en ue se "a1a tomado raz.n de *l o le "a1a inventariado un +uncionario
competente en el car8cter de tal.
A estos casos se debe agregar la protocolizaci.n del instrumento #artculo &1A C.digo
0rg8nico de Cribunales'.
Arts. 1$E& 1 1$EB. -stos instrumentos privados son los asientos, registros o papeles
dom*sticos, cartas, telegramas 1 notas escritas por el acreedor. 3e caracterizan por ser instrumentos
privados otorgados por una sola parte. ;or regla general, carecen de valor probatorio. ;or e,cepci.n, si
"an sido reconocidos o mandados a tener por reconocidos tienen el valor de con+esi.n e,trajudicial.
Prueba testimonial
3e entiende por testigos a los terceros ajenos al acto o "ec"o ue est8 sometido a
discusi.n ue pueden a+irmar la e,istencia de un "ec"o jurdico porue estuvieron presentes en el
momento ue se produjo o ue estuvieron conocimiento del mismo.
:nconvenientes de la prueba testimonial: la declaraci.n de la persona est8 condicionada
por diversos +actores psuicos personales ue pueden contribuir a inducirla involuntariamente a
des+igurar la realidad, esto "ace ue distintas personas capten un "ec"o en +orma di+erente. Adem8s, esta
prueba presenta el inconveniente de ue es posible ue ciertas personas declaren en +orma +alsa sobre
"ec"os ue le convengan, pudiendo ser motivados para ello por razones de amistad o por el deseo de
obtener una recompensa. A este respecto, don Andr*s Oello se6alaba en el Fensaje del C.digo Civil lo
siguiente:
4)o "a1 para u* deciros la +acilidad con ue por medio de declaraciones juradas
pueden impugnarse 1 ec"arse por tierra los m8s legtimos derec"os. Conocida es en las poblaciones
in+eriores la e,istencia de una clase in+ame de "ombres ue se labran un medio de subsistencia en la
prostituci.n del juramento. Algo tmidas parecer8n bajo este punto de vista las disposiciones del
pro1ecto7 pero se "a recelado poner trabas a la +acilidad de las transacciones, 1 se "a credo m8s
11B
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
prudente aguardar otra *poca en ue generalizado por todas partes el uso de la escritura, se pueda sin
inconveniente reducir a m8s estrec"os lmites la admisibilidad de la prueba verbal.4
(a circunstancia de riesgo ue implica la declaraci.n de testigos 1 el peligro de ue a
trav*s de ella pueda a+ectarse la realidad 1 pasarse a llevar los derec"os de otro, llev. al legislador a
limitar este tipo de prueba. 3in embargo, "a1 ciertos casos en ue es necesario recurrir a esta prueba, 1a
sea por la naturaleza misma de los "ec"os ue se trata de demostrar, 1a sea porue signi+ica un medio de
prueba m8s e,pedito 1 r8pido, conveniente al acto en ue incide. As, en los delitos 1 cuasidelitos civiles
es casi imprescindible la prueba testimonial. Cambi*n en materia comercial no "a1 limitaciones --salvo
e,cepciones--, para esta prueba en consideraci.n al monto de las obligaciones ue se trata de probar.
;ero, "a1 actos ue no pueden probarse por testigos, es decir, actos en los cuales la
prueba de testigos es inadmisible:
1. - -l legislador dice en el artculo 1$E% ue no se admitir8 prueba de testigos respecto de una
obligaci.n ue "a1a debido consignarse por escrito. -sto es, todos auellos actos solemnes en los
cuales la solemnidad consiste en la escrituraci.n, como sucede con el contrato de compraventa de
bienes races #artculo 1%E1', con el contrato de promesa de celebrar un contrato#artculo 1BB&' 1
con los testamentos solemnes. Cuando el acto solemne 1 la solemnidad consiste en la
escrituraci.n, la +alta del instrumento respectivo no solamente impide la prueba de un acto o
contrato por un medio di+erente, sino ue tiene como sanci.n la nulidad absoluta del acto o
contrato. Aun cuando Claro 3olar sostiene ue la sanci.n para este caso es la ine,istencia del acto,
teniendo como +undamento el artculo 1$E1 inc.1.
!. - -l C.digo Civil se6ala en el artculo 1$EA ue deben constar por escrito los actos o contratos ue
contienen la entrega o promesa de una cosa ue valga m8s de ! unidades tributarias. (a LC puede
ser anual o mensual, se entiende ue en este artculo se re+iere a las LC mensuales. Cuando el
legislador dice ue en este caso no se admitir8 la prueba de testigos, no uiere decir ue no pueda
probarse por otros medios, puesto ue la limitaci.n la "a establecido con respecto a la prueba de
testigos.
(a limitaci.n de la prueba de testigos se re+iere a los actos 1 contratos, 1 no a los "ec"os.
;or esto los "ec"os pueden probarse por testigos, aun cuando la cantidad ue se demande o
reclame sea superior a ! LC. Cambi*n puede probarse toda otra clase de "ec"o de la
naturaleza o del "ombre ue indirectamente pudiera tener consecuencias de ndole jurdico.
(a entrega de la cosa puede probarse por medio de testigos porue es un "ec"o.
-n las obligaciones e,iste una distinci.n entre las obligaciones de dar 1 las obligaciones de
"acer. (as obligaciones de dar dicen relaci.n con la trans+erencia del dominio o la
constituci.n de un derec"o real.
-n opini.n de Alessandri la prueba testimonial se re+iere a las obligaciones de dar, "acer o no
"acer alguna cosa.
As lo probara el te,to del artculo 1$EA ue "abla de la entrega o 4promesa de una cosa4 1
no de la entrega o 4promesa de entrega4 de una cosa.
11D
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Claro 3olar no cree ue el artculo 1$EA se "a1a re+erido a toda clase de obligaciones de dar,
"acer 1 de no "acer, porue si tal "ubiere sido la intenci.n del legislador, las palabras de la
le1 estaran de m8s, 1 "abra bastado decir 4ue deber8n constar por escrito los actos o
contratos ue valgan m8s de ! LC47 pero no es eso lo ue dice, sino 4los actos ue
contengan la entrega o promesa de una cosa ue valga m8s de ! LC4.
;or su parte, Antonio @odanovic estima ue es Alessandri uien est8 en lo correcto, porue
e,iste la misma raz.n para e,igir la prueba escrita trat8ndose de la promesa de entrega de
una cosa ue trat8ndose de la promesa de realizar un "ec"o o una abstenci.n, pues el
legislador atiende al 4valor4 del objeto de la obligaci.n. 3e6ala ue en cuanto a la idea de
Claro 3olar de ue la palabra entrega despu*s de promesa no se puso para evitar la
caco+ona, no convence, porue el legislador en muc"as ocasiones pre+iri. incurrir en ese
de+ecto de lenguaje para ganar en claridad. (a raz.n, pues, por la ue no est8 la palabra
entrega despu*s de promesa, es de +ondo jurdico 1 no de +orma literaria.
9. - -l inciso ! del artculo 1$EA dice ue 4no es admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o
altere de modo alguno lo ue se e,prese en el acto o contrato ni sobre lo ue se alegue "aberse
dic"o antes, o al tiempo o despu*s de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o
modi+icaciones se trate de una cosa cu1o valor no alcance a la re+erida suma4.
As, si en un contrato de mutuo de un valor superior a ! LC se pact. una determinada tasa
de inter*s, una de las partes pretende probar ue "ubo despu*s rebaja del tanto por ciento de
intereses, no podr8 "acerlo mediante testigos.
;ero, al igual ue en el caso de los actos ue contienen la entrega o promesa de una cosa
ue vale m8s de ! L.C., podra emplear otro medio de prueba, como la con+esi.n judicial.
U -n u* momento se establece el valor de la cosa ue debe entregarseN
Al momento de la celebraci.n del acto o contrato, porue es en ese momento en ue debe
cumplirse con la obligaci.n de consignarlo por escrito. #arts. 1$E% 1 1$1E'. /e esto se
desprenden varias cosas:
1. - <ue no se inclu1en en este valor de ! LC los +rutos, intereses u otros accesorios de la
especie debida #artculo 1.$EA inc. +inal'.
!. - A auel ue demanda una cosa de un valor de m8s de ! LC no se le admite la prueba
de testigos, aunue limite a ese valor la demanda #artculo 1$1E inc.1'
9. - Campoco se le admite cuando lo demandado es de un valor in+erior a ! LC, 1 se
declara ue lo ue se demanda es parte o resto de un cr*dito ue debi. ser consignado
por escrito 1 no lo +ue #artculo 1$1E inc.!'.
Cabe destacar ue el inc.! del artculo 1$EA emplea la e,presi.n 4acto o contrato4 en el
sentido de instrumento7 no en el de declaraciones de voluntad ue es el ue correctamente le
atribu1e el inc. 1.
(a limitaci.n de la prueba testimonial del artculo 1$EA inc.!, se re+iere a los otorgantes, 1
no a los terceros. Campoco tiene lugar en materia mercantil #artculo 1!A C de C'.
-sta regla de ue no es admisible la prueba de testigos contemplada en los artculos 1$E% 1
1$EA, tiene la siguientes e,cepciones, las ue s.lo son aplicables a las circunstancias de los
artculos 1$E% 1 1$EA, 1 en caso alguno, a auellos actos ue "an debido consignarse por
escrito #artculo 1$11':
1. - #uando ha! un principio de prueba por escrito: principio de prueba por escrito es un acto
escrito del demandado o de su representante ue "ace verosmil el "ec"o litigioso #artculo
1$11 inc.1'. ;ara ue el documento constitu1a principio de prueba por escrito debe reunir
los siguientes reuisitos:
a' /ebe ser un documento escrito, +irmado o no.
11$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
b' ;uede ser p2blico o privado reconocido o mandado a tener por reconocido.
c' /ebe "acer verosmil el "ec"o litigioso, es decir, entre *l 1 la obligaci.n ue se trata de
probar, debe "aber mani+iesta ilaci.n 1 co"erencia.
d' /ebe emanar de la parte contra la cual se invoca o de su representante, aunue no sea
el demandado. -l C.digo Civil emplea la e,presi.n 4demandado4, porue
normalmente *l lo "abr8 dado.

!. - Cuando "a1 imposibilidad de obtener prueba por escrito: en este caso se admite la prueba
testimonial. (a imposibilidad puede ser +sica o moral. 5a1 imposibilidad +sica cuando las
circunstancias materiales no permiten otorgar un instrumento. T "a1 imposibilidad moral
cuando razones de a+ecto, delicadeza, etiueta o costumbre no "acen procedente e,igir la
e,tensi.n de un documento escrito.
9. - Finalmente, procede cuando la le1 e,cept2a la limitaci.n: ejemplos se pueden encontrar en
los artculos !1$B #comodato', en el dep.sito necesario #artculo !!9$' 1 en los negocios
mercantiles #artculo 1!% C de C'.
3alor probatorio de la prueba de testigos
3e debe distinguir entre los testigos presenciales 1 los testigos de odas.
1. - 8esti"os presenciales o de vista: son los ue deponen "ec"os ue "an visto 1 presenciado.
!. - 8esti"os de odas: son los ue relatan "ec"os ue no "an percibido por sus propios sentidos 1 ue
conocen por el dic"o de otras personas. ;or esta raz.n, los testimonios de odas se consideran
como base para una presunci.n judicial #artculo 9%9 C.digo de ;rocedimiento Civil'. 3in
embargo, es v8lido el testimonio de odas cuando el testigo se re+iere a lo ue o1. decir a alguna
de las partes, en cuanto de este modo se e,plica o esclarece el "ec"o de ue se trata.
Respecto de los testigos presenciales, el artculo 9%& del C.digo de ;rocedimiento
Civil da distintas normas:
1. - (a declaraci.n de un testigo imparcial 1 verdico constitu1e una presunci.n judicial cu1o m*rito
probatorio ser8 apreciado en con+ormidad al artculo &!D. /e acuerdo con este artculo las
presunciones como medios probatorios se rigen por las disposiciones del artculo 1$1! del C.digo
Civil, seg2n el cual las presunciones deben ser graves, precisas 1 concordantes.
!. - (a declaraci.n de dos o m8s testigos contestes en el "ec"o 1 en sus circunstancias esenciales, sin
tac"a, legalmente e,aminados 1 ue den raz.n de sus dic"os, podr8 constituir plena prueba
cuando no "a1a sido desvirtuada por otra prueba en contrario.
9. - Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las de los testigos
de la otra, tendr8n por cierto lo ue declaren auellos ue, aun siendo en menor n2mero, parezca
ue dicen la verdad por estar mejor instruidos de los "ec"os, o por ser mejor +ama, m8s
imparciales 1 verdicos, o por "allarse m8s con+ormes en sus declaraciones con otras pruebas del
proceso. -n este caso, se aprecia la calidad 1 no la cantidad de testigos.
&. - Cuando los testigos de una 1 otra parte re2nan iguales condiciones de ciencia, imparcialidad 1 de
veracidad, tendr8n por cierto lo ue declare el ma1or n2mero de testigos.
B. - 3i son iguales en calidad 1 n2mero, se tendr8 por no probado el "ec"o.
D. - Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte, las ue
+avorezcan a la parte contraria se considerar8n presentadas por *sta, apreci8ndose el m*rito
probatorio de todas ellas en con+ormidad a las reglas precedentes.
11%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-s importante ue los testigos e,presen la causa por la cual ellos tienen conocimiento
de los "ec"os ue est8n aseverando, esto es, tienen ue dar raz.n de los "ec"os.
Presunciones
(a presunci.n es el resultado de una operaci.n l.gica, mediante la cual, partiendo de
un "ec"o conocido se llega a aceptar como e,istente otro desconocido o incierto.
(as presunciones se basan en el supuesto de ue debe ser verdadero en el caso
concreto lo ue suele serlo de ordinario en la ma1or parte de los casos en ue entran auellos
antecedentes o circunstancias conocidas.

(os tribunales "an resuelto ue en auellos casos en ue es inadmisible la prueba
testimonial, 1 la presunci.n se basa en las declaraciones de los testigos, dic"a presunci.n resulta
inadmisible, porue euivaldra a burlar las limitaciones de la prueba testimonial #Revista de /erec"o 1
=urisprudencia: C.9, secci.n. primera, p. !9E7 C.A7 secci.n. primera, p.11$'. ;ero vale la presunci.n
aunue contribu1an a +ormarla declaraciones testimoniales, si au*lla se deduce de "ec"os con+esados
por las partes o ue constan de autos #Revista de /erec"o 1 =urisprudencia: C.9$, secci.n. primera,
p.&AA'.
Clasificacin
1. - *resunciones judiciales: 3on las ue el juez deduce de ciertos antecedentes 1 circunstancias ue
*l determina 1 ue se llaman 4indicios4. )o se encuentran enumeradas en la le1, 1a ue es
imposible establecer su n2mero.
Condiciones ue deben reunir estas presunciones para tener valor probatorio: seg2n el inc.
+inal del artculo 1$1! las presunciones deben ser graves, precisas 1 concordantes.
a' Crave: signi+ica ue del "ec"o conocido se deduzca casi necesariamente el "ec"o
desconocido.
b' *recisa: signi+ica ue no puede aplicarse a muc"as circunstancias, ue "a1a relaci.n
de causalidad entre las circunstancias 1 antecedentes conocidos 1 la conclusi.n ue de
ellos se in+iere.
c' #oncordantes: signi+ica ue una presunci.n no se destru1e con otra, ue si son varios
los antecedentes "a1a entre ellos armona.
(a presunci.n judicial debe +undarse en "ec"os reales 1 plenamente probados. Constitu1e
plena prueba, pero, l.gicamente puede ser destruida por otra plena prueba.
!. - *resunciones le"ales: son auellas en ue los antecedentes o circunstancias ue dan motivo al
"ec"o ue se deduce, son determinados por la le1 #artculo &$ inc.!'. 3on e,cepcionales 1 su
interpretaci.n es restrictiva, de a" ue no puedan aplicarse por e,tensi.n ni analoga m8s all8 de
los casos e,presamente previstos por el legislador.
/entro de estas presunciones se encuentran las simplemente legales 1 las de derec"o:
11A
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
a' *resunciones simplemente de derecho: son auellas en ue se permite probar ue el
"ec"o deducido no e,iste, aunue sean ciertos los antecedentes o circunstancias de
ue la le1 la in+iere #artculo &$ inc.9'. Como ejemplo se puede citar al artculo 1%E,
ue e,presa ue el "ijo ue nace despu*s de e,pirados los 1%E das subsiguientes al
matrimonio, se reputa concebido en *l 1 tiene por padre al marido. ;ero el inc.! del
mismo artculo +aculta al marido para no reconocer al "ijo como su1o si prueba si
prueba en ue durante el tiempo en ue pudiera presumirse la concepci.n, estuvo en
absoluta imposibilidad de tener acceso a la mujer.
-n la pr8ctica, las presunciones simplemente legales tienen como e+ecto el de
invertir el peso de la prueba, cuando lo presumido no es lo normal.

b' *resunciones de derecho: no pueden discutirse, no admite prueba en contrario,
supuestos los antecedentes 1 circunstancias. de ue la le1 la in+iere #artculo &$ inc.&'.
3e puede citar como ejemplo a los arts.$D inc.!, !!9, $ED inc. +inal 1 1$AE.
)o "a1 necesidad de t*rminos sacramentales para considerar una presunci.n
como de derec"o. (o ue si es necesario es ue se revele claramente la intenci.n
del legislador de no admitir prueba en contrario.
2aturale-a jur#dica de las presunciones
Algunos estiman ue no son medios de prueba, porue lo ue en realidad se "ace es
liberar a una persona de la carga de la prueba. #Alessandri 1 Claro 3olar'.
3in embargo, "a1 ue "acer una distinci.n entre las presunciones legales 1 las
presunciones de derec"o. -n cuanto a la presunci.n legal, no es ue se libere del peso de la prueba, sino
ue se aliviana de la misma desde el momento en ue se in+iere un "ec"o desconocido.
-n lo ue respecta a la presunci.n de derec"o, no tendra la calidad de medio
probatorio, porue no e,iste ninguna posibilidad de probar lo contrario.
(a Confesin
-s la declaraci.n ue "ace una persona por la cual reconoce 1 prueba para s mismo
un "ec"o ue le perjudica.
3e dice ue esta es la prueba m8s importante de todas. 3e +undan en ue no es l.gico
creer ue el ue con+iesa en juicio no "a de mentir para perjudicar sus intereses, 1 cuando "ace una
declaraci.n +avorable a la parte contraria, debe ser credo.
(a con+esi.n tiene ue prestarla alguna de las partes, porue las partes prestan
con+esi.n7 mientras ue los terceros son testigos 1 prestan declaraciones.
(os "ec"os con+esados tiene ue ser contrarios a los intereses del con+esante 1 no
+avorables a *l.
(a con+esi.n produce todos sus e+ectos en +orma plena 1 e+icaz desde el momento en
ue ella se presta.
;ara con+esar es necesario tener capacidad como para disponer del derec"o al cual se
re+iere la con+esi.n, aunue la con+esi.n en s misma no constitu1e disposici.n del derec"o7 pero, como
consecuencia de ella, puede producirse dic"a disposici.n. As, si alguien reconoce ue no tiene un
derec"o, est8 "aciendo disposici.n de *l.
1!E
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Clasificacin
1. - #onfesin etrajudicial: -s la prestada +uera de juicio o ante tribunal incompetente, o distinto del
de la causa. ;uede ser e,presa o t8cita, seg2n se "aga en t*rminos +ormales 1 e,plcitos o se
desprenda de los dic"os o actitudes del con+esante.
3u valor probatorio es variable. 3i es 4puramente verbal4 1 se presta en casos en ue no es
admisible la prueba testimonial, dic"a con+esi.n no es considerada. 3i es admisible la
prueba testimonial, la con+esi.n e,trajudicial constitu1e la base de una presunci.n judicial.
(a con+esi.n e,trajudicial constitu1e presunci.n grave cuando se presta ante la parte
contraria7 ante juez incompetente, pero ue ejerce jurisdicci.n7 o cuando se rinde en juicio
entre otras partes7 1, por 2ltimo, esta con+esi.n puede constituir plena prueba cuando se "a
prestado en otro juicio en ue intervienen las mismas partes 1 "a1 poderosos motivos para
considerarla en dic"o car8cter.
!. - #onfesin judicial: admite clasi+icaciones atendiendo a la +orma en ue ella se presta 1 a la
naturaleza misma de la con+esi.n.
K Atendiendo a la +orma: puede ser espont8nea o provocada.
a' Espont(nea: es la ue la parte "ace libremente en las di+erentes actuaciones del juicio7 es la ue
por propia iniciativa presta la parte. ;uede ser verbal o escrita, seg2n se "aga en las audiencias o
en los escritos respectivamente.
b' *rovocada: #reviste ma1or importancia' es la ue la parte presta a reuerimiento de la otra, por
4provocaci.n4 se la contraparte. Recibe el nombre de 4pliego de posiciones4. 3e denominan
posiciones las preguntas ue una de las partes +ormula para ue sean contestadas bajo juramento
por la contraparte. 3e +ormulan en conjunto, por escrito 1 se presentan al tribunal en sobre
cerrado.
(a persona ue o+rece la prueba se llama ponente, 1a la ue contesta se llama
absolvente.
(as respuestas al pliego de posiciones las da la parte absolvente por intermedio del
juez, e incluso, "a1 ciertos casos en ue la le1 +aculta a *ste para ue, a petici.n de parte, d* por
con+esados los "ec"os.
(a con+esi.n provocada puede ser e,presa o t8cita, la primera se "ace en t*rminos
e,plcitos7 1 la segunda, es la ue el juez declara a petici.n de parte, porue la le1 la deduce de ciertos
"ec"os, como cuando el litigante no comparece al segundo llamamiento "ec"o bajo apercibimiento de
tenerlo por con+eso, o comparece 1 se niega a declarar o se limita a dar respuestas evasivas #artculo 9A&
C.digo de ;rocedimiento Civil'. -n estos casos se le da por con+eso, a petici.n de la parte contraria, en
todos auellos "ec"os ue est*n categ.ricamente en el escrito en ue se pidi. la declaraci.n.
(a con+esi.n se clasi+ica tambi*n en pura 1 simple, compleja 1 cali+icada.
1. - *ura ! simple: -s la ue se "ace sin agregar nada a los "ec"os con+esados.
!. - #ompleja: -s auella en ue se con+iesa algo, pero se le agregan "ec"o desligados entre s
#complejas de primer grado', o "ec"os ligados entre s o ue se modi+ican los unos a los otros
#compleja de segundo grado', pero sin alterar la naturaleza jurdica.
9. - #alificada: -s auella en ue el con+esante reconoce un "ec"o, pero le agrega una circunstancia
ue altera su naturaleza jurdica. ;or ejemplo: reconoce "aber recibido una suma de dinero, pero
no a ttulo de mutuo, sino a ttulo de donaci.n.
1!1
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
>equisitos de la confesin:
1. - /ebe "acerse por una parte7
!. - /ebe prestarse ante el tribunal de la causa7
9. - /ebe ser "ec"a conscientemente: sin error de "ec"o, 1
&. - /ebe el "ec"o perjudicar al ue lo con+iesa.
3alor probatorio de la confesin judicial
Cualuiera ue sea su clase o +orma, produce plena prueba respecto del con+esante,
tanto en los "ec"os personales de *ste, como en los ue no lo son #artculos 1$19 C.digo Civil, 9AA 1
&EE C.digo de ;rocedimiento Civil'. Cabe destacar ue estos artculos del C.digo de ;rocedimiento
Civil modi+ican al artculo 1$19, pues *ste limitaba dic"o valor probatorio a los "ec"os personales del
con+esante 1 no lo e,tenda a los "ec"os ue no son personales, entendiendo por "ec"os personales
auellos en ue "a intervenido la persona ue con+iesa 1 auellos de ue tiene conocimiento directo.
Casos en ue no es admisible la con+esi.n judicial: por regla general, la con+esi.n
judicial es admisible en toda clase de actos 1 contratos. Como e,cepci.n se pueden nombrar los
siguientes casos:
a' (os actos 1 contratos solemnes #arts. 1$E1 1 1$19 C.digo Civil', porue la 2nica +orma de
probarlos es mediante la respectiva solemnidad.
b' -n el juicio de divorcio, 1a ue no se admite el divorcio por mutuo consentimiento.
c' -n el juicio de nulidad de matrimonio, por la misma causal del anterior.
3in embargo, la tendencia actual es aceptar la con+esi.n cuando concuerda con otras
pruebas7 1, en todo caso, no se admite cuando la le1 lo establece e,presamente #arts.1B$ 1 !&%B'.
Indivisibilidad de la confesin
-l problema consiste en saber si el adversario del con+esante puede +raccionar la
con+esi.n, sirvi*ndose s.lo de la parte ue le bene+icia 1 rec"azando la ue le perjudica. -ste problema
no e,iste en las con+esiones puras 1 simples, pues como contienen un solo elemento, materialmente no
se puede "acer separaci.n o divisi.n alguna.

-n general, se dice ue las con+esiones prestadas en juicio son indivisibles. -l
+undamento de la indivisibilidad de la con+esi.n sera en ue *sta no se constitu1e sino de todas sus
partes, las cuales son mutuamente unas condiciones de otras, 1 dividir la con+esi.n sera desnaturizarla.
0tros dicen ue el +undamento de la indivisibilidad proviene de la +uerza probatoria7 invocada 1 prestada
la con+esi.n, produce plena prueba en todas sus partes, de suerte ue no podra aceptarse una parte 1
e,igirse la prueba del resto7 el e+ecto probatorio se e,tiende a la totalidad de lo con+esado, 1 no a una
parte.
;ero otro sector de la doctrina estima ue el problema de la indivisibilidad no e,iste,
porue las llamadas con+esiones cali+icadas 1 complejas no seran con+esiones, sino simples
denegaciones: el ue "ace una de dic"as con+esiones #ue son las 2nicas ue provocan el problema, 1a
ue las puras 1 simples por su propia naturaleza no lo pueden suscitar' nada ue e perjudiue reconoce
contra s mismo, sino ue +ija su verdadera situaci.n en oposici.n a la ue pretende atribuirle
el adversario.
-l principio de la indivisibilidad se acepta respecto de las con+esiones cali+icadas,
porue *sta no es una con+esi.n sino simplemente una denegaci.n 1 despojar el "ec"o con+esado de las
circunstancias ue constitu1en su cali+icaci.n, sera desnaturalizarlo, convirti*ndolo en otro "ec"o
jurdico distinto.
1!!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Respecto de la con+esi.n compleja se dice ue la +ormada por "ec"os cone,os, es
indivisible7 1 la +ormada por "ec"os cone,os, es divisible.
Lna con+esi.n puede comprender "ec"os di+erentes o no, seg2n si *stos salen o no de
la .rbita del derec"o ue se discute en el juicio. Cuando la con+esi.n comprende "ec"os di+erentes, no
"a1 una sola con+esi.n, sino varias: tantas como cuantos sean los "ec"os di+erentes. T en estos casos
puede separarse, esto es, invocarse una independiente de las dem8s.
-n el derec"o positivo c"ileno, por regla general del artculo &E1 del C.digo de
;rocedimiento Civil, el m*rito de la con+esi.n no puede dividirse en perjuicio del con+esante.
;ero este mismo artculo considera ciertas e,cepciones:
1. - 3iempre ue comprenda "ec"os diversos enteramente desligados entre s, 1
!. - Cuando, comprendiendo varios "ec"os ligados entre s o ue se modi+iuen los unos a los otros, el
contendor justi+iue con alg2n medio legal de prueba la +alsedad de las circunstancias ue, seg2n
el con+esante, modi+ican o alteran el "ec"o con+esado.
3on "ec"os totalmente desligados entre s los ue constitu1en con+esiones di+erentes.
-n consecuencia, pueden separarse los unos de los otros sin ue se cercene el principio de la
indivisibilidad.

Finalmente, se puede caracterizar a la con+esi.n porue una vez "ec"a no se puede
revocar, salvo ue se "a1a padecido error de "ec"o. (o dic"o se aplica tanto a la con+esi.n de "ec"os
personales como a la con+esi.n de "ec"os de terceros #arts.1$19 C.digo Civil 1 &E! C;C'.
Inspeccin personal del tribunal
-st8 regulada entre los artculos &E9 1 &E% del C.digo de ;rocedimiento Civil 1 se
de+ine como el reconocimiento o e,amen de la cosa litigiosa o del lugar del suceso, realizados por el
mismo tribunal, con el +in de aclarar la verdad de los "ec"os controvertidos.
-ste medio tiene ma1or importancia en materia penal ue en materia civil. Ciene lugar
en materia civil cuando la le1 lo ordena 1 cuando el juez lo dispone.
*rocedimiento: ;revio decreto, el juez 1 el secretario se trasladan al lugar del "ec"o.
/e la diligencia de inspecci.n se levanta un acta, dejando constancia de las circunstancias 1 "ec"os
materiales observados por el tribunal. -l juez +irma el acta 1 la autoriza el secretario.
Como valor probatorio constitu1e plena +e en cuanto a las circunstancias o "ec"os
materiales ue el tribunal establezca en el acta como resultado de su propia observaci.n.
Informe de Peritos
-s el dictamen ue emiten los t*cnicos de una ciencia o arte.
3e recurre a ellos en auellos juicios en ue es menester poseer conocimientos
especializados sobre la materia ue se discute o ue motiva la contienda.
-l in+orme de peritos puede ser obligatorio o +acultativo. -s obligatorio en los casos
de interdicci.n por causa de demencia, en los juicios de servidumbre de tr8nsito, en el cotejo de letras,
etc. -s +acultativo cuando se trata de 5ec"os para cu1a apreciaci.n se necesitan conocimientos
especiales de alguna ciencia o arte o cuando se trata de puntos de derec"o re+erentes a alguna legislaci.n
e,tranjera.
1!9
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Coda persona es "8bil para ser perito, salvo:
a' (os in"8biles para declarar como testigos en juicio, 1
b' (os ue no tienen ttulo pro+esional e,pedido por autoridad competente, si la ciencia o arte cu1o
conocimiento se reuiere est8 reglamentada por la le1 #artculo &1! C.digo de ;rocedimiento
Civil'.
-l valor probatorio del in+orme de peritos le corresponde apreciarlo al tribunal, ue debe
"acerlo en con+ormidad a las reglas de la sana crtica #artculo &!B C.digo de ;rocedimiento
Civil'.
c' (as mujeres casadas no divorciadas a perpetuidad ni separadas totalmente de bienes: 1' (a mujer
casada es incapaz no por ser mujer, sino por estar casada en el r*gimen de sociedad con1ugal7
regla general en C"ile 1 ue constitu1e un r*gimen supletorio ue act2a en silencio de las partes.
-sto se desprende de los artculos 19B 1 1$1%. Artculo 1.$1%
4A +alta de pacto en contrario, se entender8, por el mero "ec"o del matrimonio, contrada la
sociedad con1ugal con arreglo a las disposiciones de este ttulo.4
-stablece el artculo 1$&A ue 4el marido es el je+e de la sociedad con1ugal, 1 como tal Z-
administra libremente los bienes sociales 1 los de la mujer ...4.-[- -sto es as en la
administraci.n ordinaria, puesto ue en la administraci.n e,traordinaria puede administrar la
mujer 1, en tal caso, es plenamente capaz.
As 4la mujer casada no s.lo pierde la capacidad ue tena de soltera cuando se casa bajo el
r*gimen de comunidad de bienes, 1a ue en este caso es preciso ue e,ista un
administrador4, 1 la le1, atendida la tradici.n "a asignado este rol al marido. ;or tanto, se
reuiere una unidad en la administraci.n.
1. - Cada vez ue la mujer casada reuiera actuar en la vida jurdica reuerir8 de la
autorizaci.n o representaci.n del marido.
!. - )o obstante lo anterior, la mujer puede pactar al contraer matrimonio o durante su
vigencia en +orma irreversible la separaci.n total de bienes. -n la separaci.n, la mujer
administra 1 dispone de los bienes separados 1 de los ue con ellos aduiere en su
administraci.n con independencia del marido7 no puede, sin embargo, ejercer los
cargos de tutora o curadora en los casos ue se6ale la le1 #artculo 1BA'.
-n id*ntica situaci.n se encuentra la mujer separada a perpetuidad 1 ma1or de
edad, seg2n lo prescribe el artculo 1$9.
-n ambos casos se produce la disoluci.n de la sociedad con1ugal.
9. - Con la separaci.n parcial de bienes coe,isten el r*gimen de sociedad con1ugal 1 el de
separaci.n respecto de ciertos bienes #la separaci.n total o parcial se e+ect2a por
medio de capitulaciones matrimoniales'.
As, las mujeres casadas no divorciadas a perpetuidad ni separadas totalmente
de bienes son incapaces relativos. (as separadas parcialmente de bienes son
tambi*n incapaces en cuanto a los bienes no comprendidos en la separaci.n
#artculo 1.&&$'.
Finalmente, "a1 ue considerar entre las disposiciones ue ata6en a la capacidad
de la mujer casada, las relativas a lo llamados Gbienes reservadosH, o sea, los ue
la mujer obtiene con su trabajo separado del de su marido, 1 los ue con ellos
aduiera.
4(a mujer casada, de cualuiera edad, ue desempe6e alg2n empleo o ue ejerza
una pro+esi.n, o+icio o industria, separados de los de su marido, se considerar8
separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo, o+icio, pro+esi.n o
1!&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
industria 1 de lo ue en ellos obtenga, no obstante cualuiera estipulaci.n en
contrario7 pero si +uere menor de veinti2n a6os, necesitar8 autorizaci.n judicial,
con conocimiento de causa, para gravar 1 enajenar los bienes races.4
-n este caso la mujer se regir8 por un doble estatuto: plenamente capaz respecto
del patrimonio reservado 1 relativamente incapaz respecto de los bienes sociales.
1!B
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Derechos >eales
Denominacin sobre los derechos reales
(os derec"os reales, es decir, auellos derec"os patrimoniales ue con+ieren un
se6oro o poder inmediato sobre la cosa, no tienen una denominaci.n uni+orme.
-n algunos casos se le conoce como derecho objetivo al ue da las reglas 1 se le
conoce como Derecho de cosas #Alemania, ;ortugal' aludi*ndose al conjunto de normas ue regula los
derec"os subjetivos ue se tienen directamente sobre las cosas. -n otros casos no se considera el
derec"o objetivo sino ue el derecho subjetivo 1 entonces se "abla de los derechos reales.
-n cuanto al modelo c"ileno, se (ibro :: se llama GDe los bienes$ y de su dominio$
posesin uso y goceH. 3in duda ue el titulo e,presa lo ue se trata en auel libro.
Divisin de los derechos patrimoniales
1. - Derechos reales. 3on auellos ue atribu1en a su titular un se6oro o poder inmediato sobre la
cosa, se6oro o poder ue, dentro de los m8rgenes de la le1, puede ser m8s amplio o menos
amplio.
-l artculo B$$ del C.digo Civil los de+ine: /erec"o real es el ue tenemos sobre una cosa
sin respecto a determinada persona. 3e uiere decir ue el derec"o real es un poder
inmediato sobre la cosa, no se relaciona con ninguna persona. 3on derec"os reales el de
dominio, el de "erencia, los de usu+ructo, uso o "abitaci.n, los de servidumbres activas, el
de prenda 1 el de "ipoteca. /e estos derec"os nacen las acciones reales.
!. - Derechos personales. (lamados tambi*n de cr*dito o de obligaci.n, son auellos ue nacen de
una relaci.n inmediata entre dos personas, en virtud de la cual una #deudor' est8 en la necesidad
de cumplir una determinada prestaci.n #dar, "acer o no "acer' en +avor de la otra #acreedor', ue,
por su parte, est8 +acultada para e,igrsela.
-l artculo B$% de+ine a los derec"os personales: /erec"os personales o cr*ditos son los ue
s.lo pueden reclamarse de ciertas personas, ue, por un "ec"o su1o o la sola disposici.n de
la le1, "an contrado las obligaciones correlativas7 como el ue tiene el prestamista contra su
deudor por el dinero prestado, o el "ijo contra el padre por alimentos. /e estos derec"os
nacen las acciones personales.
&rigen del nombre de derecho real
A pesar de ue se entronca con la palabra res de orignen romano, la e,presi.n ius in
rem, derec"o sobre la cosa, no es de ellos, pero s de los romanistas, es decir, de los doctos en /erec"o
romano. 3e introduce en la -dad Fedia por el uso de las escuelas 1 aparece en la obra llamada
0rachilogue iuris civiles o Corpus (egum. -s un compendio del derec"o justinianeo redactado en
(ombarda. 3u autor, al "ablar de las acciones, busca las causas de ue nacen, 1 establecen ue la actio
in rem deriva de un ius in rem, as como la actio in personam surge de un iun in personam, un derec"o
personal o de obligaci.n.
Concepto de Derecho >eal
-l derec"o real es el poder directo e inmediato sobre la cosa, poder o se6oro ue,
dentro de los m8rgenes de la le1, puede ser m8s amplio o menos amplio. As el dominio es el poder m8s
amplio porue tiene todas las +acultades, en contraste con el derec"o de "abitaci.n, ue solo tiene la
+acultad de uso de la cosa.
-l poder jurdico ue se tiene, no implica necesariamente la utilizaci.n material de ella7
basta ue procure al titular una ventaja de cualuier orden, generalmente econ.mica.
-l poder sobre la cosa es directo e inmediato, porue para ejercerlo el titular del
derec"o no necesita de la mediaci.n de nadie. (a persona tiene el derec"o de propiedad sobre una casa,
1!D
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
con+orme a su sola voluntad, la dedicar8 a "abitaci.n su1a, a arrendarla etc., sin ue le sea preciso
recurrir a otro sujeto, al rev*s de lo ue sucede al arrendatario, ue, para "abitar la casa, necesariamente
debe "aber recurrir a su due6o para ue se la d* en arrendamiento.
Caracteres del derecho real en comparacin con el derecho personal
1. - Elementos constitutivos de uno ! otro. -l derec"o real tiene tan solo dos elementos: la persona$
sujeto activo del derec"o 1 la cosa, objeto del derec"o. ;ero en el derec"o personal, adem8s de
ellos, interviene otro elemento, el deudor o sujeto pasivo del derecho: de *ste depende ue el
derec"o persona se cumpla, ue se pague el cr*dito. A di+erencia del derec"o real. ;or ejemplo,
;edro para pasearse por su casa, no necesita, jurdicamente, de nadie, como tampoco para
venderla o coger los +rutos ue en sus 8rboles "a1a, tiene un derec"o real.
!. - Diferencia en cuanto al objeto. -l objeto del derec"o real es siempre una cosa7 el del derec"o
persona puede ser la prestacin de una cosa$ de un hecho o una abstencin.
9. - Diferencia en cuanto a la determinacin del objeto. (a cosa objeto del derec"o real es
determinada en su individualidad7 el objeto del derec"o personal no es una sino una prestacin,
es decir, la realizaci.n de un "ec"o, o la abstenci.n de llevar a cabo uno, o la entrega de una cosa
ue puede no ser individualmente determinada, sino solo serlo en su g*nero.
&. - #ar(cter absoluto del derecho real ! relativo del personal.
a' Derecho real. -s un derec"o absoluto. ;or derec"o absoluto se entiende auel derec"o cu1o
titular puede "acerlo valer contra todos los dem8s sujetos #erga omnes', porue se estima
ue sobre todos ellos pesa el deber de no perturbar ni violar el derec"o mismo.
b' Derecho personal. -s un derec"o relativo. 3e entiende por derec"o relativo el derec"o cu1o
titular puede "acerlo valer s.lo contra una o m8s personas determinadas, ligadas por un
vnculo espec+ico. -sto no uiere decir ue +uera de las personas determinadas, las otras no
est8n obligadas a respetar un derec"o relativo. Cuando un tercero ajeno al vinculo ue
supone un derec"o relativo perturba el ejercicio de *ste, el derec"o ue toca invocar en la
acci.n correspondiente no es naturalmente ese derec"o, sino otro, como el de no ser
injustamente da6ado en la persona o en los intereses. ;or ejemplo, si el arrendador me saca
todas las cosas de la casa ue le arriendo injustamente, entablar* en su contra una acci.n
emanada del contrato de arriendo, pero si un tercero "ace lo mismo, no puedo invocar el
contrato de arriendo, por lo ue tendr* ue invocar otra acci.n, como el !.91&
-s trascendente la di+erencia entre estos derec"os, como uiera ue el derec"o real
compromete a todo el mundo 1 el personal solo a las personas ue originan la relaci.n
jurdica 1 a los continuadotes de ellas, sus "erederos.
-,cepcionalmente "a1 derec"os personales ue obligan a terceros, pero no por tal
circunstancia se trans+orman en derec"os reales, 1a ue no recaen sobre la cosa, sino ue
aseguran la persistencia de la prestaci.n del deudor respecto de la cosa. Ln claro ejemplo,
es en el caso del arrendamiento cuando todos deben respetarlo. Artculo 1.AD! del C.digo
Civil 1 1E1 del /.F.(. )Q 9 (e1 General de Oancos.
Gran importancia alcanza la caracterstica de absoluto del derec"o real, incluso contra los
aduirentes de la propiedad de la cosa, trat8ndose de los derec"os reales de garanta, como
la prenda e "ipoteca. ;or ejemplo, artculo !.&DB.
;odra preguntarse por ue los derec"os personales no pueden ser perseguidos respecto de
terceros aduirentes #contra terceros en general es obvio, dada la relaci.n jurdica' (a
inoponibilidad de los cr*ditos aduirentes se justi+ica por la e,igencia de "acer m8s simple,
e,pedito 1 seguro el r*gimen de la circulaci.n de los bienes.
Como contrapartida, "a1 casos en ue un derec"o real es solo oponible entre partes 1 no a
terceros aduirentes. ;or ejemplo, el due6o de una cosa corporal mueble no puede
reivindicarla en el caso de ue el poseedor de ella lo "a1a comprado en una +eria, tienda o
almac*n u otro establecimiento industrial. Artculo %AE.
1!$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
B. - Diferenciacin en cuanto a las acciones a que dan lu"ar. (a di+erencia entre el car8cter
absoluto 1 relativo de uno 1 otro derec"o se mani+iesta tambi*n en el campo procesal. ;or eso el
C.digo Civil dice ue de los derec"os reales nacen acciones reales 1 de los derec"os personales
acciones personales.
a' !ccin Personal. -s auella acci.n destinada a tener e+icacia s.lo contra una o m8s
personas determinadas, el deudor o los deudores. 3olo ellos pueden ser sujetos pasivos de la
acci.n. 3e llaman personales porue a+ectan la persona del demandado.
b' !ccin >eal. 3e llama as porue tiene e+icacia contra cualuier persona7 cualuiera puede
ser sujeto pasivo de la acci.n.
D. - *rerro"ativas del derecho real de que "eneralmente carece el personal. -l derec"o real tiene
varias prerrogativas ue el derec"o personal no tiene 1 ellas se mani+iestan en ! aspectos:
a' Derecho de persecucin. -s la prerrogativa del titular de un derec"o real para perseguir el
ejercicio de *ste sobre la cosa misma sometida a *l 1 contra todo poseedor o detentador de
ella.
b' Derecho de preferencia. -s la prerrogativa en virtud de la cual el titular de un derec"o real
puede e,cluir, por lo ue se re+iere a la cosa objeto de su derec"o, a todos auellos ue s.lo
tienen un derec"o de cr*dito o ue no tienen sino un derec"o real de +ec"a posterior.
(a regla es ue estas prerrogativas las tenga solo el derec"o real. -,cepcional 1
ta,ativamente el derec"o personal puede tenerlas como lo o+rece el /erec"o Comercial
Fartimo Artculo %&9 del C.digo de Comercio.
5eor#as sobre la caracteri-acin de los derechos reales
(os puntos e,puestos son parte de la teora cl8sica de los derec"os reales, pero "a1
teoras ue van en contra 1 ue tienen di+erencias ue "a1 ue observar:
1. - 8eora *ersonalista u Obli"acionista. ;laniol. -sta es una tesis monista 1 unitaria, porue asimila
el derec"o real al personal. Codos los derec"os patrimoniales seran personales. )o "a1 di+erencia
entre ellos Codo derec"o, por de+inici.n, es una relaci.n entre personas, no se concibe una
relaci.n jurdica entre persona 1 cosa. -l derec"o real, es una relaci.n obligatoria entre un sujeto
activo simple 1 un sujeto pasivo ue es amplio. Codas las personas tienen una obligaci.n, cual es
abstenerse de violar o perturbar el pac+ico goce ue *ste ultimo "aga de su derec"o.
3e critica esta teora. 3e dice ue no tiene sentido de "abar de una relaci.n jurdica entre un
sujeto con todos los coasociados. Responde diciendo ue en realidad no son todos, sino
auellos ue solamente pueden, de "ec"o, alterar el goce del derec"o. ;or otro lado se
critica diciendo ue se con+unde, pues la pretendida obligaci.n pasivamente universal no es
sino un deber general 1 vago ue se impone a cada uno de los miembros de la comunidad de
respetar la le1 1 los derec"os ajenos, lo cual t*cnicamente no es una obligaci.n.
!. - 8eora ecl6ctica. 5a1 una di+erencia +undamental ente los derec"os reales 1 personales, aunue
armoniza la teora cl8sica 1 la personalista: Asegura ue los elementos del derec"o real son dos la
relacin del sujeto con la cosa 1 la obligacin #de contenido negativo' ue tienen los terceros de
no invadir auella relaci.n aut.noma 1 directa entre el sujeto 1 la cosa. -sta teora puede
aceptarse, aunue nada nuevo aporta a la teora cl8sica.
1!%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
9. - 8eora Econmica. Al igual ue la cl8sica, "a1 una separaci.n entre los derec"os raes 1
personales, pero basada en la diversidad del contenido de uno 1 otro. -l contenido del derec"o
real, es el fenmeno econmico de la apropiacin de rique-a7 el del personal es una relaci.n de
derec"o por virtud de la cual la actividad econ.mica o social de una persona es puesta a
disposici.n de otra, en la +orma positiva de una pretensi.n por proporcionarse, o en la +orma
negativa de una abstenci.n por observar.
&. - 8eora realista u objetiva. -llos tambi*n son de una posici.n monista, pero en la ue se asimila el
derec"o personal al real. :denti+ican la obligaci.n con el real. A+irman ue el derec"o de cr*dito se
"a despersonalizado para irse patrimonializando. 3aleilles dice ue cuando se contrae la obligaci.n
de pagar una suma de dinero, lo importante es ue sea pagada.
Conclusin
Codas las teoras anteriores, "an sido objeto de crticas. ;or ello, se mantiene la teora
cl8sica como la preponderante.
2umero y clasificacin de los derechos reales
-l numero de derec"os reales es cerrado #numerus clausus', es decir, solo e,isten los
tipos ue las le1es e,presan. -n cambio los derec"os personales pueden crearse libremente por los
particulares.
(os derec"os reales dividen en:
1. - Derechos reales de "oce o disfrute. -ntre ellos se encuentran el de propiedad 1 otros derec"os
reales limitados como el usu+ructo, uso 1 "abitaci.n, servidumbre.
!. - Derechos reales de "aranta. 3u contenido de provocar la venta +orzosa de la cosa para obtener
dinero. 3on derec"os reales limitados de garanta: la prenda 1 la "ipoteca.
&tros derechos reales no establecidos en el Cdigo Civil
Adem8s de los derec"os reales "a1 otros e,presados en las le1es. ;or ejemplo, en el
C.digo de Finera, tenemos la concesin minera. Cambi*n en el C.digo de Aguas tenemos el derec"o
de aprovec"amiento de las aguas.
>elaciones sobre las cuales hay dudas si son o no derechos reales
-ntre ellas se cuentan principalmente el derec"o del arrendatario cuando la persona a
uien pasa el dominio de la cosa arrendada est8 obligada a respetar el arriendo7 la anticresis7 el derec"o
legal de retenci.n 1 la posesi.n.
'l problema de la limitacin de los derechos reales
/erec"os personales pueden "aber tantos cuantos puedan crear los "ombres, pero
derec"os reales, cabe preguntarse si tambi*n los particulares est8n +acultados para crear otros derec"os
reales. 3i se responde ue si, se dice ue no son ta,ativos, pero si se responde negativamente, el numero
de ellos es cerrado.
(os romanos decan ue eran numerus clausus, 1 los germ8nicos decan ue eran
numerus apertus.
1!A
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-n las legislaciones prevalece ue son cerrados. -n C"ile, no "a1 duda de ue son
cerrados. A +avor de este criterio se argu1e diciendo ue la organizaci.n 1 las modalidades de la
propiedad, derec"o real-tronco, interesa al orden p2blico7 1, por lo dem8s, si resulta comprensible ue
las partes puedan a su antojo establecer relaciones jurdicas ue s.lo a ellas liguen, m8s di+cil resultara
e,plicar ue estuviesen autorizar para, a su manera, instituir derec"os ue, pudiendo oponerse a todos,
constitu1en una molestia para la colectividad: la norma de la relatividad de las convenciones del
legislador, producir e+ecto m8s all8 del crculo de las partes 1 de sus causa"abientes a titulo universal.
Derechos Intelectuales o Derechos 8obre 0ienes Inmateriales
Derechos intelectuales, o simplemente derechos sobre bienes inmateriales, son
aquellos cu!o objeto consiste en esta clase de bienes, ! otor"an a su titular la facultad eclusiva o
monoplica de eplotarlos econmicamente.
)uestro C.digo Civil cali+ica de cosas incorporales los derec"os #artculo BDB', urge
advertir ue ellos est8n e,cluidos como objeto de los derec"os intelectuales. -stos pueden recaer, pues,
sobre creaciones del espritu o de la mente ue no sean derec"os. -jemplos de derec"os intelectuales,
son los ue tienen los autores sobre sus obras literarias, artsticas o cient+icas.
;or cierto, las creaciones intelectuales son cosa distinta del sustrato material en ue se
mani+iestan. -l derec"o de autor de un poeta recae sobre sus versos 1 no sobre los libros o las p8ginas
impresas ue los contienen 1 dan a conocer7 el derec"o del interventor recae sobre la invenci.n misma 1
no sobre la m8uina +abricada de acuerdo con el nuevo esuema mental.
Caracteres
1. - (os derec"os intelectuales son derec"os absolutos, es decir, atribu1en a su titular un poder ue
puede "acer valer contra todos #erga omnes'.
!. - Recaen directamente sobre una cosa inmaterial. ;or ser absolutos 1 ejercerse el poder ue
con+ieren directamente sobre su objeto, algunos autores sostienen ue los derec"os sobre bienes
inmateriales o derec"os intelectuales son una +igura de los derec"os reales 1, m8s espec+icamente,
del derec"o de propiedad. 3in embargo, otros autores lo niegan 1 a+irman ue los derec"os en
an8lisis di+ieren pro+undamente de los derec"os reales 1 por eso no es correcto "ablar de una
propiedad intelectual o industrial, 1a ue la naturaleza del objeto del derec"o real presenta una
radical di+erencia con la del objeto del derec"o intelectual.
9. - ;or ultimo, los diversos derec"os reales pueden tener por objeto cualuiera cosa 2til ue se
encuentre en el comercio7 los derec"os intelectuales s.lo pueden recaer sobre cosas inmateriales
ue, gen*rica o espec+icamente, seCala la ley. -sta llega a veces, para evitar la ocurrencia de
dudas, a mani+estar u* cosas inmateriales no son objeto de su protecci.n. ;or ejemplo, el artculo
9$ letra a' del reglamento de la le1 1A.E9A.
2aturale-a jur#dica
Como +lu1e de lo anterior, "a1 controversia sobre la naturaleza jurdica de los
llamados derec"os intelectuales o derec"os sobre bienes inmateriales.
1. - Doctrina del derecho de propiedad. (os derec"os intelectuales caben per+ectamente en la
categora de derec"os reales 1, espec+icamente, constitu1en un derec"o de propiedad ue no por
presentar ciertas notas singulares deja de ser un derec"o de propiedad. -ste lo aduiere
originariamente los creados de la cosa inmaterial, pudiendo despu*s trans+erirlo, transmitirlo 1
agravarlo. -ste derec"o intelectual tiene todos los atributos de la propiedad.
19E
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!. - Doctrina de los derechos intelectuales como distintos de los derechos reales en "eneral !
especficamente de la propiedad. (as peculiaridades de los derec"os sobre cosas inmateriales son
de un relieve tal, ue +uerzan a considerarlos en una categora aparte de la de los derec"os reales.
3u +undamento se observa en ue los principales derec"os intelectuales, envuelven junto a las
+acultades de car8cter econ.mico, otras de tinte moral, representando las ultimas una pro1ecci.n
de la personalidad del autor lo creador de la obra inmaterial. /ic"as +acultades constitu1en un
derec"o de la personalidad ue in+lu1e sobre el patrimonial. As un autor ue traspasa a un tercero
su derec"o a editarla perpetuamente, solo traspasa su derec"o para e,plotarla econ.micamente,
pero no su derec"o de mantenerla inalterada, salvo acuerdo e,preso entre las partes.
;ara marcar la di+erencia entre el derec"o sobre cosas inmateriales 1 el de propiedad
sobre cosas corporales, se invoca el particular goce del primero, ue se traduce, en el derec"o de autor,
en la +acultad de reproducir la obra, 1 en el del inventor, en dis+rutar de la invenci.n aplic8ndola a la
industria con e,clusi.n de cualuiera otra persona.
Consideracin de los derechos intelectuales por el Cdigo Civil Chileno
)uestro C.digo Civil se re+iere a los derec"os ue se tienen sobre las cosas
inmateriales en un artculo ubicado dentro del Citulo llamado G/el dominioH. -l artculo B%& dice: (as
producciones del talento o del ingenio son una propiedad de sus autores. Andr*s Oello estimo necesaria
esta declaraci.n porue "ubo tiempos en ue se sostena ue de ninguna manera debera reconocerse un
derec"o individual e,clusivo al autor o al inventor, en raz.n de ue la obra de arte 1 la invenci.n no son
m8s ue el +ruto o producto de una *poca o el resultado de es+uerzos e investigaciones a las cuales
pueden "aber contribuido.
-l inciso !Q, por su parte, establece ue esta especie de propiedad se regir8 por le1es
especiales. 3i Oello, tom. la palabra especie en el sentido l.gico, esto es, divisi.n de una categora m8s
amplia, el g*nero, "abr8 ue aceptar ue consider. los derec"os intelectuales como un tipo de
propiedad. ;ero si lo tom. en su sentido etimol.gico, signi+icativo de semejanza, apariencia, "a de
concluirse ue estim. a los derec"os sobre cosas inmateriales s.lo como una apariencia de propiedad o
un tipo semejante a *sta, o sea, parecido pero distinto. ;arece ser *sta la soluci.n acertada.
Conclusiones y terminolog#a
1. - (os derec"os intelectuales o sobre cosas inmateriales son derec"os absolutos ue recaen
directamente en estas cosas 1 +acultad para e,plotarlas econ.micamente de un modo e,clusivo o
monop.lico.
!. - -n su aspecto pecuniario, +orman parte de los derec"os patrimoniales, constitu1endo una
categora de *stos ue, seg2n la opini.n prevaleciente en la doctrina moderna, debe colocarse
aparte de los derec"os reales 1 personales.
9. - -n general, "8llense sometidos a normas especiales, porue las comunes u ordinarias les resultad
inadecuadas en raz.n de estar concebidas para los bienes corporales.
&. - -n la doctrina 1 en las legislaciones ue los contemplan, los derec"os sobre bienes inmateriales
reciben diversos nombres: derec"os intelectuales, o simplemente derec"os sobre bienes
inmateriales o, aun, propiedades intelectuales.
191
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a Propiedad
I.+ Ceneralidades
#oncepto
(a propiedad es el derec"o ue con+iere al sujeto el poder m8s amplio sobre una cosa.
-n cambio los dem8s derec"os reales otorgan poderes limitados sobre la cosa7 solo autorizan
aprovec"amientos parciales.
>a-n de ':istencia
Al igual ue todos los derec"os subjetivos patrimoniales, la propiedad tiene por raz.n
de e,istencia la satis+acci.n de necesidades "umanas de car8cter econ.mico. -s un poder para ue un
individuo obtenga con el ejercicio de esta atribuci.n los medios materiales ue le permitan cubrir sus
necesidades.
Dominio y Propiedad
=urdicamente algunos ocupan la palabra propiedad como sin.nimo de dominio. -s la
doctrina adoptada por el C.digo Civil en el artculo B%!.
0tros le aplican signi+icados diversos. As Dominio se aplicara solo para el derec"o
real ue recae sobre cosas materiales 1 el t*rmino Propiedad #ue sera m8s gen*rico' sera respecto de
todo g*nero de derec"o susceptible de apreciaci.n pecuniaria, como propiedad de un cr*dito, "erencia,
etc.
A juicio de otros no "abra di+erencia entre domino 1 propiedad de e,tensi.n o
contenido, sino simplemente de puntos de vista. ;or ello se dice ue dominio tiene un sentido
predominantemente subjetivo, pues implica poder ue sobre la cosa corresponde al titular. -n cambio, la
palabra propiedad, tiene un sentido predominantemente objetivo como uiera ue acent2a el "ec"o de la
pertenencia de la cosa o la persona.
Definiciones
1. - Analticas. ;retenden e,plicar el concepto cuantitativamente como una suma de +acultades o
atribuciones del due6o de la cosa sobre ue recae el derec"o de propiedad. As, dominio es el
derecho para usar ! abusar de la propia cosa hasta donde la ra&n del derecho lo permite. (a
de+inici.n del C.digo Civil es analtica.
3e critica ue esta de+inici.n no consigna el car8cter e,clusivo del derec"o de propiedad.
!. - Sint6ticas. 3e basan en un sentido cualitativo, dando un concepto unitario de la propiedad,
prescinden de la menci.n de las +acultades ue ella otorga su titular. )o se ven +acultades, sino ue
un derecho unitario y abstracto. 3e dice ue la propiedad es el m(s amplio derecho de se:oro
que puede tenerse sobre una cosa.
19!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Propiedad y 'species de Propiedad
)uestro C.digo Civil considera ue el objeto de la propiedad son las Cosas
Corporales. (uego "abla de ! especies de propiedad:
1. - Lna es la ue se tienen sobre sus derec"os, reales o de cr*dito, los titulares de *stos 1 as dice ue
el usu+ructuario tiene la propiedad de su derec"o de usu+ructo. Artculo BDB inciso 9Q 1 B%9.
!. - (a otra especie de propiedad es la ue sobre las producciones del talento o del ingenio tienen sus
autores. Artculo B%&. -sas producciones son cosas inmateriales 1 por cosas inmateriales se
entienden todas aquellas que no se perciben por los sentidos$ sino que se reconocen por medio
del esp#ritu o intelecto$ e:cluy.ndose los derechos.
II.+ Caracteres del Dominio
1. - #ar(cter Absoluto. Ciene ! alcances:
a' 3igni+ica ue el due6o puede ejercitar sobre la cosa todas las facultades posibles.
b' Cambi*n ue se tiene un poder soberano para usar, gozar 1 disponer de ella a su arbitrio, sin
ue nadie pueda impedrselo.
(a concepci.n de poder arbitrario e ilimitado se "a considerado e,agerada. 3e observa ue
el ordenamiento otorga +acultades libres 1 e,clusivas dentro de los limites ue *l mismo +ija
a priori.
;uede decirse ue en estos t*rminos nuestro C.digo Civil contempla el car8cter absoluto del
dominio. /ice ue este derec"o real +aculta para gozar 1 dispone arbitrariamente de la
cosa7 no siendo contra le! o contra derecho ajeno. Reconoce el poder soberano del
propietario, pero dentro de los lmites naturales del dominio: la le! ! el derecho ajeno.
Ceneralidad e .ndependencia del Dominio: (os autores modernos, "an sustituido el
car8cter absoluto del dominio por la generalidad del mismo. 3era un derec"o general en
cuanto autoriza al titular para aprovec"arse de todas las utilidades ue la cosa es capaz de
proporcionar, salvas las e,cepciones ue importa la e,istencia de otros derec"os reales sobre
la misma cosa.
Adem8s, sera independiente porue e,iste por si, no presupone ning2n otro derec"o. (os
dem8s derec"os reales seran especiales con relaci.n al domino porue solo +acultan para
aprovec"arse de un grupo de cosas no de la generalidad7 1 son dependientes porue
presuponen de la e,istencia de la propiedad.
!. - #ar(cter Eclusivo. -n su esencia, supone un titular nico +acultado para usar, gozar 1 dispone
de la cosa, 1 por ende, para impedir la intromisi.n de cualuier otra persona. Claro ejemplo es el
derec"o de cerramiento, artculo %&& inciso 1Q.
(a e,clusividad no obsta a la e,istencia de otros derechos reales sobre la misma cosa, sin
ue por ello se desnaturalice. (os otros derec"os reales, solo limitan la libertad de accin
de este.
Respecto al condominio, *ste no se opone a la e,clusividad de la propiedad, porue el
car8cter de la propiedad solo implica ue no puede "aber, al mismo tiempo, sobre una cosa,
dos derec"os de propiedad independientes, u en la copropiedad no lo "a1a, pueda cada uno
de los comuneros tiene una parte indivisa del derec"o 1 no todo esto.
199
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
9. - #ar(cter *erpetuo. (o es en todo lo no ue est8 sujeto a limitaci.n en el tiempo 1 puede durar
tanto como cuanto la cosa7 en s mismo no lleva una raz.n de caducidad, 1 subsiste
independientemente del ejercicio ue se pueda "acer de *l. As no se pierde el dominio por no usar
la cosa 1 aunue un tercero ejerza actos de dominio, solo se pierde la posesi.n de la cosa, pero no
el dominio.
Cuestiones relativas a la perpetuidad. -ste car8cter de perpetuo no es obst8culo a ue se pueda
"acer depender la e,tinci.n del derec"o de propiedad de ciertas causas establecidas 1 previstas en
el momento mismo de su aduisici.n. 3e puede decir ue es perpetuo pero no irrevocable.
(a perpetuidad del dominio se discute por la doctrina porue dicen ue la perpetuidad sera
de la naturale-a del dominio 1 no de su esencia. )ada obsta a ue e,ista un derec"o de
propiedad temporal como la ;ropiedad Fiduciaria.
!bstraccin y 'lasticidad del Dominio
(a doctrina moderna ue considera a la propiedad como una unidad 1 no una suma de
+acultades, dicen ue es caractersticas esencial de la propiedad la elasticidad y abstraccin.
-s abstracto en el sentido de ue tiene e,istencia distinta e independiente de las
+acultades ue contiene 1 otorga. ;or ello por ejemplo en el usu+ructo, el goce corresponde al
usu+ructuario "asta la e,tinci.n de su derec"o7 en cambio, cuando se estipula una cl8usula de no
enajenar, la +acultad de disposici.n, mientras rige la cl8usula, no pasa a nadie7 simplemente el due6o se
compromete a no ejercitarla. ;ero el dominio permanece inmutable, no se desnaturaliza.
(a elasticidad es la virtud ue tiene el derec"o de propiedad para reducirse, en ma1or
o menor grado, por la concurrencia de otros derec"os, 1 de e,pandirse de nuevo en toda su plenitud,
autom8ticamente, en cuanto cesa de e,istir el derec"o concurrente ue lo comprima. 3upongamos ue
se constitu1e un usu+ructo: el dominio se restringe porue la +acultad de gozar corresponde entonces al
usu+ructuario7 pero e,tinguido el usu+ructo, por el solo "ec"o de esta e,tinci.n 1 sin necesidad de
ning2n acto nuevo, el dominio recupera su primitiva amplitud, la +acultad de goce puede ejercitarse
inmediatamente por el due6o de la cosa sobre la cual e,ista el derec"o de usu+ructo.
'l derecho de propiedad en la Constitucin
-n ella, la propiedad tiene ! ideas +undamentales:
1. - (a inviolabilidad.
!. - (as limitaciones al ejercicio de ese derec"o.
-st8n en el artculo 1AQ )Q !& de la Constituci.n de 1A%E, incisos 1Q al BQ.
III.+ 4acultades Inherentes al Dominio
/esde el derec"o romano, sin indican 9 +acultades como in"erentes al dominio:
1. - Lso #usus'.
!. - Goce o /is+rute #fructus'.
9. - /isposici.n #abusus'.
19&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Clasificacin
1. - ;ateriales 3on las ue se realizan mediante actos materiales ue permiten el aprovec"amiento del
objeto del derec"o #uso, goce 1 disposici.n +sica de la cosa'.
!. - Jurdicas. (as ue se realizan mediante actos jurdicos. 3e encuentran los actos de disposici.n
jurdica, como gravar.
+acultades ;ateriales
1. - +acultad de Eso. -l uso de un caballo, por ejemplo, consiste en "acerlo trabajar7 el de una casa,
en "abitarla7 el de un libro, en leerlo. (a +acultad de uso se traduce en aplicar la cosa misma a
todos los servicios ue es capaz de proporcionar, sin tocar sus productos ni realizar una utilizaci.n
ue importe su destrucci.n inmediata.
3i se llega "asta a apropiaci.n de los productos, el uso de trans+orma en goce7 u si la
primera utilizaci.n de la cosa envuelve su destrucci.n, el uso se con+unde con el consumo.
-,isten casos donde solo el usuario, o sea, el titular del derec"o real de uso, tendr8 solo esta
+acultad, sin participaci.n alguna en los +rutos de la cosa7 1 en otras ocasiones, si bien podr8
apropiarse de ellos, deber8 restringir su goce a una parte limitada de los mismos. @er artculo
$D&.
Como las atribuciones del propietario son de gran magnitud, puede usar la cosa de su
dominio, en principio, con cualuier +in, aun cuando contrare el destino natural de ella7 su
poder s.lo tiene cortapisas en la le1 1 en el derec"o ajeno. -l due6o de un palacete puede
usarlo como bodega, pero no puede "acer lo mismo el habitador, artculo %1D inciso !Q7 el
arrendatario, a +alta de convenci.n e,presa, solo puede "acer servir la cosa a objetos a ue
ella es naturalmente destinada o ue deban presumirse de las circunstancias del contrato o de
la costumbre del pas. Artculo 1.A9% inciso 1Q.
-sta +acultad, no est8 e,presamente se6alada en el artculo B%!, pero el legislador la
incorpor. en el goce, con la cual se re+unde. -n sntesis, la +acultad de uso, en el "ec"o 1 en
teora, es un +acultad del derec"o de dominio7 no se con+unde con el goce 1 puede constituir
por s sola el objeto de un derec"o, por ejemplo el derec"o de uso.
!. - +acultad de Coce. -s la "abilita a apropiarse de los frutos 1 los productos ue la cosa da.
;recisamente en virtud de esta +acultad de goce, el due6o de una cosa pasa a serlo de los
productos 1 +rutos de ella. )uestro C.digo Civil, sin embargo, justi+ica la aduisici.n del dominio
de los +rutos, mediante la accesi.n. 5al concepcin es intil y falsa.
(a verdadera accesi.n es justamente lo contrario de la producci.n. -n e+ecto, mientras en
virtud de la primera o accesi.n continua una cosa pierde su e,istencia propia identi+ic8ndose
con otra, por la segunda, llamada accesi.n discreta, una cosa nueva aduiere e,istencia
destac8ndose de auella de ue +ormaba parte.
9. - )a facultad de Abuso o Disposicin ;aterial. -s la ue "abilita para destruir materialmente la
cosa, trans+ormarla o degradarla:
a' Destruir es inutilizar, aniuilar o dejar en abandono la cosa.
b' 5ransformar es variar la naturaleza de ella, su +orma o su destino7 por ejemplo, convertir un
terreno de jardn en "uerto.
c' Degradar la cosa es realizar obras ue traen como consecuencia su desvalorizaci.n.
19B
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a +acultad de disposici.n material o abuso representa la +acultad caracterstica del dominio.
(os dem8s derec"os reales, si bien autorizan a sus titulares a usar 1 gozar de la cosa ajena de
una manera m8s o menos completa, jam8s dan poder para destruirla o trans+ormarla7 siempre
implican la obligaci.n de conservar su +orma 1 sustancia, seg2n al decir de la le1 en materia
de usu+ructo, artculo $D&.
+acultad Jurdica
-n un sentido restringido, la +acultad de disposici.n jurdica es el poder del sujeto de
desprenderse del derec"o ue tiene sobre la cosa, sea o no a +avor de otra persona, 1 sea por un acto por
causa de muerte o por uno entre vivos. 3on +ormas de disposici.n la renuncia, el abandono 1 la
enajenaci.n.
'najenacin
-n un sentido amplio, la enajenaci.n es todo acto de disposicin entre vivos por el
cual el titular transfiere su derecho a otra persona o constituye sobre .l un nuevo derecho real a favor
de un tercero$ nuevo derecho que viene a limitar o gravar el suyo ya e:istente.
-n un sentido estricto 1 m8s propio, la enajenaci.n es el acto por el cual el titular
transfiere su derecho a otra persona. -n otros t*rminos, la enajenaci.n es el acto que hace salir de un
patrimonio un derecho ya e:istente para que pase a formar parte de otro patrimonio diverso.
-n la acepci.n amplia, tanto se enajena cuando se trans+iere el dominio como cuando
se "ipoteca, empe6a o constitu1e una servidumbre7 en cambio en el sentido restringido 1 propio, solo se
enajena cuando se trans+iere el dominio7 en los dem8s casos solo se "abla de gravar.
-jemplo de enajenaci.n en sentido amplio es el artculo !.9%$ ue dice: G2o se puede
empeCar una cosa$ sino por persona que tenga facultad de enajenarla.H, pero ?por qu.@, porue la
prenda es una +orma de enajenaci.n #constitu1e un principio de enajenaci.n', as el artculo !.&1&, del
mismo modo, e,presa ue no se puede constituir "ipoteca sobre sus bienes sino la persona ue sea
capaz de enajenarlos.
-n sentido restringidos, est8n los artculos 9A9, 1.19B 1 1.$B&.
(as ecepciones a la facultad de disponer tiene ! +uentes:
1. - %oluntad del Hombre. -s la llamada Cl7usula de 2o 'najenar.
!. - )a )e!. ;or ejemplo, la le1 no permite enajenar cosas embargadas por decreto judicial, a menos
ue el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello, artculo 1.&D& )Q 9Q. (o mismo en la
propiedad +iduciaria, artculo $B1.
(imitar y 6ravar
(os derec"os limitativos del dominio pueden ser de "oce #usu+ructo, servidumbre' 1
de "aranta #prenda, "ipoteca'. Lnos 1 otros importan disponer de parte del valor econ.mico de la cosa
sobre ue recaen7 por eso la +acultad de limitar 1 gravar ueda comprendida dentro de la disposicin en
su sentido amplio.
/e todas +ormas la libertad de gravar tiene e,cepciones. As, por ejemplo, la legtima
rigorosa no es susceptible de condici.n, plazo, modo o gravamen alguno, aunue para sujetarse, s, a la
condici.n de ue sea administrada por un Oanco, durante la incapacidad del legitimario, artculo 1.1A!.
19D
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Concepto de 4acultad de Disposicin
)o debe con+undirse capacidad de disposicin con la facultad de disposicin:
1. - (a capacidad de disposicin es la aptitud general del sujeto para dispone libremente de los
derec"os.
!. - (a facultad de disposicin, en cambio, es el poder para disponer de un derec"o determinado.
Reuiere de:
a' (a capacidad de disposici.n, al menos en la ma1or parte de los casos7
b' (a titularidad del derec"o de ue se trata o la calidad de representante de ese titular, o la
autorizaci.n de *ste o de la le17
c' (a aptitud del derec"o para ser objeto de la disposici.n.
d' (a ausencia de un agente legtimo 1 e,tra6o ue obste al acto de disposici.n.
)o "a1 +acultad de disposici.n:
1. - Respecto de los bienes ajenos, porue no somos titulares de ellos o representantes del titular7
!. - )o "a1 +acultad de disposici.n, por lo general, cuando no tenemos capacidad de disposicin
#porue somos por ejemplo, menores de edad'7
9. - )o "a1 +acultad de disposici.n cuando el derec"o es inepto para ser objeto de ella #por ejemplo,
los derec"os personalsimos'7
&. - Cuando "a1 un agente e:traCo y leg#timo que la impide #por ejemplo, un embargo recae sobre
nuestra propiedad'.
-n ocasiones puede no tenerse la capacidad de ejercicio pero si la +acultad de
disponer como por ejemplo el menor adulto ue cuenta con su peculio pro+esional o industrial. Artculo
!BB.
Cl7usula de 2o 'najenar
Cuando es la le1 ue reconoce al "ombre la +acultad de pro"ibir la enajenaci.n de una
cosa, es evidente la plena validez de la pro"ibici.n impuesta por el autor o las partes de un acto jurdico.
;ero cuando no "a1 autorizaci.n e,presa de la le1, ?puede el hombre$ por su sola voluntad imponer la
prohibicin de enajenar@.
1. - Doctrina a favor de la valide& de la #l(usula. Razones:
a' 3i en /erec"o ;rivado puede "acerse todo lo ue la le1 no pro"be, siempre se podr8
establecer con e+icacia una cl8usula de no enajenar, a menos ue una disposici.n e,presa lo
pro"ba en determinado caso, 1 tal disposici.n, con car8cter general, no e,iste respecto de la
cl8usula contractual.
b' -l "ec"o de ue el legislador pro"ba en casos e,presos la cl8usula de no enajenar #artculos
1.AD&, !.E91, !.&1B' demuestra ue la regla general es la libertad para establecerla.
c' -l due6o puede desprenderse de todas las +acultades del dominio, como ocurre cuando
tras+iere este derec"o real: por tanto , con+orme al adagio Gquien puede lo m7s$ puede lo
menosH, con ma1or raz.n puede renunciar al ejercicio de una sola +acultad, la de disponer.
19$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
d' (a legislaci.n c"ilena reconoce implcitamente la valida de las cl8usulas convencionales de
no enajenar. -n e+ecto, el /.F.(. llamado >eglamento del registro Conservatorio de 0ienes
ra#ces, estatu1e ue puede inscribirse todo impedimento o prohibicin referente a
inmuebles$ sea convencional$ legal o judicial$ que embarace o limite de cualquier modo el
libre ejercicio del derecho de enajenar. Artculo B9 )Q 9Q.
8ancin a la inobservancia de la cl7usula. (os partidarios de la validez de la cl8usula
de no enajenar est8n divididos en cuanto a este punto:
1. - Lnos se6alan ue la cl8usula de no enajenar euivale al embargo ordenado por
el juez, 1 consecuentemente, el acto en ue se enajena la cosa contrariando la
pro"ibici.n convencional sera nulo por ilicitud del objeto, con+orme al artculo
)Q 9Q del artculo 1.&D&.
!. - -n opini.n de otros, no se puede "ablar de nulidad, porue esta sanci.n la
se6ala la le1 para las in+racciones a sus te,tos, 1 no para las violaciones de los
partos de las partes. (a cl8usula de no enajenar constitu1e simplemente una
obli"acin de no hacer, 1 su incumplimiento trae la resolucin del contrato en
ue se encuentre incorporada la cl8usula.
!. - Doctrina que nie"a valor a la cl(usula. Argumentos:
a' -l mensaje 1 diversas disposiciones del C.digo Civil consagran la libre circulaci.n de los
bienes como una regla de orden p'blico ue, en todo lo tal ue, no puede ser alterada por la
sola voluntad de los particulares. 3olo el legislador puede establecer las normas de
pro"ibici.n de enajenar. As si las partes establecen esta cl8usula adolecera de nulidad, se
mira como no escrita.
b' 3i libremente se pudiera pactar la cl8usula de no enajenar, el legislador no "abra tenido para
u* autorizarlas en determinados casos.
c' Cales cl8usulas se oponen a di+erentes te,tos del C.digo Civil, sobre todo a los artculos B%!
1 1.%1E. -l B%! permite disponer arbitrariamente de la cosa 1 el 1.%1E, dice ue se puede
vender siempre ue no est. prohibido por ley.
d' -l artculo B9 del reglamento, se limita a permitir una inscripci.n, sin se6alarse e+ecto
alguno. -n todo caso es solo una disposici.n reglamentaria ue no sobrepasa a la le1 en
ning2n caso.
8ancin. 3era la ?ulidad Absoluta por recaer sobre objeto ilcito, cual es impedir la libre
circulaci.n de los bienes.
9. - Doctrina que reconoce valor a la #l(usula de ?o Enajenar relativamente. -s decir, auellas
ue no imponen una pro"ibici.n perpetua o de largo tiempo 1 ue se justi+ica por un inter*s
legtimo. -n estos casos la temporalidad de la cl8usula no embarazara la libre circulaci.n de los
bienes.
(a pro"ibici.n relativa de enajenar, no estara, pues, en pugna, con el principio de la libre
circulaci.n de los bienes.
(a sancin sera la indemni&acin de perjuicios si no puede des"acerse lo "ec"o7 se
produce el e+ecto de una obligaci.n de no "acer, artculo 1.BBB. 3i es un contrato bilateral,
el artculo 1.&%A se ocupa de la condici.n resolutoria t8cita.
&. - Jurisprudencia. (a Corte 3uprema "a aceptado la validez de las cl8usulas de no enajenar. -n una
sentencia del a6o 1AEA declar. ue la cl8usula de no enajenar no desnaturaliza el dominio, a pesar
de ue impide disponer arbitrariamente de una cosa determinada.
19%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
I3.+ Objeto del Dominio
;ueden ser objeto de propiedad las cosas apropiables e individualmente
determinadas.
/e acuerdo con la tradici.n romana, debieran ser Cosas Corporales. 0tras teoras
menos t*cnicas, dicen ue incluso las cosas inmateriales 1 los derechos pueden tambi*n ser objeto de la
propiedad.
-n la de+inici.n establece el principio de ue el derec"o real en estudio recae en una
cosa corporal, artculo B%!, pero inmediatamente agrega ue sobre las cosas incorporales "a1 tambi*n
una especie de propiedad. As, el usu+ructuario tiene la propiedad de su derec"o de usu+ructo, artculo
B%9. :nmediatamente despu*s el artculo B%& establece ue sobre las producciones de talento o del
ingenio, los autores son propietarios.
3e argumenta ue la le1 al "ablar de una especie de propiedad no uiere signi+icar ue
la propiedad ue recae sobre las cosas incorporales sea distinta a la ue recae sobre objetos corporales.
3.+ Diversas #lases de *ropiedad
1. - #lases de *ropiedad se"'n su Etensin. (a propiedad puede ser:
a' *lena. -s auella ue autoriza al propietario para ejercer todas o la plenitud de las
+acultades ue concierne.
b' ?uda *ropiedad. -s la ue no permite al due6o ejercer las +acultades de uso 1 goce, en
raz.n de ue sobre ella pasa el derec"o real de usu+ructo. Artculo B%! inciso !Q.
c' Absoluta. -s la ue no est8 sujeta a condici.n alguna en cuanto a t*rmino o duraci.n.
d' *ropiedad +iduciaria. 3eg2n la de+inici.n del C.digo Civil, es la ue est8 sujeta al
gravamen de pasar a otra persona, por el "ec"o de veri+icarse una condici.n. Artculo $99
inciso 1Q.
!. - #lases de propiedad en cuanto al numero de sujetos activos. Atendiendo a su titular del derec"o
de propiedad sobre una misma cosa es una sola persona o varias, se "abla de:
a' .ndividual.
b' *lural, #ondominio o #opropiedad.
9. - #lases de propiedad en cuanto a las cosas objeto del derecho. ;uede ser:
a' #ivil. -s la ue estudiamos.
b' .ntelectual e .ndustrial. ;arte de la doctrina cree ue no es una propiedad.
c' ;inera. -ste no est8 en pugna con la propiedad civil, as ue se considerara como civil.
&. - *ropiedad de derecho privado ! de derecho p'blico. -n principio solo se reconoca la propiedad
de derec"o privado, pero luego comenz. a surgir la propiedad de derec"o p2blico ue con
caracteres distintos, en esencia representa una +orma de propiedad, como uiera ue tambi*n es el
poder m8s amplio ue se puede tener sobre una cosa.
;ropiedad de derec"o p2blico es, pues, la ue +undamentalmente o en sus rasgos supremos
est* sometida al derec"o privado.
B. - Se"'n su titular sea el Estado o los *articulares. -n el campo econ.mico se ve esta
clasi+icaci.n.
19A
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
a' Social. -s auella en ue el dominio de las empresas productoras de bienes o servicios
pertenece a la sociedad en su conjunto 1 cu1o titular es el estado o los organismos o
entidades ue de *l dependen.
b' ;ita. -s auella en ue el dominio de las antedic"as empresas pertenece en com2n al
estado o a los organismos o entidades ue de *l dependen 1 a los particulares.
c' *rivada. (as empresas productoras de bienes o servicios pertenecientes e,clusivamente a
los particulares.
3I.+ $estricciones del Dominio
-n realidad el dominio es el amplio se6oro ue puede tenerse sobre una cosa, pero la
libertad 1 la e,clusividad de +acultades ue otorga al titular sobre *sta no son ilimitadas. 5a1 ciertas
restricciones ue son inmanentes al dominio.
-s preciso distinguir dic"as limitaciones de auellas ue constri6en la amplitud normal
del dominio7 estas ultimas s ue implican un menoscabo del contenido regular de tal derec"o.
-l principio general seg2n el cual el ejercicio del derec"o de propiedad debe ser
racional 1 no abusivo, la ue es una limitaci.n inmanente del dominio, pero una servidumbre, en su
sentido t*cnico, es una limitaci.n no inmanente.
-l C.digo Civil c"ileno reconoce las restricciones del dominio 1 reconoce ! ue son:
la le! 1 el dominio ajeno. Al re+erirse a la le1, parece re+erirse a las restricciones o limitaciones
inmanentes, pero al citar el derec"o ajeno parece aludir promiscuamente a auellas 1 a las limitaciones
no inmanentes.
;. O >estricciones 6en.ricas
!.+ 5eor#a del !buso del Derecho
Codas las legislaciones positivas sancionan e,presamente al ue sin derecho causa
da:o a otro. 3i dentro de los limites de mi terreno elevo una enorme muralla con el 2nico 1 mal*volo
prop.sito de oscurecer la casa del vecino, ?podr7 yo liberarme de toda responsabilidad alegando que
est. dentro de mi derecho hacer cualquier cosa en el suelo de mi propiedad@. T m8s a2n, si los actos de
ejercicio de un derec"o no aparecen inspirador por ning2n prop.sito doloso, ?est7 el tercero obligado a
soportar las consecuencias perjudiciales para sus intereses@.
5endencias
1. - -l individualismo jurdico da respuesta a+irmativa a las interrogantes anteriores. 3ostiene como
principio ue el ejercicio de un derec"o no puede "acer incurrir en responsabilidad: uien usa de
su derec"o, a nadie o+ende, o, como traducan las ;artidas. -l ejercicio de un derec"o es lcito aun
cuando, por obra de *l, se da6en intereses de terceras personas7 por consiguiente, 1 en tesis
general al menos, no "a1 obligaci.n de indemnizar esos perjuicios.
!. - (as tendencias ue pretenden "acer reinar la euidad en el mundo del derec"o dan la soluci.n
contraria. ;roclaman, como regla general, ue el ejercicio de los derec"os es relativo7 no pueden
ellos usarse seg2n el solo arbitrio de los titulares, sino de acuerdo con los +inos ue la le1 "a
tenido en cuenta para otorgarlos7 el ejercicio de un derec"o ue se aparta de estos +ines no es
normal o racional7 importa un abuso del derec"o 1 merece sanci.n.
1&E
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Pmbito del !buso del Derecho
(a teora del abuso del derec"o no solo recibe aplicaci.n en el derec"o de propiedad,
sino en todos los dem8s. Canto los derec"os reales como los personales, los patrimoniales como los de
+amilia, las garantas constitucionales como los derec"os sindicales pueden llegar a ejercerse
abusivamente, en +orma ue reclame un correctivo jurdico.
-n resumen, "o1 por "o1, la teora del abuso del derec"o se desenvuelve en el capo del
/erec"o ;rivado 1 en el /erec"o ;2blico. Fuc"as son las obras consagradas a su estudio en el /erec"o
Administrativo, en el /erec"o :nternacional ;2blico.
Cr#tica a la teor#a del abuso del derecho
1. - /cese ue la e,presi.n abuso del derecho es una contradicci.n en los t*rminos, pues si "a1 abuso
no e,iste derec"o, 1 si "a1 derec"o no e,iste abuso. 3e "a replicado ue la contradicci.n no
e,iste porue el acto abusivo es con+orme al derec"o subjetivo, pero contrario al objetivo, es
decir, al conjunto de reglas jurdicas. (a contrarr*plica e,presa ue el derec"o subjetivo no es m8s
ue un aspecto del derec"o objetivo, de modo ue no se concibe ue el uno est* en oposici.n con
el otro.
!. - /esde el punto de vista ideol.gico, los sostenedores de la teora del abuso del derec"o argumentan
en pro de *sta ue el derecho no es un concepto absoluto$ sino relativo$ y como tal tiene l#mites$
m7s all7 de los cuales no es operante como fuer-a social protegida por la autoridad del 'stado$
y si obra y ocasiona daCos a otros$ no merece proteccin.
Criterios sobre el !buso del Derecho
1. - /e acuerdo con cierto sector de la doctrina, el abuso del derec"o es una materia ue se rige por
los principios de la responsabilidad delictual 1 cuasidelictual civil. As "abra abuso del derec"o
cuando el titular lo ejerce dolosa o culpablemente, o sea, cuando ejerce su derec"o con intenci.n
de da6ar a otro o sin el cuidado o diligencia ue los "ombres emplean ordinariamente en sus actos
o negocios propios.
-n contra se dice ue "acer del dolo o la culpa elementos del abuso del derec"o es
tergiversar la cuesti.n, pues lo ue se trata de evitar con la teora, es el da6o a otro sin
utilidad propia o con una utilidad mu1 in+erior al perjuicio ajeno.
!. - 0tros sostienen la independencia o autonoma del abuso del derec"o +rente a los principios ue
rigen la responsabilidad e,tracontractual. 3e dice ue "a1 abuso cuando los actos que importa su
ejercicio son contrarios a los fines econmicos o sociales del mismo o cuando$ sin una
apreciable utilidad propia$ se reali-an slo o principalmente para causar un mal a otro.
3e le critica su +alta de precisi.n 1 el dar margen a la arbitrariedad judicial.
'lementos del !buso del Derecho
1. - Lso de un derec"o objetivo o e,ternamente legal.
!. - /a6o a un inter*s no protegido por una espec+ica prorrogativa jurdica.
9. - :nmoralidad o anti \ socialidad de ese da6o, mani+iesta en +orma subjetiva o bajo la +orma objetiva.
!buso del Derecho y Colisin de Derechos
-,plicado est8 ue el abuso del derec"o, "ace c"ocar un derecho #el mo' con un
simple inter*s #el del vecino'. -n la colisi.n de derec"o la pugna se produce entre dos derechos, el
propio 1 el ajeno, 1 no entre un derec"o #el propio' 1 un simple inter*s #el ajeno'. ;odra decirse ue
"a1 una colisin de derechos cuando varios concurren de tal suerte ue el ejercicio de uno de ellos "ace
imposible o perjudica el del otro.
1&1
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-n general, establece ue si la pugna es entre derec"os de diversa jerarua, el de la
in+erior debe ceder reducirse o sucumbir ante el otro7 si el con+licto surge entre derec"os de igual
categora, ambos deber8n atenuarse o condicionarse para coe,istir, 1 si esto no es "acedero, "a de
sucumbir el ue resulte menos respetable o 2til, "abida consideraci.n a las circunstancias del caso
concreto.
8ancin
-l perjudicado puede demandar, adem8s de la adopci.n de medidas para evitar o
suprimir el abuso, la indemnizaci.n de perjuicios ue corresponda.
-l +undamento legal de la sanci.n, como no est8 contemplada para un caso concreto,
generalmente es invocar el artculo !.91& del C.digo Civil, ue dice:
Artculo <*;D. 'l que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daCo a
otro$ es obligado a la indemni-acin% sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o
cuasidelito.
Aunue es precepto, se dice, no "a tenido en mira el abuso del derec"o, nada se opone
a su aplicaci.n pues el te,to no distingue si el acto o la omisi.n da6osa se realizan dentro del ejercicio
de un derec"o o +uera de *l.
-l es+uerzo interpretativo, sin embargo, no parece acertado, pues la disposici.n se
re+iere al ue "a cometido un delito o cuasidelito, 1 *stos, por de+inici.n, implican obrar sin derec"o, 1
las "ip.tesis de abuso se presentan, precisamente, cuando se da6a a otro en el ejercicio del propio
derec"o 1 sin salirse de su orbita.
0tros argu1en ue la sanci.n se legitima simplemente en el espritu general de la
legislaci.n, ue supone la utilizaci.n normal de un derec"o 1 no discon+orme con su verdadera +inalidad.
0.+ (imitaciones a la 4acultad de ':cluir
1. - Derecho de /so Inocuo. -l jus inocui es el derec"o de aprovec"ar una cosa ajena, por raz.n de
utilidad, no su+riendo el due6o perjuicio alguno o su+ri*ndolo en una cuanta despreciable.
-s un derec"o ue act2a sobre cosa ajena, no un simple permiso ni una tolerancia del due6o
de *sta, como tampoco es, por parte de ue aprovec"a, resultado capric"oso o de un abuso.
(a cali+icaci.n de inocuo revela ue el uso o el goce no causa un verdadero perjuicio7 en
otras palabras, ue es inocente o ino+ensivo.
-l aprovec"amiento debe ser 2til al ue lo "ace pues esta utilidad es su base.
-n nuestro C.digo Civil el uso inocuo no tiene la categora de derecho, por tanto, como se
trata de una situaci.n e,cepcional, no se puede considerar en ese car8cter ni,
consiguientemente, como una limitaci.n del dominio. -l uso inocuo solo est8 considerado,
en +orma implcita, en algunas disposici.n, como un acto ue depende de la mera tolerancia
o benevolencia del dueCo. -jemplo, artculo !.&AA.
!. - Derecho de !cceso 4or-oso o Coactivo. -s el derec"o ue, en raz.n de mani+iesta necesidad, la
le1 conde a una persona para entrar, ocasional o transitoriamente, en un predio ajeno con el +in de
llevar a cabo un acto relacionado con una cosa ue le pertenece o est8 a su cargo, o para cualuier
otro +in admitido por la le1.
1&!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-n nuestro derec"o, no e,iste ninguna disposici.n general sobre acceso coactivo. 5a1, si
algunas normas e,presas sobre determinados casos. ;or ejemplo, artculos D!E, A&9, 1 el
C.digo de Aguas, artculo AE.
Algunos creen ue el acceso +orzoso, es dentro de nuestra legislaci.n, un derec"o
e,cepcional. As lo demostrara el "ec"o de ue cada vez ue el legislador lo concede, lo
establece e,presamente. 3in embargo, es bien sabido ue este argumento no es conclu1ente,
porue, desde el punto de vista contrario, se dice ue cuando "a1 una serie de disposiciones
ue repiten una misma idea, ello viene a probar ue esas disposiciones son el trasunto de una
idea general, ue debe aplicarse cada vez ue concurren las mismas razones ue tuvo en
vista el legislador para los casos e,presos.
9. - Principio del al enor. Con+orme a este principio se concede derec"o a un e,tra6o para
aprovec"ar una cosa ajena a +in de salvar de un peligro inminente un bien o un inter*s jurdico
ma1or valor ue au*lla. -l propietario carece de +acultad para oponerse al acto del tercero7 su
+acultad de e,cluir ueda, pues, limitada.
-jemplo cl8sico es el de la persona ue se est8 a"ogando en un ro e intenta asistirse de una
al+ombra valiosa ue pende del balc.n de la casa ribere6a7 el due6o, para evitar ue la
al+ombra su+ra da6o, no estara autorizando para retirarla del alcance del angustiado.
-l C.digo Civil nada establece sobre el principio del mal menor. ;odra decirse, en
consecuencia, ue, como las limitaciones del dominio son de derecho estricto, el propietario
no est8 obligado a tolerar la actuaci.n del tercero. ;ero +rente a esta norma de interpretaci.n
se alza la norma de euidad7 ella debe aplicarse, considerando el caso como una laguna de
nuestra legislaci.n, 1 los vacos de la legislaci.n deben llenarse, precisamente con los
principio de euidad, artculo 1$E )Q B del C.digo de ;rocedimiento Civil.
1&9
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Copropiedad
Comunidad Pro Diviso y Comunidad Pro Indiviso
-n sentido amplio, "a1 comunidad cuando un mismo derec"o pertenece a dos o m8s
sujetos juntamente. -n la verdadera comunidad, ue es la *ro 1 .ndiviso, el derec"o de cada comunero
se e,tiende a toda 1 cada una de las partes de la cosa com2n.
Comunidad *ro Diviso, en la ue el derec"o de cada titular recaera sobre una parte
+sicamente determinada de la cosa 2nica, parte ue correspondera e,clusivamente al respectivo sujeto.
-n un edi+icio de departamentos, el terreno sobre el cual *ste se levanta, los cimientos, los muros
e,teriores 1 soportantes son objeto de una comunidad indivisa entre los diversos propietarios de los
departamentos. ;ero cada uno de *stos constituira la parte dividida de la comunidad total de la cosa
2nica, el edi+icio. F8s claro se ve esto de la Comunidad ;ro /iviso, en los espacios individuales de
estacionamiento de autom.viles de un edi+icio o vivienda acogido a la (e1 de ;ropiedad 5orizontal.
(a verdadera comunidad es la ;ro :ndiviso. (a pro diviso, es solo un "az de
propiedades concurrentes en un mismo objeto, cu1as partes, constitutivas cada una de un derec"o
perteneciente e,clusivamente a un titular distinto, est8n unidas o coligadas.
5erminolog#a% Indivisin$ Condominio o Copropiedad
-n nuestra legislaci.n es notable la anarua ue e,iste en este sentido. 3eg2n el libro,
:ndivisi.n 1 Comunidad, son conceptos sin.nimos, 1 de alcance gen*rico 1 copropiedad o condominio,
conceptos sin.nimos entre s 1 de alcance espec+ico.
3iguiendo este punto de vista, podra decirse ue "a1 comunidad o indivisi.n cuando
varias personas tienen sobre la totalidad de una misma cosa 1 sobre cada una de sus partes derec"o de
id*ntica naturaleza jurdica o, mejor, un solo derec"o. -l derec"o ue pertenece a los cotitulares puede
ser el dominio, el usu+ructo, la servidumbre, la "erencia. Cuando tal derec"o es el dominio o propiedad,
la indivisi.n o comunidad toma el nombre de copropiedad o condominio.
Copropiedad) Definicin
-l condominio o copropiedad es el derec"o de propiedad ue sobre el total de una misma cosa 1
sobre cada una de sus partes tienen dos o m8s personas conjuntamente.
-l derec"o de cada copropietario o cond.mine recae sobre toda la cosa 1 cada una de
sus partes 1 no sobre una parte materialmente determinada de ella. 3i, por ejemplo, 9 estudiantes
compran en com2n tres tomos, todos *stos pertenecen en com2n a los 9 estudiantes7 ninguno podr8
pretender un derec"o e,clusivo sobre alguno de los tomos, salvo ue "ubiera acordado otra cosa.
5eor#as de la naturale-a jur#dica ce la copropiedad
1. - (a concepci.n cl8sica inspirada por el derec"o romano, sostiene ue la copropiedad no es un
derec"o esencialmente distinto del dominio, sino ue una simple +orma, variedad 1 modalidad de
*ste.
!. - 3eg2n otra concepci.n, uno de cu1os paladines m8s conocidos es el autor +ranc*s 5enri Capitant,
la copropiedad constitu1e un derec"o real, sin duda, pero distinto del dominio7 otorga a cada
titular el derec"o de aduirir parte de los +rutos o el uso de la cosa en ciertos casos, intervenir en
la administraci.n, la +acultad de pedir la participaci.n de l cosa com2n, 1 la de oponerse a los
actos de enajenaci.n ue pretendan realizar los otros copropietarios.
1&&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a indivisin en el Cdigo Civil Chileno
/iversos artculos del C.digo Civil se re+ieren a la indivisi.n. As por ejemplo los
artculos DD!, DD9, $1%, $&!, $$!, %&D, %B1, %A!, 1.%1! 1 !.&1$. Fuera de ellas, se contiene un p8rra+o
sobre el cuasicontrato de comunidad, artculos !.9E& al !.919, 1 un titulo dedicado a la Particin de
0ienes artculos 1.91$ a 1.9B9, cu1as reglas son de aplicaci.n general. 3e e,tienden a cualuier
indivisi.n, artculos 1.$$D, !.11B 1 !.919.
4uentes de la Indivisin
1. - -l "ec"o ue m8s +recuente ue da nacimiento a una comunidad es la muerte del causante, la cual
origina la comunidad "ereditaria cuando "a1 ! . m8s "erederos.
!. - (a indivisi.n nace de un contrato si ! . m8s aduieren en com2n una cosa por cualuier ttulos
traslaticio de dominio seguido de la tradici.n o si el due6o e,clusivo de un bien se desprende de
una cuota de su dominio cedi*ndola a otra u otras personas. -jemplo 1, A 1 O compran en com2n
un determinado inmueble. -jemplo !, A due6o de un autom.vil, cede BE] de sus derec"os a O.
9. - -ntre los casos de indivisi.n ue tienen por +uente un teto de la le!, puede citarse el de los bienes
a+ectos al uso com2n en los edi+icios en ue la propiedad se encuentra dividida por pisos o
departamentos.
Derechos de los Copropietarios
3e debe distinguir entre Actos =urdicos ue pueden realizarse respecto de la cuota-
parte 1 los actos materiales de uso o de goce ue pueden "acerse sobre la cosa com2n.
2ocin de Cuota+Parte
-sta es la porci.n ideal, +ija 1 determinada, o determinable, ue cada comunero tiene
en el derec"o sobre la cosa com2n7 es la medida e,tensiva del derec"o de cada comunero en la
comunidad.
(as cuotas pueden ser iguales o desiguales7 si no consta lo contrario, se reputan
iguales. 3e desprende de varios preceptos. Artculos 1.EA%^, !.9E$^. (a cuota se e,presa en un tercio,
un uinto, un d*cimo.
!ctos "ur#dicos que los copropietarios pueden reali-ar sobre su cuota
Cada copropietario es considerado due6o individual 1 e,clusivo de su cuota-parte.
;uede, por consiguiente, disponer de ella libremente #transmitirla, venderla, "ipotecarla', sin necesidad
de consentimiento de los otros comuneros. Artculos 1.%1!^ 1 1.9!E^.
(a suerte de los actos celebrados respecto de la cuota-parte, uedan subordinados a
las resultas de la partici.n: si la cosa indivisa se adjudica al comunero ue "izo la enajenaci.n, el tercero
aduirente consolida su derec"o7 en caso contrario, *ste caduca. ;or cierto, la consolidaci.n del derec"o
del tercero aduirente es, en la medida del mismo, de la cuota-parte aduirida.
!ctos ateriales que el copropietario puede hacer sobre la cosa comn
Cada comunero puede servirse para su uso personal de las cosas comunes, con tal ue
las emplee seg2n su destino ordinario 1 no entrabe el justo uso de los dem8s comuneros #artculos
!.9EB^ en relaci.n con el !.E%1^'.
(a limitaci.n de no entrabar el justo uso de los dem8s comuneros tiene su justi+icaci.n
en ue los derec"os de todos son cualitativamente iguales.
1&B
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-l C.digo de ;rocedimiento Civil establece ue para poner termino al goce gratuito de
alguno o algunos de los comuneros sobre la cosa com2n bastar8 la reclamaci.n de cualuiera de los
interesados7 salvo ue este goce se +unde en alg2n titulo especial. Artculo DBB.
!dministracin de la Cosa Comn
5a1 ue distinguir:
1. - ?o ha! un administrador que "estione los intereses comunes. /el "ec"o de ue todos los
comuneros tienen un derec"o igual en la cosa com2n, deriva el principio de ue todos los tienen
las mismas +acultades para intervenir en la administraci.n de ella 1 ue los actos administrativos
deben tomarse de com2n acuerdo, por la unanimidad de los comuneros. Cada uno de ello tiene el
jus prohibiendi o derec"o a oponerse a los actos ue los dem8s copartcipes pretenden realizar.
-ste derec"o de veto solo no procede en contra de los actos de conservacin de la cosa
com2n.
.neistencia de mandato t(cito ! recproco de administracin entre comuneros. -,iste si
pero entre los socios, as lo dispone el C.digo Civil en el artculo !.E%1 inciso 1Q. (a
jurisprudencia dice ue tambi*n e,iste en la comunidad, porue la le1 dispone ue el
derec"o de cada uno de los comuneros sobre la cosa com2n es el mismo ue el de los socios
en el "aber social #artculo !.9EB', pero la doctrina e,presa ue este artculo !.9EB no se
remite al inciso 1Q del artculo !.E%1. -ste mandato t8cito 1 recproco es conciliable con la
comunidad porue el artculo !.9E$, dice ue las deudas contradas en pro de la comunidad
durante ella, obliga solo al comunero ue las contrajo, 1 el cual tiene acci.n contra la
comunidad para la restituci.n, 1 si e,istiera mandato, todos los comuneros uedaran
obligados por el acto del mandatario, 1 el artculo !.9E$, solo da acci.n al ue se oblig..
8endencia moderna a dar preponderancia a la voluntad de la ma!ora en la
administracin de la comunidad. (a unanimidad es perjudicial, as ue se e,ige solo la
ma1ora.
!. - Ha! un administrador que "estiona los intereses comunes. 3e comprenden las di+icultades ue
engendra la administraci.n de todos los comuneros, por eso es +recuente ue ella se encargue a un
administrador. -ste puede ser nombrado por la voluntad un7nime de los comuneros, o por la
mayor#a a que se refiere el C.digo de ;rocedimiento Civil, artculos DB9 1 DB&.
&bligaciones de los Comuneros
1. - #ada comunero debe acudir a la contribucin de las epensas necesarias para la conservacin
de la cosa. Artculo !.9EA^. -stas e,pensas son necesarias para la conservaci.n de la cosa
com2n. Artculo !.9EB^ en relaci.n con el artculo !.E%1^ )^ 9^.
!. - *rohibicin de hacer innovaciones. )inguno puede "acer innovaciones en los bienes comunes
sin el consentimiento de los otros. Artculo !.9EB^ en relaci.n en con el !.E%1 )^ &^.
:nnovaciones son las ue cambien el destino de la cosa.
9. - Obli"acin de restitucin a la comunidad. Cada comunero est8 obligado a restituir a la
comunidad lo ue saca de ella, inclusos los intereses corrientes de los dineros comunes ue "a1a
empleado en sus negocios particulares. Artculo !.9E%^.
1&D
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
>esponsabilidad de los Comuneros
1. - $esponsabilidad por las deudas anteriores al nacimiento de la comunidad. Cada comunero
responde del pago de las deudas ue a+ectan a los bienes comunes a prorrata de su respectiva
cuota de inter*s en la comunidad. 3i la cosa es universal, como la "erencia, cada uno de los
comuneros est8 obligado a las deudas de la cosa com2n, como los "erederos en las deudas
"ereditarias #artculo !.9ED^', 1 como *stas se dividen entre los "erederos a prorrata de sus cuotas.
#Artculo 1.9B&^'. 3i la cosa es singular, cada comunero es obligado al pago de las deudas ue
puedan a+ectar los bienes comunes en el momento de +ormarse la comunidad a prorrata de su
cuota en *sta.
!. - $esponsabilidad por las deudas comunes contradas durante la comunidad ! en pro de ella.
/ice relaci.n con las deudas ue gravan los bienes comunes con anterioridad al nacimiento de la
comunidad.
9. - .neistencia de responsabilidad por las deudas personales de los comuneros, es decir, de
auellas ue bene+ician e,clusivamente al comunero deudor, 1 no a los dem8s comuneros. 3.lo
este es responsable +rente a su acreedor 1 *ste puede embargar la respectiva cuota del bien com2n.
&. - $esponsabilidad por los da:os causados en las cosa ! ne"ocios comunes. Cada comunero es
responsable "asta de la culpa leve. Artculo !.9E%^.
B. - )a cuota del comunero insolvente "rava a todos los dem(s. Artculos !.911 1 1.9&$.
':tincin de la Comunidad
-l artculo !.91!^ la comunidad termina:
1' ;or la reuni.n de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona.
!' ;or la destrucci.n de la cosa com2n.
9' ;or la divisi.n del "aber com2n.
&. - Abandono (iberatorio. 3olo se puede abandonar el derec"o sobre su cuota, pero no las
obligaciones, ni menos las responsabilidades ue se tengan por la copropiedad. (a cuota
abandonada, acrece a los dem8s copropietarios.
(a Particin
(a divisi.n o partici.n del "aber com2n es el modo normal de poner +in a la indivisi.n
o comunidad.
(a palabra particin tiene ! signi+icados.
1. - Sentido Amplio. 's el conjunto de actos encaminados a poner fin al estado de indivisin
mediante la liquidacin y distribucin entre los copart#cipes del causal pose#do pro indiviso$ en
partes o lotes que guarden proporcin con los derechos cuotativos de cada uno de ellos.
!. - Sentido $estrin"ido. 's la operacin por la cual el bien comn se divide en tanto lotes cuantos
comuneros haya$ recibido cada uno de .sos la propiedad e:clusiva de uno de esos lotes.
(a comunidad da origen a di+icultades 1 uerellas entre los comuneros para la
e,ploraci.n econ.mica de los bienes7 porue es perjudicial para el mejoramiento de los mismo, como
uiera ue el "ombre, pone ma1or inter*s en la cosas ue son de su dominio e,clusivo ue en las
comunes.
1&$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Artculo ;*;M. 2inguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser7
obligado a permanecer en la indivisin% la particin del objeto asignado podr7 siempre pedirse con tal
que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario.
2o puede estipularse proindivisin por m7s de cinco aCos$ pero cumplido este
t.rmino podr7 renovarse el pacto.
(as disposiciones precedentes no se e:tienden a los lagos de dominio privado$ ni a
los derechos de servidumbre$ ni a las cosas que la ley manda mantener indivisas$ como la propiedad
fiduciaria.
Caracteres de la !ccin de Particin
1. - -s imprescriptible, pues la le1, dice ue la particin del objeto asignado Gpodr7 siempre pedirseH.
Capitant 1 Colin, observan ue el derec"o de provocar la partici.n descansa sobre un estado de
cosas, la indivisi.n, ue se renueva constantemente.
!. - (a acci.n de partici.n es .rrenunciable7 el derec"o de poder entablarla siempre, es de orden
p2blico en raz.n de los motivos econ.micos 1 de utilidad social ue los justi+ican. Artculo 1!.
9. - -l derec"o a provocar la partici.n es absoluto7 el comunero ue lo "ace valer no tiene poru*
e,presar la causa ue lo induce a obrar en ese sentido.
'fecto Declarativo de la Particin o !djudicacin
;or adjudicacin se entiende el acto mediante el cual se entregan a cada comunero
uno o m7s bienes determinados en pago de sus derechos cuotativos. (a adjudicaci.n trans+orma el
derec"o general e indiviso de cada copropietario en un derec"o limitado pero e,clusivo.
)uestro C.digo Civil al igual ue el /erec"o Franc*s, establece ue el efecto de la
adjudicacin es puramente Declarativo, no constitutivo ni traslaticio de dominio.
3eg2n la teora cl8sica ue sea declarativo, signi+ica ue se limita a reconocer una
situaci.n anterior, sin modi+icar sus elementos. @er artculo 1.9&&.
'fecto >etroactivo de la Particin
Consecuencia de ue sea declarativo, la partici.n provoca un efecto retroactivo el ue
consiste en retrotraer el acto declarativo a la fecha en que se origin la situacin a la cual se refiere.
-l adjudicatario se considera due6o e,clusivo de *ste, no a partir de la adjudicaci.n, sino desde el da en
ue se origin. la comunidad, es decir, desde la muerte del causante.
-n consecuencia todos los actos realizados durante el estado de comunidad seran
con+ormados si se ajustan a la situaci.n declarada por la partici.n7 de lo contrario, caducar8n.
-l C.digo Civil C"ileno, retrotrae el momento en ue se origin. la comunidad
declarativo el e+ecto declarativo de la partici.n. As lo revela el artculo $1%.
-l e+ecto con+irmativo 1 el de caducidad aparecen de diversas disposiciones, artculos
1.9&& inciso !Q, $1% 1 !.&1$, ue establecen ue caducan 1 son ine+icaces las enajenaciones, "ipotecas 1
dem8s grav8menes consentidos a +avor de terceros por un comunero sobre bienes comunes ue m8s
tarde no le son adjudicados en la partici.n.
1&%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
odos de !dquirir el Dominio
5eor#a que e:ige un t#tulo y un modo para la adquisicin del dominio y los dem7s derechos reales
;or regla general, para aduirir un derec"o personal basta el solo contrato o acto
constitutivo. ;ero trat8ndose de derec"os reales, adem8s del contrato o acto constitutivo es necesario,
seg2n la teora tradicional, otro reuisito, un modo de adquirir. ;ara ue el comprador llegue a ser
due6o de la cosa, no basta la celebraci.n del contrato7 es preciso tambi*n ue el vendedor realice la
tradici.n en +avor del comprador.
(a teora tradicional, reuiere para la aduisici.n 1 transmisi.n de los derec"os reales
un ttulo o causa remota de aduisici.n 1 un modo de aduirir o causa pr.,ima de la misma.
/esde este punto de vista, 8tulo, es el hecho que da posibilidad o vocacin para
adquirir el dominio u otro derecho real% y el ;odo de Adquirir$ es el hecho idneo para producir en
concreto la adquisicin del derecho a favor de una persona.
5eor#as que recha-an la distincin entre el t#tulo y el modo de adquirir
1. - Ena de las teoras, sostiene que para adquirir los derechos reales basta con el ttulo7 el modo es
innecesario o, al menos, se le considera implcito en au*l. -n otros t*rminos, las voluntades
concordantes de trans+erir 1 de aduirir la propiedad son su+iciente para "acer propietario al
aduiriente. Artculo $11^, 1.19%^ 1 1.B%9^. -ste sistema no protege a los terceros, de a" ue
solo reciba una aplicaci.n plena en cuanto a las partes contratantes, 1 su+ra atenuaciones m8s o
menos intensas respecto de terceros.
(a tradici.n pierde su calidad de modo de aduirir7 representa solo la ejecuci.n de la
obligaci.n del vendedor de poner la cosa a disposici.n del comprador. -ste es un sistema
netamente +ranc*s.
!. - Otra teora estima necesario cortar el la&o entre el modo de adquirir ! el ttulo7 "a1 ue
independizar, para e+ectos de la trans+erencia de los derec"os reales, el modo de aduirir del ttulo.
(o ue interesa para la trans+erencia 1 aduisici.n de esos derec"os es s.lo el modo, ue se
desdobla en dos momentos7 el acuerdo real 1 la propia tradici.n o inscripci.n. #Ceora Alemana'
a' -l acuerdo real es el acuerdo entre el enajenante 1 el aduirente para provocar la
transmisi.n del derec"o real. -s un acto abstracto, porue solo se encierra la voluntad
con+orme de ambas partes de ue se realice la transmisi.n, 1 la declaraci.n es independiente
del titulo, causa o contrato por el cual se "ace.
b' ;ara ue opere la aduisici.n 1 trans+erencia del derec"o real es necesario, adem8s, del
acuerdo real, la entre"a, si se trata de muebles, 1 la inscripcin si se trata de inmuebles.
-sta teora trae una e+icaz protecci.n de los terceros. 3i el titulo o negocio causal se declara
nulo, no por eso la enajenaci.n deja de surtir e+ectos7 1 la parte en cu1o +avor se declara la
nulidad solo puede "acer valer la acci.n de enriuecimiento sin causa.
5eor#a que sigue nuestro Cdigo Civil
-n muc"os pases, como en C"ile, se mantiene la teora del titulo 1 el modo de
aduirir. -n otros pases, trat8ndose de bienes inmuebles, el modo es sustituido por la inscripcin, o
como en nuestro sistema, se estima reali-ado por ella.
1&A
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
'numeracin de los odos de !dquirir
-l artculo B%%^ de nuestro c.digo, ue no es una disposici.n ta,ativa, enumera los
siguientes modos de aduirir:
1. - (a Ocupacin, por la cual se aduiere el dominio de las cosas ue no pertenecen a nadie7 1 cu1a
aduisici.n no es pro"ibida por las le1es c"ilenas, o por el /erec"o :nternacional. Artculo DED^
!. - (a Accesin, ue seg2n la de+inici.n legal, Ges un modo de aduirir por el cual el due6o de una
cosa pasa a serlo de lo ue ella produce, o de lo ue se junta a ella.H Artculo D&9^.
9. - (a 8radicin, es un modo de aduirir el dominio de las cosas ue Gconsiste en la entrega ue el
due6o "ace de ellas a otro, "abiendo por una parte la +acultad o intenci.n de trans+erir el dominio,
1 por otra la capacidad e intenci.n de aduirirlo.H Artculo D$E^
&. - (a Sucesin *or #ausa de ;uerte, ue es un modo de aduirir el dominio de los bienes 1
derec"os transmisibles dejados a su muerte por una persona. Artculo AB1^.
B. - (a *rescripcin Adquisitiva, ue es un modo de aduirir el dominio de las cosas ajenas por
"aberlas posedo durante cierto lapso, 1 concurriendo los dem8s reuisitos legales. Artculo
!.&A!^.
D. - /ebe agregarse a la enumeraci.n anterior la )e!, ue en ciertos casos sirve de modo de aduirir.
As, por ejemplo, el usufructo le"al del padre sobre los bienes del "ijo, 1 el del marido sobre los
bienes de la mujer, se aduirieren por la le1. (a jurisprudencia "a declarado retiradamente ue una
le! de epropiacin sirve de ttulo 1 modo de aduirir el bien e,propiado.
Clasificacin de los odos de !dquirir
;ueden "acer varias, seg2n sea el punto de vista ue se tome como base. -stas son:
1. - Fodos de aduirir originarios 1 derivados.
!. - A Ctulo universal 1 a ttulo singular.
9. - A Ctulo Gratuito 1 a Ctulo 0neroso.
&. - Fodos de aduirir por actos entre vivos 1 por actos de 2ltima voluntad.
I. + &riginarios y Derivativos
1. - Ori"inario, es cuando "ace aduirir la propiedad independientemente de un derec"o anterior de
cualuiera otra persona #ocupaci.n, accesi.n 1 prescripci.n'. 3i bien la cosa perteneca a otro
due6o, *ste la perdi. por prescripci.n aduisitiva del tercero, el prescribiente, 1 autom8ticamente
cesa el dominio antiguo, naciendo el nuevo sin relaci.n con el primero.
!. - Derivativo, es cuando "ace aduirir una propiedad +undado en un precedente derec"o ue tena
otra persona. -jemplos7 la tradici.n 1 la sucesi.n por causa de muerte.
3u distinci.n es importante para medir el alcance del derec"o ue se aduiriere, "a1
ue atender al titular, 1 nada m8s. 3i 1o aduiero por ocupaci.n, se mira s.lo mi acto de ocupaci.n. -n
el caso de los modos de aduirir derivativos, para determinar el alcance, la +uerza, la per+ecci.n del
modo, "a1 ue considerar tambi*n si el derec"o e,ista realmente en manos del ue lo trans+iere o
transmite 1 en u* condiciones lo tena, porue nadie puede trans+erir o transmitir m8s derec"os ue los
ue tiene.
1BE
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
;or ejemplo, en la tradici.n, si el tradente no es due6o, no trans+iere el dominio7 1 si la
cosa est8 "ipotecada, tambi*n pasa con la "ipoteca7 1 el di+unto no transmite a los "erederos sino los
derec"os ue tiene.
II.+ odos a 5#tulo /niversal y a 5#tulo 8ingular
1. - -s a 8tulo Eniversal, el modo por el cual se aduiere la universalidad de los bienes de una
persona o una parte alcuota de ella. 5ace aduirir a una persona todo el patrimonio de otra o una
cuota-parte de este patrimonio.
!. - -s a 8tulo Sin"ular el modo por el cual se aduieren bienes determinados. 5ace aduirir
determinados bien, determinado derec"o, o determinados bienes o determinados derec"os.
8e observa
a' 5a1 dos modos ue siempre son a ttulo singular: la accesi.n 1 la ocupaci.n.
b' 5a1 un modo ue indistintamente puede ser a ttulo universal o a ttulo singular: la sucesi.n por
causa de muerte.
c' 5a1 dos modos ue por regla general son a ttulo singular: la tradici.n 1 la prescripci.n, salvo ue
se trate de la cesi.n o prescripci.n de una "erencia, casos en ue son a ttulo universal.
III.+ odos de adquirir a 5#tulo 6ratuito y a 5#tulo &neroso
1. - A 8tulo Cratuito, es cuando el ue aduiere el dominio no "ace sacri+icio pecuniario alguno.
-jemplo, la ocupaci.n.
!. - A 8tulo Oneroso, es cuando al aduiriente la aduisici.n del dominio le signi+ica un sacri+icio
pecuniario.
(a tradici.n por ende puede ser tanto a ttulo gratuito como a ttulo oneroso. (a
sucesi.n por causa de muerte 1 la prescripci.n son siempre a ttulo gratuito.
I3.+ odos de !dquirir 'ntre 3ivos y por Causa de uerte
1. - ;odo de Adquirir por #ausa de ;uerte, es el ue para operar presupone el +allecimiento de la
persona de la cual se deriva el derec"o. ;or este modo uno o m8s personas aduieren el
patrimonio dejado por una +allecida, o una cuota del mismo, o una o m8s especies indeterminadas
de cierto g*nero ue +ormaban parte del patrimonio dejado por el di+unto. Artculo B%% 1 AB1.
)o basta, pues, ue un derec"o est* subordinado a la muerte de una persona7 es necesario
adem8s, ue el derec"o ue se aduiere derive de la persona di+unta, ue a ella le "a1a
pertenecido. ;or eso el derec"o del bene+iciario de un seguro de vida, no "ereda el derec"o a
cobrar la indemnizaci.n, porue precisamente es *l bene+iciario.
!. - ;odo de adquirir entre vivos, son los ue para operar la aduisici.n de un derec"o presuponen la
e,istencia de la persona de la cual otra deriva su derec"o, o no presupone ni la e,istencia ni la
muerte de otra persona de la cual se derive el derec"o, porue *ste se aduiere originalmente, es
decir, nace en la persona de su titular. Fodos de aduirir entre vivos de car8cter derivativo es la
tradici.n, 1 modo de aduirir entre vivos de car8cter originario son la ocupaci.n, la accesi.n 1 la
prescripci.n.
1B1
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
ediante los modos de adquirir se puede adquirir toda clase de derechos y no solo el dominio
A pesar de ue el artculo B%% est8 ubicado en el Citulo correspondiente al derec"o de
dominio, debe advertirse ue los modos de aduirir tambi*n sirven para aduirir otros derec"os reales, 1
aun derec"os personales.
5a1 algunos modos ue sirven para aduirir cualuier derec"o real o personal, como
ser el dominio, el usu+ructo, servidumbre, cr*ditos, etc.7 tales modos son la tradicin y la sucesin por
causa de muerte.
8e adquiere un derecho slo por un modo de adquirir
3e comete una +alta de l.gica cuando se dice ue una persona aduiere un derec"o por
dos modos de aduirir7 porue cuando opera un modo, no opera otro. As, se aduiere por prescripci.n
o por "erencia7 pero no por prescripci.n 1 "erencia a la vez.
(a 5radicin$ para que opere requiere un 5itulo
;ara aduirir el dominio cuando opera la tradici.n, se reuiere ue "a1a tambi*n un
titulo traslaticio de dominio. As el titulo es la causa que habilita para adquirir el dominio, la causa
remota de la aduisici.n del dominio. ;or ello se reuiere un titulo por las siguientes razones:
1. - ;orue as lo dice e,presamente el artculo D$B: GPara que valga la tradicin se requiere un t#tulo
translaticio de dominio$ como el de venta$ permuta$ donacin$ etc.H
-l titulo es traslaticio de dominio cuando sirve para traspasarlo. -jemplos, la compraventa,
la permuta, la donaci.n, el aporte en propiedad ue "ace el socio a la sociedad, la
transacci.n cuando recae sobre el objeto no disputado, de acuerdo con el artculo $E9 del
C.digo Civil.
!. - ;orue, seg2n el criterio del C.digo Civil, siguiendo al derec"o romano, de los contratos s.lo
nacen derechos personales 1 jam8s derec"os reales7 en consecuencia, para aduirir el dominio se
reuiere la e,istencia de un modo de aduirir, ue en el caso del contrato es la tradicin. ;or
ejemplo, si 1o le compro una casa a ;edro, por el contrato de compraventa, no me "ago due6o de
la casa7 solamente aduiero un derec"o personal para e,igirle a ;edro ue me entregue la casa.
-ntregada la casa, con la inscripcin en el conservador, aduiero el dominio de la casa.
?5odos los modos de adquirir necesitan de titulo@
Arturo Alessandri Rodrguez, sostiene ue de acuerdo con el sistema C"ileno, el
reuisito del titulo debe aplicarse a todos los modos de aduirir ue enumera el artculo B%%. As en la
ocupaci.n, accesi.n 1 prescripci.n, el titulo se confunde con el modo de adquirir. T trat8ndose de la
sucesi.n por causa de muerte, el titulo puede ser: o bien el testamento, en el caso de la sucesi.n
testamentaria, o bien la le1 en el caso de la sucesi.n ab intestato.
Guillermo Corra Fuenzalida, Fanuel 3omarriva 1 otros piensan ue solo ha!
necesidad de titulo en la tradicin, 1 ue la opini.n contraria "a uerido generalizar, ampliando lo ue
s.lo se aplica a un modo de aduirir, la tradici.n. (os argumentos son:
1. - -l B%% solo "abla de modos de aduirir el dominio 1 para nada de ttulos. As basta con la
e,istencia del modo de aduirir. ;ero el D$B en cuanto a la tradici.n, se e,ige claramente el titulo
traslaticio de dominio en +orma e,cepcional. /esestiman la posibilidad de ue titulo 1 modo se
con+undan en la ocupaci.n, accesi.n 1 prescripci.n.
!. - Cada vez ue en la ciencia jurdica se imponen tales o cuales reuisitos o condiciones para ue
valga un Acto =urdico, para ue produzca sus e+ectos, es porue el legislador, la jurisprudencia o
los tratadistas se ponen en el caso de ue pueda +altar dic"os reuisitos. As para ue valga la
compraventa de bienes inmuebles, se reuiere de una escritura p2blica.
1B!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
;ero a esta argumentaci.n "a1 ! observaciones ue "acer:
a' -n ninguna parte as lo dice el legislador, siendo esto una mera creaci.n de los
tratadistas.
b' Cuando se e,ige un reuisito para la validez de un acto, como decamos, se est8
indicando con ello ue el legislador lo e,ige, porue puede +altar o no7 1 si +alta, el
acto no produce e+ectos.
9. - Crat8ndose de la sucesi.n por causa de muerte, se puede suceder a una persona parte ab intestato
1 parte testada. As si se aceptara la posici.n de Alessandri, tendramos el absurdo de ue una
persona sucedera a ! ttulos, lo cual es errado, porue no pueden concurrir ! ttulos en la
aduisici.n del dominio respecto de una misma cosa.
&. - (a doctrina ue e,ige como reuisito general el titulo es incompleta7 nada dice del modo de
aduirir denominado le1, 1 ni siuiera se pronuncia acerca de cu8l sera el titulo en este caso.
B. - 3i bien es e+ectivo ue el artculo $E9 dice ue el justo titulo puede ser constitutivo o traslaticio de
dominio, 1 agrega ue son constitutivos la ocupaci.n, la accesi.n 1 la prescripci.n, esa
disposici.n se re+iere al justo titulo ue se necesita en la posesin regular.
1B9
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
odos de !dquirir
(a &cupacin
)a ocupacin es un modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a
nadie, mediante la aprehensin material de ellas, acompa:ada de la intencin de adquirirlas,
supuesto que la adquisicin de esas cosas no est6 prohibida por las le!es patrias ni por el Derecho
.nternacional0
>equisitos
1. - <ue se trate de cosas ue no pertenecen a nadie o res nullius.
!. - <ue su aduisici.n no est* pro"ibida por las le1es c"ilenas o por el /erec"o :nternacional.
9. - <ue "a1a apre"ensi.n material de la cosa, con intenci.n de aduirirla. Pnimus adprehendendi.
I.+ Debe tratarse de Cosas sin DueCo
-l artculo DED se6ala ue solo puede aduirirse por ocupaci.n las cosas ue no
pertenecen a nadie, es decir, las cosas ue no tienen due6o, sea porue no la "an tenido nunca, sea
porue lo tuvieron 1 dejaron de tenerlo, por "aber permanecido largo tiempo ocultas, o porue el due6o
las "a abandonado voluntariamente para ue las "aga su1as el primer ocupante:
1. - ?o han tenido nunca due:o: (os animales bravos o salvajes, las perlas 1 las conc"as ue arroja
el mar 1 ue no tiene se6ales de dominio anterior, las cosas comunes a todos los "ombres, ue si
bien nadie puede apropi8rselas en el todo, no "a1 inconveniente para ue cualuiera persona se
apropie de una +racci.n de ellas.
!. - # osas que han tenido due:o ! han dejado de tenerlo: (as ue su due6o abandona para ue las
"aga su1as el primer ocupante, como las monedas ue se arrojan a la multitud. (os romanos la
llamaban $es Derelictae. -jemplo, el tesoro7 los animales domesticados ue recobran su libertad
natural.
/e lo dic"o, en C"ile, solo se aduieren por ocupaci.n las cosas muebles, porue
seg2n el artculo BAE, los bienes races ue tienen due6o, se presume al estado como tal. -l /.(. 1.A9A
de 1A$$, establece ue sobre la aduisici.n, administraci.n 1 disposici.n de bienes del -stado, no
pueden ser ocupados si no mediare una autorizaci.n, concesi.n o contrato originario en con+ormidad a
esta le1 o de otras disposiciones legales especiales. Codo ocupante de bienes races +iscales, ue no
acrediten las cualidades indicadas anteriormente, ser8 reputado ocupante ilegal, contra el cual se pueden
ejercer las acciones posesorias.
-l modo de aduirir ocupaci.n ueda reducido, pues, a las cosas muebles, 1 a las
cosas muebles corporales, porue las cosas incorporales no pueden ser objeto de apre"ensi.n material,
1 no podra, por lo tanto, llenarse este reuisito.
II.+ (a !dquisicin de las cosas no debe estar prohibida por las (eyes
chilenas o por el Derecho Internacional
-l artculo DED lo se6ala e,presamente. /e acuerdo con esto, los animales ue las
le1es u ordenanzas pro"ban cazar o pescar, no pueden serlo en la *poca en ue dic"as le1es u
ordenanzas lo pro"ban. ;uede ser perpetua o temporalmente.
-l /erec"o :nternacional, pro"be el pillaje, o sea, la apropiaci.n individual ue "ace,
no el -stado enemigo, sino un soldado o particular de *ste respecto de los bienes de propiedad privada
de los vecinos. (a propiedad privada, en general, no puede ser con+iscada por el -stado vencedor.
1B&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
III.+ Debe haber aprehensin material de la cosa con intencin de
adquirirla
Au se distingue: la Apre"ensi.n Faterial 1 el Animo, de aduirir el dominio.
1. - Aprehensin ;aterial. -s un elemento de "ec"o, real. -ste elemento no puede +altar, porue
todo modo de aduirir es un "ec"o, al cual la le1 le atribu1e la virtud de realizar la aduisici.n del
dominio, 1 como es *ste el "ec"o material al ue la le1 atribu1e tal e+ecto, el l.gico ue si +alta,
no "a1 modo de aduirir.
!. - Animo. -s el elemento intencional. As los in+antes 1 dementes ue carecen en absoluto de
voluntad, no pueden aduirir por ocupaci.n7 +altara al reuisito de "ec"o el elemento intencional.
-stos elementos deben estar copulativamente.
(a Aprehensin puede ser real o presunta:
1. - Es real cuando e+ectivamente el individuo toma la cosa7
!. - Es presunta cuando, a pesar de no "aber apre"ensi.n material, el individuo ejecuta actos ue
ponen de mani+iesto su intenci.n material la cosa, como el ue buscando un tesoro lo pone a la
vista7 el cazador ue "a "erido un animal 1 lo va persiguiendo.
Diversas #lases de Ocupacin
3e divide en:
1. - #osas Animadas. -st8:
a' Ca-a
b' Pesca
!. - Ocupacin de #osas .nanimadas.
a' (a Invencin o Halla-go.
b' 'l Descubrimiento de un 5esoro.
c' (a Captura 0.lica.
9. - Especies al *arecer *erdidas 17
&. - Especies ?(ufra"as.
!1 &cupacin de Cosas !nimadas
!nimales susceptibles de ocupacin
Comprende tanto la ca&a como la pesca, ue seg2n con el artculo DE$, son especies
de ocupacin por las cuales se adquiere el dominio de los animales brav#os.
(os animales bravos pueden aduirirse por la caza 1 pesca 1 puede ser: terrestres,
vol(tiles o acu(ticos.
1BB
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!nimales en referencia a la &cupacin
-l artculo DE% divide a los animales en 9 categoras:
1. - 3e llaman Dravos o Salvajes, los ue viven naturalmente libre e independientes del "ombre, como
las +ieras 1 los peces.
!. - 3e llaman Dom6sticos, los ue pertenecen a especies ue viven ordinariamente bajo la
dependencia del "ombre, como las gallinas, las ovejas.
9. - 3e llaman Domesticados, los ue sin embargo de ser bravos por su naturaleza, se "an
acostumbrado a la domesticidad 1 reconocen en cierto modo el imperio del "ombre.
(os animales dom*sticos no pueden ser objeto de ocupacin, pues est8n sujetos a
dominio, tiene due6o, 1 el derec"o de *ste no se e,tingue por el "ec"o de ue el animal se +ugue e
introduzca en tierras ajenas, sean *stas cercadas o abiertas, plantadas o no. Artculo D!9.
(os animales domesticados, pueden ser objetos de ocupacin. -sto sucede en el caso
de ue estos animales recobren su libertad. Artculo DE%^ inciso !^.
-n resumen, tenemos ue los animales bravos o salvajes son los 2nicos ue pueden
ser aduiridos por ocupaci.n, porue si bien pueden serlo los domesticados, s.lo lo son cuando
recobran su calidad de animales bravos. Artculo D1A.
Artculo J;B. (os animales brav#os pertenecen al dueCo de las jaulas$ pajareras$
conejeras$ colmenas$ estanques o corrales en que estuvieren encerrados% pero luego que recobran su
libertad natural$ puede cualquier persona apoderarse de ellos y hacerlos suyos$ con tal que
actualmente no vaya el dueCo en seguimiento de ellos$ teni.ndolos a la vista$ y que por lo dem7s no se
contravenga al art#culo JKB.
omento en que se entiende que el ca-ador o pescador se apodera del animal y lo hace suyo
-s en los siguientes casos
1. - Cuando lo "a tomado materialmente. Apre"ensi.n real de la cosa.
!. - Cuando lo "a "erido gravemente, de manera ue 1a no le sea +8cil escapar, 1 mientras el cazador
persista en perseguirlo. ;ero si el animal entre en tierras ajenas donde no es lcito cazar sin el
permiso del due6o, podr8 *ste "acerlo su1o. Artculo D1$.
9. - Cuando el animal "a cado en las trampas o en las redes del cazador o pescador, siempre ue "a1a
construido las trampas o tendido las redes en parajes en ue sea lcito cazar o pescar. Artculo
D1$.
-n los dos 2ltimos casos, la le1 viene a anticipar la aduisici.n, como una
compensaci.n a los es+uerzos gastados por el individuo. ;or eso el artculo D1% establece: G2o es l#cito
a un ca-ador o pescador perseguir al animal brav#o que es ya perseguido por otro ca-ador o
pescador% si lo hiciere sin su consentimiento$ y se apoderare del animal$ podr7 el otro reclamarlo
como suyo.H
Con estas dos disposiciones el C.digo Civil se pronunci. sobre la discutida cuesti.n
de la persona a uien pertenece el animal "erido 1 perseguido por un cazador 1 capturado por otro.
>eglas especiales relativas a la Ca-a
)o se puede cazar sino en tierras propias, o en las ajenas, con permiso del due6o.
;ero no ser8 necesario este permiso, si las tierras no estuvieren cercadas, ni plantadas o cultivadas7 a
menos ue el due6o "a1a pro"ibido e,presamente caza en ellas 1 noti+icado la pro"ibici.n. Artculo DEA
1BD
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a noti+icaci.n puede "acerse por medio de avisos, diarios, o carteles, colocados en
los lugares de entrada ue dan acceso a la respectiva "eredad.
Cazar en tierras ajenas, est8 sancionado. (o cazado ueda para el due6o de las tierras,
a uien, adem8s, debe indemnizar de todo perjuicio. Artculo D1E^.
-l propietario del predio no lo es de los animales bravos ue viven en *l. ;ara
aduirirlos, necesita de ocupaci.n de los animales. )o "a1 accesi.n en este caso de los animales, 1 para
ue el due6o del predio se "aga due6o deber8 aduirirlos por ocupaci.n, es decir, necesita tomarlos
materialmente.
>eglas especiales relativas a la pesca
-st8n en el artculo D11. -n el mar territorial, con e,cepci.n del 8rea de reserva para
la pesca artesanal, 1 en la zona econ.mica e,clusiva de la rep2blica, e,iste un r*gimen general de acceso
a la actividad pesuera.
A la le1 General de ;esca 1 Agricultura, ueda sometida toda actividad pesuera
e,tractiva de acuicultura, de investigaci.n 1 deportiva, ue se realice en aguas terrestres, aguas
interiores, mar territorial o zona e,clusiva econ.mica 1 en las 8reas ad1acentes a esta ultima sobre las
ue e,ista o pueda llegar a e,istir jurisdicci.n nacional de acuerdo con las le1es 1 tratados
internacionales. Artculo 1 de la le1.
*esca Deportiva es auella actividad pesuera realizada por personas naturales,
nacionales o e,tranjeras, ue tiene por objeto la captura de especies marinas, sin +in de lucro 1 con
prop.sito de deporte, recreo, turismo o pasatiempo, 1 ue se realiza con un aparejo de pesca personal
apropiado al e+ecto #misma le1, artculo 1E9 inciso 1Q'
;ara pescar se reuiere la posesi.n de una licencia ue los "abilite para pescar una o
m8s especies, se6al8ndose las a*reas "abilitadas, as como establecer el monto de los derec"os para su
obtenci.n #(e1 General de ;esca 1 Agricultura, artculo 1EB'
4acilidades a los Pescadores ar#timos
-l artculo D1!, con el objeto de +acilitar el desarrollo de la industria pesuera 1 dar
+acilidades a los pescadores, el legislador "a consagrado las medidas de los artculos D1!, D19 1 D1&, ue
establecen una serie de +ranuicias a +avor de los pescadores.
Ln in+orme del Consejo de /e+ensa Fiscal precisa ue el uso ue los pescadores
pueden "acer de los terrenos de pla1a o de los contiguos a ue se re+iere el artculo D19, 1 aunue estos
2ltimos pertenezcan a particulares, es, naturalmente, un uso moment8neo 1 restringido a los menesteres
de la pesca7 en ning2n caso les autoriza para construir "abitaciones de+initivas ni les da derec"o sobre el
suelo.
(os artculos D19 1 D1& establecen una verdadera servidumbre p2blica en bene+icio de
la industria pesuera.
Prohibiciones y derechos relativos a los pescadores fluviales
-l artculo D1B del C.digo Civil, respecto de los derec"os de los pescadores +luviales a
ocupar las riberas de los ros, lagos, "a1 ue ver el artculo $Q del /.F.(. 9& del 1! de marzo de 1A91.
Pesca en aguas que atraviesan terrenos de dominio privado
-l artculo D1D se re+iere a la pesca en aguas ajenas. 3e debe obtener un permiso del
due6o de las tierras ue atraviesan terrenos de dominio privado.
1B$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
&rdenan-as sobre ca-a y pesca
Aparte de estas reglas del C.digo Civil, la caza 1 la pesca uedan sometidas a las
ordenanzas generales o especiales ue se dicten, como lo dispone el artculo D!! del C.digo Civil.
8ituacin de las !bejas y de las Palomas
(os artculos D!E^ 1 D!1^ disponen las reglas. -l artculo D1A^ dispone ue las abejas
1 las palomas son animales domesticados, ue pertenecen al due6o del panal o palomar mientras
conservan la costumbre de volver a dic"a colmena o palomar7 pero si pierden esa costumbre, uedan
sujetas a las reglas de los animales bravos, 1 pueden ser ocupadas por cualuier persona, salvo ue el
due6o va1a en su persecuci.n teni*ndolas a la vista.
3in embargo, se consideran bravos, 1 pueden ser ocupados por cualuier persona,
salvo ue el due6o va1a en su persecuci.n teni*ndolas a la vista.
01 &cupacin de cosas inanimadas
I.+ Invencin o Halla-go
(a invenci.n o "allazgo es una especie de ocupaci.n por la cual el ue encuentra una
cosa inanimada que no pertenecen a nadie, aduiere su dominio, apoder8ndose de ella. /e este modo se
aduiere el dominio de las piedras, conc"as 1 otras substancias ue arroja el mar, 1 ue no presentan
se6ales de dominio anterior. Artculo D!&^ incisos 1^ 1 !^.
3e llama invenci.n porue viene del latn invenire, ue uiere decir "allar. )o es,
pues, como cree el vulgo, la manera de aduirir una cosa como resultado de un invento.
>equisitos
1. - <ue se trate de cosas inanimadas.
!. - <ue se trate de una res nullius, es decir, cosas ue no tienen due6o.
9. - <ue el ue encuentra la cosa se apodere de ella.
(as cosas ue tienen due6o no pueden ser aduiridas por la invenci.n o "allazgo7 una
cosa ue presenta se6ales de dominio anterior no se considera como res nullius, sino como especie al
parecer p*rdida, 1, por tanto, no puede ser aduiridas por invenci.n o "allazgo.
II.+ Cosas abandonadas al primer ocupante
3on las res derelictae, ue el c.digo las asimila en el inciso 9^ del artculo D!&^. A
pesar de ue estas cosas nunca "an tenido due6o, las cosas ue los romanos llamaban res derelictae,
auellas cosas ue el propietario abandona para ue las "aga su1as el primero ocupante, e,iste en
realidad una donacin a persona indeterminada. -l legislador, las llama ocupaci.n en vez de donaci.n.
;ara ue sea res derelictae es necesario ue e,ista el 8nimo de renunciar a su dominio.
(as renuncias no se presumen. -l artculo D!&^ inciso &^ establece ue no se presume ue abandonen,
las especies ue los navegantes arrojen al mar para aligerar la nave. ;ero esta presunci.n es simplemente
legal7 puede probarse ue "ubo animo de desprenderse de las cosas.
III.+ 5esoro
-l descubrimiento de un tesoro es una especie de invenci.n o "allazgo. 3e llama
tesoro las monedas o jo1as, u otros e+ectos preciosos, ue elaborados por el "ombre "an estado largo
tiempo sepultados o escondidos son ue "a1a memoria ni indicio de su due6o. Artculo D!B
1B%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
>equisitos
1. - <ue la cosa se muebles.
!. - -stas cosas muebles deben consistir en monedas, jo1as, etc.
9. - /eben ser objetos elaborados por el "ombre.
&. - -s necesario ue "a1an estado escondidas durante largo tiempo. 3i se encuentran estos e+ectos en
la super+icie de la tierra, donde pueden ser vistos por cualuiera, no constitu1en un tesoro, sino
especies al parecer perdidas.
B. - )o debe e,istir memoria o indicio del due6o del tesoro, o sea res nullius.
-l dominio del tesoro se aduiere por el solo "ec"o del descubrimiento, aunue el
descubridor no se apodere de *l. -l C.digo Civil e,ige una apre"ensi.n presunta.
?! qui.n pertenece el tesoro@
3e distingue tambi*n a uien pertenece el tesoro, dependiendo si lo descubri. el
propietario del suelo en ue se encuentra, o si lo "a descubierto un e,tra6o.
1. - Si lo descubri el propietario, a 6l pertenece. Artculo D!D inciso 9^. ;ara ue se veri+iue esta
aduisici.n es preciso ue el descubridor sea el propietario del sue6o. Artculo $%D^. 3u
+undamento es la le1 1 no la accesi.n, porue el tesoro no lo produce la tierra.
-l dominio del tesoro no lo aduiere el propietario por accesi.n, como se cree, sino por
ocupaci.n, es decir, en necesario ue sea *l el ue descubra el tesoro.
;ara ue se veri+iue esta aduisici.n es preciso ue el descubridor sea el propietario del
suelo7 no basta ue +uera usu+ructuario, porue si bien tiene el uso 1 el goce del inmueble, el
artculo $%D dice ue el usu+ructuario no tiene sobre los tesoros ue se encuentren 1 se
descubran en el suelo ue usu+ruct2a, el mismo derec"o ue la le1 concede al propietario del
suelo.
!. - Si el tesoro es descubierto por un tercero en suelo ajeno, "a1 ue considerar dos situaciones:
a' 3i el descubrimiento "a sido +ortuito o es el resultado de pesuisas "ec"as con autorizaci.n
del due6o. 3e divide por iguales partes entre el descubridor 1 el due6o del suelo. Artculo
D!D inciso 1^.
b' 3i el descubrimiento es el resultado de pesuisas realizadas contra o sin la voluntad del
due6o. Codo el tesoro pertenece al propietario del suelo. Artculo D!D inciso 9^. Al decir el
inciso 9Q en los dem7s casos, est8 comprendida la situaci.n ue e,aminamos.
(a casualidad del descubrimiento no es requisito del tesoro, de lo cual se desprende
ue entre nosotros, no "a1 ue tomar en cuenta para cali+icar el tesoro, el "ec"o de si el descubrimiento
es +ortuito o no. -n C"ile, solo tiene importancia para la atribucin del tesoro, para determinar a uien
pertenece.
4undamento del derecho al tesoro del dueCo del terreno en que es hallado.
;ara muc"os autores, el titulo es la accesin7 pero esta doctrina parece no tener gran
asidero en nuestro C.digo Civil, porue el tesoro no es una cosa producida por el terreno, 1 si lo
"ubiera de admitirse esta e,plicaci.n , podra el tesoro ser aduirido por el usu+ructuario.
-n realidad, el 2nico 1 verdadero +undamento de la aduisici.n del tesoro por el
propietario es la ley. (a raz.n ue tuvo la le1, son de orden "ist.rico.
-l artculo D!$^, establece el permiso de cavar en el suelo para sacar dinero o al"ajas.
1BA
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!tribucin de las cosas encontradas
-ncontradas las monedas o al"ajas ue se buscaban, si el descubridor prueba su
dominio sobre ellas, le ser8n entregadas7 pero si no lo prueba, "a1 ue distinguir si se trata de tesoro o
de especies al parecer perdidas. 3i es tesoro, se procede en con+ormidad al artculo D!%.
I3.+ Captura 0.lica
(a captura b*lica, en general, es el despojo de los bienes del vencido en provec"o del
vencedor.
3e llama Dotn, la captura de las cosas muebles en la guerra terrestre. 3e llama *resa,
la captura de las naves 1 de las mercaderas en el mar.
-n las guerras terrestres solo pueden ser objeto de captura b*lica las propiedades del
estado enemigo7 no las privadas. )o rige para la guerra martima.
3.lo el estado puede invocar la captura b*lica. -l c.digo establece ue la captura
b*lica es una +orma de ocupaci.n. -l artculo D&E^ se re+iere a esto. 3e desarrolla en el artculo D&1^ 1
D&!.
Diferencia 4undamental entre las 'species al Parecer Perdidas y las >es Derelictae
(as res derelictae, son cosas ue su due6o "a abandonado voluntariamente, para ue
las "aga su1as el primer ocupante. -n cambio las especies p*rdidas son cosas respecto de la cual se
propietario no "a mani+estado en +orma alguna la intenci.n de desprenderse del dominio ue tiene sobre
ella7 su separaci.n de la cosa es involuntaria.
Lna misma cosa puede ser res derelicta 1 especie al parecer perdidas, seg2n sean las
circunstancias en ue el propietario se "a separado de ella. As, si una persona compra un diario, 1
despu*s de leerlo lo arroja a la calle, "abr8 una res derelicta, porue el abandono del diario por el
propietario mani+iesta el prop.sito de desprenderse del dominio.
(as reglas de esta est8 en los artculos D!A^ a D9A^ inclusive ue son mu1 engorrosas 1
detalladas. -l C.digo Civil se6ala reglas distintas para las especies al parecer perdidas$ esto es, las ue
se pierden en la tierra, 1 para las especies n7ufragas, esto es, las ue se pierden en el mar.
1DE
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a !ccesin
-s un modo de aduirir por el cual el due6o de una cosa pasa a serlo de lo ue ella
produce, o de lo ue se junta a ella. Artculo D&9.
3e agrega ue es todo lo ue se junta a ella, natural o arti+icialmente. 3olo se aplica a
las cosas corporales.
'species de !ccesin
3e clasi+ica en Accesi.n /iscreta 1 Accesi.n Continua.
1. - (a Accesin Discreta, llamada tambi*n por produccin o accesin de frutos, es la ue deriva del
mismo cuerpo o cosa-madre por medio de nacimiento o producci.n7 se mani+iesta en la generaci.n
de los productos o +rutos.
!. - (a Accesin #ontinua, llamada tambi*n por unin accesin propiamente tal, es la ue resulta de
la agregaci.n de dos o m8s cosas di+erentes ue, luego de unidas, +orman un todo indivisible.
;uede ser Fobiliaria o :nmobiliaria7 tambi*n puede ser )atural o Arti+icial. ;uede ser:
a' obiliaria.
b' Inmobiliaria.
c' 2atural. -s debida a la +uerza de la naturaleza.
d' !rtificial. (lamada industrial, es debida a la mano del "ombre.
4undamento
1. - ;arte de la doctrina, estima ue toda accesi.n, sea discreta o continua, tiene por +undamento el
principio jurdico de ue lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
!. - 0tros, dicen ue, cada una de las dos especies de accesi.n tiene una raz.n de ser una naturaleza
propia. As el +undamento de la accesi.n discreta sera el mismo del derec"o de propiedad: si las
cosas pertenecen a los "ombres es por las utilidades 1 productos ue de ellas pueden obtener.
(a accesi.n continua se justi+icara por una consideraci.n pr8ctica 1 otra racional o jurdica.
2aturale-a "ur#dica de la !ccesin
-l problema de este punto, es determinar si es un modo de adquirir el dominio 1
crear una relaci.n jurdica nueva, o si por el contrario, se trata de una simple facultad o etensin del
dominio, ue nada nuevo crea, sino ue simplemente prolonga la misma relaci.n jurdica de la
propiedad. ;osiciones:
a' Al"unos piensan que toda accesin, es un modo de adquirir. -l c.digo lo dice, artculo D&9.
b' Otros estiman que la accesin es una facultad o etensin del dominio. Crat8ndose de la
discreta, el dominio pree,istente, el de la cosa-madre, por el "ec"o de la producci.n de +rutos, se
amplia 1 e,tiende a *stos. T trat8ndose de la continua, pareciera ue predominara el aspecto
e,tensivo de la propiedad pree,istente.
c' Otros autores dan una solucin ecl6ctica. /icen ue solo la accesin continua es un verdadero
modo de aduirir7 la accesin discreta es una simple +acultad del dominio, el ejercicio de la
+acultad de goce, ue "abilita al due6o de una cosa para apropiarse los productos 1 +rutos ue ella
genera.
(a accesi.n discreta no sera modo de aduirir alguno ni constituira propiamente una
accesi.n. -sta implica ue una cosa pierde su e,istencia identi+ic8ndose con otra, 1 la
1D1
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
accesi.n discreta o por producci.n supone todo lo contrario, esto es, ue una cosa nueva, el
producto o +ruto, aduiera la e,istencia propia al destacarse o separarse de la cosa-madre de
ue +ormaba parte.
(a accesi.n continua es un modo de aduirir porue el propietario de la cosa principal
aduiere el dominio de la accesoria por e+ecto de la uni.n de *sta a auella7 "a1 una
aduisici.n nueva como consecuencia de la accesi.n.
(a accesin como odo de !dquirir &riginario
(a accesi.n es un modo de aduirir originario, porue las cosas accesorias no "an
tenido antes due6o, o, si lo "an tenido, el due6o de la cosa principal no aduiere la cosa accesoria como
consecuencia de un traspaso ue el propietario le "aga.
Diversas Clases de !ccesin
I. + !ccesin de 4rutos
)a accesin de frutos no es un modo de adquirir ni es accesin #continua', a pesar
de ue el espritu del C.digo Civil, es ue es un modo de aduirir de lo ue la cosa produce. -s +8cil de
acreditar, 1a ue mientras los +rutos est8n ad"eridos a la cosa ue los produce no "a1 accesi.n, porue
+orman parte de la cosa misma, 1 si el due6o de la cosa lo es de los +rutos, no lo es por accesi.n, sino
porue +orman parte de la cosa.
(a utilidad de los +rutos se obtiene separ8ndolos de la cosa ue los produce 1 desde el
momento ue se separan, deja de "aber accesi.n, deja de "aber acrecimiento o aumento de la cosa
principal. /e manera ue pendientes los +rutos no "a1 accesi.n, porue los +rutos +orman parte
integrante de la cosa principal, 1 separados, es un absurdo, es contrario al sentido com2n pretender ue
"a1a accesi.n. 3in embargo, el C.digo Civil, en su artculo D&9, considera ue el propietario aduiere
los +rutos por accesi.n.
Productos y 4rutos
-l artculo D&9 dice ue los productos de las cosas, son +rutos naturales o civiles. 3e
se6ala ue au se con+unden los t*rminos de +rutos con productos. /istingamos:
+rutos, ser#an aquellas cosas que$ peridicamente y sin alteracin sensible de su
sustancia$ produce otra cosa$ llamada cosa+productora o cosa+madre. =urdicamente, es todo lo ue
una cosa produce 1 reproduce peri.dicamente.
*roductos, en cambio$ ser#an aquellas cosas que derivan de la cosa+madre$ pero sin
periodicidad o con disminucin de la sustancia de esta ltima. -jemplo, piedras sacadas de una
cantera.
Caracteres comunes entre ellas seran su accesoriedad 1 su utilidad, pues unos 1 otros
representan un car8cter econ.mico no principal. )otas di+erenciadoras, seran la periodicidad de los
+rutos 1 el ue la producci.n de *stos deje sensiblemente intacta a la cosa-productora o la +uerza
generatriz de ella.
;ero "a1 autores, ue a+irma ue la disposici.n seg2n la cual los productos 1 +rutos
son lo mismo, no representa una con+usi.n sino la tradicin legal del significado gramatical y amplio
de la palabra frutos. (a Corte 3uprema, "a sostenido ue el artculo D&9 no tiene confusin 1 ue se
toma a la palabra producto como una e,tensi.n de +ruto.
1D!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Doctrinas sobre el concepto de frutos
1. - Doctrina #l(sica. Fruto es todo lo ue una cosa produce 1 reproduce peri.dicamente #aunue los
periodos no sean +ijos sino irregulares' 1 sin alteraci.n de su sustancia. -jemplos, +rutos de los
8rboles, +lores, maderas de los bosues e,plotados de un modo racional ue permita su
reproducci.n, etc.
!. - Otras doctrinas. 5a1 una en particular ue constru1e el concepto de +rutos en 9 elementos:
Periodicidad$ la Conservacin de la sustancia y la &bservancia del destino econmico de .sta.
+ruto sera todo producto o utilidad ue constitu1e el rendimiento peri.dico de la cosa con+orme
a su destino econ.mico 1 sin alteraci.n de su sustancia.
Actualmente es la m8s aceptada, pero tambi*n "a sido objeto de crticas ue "an dado por
resultado la +ormulaci.n de otras varias doctrinas, cu1o estudio puede "acerse en
monogra+as.
As, seg2n estas ! doctrinas, las minas seras productos, no +rutos, porue la
producci.n 1 reproducci.n no son peri.dicas 1 porue su e,tracci.n, lejos de dejar inc.lume la
sustancia de la cosa, la va agotando 1 destru1endo.
Clasificacin de los 4rutos
-l artculo D&9^ distingue entre +rutos )aturales o Civiles.
+rutos ?aturales
3e llaman +rutos naturales los ue da la naturaleza, a1udada o no de la industria
"umana. Artculo D&&.
(os +rutos naturales comprenden, pues:
1. - ?aturales *ropiamente 8al. -s decir, los producidos espont8neamente por una cosa.
!. - .ndustriales. (os ue produce una cosa con la a1uda de la industria "umana. ;or ejemplo el @ino.
-n derec"o tiene importancia esta distinci.n entre +rutos civiles 1 naturales, para
determinar c.mo aduieren por persona distinta ue el propietario, 1 desde u* momento pertenecen a
terceros.
'stados en que se pueden encontrar los 4rutos 2aturales
;ueden estar pendientes, percibidos o consumidos. -l artculo D&B^ dice:
1. - *endientes. -st8n mientras ue ad"ieren todava a la cosa ue los produce, como las plantas ue
est8n arraigadas al suelo, o los productos de las plantas mientras no "an sido separados de ellas.
!. - *ercibidos0 3on los ue "an sido separados de la cosa productiva, como las maderas cortadas, las
+rutas 1 granos cosec"ados, etc.
9. - #onsumidos. 3on cuando se "an consumido verdaderamente o se "an enajenado.
-sta clasi+icaci.n es importante respecto de terceros, porue *stos s.los se "acen
due6o de los +rutos mediante su percepci.n. A contrario sensu, no tiene importancia para el due6o de
ellos.
1D9
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
+rutos #iviles
+rutos civiles son las utilidades o rendimientos que se obtienen de una cosa
equivalente del uso o "oce que de ella se proporciona a un tercer merced a una relacin jurdica.
(os +rutos civiles se representan para el propietario el derec"o de goce de la cosa
porue representan los +rutos ue *l "abra obtenido si "ubiera e,plotado personalmente esa cosa de
manera ue los +rutos civiles no son producidos personalmente esa cosa7 de manera ue los +rutos civiles
no son producidos por la cosa misma, no salen de la cosa, sino ue son producidos con ocasin de la
cosa. -jemplo, son los precios o rentan de los arrendamientos. 3eg2n el D&$ tambi*n son +rutos civiles,
los c7nones o pensiones7 los intereses de capitales e:igibles, entendiendo por tales auellos respecto de
los cuales el propietario conserva el derec"o de reembolso, como en el caso del pr*stamo 1 del mutuo, o
del precio de una venta a plazo7 1, +inalmente tambi*n lo son los intereses de capitales impuestos a
fondo perdido, ue son auellos ue una persona entrega a otra, ue los aduiere de+initivamente, sin
m8s obligaci.n ue la de pagar una pensi.n cada cierto tiempo, como en el caso del censo vitalicio 1 de
la renta vitalicia.
4rutos Civiles Pendientes y Percibidos
3e dividen en ;endientes 1 ;ercibidos. Artculo D&$^
1. - *endientes. -st8n mientras se deben.
!. - *ercibidos. /esde ue se cobran, es decir, desde ue se obtiene su pago.
9. - Deven"ado. ;or +ruto devengado se entiende ue es auel al cual se "a aduirido derec"o por
cualuier ttulo.
Principio a que est7 sujeto el dominio de los 4rutos
;or regla general los +rutos civiles como los naturales, pertenecen al due6o de la cosa
ue los produce por el solo "ec"o de su producci.n. /e a" ue en este caso no pueda "ablarse de
accesin, porue el propietario es due6o de los +rutos por el solo "ec"o de ser due6o de la cosa.
Artculo D&D 1 D&%.
5a1 e,cepciones donde estos +rutos pertenecen a un tercero, sea por le1 o por un
"ec"o voluntario del propietario. -jemplo usu+ructos legales, o arrendamientos, usu+ructo voluntario, la
anticresis.
II. + !ccesin Continua
Ciene lugar cuando se unen dos o m8s cosas de di+erentes due6os en +orma ue, una
vez unidas, constitu1en un todo indivisible. -n este caso, en virtud del principio de ue lo accesorio
sigue la suerte de los principal, el due6o de la cosa principal se "ace due6o de la cosa accesoria. Clases:
1. - Accesi.n de inmueble a inmueble o natural.
!. - Accesi.n de mueble a inmueble o industrial.
9. - Accesi.n de mueble a mueble.
1D&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!ccesin de Inmueble a Inmueble o 2atural
;uede ser:
1. - Aluvi.n.
!. - Avulsi.n.
9. - Futaci.n del 8lveo de un ro o divisi.n de un ro en dos brazos ue no juntan nuevamente.
&. - Formaci.n de una nueva isla.
!luvin
3e llama aluvi.n el aumento ue recibe la ribera de la mar o de un ro o lago por el
lento e imperceptible retiro de las aguas. Artculo D&A^.
>equisitos
1. - 2ue el retiro de las a"uas sea lento e imperceptible. 3i el retiro de las aguas es violento, no "a1
aluvi.n7 pues "aber mutaci.n del curso de un ro o nueva isla, o retiro del mar, seg2n los casos.
;or la misma raz.n, el terreno uitado al mar o a un ro por medio de obras de ingeniera tampoco
es aluvi.n.
!. - Es necesario que las a"uas se ha!an retirado completa ! definitivamente. @er artculo DBE
inciso !^. 3i el terreno es ocupado 1 desocupado alternativamente por ellas, no es aluvi.n, sino
parte del lec"o del ro o del mar, seg2n sea el caso.
-l inciso !Q del artculo DBE "ace sin.nimo los t*rminos ribera y cauce7 pero el C.digo de
Aguas dej. en claro ue no "a sinonimia 1 ue los conceptos son di+erentes. /ice ue (lveo
o cauce natural de una corriente de uso p'blico es el duelo que el a"ua ocupa !
desocupa alternativamente en sus creces ! bajas peridicas #artculo 91 inciso 1Q' 1 ue
son riberas o m(r"enes las &onas laterales que lindan con el (lveo o cauce #artculo 99'
-l terreno del aluvi.n pertenece a los propietarios ribere6os, lo ue el legislador "a
establecido como una compensaci.n por el riesgo ue ellos corren por el "ec"o de ser colindantes con el
agua. Artculo DBE inciso 1^, DB1.
?! quien pertenece el terreno del aluvin@
-l terreno del aluvi.n pertenece a los propietarios riberanos, lo ue el legislador "a
establecido como una compensaci.n por el riego ue ellos corren por el "ec"o de ser colindantes con el
agua. Adem8s, uiere la le1 evitar ue los propietarios riberanos, a uienes el "ec"o de serlo les reporta
bene+icio, se vean privados de *l por un "ec"o natural.
-ste principio est8 consagrado en el artculo DBE inciso 1Q del C.digo Civil. (os
propietarios riberanos de un mar, de un ro o de un lago aduieren por accesi.n el terreno de aluvi.n,
e,cepto en los puertos "abilitados, donde el terreno de aluvi.n pertenece al -stado.
;ara determinar los limites de la parte del terreno de aluvi.n ue accede a cada
"eredad, se prolongan las respectivas lneas de demarcaci.n directamente "asta el agua. ;ero puede
suceder ue prolongadas estas lneas se corten una a otra antes de llegar al agua. -n tal caso, tiene
aplicaci.n la regla del artculo DB1.
1DB
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!vulsin
-s el acrecentamiento de un predio, no por la acci.n lenta e imperceptible de las
aguas, sino por la brusca de una avenida u otra +uerza natural violenta, ue transporta una porci.n del
suelo de un +undo al +undo de otra persona.
A di+erencia del aluvi.n, "a1 un terreno per+ectamente determinado 1 cu1o propietario
es conocido. -l due6o del predio de donde la parte del suelo "a sido arrancada, conserva su dominio
sobre ella, para el solo e+ecto de llev8rsela7 pero si la reclama dentro del subsiguiente a6o, la "ar8 su1a el
due6o del sitio a ue +ue transportada. Artculo DB!.
utacin del Plveo de un >#o o divisin de .ste en dos bra-os que no
vuelven a juntarse
1. - #ambio de #auce de un $o. ;uede ser:
a' Carg8ndose a una de las riberas, dejando la otra de+initivamente en seco7
b' Cambiando enteramente de cauce, dejando completa 1 totalmente el anterior.
Como sea, el DB&^ dice ue los propietarios riberanos tienen el derec"o de "acer las obras
necesarias para volver el ro a su antiguo cauce, con permiso de autoridad competente.
Funicipalidad.
*ropiedad de los terrenos que quedan en descubierto. 3i el es+uerzo es en vano, se
distingue para uien son los terrenos ue "an uedado en descubierto.
i' (a parte descubierta accede a los propietarios riberanos, como en el caso del aluvi.n.
Artculo DB&^ inciso 1^.
ii' 3e traza una lnea longitudinal ue divida el cauce abandonado en dos partes iguales, 1
cada parte accede a las "eredades contiguas dentro de sus respectivos lmites de
demarcaci.n. Artculo DB&^ inciso !^.
!. - El ro se divide en dos bra&os que no vuelven a juntarse. Rige la regla del artculo DBB^. -s una
aplicaci.n de las reglas estudiadas. Rige la regla del cambio de cauce de un ro.
Heredad Inundada
-n este caso, si el terreno es restituido por las aguas dentro de los B a6os
subsiguientes, vuelve al dominio de sus antiguos due6os. Artculo DB9^ :nterrupci.n )atural.
;ero si pasan m8s de B a6os, el propietario pierde de+initivamente su dominio, 1 si
ueda en descubierto despu*s de este lapso, se aplican las reglas de la accesi.n.
4ormacin de la 2ueva Isla
>equisitos: Artculo DBD^
1. - 2ue las .slas se formen en ros o la"os no nave"ables por buques de m(s de /AA toneladas.
@er artculo BA$^ en relaci.n con el DBD^. As la regla del artculo DBD ueda reducida a las islas
ue se +ormen en los ros 1 lagos ue no sean navegables por buues de m8s de 1EE toneladas.
!. - Es que la .sla se forme con car(cter definitivo. -n virtud del artculo DBD^ )^ 1^.
1DD
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
3e distinguen 9 situaciones:
a' (a isla se +orma por abrirse el ro en dos brazos ue vuelven a juntarse.
b' (a isla se +orma en el lec"o de un ro.
c' (a isla se +orma en un lago.
I.+ (a Isla se forma por abrirse el r#o en bra-os que vuelven a juntarse
Rige la regla !^ del artculo DBD^. )o se altera el dominio anterior de los terrenos
comprendidos en la nueva isla.
;uede suceder ue como consecuencia de la +ormaci.n de la isla, uede en seco una
parte del lec"o del ro: este terreno accede a las "eredades contiguas, como en el caso del aluvi.n. -n
realidad, este caso est8 comprendido en el cambio de curso de un ro, pero el legislador estableci. esta
regla e,presa para evitar ue se cre1era ue el terreno descubierto perteneca al due6o de los terrenos
invadidos por el agua.
II.+ (a Isla se forma en el lecho del r#o
-st8 en la regla 9^ del artculo DBD^. 3e considera:
1. - Si toda la isla est( m(s cercana a una de las riberas, acceder8 a las "eredades de dic"a ribera,
dentro de sus respectivas lneas de demarcaci.n.
;ara determinar si toda la isla est8 m8s cercana a una de las riberas, se traza una lnea
imaginaria por el cauce del ro, ue divida a *ste en ! porciones iguales, 1 es necesario ue
toda la isla, en todos sus contornos, uede dentro del espacio comprendido entre una de las
riberas 1 la lnea imaginaria, porue la regla inserta m8s arriba dice ue acceder8 a las
propiedades, de auella de las dos riberas a ue estuviere m8s cercana toda la isla. -s, pues,
necesario ue la lnea imaginaria no corte la isla.
!. - 8oda la isla no est( m(s cercana a una de las riberas, lo ue suceder8 cuando la lnea imaginaria
divida o toue en cualuiera +orma los bordes de la isla. Artculo DBD^ inciso !^ 1 regla tercera,
inciso 9^.
III.+ (a Isla se forma en un (ago
3e aplica la regla D^ del artculo DBD^. -sta regla trata de evitar ue los propietarios
ue "a1an aduirido las islas pree,istentes pretendan tener derec"o a la nueva isla. (a distribuci.n de la
isla se "ar8 en la +orma ue lo indica el inciso !Q de la regla tercera del mismo artculo, esto es, en
con+ormidad a la regla para la divisi.n de la isla ue se +orma en el lec"o de un ro, cuando toda la isla
no est8 m8s cercana a una de las riveras ue de la otra7 pero no tendr8n parte en la divisi.n del terreno
+ormado por las aguas, auellas "eredades cu1a menor distancia de la isla e,ceda a la mitad del di8metro
de la isla, medido en la direcci.n de esa misma distancia. /esde el momento ue se +orma, constitu1e
una propiedad di+erente.
3urge el problema de determinar a ui*n pertenece la isla cuando ninguna de las !
"eredades est8 a la distancia reuerida para tener participaci.n en la divisi.n de ella. 5a1 posiciones:
1. - ;ertenece en comunidad a todos los propietarios riberanos.
!. - ;ertenecera al estado, porue ninguno de los propietarios riberanos re2ne las condiciones
e,igidas en la le1 para tener participaci.n en la isla. 3e aplicara el artculo BAE.
1D$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!ccesin de ueble a Inmueble
(os artculos DD%^ 1 DDA^ se re+ieren a ella. Ciene lugar en los casos de edi+icaci.n 1
plantaci.n o siembra ejecutadas en un inmueble, cuando los materiales, plantas o semillas pertenecen a
distinta persona ue el due6o del suelo.
3e llama tambi*n industrial la accesi.n de mueble a inmueble, porue no se debe a un
"ec"o de la naturaleza como en la accesi.n de inmueble a inmueble, sino a un hecho humano, a la
industria de los "ombres.
Carencia de 5#tulos Contractuales
-s indispensable ue no e,istan ttulos contractuales. Ciene aplicaci.n en los casos de
arrendamiento o de usu+ructo. 3e reuiere ue "a1a ignorancia por una de las parte. -sto aparece
claramente en los artculos DD% 1 DDA, ue e,igen ue "a1a ignorancia por una de las partes.
3i una de *stas tiene conocimiento de los "ec"os o entre las partes media un convenio,
no "a1 accesi.n sino otro modo de aduirir.
;uede ser:
1. - -di+icaci.n.
!. - ;lantaci.n o 3iembra.
Incorporacin y arraigo en el suelo
-s necesario ue las materias se incorporen al suelo 1 ue las plantas o vegetales
arraiguen en *l, porue la accesi.n es un modo de aduirir el dominio mediante la uni.n de una cosa a
otra, 1 esta uni.n de la una cosa a otra, solo se produce cuando auellas cosas muebles "an llegado a ser
inmuebles por ad"erencia. Artculo DD%^ inciso &^.
Lna vez producido esto, se dice ue lo accesorio sigue la suerte de lo principal. (o
principal es el suelo, cualuiera ue sea su valor. ;ara nada se toma en cuenta el valor del sue6o en
relaci.n con el de los materiales, 1 cuando "ablamos de materiales, nos re+erimos tambi*n a las plantas 1
semillas7 tampoco se entra a averiguar por ui*n ni a costa de ui*n se "izo la edi+icaci.n o plantaci.n.
Indemni-acin al DueCo de los ateriales
;ero como nadie puede enriuecerse sin causa, se "an establecido reglas para asegurar
al propietario una justa indemnizaci.n. (a le1 asigna al due6o del sue6o el dominio de la edi+icaci.n o
plantaci.n o siembre, pero le impone la obligaci.n de pagar una indemnizaci.n al due6o de los
materiales. 3e distingue:
1. - -l due6o del suelo edi+ica con materiales ajenos, o planta o siembra con plantas o semillas ajenas.
!. - -l due6o de los materiales siembra sus semillas, edi+ica o planta con materiales propios en suelo
ajeno.
I.+ 8e edifica$ planta o siembra con materiales ajenos en el suelo propio
-n este caso, "a1 ue distinguir dos situaciones:
1. - 'l dueCo de los materiales no ha tenido conocimiento del uso que de ellos hac#an el propietario
de inmueble. -l due6o del suelo, puede encontrarse en tres situaciones di+erentes. 3eg2n si "a1a
usado de los materiales ajenos con justa causa de error, sin justa causa de error o a sabiendas de
ue no eran su1os.
1D%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
a' Con "usta Causa de 'rror. 5a tenido +undados motivos para creer ue los materiales ue
emple. eran su1os. 5a obrado de buena +e. -n este caso, se debe pagar al due6o de los
materiales su justo precio o restituirle otro tanto de la misma naturaleza, calidad 1 aptitud.
Artculo DD%^ inciso 1^. (a opci.n es del due6o del inmueble.
b' 8in "usta Causa de 'rror. )o se tienen los motivos su+icientes para euivocarse. 3e "ace
due6o de los materiales, pero ueda obligado a pagar indemnizaci.n o la restituci.n de los
mismos en igual naturaleza, calidad 1 aptitud, adem8s de los perjuicios producidos. Artculo
DD%^ inciso !^. 3e "a obrado con ligereza o precipitaci.n.
c' ! 8abiendas que los ateriales eran !jenos. 5a procedido de mala +e el due6o del
inmueble. 3obre *l cae todo el peso de la le1. /ebe pagar el justo precio de los materiales 1
los perjuicios, pero, adem8s, ueda sujeto a la acci.n criminal competente, a la pena de
"urto Artculo DD%^ inciso !^.
!. - 'l dueCo de los materiales tuvo conocimiento del uso que de ellos hac#a el propietario del
inmueble. -ste se "ace due6o de la construcci.n, plantaci.n o sementera, 1 "a1a precedido con o
sin justa causa de error, o a sabiendas, su responsabilidad es siempre la misma. 3olo debe pagar el
justo precio de los materiales u otro tanto de la misma naturaleza, calidad 1 aptitud. Artculo DD%^
inciso 9^.
(a le1 presume ue en este caso el propietario de los materiales "a consentido ue se usara
de ellos. 5a1 en realidad una compraventa, en la cual el due6o del inmueble debe pagar el
precio. ;or la misma raz.n, no cabe "ablar de accesin, sino m8s propiamente de tradicin,
desde ue "a1 consentimiento de las partes.
II.+ 8e 'difica$ planta o siembre con materiales propios en suelo !jeno
3e di+erencia si:
1. - Si no tuvo conocimiento. -l propietario del inmueble tiene un derec"o alternativo. Artculo DDA^
inciso 1^. -n cuanto al inter*s legal, recordemos ue la le1 1%.E1E dice ue se aplicar8 el inter*s
corriente en todos los casos ue las le1es u otras disposiciones se re+ieran al inter*s legal o al
m8,imo bancario, artculo 1A de la le1.
!. - Si el due:o del inmueble tuvo conocimiento, de lo ue "aca el due6o de los materiales, est8
obligado a pagar la edi+icaci.n, plantaci.n o sementera. Artculo DDA^ inciso !^. Au tampoco
puede "abarse de accesin, sino de tradicin, porue "a1 consentimiento de las partes.
III.+ 8e edifica$ planta o siembra con materiales ajenos en terreno ajeno
-ste caso no est8 de+inido en el c.digo. -l artculo DDA^ resuelve las relaciones del
due6o del terreno con el ue "izo la edi+icaci.n, plantaci.n o sementera, seg2n las diversas "ip.tesis7 1
el artculo DD% resuelve an8logamente las relaciones del due6o de los accesorios con esta misma
persona.
-ntre el due6o de los accesorios 1 el due6o del terreno no "a1 relaciones jurdicas de
ninguna especie7 ambos deben arreglar su situaci.n con el ue oper. en la accesi.n.
-l artculo DDA "ace re+erencia a este derec"o al decir, ue el due6o del inmueble
deber8 pagar las indemnizaciones para recobrarlo.
!ccesin de mueble a mueble
Ciene lugar cuando dos cosas muebles pertenecientes a di+erentes due6o, se unen. (a
cosa accesoria pasa a pertenecer al propietario de la cosa principal. Artculos DB$^ a DD$^. ;uede ser:
1DA
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
1. - Adjunci.n.
!. - -speci+icaci.n.
9. - Fezcla.
!djuncin
(a adjunci.n es una especie de accesi.n, 1 se veri+ica cuando dos cosas muebles
pertenecientes a di+erentes due6os se juntan una a otra, pero de modo ue puedan separarse 1 subsistir
cada una despu*s de separada7 como cuando el diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o
en un marco ajeno se pone un espejo propio. Artculo DB$.
Cr#ticas
(a redacci.n del precepto es err.nea, da a entender ue las cosas deben poder
separarse para ue "a1a adjunci.n. 3in embargo, 1 con ma1or raz.n, e,iste *sta cuado las cosas no
pueden separarse o la desuni.n es di+cil. (o ue, en verdad, la le1 uiso decir es ue la adjunci.n
supone una cone,i.n de tal naturaleza ue no "ace perder su +isonoma individual a las cosas juntadas7
ue *stas, en caso de separarse, puedan subsistir despu*s conservando su ser espec+ico.
>equisitos
1. - Lni.n de cosas muebles.
!. - <ue el dominio de esas cosas pertenezca a di+erentes due6os.
9. - Conservaci.n de la +isonoma individual de las cosas juntadas, o sea, ue *stas, en caso de poder
separarse despu*s, puedan subsistir conservando su ser espec+ico. -ste reuisito es la nota
di+erencial entre la adjunci.n 1 la mezcla, pues en esta ultima los elementos componentes pierden
su individual, siendo imposible distinguirlos por la vista.
&. - Ausencia de conocimiento de ambos o de alguno de los due6os respecto del "ec"o de la uni.n.
!tribucin del dominio de las cosas adjuntadas
-n los casos de adjunci.n, no "abiendo conocimiento del "ec"o por una ni mala +e por
otra, el due6o de la cosa principal se "ace due6o de la cosa accesoria, con el gravamen de pagar al
due6o de esta 2ltima el valor de ella. Artculo DB%.
Determinacin de la Cosa Principal
1. - 3i de las dos cosas unidas, la una es de muc"o m8s estimaci.n ue la otra, la primero se mirar8
como lo principal 1 la segunda como lo accesorio. Artculo DBA^ inciso 1^. (a estimaci.n se
re+iere al valor venal, o sea, la venta. ;ero si la cosa tiene un gran valor de a+ecci.n, se mirar8 ella
como de mas estimaci.n. Artculo DBA^ inciso !^.
!. - 3i no "a1 tanta di+erencia en la estimaci.n, ser8 accesoria a la ue sirva para el uso, ornato o
complemento de otra. Artculo DDE^.
9. - 3i no se puede aplicar ninguna de estas dos reglas, se mirar8 como cosa principal la de ma1or
volumen. Artculo DD1^.
3i las dos cosas son del mismo tama6o, se sigue una regla de euidad.
1$E
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
'specificacin
(a especi+icaci.n es la creaci.n o producci.n de una cosa nueva, empleando materia
ajena sin el consentimiento del propietario. Artculo DD!^ inciso 1^. 3e veri+ica cuando de la materia
perteneciente a una persona, "ace a otra una obra o arte+acto cualuiera, como si de uvas ajenas, se "ace
vino, o de plata ajena una copa, o de madera ajena una nave.
'lementos
3on 9:
1. - (a Fano de obra o industria "umana.
!. - (a materia ajena.
9. - (a producci.n de una nueva especie como resultante de la aplicaci.n de la primera sobre la
segunda.
?Cu7ndo se entiende que hay una especie nueva@
Ln autor italiano, dice ue la especi+icaci.n supone un fin de produccin en el ue
opera sobre la materia ajena. As no "a1 especi+icaci.n aunue se obtenga un producto, si se destru1e
una cosa para gozar del producto resultante. ;or ejemplo, no especi+ica el ue uema le6a para
calentarse, aunue con ello obtenga carb.n7 pero si "a1 especi+icaci.n si esa le6a se uema para
producir carb.n.
-stablecer si "a1 o no producci.n es una cuesti.n de "ec"o.
2aturale-a "ur#dica
-l c.digo e,presa ue es una especie de accesi.n. Artculo DD!^ inciso 1^. 3in
embargo "a1 autores ue se6alan ue no es una especie de accesi.n porue la accesi.n importa uni.n o
incorporaci.n de dos cosas di+erentes, 1 en la especi+icaci.n solo "abra una sola cosa 1 ue se
trans+ormara por un tercero: esta industria o trabajo "umano no es cosa en el sentido legal de la palabra,
pues no es ente ue pueda ser objeto de apropiaci.n7 el trabajo no se junta o con+unde con la cosa ajena,
sino ue act2a sobre ella, trans+orm8ndola.
A juicio de muc"os sera un modo de aduirir nuevo.
,uien es el dueCo de la especie nueva
)o "abiendo conocimiento por una de las partes, ni mala +e por la otra, el due6o de
materia se "ace due6o de la obra, pagando la "ec"ura. Artculo DD!^ inciso !^.
(a e,cepci.n es ue si la obra vale mucho m7s que la materia primitiva, como
cuando se pinta un lienzo ajeno, o de m8rmol ajeno, se "ace una estatua. (a nueva especie pertenece al
especi+icante, debiendo *ste, si, indemnizar los perjuicios al due6o de la materia, porue es un principio
de derec"o generalmente aceptado ue nadie puede enriuecerse sin justa causa. Artculo DD!^ inciso 9^.
1$1
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
e-cla
-s la uni.n de dos o m8s cuerpos, s.lidos o luidos, ue se compenetran o con+unden
en el conjunto, dejando ser distintos 1 recognoscibles.
<ue sean reconocibles, de+erencia a la mezcla con la adjunci.n en la cual las cosas
est8n simplemente unidas, continuando distintas 1 reconocibles.
;or otra parte, la mezcla se di+erencia de la especi+icaci.n en ue la primera supone la
con+usi.n de dos sustancias, 1 la especi+icaci.n, en cambio, implica la presencia de una sola sustancia,
ue se trans+orma por obra del trabajo "umano.
! quien pertenece la cosa formada por me-cla
)o "abiendo conocimiento del "ec"o por una de las partes, ni mala +e por la otra, la
mezcla permanecer8 en com'n a los due:os de las cosas me&cladas, a prorrata del valor de la materia
ue a cada uno pertenecera. Artculo DD9^ inciso 1^.
'l propietario de la cosa que tiene mayor valor tiene derecho a reclamar la cosa
producida por la me-cla. ;ero de igual manera debe pagar al propietario de la otra cosa su valor.
Artculo DD9^ inciso !^.
)o "a1 accesi.n ni cambio de dominio7 s.lo "a1 accesi.n cuando uno de los due6os
de las cosas mezcladas aduiere el dominio de la otra, 1 esto sucede cuando una de las cosas es de
muc"o ma1or valor ue la otra, 1 en este caso el propietario de la cosa ue vale m8s tiene derecho a
reclamar la cosa producida por la mezcla7 pero debe pagar al propietario de la otra cosa su valor.
Artculo DD9.
Concurrencia de la especificacin y la adjuncin o la me-cla
-l artculo DD!, en su inciso +inal, se pone en la "ip.tesis. /ice ue si la materia del
arte+acto es en parte ajena, 1 en parte propia del ue la "izo o mand. "acer, 1 las dos partes no pueden
separarse sin inconveniente, la especie pertenecer8 en comn a los dos propietarios7 al uno a prorrata del
valor de su materia, 1 al otro a prorrata del valor de la su1a 1 de la "ec"ura.
>eglas Comunes a la !ccesin de ueble a ueble
1. - Derecho de $estitucin. Artculo DDB^. Au cabe "ablar de compraventa 1 no de accesi.n.
!. - Derecho a *edir la Separacin de la #osa. Artculo DD&^. Au se debe "ablar de reivindicaci.n
de la propiedad 1 no de accesi.n.
9. - *resuncin de #onsentimiento. 3i uno de los interesados "a tenido conocimiento del uso de la
materia ue es su1a, se presume "aberlo consentido 1 s.lo tiene derec"o a su valor. Artculo DDD^.
&. - #onsecuencia del error sin justa causa ! de la mala fe. 3e est8 sujeto a perder lo propio 1 a
pagar lo ue m8s de esto valieren los perjuicios irrogados al due6o. Fuera de la acci.n criminal a
ue "a1a lugar cuando procede a sabiendas.
3i el valor de la obra e,cede notablemente al de la materia, no tiene lugar lo dic"o
anteriormente7 salvo ue se "a1a procedido a sabiendas. Artculo DD$.
1$!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a 5radicin
(a Cradici.n es un modo de aduirir el dominio de las cosas, 1 consiste en la entrega
ue el due6o "ace de ellas a otro, "abiendo por una parte la +acultad e intenci.n de trans+erir el dominio,
1 por otra la capacidad e intenci.n de aduirirlo. (o ue se dice del dominio se e,tiende a todos los
otros derec"os reales. Artculo D$E^.
(a tradici.n es un Acto =urdico Oilateral, porue se reuieren, para +ormarse, la
concurrencia de dos partes:
1. - 8radente, es la persona ue por la tradici.n trans+iere el dominio de la cosa entregada por *l o a
su nombre.
!. - Adquiriente, es la persona ue por la tradici.n aduiere el dominio de la cosa recibida por *l o a
su nombre.
Ambos pueden entregar 1 recibir a nombre del due6o sus mandatarios o sus
representantes legales. Artculo D$1 inciso 1 1 !.
(a tradici.n es un Acto =urdico de disposicin, 1 estos actos son los ue importan
una inmediata disminuci.n del patrimonio, sea por la renuncia abdicativa, trans+erencia, transmisi.n
mortis causa o limitaci.n de un derec"o patrimonial. -n este caso, la disminuci.n del patrimonio es del
tradente, porue de *l sale el derec"o ue se trans+iere al aduirente.
-s tambi*n un acto de atribucin patrimonial, es decir, un acto ue desplaza un
derec"o del patrimonio de una persona al patrimonio de otra.
-l Acto 4undamental #concepto dado por la doctrina' de la Cradici.n es el 8tulo
8raslaticio de Dominio, como la venta, permuta, donaci.n, etc. Artculo D$B. Como todo acto de
disposici.n patrimonial en ejecuci.n de una obligaci.n establecida con anterioridad 1, por consiguiente,
no lleva en si su propia causa, sino que la encuentra e:clusivamente en la obligacin que ejecuta$ o si
se prefiere$ en el acto que ha originado esta obligacin.
Caracteres
1. - Es un modo de adquirir derivativo. -l dominio no nace en el aduirente, sino ue viene de otra
persona, ue es el tradente.
!. - ?o slo sirve para adquirir el dominio, sino tambi6n todos los derechos reales ! personales.
Artculos D$E inciso ! 1 DAA. Con e,cepci.n de los personalsimos.
9. - *or re"la "eneral, es un modo de adquirir a ttulo sin"ular. (a e,cepci.n es el derec"o real de
"erencia, caso donde es a ttulo universal. Aclaraciones:
a' -n la cesi.n del derec"o de "erencia la tradici.n es a titulo universal, porue no se trans+iere
al patrimonio del tradente, sino al del causante ue pas. al "eredero 1 ue a"ora *ste
trans+iere entre vivos. -l patrimonio del tradente no puede ser objeto de tradici.n, porue el
patrimonio es un atributo de la personalidad 1 es inalienable.
b' Claro es ue los bienes pasan a los "erederos por la sucesi.n por causa de muerte ue es un
modo de aduirir. (a cesi.n del derec"o real de "erencia opera cuando +allecido el causante,
el "eredero cede, enajena a un tercero la "erencia recibida.
&. - )a tradicin es un modo de adquirir que puede ser a ttulo "ratuito o a ttulo oneroso7 pero si
es una compraventa o permuta, la tradici.n ser8 a ttulo oneroso.
B. - )a tradicin es un modo de adquirir que opera entre vivos.
D. - )a tradicin es una convencin. )o es un contrato, porue el contrato es el acuerdo de
voluntades que da nacimiento a obligaciones$ 1 en la tradici.n no se crean obligaciones, sino ue,
1$9
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
por el contrario, se e,tinguen. As la tradici.n cae dentro del campo de las convenciones. (a
obligaci.n nace con el titulo, no con el modo.
Caso en que la tradicin sirve de justo t#tulo para prescribir
Cuando el tradente no es due6o de la cosa ue entrega, la tradici.n no es un modo de
aduirir, sino ue sirve de justo t#tulo para ue el aduiriente gane con posterioridad la cosa por
prescripci.n.
/tilidad e Importancia
1. - (a tradici.n es mu1 +recuente en la vida jurdica porue el contrato de ma1or aplicaci.n en la
pr8ctica es el de la compraventa 1 a *l, para la aduisici.n del dominio, debe seguir la tradici.n.
!. - Con ella no solo se puede aduirir el dominio, sino ue tambi*n otros derec"os reales 1
personales.
9. - (a tradici.n es reuisito para ganar las cosas por prescripci.n ordinaria cuando se invoca un ttulo
traslaticio de dominio.
'ntrega y 5radicin
Entre"a, en t*rminos generales, es el traspaso material de una cosa de manos de una
persona a otra. ;uede ser una entrega propiamente tal o una tradici.n.
5a1 marcadas di+erencias entre tradici.n 1 entrega:
1. - -n la tradici.n, al e+ectuarse la entrega, e,iste de parte del tradente 1 del aduiriente, la intenci.n
de trans+erir 1 aduirir el dominio respectivamente. -n cambio, en la entrega, no "a1 dic"a
intenci.n.
!. - (a intenci.n se mani+iesta en la tradici.n por la e,istencia de un ttulo traslaticio de dominio. -n
la entrega "a1 un ttulo de mera tenencia, como, por ejemplo, el pr*stamo de uso.
9. - -n virtud de la tradici.n, la persona uien recibe pasa a ser due6o o poseedor. -n cambio, en la
entrega, solo se cambia a mero tenedor.
Confusin de t.rminos en que incurre el legislador
A pesar de estas di+erencias se con+unden los t*rminos entrega 1 tradici.n. As el
artculo 1.&&9 al de+inir los contratos reales, dice ue son auellos ue se per+eccionan por la tradicin
de la cosa, ueriendo signi+icar la entrega de la cosa.
5a1 otros artculos en los cuales los t*rminos est8n bien empleados. As, el artculo
!.!!1, al de+inir el contrato de dep.sito, dice ue se per+ecciona por la entrega de la cosa. T est8 bien
dic"o, porue el dep.sito es titulo de mera tenencia 1 no trans+iere el dominio.
-l artculo !.1A$ establece ue el contrato de mutuo se per+ecciona por la tradicin de
la cosa. Au est8 bien usar el termino.
1$&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
>equisitos
1. - ;resencia de ! personas, ue se denominan tradente 1 aduiriente.
!. - Consentimiento del tradente 1 el aduiriente.
9. - -,istencia de un ttulo traslaticio de dominio.
&. - -ntrega de la cosa.
I. + Presencia de dos partes
5radente y !dquiriente
-s natural ue e,istan ! partes, 1a ue es una convenci.n, un acto bilateral. -l artculo
D$1 de+ine ambos.
5radente% Circunstancias que deben concurrir en .l
1. - Debe ser due:o de la cosa que entre"a o titular del derecho que transfiere.
!. - Debe tener facultad para transferir el dominio o el derecho de que se trate0
(a tradici.n "ec"a por uien no es due6o de la cosa es v8lida, pero no trans+iere el
dominio. )adie puede trans+erir m8s derec"os de los ue tiene.
3i la tradici.n es "ec"a por uien no es due6o, no anula la tradici.n. T no la anula,
porue no "a1 disposici.n ue se6ale esta sanci.n. :ncluso los artculos D%! 1 D%9 ponen de mani+iesto
ue la tradici.n "ec"a en estas condiciones es v8lida 1 surte e+ectos jurdicos de gran importancia, si
bien no trans+iere ni puede trans+erir el dominio.
As se desprende una importante consecuencia: la tradicin hecho por quien no es
dueCo de la cosa es perfectamente v(lida% pero$ eso si$ no surte el efecto seCalado en el art#culo JMK$
esto es$ no transfiere el dominio.
=usto en este punto est8 la di+erencia entre la tradicin 1 la simple entrega, 1 la
importancia enorme ue la tradici.n tiene en el derec"o civil. -l e+ecto ue provoca la simple entrega
es ue al aduirente lo deja en posesi.n de la cosa, 1a ue el D%! se6ala ue si posteriormente aduiere
el dominio el tradente, se entender8 "aberlo tenido desde el momento de la tradici.n.
!dquisicin del dominio por el tradente con posterioridad a la tradicin
3i con posterioridad a la tradici.n "ec"a por uien no es due6o se aduiere el dominio
por el tradente, seg2n el inciso +inal del artculo D%!, el cual se6ala ue se reputa ue el aduirente es
due6o de la cosa desde el momento de la tradici.n.
-sto se complementa con el artculo 1.%1B ue se6ala ue la @enta de Cosa Ajena es
v8lida 1 produce todos los e+ectos propios de este contrato entre las partes.
4acultad de 5ransferir y Capacidad del 5radente
3e da por entendido ue la tradici.n como Acto =urdico, debe celebrarse por personas
ue sean capaces. -n consecuencia, el tradente, si es plenamente capaz, podr8 actuar por si solo o a
trav*s de mandatario ue *l mismo designe. 3i es incapaz relativo, podr8 "acer la tradici.n mediante su
representante legal o e+ectuarla *l mismo por tal representante. 3i es incapaz absoluto, "uelga, decir ue
necesariamente "a de entregar la cosa a su nombre la persona ue es su representante legal.
;ero, adem8s, el artculo D$E^, e,ige la +acultad. -n diversos casos una persona
puede ser plenamente capaz, pero no estar +acultada para realizar un determinado Acto =urdico. ;or
1$B
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
ejemplo, los c.n1uges no divorciados perpetuamente, los cuales, so pena de nulidad, no pueden celebrar
entre si el contrato de compraventa 1 consecuentemente la correspondiente tradici.n.
5o1 en da la +acultad, es llama le"itimacin. -l tradente debe estar legitimado para
trans+erir el dominio.
-n resumen, el ue lleva a cabo la tradici.n debe no solo ser capaz de ejercicio, o
salvar su incapacidad relativa en la +orma ue se6ala la le1, sino ue tambi*n debe estar legitimado para
trans+erir el determinado derec"o sobre ue versa la tradici.n. 3i no esta legitimado el acto es nulo.
-sta legitimaci.n debe concurrir tambi*n en el mandatario o representante legal, o sea,
ellos deben estar investidos del poder o +acultad de trans+erir el dominio. 3i no est8n +acultades el acto
es inoponible al due6o de los bienes.
4acultad de !dquirir y Capacidad del !dquirente
)uevamente vemos, a"ora, ue el aduiriente debe tener la +acultad o legitimaci.n de
aduirir el dominio. )o es propiamente "ablando la capacidad de aduirir, sino ue es la facultad o
legitimacin. )o puede re+erirse a la capacidad general de goce, porue es in"erente a toda persona.
-n cuanto a la capacidad del aduirente, son v8lidas, mutatis mutandi, las
consideraciones +ormuladas respecto del tradente.
Intencin respectiva de las partes de transferir y adquirir la propiedad
(a entrega de la cosa debe "acerse con la voluntad de trans+erir el dominio de ella. -n
caso contrario sera una mera entrega.
(a intenci.n de trans+erir 1 aduirir respectivamente el dominio como elemento
espiritual de la tradici.n de este derec"o cobr. importancia en Roma, cuando se admiti. ue la tradici.n
poda e+ectuarse, por la entrega material, +icta o simb.lica. ;or esto se e,ige la intencin.
II.+ Consentimiento del 5radente y del !dquiriente
Concurrencia de las voluntades de las partes
;or ser una convenci.n 1 un Acto =urdico Oilateral, reuiere necesariamente el
consentimiento de las partes para entenderse v8lido. (o dice el artculo D$E, por cuanto e,ige ue "a1a
intenci.n de trans+erir por una de las partes 1 de aduirir por la otra, 1 la e,igencia de este reuisito lo
corroboran los artculos D$! 1 D$9.
3in este acuerdo de voluntades el acto sera ine,istente. )o cabra la rati+icaci.n, 1a
ue no puede rati+icarse lo ue no e,iste.
3in embargo, la le1, en los inciso +inales de los artculos D$! 1 D$9, se6ala ue si +alta
voluntad de una de las partes, la tradici.n se valida retroactivamente por la rati+icaci.n de la parte ue
no "ubiera prestado su consentimiento. -sto no es sino una consecuencia necesaria de lo e,presado
anteriormente, seg2n lo cual la tradici.n es v8lida aunue se "aga por otra persona ue el due6o de la
cosa.
(a tradici.n puede e+ectuarse por medio de representantes
3e puede "acer por representantes todo lo ue puede "acerse personalmente, salvo
auello ue la le1 pro"be realizar por medio de mandatario. -l artculo D$1 inciso !^ lo permite.
1$D
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Ln principio b8sico es ue los representantes deben actuar dentro de los lmites de su
representaci.n. Artculo D$&. Asimismo, una mandatario encargado de vender una cosa al contado, si la
vende a plazo, o en un precio in+erior al +ijado, la tradici.n ue "iciera no trans+erira el dominio.
-n las @entas Forzadas, seg2n el artculo D$1 inciso 9^, el juez ser8 el representante
legal del deudor, para los e+ectos de realizar la tradici.n. Algunos "an objetado ue en las ventas
+orzadas "a1a tradici.n, porue no "a1 consentimiento, voluntad de parte del due6o de la cosa, ue es el
ejecutado. ;ero el consentimiento se busca de otra +orma. /e acuerdo con el artculo !! de la (e1 de
-+ecto Retroactivo de las (e1es, a un contrato se le entienden incorporadas todas las le1es vigentes al
tiempo de su otorgamiento, 1 el artculo !.&DB del C.digo Civil, ue contempla el derec"o de prenda
general, autoriza al acreedor para "acerse pago en los bienes del deudor. As, al contratar, 1a sabe ue si
no cumple, con su obligaci.n podr8 el acreedor sacarle sus bienes a remate, 1 a" estara el verdadero
consentimiento.
3i bien el legislado da al juez la representaci.n legal para el e+ecto de suscribir la
escritura p2blica de compraventa en las ventas +orzadas, ellos no signi+ican ue el ejecutado tenga, en
los dem8s tr8mites del juicio, al juez como representante legal. -sta representaci.n, s.lo sirve para
+irmar la escritura de venta +orzada 1 para proceder a la entrega de la cosa.
8obre qu. debe versar el consentimiento en la 5radicin
1. - 3obre la cosa objeto de la tradici.n.
!. - 3obre el ttulo ue le sirve de causa.
9. - 3obre la persona a uien se e+ect2a la tradici.n.
Consentimiento e:ento de vicios% >eglamentacin especial del error en la tradicin
-n los artculos D$D, D$$ 1 D$% se reglamenta el error en la tradici.n. /e modo ue
respecto del dolo 1 la +uerza en la tradici.n se estudia la regla general del Acto =urdico.
1. - Error en la cosa tradida. -l artculo D$D se6ala ue el error en cuanto la identidad de la especie
produce la nulidad de la tradici.n. -sta armonizada con el artculo 1.&B9 seg2n el cual el error
sobre la identidad de la cosa espec+ica es causal de nulidad absoluta, 1 desde el punto de vista de
los principios generales del derec"o, de ine,istencia del acto o contrato.
!. - Error en la *ersona. Au se presenta una e,cepci.n a los principios generales, porue el error
sobre la persona no anula el consentimiento salvo ue la persona sea el motivo determinante del
acto o contrato7 pero trat8ndose de la tradici.n, el error en la persona anula la misma, porue la
tradici.n no es sino el cumplimiento de la obligaci.n ue nace del contrato. A"ora bien, el pago
debe ser siempre "ec"o al acreedor7 de lo contrario, es nulo.
;ero si el error recae sobre el nombre, la tradici.n es v8lida. Artculo D$D inciso !^.
9. - Error en el ttulo de la tradicin. -l artculo D$$ se preocupa de ellos. ;ueden presentarse !
situaciones 1 en ambas es v8lida.
a' !mbas partes entienden que hay un t#tulo traslaticio de dominio. ;ero las partes se
euivocan en cuanto a la naturaleza del ttulo.
b' /na persona entiende que hay t#tulo traslaticio de dominio y la otra entiende que hay slo
un t#tulo de mera tenencia. -l error recae sobre la di+erente naturaleza del titulo o acto
+undamental.
-n ambos casos la tradici.n es nula, pues dice la le1 ue el error en el titulo invalida la
tradici.n, sea cuando una sola de las partes supone un titulo traslaticio de dominio, sea
cuando por las dos partes se suponen ttulos traslaticios de dominio, pero di+erentes.
Artculo D$$.
1$$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Finalmente, el artculo D$% se6ala ue el error su+rido por los mandatarios o
representantes legales tambi*n invalida la tradici.n.
Influencia del t#tulo en la 5radicin
-l antecedente de la tradici.n es el ttulo7 sin ttulo no "a1 tradici.n7 por eso, todo
vicio, toda imper+ecci.n, toda nulidad del ttulo "ace ue la tradici.n no opere, ue *sta no trans+iere el
derec"o.
(a Corte 3uprema "a dic"o ue la nulidad de la tradici.n es normalmente
consecuencia de la nulidad del contrato ue le sirve de titulo traslaticio.
III.+ ':istencia de un titulo traslaticio de dominio
2ecesidad del t#tulo
-sta en el artculo D$B. 3i no "a1 ttulo traslaticio de dominio, no "a1 tradici.n. -n
nuestro derec"o el contrato por si solo no trans+iere el dominio.
!lgunos casos de t#tulos traslaticios de dominio
1. - (a compraventa.
!. - (a permuta.
9. - (a donaci.n.
&. - -l aporte en propiedad a una sociedad.
B. - -l mutuo.
D. - -l cuasiusu+ructo.
$. - (a transacci.n cuando recae sobre un objeto no disputado.
%. - (a daci.n en pago.
A. - (a novaci.n.
'l t#tulo debe ser v7lido
-l ttulo de la tradici.n adem8s de ser traslaticio de dominio, debe ser v8lido. Artculo
D$B^. )o debe tratarse de un ttulo nulo.
)ormalmente, la nulidad de la tradici.n procede como consecuencia de ue sea
aceptada la nulidad del contrato ue le sirve de ttulo traslaticio.
3i es nulo el ttulo traslaticio de dominio, la tradici.n no trans+iere el derec"o.
-l artculo D$A del c.digo rea+irma lo dic"o por el D$B. ;ara ue valga la tradici.n se
reuiere no solo un titulo traslaticio de dominio, sino, adem8s, ue el titulo sea valido respecto de la
persona a uien se con+iere #D$B'. As de acuerdo al artculo 1.$AD, est8 pro"ibida la compraventa entre
el padre e "ijo de +amilia.
1$%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
I3.+ 'ntrega de la cosa
3abemos ue en todo modo de aduirir "a1 un "ec"o material 1 en este caso el "ec"o
material es la entrega de la cosa.
F8s adelante veremos ue la tradici.n de bienes inmuebles es di+erente.
'fectos de la 5radicin
;ara estudiar los e+ectos de la tradici.n, "a1 ue distinguir:
1. - Efectos de la tradicin cuando el tradente es due:o de la cosa que se entre"a. -n este caso la
tradici.n trans+iere el dominio, 1 es el 2nico en ue la tradici.n desempe6a el verdadero papel
jurdico ue la le1 le atribu1e.
Crat8ndose de un modo de aduirir derivativo, el dominio ue tena el tradente pasa al
aduirente en las mismas condiciones.
!. - Efectos de la tradicin cuando el tradente no es due:o de la cosa que entre"a. 5a1 diversas
situaciones, pero primeramente digamos ue la tradici.n en este caso, es v8lida lo ue concuerda
con el artculo 1.%1B:
a' 'l tradente es poseedor regular de la cosa entregada. As, el aduirente, si est8 de buena +e,
tambi*n aduiere la posesi.n regular de la cosa entregada. ;ero esto no signi+ica ue la
posesi.n se "a1a trans+erido del tradente al aduirente7 porue, como estudiaremos en su
oportunidad, la posesin no se transfiere ni se transmite.
b' 'l tradente es poseedor irregular. 3i el aduirente est8 de buena +e, mejora el titulo ue
tena su tradente 1 la tradici.n servir8, no de modo de aduirir, sino de justo titulo, pasando
el aduirente a tener la posesi.n regular.
c' 'l tradente es un mero tenedor de la cosa entregada por .l o a su nombre. 3iendo el
tradente un mero tenedor, jam8s como despu*s se ver8, puede llegar a aduirir por
prescripci.n la cosa7 porue, precisamente, la mera tenencia e,clu1e la posesi.n. ;ero, aun
en este caso, en ue la tradici.n la "ace un mero tenedor, 1 no sirve como modo de aduirir,
sirve, en cambio, de justo titulo, 1 uniendo a este justo titulo la buena +e, tendr8 el
aduirente del mero tenedor la posesi.n regular ue conduce a la aduisici.n de la cosa por
prescripci.n ordinaria.
!dquisicin del dominio por el tradente con posterioridad a la tradicin
;uede suceder ue el tradente, sea ue se trate de un poseedor regular, uno irregular o
un mero tenedor, aduiera, por cualuier raz.n, con posterioridad, el dominio de la cosa entregada. -n
tal evento, de acuerdo con el artculo D%! inciso !Q, del C.digo Civil, se entiende ue la trans+erencia de
dominio "a operado desde el mismo instante en ue se "izo la tradici.n.
Cuando puede pedirse la tradicin
(o normal 1 corriente es ue la tradici.n se e+ect2e inmediatamente despu*s de
celebrado el contrato #artculo D%1'. ;ero "a1 9 casos en ue no puede pedirse inmediatamente la
tradici.n:
1. - #uando el titulo es condicional. 3i o+rezco a ;edro regalarle una cosa si se recibe de abogado,
natural es ue ;edro no pueda pedirme la entrega mientras no se reciba7 la condici.n suspende el
nacimiento del derec"o.
!. - Si ha! pla&o pendiente para el pa"o de la cosa. Artculo D%1. 3i "a1 un plazo pendiente, no
puede la otra parte e,igir la tradici.n de la cosa, sino despu*s ue se "a1a cumplido el plazo.
9. - #uando ha intervenido decreto judicial en contrario. ;or ejemplo, le debo a Fire1a en +orma
pura 1 simple, determinada cantidad de dinero7 Fire1a tiene derec"o a e,igirme ue le pague dic"a
1$A
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
suma. ;ero resulta ue mi acreedora est8 llena de deudas, 1 un acreedor de ella, solicita 1 obtiene
del juez la retenci.n o el embargo, Fire1a no podra e,igirme la tradici.n, el pago de la suma
citada.
/os razones justi+ican la disposici.n:
a' ;orue de acuerdo con el artculo 1.B$% del C.digo Civil, es nulo el pago ue se "ace
al acreedor a uien se "a mandado retener el pago, como sera en este caso.
b' -n virtud de lo dispuesto en el artculo 1.&D& del C.digo Civil, seg2n el cual "a1
objeto ilcito en la enajenaci.n de las cosas embargadas, 1 como la tradici.n constitu1e
enajenaci.n, "abra objeto ilcito, 1 por lo tanto, nulidad absoluta.
5radicin 8ujeta a modalidades
-l artculo D%E^ estipula ue la tradici.n puede estar sujeta a Condici.n 3uspensiva o
Resolutoria.
1. - 8radicin Dajo #ondicin $esolutoria. -n realidad donde se e,ige la condici.n resolutoria es
m8s propiamente en el ttulo ue precede a la tradici.n7 en s misma, la tradici.n no puede ser bajo
condici.n resolutoria. (a condici.n resolutoria e,iste en el titulo traslaticio de dominio ue "a
precedido a la tradici.n.
?!fecta la condicin resolutoria tacita a la tradicin@. 5a1 varias opiniones:
a' >uperto 0ahamonde. 3ostiene ue no se aplica en este caso por la sencilla raz.n ue
el artculo D%E del C.digo Civil dice ue la tradici.n puede trans+erir el dominio bajo
condici.n suspensiva o resolutoria, con tal que se e:prese. As, lo ue no es e,preso es
t8cito.
b' !rturo !lessandri >odr#gue-. /ice ue por el contrario, el dominio no solo puede
trans+erirse bajo condici.n resolutoria e:presa, sino tambi*n bajo condici.n resolutoria
tacita. 3i la tradici.n necesita un titulo traslaticio de dominio, 1 si el titulo se resuelve,
si deja de e,istir, ue no es otra cosa ue el cumplimiento de la condici.n resolutoria
t8cita, resulta l.gico ue la tradici.n no pueda subsistir7 lo contrario sera aceptar un
e+ecto sin causa.
!. - 8radicin Dajo #ondicin Suspensiva. -l caso de la condici.n suspensiva es m8s bien te.rico,
tiene poca aplicaci.n, porue la tradici.n se "ace despu*s de cumplida la condici.n.
5radicin en la compraventa) 2o est7 sujeta al pago del precio
-l artculo D%E est8 en +ranca contradicci.n con los artculos 1.%$9 1 1.%$& del C.digo
Civil, porue es evidente ue uien lea aisladamente el artculo D%E llegar8 a la conclusi.n de ue puede
estipularse ue no se trans+erir8 el dominio mientras no se pague el precio o se cumpla una condici.n.
;ero el artculo 1.%$& establece otra cosa: dice ue la cl8usula de no trans+erir sino en virtud del pago
del precio, no produce otro e+ecto ue la demanda alternativa ue establece el artculo precedente:
derec"o del vendedor para e,igir el cumplimiento del contrato, es decir, el pago del precio, o la
resoluci.n del contrato, esto es, dejarlo sin e+ecto. (a entrega e+ectuada por el vendedor con la reserva
mencionada del dominio, producir8 de todas maneras la tradici.n, aunue bajo condici.n resolutoria.
-sto se soluciona "aciendo primar los artculos de la compraventa, porue est8n
ubicados especialmente en el titulo de la compraventa, pues sabemos ue, de acuerdo con el artculo 19
del C.digo Civil, las disposiciones de una le1 relativas a cosas o negocios particulares, prevalecen sobre
las disposiciones generales de la misma le1, cuando entre unas 1 otras "ubiere oposici.n.
1%E
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Diversas 'species de 5radicin
1. - Cradici.n de los derec"os reales sobre una cosa corporal mueble.
!. - Cradici.n de los derec"os reales sobre una cosa corporal inmueble.
9. - Cradici.n del derec"o de "erencia.
&. - Cradici.n de los derec"os personales.
!. + 5radicin de los Derechos >eales 8obre una Cosa Corporal
ueble
-sta materia est8 reglamentada en los artculos D%& 1 D%B. -sta tradici.n puede ser
Real 1 Ficta.
1. - 8radicin $eal o %erdadera. -s la ue se "ace +sica o naturalmente, sea entregando la cosa el
tradente al aduiriente, sea permitiendo el primero al 2ltimo la apre"ensi.n material de la cosa, 1
mani+estando el uno la voluntad de trans+erir 1 el otro la de aduirir el dominio. Artculo D%& )^
1Q.
!. - 8radiciones +ictas. 3on las ue se "acen por medio de una +icci.n ue represente la verdad.
3on:
a' Cradici.n 3imb.lica.
b' Cradici.n de larga mano #longa manu'.
c' Cradici.n por breve mano #brevi manu'.
d' Cl8usula de constituto #constitutum possessorium'
5radicin 8imblica
-s la ue se "ace por medio de un smbolo o se6al u otro signo ue representa a la
cosa tradida 1 la pone bajo el poder o acci.n de aduiriente.
-jemplo, "a1 tradici.n simb.lica cuando en lugar de la cosa misma, se entregan al
aduiriente o a su representante las llaves del granero, almac*n, co+re o lugar cualuiera en ue est*
guardada la cosa. Artculo D%& )^ 9^.
Cuando el tradente se encarga de poner la cosa a disposici.n del aduiriente. Artculo
D%& )^ &^
Cuando se entregan los ttulos de dominio de la cosa7 cuando el comprador, con
consentimiento del vendedor, +ija su marca en las mercaderas compradas #C.digo de Comercio, artculo
1&A'
5radicin de (arga ano
3e llama as porue se +inge alargada la mano "asta tomar posesi.n de un objeto
distante o porue se supone una mano bastante larga para tomar posesi.n de toda la cosa.
3e e+ect2a mostrando *sta 1 poni*ndola a disposici.n del aduirente. Artculo D%& )^
!^.
1%1
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
5radicin por 0reve ano
-s la ue se produce cuando el mero tenedor de una cosa llega a ser aduiriente de
ella 1 la retiene con 8nimo de due6o.
Consiste en suponer ue el due6o de la cosa al venderla al ue la tena como mero
tenedor, la recibe *ste 1 se la vuelve a entregar por un r8pido cambio de mano. (a +icci.n tiende evitar
un rodeo in2til. Artculo D%&^ )^ B primera parte.
)uestro C.digo Civil contempla esta especie de tradici.n dicta al decir ue puede
+igurarse la tradici.n por la venta, donaci.n u otro titulo de enajenaci.n con+erido al ue tiene la cosa
mueble como usu+ructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualuier otro titulo no
traslaticio de dominio.
Cl7usula del Constituto
-ste caso, contrario al anterior, se produce cuando en virtud del contrato el due6o de
la cosa se constitu1e en mero tenedor de ella.
-l c.digo dice ue puede +igurarse la tradici.n por el mero contrato en ue el due6o
se constitu1e usu+ructuario, comodatario, arrendatario, etc., Artculo D%&^ )^ B^ parte +inal.
-jemplo, el due6o de la cosa se la vende a otra persona, pero conviene en ue la
mantendr8 en su poder como simple arrendatario7 se constitu1e, pues, en representante de la posesi.n
ajena.
5radicin de 4rutos Pendientes u otras cosas que forman parte de un Predio
Cuando con permiso del due6o de un predio se toman en *l piedras, +rutos pendientes
u otras cosas ue +orman parte del predio, la tradici.n se veri+ica en el momento de la separaci.n de
estos objetos. Auel a uien se debieron los +rutos de una sementera, vi6a o planto, podr8 entrar a
cogerlos, +ij8ndose el da 1 "ora de com2n acuerdo con el due6o. Artculo D%B^
0. + 5radicin de los derechos reales sobre una cosa corporal
inmueble
(a tradici.n de los derec"os reales inmuebles, e,cepci.n la servidumbre, se e+ect2a, de
acuerdo con la legislaci.n ue nos rige, por la inscripci.n del ttulo en el Registro del Conservador.
Artculo D%D^.
4inalidad de los registros 5erritoriales
;ara +acilitar la circulaci.n de los bienes inmuebles, evitar los inconvenientes de la
clandestinidad 1 desarrollar el cr*dito territorial, las legislaciones modernas "an impuesto la publicidad
de la constituci.n, trans+erencia 1 transmisi.n de los derec"os reales inmuebles. -sta publicidad se logra
mediante los registros de la propiedad raz o territorial.
$e"istro, es el libro o cuaderno en ue se matricula un inmueble o se inscribe un "ec"o
ue le a+ecta. (a misma palabra designa esa matr#cula o esa inscripcin, 1 tambi*n la oficina en ue se
llevan a cabo tales anotaciones.
;ara /aniel ;e6ailillo registro es el conjunto de instrumentos en que se va dejando
constancia de las mutaciones jur#dicas que tienen lugar en determinada clase de bienes.
;ero +uera de la publicidad, el registro de Oienes Races llena otras +unciones ue
varan seg2n el r*gimen de cada pas. -n muc"os es una garanta de la propiedad inmueble7 en otros,
s.lo de la posesin.
1%!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
4ines de la Inscripcin en el >.gimen Chileno
)uestro registro, tiene & +inalidades:
1. - $eali&acin de la 8radicin. -s la 2nica manera de e+ectuar la tradici.n de los derec"os reales
inmuebles, e,cepto la tradici.n del derec"o de servidumbre #artculos D%D 1 DA%'. (as partes no
pueden acordar otra cosa.
!. - *ublicidad de la *ropiedad $a&. -n el mensaje 1a se estableca esto. ;ersigue poner a vista de
todos, un cuadro ue represente, instant8neamente sus mutaciones, cargas 1 divisiones sucesivas.
3irve en otras ocasiones para dejar constancia p2blica de la transmisi.n, conservar la "istoria de la
propiedad inmueble, evitando as los enga6os de ue pudieran ser victimas los terceros.
(a inscripci.n ue se e,ige en las transmisiones "ereditarias no es para ue opere la
tradici.n de los bienes del causante a los "erederos, porue el traslado del dominio se
e+ect2a por otro modo de aduirir, ue es la sucesi.n por causa de muerte7 en este caso la
inscripci.n sirve para dejar constancia p2blica de la mutaci.n del dominio, conservar la
historia de la propiedad del inmueble. :gualmente la sentencia ue reconoce como
aduirido por prescripci.n un derec"o real inmueble no desempe6a el papel de tradici.n,
sino de medio de publicidad para la "istoria de la propiedad raz 1 para a+ectar a terceros.
9. - *rueba, requisito ! "aranta de la posesin. 3eg2n la ma1ora de los autores nacionales, la
inscripci.n llena tambi*n el +in de servir de requisito para aduirir la posesi.n de los bienes races.
Artculo $!&7 de prueba de esa misma posesi.n, artculo A!& 1 de garant#a de ella, artculos $!% 1
!.BEB. Con todo, "a1 autores ue discuten el rol de la inscripci.n en la posesi.n. _lvarez
Gonz8les, sostiene ue la inscripci.n no es reuisito, garanta ni prueba de la posesi.n de los
bienes races.
&. - Solemnidad de un acto o contrato. ;or regla general, la inscripci.n constitu1e tradici.n, o sea,
modo de aduirir. ;ero en ciertos casos desempe6a, adem8s, el papel de solemnidad de algunos
actos jurdicos ejemplo las donaciones irrevocables artculo 1.&EE7 constituci.n del usu+ructo
sobre inmuebles por acto entre vivos #$D$', etc. ;ero en todos los casos ue es solemnidad se
discute la +unci.n de la inscripci.n como solemnidad del acto. As, Arturo 1 Fernando Alessandri
sostienen ue la inscripci.n no s.lo constitu1e tradici.n del derec"o real de "ipoteca, sino ue
tambi*n solemnidad del contrato "ipotecario. 0tros, como 3omarriva, a+irman ue el contrato de
"ipoteca es per+ecto desde ue se otorga la escritura p2blica7 la inscripci.n ue la le1 e,ige, dicen,
no es elemento del contrato, sino ue importa 2nicamente la tradici.n del derec"o real de "ipoteca
al acreedor "ipotecario.
(a Inscripcin en el >egistro del Conservador no es en Chile prueba de Dominio
3i bien es cierto ue la inscripci.n en el registro es la 2nica +orma de e+ectuar la
tradici.n de los bienes inmuebles, s.lo prueba la posesi.n del mismo 1 no si dominio, no se prueba un
derec"o solo un "ec"o.
-n nuestra legislaci.n la +orma de probar el dominio es a trav*s de la prescripci.n7 por
eso cuando se estudian los ttulos de la una propiedad, se e,igen, por lo general, ttulos de 1B . 9E a6os
ue, en la ma1ora de los casos, ponen a cubierto de todo.
Andr*s Oello tuvo la intenci.n de ue la inscripci.n probara tanto la posesi.n como la
propiedad, pero esto, pens., "ubiese signi+icado establecer medidas compulsivas 1 complicados
procedimientos judiciales tendientes a lograr este +in.
1%9
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
5ipos de >egistro
1. - $e"istros *ersonales, son los ue se organizan tomando como pauta los nombres de las personas
a uienes a+ecta cada anotaci.n o inscripci.n. (as anotaciones se estampan cronol.gicamente,
seg2n se va1an solicitando por los interesados, pero los ndices para reconstituir la "istoria de un
inmueble se constru1en en base a los nombres de los interesados, ordenados al+ab*ticamente, con
el complemento de perodos de tiempo #anuales, semestrales, etc.'
!. - $e"istros $eales, son los ue se llevan por predios7 cada uno de *stos se matricula con un n2mero
de orden 1 le corresponde una "oja especial, ue constitu1e su registro. ;ermiten conocer de un
solo golpe de vista todas las mutaciones 1 grav8menes de una propiedad7 revelan de inmediato,
seg2n cierto autor, el estado civil del inmueble.
5ranscripcin e Inscripcin
1. - 8ranscripcin, es cuando los ttulos se copian ntegra 1 literalmente en los libros del Registro, o
bien *ste se +orma esencialmente con las copias +ieles de los documentos originales.
Ciene como ventaja la e,actitud, pues evita las omisiones 1 errores ue pueden deslizarse al
e,tractar de los ttulos los datos ue se anotan en el Registro7 pero, por otro lado, tienen el
inconveniente de aumentar el volumen de los registros 1 di+icultar por ende su consulta.
!. - .nscripcin, es cuando se reduce a anotar un e,tracto +undamental del documento ue consigna el
Acto =urdico ue sirve de ttulo a la trans+erencia o constituci.n de un derec"o real.
-s el ue sigue nuestro pas, tiene como ventaja ue es m8s e,pedito 1 supera los de+ectos
de la transcripci.n. Reduce las anotaciones a e,tractos ue contienen las menciones precisas
ue interesan, en cuanto a las partes 1 al objeto, para dar a conocer el verdadero estado de la
propiedad raz.
(egalidad del >egistro
Lna caracterstica +undamental del Registro, es la ue tenga o no la GlegalidadH. -n
materia registral se entiende por legalidad el car7cter de seguridad absoluta$ eventualmente con
garant#a del estado$ de que los titulares de derechos incorporados al >egistro efectivamente lo son.
:mplica garantizar la validez 1 e+icacia de los actos ue motivaron la inclusi.n del inmueble en el registro
a nombre de una determinada persona.
-l dar legalidad a un Registro signi+ica establecer un riguroso e,amen de los
antecedentes jurdicos relativos a los derec"os sobre el inmueble, del primer solicitante, ue pide su
inclusi.n en el registro, 1 una precisi.n de las caractersticas materiales del bien raz de ue se trata. As,
aceptado un inmueble en el registro, como perteneciente a una persona, ueda as de modo indiscutible,
1 las trans+erencias o grav8menes +uturos se iran "aciendo constar estableciendo tambi*n mecanismos
ue aseguren el car8cter indubitado del sistema.
-ste car8cter de legalidad, cu1a creaci.n 1 puesta en pr8ctica pueden resultar
complejas 1 costosas, es, sin duda, de gran utilidad para un pas, al dar seguridad 1 certeza a los
derec"os sobre inmuebles, +acilitando las negociaciones sobre ellos, evitando litigios est*riles 1
desarrollando al cr*dito con garanta territorial. -n de+initiva, es con un car8cter de legalidad como un
Registro se acerca m8s a cumplir las +inalidades ue justi+ican su instauraci.n. Como puede apreciarse,
tambi*n, es una caracterstica graduable7 el grado de legalidad de un sistema se desprender8 de los
te,tos positivos ue regulan sus mecanismos.
-n los 2ltimos tiempos "an alcanzado especial renombre dos sistemas registrales ue
parecen estar +uncionando por varias d*cadas, con aparente *,ito:
1%&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
1. - El sistema *rusiano o Alem(n. -st8 vigente en Alemania en sus caractersticas actuales desde
1A9D 1 adoptado por varios pases como 5ungra, 3uecia, ;ortugal, Austria. Funciona mediante !
libros o registros concordantes. Lno se llama predial o territorial #Grundbuc"' 1 el otro se llama
catastral #Flurbuc"' Ciene como ventaja ue todas las +uerzas probatorias emanan absolutamente
de la inscripci.n. -s prueba de dominio.
!- El sistema del Acta 8orrens. -n "onor a su creador Robert Correns, vigente en Australia desde
1%B%, adoptado tambi*n por :nglaterra 1 algunos estados de --.LL. (a matrcula, "ace inatacable
el titulo del propietario ue lo "a obtenido. )o procede acci.n reivindicatoria, de declaraci.n, de
"ipoteca o de carga real. 3in embargo, a pesar ue es el considerado el m8s per+ecto, da muc"as
+acilidades para el +raude.
>egistro Conservatorio de 0ienes >a#ces
!ntecedentes y Creacin
-n C"ile, la propiedad raz, inmueble o territorial est8 organizada sobre la base del
>egistro Conservatorio de 0ienes >a#ces. Oello concibi. esta instituci.n inspir8ndose en la le1 prusiana
de 1%$! 1 en el Registro de 5ipotecas ue, con+orme a la legislaci.n espa6ola, e,ista en nuestro pas.
-l registro conservatorio +ue creado por el C.digo Civil, pero las disposiciones ue a
*l se re+ieren s.lo recibieron aplicaci.n una vez ue au*l +ue establecido. -l artculo DAB dispuso un
reglamento especial determinar7 en lo dem7s los deberes y funciones del Conservador$ y la forma y
solemnidad de las inscripciones.
(a organizaci.n de la propiedad territorial en C"ile representa una posici.n intermedia
entre el sistema alem8n 1 el +ranc*s. Como en el primero, la inscripci.n es necesaria para trans+erir el
dominio, pero, como en el segundo, no lo prueba7 los libros del Registro son personales, al igual ue en
el de Francia, etc.
>.gimen de 5ransicin
-n el tiempo intermedio entre la +ec"a en ue comenz. a regir el C.digo Civil 1
auella en ue la inscripci.n empiece a ser obligatoria, se "ar8 la inscripci.n de los derec"os reales
mencionados en los artculos anteriores, del modo siguiente, seg2n el artculo DA$:
1. - (a de un derec"o de dominio, usu+ructo, uso o "abitaci.n, por medio de una escritura p2blica en
ue el tradente e,prese entregarlo, 1 el aduirente recibirlo: esta escritura podr8 ser la misma del
acto o contrato en ue se trans+iere o constitu1e el derec"o7
!. - (a de un derec"o de "ipoteca o censo, por la anotaci.n en la competente o+icina de "ipotecas7
9. - (a de un derec"o de "erencia, por el decreto judicial ue con+iere la posesi.n e+ectiva7
&. - (a de un legado, por medio de una escritura p2blica como la prevenida en el n2mero 1.7 1
B. - (a del objeto adjudicado en acto de partici.n, por escritura p2blica en ue conste la adjudicaci.n 1
"aberla aceptado el adjudicatario.
(os Conservadores
#onservador, son los ministros de +e encargados de los registros conservatorios de
bienes races, de comercio, de minas, de accionistas de sociedades propiamente mineras, de asociaciones
de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial, de especial de prende 1 dem8s ue les
encomienden las le1es. Artculo &&D del C.digo 0rg8nico de Cribunales.
1%B
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
2umero de conservadores con relacin a las comunas o agrupacin de comunas
-,iste un conservador en cada comuna o agrupaci.n de comunas constitutiva del
territorio jurisdiccional de un juez de letras. Artculo &&$ inciso 1Q 1 !Q del C.digo 0rg8nico de
Cribunales.
2otarios Conservadores% >egistros Conservatorios a su Cargo
-n auellos territorios jurisdiccionales en ue s.lo "a1 un notario, el ;residente de la
Rep2blica puede disponer ue *ste tambi*n ejerza el cargo de Conservador en los registros
anteriormente indicados. Artculo &&$ inciso +inal.
-n las comunas o asientos de comunas donde "a1 ! . m8s notarios, uno de ellos lleva
el registro de comercio 1 el otro o uno de los otros el registro de bienes races. -l ;residente de la
Rep2blica "ar8 la distribuci.n de estos registros, artculo &&% incisos 1Q al &Q del C.digo 0rg8nico de
Cribunales.
2ombramiento$ requisitos y juramento de los Conservadores
(os conservadores son nombrados por el ;residente de la Rep2blica de entre los
abogados ue cumplen los reuisitos para ser notario. Codo conservador antes de entrar a ejercer su
o+icio, debe prestar juramento ante la respectiva Corte de Apelaciones 1 dar8 +ianza, constituir8 "ipoteca
o depositar8 en arcas +iscales letras de la Caja 5ipotecaria para responder de toda omisi.n, retardo,
error 1, en general, de toda +alta o de+ecto ue en el ejercicio de su cargo pueda serle imputable. (a
+ianza o "ipoteca ser8 a satis+acci.n del Regente de la citada Corte. Artculos $ 1 % del reglamento.
(ibros que constituyen el >egistro Conservatorio
1. - -l Registro de ;ropiedad.
!. - -l Registro de 5ipotecas 1 Grav8menes.
9. - -l Registro de :nterdicciones 1 ;ro"ibiciones de -najenar.
&. - -l Repertorio.
B. - -l Wndice General.
>epertorio
-s un libro ue debe llevar el conservador para anotar todos los ttulos ue se le
presenten, cualuiera ue se su naturaleza, en el orden cronol.gico en ue llegan. Artculo !1 del
reglamento.
-l e,presado libro debe estar encuadernado, +oliado 1 cubierto con tapa +irme, artculo
!!. -n la primera p8gina el juez de letras debe dejar constancia, bajo su +irma 1 la del conservador, del
numero de +ojas ue contiene el libro, artculo !9. -ste libro se cierra diariamente indicando el numero
de anotaciones "ec"as en el da. 3e debe anotar:
1. - -l nombre 1 apellido de la persona ue presenta el ttulo.
!. - (a naturaleza del acto o contrato ue contenga la inscripci.n. Contrato.
9. - (a clase de inscripci.n ue se pide.
&. - (a "ora, da 1 mes de la presentaci.n.
B. - -l registro parcial en ue debe "acerse la inscripci.n 1 su n2mero.
1%D
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Cada columna se encabezar8 con el r.tulo de la enunciaci.n ue debe +igurar en ella.
Artculo !D. (as anotaciones se "ar8n en este libro bajo una serie general de n2meros, siguiendo el orden
de la presentaci.n de los ttulos, artculo !$.
3e cerrar8 diariamente, 1 esta diligencia se reducir8 a e,presar la suma de anotaciones
"ec"as en el da, con especi+icaci.n del primero 1 2ltimo n2mero de la serie general del Repertorio ue
ellas comprendan, la +ec"a 1 la +irma del Conservador. Artculo !%. 3i no se "ubieren "ec"o anotaciones
en el da, se pondr8 el debido certi+icado "aciendo constar la +alta de ellas. Artculo !A.
-s aplicable al Repertorio lo dispuesto para los Registros parciales en el artculo 9%.
Artculo 9E.
>egistro de Propiedad
3e deben inscribir en *l las traslaciones de dominio, o sea, las trans+erencias, las
transmisiones 1 las aduisiciones por prescripci.n. Reglamento del Conservador, artculo 9! inciso 1.
>egistro de Hipotecas y 6rav7menes
3e inscriben en este libro las "ipotecas, los censos, los derec"os de usu+ructo, uso 1
"abitaci.n, los +ideicomisos, las servidumbre 1 otros grav8menes semejantes. Artculo 9! inciso !.
>egistro de Interdicciones y Prohibiciones de 'najenar
3e deben inscribir las interdicciones 1 pro"ibiciones de enajenar 1 todo impedimento o
pro"ibici.n re+erente a inmueble, sea convencional, legal o judicial, ue embarace o lmite de cualuier
modo el libre ejercicio del derec"o de enajenar. Artculo 9! inciso 9.
8ancin a la inscripcin errnea
(a jurisprudencia "a establecido ue es nula la inscripci.n practicada en un registro
ue no corresponde7 por ejemplo, la constituci.n de un usu+ructo en el registro de ;ropiedad, ue debe
inscribirse en el registro de 5ipotecas 1 Grav8menes. 3e considera ue la inscripci.n no se "a realizado
1 esta omisi.n, seg2n la Corte 3uprema, produce la nulidad absoluta7 como no "a1 sanci.n especial o
particular, corresponde aplica las disposiciones generales de los artculos 1.D%1 1 1.D%!.
4orma en que se llevan los registros parciales
(os registros parciales #propiedad, "ipotecas 1 grav8menes 1 el de interdicciones 1
pro"ibiciones de enajenar' se llevan en papel sellado, organizados del mismo modo ue los protocolos
de los notarios p2blicos, +oli8ndose a medida ue se va1a adelantando en ellos. Artculo 9$.
Codos los Registros empezar8n 1 concluir8n con el a6o. Artculo 9D.
Cada registro parcial deber8 contener un #ndice por orden al+ab*tico, destinado a
colocar separadamente el nombre de los otorgantes del acto inscrito, el apellido de los mismos 1 el
nombre del +undo materia de la inscripci.n. -n un ap.ndice de este ndice deben inventariarse los
documentos agregados al +in de cada registro.
Cada uno de los Registros parciales se abrir8 al principio de a6o con un certi+icado en
ue se "aga menci.n de la primera inscripci.n ue va a "acerse con *l7 1 se cerrar8 al +in de a6o con
otro certi+icado, escrito todo por el Conservador en ue se e,prese el n2mero de +ojas 1 de inscripciones
ue contiene, el de las ue "an uedado sin e+ecto, las enmendaturas de la +oliaci.n, 1 cuanta
particularidad pueda in+luir en lo substancial de las inscripciones 1 conduzca a precaver suplantaciones 1
otros +raudes. Artculo 9%.
1%$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(os documentos ue el Conservador debe retener seg2n el artculo %B, se agregar8n
numerados al +inal de los respectivos Registros, por el mismo orden de las inscripciones. Artculo 9A.
@eri+icada la inscripci.n, el Conservador devolver8 su ttulo al reuirente7 pero si la inscripci.n se re+iere
a minutas o documentos ue no se guardan en el Registro o protocolo de una o+icina p2blica, se
guardar8n dic"as minutas o documentos en el arc"ivo del Conservador bajo su custodia 1
responsabilidad, observando a este respecto lo dispuesto en el artculo 9A. Artculo %B. Al +inal de los
e,presados documentos se pondr8 un certi+icado igual al de los Registros7 1 en cada documento, cu1as
p8ginas todas rubricar8 el Conservador, certi+icar8 la +oja 1 el n2mero de la inscripci.n a ue se re+iere.
Artculo &E
Cada Registro contendr8 un ndice por orden al+ab*tico, destinado a colocar
separadamente el nombre de los otorgantes, el apellido de los mismos 1 el nombre del +undo, materia de
la inscripci.n. Artculo &1. -n un ap.ndice a este ndice se inventariar8n los documentos agregados al
+in de cada Registro. Artculo &!.
Cada Registro parcial se encuadernar8 prolijamente 1 se cubrir8 con tapa +irme. 3obre
ella o en el lomo se pondr8 un r.tulo, e,presando la clase de Registro ue contiene 1 el a6o a ue
pertenece. Artculo &$. 3i los Registros +uesen poco voluminosos, podr8n cubrirse con una sola tapa los
correspondientes a cada a6o pero entonces se rotular8n e,presando no s.lo la clase de Registros ue
componen el tomo 1 el a6o a ue pertenecen, sino tambi*n la +oja en ue principia 1 conclu1e cada
Registro. Artculo &%.
'l Qndice 6eneral
-l conservador tambi*n deber8 llevarlo, por orden al+ab*tico, el cual se +orma a
medida ue se van "aciendo las inscripciones en los 9 registros parciales. -n *l se abren las mismas
partidas ue en el ndice particular. Artculo &9.
(as partidas de ambos ndices, adem8s del nombre de los otorgantes, enuncian el
nombre particular del +undo, la calle en ue est8 situado, siendo urbano, 1 si es r2stico, la subdelegaci.n,
la naturaleza del contrato o gravamen, la cita de la +oja o numero de la inscripci.n en el registro parcial.
Artculo &&.
(os ndices generales se cerrar8n anualmente con un certi+icado ue pondr8 el
Conservador al +inal de cada serie al+ab*tica de partidas7 1 se continuar8 el mismo ndice despu*s de los
certi+icados de cada serie, si en el libro "ubiere bastante capacidad para ello. Artculo &B
-s aplicable a los ndices generales lo dispuesto, respecto del Repertorio, en los
artculos !! 1 !9. Artculo &D.
Publicidad del >egistro del Conservador
-ste libro est8 abierto a todos. 3on esencialmente p2blicos, por consiguiente, es
permitido a cualuiera consultarlo en la misma o+icina 1 tomar los apuntes ue crean convenientes.
Artculo &A.
Adem8s, es obligado el conservador a dar cuantas copias 1 certi+icados le pidan
judicial 1 e,trajudicialmente, acerca de lo ue consta o no consta en sus registros, certi+icados ue deben
contener las subinscripciones 1 notas de re+erencia. Artculos BE 1 B1.
Certificado de haberse inscrito el titulo
Lno de los certi+icados m8s corrientes es el ue testimonia "aberse inscrito la
propiedad en el Registro del Conservador de Oienes Races. 3e deja constancia en *l del Registro
n2mero 1 +ec"a de la inscripci.n.
1%%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
>esponsabilidad del Conservador
)uestro conservador desempe6a un rol pasivo en la constituci.n de la propiedad raz,
pues sus +unciones se reducen a las anotaciones e inscripciones de ttulos relacionados con inmuebles7
pero no se e,tienden al e,amen de la validez 1 e+icacia de los mismos. ;or tanto, el -stado no garantiza,
a trav*s de ese +uncionario, como en el sistema alem8n o australiano, ue el dominio pertenezca al ue
aparece inscrito como aduirente de un predio ni la validez de la "ipoteca inscrita.
-l conservado, s, tiene responsabilidad directa por su negligencia, dolo o abuso. -st8
obligado a indemnizar los da6os 1 perjuicios ue puedan resultar de las inscripciones mal "ec"as o de ls
errores o descuidos en ue incurra en los certi+icados ue e,pide. Adem8s, seg2n el Reglamento del
Registro Conservatorio, puede ser condenado a pagar una multa por las +altas 1 omisiones producidas
en el desempe6o de su cargo. As, es sancionado con multa si "ace, niega o retarda indebidamente
alguna inscripci.n7 si no anota en el Repertorio los ttulos en el acto de recibirlos, etc. #reglamento,
artculos AD a A%'.
(a responsabilidad civil del conservador est8 regida por las reglas generales del
C.digo Civil, sobre delitos 1 cuasidelitos7 la responsabilidad +uncionaria, por el Citulo M@: del C.digo
0rg8nico de Cribunales #la sanci.n puede ir desde la amonestaci.n privada "asta la suspensi.n de
+unciones por & meses, seg2n la +alta'7 1 la responsabilidad penal, por los principios generales del
C.digo ;enal, especialmente por las disposiciones del Citulo de este cuerpo ue se re+iere a los
crmenes 1 simples delitos cometidos por empleados p2blicos en el desempe6o de sus cargos.
!ranceles del Conservador
-l conservador es un +uncionario p2blico, pero no percibe sueldo +iscal alguno, sino
derec"os arancelarios. Con ellos +inancia los gastos de o+icina 1 los sueldos de los empleados ue
trabajan a sus ordenes.
5#tulos que deben y pueden inscribirse
-l Reglamento del Registro Conservatorio de Oienes Races establece en el artculo B!
de los titulo ue deben inscribirse, 1 en el artculo B9, los ue pueden inscribirse. -stas enumeraciones
deben completarse con otras disposiciones legales ue indicaremos.
;. + 5#tulos que deben Inscribirse
1. - 8tulos 8raslaticios de Derechos $eales inmuebles ! sentencias que declara la prescripcin
adquisitiva. 3e inclu1e a los ttulos Craslaticios de dominio de los bienes races7 los ttulos de
derec"o de usu+ructo, uso 1 "abitaci.n, el censo e "ipoteca constituidos en inmuebles, 1 la
sentencia ejecutoria ue declare la prescripci.n aduisitiva del dominio o de cualuiera de dic"os
derec"os.
!. - #onstitucin de la *ropiedad fiduciaria ! de otros derechos reales. /ebe inscribirse la
constituci.n de los +ideicomisos ue comprendan o a+ecten bienes races7 la del usu+ructo, uso 1
"abitaci.n ue "a1an de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos7 la constituci.n, divisi.n,
reducci.n 1 redenci.n del censo7 la constituci.n del censo vitalicio, 1 la constituci.n de la
"ipoteca.
9. - $enuncia de los Derechos .nscritos. (a renuncia de cualuiera de los anteriormente enumerados.
(a renuncia est8 sobre la base de ue el derec"o est* inscrito, pues en tal caso es necesaria la
inscripci.n de la renuncia para ue uede cancelada la inscripci.n del derec"o respectivo.
1%A
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
&. - Actos relacionados con la sucesin por causa de muerte. -l artculo D%% del C.digo Civil lo
establece no el articulado del reglamento. 3e ordena la inscripci.n de una serie de actos cuando
opera la sucesi.n por causa de muerte. Fientras esas inscripciones no se realicen, no est8
"abilitado el "eredero para disponer en manera alguna de un inmueble. ;or otro lado, aunue no
"a1an bienes inmuebles, deben inscribirse las posesiones e+ectivas, con+orme al artculo D%9 inciso
9.
B. - .nscripcin del decreto de indivisin ! de la inembar"abilidad del inmueble hereditario que
constitu!e el ho"ar obrero0
D. - Adquisicin de la servidumbre de alcantarillado en predios urbanos0 3eg2n el C.digo Civil, la
tradici.n de un derec"o de servidumbre se e+ect2a por escritura p2blica en ue el tridente e,presa
constituirlo, 1 el aduirente aceptarlo7 esta escritura puede ser la misma del acto o contrato.
Artculo DA% del C.digo Civil. -n la pr8ctica "a1 varios inconvenientes por el "ec"o de no e,igirse
la inscripci.n de las servidumbres.
$. - Decretos de interdiccin, rehabilitacin, posesin definitiva de los bienes del desaparecido,
beneficio de separacin0 /eben inscribirse los decretos de interdicci.n provisoria 1 de+initiva, el
de re"abilitaci.n del disipador 1 demente, el ue con+iera la posesi.n de+initiva de los bienes del
desaparecido 1 el ue conceda el bene+icio de separaci.n de bienes, seg2n el artculo 1.9%B^ del
C.digo Civil.
%. - .mpedimentos o *rohibiciones referentes a inmuebles. Artculo B9 del reglamento. -stos
impedimentos o pro"ibiciones pueden ser de tipo convencional, legal o judicial.
a' Judicial. -l C.digo de ;rocedimiento Civil "a modi+icado este artculo, porue obligatoria
la inscripci.n de ciertos impedimentos o pro"ibiciones, para e+ectos de ue sean oponibles a
terceros. -jemplos, los artculos !A$ inciso 1Q, &B9 inciso 1Q, !AD inciso !, del C.digo de
;rocedimiento Civil. Con todo, las mencionadas normas del C.digo de ;rocedimiento Civil,
est8n envueltas en el C.digo Civil, como por ejemplo, en el artculo 1.&D& )Q 9 1 &.
b' #onvencional. -n cuanto a ella, re+erente a inmuebles ue embaraza o limita de cualuier
modo el libre ejercicio del decreto de enajenar, sigue siendo +acultativo inscribirla en el
respectivo registro, pues ninguna le1 "a modi+icado en esta parte el artculo B9 )Q 9 del
reglamento. Al ver, la :rrenunciabilidad de la +acultad de disposici.n, vimos ue son
discutible las cl8usulas de no enajenar 1 de aceptarse, la doctrina conclu1e ue sus e+ectos
son s.lo personales, obligatorios entre partes 1 ni para terceros. Con todo la inscripci.n
puede servir para avisar a terceros de la pro"ibici.n convencional de enajenar entre partes.
A. - .nscripciones se:aladas por la )e! de 2uiebras0 3e debe inscribir la declaracin de la quiebra
en el registro de :nterdicciones. -sta inscripci.n la realiza el sindico.
1E. - Decreto que declara una poblacin en situacin irre"ular0 3e inscribe a petici.n de cualuier
persona o de o+icio por los Conservadores de Oienes Races en el registro de :nterdicciones. Con
la sola inscripci.n sen entienden embargados, para todos los e+ectos lagales el inmueble en ue se
encuentra ubicada la poblaci.n, los bienes destinados a su uso 1 bene+icio 1 todos los dem8s
destinados a las obras de urbanizaci.n. 3u enajenaci.n produce objeto ilcito, salvo ue la
Corporaci.n de 3ervicios "abitacionales de la le1 1D.$&1 lo autorice #artculo & incisos 1 1 9', o el
juez.
1AE
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Inscripcin indicada en el D.(. <.JBE$ sobre >egulari-acin de la Posesin de la PequeCa Propiedad
>a#- y la constitucin del dominio en ella
-ste /.(. +ija normas para regularizar la posesi.n material de las peue6as
propiedades races urbanas o rurales cuando el poseedor carece de titulo o tiene uno imper+ecto. ;ues
bien, el poseedor material cuando carece de titulo inscrito debe presentar ante la /ivisi.n de Oienes
)acionales una solicitud dirigida a regularizar su situaci.n. /espu*s de seguirse un procedimiento
destinado a comprobar si el peticionario re2ne todos los reuisitos ue la le1 e,ige, el 3ervicio se
pronuncia. 3i re2ne todos los reuisitos, la resoluci.n ser8 +avorable, 1 ella debe inscribirse en el
Registro Conservatorio de Oienes Races. 3olo una vez "ec"a la inscripci.n regular del inmueble estar8
investido ante todos de la calidad de poseedor regular del inmueble respecto del cual pidi. tal bene+icio,
uedando "abilitado para ganar su dominio por prescripci.n #/.(. !.DAB , artculos 11, 1!, 1& 1 1B'
<. + 5#tulos que pueden Inscribirse
1. - #ondiciones de derechos reales inmuebles. Condici.n suspensiva o resolutoria del dominio de
bienes inmuebles o de otros derec"os reales constituidos sobre ellos. Au la inscripci.n es como
medio de publicidad
!. - Crav(menes personales que tienen por objeto inmuebles, servidumbre, arrendamientos, otros
actos ! contratos. Artculo B9 )Q ! del reglamento Conservatorio. @eamos:
a' Servidumbres. -n cuanto a las servidumbres, el legislador no "izo obligatorias su
inscripci.n porue consider. ue las m8s de las veces son o naturales o legales 1 raras veces
voluntarias. 5a1 unanimidad en criticar el uebrantamiento del principio de publicidad de la
propiedad territorial al no e,igirse la inscripci.n de las servidumbres, ue en algunas
ocasiones puede resultar 2til "asta para las naturales, cuando se "a controvertido sobre su
e,istencia. (as le1es de estos 2ltimos tiempos "an salvado el vaco del C.digo Civil, pues
imponen la inscripci.n para determinadas servidumbres, como la del alcantarillado ue
vimos.
b' Arrendamientos. 3olo puede inscribirse en el caso del artculo 1.AD! del C.digo Civil 1
cualuiera otro acto o contrato cu1a inscripci.n sea permitida por la le1. -l inciso +inal del
artculo 1.AD! o establece. ;or ello, la inscripci.n del arrendamiento no es obligatoria7 pero
si se inscribe es oponible incluso contra acreedores hipotecarios. -s m8s el artculo 1E1
inciso 1Q del /.F.(. )Q 9 establece como regla ue al subastar un inmueble, no se respetar8
el arrendamiento, salvo ue este est* inscrito, con anterioridad a la "ipoteca del Oanco.
c' Otro #ontrato. -jemplo, tenemos la anticresis #artculo !.&9B'.
9. - .mpedimentos ! prohibiciones referentes a inmuebles0 -stas pro"ibiciones o impedimentos
puede se convencionales, legales o judiciales. Artculo B9 )Q & del reglamento.
$eali&acin de las .nscripciones, Subinscripciones, #ancelaciones
5erritorio en que debe efectuarse la inscripcin
(a inscripci.n del derec"o real de dominio 1 de cualuier otro derec"o real inmueble,
e,cepto la servidumbre, debe "acerse en el Registro Conservatorio del territorio en ue est* situado el
bien raz, 1 si *ste por su situaci.n pertenece a varios territorios, preciso es "ace la inscripci.n en el ue
dio el reglamento.
3i el titulo es relativo a dos o m8s inmuebles, debe inscribirse en los Registros
Conservatorios de todos los territorios a ue por su situaci.n pertenecen los inmuebles. 3i no se inscribe
en todos la Corte 3uprema "a estimado ue es ine+icaz la inscripci.n para los e+ectos legales.
1A1
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
3i por un acto de partici.n se adjudican a varias personas los inmuebles o parte de los
inmuebles ue antes se posean proindiviso, el acto de partici.n en lo relativo a cada inmueble o cada
parte adjudicada debe inscribirse en el Registro Conservatorio en cu1o territorio est* ubicado el
:nmueble, artculo D%$ inciso 9Q. -l C.digo de ;rocedimiento Civil, establece ue todo acuerdo de las
partes o resoluci.n del partidor ue contenga adjudicaci.n de bienes races, debe reducirse a escritura
p2blica, 1 sin esta solemnidad no puede e+ectuarse su inscripci.n en el Conservador.
(a inscripci.n "ec"a en el Registro Conservador de un territorio ue no corresponde,
es in2til 1 no e,iste para los e+ectos legales, artculo DAD.
5erritorios jurisdiccionales en que deben inscribirse los decretos de interdiccin y de prohibicin
(os decretos de interdicci.n, los ue pro"ben o limitan generalmente el derec"o de
enajenar en el territorio en donde tiene su domicilio de la persona sobre uien recae el derec"o o
pro"ibici.n. /eben inscribirse tambi*n en el territorio o territorios en ue est*n situados los inmuebles
ue le pertenezcan.
Personas que pueden requerir la inscripcin
(os interesados pueden pedir la inscripci.n por s, por medio de personeros o de sus
representantes legales. Artculo DE del Reglamento.
Casos en que debe presentarse el 5itulo del Poder
3olo si la inscripci.n se pide para transferir el dominio de un inmueble, o de los derec"os de
usu+ructo #uso, "abitaci.n', censo e "ipoteca constituidos en el inmueble, es necesario ue el
apoderado o representante legal presente el titulo de su mandato o de su representaci.n7 en las
inscripciones de otro genero basta ue e,"iba la copia aut*ntica del titulo en virtud de la cual
demanda la inscripci.n. Artculo D1 del reglamento.
Clemente Fabres critica la disposici.n de la le1, pues no ve raz.n para e,igir la
presentaci.n del titulo del poder solo en el caso de transferencia 1 no tambi*n en el de constitucin de
los derec"os reales inmuebles: Gtan grave es lo uno como lo otroH
Presentacin de la Copia !ut.ntica
;ara llevar a e+ecto la inscripci.n, debe e,"ibirse #en verdad entregarse' al
Conservador copia aut*ntica del titulo respectivo o de la sentencia o decreto judicial7 en este caso, con
certi+icaci.n al pie del respectivo secretario, ue acredite ser ejecutorios7 deben e,"ibirse tambi*n los
dem8s documentos necesarios, sean p2blicos o privados #artculo DAE'.
Instrumentos otorgados en pa#s e:tranjero
-llos no pueden inscribirse sin previo decreto judicial ue cali+iue la legalidad de su
+orma 1 su autenticidad, seg2n las normas de los artculos 1D, 1$ 1 1% del C.digo Civil. 3in embargo,
para los e+ectos de la inscripci.n, el conservador debe reputar legales e inscribir los instrumentos
otorgados en el pas e,tranjero 1 aut*nticas las copias, si "ubiesen pasado au*llos 1 se "ubieren *stas
dado, con el sello de la (egaci.n o Consulado, por un Finistro ;lenipotenciario, un -ncargado de
)egocios, un 3ecretario de (egaci.n o un C.nsul de C"ile, con tal ue estos dos 2ltimos tengan titulo
e,pedido por el ;residente de la Rep2blica, 1 ue el Finistro de Relaciones -,teriores "a1a abandonado
la +irma del autorizante. Artculo D& del Reglamento.
2o pueden inscribirse documentos privados) minutas
(a inscripci.n s.lo puede "acerse en virtud de un titulo ue conste por instrumento
publico, sea escritura p2blica, sentencia o decreto judicial. )o obstante, para +acilitar la inscripcin
pueden presentarse documentos privados 1 minutas, esto es, declaraciones o solicitudes dirigidas al
conservador 1 suscritas por las partes, 1 ue tienen por +in enmendar 1 suplir las designaciones
de+ectuosas e insu+icientes de los ttulos. Artculo %! del Reglamento.
!notacin en el >epertorio
1A!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
;odra de+inirse la anotaci.n en el repertorio como el asiento ue en este libro se "ace
del e,tracto de un titulo presentado al conservador para su inscripci.n 1 cu1o +in es dejar, para los
e+ectos legales, testimonio de la recepci.n de dic"o titulo.
-n el acto de recibir la copia aut*ntica debe el conservador anotar su e,tracto en el
Repertorio, bajo el numero ue le corresponda seg2n el orden de presentaci.n. 3i son dos o m8s
personas demandaren a un tiempo inscripciones de igual naturaleza sobre un mismo inmueble, las copias
presentadas deben anotarse bajo el mismo numero.
-l Conservador no e,amina la legalidad de los ttulos ue se presentan para inscribir7
pero puede re"usar las inscripciones ue son en alg2n sentido inadmisible. ;ero en ning2n caso puede
re"usarse anotar en el >epertorio el titulo ue se le presenta, aunue sus de+ectos sean +8ciles de
subsanar. Artculo 1B inciso 1 del Reglamento.
3olo puede omitirse la +ormalidad de la anotacin, en el caso de ue el reuirente,
persuadido de la justicia con ue el conservador re"2sa la inscripci.n, declare e,presamente ue desiste
de ella 1 ue retira su titulo. As, se pretende ue el +uncionario a cargo del Reglamento, no se
trans+orme en un =uez dictaminando seg2n su criterio sobre la improcedencia de la inscripci.n. Artculo
D$
5a1 ue observar ue el conservador siempre est8 obligado a realizar la anotaci.n de
un titulo re+erente a inmuebles7 si el documento ue se le presenta no tienen esta calidad, evidente es ue
puede negarse no solo a la inscripci.n, sino ue tambi*n a e+ectuar la anotaci.n en el repertorio.
2egativa del Conservador a Inscribir
/espu*s de anotado el titulo en el Repertorio, si el conservador estima ue su
inscripcin es inadmisible, debe "acerla sin m8s tr8mites7 pero si considera ue no lo es legalmente en
alg2n sentido, est8 obligado a devolver el titulo, e,presando en este mismo, 1 tambi*n al margen del
Repertorio, los +undamentos de la negativa. Artculos 1& inciso ! 1 !B del Reglamento.
(a parte perjudicada con esta determinaci.n del conservador puede ocurrir al juez de
letras, uien en vista de esta solicitud 1 de los motivos e,puestos por el conservador, resuelve por
escrito 1 sin m8s tr8mite lo ue corresponda. 3i el juez manda "acer la inscripci.n, el conservador
deber8 "acerla mencionando en ella el decreto en ue se ordena. -ste decreto es apelable con+orme a las
reglas generales. Artculos 1%, 1%A 1 !E del Reglamento.
!notacin Presunta
(a anotaci.n realizada por el conservador en el repertorio 1 luego devuelto el titulo
por considerar ue su inscripci.n es legalmente inamisible, tiene el car8cter de presuntiva. Caduca a los
3 meses de su fecha si no se convierte en inscripci.n. 3e convierte en tal cuando se "aga constar ue se
"a subsanado la causa ue impeda la inscripci.n. Reglamento, artculos 1B 1 1D. -n todo caso la
anotaci.n se puede renovar, seg2n lo "a dic"o la Corte 3uprema.
Convertida la anotaci.n en inscripci.n, surte *sta todos sus e+ectos propios desde la
+ec"a de la anotaci.n, sin embargo de cualuiera derec"os ue "a1an sido inscritos en el intervalo de la
una a la otra. Reglamento, artculo 1$.
'fecto >etroactivo de la Inscripcin
/ice el reglamento ue la anotaci.n presuntiva se convertir8 en inscripci.n cuando se
"aga constar ue se "a subsanado la causa ue impeda la inscripci.n, 1 ue convertida la anotaci.n en
inscripci.n surte .sta todos los efectos de tal desde la fecha de la anotacin$ sin embargo de
cualquiera derechos que hayan sido inscritos en el intervalo de una a la otra. Artculos 1D 1 1$. -s
decir, opera retroactivamente.
-sta ultima nunca puede constituir tradici.n, pues la tradici.n se e+ect2a por
inscripci.n del titulo en el registro parcial respectivo7 pero en raz.n del e+ecto retroactivo mencionado,
la +ec"a de la inscripci.n es para los e+ectos legales la +ec"a de la anotaci.n.
1A9
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
2ecesidad de requerir la inscripcin del titulo anotado presuntamente
(a anotaci.n presunta jam8s, se trans+orma en anotaci.n en el registro ue
corresponda ipso iure, 1a ue ni el reglamento no la le1 lo "a regulado as. -l rol pasivo ue en esta
materia la le1 le atribu1e al +uncionario se e,plica por la trascendencia ue, en cuanto a los bienes races,
tiene la inscripci.n en el registro. -s necesario ue el interesado, una vez desaparecidos los obst8culos,
solicite la inscripci.n del titulo anotado presuntamente.
Incompatibilidad del 5itulo Presunto con uno posterior
(as inscripciones de ttulos incompatibles con el anotado presuntamente no son v8lidas
si se practican antes de ue caduue dic"a anotaci.n, sea ue esto ocurra, como cree el redactor, s.lo
una vez ue "a e,pirado el plazo a ue alude el artculo 1B del reglamento, o tambi*n, como a+irma la
Corte 3uprema, cuando sin "aber transcurrido ese lapso "a cesado la causa ue impeda la inscripci.n.
(a anotaci.n presunta no da pre+erencia para inscribir, solo importa para poder +ijar la
+ec"a de la inscripci.n, en virtud del e+ecto retroactivo, 1 por ende, la +ijaci.n del dominio. Campoco
impide durante el plazo de su vigencia, la inscripci.n de otros ttulos incompatibles7 1 por el contrario,
a+irma la Corte 3uprema, la le1 autori-a esa inscripci.n, puesto ue el artculo 1$ del reglamento se
pone en el caso de ue se "agan otras inscripciones cuando dice ue convertida la anotacin en
inscripcin$ surte .sta todos los efectos desde la fecha de la anotacin$ sin embargo de cualquiera
derechos que hayan sido inscritos en el intervalo de una a la otra.
-s mas, estas otras inscripciones no s.lo ser8n validas si se practican despu*s de los !
meses ue dura la anotaci.n presunta #lo ue es discutible', sino ue tambi*n si se realizan antes de ese
plazo, pero despu*s de "aberse "ec"o constar la cesaci.n de la causa ue impeda inscribir el titulo
anotado en el repertorio presuntamente. As es valida la inscripci.n en el registro de ;ropiedad, la
escritura de venta de un inmueble, no obstante encontrarse anotada presuntamente en el Repertorio del
mismo conservador una escritura p2blica de +ec"a anterior re+erente al mismo predio 1 estar pendiente el
plazo de ! meses a ue alude el artculo 1B del Reglamento, si esa inscripci.n se "izo una vez ue ces.
la causa ue impeda la inscripci.n de la primera venta 1 antes ue el primer comprador reuiriera del
conservador la inscripci.n de su titulo en el registro de propiedad para convertir la anotaci.n en
inscripci.n.
3in embargo, la doctrina piensa lo contrario. /ice ue las anotaciones en el Repertorio
tienen por objeto determinar la prioridad de las inscripciones, es decir, debe darse pre+erencia a la
inscripci.n ue primero se reuiri.. (a e,istencia de una anotaci.n presunta es un impedimento legal,
durante ! meses, para ue se practiuen inscripciones de otros ttulos sobre el mismo inmueble a ue
au*lla se re+iere. -l artculo 1$ no autoriza otras inscripciones, 1 si las menciona, es seguramente,
porue se pone en el caso de ue "a1an sido e+ectuadas Gpor inadvertencia$ descuido o ignorancia del
conservadorH.
-n resumen, 1 con todo, las inscripciones de ttulos incompatibles con el anotado
presuntamente no son validas si se practican antes de ue caduue dic"a anotaci.n, sea ue esto ocurra,
s.lo una vez ue "a e,pirado el plazo a ue se alude el artculo 1B de reglamento #! meses' tambi*n
como a+irma la Corte 3uprema, cuando sin "aber transcurrido ese lapso "a cesado la causa ue impeda
la inscripci.n.
1A&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
?(a anotacin de una prohibicin judicial posterior a la anotacin presuntiva de un titulo es
impedimento para que .ste se inscriba dentro del pla-o legal@
(a Corte 3uprema "a respondido ue si, porue aun cuando la inscripci.n su+re todos
sus e+ectos, de tal desde la +ec"a de la anotaci.n, Ges manifiesto que tal cosa no puede ocurrir sino a
base de que la inscripcin anterior haya podido legal y validamente efectuarse% y asimismo es de
notoria evidencia que a los impedimentos o motivos advertidos por el conservador para inscribir un
titulo$ pueden sumarse otros decretos por la autoridad judicial en el ejercicio de sus particulares
atribuciones y subsanados los primeros no podr#an entenderse subsanados los ltimos.H
(a Corte de Apelaciones de @alparaso "a declarado lo contrario. -,presa ue toda
anotaci.n en el Repertorio tiene por objeto dar al ue la solicita garanta 1 estabilidad de su derec"o
desde el momento mismo en ue reuiere la inscripci.n de un titulo, para ue, mientras el conservador
"ace 1 +irma el asiento de los registros respectivos 1 mientras se salvan los inconvenientes ue puedan
di+icultar ese acto, uede auel derec"o al abrigo de actuaciones posteriores ue tiendan a da6arlo, 1 tal
es el objeto 1 e+ecto de la instituci.n mismo del Repertorio.
(a Corte de Apelaciones de Calca tambi*n se pronunci. en el sentido de la Corte de
Apelaciones de @alparaso.
Alessandri, cree ue esta es la doctrina ue se ajusta a la le1. )adie puede dudar ue
s.lo si la inscripci.n "a podido legal 1 v8lidamente e+ectuarse surtir8 todos sus e+ectos de tal desde la
+ec"a de la anotaci.n7 pero esa legalidad debe considerarse con relaci.n al tiempo en ue se reuiere la
inscripci.n 1 no despu*s.
Inscripcin efectuada sin previa anotacin
(a anotaci.n de un titulo en el registro, es una actuaci.n di+erente de la anotaci.n ue
se "ace en el Repertorio, no es un conjunto con ella7 pero es un tr8mite necesario 1 previo de la
inscripci.n, seg2n "a +allado la Corte 3uprema. 3i no se realiza no puede darse cumplimiento al artculo
$D ue e,presa ue en la inscripci.n se anotar8 al margen el numero de anotaci.n en el repertorio.
-sto con+orme al artculo 1.D%! inciso 1Q, "ara adolecer a la inscripci.n, sin previa
anotaci.n en el repertorio, en un vicio de nulidad absoluta, por la +alta de una +ormalidad prescrito por la
le1 para el valor del acto en consideraci.n a la naturaleza de *ste. Adem8s, el Conservador ue lo
inscriba, cae en sanciones disciplinarias. Artculo AD del Reglamento.
>enovacin de la !notacin Presunta
(as anotaciones presuntas caducan a los ! meses de su +ec"a si no se convierten en
inscripci.n. Artculo 1B inciso ! del reglamento. )o pueden renovarse "a dic"o la Corte 3uprema.
8ancin de la inscripcin efectuada despu.s de la caducidad de la anotacin
-s nula la inscripci.n. 3e justi+ica esta nulidad de la misma +orma ue las anotaciones
e+ectuadas sin la anotaci.n en el repertorio.
Certificado de la anotacin en el >epertorio
-l artculo DA del reglamento es claro, a todo reuirente, en el acto ue lo pida, dar8 el
Conservador copia de la anotaci.n "ec"a en el Repertorio.
;uede pedirse junto con la anotaci.n del titulo, el llamado Certificado de >epertorio,
en el ue el conservador deja testimonio de las anotaciones vigentes relacionadas con el inmueble ue se
trata de inscribir.
1AB
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Inscripcin del 5itulo
Causales que permiten negarla
-n C"ile, el conservador de bienes races, no se pronuncia sobre la legalidad de los
ttulos. Anotados en el repertorio, solo debe e,aminarlos someramente para veri+icar ue no tienen
vicios ostensibles ue "agan improcedente su inscripci.n. 3i los admite deber8 inscribirlos sin retardo.
Artculo $E.
3in embargo el artculo 19 +aculta al conservador a negarse si el titulo es legalmente
inadmisible: deber7$ no obstante$ negarse$ si la inscripcin es en algn sentido legalmente inadmisible%
por ejemplo$ si no es aut.ntica o no est7 en el papel competente la copia que se le presenta% si no est7
situada en el departamento o no es inmueble la cosa a que se refiere$ si no se ha dado al pblico el
aviso prescrito en el art#culo EL% si es visible en el t#tulo algn vicio o defecto que lo anule
absolutamente$ o si no contiene las designaciones legales para la inscripcin.
Fallos ue se "an pronunciado ante negativas del conservador, reclamadas, lo "an
entendido en este ultimo sentido, comprensivo de ambas clases de de+ectos. -n todo caso, tiene !
limitaciones:
1. - Con+orme al te,to, para poder negarse, debe tratarse de de+ectos ue conduzcan a la nulidad, 1
espec+icamente a la absoluta.
!. - Con+orme a diversos +allos, ue se "an pronunciado en torno a la e,presi.n Gvisible en el tituloH,
debe tratarse de vicios o de+ectos ue puedan percibirse con el solo e,amen del titulo respectivo,
sin ue sea necesario con+rontarlo con otros antecedentes o documentos.
Casos en que los otorgantes del titulo no tienen inscrita a su nombre la propiedad vendida) 8egunda
causal de negativa
3i el due6o de un +undo lo vendiere sucesivamente a dos personas distintas, 1 despu*s
de inscrito por uno de los compradores apareciese el otro solicitando igual inscripci.n7 o si un +undo
apareciese vendido por persona ue seg2n el Registro no es su due6o o actual poseedor, el Conservador
re"usar8 tambi*n la inscripci.n "asta ue se le "aga constar ue judicialmente se "a puesto la pretensi.n
en noticia de los interesados a uienes pueda perjudicar la anotaci.n.
(os +undamentos de toda negativa se e,presar8n con individualidad en el mismo ttulo.
Artculo 1& del reglamento.
-n los dos casos, el +undamento de la negativa es id*ntico. -l comprador ue primero
inscribe, aduiere el dominio #artculo 1.%1$ del C.digo Civil'7 por tanto el segundo comprador ue
pretende inscribir, aparece derivando su derec"o de una persona ue no es 1a due6o, el vendedor, ue
perdi. su dominio en el instante mismo en ue se realiz. la tradici.n, la inscripci.n del primer
comprador.
Caso en que uno de los compradores solo tiene anotado presuntamente su titulo$ apareciendo despu.s
el otro solicitando la inscripcin del suyo.
?Cmo se aplica el art#culo ;D@. 5a1 ue distinguir la posici.n:
1. - (os ue sostienen ue la anotaci.n presunta impide la inscripci.n de otro titulo #doctrina',
conclu1en ue el conservador debe re"usar la inscripci.n del segundo reuirente. 3i caduca la
primera inscripci.n, solo entonces podr8 "acer la inscripci.n el segundo7 pero si au*lla se
trans+orma en inscripci.n, el conservador deber8 negarse a la segunda.
!. - (os ue a+irman ue la anotaci.n en el repertorio, durante su vigencia, pueden inscribirse otros
ttulos, deber8n concluir ue es posible la inscripci.n del segundo. Corte 3uprema.
1AD
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Constancia de la negativa de la inscripcin
-l artculo 1& inciso asevera ue los +undamentos de toda negativa se e,presar8n con
individualidad en el mismo ttulo. ;or su parte el artculo !B tambi*n lo e,presa. /evolviendo el
Conservador el Ctulo por alguna de las causas mencionadas en los artculos 19 1 1&, se e,presar8 al
margen del Repertorio el motivo de la devoluci.n, dejando en blanco la uinta columna para designar el
Registro parcial en ue debe inscribirse el ttulo 1 darle el n2mero ue le corresponda a la +ec"a en ue
de nuevo se le presente, caso de ordenarse por el juez la inscripci.n, seg2n lo prevenido en el artculo
1A.
Inscripcin de actos relativos a una propiedad que no ha sido antes inscrita) Inscripcin por avisos
-l artculo B% del reglamento e,presa ue para inscribir la trans+erencia por donaci.n
o contrato entre vivos de una +inca ue no "a sido antes inscrita, e,igir8 el Conservador constancia de
"aberse dado aviso de dic"a trans+erencia al p2blico por medio de 9 avisos publicados en un peri.dico
del departamento o de la capital de la provincia si en au*l no lo "ubiere, 1 por un cartel +ijado durante
1B das por lo menos en la o+icina del mismo Conservador, con las designaciones relativas a las personas
ue trans+ieran 1 a los lmites 1 nombre de la propiedad, materia del contrato.
-l Conservador certi+icar8 el cumplimiento de los reuisitos indicados al pie del cartel
1 proceder8 a protocolizar *ste. 3e sujetar8n a la misma regla la inscripci.n o registro de la constituci.n
o trans+erencia por acto entre vivos de los derec"os de usu+ructo, uso, "abitaci.n, censo e "ipoteca ue
se re+ieran a inmuebles no inscritos.
(a inscripci.n no podr8 e+ectuarse sino una vez transcurridos 9E das contados desde
el otorgamiento del certi+icado en ue se "an cumplido los reuisitos de publicaci.n.
Adem8s, el conservador en este caso, cuando los particulares intenten inscribir el
dominio de inmuebles ue carezcan de ttulos inscritos, debe dar aviso inmediato a la /ivisi.n de Oienes
)acionales, acompa6ando copia de la solicitud pertinente. -sto seg2n el /.(. )Q 1.A9A de 1A$$, ue
establece las normas de aduisici.n, administraci.n 1 disposici.n de los bienes del estado, artculo 1E.
-ste artculo e,ige ue para la inscripci.n del dominio de bienes sin titulo la autorizaci.n de esta
/ivisi.n, la cual deber8 emitir un in+orme dentro de los 9E das siguientes a la +ec"a en ue la divisi.n
recibe la petici.n del Conservador.
3i el conservador inscribe sin la autorizaci.n de la /ivisi.n o *sta es des+avorable, la
inscripci.n adolecer8 de nulidad, adem8s, los Conservadores ser8n sancionados por la Corte de
Apelaciones respectiva, seg2n el artculo B9A del C.digo 0rg8nico de Cribunales.
3i el in+orme es negativo puede reclamarse a la Corte de Apelaciones dentro de BQ da
uien +allar8 en 2nica instancia.
5a1 ue tener presente si, ue las +ormalidades de los artculos DA9 del C.digo Civil 1
B% del Reglamento, se re+ieren a la primera inscripcin del inmueble, 1 solo se re+ieren a la trans+erencia
por donacin o contrato entre vivos$ del dominio de una finca o para la constitucin o transferencia
por acto entre vivos de los derechos de usufructo$ de censo y de hipoteca. As las publicaciones no son
necesarias para las inscripciones "ec"as en virtud de otros ttulos, como sentencias ue declaren "aberlo
aduirido por prescripci.n o por sucesi.n por causa de muerte.
8ancin a las inscripciones relativas a predios no inscritos hechas sin publicidad
=os* Clemente Fabres contesta ue es la nulidad absoluta, seg2n el 1.D%!. -l se6or
Claro 3olar niega ue los avisos 1 el cartel constitu1an un reuisito establecido en consideraci.n a la
naturaleza del acto, pues s.lo e,igen en caso de ue el predio a ue se re+iere el titulo ue va a
inscribirse no "a sido antes inscrito, por ello la sanci.n sera la Inoponibilidad.
1A$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
?Cmo se escriben las inscripciones en el registro@
(os Registros parciales se llevar8n en papel sellado de segunda clase, 1 se organizar8n
del mismo modo ue los protocolos de los escribanos p2blicos. 3e +oliar8n a medida ue se va1a
adelantando en ellos. Artculos 9& 1 9B del Reglamento. (as partidas de inscripci.n, en cada Registro
parcial, se colocar8n bajo el n2mero ue se les "a1a asignado en el Repertorio. Artculo $9.
(as inscripciones se escribir8n entre dos m8rgenes, 1 en tal orden de sucesi.n ue
entre una 1 otra no uede m8s de un rengl.n en blanco. Cendr8 cada inscripci.n al principio, en el
margen de la izuierda, una anotaci.n ue e,prese la naturaleza del ttulo 1 el n2mero ue le
corresponda en el Repertorio. (as sumas se escribir8n en guarismos 1 en letras, 1 no se usar8 jam8s de
abreviaturas. Artculos $B, $D 1 $$ del Reglamento.
(a recti+icaci.n de errores, omisiones o cualuiera otra modi+icaci.n euivalente ue
el Conservador, de o+icio o a petici.n de parte, tuviere ue "acer con+orme al ttulo inscrito, ser8 objeto
de una subinscripci.n7 1 se veri+icar8 en el margen de la derec"a de la inscripci.n respectiva, al +rente de
la designaci.n modi+icad. Artculo %%.
Debe hacerse una inscripcin para cada inmueble
3e "ar8 una sola inscripci.n, cualuiera ue sea el n2mero de los acreedores 1
deudores, si "a1 entre au*llos unidad de derec"os, o si son *stos solidarios o indivisible la obligaci.n.
;ero si resultare de un ttulo ue muc"os deudores o +iadores "ubiesen "ipotecado los
inmuebles ue singularmente les corresponden, se veri+icar8n tantas inscripciones cuantos los inmuebles
sean. Artculos $1 1 $! del Reglamento.
Contenido de las Inscripciones
Coda inscripci.n se reduce a copiar un e,tracto +undamental del titulo7 las indicaciones
ue debe contiene son distintas, seg2n sea la naturaleza de *ste. -n general, se consignan los datos
necesarios para +ormarse cabal idea de las partes 1 el asunto a ue se re+iere la inscripci.n.
Contenido de la inscripcin de los 5#tulos de Propiedad y otros derechos !rt#culo ML.
(a inscripci.n de ttulos de propiedad 1 de derec"os reales, contendr8:
1. - (a +ec"a de la inscripci.n7
!. - (a naturaleza, +ec"a del ttulo 1 la o+icina en ue se guarda el original7
9. - (os nombres, apellidos 1 domicilios de las partes7
&. - -l nombre 1 linderos del +undo7 los predios urbanos no se designan por el nombre, sino ue por el
numero 1 calle de la ciudad en ue est8n situados.
B. - (a +irma del Conservador7
3iempre ue se trans+iera un derec"o antes inscrito, se mencionar8 en la nueva, al
tiempo de designar el inmueble, la precedente inscripci.n, cit8ndose el Registro, +olio 1 n2mero de ella.
Artculo %E.
4irma de la Inscripcin.
3i se pidiere la inscripci.n de un ttulo translaticio del dominio de un inmueble o de
alguno de los derec"os reales mencionados en el artculo B!, n2mero 17 1 en el ttulo no apareciere
+acultado uno de los otorgantes o un tercero para "acer por s solo el registro, ser8 necesario adem8s
ue las partes o sus representantes +irmen la anotaci.n.
-n las trans+erencias ue procedan de decretos judiciales no "a1 necesidad de ue las
partes +irmen las anotaciones.
1A%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
;or su parte el artculo %9 establece ue a continuaci.n de la 2ltima palabra del te,to
de la inscripci.n, seguir8n las +irmas de las partes, en los casos ue +ueren necesarias, debiendo cerrar la
inscripci.n la +irma del Conservador.
(a Corte de Apelaciones de @alparaso, "a establecido ue no se e,ige ue las +irmas
del tridente, el aduirente o de sus representantes 1 la del conservador se produzcan en un solo caso no
dentro de un plazo determinado. ;or ello, no es un reuisito de e,istencia ni de validez la +irma. 3in
embargo, la Corte 3uprema "a dic"o ue la inscripci.n en el Registro del Conservador no +irmada por
este +uncionario, carece de valor 1 procede *l correctamente si la deja sin e+ecto.
encin de la inscripcin anterior
3iempre ue se trans+iera un derec"o antes inscrito, se mencionar8 en la nueva, al
tiempo de designar el inmueble, la precedente inscripci.n, cit8ndose el Registro, +olio 1 n2mero de ella.
Artculo %E del reglamento 1 DA! del C.digo Civil. -sto tiene por objeto mantener la "istoria de la
propiedad.
;or su parte el artculo A! e,presa ue el Conservador no "ar8 cancelaci.n alguna de
o+icio: no obstante, en las inscripciones anteriores no canceladas, ser8 obligado a poner una nota de
simple re+erencia a las posteriores ue versen sobre el mismo inmueble.
?,u. sancin tiene la no mencin@. (a sanci.n es solo la del DAD del C.digo Civil:
(os ttulos cu1a inscripci.n se prescribe en los artculos anteriores, no dar8n o trans+erir8n la posesi.n
e+ectiva del respectivo derec"o, mientras la inscripci.n no se e+ect2e de la manera ue en dic"os
artculos se ordena, pero esta disposici.n no regir8 sino respecto de los ttulos ue se con+ieran despu*s
del t*rmino se6alado en el reglamento antedic"o. (a inscripci.n no es nula, sino ue solo inefica-,
mientras no se llene la +ormalidad omitida o de o+icio el conservador practiue una subinscripci.n.
>eglas a que est7n sujetos los notarios aplicables a los conservadores
-n orden al modo de salvar las enmendaturas o entre lneas, de identi+icar las
personas, 1 dem8s concerniente a la +orma 1 solemnidades de las inscripciones, estar8n los
Conservadores sujetos a las mismas reglas ue los escribanos, respecto del otorgamiento de
instrumentos p2blicos. Artculo %&.
Devolucin del titulo despu.s de su inscripcin
@eri+icada la inscripci.n, el Conservador devolver8 su ttulo al reuirente7 pero si la
inscripci.n se re+iere a minutas o documentos ue no se guardan en el Registro o protocolo de una
o+icina p2blica, se guardar8n dic"as minutas o documentos en el arc"ivo del Conservador bajo su
custodia 1 responsabilidad, observando a este respecto lo dispuesto en el artculo 9A. Artculo %B.
-l ttulo se devolver8 con nota de "aberse inscrito del Registro, n2mero 1 +ec"a de la
inscripci.n, la +ec"a de la nota 1 la +irma del Conservador. 3e "ar8 adem8s menci.n en la predic"a nota,
del contenido de las minutas o documentos ue, deben uedar en poder del Conservador. Artculo %D
?Cmo se suplen las faltas en los t#tulos de algunas de las designaciones legales que debe contener@
(a falta absoluta en los ttulos de algunas de las disposiciones legales, solo puede
llenarse por medio de escritura pblica. ;ero pueden salvarse por medio de minutas suscritas por las
partes las designaciones de+ectuosas e insu+icientes de los ttulos7 la designaci.n de los "erederos en el
caso de la posesi.n e+ectiva de la "erencia7 las designaciones ue deban completar la inscripci.n de una
sentencia o decreto judicial 1 las de las personas o representantes legales de las partes. Reglamento,
artculo %!.
1AA
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
8ubinscripciones
?Cmo se salvan los defectos de las inscripciones) subinscripciones@
(os errores, omisiones 1 otros de+ectos en ue pueda "aberse incurrido en una
inscripci.n, y que pudieran salvarse con arreglo al mismo titulo inscrito, los recti+icar8 el conservador,
de o+icio o a petici.n de parte, por medio de una subinscripcin. -sta es una anotaci.n ue se "ace al
margen de la derec"o de la inscripci.n respectiva, al +rente de la designaci.n modi+icada, artculo %% del
reglamento. 3u objeto es alterar el valor o alcance de la inscripcin del centro.
;ero si la recti+icaci.n o variaci.n de la inscripci.n reuiriese un nuevo titulo, deber8
"acerse una nueva inscripcin, en la cual se pondr8 una nota de re+erencia a la ue se modi+ica, 1 en *sta
se pondr8 igual nota de re+erencia a au*lla. ;ero si el nuevo documento ue se e,"ibe es una sentencia
o decreto judicial ejecutorio, cualuiera ue sea la modi+icaci.n ue prescriban, se "ar8 solo una
subinscripcin. Reglamento, artculo %A.
Cancelacin
(as cancelaciones implican e,tinguir o dejar sin e+ecto un asiento del Registro. 3e
realizan mediante subinscripciones$ sean las cancelaciones totales o parciales, convencionales o
decretadas por la justicia. Reglamento, artculo A1.
-l conservador no puede "acer cancelaci.n alguna de o+icio7 no obstante, en las
inscripciones anteriores no canceladas, est8 obligado a poner una nota de simple re+erencia a las
posteriores ue versen sobre el mismo inmueble. Reglamento, artculo A!.
8ancin de las inscripciones
(a inscripci.n como Acto =urdico, sigue las reglas generales de *stos, 1 puede
adolecer de nulidad absoluta o relativa, seg2n los casos.
Considerada la inscripci.n en si misma, s.lo puede adolecer de nulidad absoluta 1 esto
ocurre si se omiten los reuisitos esenciales para su validez, como la +irma del conservador, la +ec"a, el
registro en el libro correcto. @imos ue la +irma seg2n la jurisprudencia no es un reuisito de validez.
>einscripciones
Coda reinscripci.n importa volver a inscribir un titulo 1a inscrito. )o "a1 norma ue lo
autorice, pero tampoco ue lo pro"ba 1 por ello en la pr8ctica se acepta, para encadenar inscripciones
ue no lo estaban. ;or ejemplo, un "eredero vende un inmueble, sin "aber practicado antes las
inscripciones correspondientes 1 el aduirente logra inscribir la compraventa. F8s tarde, el "eredero
realiza las inscripciones omitidas 1 comprador o aduirente del inmueble vuelve a inscribir su contrato,
para ue en el registro aparezca ue deriva su dominio del "eredero.
Alguna practica registral "a llegado a con+igurar un mecanismo ue se "a denominado
as: GreinscripcinH, consistente como "emos dic"o en volver a inscribir inmuebles 1a inscritos en el
Registro, sin cambiar el titular.
1
>econstitucin de Inscripciones
-n caso de destrucci.n total o parcial de los Registros, tiene lugar la denominada
Greconstituci.n de inscripcionesH. -l procedimiento para la reconstituci.n est8 se6alado en la le1 1D.DDB
de 1AD$, aplicable a ella tambi*n la reconstituci.n de escrituras p2blicas de los artculos &9D a &9A del
C.digo 0rg8nico de Cribunales.
1
/aniel ;e6ailillo. (os Oienes.
!EE
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Calificacin
(a descripci.n de nuestro sistema, en los t*rminos relatados, permite cotejarlo con las
principales alternativas te.ricas en materia registral, ue se enunciaron al comienzo. Con lo dic"o, puede
concluirse ue:
1. - Es un re"istro de car(cter personal ! no real. (as inscripciones no se agrupan en torno a e una
+ic"a u otro mecanismo, ue represente a cada inmueble, sino ue se van e+ectuando sin orden
preestablecido, a medida ue llegan los ttulos del Registro7 las mutaciones 1 estado actual de un
predio se pueden establecer mediante los ndices de personas ue "an intervenido en ellos
respectivos actos.
!. - Es de inscripciones #e,tractos' no de transcripciones.
9. - Ostenta de escasa le"alidad. (as atribuciones del conservador, seg2n el reglamento, son mu1
limitadas en cuanto al e,amen de los titulo7 tanto en la secuela jurdica intac"able, como la
correspondencia del registro con los caracteres materiales de los inmuebles, en muc"as ocasiones
no se observan.
8aneamiento de 5#tulos
A trav*s de la vigencia del sistema registral se "a constatado la situaci.n de numeroso
inmuebles #miles' cu1os antecedentes jurdicos no est8n claros, por de+ectos en el titulo propiamente tal
o en la inscripci.n.
;ara acelerar la soluci.n de estas situaciones se "an dictado numerosas le1es de
saneamiento de ttulos, ue +ijan procedimiento especiales para inscribir en el registro, 1 obtener as un
titulo saneado.
(a sucesi.n por causa de muerte 1 la subdivisi.n de inmuebles pueden mencionarse
como dos causas de importancia en la con+iguraci.n del problema. (a dictaci.n de le1es de saneamiento,
por otra parte, es una demostraci.n m8s de las debilidades del sistema registral.
(a le1 m8s utilizada es la le1 1D.$&1.
5radicin de los Derechos >eales sobre una cosa corporal inmueble) Continuacin
(a tradici.n del dominio de los bienes races se e+ect2a por la inscripci.n del ttulo en
el registro del conservador. /e la misma manera se e+ect2a la tradici.n de los derec"os de usu+ructo o
de uso constituidos en bienes races, de los derec"os de "abitaci.n o de censo 1 el de "ipoteca. Artculo
D%D.
;or otra parte, la servidumbre, a pesar de ser un derec"o real inmueble, aparece
e,cluida de la enumeraci.n de los derec"os ue se trans+ieren por la inscripci.n en el Registro
Conservatorio, pues su tradici.n se e+ect2a en otra +orma.
(a tradici.n del derecho de herencia, ue tampoco considera el artculo D%D, no
reuiere inscripci.n, como veremos en su lugar, aun cuando comprenda inmuebles.
Papel de la Inscripcin
-l papel principal de la inscripci.n es servir la tradicin de los derec"os reales
inmuebles7 por regla general, salvo e,cepciones discutibles, ue enunciamos en su oportunidad, la
inscripci.n no +orma parte del contrato mismo. ;or ejemplo, en la compraventa de bienes races ueda
per+ecta con el otorgamiento de escritura p2blica7 el "ec"o de ue +alte la inscripci.n en el Registro
Conservatorio s.lo uiere decir ue a2n no se "a realizado la tradici.n, pero el contrato, tiene e,istencia
v8lida.
'ntrega de la cosa corporal misma
!E1
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a entrega de la cosa corporal misma, cuando resulta necesaria para ue el aduirente
ejercite los derec"os ue se le trans+ieren, no es sino la consecuencia de la tradici.n de *stos.
)aturalmente, debe tambi*n llevar a cabo. ;or eso la Corte 3uprema "a dic"o ue para el cumplimiento
de la obligaci.n de entregar, ue pesa sobre el vendedor respecto del comprador, debe llegarse, no s.lo
a la inscripci.n, sino "asta la entrega material de lo vendido.
(a inscripcin es innecesaria cuando opera otro modo de adquirir
Con pedag.gica oportunidad dijimos ue las cosas se aduiere por un solo modo7
cuando opera uno, no opera el otro. 3e aduiere verbi gratia, por prescripci.n o por sucesi.n por causa
de muerte, pero no por ambas a la vez. -n consecuencia, si opera otro modo de aduiere 1 no la
tradici.n, la inscripci.n no es necesaria, pues la ultima es s.lo una +orma de tradici.n.
5radicin de Cuotas
-l derec"o cuotativo en una comunidad universal es una parte indivisa de una cosa
incorporal, cu1o car8cter es independiente de los bienes ue la componen. ;or tanto, la tradici.n del
derec"o de uno de los comuneros en la universalidad, no reuiere inscripci.n en el Conservador del
titulo traslaticio respectivo, aun cuando e,istan bienes races en la comunidad
;ero el derec"o cuotativo en una comunidad de objeto simple, seg2n la jurisprudencia,
se radica en el bien mismo, participando de su car8cter. ;or lo tanto, la trans+erencia de cuotas, o sea de
los derec"os de un comunero en el inmueble com2n, necesita de inscripci.n.
5radicin del Derecho de 8ervidumbre
-sta no se e+ect2a por la inscripci.n, sino por escritura p2blica en ue el tradente
e,prese constituirlo, 1 el aduiriente aceptarlo7 esta escritura puede ser la misma del acto o contrato.
Artculo DA%^
5radicin de los 0ienes uebles >egistrados
5a1 ciertos muebles ue por su entidad 1 m8s o menos +8cil individualizaci.n se
someten por la le1, para alg2n e+ecto jurdico, al r*gimen de la anotaci.n o inscripci.n en un registro
p2blico. Cal es el caso de las naves martimas, las aeronaves 1 los autom.viles. -sta inscripci.n permite
poderlos "ipotecar, o establecerlos como garanta, lo ue por su naturaleza era posible darlos en prenda
#entregar un avi.n', aunue esto se vio subsanado con la dictaci.n de la le1 de ;renda sin
/esplazamiento, de la le1 1%.11!.
3e "abla de la los bienes muebles registrados ue en uno o m8s puntos se someten a
un r*gimen parecido al de los bienes races o inmuebles.
1. - %ehculos ;otori&ados. (a le1 1%.!AE del Cr8nsito, tuvo especial cuidado en se6alar
e,presamente ue la constituci.n del dominio, su transmisi.n, trans+erencias 1 los grav8menes
sobre ve"culos motorizados se sujetan a las normas ue el derec"o com2n establece para los
bienes muebles. Artculo 99. 3eguramente se "izo esta declaraci.n para evitar dudas acerca del
r*gimen jurdico de los mencionados ve"culos, dudas ue podran surgir por estar sometidos
ellos, en algunos aspectos, al sistema registral ue, de ordinario, se vincula m8s con la propiedad
del inmueble. @eamos:
a' $e"istro de %ehculos ;otori&ados. -l 3ervicio de Registro Civil e :denti+icaci.n llevar8 un
Registro de @e"culos Fotorizados en la base de datos central de su sistema mecanizado, en
el cual se inscribir8n los ve"culos 1 la individualizaci.n de sus propietarios 1 se anotar8n las
patentes 2nicas ue otorgue. Adem8s, en cada o+icina del 3ervicio de Registro Civil e
:denti+icaci.n "abr8 un libro repertorio 1 un ndice, los ue estar8n a cargo del o+icial Civil
respectivo. Artculo 9& incisos 1 1 !.
b' ;omento de la inscripcin ! sus variaciones de dominio, anotaciones de "rav(menes,
prohibiciones, embar"os ! medidas precautorias. (a inscripci.n de un ve"culo se
e+ectuar8 al otorgarse la patente 2nica. (os documentos ue autoricen dic"a inscripci.n
!E!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
ser8n incorporados en el Arc"ivo )acional del 3ervicio de Registro Civil e :denti+icaci.n.
Artculo 9& inciso 9. 3e inscribir8n, adem8s, en el Registro de @e"culos Fotorizados, las
variaciones de dominio de los ve"culos inscritos. Artculo 9B inciso 1.
;odr8 reuerirse tambi*n ue en dic"o Registro se anoten los grav8menes,
pro"ibiciones, embargos 1 medidas precautorias ue les a+ecten, inscripci.n ue no es
reuisito para su constituci.n. -n tanto no se e+ect2e esta anotaci.n, no ser8n
oponibles +rente a terceros. Artculo 9B inciso !.
c' *la&o para solicitar la inscripcin. -l aduirente de un ve"culo deber8 solicitar su
inscripci.n dentro de los 9E das siguientes a la +ec"a de su aduisici.n. Artculo 9D inciso
+inal.
d' ?ecesidad de Acreditar el dominio del vehculo para proceder a su inscripcin. -l
aduirente de un ve"culo motorizado por acto entre vivos o por sucesi.n por causa de
muerte podr8 solicitar ante cualuier 0+icial de Registro Civil e :denti+icaci.n del pas, ue
se inscriba el ve"culo a su nombre, acreditando previamente el ttulo de dominio. ;odr8,
igualmente, solicitar un certi+icado ue pruebe "aber reuerido la inscripci.n. Artculo 9A.
3i el acto ue sirvi. de ttulo a la trans+erencia de un ve"culo +uere consensual, se
acreditar8 mediante declaraci.n escrita conjunta ue suscribir8n ante el 0+icial de
Registro Civil e :denti+icaci.n el aduirente 1 la persona a cu1o nombre +igure inscrito
el ve"culo, o mediante instrumento p2blico o instrumento privado autorizado ante
)otario. Artculo 9B inciso +inal.
e' #mo se prueba, para los efectos de la inscripcin, el dominio de vehculos nuevos
comprados en el pas ! el dominio de vehculos nuevos o usados importados
directamente por el requirente de la inscripcin.
i' -l dominio de los ve"culos nuevos armados o +abricados en el territorio nacional por
las empresas autorizadas o internados al pas por representantes o distribuidores de los
+abricantes, debe acreditarse con la presentaci.n de la respectiva +actura en la ue
consten la aduisici.n 1 el pago de los tributos correspondientes a la primera venta del
ve"culo. Reglamento del registro de @e"culo Fotorizados, artculo & inciso 1.
ii' Crat8ndose de ve"culos nuevos o usados ue se importan directamente, su dominio se
acredita con la presentaci.n de los correspondientes documentos aduaneros en los ue
consten su intenci.n legal 1 el pago de los derec"os o impuestos respectivos o la
+ranuicia a ue se acogen. Reglamento, artculo & inciso !.
+' #omo se prueba el dominio de los vehculos adquiridos entre vivos en forma distinta de la
se:alada en los ?@s / ! 3 de la letra anterior. -l dominio se inscribe con el merito de la
escritura p2blica o instrumento privado autorizado por un notario, en ue conste el respectivo
titulo del dominio, o bien mediante declaraci.n escrita conjunta, suscrita ante el o+icial del
registro Civil e identi+icaci.n, por el aduirente 1 la persona a cu1o nombre +igure inscrito el
ve"culo, o, todava, a trav*s de una +actura de aduisici.n en p2blica subasta e,pedida por una
casa de martillo. Reglamento del registro de @e"culos Fotorizados, artculo B.
!. - 8radicin de los Duques ! artefactos navales. ;ara estos e+ectos "a1 ue atender a lo dispuesto
en el /.(. )Q !!! 1 el C.digo de Comercio. ;ara estos e+ectos "a1 ue analizar la venta de las
naves:
!E9
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
a' %enta %oluntaria. 3e "ace una distinci.n:
i' (a Compraventa se reali- en Chile. 3e distingue:
1. Naves Mayores. 3e "ace por escritura p2blica. #%9! inc. 1Q'
!. Naves Menores. /ebe ser por escrito 1 las +ormas autorizadas ante notario.
#%9! inc. 9Q'
ii' (a compraventa se reali- en el ':tranjero. (a venta se rige por el lugar donde se
realiza. (a le1 c"ilena "a dic"o ue para trans+erir 1 constituir derec"os reales, se debe
contar a lo menos por escrito 1 las +irmas deben estar autorizadas.
b' +or&ada. -l deudor est8 representado por el juez #%9B'. (a venta +orzada se "ar8 en la
+orma 1 con las +ormalidades del C.;.C. #%9B inc.1' Au se sigue un =uicio -jecutivo, 1 no
se "ace distingo 1 de todas +ormas se "ace una tasaci.n previa por peritos. Cambi*n se
pueden acompa6ar documentos de tasaci.n.
!.1. - Hipoteca ?aval. @eamos:
a' 0ienes 8usceptibles de Hipotecarse. (a le1 e,ige ue para ue sea v8lida, los bienes deben
estar inscritos. #%DD'
i' )aves.
ii' Arte+actos )avales.
iii' )aves en Construcci.n.
b' ,uien puede hipotecar. 3olo el propietario 1 se presume propietario a la persona a cu1o
nombre est8 inscrita la nave. #%D$'
c' Como se hipoteca.
i' En #hile. 3e constitu1e por escritura p2blica, la ue puede contener el contrato al
cual accede. #%D% inc.1'
ii' En el Etranjero. 3e rige por las normas del lugar donde se e+ectu.. ;ero "abr8 ue
inscribirla, as deber8 constar por escrito 1 las +irmas deber8n ser autorizadas por
ministro de +e o c.nsul c"ileno en el e,tranjero ue a su vez es la autoridad martima.
d' 4orma de la 'scritura ;uede ser:
i' Especfica. 3i es as, debe contener la individualizaci.n de las partes 1 el atributos de
la nave o arte+acto, la matrcula 1 su tonelaje.
ii' Ceneral. 3e acepta la cl8usula de garanta general.
Respecto de las naves en construcci.n, los reuisitos est8n en el artculo %$9. -n vez
de indicarse la individualizaci.n de la nave, deber8 indicarse el Astillero.
e' Inscripcin. 3er8 en el Registro de 5ipotecas 1 Grav8menes ue lleva la /irecci.n General
del Cerritorio Fartimo 1 no produce e+ecto alguno sin inscripci.n. (a +ec"a de la "ipoteca
ser8 el de reuerimiento de la inscripci.n. #%$1' =unto con la inscripci.n debe dejarse
domicilio especial ue ser8 el ue el acreedor +ije para los e+ectos de la ;urga. 3i cambia de
domicilio 1 no avisa, no se tomar8 en cuenta el nuevo. (a +alta de inscripci.n solo acarrea
sanciones administrativas. #%$!'
!E&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
+' 2aves en Construccin. Cerminada la construcci.n de la nave, la "ipoteca no se e,tingue
sino ue subsiste, salvo ue e,presamente se estipule lo contrario. #%$B'.
g' ':tensin de la Hipoteca 2aval #%$D'.
i' Casco.
ii' Fauinarias.
iii' ;ertenencias +ijas o movibles ue la complementan.
iv' Flete.
v' 3ubvenciones u otros subsidios otorgados por el -stado.
)o se puede gravar a las partes individualmente consideradas de la nave. #%9A en
relaci.n del %$D'. /e todas +ormas el due6o de la nave no ueda in"ibido de ejercer
derec"os sobre la nave, es decir, puede enajenarse o gravarse nuevamente. (a
e,cepci.n est8 dada cuando la enajenaci.n da lugar al cambio de nacionalidad,
teniendo como sanci.n la nulidad 1 penalmente, comete un delito. #%$%'
"' ':tincin de la Hipoteca. Adem8s de e,tinguirse por la cancelaci.n voluntaria, puede
e,tinguirse por va consecuencial. Cambi*n por la ;urga #%$A'. -n este ultimo caso, los
acreedores, pueden:
i' Fantener la "ipoteca.
ii' -jecutar la "ipoteca 1 pagarse con el producido.
iii' 3upletoriamente se aplican las normas del C.digo Civil. #%%E'
9. - 8radicin de Aeronaves. 3e "ar8 con+orme a las reglas de los bienes muebles. ;ara inscribir el
dominio de la aeronave se acompa6ar8 copia de la escritura p2blica o del instrumento privado
protocolizado ante notario, ue acredite su aduisici.n. 3in esta inscripci.n, la trans+erencia del
dominio no producir8 e+ectos respecto de terceros. #&A' (a venta se "ace por escritura p2blica o
privada protocolizada, por ello el titulo es solemne.
Inscripciones a que da origen la 8ucesin por Causa de uerte
(as inscripciones son necesarias para ue el "eredero pueda disponer de un inmueble7
pero tiene otras +inalidades, como la de dar publicidad a la propiedad raz, poniendo la +ortuna territorial
en un cuadro a la vista de todos. -stas inscripciones est8n detalladas en el artculo D%%^ del c.digo.
/e acuerdo con el C.digo Civil, la sucesi.n por causa de muerte es un modo de
aduiere el dominio, artculo B%%. ;roduce el traspaso de los bienes del di+unto "eredero, por el solo
ministerio de la le1, en el momento mismo de +allecer la persona de cu1a sucesi.n se trata #artculos ABB
1 ABD'. T desde este momento tambi*n se aduiere la posesi.n de la "erencia, aunue el "eredero lo
ignore #artculo $!!'. Cada asignatario se reputa "aber sucedido inmediata 1 e,clusivamente al di+unto
en todos los e+ectos ue le "ubieren cabido #artculo 1.9&&'. /e todas estas disposiciones arm.nicas se
desprende ue el "eredero aduiere el dominio 1 la posesi.n legal de los bienes "ereditarios por el modo
de aduirir llamado sucesi.n por causa de muerte, 1 ue esta aduisici.n se produce en el momento
mismo de la muerte del causante. ;or tanto, el "eredero no necesita de tradici.n, pues aduiere las cosas
por sucesi.n mortis causa, 1 es un principio ue las cosas no pueden aduirirse sino por un solo modo.
!EB
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Inscripciones 2ecesarias
-n este momento de de+erirse la "erencia, seg2n el artculo D%%, la posesi.n de ella se
con+iere por el ministerio de la le1 al "eredero7 pero esta posesi.n legal no "abilita al "eredero para
disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no proceda. -stas son:
1. - El decreto que da la posesin efectiva de la herencia. -ste decreto se inscribir8 en el Registro de
la comuna o de las comunas en ue "a1a sido pronunciado 1 en los registros de los territorios en
ue est*n situados los inmuebles del causante #C.digo de ;rocedimiento Civil, artculo %%9', 1 si
la sucesi.n es testamentaria, se inscribir8 al mismo tiempo el testamento.
!. - )a inscripcin especial de herencia a nombre de todos los herederos. 3e "ace a nombre de
todos los "erederos en el Registro Conservatorio del territorio en ue est8 ubicado el inmueble7 si
*ste por su situaci.n pertenece a varios territorios, debe "acerse la inscripci.n en el Registro de
cada uno de ellos, 1 si los inmuebles "eredados son dos o m8s, la inscripci.n debe "acerse en
todos los territorios a ue por su situaci.n pertenezcan los inmuebles7 en virtud de estas
inscripciones pueden los "erederos dispone de consuno de los inmuebles "ereditarios.
9. - )a inscripcin especial del acto de particin. ;or esta se adjudica a un "eredero el todo o parte
de un inmueble, debiendo realizarse en el Registro del territorio o en el de los territorios a ue por
su situaci.n corresponda dic"o inmueble o parte7 sin este inscripci.n especial no podr8 el "eredero
dispone por s solo de los inmuebles "ereditarios ue en la partici.n le "a1an cabido.
(a +inalidad de estas inscripciones es mantener la historia continuada de los bienes
ra#ces en el >egistro Conservador.
Inscripcin de la resolucin judicial que da la posesin efectiva de la herencia
(a posesi.n e+ectiva de la "erencia solo se puede solicitar por los herederos 1 se
entiende dada a toda la sucesi.n, aun cuando uno solo de los "erederos la pida #C.digo de
;rocedimiento Civil, artculo %%1'7 ue la copia de la resoluci.n judicial ue la concede debe inscribirse
en el Registro de ;ropiedades del o de los territorios en ue estuvieren situados los inmuebles 1 en el del
territorio del ultimo domicilio del causante, si +uere distinto del anterior #del territorio en ue est8n
situados los inmuebles'7 ue cuando entre los bienes "ereditarios no "a1 inmuebles, la inscripci.n de la
posesi.n e+ectiva s.lo se "ace en el Conservador del territorio donde se "a1a concedido, esto es, en el
del ultimo domicilio del causante #C.digo 0rg8nico de Cribunales, artculo 1&% 1 C.digo de
;rocedimiento Civil artculo %%9'.
Inscripcin del 5estamento
3i la sucesi.n es testamentaria, al mismo tiempo de inscribirse la resoluci.n sobre
posesi.n e+ectiva, se inscribir el testamento #artculo D%% )Q 1Q'. (a inscripci.n de todo testamento
comprende:
1. - (a +ec"a de su otorgamiento.
!. - -l nombre, apellido 1 domicilio del testador.
9. - (os nombres, apellidos 1 domicilios de los "erederos o legatarios ue solicitaren la inscripci.n,
e,presando sus cuotas, o los respectivos legados #artculo DA1 inciso 1Q del C.digo Civil7
Reglamento del Registro Conservatorio, artculo $A inciso 1Q'.
(a le1 solo e,ige la inscripci.n del testamento en el Registro del lugar en ue se dict.
la resoluci.n de la posesi.n e+ectiva, 1 no tambi*n en el Registro del o de los territorios en ue
estuvieren situados los inmuebles de la sucesi.n7 pero es conveniente "acerlo.
!ED
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Inscripcin de Herencia
3u objeto es poner los inmuebles "ereditarios individualmente considerados a nombre
de todos los "erederos. 3i por la muerte de uno de los c.n1uges se disuelve la 3ociedad Con1ugal, los
bienes races de *sta deben inscribirse a nombre del c.n1uge sobreviviente 1 de los "erederos del di+unto
#le1 sobre :mpuesto a las 5erencias, Asignaciones 1 /onaciones, artculo 9E'
(os conservadores deben proceder a e+ectuar la llamada inscripci.n de "erencia con el
m*rito de la inscripci.n de la posesi.n e+ectiva, sin necesidad de otro tr8mite #C.digo de ;rocedimiento
Civil, artculo %%9 inciso !Q', 1 se realiza 2nicamente en el o los territorios en ue estuvieren situados los
inmuebles "ereditarios #artculo D%% )Q !Q, en relaci.n con los incisos 1Q 1 !Q del artculo D%$'
;racticada la inscripci.n de "erencia o especial de "erencia, como tambi*n suele
denominarse, los "erederos #o *stos 1 el c.n1uge sobreviviente, si se trata de bienes de la 3ociedad
Con1ugal disuelta por muerte de uno de los c.n1uges' pueden dispone de consuno, esto es, de com2n
acuerdo, de los inmuebles "ereditarios #C.digo Civil, artculo D%% )Q !Q'
Inscripcin especial del acto de particin
Realizada la partici.n entre los "erederos 1 "ec"as las respectivas adjudicaciones, el
acto de partici.n en lo relativo a cada inmueble o cada parte adjudicada ue antes se posea proindiviso
se inscribir8 en el Registro Conservatorio del territorio a ue por su situaci.n corresponda dic"o
inmueble o parte. 3i esta inscripci.n especial no puede el "eredero disponer por s solo de los inmuebles
"ereditarios ue en la partici.n le "a1an cabido #artculo D%% )Q 9Q en relaci.n con el inciso +inal del
artculo D%$'
).tese ue en con+ormidad al C.digo de ;rocedimiento Civil, todo acuerdo de las
partes o resoluci.n del partidor ue contenga adjudicaci.n de bienes races, debe reducirse a escritura
p2blica, 1 sin esta solemnidad no puede e+ectuarse su inscripci.n en el Conservador. Artculo DBA.
4ormalidad 4iscal
/e acuerdo con el artculo B& de la le1 de :mpuestos a las 5erencias, Asignaciones 1
/onaciones #(e1 1D.!$1', G(os notarios no podr7n autori-ar las escrituras pblicas de adjudicaciones
de bienes hereditarios o de enajenaciones o disposiciones en comn$ que hagan los asignatarios$ ni los
Conservadores inscribirlas$ sin que en ellas se inserte el comprobante de pago de impuesto$ a menos
que la adjudicacin se hubiere hecho en juicios de particin constituidos legalmente o que los
asignatarios hubieren otorgado garant#a para el pago de la contribucin.H
GPara que gocen del privilegio de este art#culo$ los compromisos particionales
deber7n ser ejercidos por abogados que nombre la justicia ordinaria$ o cuyo nombramiento sea
sometido a su aprobacin para los efectos del impuesto de herencias$ si no lo debiere prestar por otra
causa. 8e e:ceptuar7n de lo dispuesto en este art#culo$ las escrituras de particin y la de cesin de
derechos hereditarios.H
Posesin (egal y Posesin 'fectiva
Claro 3olar sostiene: G'n el art#culo JLL la ley contrapone la posesin le"al la
herencia$ que se confiere por el ministerio de la ley al heredero$ a la posesin efectiva$ de ella que da
al heredero el decreto judicial% y en el art#culo JBJ e:presa que los t#tulos cuya inscripcin se
prescribe dan o transfieren la posesin efectiva del respectivo derecho mientras la inscripcin no se
efecte...H
G'l heredero sucede al difunto en el momento en que ocurri el fallecimiento$ por
regla general% y en el mismo momento la posesin de la herencia se le confiere por el ministerio de la
ley sola% a esta posesin de la herencia$ el art#culo JLL aplica el calificativo de le"al$ sin distinguir si
el heredero tiene o no los bienes materialmente en su poderH
!E$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
G(a posesin efectiva de la herencia$ segn el art#culo JLL$ es la que obtiene el
heredero judicialmente$ acreditando su calidad de heredero testamentario con la e:hibicin de un
testamento aparentemente v7lido en que se le instituye heredero$ o acreditando el estado civil que le da
derecho a la herencia a falta de heredero testamentario o de otro heredero abintestato de mejor
derecho% y generalmente el heredero tiene en este caso la tenencia material de los bienes$ su posesin
es real. (a posesin efectiva del respectivo derecho que da o transfiere la inscripcin del titulo$ no
traslaticio o traslaticio de dominio$ no es otra cosa que la posesin real$ que resulta de la tenencia con
animo de seCor o dueCo. !dvierte la ley que aun la materialidad de la entrega del inmueble que se
transfiere$ aunque est. acompaCada para producir de transferir el dominio y de la intencin de
adquirirlo$ no basta para producir la tradicin y dar la posesin del inmueble$ mientras la inscripcin
no efecte.H
(a Corte 3uprema "a declarado ue Gel heredero putativo no puede invocar como un
modo de adquirir la posesin de una herencia el precepto contenido en el art#culo JLL del Cdigo
Civil$ porque tal precepto consagra un modo de adquirirla a favor del heredero real o efectivo y no del
aparente o putativo$ disponiendo que en el momento de deferirse la herencia la posesin de ella se
confiere por el ministerio de la ley al herederoH
:mportante es mencionar ue la Corte 3uprema "a sostenido ue la adjudicacin no
es un acto de disposicin.
!lcance y sancin del art#culo JLL
-n con+ormidad a este precepto legal, la posesi.n legal de la "erencia no "abilita al
"eredero para disponer en manera alguna de un inmueble mientras no precedan las inscripciones ue
se6ala. 3i a pesar de no "aberse practicado estas inscripciones, un "eredero dispone de un inmueble,
?cu7l es la sancin a la contravencin del art#culo JLL@.
1. - -n un principio la Corte 3uprema dijo ue la sanci.n recaa sobre el contrato o titulo de dominio
otorgado por el "eredero al tercero 1 ue esta sanci.n era la nulidad absoluta, porue el artculo
D%% contena una pro"ibici.n encaminada a organizar el Registro Conservatorio de Oienes Races
1 mantener regularmente su continuidad, lo ue uedara +rustrado si al +allecimiento del due6o de
los predios no se inscribieran las transmisiones de dominio7 las le1es ue rigen este Registro son de
orden publico 1 su in+racci.n vicia de nulidad absoluta los actos o contratos celebrados sin
sujeci.n a las solemnidades prescritas.
F8s tarde agreg. ue la pro"ibici.n del artculo D%% es general 1 absoluta, comprendiendo
no s.lo las enajenaciones voluntarias, sino tambi*n las ventas for-adas ue se e+ect2an en el
=uicio -jecutivo. ;ero antes de un a6o la Corte 3uprema se recti+ic.: dijo ue la pro"ibici.n
del artculo D%% s.lo se re+iere a los actos voluntarios celebrados por los "erederos, o sus
causa"abientes 1 no a las enajenaciones +orzadas ue e+ect2a la justicia en ejercicio de su
ministerio, como uiera ue dic"o artculo e,presa con claridad ue los herederos, son los
ue no pueden dispone en manera al"una de los inmuebles aunue llegaran a ser
adjudicatarios por acto de partici.n, si antes no se "a inscrito la posesi.n e+ectiva de la
"erencia.
!. - /iversos autores criticaron las doctrinas de la Corte 3uprema, sobretodo (uis Claro 3olar 1
Com8s Ramrez Fras. As la Corte 3uprema comenz. a girar, 1 parti. con una sentencia ue
se6al. ue la palabra disponer est8 tomada en el artculo D%% en el sentido natural 1 obvio de
enajenar, esto es, trans+erir el dominio de una persona a otra7 la venta no importa acto de
trans+erencia de dominio, sino un simple contrato, ue tiene e,istencia propia sin necesidad de ue
"a1a entrega, la ue debe veri+icarse por acto posterior e independiente. As el contrato celebrado
por un "eredero sin "aberse cumplido antes las inscripciones indicadas en el artculo D%%, es v8lido
1 no nulo.
!E%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Lna nueva sentencia vino a completar 1 dar ma1or +uerza a esta doctrina. -stableci. ue el
artculo D%% se re+iere a la tradicin del dominio de los bienes races por estar comprendido
en el p8rra+o ue de ella trata, 1 no puede atribursele un sentido diverso, e,tra6o al de dic"o
p8rra+o. ;or ello, la pro"ibici.n de dispone impuesta a los "erederos antes de la realizaci.n
de las inscripciones de disponer impuesta a los "erederos antes de la realizaci.n de las
inscripciones se6aladas, no puede aplicarse al titulo, como la compraventa, sino al modo de
aduirir, esto es, a la tradici.n, a la inscripci.n del titulo en el Registro Conservador de
Oienes Races. -n su sentido legal la e,presi.n Gno podr7 disponer en manera algunaH,
signi+ica ue el "eredero no puede trans+erir el dominio son ue previamente se practiuen
dic"as inscripciones. -sta interpretaci.n, agrega la Corte 3uprema, mantiene la debida
armona ue debe e,istir entre el precepto en estudio 1 los dem8s ue +orman parte del
p8rra+o aludido 1 est8 de acuerdo con el artculo DAD del mismo c.digo7 este artculo ,
re+iri*ndose a los anteriores, entre los ue se encuentra el artculo D%%, dispone ue los
ttulos cu1a inscripci.n en ellos se prescribe no dar8n o trans+erir8n la posesi.n e+ectiva del
respectivo derec"o, mientras la inscripci.n no se e+ect2e de la manera ue en dic"os
artculos se ordena. -sta transitoria ine+icacia de la inscripci.n pone de relieve ue de
ninguna manera la sanci.n podra ser la nulidad absoluta del titulo, porue en tal caso no
podra sanearse por rati+icaci.n de las partes.
(a jurisprudencia "a establecido de+initivamente, pues, ue la sanci.n del artculo D%% no es
la nulidad del titulo ni de la tradicin, sino la que se:ala el artculo =B=. -n
consecuencia, de acuerdo con esta interpretaci.n, el "eredero ue no practica las
inscripciones del artculo D%% no obtiene la posesi.n e+ectiva de su derec"o 1 al tercero ue
contrata con *l no se trans+iere la posesi.n e+ectiva del respectivo derec"o, mientras esas
inscripciones no se e+ect2en: los e+ectos del acto ue da o trans+iere la posesi.n e+ectiva
mediante la inscripci.n se mantienen en suspenso "asta ue las inscripciones del artculo D%%
se realicen.
).tese ue el artculo D%% al "ablar de enajenar, se re+iere al sentido amplio, es decir,
involucra a la constituci.n de "ipotecas, censos o servidumbres sobre inmuebles.
Cr#tica a la Corte 8uprema
Algunos autores observan ue condice a una inestabilidad de derechos, pues no
reconoce e+icacia alguna a la inscripci.n traslaticia de dominio de un inmueble "ereditario mientras el
"eredero no realice las inscripciones ue el artculo D%% impone. -l criterio jurisprudencia coloca al
aduirente del "eredero en la necesidad de reinscribir el titulo traslaticio una vez ue *ste #el "eredero'
"a1a obtenido la posesi.n e+ectiva 1 llevado a cabo las dem8s inscripciones del caso.
3e dice ue la sanci.n del artculo DAD no es la ue conviene al artculo D%%, porue el
primero se6ala los e+ectos de la +alta de inscripci.n de los ttulos traslaticios de dominio, en tanto ue el
segundo contempla la inscripci.n de actos ue no tienen esa naturaleza, porue no puede decirse ue
son ttulos traslaticios de dominio la resoluci.n de posesi.n e+ectiva, ni la inscripci.n especial de
"erencia ni la adjudicaci.n. -l artculo D%% estara mal ubicado entre las disposiciones ue se re+ieren a
la tradici.n, pues *l ordena la inscripciones ue no miran a la tradici.n del dominio a +avor del "eredero.
;or tanto, el artculo DAD sera aplicable solo a auellos casos en ue la inscripci.n vale como tradici.n,
de tal manera ue mientras el titulo traslaticio no se inscribe, no se posee7 pero no sera aplicable el
aduirente del inmueble enajenado por el "eredero ue inscribe el titulo con+erido por *ste.
'l art#culo JLL no se aplica a la cesin del derecho de herencia
3i el "eredero cede sus derec"os en la "erencia, no es necesario ue previamente
cumpla con las inscripciones del artculo D%%, porue este precepto impide la deposici.n de un inmueble
sin esas inscripciones previas7 pero no la de la "erencia o de una cuota de ella, ue es una universalidad
jurdica ue no tiene car8cter inmueble, aunue comprenda esta clase de bienes. As lo "a resuelto, por
lo dem8s, la jurisprudencia de nuestros tribunales.
!EA
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Puede un legatario de un inmueble disponer de .l sin inscripcin@
Alessandri dice ue si, porue ni el artculo D%% del C.digo Civil ni el artculo BB del
Reglamento establecen ue para disponer de un inmueble ue se aduiere por sucesi.n por causa de
muerte sea necesaria su inscripci.n, si es por legado. 3in embargo, Claro 3olar, cree ue est8
implcitamente estipulado en estos artculo el reuisito.
Claro 3olar dice ue si la sucesi.n testamentaria, al mismo tiempo ue la posesi.n
e+ectiva se inscribir8n con+orme al artculo DA1 del C.digo Civil. Adem8s, el artculo $A del Reglamento,
debe comprender la entre otros reuisitos, los legatarios ue soliciten su inscripci.n.
Alessandri dice ue si nos apegamos al sentido de la le1, el artculo DA1 solo se ocupa
de las menciones esenciales del testamento ue es necesario registrar, pero el artculo D%% ue trata de
las inscripciones, no contienen en ninguna parte a los legatarios.
A"ora en torno a ?cmo lo inscribe@, lo ue resulta conveniente para acogerse al
r*gimen de la propiedad inscrita 1 mantener la "istoria de la propiedad, "a1 gran discusi.n. Algunos
dicen ue bastara la presentaci.n del testamento judicialmente reconocido #posesi.n e+ectiva'.
;ero otros dicen ue es aventurado inscribir un legado con el solo testamento, 1a ue
el legado, seg2n las normas de la sucesi.n testada, est8 sujeto a muc"as contingencias, como el pago de
las legtimas, o si est8 ad"erido a un inmueble de tal +orma ue no pueda separarse, caso en ue solo se
le debe el precio del legado. As lo +allo la Corte de Apelaciones de santiago.
-n la pr8ctica, a veces se inscribe directamente con el testamento, pero generalmente
se sigue el procedimiento de la entrega de una escritura p2blica, para evitar problemas.
-n cuanto a la tradici.n del legado de inmueble, basta la inscripci.n en el registro
conservador.
(a Inscripcin en la Prescripcin
/iversos artculos la e,igen, as el artculo D%A, !.B19 1 las disposiciones del artculo
B!^ del Reglamento del Conservador.
(a inscripci.n no sirve para ue el prescribiente aduiera el dominio, puesto ue 1a lo
tiene aduirido por prescripci.n: la inscripci.n ue se e,ige tiene un triple objetivo:
1. - ;ara colocar el inmueble bajo el r*gimen de la propiedad inscrita.
!. - ;ara mantener la "istoria de la propiedad.
9. - ;ara ue esa sentencia judicial produzca e+ectos contra terceros.
C. + 5radicin del Derecho de Herencia
-l traspaso del patrimonio del di+unto al "eredero se opera por el modo de aduirir
llamado sucesi.n por causa de muerte, 1 no por la tradici.n, ue es un modo de aduirir ue tiene lugar
por actos entre vivos.
(as inscripciones a ue se re+iere el artculo D%%, relacionadas con la "erencia, no
constitu1en tradici.n de este derec"o, sino s.lo reuisitos para el ue el "eredero pueda disponer de los
inmuebles comprendidos en au*lla.
Lna vez +allecido el causante, el "eredero puede disponer, enajenar su derec"o de
"erencia. T au s ue se "abla de tradici.n.
!1E
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a tradici.n de este derec"o se re+iere a la venta o cesi.n de los derec"os "ereditarios
en la universalidad de la sucesi.n o de una cuota de ella 1 no a la venta de un bien determinado de la
"erencia, porue esto se "ara simplemente por las reglas generales.
/ebe uedar sentado, pues, ue cuando se enajenan derec"os "ereditarios en un bien
raz determinado de la sucesi.n, la tradici.n se e+ect2a por la inscripci.n del ttulo en el registro
Conservador, 1 ue la discusi.n en cuanto a la manera de e+ectuar la tradici.n del derec"o de "erencia
gira en torno a la enajenaci.n de esta misma, como universalidad jurdica. )ing2n artculo de nuestro
C.digo Civil dispone sobre c.mo debe o puede e+ectuarse la tradici.n del derec"o de "erencia7 pero dos
doctrinas proponen soluciones.
Posiciones
1. - Doctrina se"'n la cual la tradicin de la herencia no ei"e la inscripcin conservatoria, aun
cuando aquella comprenda bienes races. /on (eopoldo Lrrutia, sostiene esta doctrina. 3iendo
la "erencia una universalidad jurdica, ue no comprende bienes determinados, sino un conjunto de
bienes indeterminados no puede cali+icarse de un bien mueble o inmueble. ;or lo tanto, no se
reuiere inscripci.n, 1a ue el artculo D%D se re+iere a los bienes races 1 no a las universalidades.
Aun mas, agrega ue el artculo D%D es inaplicable porue se re+iere a la tradici.n del dominio 1
otros derec"os reales ue menciona, entre los cuales no se cuenta la "erencia, 1 *sta, aunue en
doctrina puede mirarse como una +orma de dominio 1 aplic8rsele sus reglas, en nuestro derec"o
positivo no puede seguirse tal criterio, porue considera la "erencia en +orma aut.noma o
independiente del derec"o de dominio, artculos B$$ 1 1.!D%.
Como no "a1 reglas aplicables para la tradici.n del derec"o de "erencia, corresponde aplicar
las reglas del titulo de la tradicin. -n con+ormidad a *stas, la tradicin del derecho de
herencia puede verificarse por cualquier medio que revele la intencin del tradente de
transferirlo y la del adquirente de adquirirlo. 3e aplica la regla general del artculo D$E
incisos 1Q, 1 !Q. -n consecuencia, 1 por ejemplo, operar8 la tradici.n del derec"o de
"erencia si en la escritura p2blica de la venta de este derec"o el vendedor e,presa su
voluntad de trans+erirlo 1 el comprador, entrando en posesi.n de los derec"os "ereditarios
cedidos por el vendedor, 1 en cumplimiento de las estipulaciones del contrato, ejercite por s
1 como due6o dic"os derec"os en el juicio de nulidad del testamento del causante,
demuestra ue, si bien no se inscribi. el titulo, medi. otra +orma de tradici.n, su+iciente en
derec"o para trans+erir al comprador el dominio de la "erencia o una cuota de ella en virtud
del titulo translaticio constituido por el contrato.
!. - Doctrina se"'n la cual la tradicin de la herencia ei"e la inscripcin conservatoria cuando
aqu6lla comprende bienes races. 3ostiene esta doctrina don =os* Ram.n Guti*rrez. -l derec"o
real de "erencia es mueble o inmueble, seg2n lo sean las cosas singulares en ue "a de ejercerse,
porue la "erencia con+iere al "eredero un derec"o real sobre cada una de las especies singulares
ue la componen.
(a "erencia es pues, una cosa cu1o car8cter depende de los bienes o especies ue la
componen.
a' 3i s.lo se compone de bienes muebles, la "erencia ser8 cosa mueble 1 su tradici.n
deber8 e+ectuarse por uno de los medios ue el artculo D%& indica para la tradici.n de
las cosas corporales muebles.
b' 3i la "erencia se compone 2nicamente de bienes inmuebles, ser8 cosa inmueble, 1 la
tradici.n deber8 e+ectuarse con+orme al artculo D%D por la inscripci.n del titulo en el
Registro Conservador.
c' 3i la "erencia comprende muebles e inmuebles, tiene car8cter mi,to, 1 su tradici.n
tambi*n deber8 e+ectuarse con+orme al artculo D%D.
!11
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
8olucin de la "urisprudencia
(a Jurisprudencia, "a estimado ue no es necesaria la inscripci.n aunue en ella
e,istan bienes races, basta ue revela la intenci.n del tradente de trans+erirlo 1 la del aduirente de
aceptarlo.
(a cesin del derecho de herencia y las inscripciones del art#culo JLL
;ara ceder el derec"o de "erencia no es necesario ue el "eredero "a1a obtenido
previamente la posesi.n e+ectiva de *sta. )inguna disposici.n del C.digo Civil e,ige tal supuesto.
Campoco es necesario ue, antes de ceder ls derec"os "ereditarios, el "eredero practiue las
inscripciones se6aladas por el artculo D%% del C.digo Civil, porue ellas se e,igen para ue el "eredero
pueda disponer de alg2n inmueble, 1 la "erencia no tiene este car8cter aunue contenga bienes races.
0tras cuestiones relacionadas con la cesi.n de los derec"os "ereditarios se analizan al
estudiarla conjuntamente con los contratos ue pueden servirle de titulo: la compraventa, la permuta, la
donaci.n.
D. + 5radicin de los Derechos Personales
(a tradici.n de los derec"os personales ue un individuo cede a otro se veri+ica por la
entrega del ttulo "ec"a por el cedente al cesionario. Artculo DAA.
3eg2n la jurisprudencia, la le1 no se re+iere a la entrega material del ttulo, pues lo ue
se trans+iere no es la cosa corporal, el documento en ue consta el cr*dito, sino *ste, ue es un derec"o
1, por lo tanto, un ente ue no se toca ni se mira 1 ue e,iste independencia del ttulo. Lna conclusi.n
contraria signi+icara la imposibilidad de ceder cr*ditos ue no constaran por escrito, pues +altara el
documento para "acer la entrega material.
-n consecuencia, la tradici.n de un derec"o personal no s.lo puede e+ectuarse por la
entrega +sica del ttulo, del papel en ue consta, sino ue tambi*n, puede "acerse de una manera
simb.lica, como sera permitiendo o autorizando al cesionario para tener el cr*dito por su1o. As, sucede
cuando por medio de una escritura se traspasa el cr*dito ue consta de una escritura p2blica de mutuo,
en ue el due6o e,presa su voluntad de trans+erirlo 1 el cesionario acepta tal trans+erencia, veri+ic8ndose
entonces la tradici.n por ese instrumento de cesi.n 1 no por la entrega de la opia de la escritura del
mutuo.
>equisitos para que la tradicin produ-ca efecto contra el deudor y contra terceros
;or la entrega del titulo, la tradici.n produce sus e+ectos entre el tradente o cedente 1
el aduirente o cesionario de los derec"os personales #artculos 1AA 1 1.AE1'7 pero la cesi.n no produce
e+ecto contra el deudor no contra terceros, mientras no "a sido noti+icada por el cesionario al deudor o
aceptada por *ste. Artculo 1.AE!.
>esumen sobre la inscripcin en relacin con los modos de adquirir
1. - (a inscripci.n en el Registro Conservador no interviene en el modo de aduirir llamado
ocupacin, porue nunca pues de *sta recaer sobre bienes races7 tampoco se da en la accesin,
porue la inscripci.n de un inmueble se e,tiende a las accesiones del suelo.
!. - -n cambio, la inscripci.n tiene lugar en la tradicin, en la sucesin por causa de muerte, 1 en la
prescripcin, pero s.lo en la primera desempe6a el papel de modo de aduirir7 en los otros casos
la inscripci.n se e,ige para mantener la "istoria de la propiedad territorial.
!1!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a Posesin
Concepto
(a signi+icaci.n vulgar de la palabra posesi.n est8 en armona con la etimol.gica 1
denota la ocupaci.n de una cosa, el tenerla en nuestro poder.
-l sentido t.cnico de la e,presi.n vara en las diversas legislaciones. )uestro C.digo
Civil, destaca no s.lo la relaci.n de "ec"o de la persona con la cosa, sino un elemento intelectual o
psicol.gico, el 7nimus, 1 establece ue la posesi.n es la tenencia de una cosa determinada con 8nimo de
se6or o due6o, artculo $EE inciso 1Q.
-l artculo $EE la de+ine como: )a tenencia de una cosa determinada con (nimo de
se:or o due:o, sea que el due:o o el que se da por tal ten"a la cosa por s mismo, o por otra persona
que la ten"a en lu"ar ! a nombre de 6l. -sta de+inici.n traduce la concepci.n subjetiva de 3avign1.
2aturale-a "ur#dica
3obre la posesi.n encontramos m2ltiples discusiones.
8avigny, sostiene ue originariamente es un hecho la posesi.n, porue se +unda en
circunstancias materiales #corpus', sin las cuales no puede concebirse7 pero agrega ue es a la vez un
derecho, por las consecuencias jurdicas atribuidas al "ec"o 1 porue "a1 casos en los cuales los
derec"os del poseedor son independientes del "ec"o mismo.
;ero Ihering, sostiene ue es un derecho, porue es un inter*s jurdicamente
protegido. Raz.n mu1 valedera.
-l C.digo sigue a 3avign1, 1a ue al re+erirse a derec"os, los llama 4acultad, o un
Derecho, 1 al re+erirse a la posesi.n dijo ue es la tenencia..., 1 la tenencia es un "ec"o. ;or otra parte
a+irma ;ot"ier, que la posesin es un hecho m7s bien que un derecho en la cosa pose#da..., lo ue no
obsta ue d* al poseedor muc"os derec"os con respecto a la cosa ue posee.
3e a+irma, adem8s, ue el c.digo no enumer. a la posesi.n dentro de los derec"os
reales Gnicos entre los cuales podr#a tener cabidaH7 se le replica ue no necesariamente es un derec"o
real, porue no autoriza la prosecuci.n, 1 tampoco es un derec"o puramente personal, pues con+iere
sobre la cosa un derec"o inmediato. 3in embargo, se inclina este criterio, porue el derec"o se
mani+iesta por la acci.n, ue en este caso sera persona. Folitor, uien es uien sostiene esta posici.n,
agrega ue por los motivos e,puestos, sera un derecho real+personal.
(a teora moderna resuelve este problema, se6alando ue la posesin es un hecho
prote"ido por un derecho0
Inutilidad de la e:istencia de un derecho en la posesin
A+irma ;laniol: GComo la posesin es un hecho$ el problema de saber si el poseedor
tiene o no el derecho de obrar como lo hace$ es indiferente para la e:istencia de la posesin$ y para la
reali-acin de sus efectos. >esulta de esto que el poseedor que obra sin derecho est7 asimilado
#naturalmente, s.lo desde el punto de vista de la posesi.n' a aquel que ejerce un derecho realmente
e:istenteH
GPor ello$ debemos guardarnos de definir la posesin como se hace a veces$ diciendo
que es el ejercicio de un derecho0 8lo lo es cuando el derecho e:iste% pero se puede tener la posesin
sin tener ningn derecho que ejercerH. 3in embargo, para salvar esta crtica, muc"os de+inen la posesi.n
como el ejercicio del contenido de un derecho.
!19
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
'lementos de la Posesin
3on dos elementos b8sicos:
1. - Corpus.
!. - Animus.
;. + 'l Corpus
-s un poder +sico o potestad de "ec"o sobre la cosa. (os glosadores estimaban ue la
posesi.n es la apre"ensi.n material de las cosas.
8avigny, a+irma ue el corpus no supone necesariamente el contacto inmediato del
"ombre con la cosa poseda. -s una posibilidad +sica de apre"ensi.n, de disposici.n material de la cosa,
en +orma directa e inmediata, con e,clusi.n de toda intromisi.n de e,tra6os.
Ihering, sostiene ue no es sino la e,teriorizaci.n del derec"o de propiedad, el "ec"o
de conducirse respecto de la cosa como lo "ara el propietario: es el conjunto de actos o estado de
"ec"o mediante los cuales se mani+iesta el derec"o de propiedad con relaci.n a la cosa ue constitu1e el
objeto de este derec"o.
8aleilles, dice ue el corpus est8 constituido por un conjunto de "ec"os capaces de
descubrir una relaci.n permanente de apropiaci.n econ.mica, un vinculo de e,plotaci.n de la cosa pues
al servicio del individuo, entre auel a uien dic"os "ec"os se re+ieren 1 la cosa, ue *stos tiene por
objeto. -n otras palabras es el conjunto de circunstancias e:ternas que revelan que una cosa se halla
subordinada a la e:plotacin de determinada persona.
;ara :"ering, el corpus e,terioriza una relaci.n de apropiaci.n jur#dica7 para 3aleilles,
en cambio, implica una relaci.n de apropiaci.n econmica.
-l c.digo c"ileno, se6ala como elemento de la posesi.n la tenencia, es decir, la
ocupaci.n material de una cosa en nuestro poder, 1 se la tiene no s.lo cuando e,iste apre"ensi.n +sica,
sino tambi*n cuando "a1 la posibilidad de disponer materialmente de ella, en +orma directa e inmediata,
sin injerencia e,tra6a alguna. 3igue a 3avign1.
<. + 'l Pnimus
/e acuerdo con la teora cl8sica o subjetiva la posesi.n no s.lo implica una potestad
de "ec"o sobre la cosa #corpus', sino tambi*n la e,istencia de una voluntad especial en el ue pretende
poseer.
-ste elemento es el car8cter psicol.gico o intelectual 1 se llama _nimus. 3e le conoce
como Pnimus Possidendi. Consiste en la intenci.n de obrar como propietario, como se6or o due6o
#7nimus domini', o en la intenci.n de tener la cosa para s #7nimus rem sibi habendi'
>elacin entre la Posesin y la 5enencia
(a relacin posesoria, ue es la ue se establece entre una persona 1 la cosa sometida
a su poder, puede presentarse tanto como posesi.n 1 como una simple detentaci.n o tenencia. -,isten !
teoras ue e,plican ue relaci.n "a1 una vez dadas las condiciones legales e,teriores #corpus' de la
relaci.n posesoria, en determinar de u* depende de ue "a1a posesi.n o tenencia.
1. - 8eora Subjetiva: ;ara ue "a1a tenencia basta la detentaci.n material7 la posesi.n, en cambio,
e,ige no s.lo la tenencia, sino el 7nimo de tener para s la cosa #7nimus rem sibi habendi', o de
tenerla como se6or 1 due6o #7nimus domini'. -l ue "a1a posesi.n o tenencia depende, pues, de
la voluntad de la persona ue tiene la cosa7 si su 8nimo es de poseer la cosa, "a1 posesi.n7 si su
voluntad es poseer para otro, "a1 tenencia.
;ero este 7nimus domini no s.lo debe e,istir en el +uero interno del individuo, porue de ser
as no "abra m8s prueba de *l ue la declaraci.n del pretendido poseedor: "a de aparecer
!1&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
del titulo mismo en virtud del cual detenta. -sta es la raz.n por la ue a los meros
tenedores, como el arrendatario, no se les reconoce el 8nimus domini, pues en el titulo
mismo ue los autoriza a dis+rutar de la cosa reconocen la propiedad de otro.
Recordemos ue el nombre de la teora subjetiva ue se "a dado al sistema preconizado por
3avign1 se e,plica por atribuir a la voluntad un e+ecto preponderante en la caracterizaci.n
de la posesi.n.
!. - 8eora Objetiva: :"ering, niega ue e,ista un animus especial o cali+icado, 1 menos un animus
domini, para constituir la posesi.n. -l se6ala ue toda relaci.n posesoria implica un animus, aun
la mera detentaci.n, pues tambi*n supone voluntad. 3in *ste 8nimus, solo e,iste una
yu:taposicin local. -l elemento intencional es com2n a la posesi.n 1 a la detentaci.n 1 no
consiste en un 7nimus domini, sino en el prop.sito de servirse de la cosa para sus necesidades.
-l 7nimus 1 el corpus +orman en la doctrina de :"ering un todo indivisible, pues Gel 7nimus 1
el corpus, en materia posesoria, no son m8s ue los dos aspectos de una misma relaci.n. -l
7nimus es el prop.sito de servirse de la cosa para sus necesidades, 1 el corpus, la
e,teriorizaci.n de ese prop.sito. -l corpus no es, por consiguiente, una simple relaci.n
material, la de tener una cosa en su potestad real, sino la mani+estaci.n e,terna de una
voluntad 1, por ende, no se da sin el 8nimus, ue es el prop.sito e,teriorizado 1 "ec"o
visible mediante el corpusH.
-s tajante al se6alar ue es imposible ue e,ista posesi.n estando el corpus 1 animus
separado. -l corpus sera la mani+estaci.n e,terna de una voluntad, 1 por ende no se da sin
el animus, ue es el prop.sito e,teriorizado 1 "ec"o visibles mediante el corpus. -sta teora
reconoce a la posesi.n en todo poder +sico ejercido voluntariamente sobre una cosa.
-l nombre de teor#a objetiva se e,plica porue mira al "ec"o e,teriormente visible de la
relaci.n posesoria7 por regla general, reconoce la posesi.n en todo poder +sico ejercido
voluntariamente sobre una cosa.
9. - 8esis de Saleilles. `l est8 de acuerdo con :"ering en ue el 8nimus va implcito en el corpus 1 ue
no es m8s ue el prop.sito de realizar *ste. ;ero, a di+erencia, dice ue el 8nimus no es una simple
detentacin o e:plotacin econmica, sino de apropiacin econmica. -l acto en ue consiste el
8nimus, no es el simple acto de tenencia 1 dis+rute de la cosa, es el acto de se6oro, 1 debe ser tal
ue impliue ue no "a1 renuncia a este se6oro 1, por consiguiente, e,iste un 7nimus possidenti
distinto de la voluntad de retener 1 gozar de la cosa, 1 luego, distinto del 7nimus detinendi #animo
de conservar la cosa' de ue "abla :"ering.
-l 7nimus consiste en el prop.sito de realizar la apropiaci.n econ.mica de la cosa, el
prop.sito de obrar como due6o material de la cosa.
&. - 8esis del #di"o: 3igue la cl8sica, 1 para aduirir la posesi.n se necesita el corpus 1 el animus7
pero basta el animus para conservarla. /i+erencia a la posesi.n de la Fera tenencia en el artculo
$1&^, diciendo ue: ;era 8enencia es la que se ejerce sobre una cosa, no como due:o, sino en
lu"ar o a nombre del que tiene el derecho. (a protecci.n de la posesi.n est8 dada por las
acciones posesorias7 incluso, protegen "asta la Fera Cenencia.
4undamento de la Proteccin Posesoria
3i la posesi.n es un simple "ec"o, como muc"os pretenden resulta un poco e,tra6o
ue est* protegida jurdicamente.
(as numerosas teoras ue "an tratado de e,plicar este +en.meno "a sido agrupadas
por :"ering en absolutas 1 relativas, seg2n ue justi+iuen la posesi.n por s misma o la +unden en otras
instituciones o consideraciones e,tra6as a ella.
1. - 8eoras Absolutas. -ntre ellas, la m8s importante dijo inviolabilidad de la voluntad, +ormulada
por Gans e inspirada en la +iloso+a "egeliana. 3ostiene ue la detenci.n de la cosa considerada
como un acto de la voluntad del sujeto puede encontrarse en armona con la voluntad universal
#le1', 1 en tal caso e,iste la propiedad, o bien descansar s.lo sobre la voluntad particular, 1
!1B
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
entonces "a1 posesi.n. -sta implica la voluntad incorporada a la materia: la voluntad particular
contiene en s algo de sustancial 1 por eso merece protecci.n7 cuando la voluntad particular de la
persona se aplica a las cosas, es un derec"o 1 debe tratarse como tal.
!. - 8eoras $elativas. 5a1 varias posiciones:
a' 8avigny. Funda la posesi.n en la necesidad de impedir la violencia. A+irma ue el motivo
por el ue se protege la posesi.n se encuentra en la relaci.n e,istente entre el "ec"o mismo
de la posesi.n 1 la persona ue posee7 la inviolabilidad de *ste protege la posesi.n contra
todo ataue susceptible de a+ectar al mismo tiempo a la persona. -sta posici.n es seguida
por >Rdorff.
b' Pothier$ 5roplong$ !ubry y >au. =usti+ican la protecci.n posesoria por una presuncin de
propiedad: lo ue la le1 protege 1 garantiza es, m8s ue la posesi.n misma, el derec"o
probable de propiedad ue la e,istencia de au*lla "ace suponer.
c' Ihering. )o basa la protecci.n posesoria en la posesi.n considerada en s misma, no en una
presunci.n de propiedad7 la +undamenta lisa 1 llanamente en la propiedad. T si es verdad ue
la protecci.n se e,tiende a los no propietarios, incluso a los usurpadores, tambi*n lo es ue
el +in principal no poda obtenerse de otra manera ue concediendo la protecci.n a todos, a
propietarios 1 no propietarios. ;ero "a1 ue recalcar ue en la ma1ora de los casos la
propiedad 1 la posesi.n se encuentran reunidas en unas mismas manos7 de a" ue la
protecci.n de la posesi.n importa, por lo general, la tutela de la propiedad.
(a protecci.n de la posesi.n, como e:teriori-acin de la propiedad, es un necesario
complemento de la protecci.n de *sta, una +acilitaci.n de la prueba a +avor del
propietario, la cual aprovec"a necesariamente a los no propietarios. (a protecci.n
posesoria +acilita la prueba del propietario ue uiere reclamar la cosa de ue est8
privado, porue le evita recurrir a la prueba del dominio, ue es larga 1 di+cil,
permiti*ndole, en cambio, discutir como poseedor 1 probar el "ec"o de ue posea la
cosa un a6o completo.
Presuncin de Dominio
-l artculo $EE inciso !, establece ue el poseedor se reputa due6o mientras otra
persona no justi+ica serlo, porue lo m8s com2n 1 corriente es ue la posesi.n va1a unida al dominio.
;ero esta no es una regla sin e,cepci.n7 por el contrario, como despu*s veremos, "a1
poseedores ue no son due6os de la cosa, 1 viceversa, esto es, tambi*n "a1 propietarios ue no tienen la
posesi.n de la cosa.
8emejan-as entre la Propiedad y la Posesin
1. - Canto la propiedad como la posesi.n recaen sobre una cosa determinada.
!. - Canto la propiedad como la posesi.n son e,clusivas, es decir, s.lo admiten un poseedor o un
propietario. )o e,clu1e la posibilidad de coposeedores. ;ero en este caso, los poseedores est8n
limitados en sus acciones, como tambi*n est8n limitados los copropietarios.
9. - -l dominio 1 la posesi.n producen varias ventajas, ue son m8s o menos id*nticas.
!1D
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Diferencias entre la Propiedad y Posesin
1. - -l dominio supone una relaci.n jurdica entre el propietario 1 la cosa. (a posesi.n solo entra6a
una relaci.n de "ec"o.
!. - -l dominio s.lo se puede aduirir por un modo7 se puede poseer una cosa, en cambio, por vario
ttulos. Artculo $E1^.
9. - -l dominio est8 protegido por una acci.n real, la reivindicaci.n7 la posesi.n est8 protegida por las
acciones posesorias.
3entajas de la Posesin
1. - 3eg2n el artculo $EE inciso !Q, el poseedor se reputa due6o mientras otra persona no justi+ica
serlo7 lo ue en otros t*rminos signi+ica ue est8 amparado por una presunci.n legal. 3i alguien
uiere discutirle el dominio, debe probar su calidad de propietario.
!. - (a segunda ventaja ue proporciona la posesi.n cuando ella es regular, es ue el poseedor se "ace
due6o de los +rutos.
9. - Finalmente, la posesi.n sirve de base a la prescripci.n, ue, como sabemos, es un modo de
aduirir el dominio.
era 5enencia
(a propiedad, la posesi.n 1 la mera tenencia +orman una triloga jurdica. (o m8s
per+ecto es el dominio 1 lo m8s imper+ecto, la mera tenencia. (o m8s per+ecto es el dominio 1 lo m8s
imper+ecto, la mera tenencia7 uedando en medio la posesi.n.
(a mera tenencia se caracteriza por la +alta del 8nimo de se6or 1 due6o. Ciene solo el
elemento del corpus. -l artculo $1& la de+ine, sentando la regla general, dice ue se es mero tenedor
cuando se reconoce el dominio ajeno, cuando se tiene una cosa a nombre de otro. As, el depositario, el
usu+ructuario 1 el comodatario son meros tenedores de la cosa.
=am8s lleva a la prescripci.n.
Cosas 8usceptibles de Posesin
(a posesi.n supone cosas sobre las cuales se puede tener 8nimo de se6or o due6o, es
decir, cosas susceptibles de apropiaci.n o de propiedad privada. As no se puede tener posesi.n respecto
de las cosas comunes a todos los "ombres #como el alta mar'7 de los bienes nacionales de uso p2blico
#calles, plazas, puentes, caminos, mar ad1acente, etc.'
Posesin de los derechos o de las Cosas Incorporales
-l artculo $1B^ del c.digo dice ue la posesi.n de las cosas incorporales es
susceptible de las mismas calidades 1 vicios ue la posesi.n de una cosa corporal.
-n la antigPedad se le llamaba Cuasi posesi.n. -n el mensaje con ue se propuso al
Congreso )acional la aprobaci.n del ;ro1ecto de C.digo Civil se e,plica especialmente la admisi.n de
la posesi.n con respecto a los dem7s derechos reales.
A"ora, si bien se admite ue la posesi.n se e,tiende a los derec"os reales, "a1
discrepancia en la doctrina en cuanto a los derec"os personales.
Algunos juristas, como el +ranc*s Girard 1 el italiano C"ironi, piensan ue todo
derec"o, sea real o personal, es susceptible de posesi.n. Ruggiero 1 Oarassi, rec"azan la posibilidad de
la posesi.n de los derec"os personales, estimando ue cuando las le1es "ablas de la posesi.n del estado
civil o de los cr*ditos, lo "acen en un sentido mu1 di+erente al de una posesi.n t*cnica.
!1$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-n nuestro derec"o, pareciera ser ue la posesi.n de derec"os personales no es
posible. (a parte del mensaje del C.digo Civil, deja de mani+iesto ue el legislador c"ileno, por lo ue
ata6e a las cosas incorporales, restringi. la posesi.n s.lo a los derechos reales. 0bs*rvese, por ejemplo,
ue al mencionar el usu+ructo dice que es un derecho real$ y por consiguiente #o sea, porue es un
derec"o real' susceptible de posesin.
;ero a2n "a1 derec"os reales ue no son susceptibles de posesi.n: las servidumbres
discontinuas de todas clases 1 las servidumbres continuas inaparentes7 ni las unas ni las otras pueden
aduirirse por prescripci.n #artculo %%!'.
Diversas Clases de Posesin
Posesin >egular e Irregular
1. - Posesin >egular: -s la aduirida con un justo ttulo 1 con buena +e7 aunue la buena +e no
subsista posteriormente. 3i el ttulo es traslaticio de dominio, es tambi*n necesaria la tradici.n.
Artculo $E!^.
!. - Posesin Irregular: -s la ue carece de uno o m8s de estos reuisitos. Artculo $E%^, o sea, es la
posesi.n a la +alta de un justo ttulo, o la buena de, o la tradici.n si el ttulo es traslaticio de
dominio.
Posesin Stil o Intil
1. - Posesin Stil: 3on la regular 1 la irregular, porue ambas llevan a la prescripci.n aduisitiva: a la
prescripci.n ordinaria la primera, 1 a la e,traordinaria la segunda.
!. - Posesin Intil: /entro de la doctrina tradicional de nuestro pas, son las viciosas, es decir, la
violenta 1 la clandestina. Artculo $EA
a' *osesin %iolenta: -s la ue se aduiere por la +uerza7 la +uerza puede ser actual o
inminente. Artculo $1E.
b' *osesin #landestina: -s la ue se ejerce ocult8ndola a los ue tienen derec"o para
oponerse a ella. Artculo $19.
Algunos consideran ue la posesi.n viciosa representa simplemente una +orma de
posesi.n irregular, ue sera posesi.n irregularsima. 3e basan en el documento ue acompa6o al
C.digo al Congreso 1 ue dice te,tualmente: pero la posesin puede ser regular o irregular% aqu.lla
adquirida sin violencia$ clandestinidad$ con justo t#tulo y buena fe% la segunda sin alguno de estos
requisitos.
;. + Posesin >egular
3e llama posesi.n regular, la ue procede de justo ttulo 1 "a sido aduirida de buena
+e7 aunue la buena +e no subsista despu*s de aduirida la posesi.n. 3e puede ser, por consiguiente,
poseedor regular 1 poseedor de mala +e, como viceversa al poseedor de buena +e puede ser poseedor
irregular. 3i el ttulo es traslaticio de dominio, es tambi*n necesaria la tradici.n. Artculo $E!^ :nciso !^
1 9^.
-n consecuencia, podemos de+inir la posesi.n regular como: )a que procede de justo
titulo ! ha sido adquirida de buena fe !, si el titulo es traslaticio de dominio, se ha efectuado adem(s
la tradicin.
).tese ue para cali+icar la buena +e se atiende s.lo al momento inicial de la posesi.n
1 ue la tradici.n es solo necesaria cuando se invoca un titulo traslaticio de dominio.
!1%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-lementos
1. - =usto Ctulo.
!. - Ouena Fe
9. - Cradici.n, si el ttulo es traslaticio de dominio.
!. + "usto 5itulo
(a denominaci.n de justo titulo se e,plica, seg2n ;ot"ier, porue dan a las personas
ue mediante ellos aduieren la posesi.n de la cosa, un justo motivo para creerse propietario, sin ue
permitan adivinar ue carecera de esta calidad de persona de la cual ellos "an aduirido la cosa 1 en
cu1a posesi.n vean *sta.
(a le1 no de+ine un justo titulo7 el C.digo Civil siguiendo un criterio negativo, se
limita a enumerar los ue no son justos, artculo $E&.
-l 2nico elemento ue no se considera para cali+icar el titulo de justo, es si la persona
de ue emana es verdaderamente propietario7 no es necesario ue el titulo, para ser justo, sea otorgado
por el due6o de la cosa.
Caracteres del 5itulo
1. - Debe tener aptitud suficiente para atribuir el dominio7 no la tienen los ttulos ue importan
reconocimiento de dominio ajeno, como el arrendamiento, el comodato, la prenda.
!. - Debe ser verdadero, es decir, ue e,ista. Artculo $E&^ )^ 1^ 1 &^, ue enumeran ttulos +alsos 1
putativo respectivamente como +alto ttulo.
9. - Debe ser v(lido.
(os Ctulos pueden ser Constitutivo o Craslaticios de /ominio, seg2n el c.digo.
Artculo $E9^ inciso 1^. ;ero la doctrina agrega el ttulo /eclarativo de /ominio.
5#tulos Constitutivos de Dominio
3on los ue dan origen al dominio, esto es, sirven para constituirlo originariamente.
3on:
1. - (a 0cupaci.n.
!. - (a Accesi.n.
9. - (a ;rescripci.n. Artculo $E9^ inciso 1^.
5aber incluido a la prescripci.n es un error, 1a ue *sta supone la posesi.n. (a
posesi.n es anterior a la prescripci.n 1 no puede ser a la vez causa 1 e+ecto de ella. ;ara aduirir una
cosa por prescripci.n es previo, aduirir la posesi.n de la misma por otro titulo, sea constitutivo o
traslaticio.
5#tulos 5raslaticios
3on los ue por su naturaleza sirven para trans+erir el dominio como la compraventa,
la permuta, el aporte en propiedad a una sociedad, la transacci.n en cuanto trans+iere la propiedad de un
objeto no disputado.
!1A
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
5#tulos Declarativos
3on los ue se limitan a reconocer o declarar el dominio o la posesi.n pree,istentes.
)ada crean ni trans+ieren, s.lo con+irman, reconocen o veri+ican una situaci.n 1a e,istente.
3on ttulos declarativos:
1. - Sentencias Judiciales sobre derechos )iti"iosos. )o +orman nuevo ttulo para legitimar la
posesi.n. As por ejemplo, la sentencia ue declara ue el +undo litigado corresponde a ;rimus por
"aberlo "eredado de su padre, no "ablita al ganancioso para aduirir la propiedad, pues 1a la
aduiri. por sucesi.n por causa de muerte.
!. - 8ransaccin. -n cuanto se limitan a reconocer o declarar derec"os pree,istentes. Artculo $E9
inciso +inal. 3in embargo, seg2n el c.digo, la transacci.n puede constituir un nuevo ttulo en
cuanto trans+iere la propiedad de un objeto no disputado. -jemplo: 3i ;rimus 1 3ecundus
controvierten la propiedad de ! caballos 1 resuelven +inalmente ue cada uno se ueda con un
caballo, la transacci.n se limita a declarar el derec"o pree,istente de cada una de las partes sobre
uno de los animales. ;ero si ;rimus 1 3ecundus convienen en ue este 2ltimo se ueda con ambas
bestias a cambio de ue entregue a ;rimus una vaca, la transacci.n es solo declarativa de los
derec"os de 3ecundus sobre los caballos, pues se limita a reconocer su derec"o de dominio
pree,istente sobre ellos7 mas es cuanto a la vaca ue 3ecundus se oblig. a entregar a ;rimus, la
transacci.n es un ttulo traslaticio de dominio, pues se traspasa un derec"o cierto 1 no dudoso,
cual es el ue tiene 3ecundus sobre la vaca.
(a sucesin por causa de muerte
(a clasi+icaci.n ue "ace el artculo $E9^ "ace re+erencia a ue los justos ttulos son
por acto entre vivos, pero se desprende de diversos preceptos del c.digo ue es un justo ttulo tambi*n.
Artculos D%%^, $E&^ 1 $!!^.
)o es, evidentemente un titulo traslaticio de dominio, porue los muertos no
transfieren sus bienes, los transmiten. -s un titulo derivativo, ue en +orma amplia suponen una
trans+erencia de propiedad entre vivos o una transmisi.n por causa de muerte.
(as 8entencias de !djudicacin en "uicios Divisorios
-n un primer aspecto, la adjudicaci.n es la +orma de poner t*rmino a una comunidad,
pasando a ser el dominio colectivo, a un dominio individual de cada uno de ellos #comuneros'. /e au
ue la 3uprema "a1a se6alado ue la adjudicaci.n es un mero acto de singularizaci.n o individualizaci.n
del dominio, o la disposici.n a tercero, en su caso.
-l C.digo le da un car8cter de Ctulo Craslaticio de /ominio, pero de otras
disposiciones del c.digo se desprende ue es /eclarativo #$1%^, 1.9&&^'. Ceniendo este car8cter, la
adjudicaci.n, sostiene la opini.n ma1oritaria, no es un justo titulo de posesin7 la adjudicaci.n s.lo sirve
para declarar un dominio anterior 1a aduirido, como en el caso de los "eredados, por la sucesi.n por
causa de muerte.
-ntonces, ?a que se refiere el art#culo MK*@. 3e argumenta:
1. - Al decir el legislador ue dic"as sentencias 1 actos pertenecen a los ttulos traslaticios de dominio,
"a uerido signi+icar ue pertenecen a los ttulos derivativos, ue suponen un dominio antes
e,istente, en contraposici.n a los ttulos constitutivos, ue se re+ieren a un dominio originario,
Gporue evidentemente no son constitutivos de dominio desde ue recaen sobre cosas 1a
apropiadas 1 el adjudicatario aduiere el dominio ue tena su antecesor a uien sucede inmediata
1 e,clusivamente.H
!!E
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!. - 0tra e,plicaci.n sera ue el legislador alude al caso en ue el adjudicatario es un e,tra6o 1 no
uno de los comuneros. -s lo ue dice una sentencia de la Corte 3uprema: 'l art#culo MK* del
Cdigo Civil se limita a e:presar que las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios$
pertenecen a la clase de los t#tulos traslaticios de dominio% pero sin incluirlas entre ellos y sin
darles e:presamente esa calidad no reconocerles que por su naturale-a$ sirvan para transferir el
dominio$ como la venta$ la permuta$ la donacin entre vivos. H si bien el art#culo MK* estatuye
que pertenecen a la clase de los t#tulos traslaticios de dominio$ las sentencias de adjudicacin en
juicios divisorios y los actos legales de particin$ ello tiene aplicacin respecto de los terceros
que adquieren la posesin$ deriv7ndola de la sucesin del difunto) pero para los coasignatarios
tales t#tulos slo pueden ser declarativos o determinativos de dominio$ si se atiende a lo que
disponen los art#culos M;L y ;.*DD del mismo Cdigo Civil.
-n relaci.n con los comuneros o coasignatarios, la sentencia de adjudicaci.n, sera
evidentemente un ttulo declarativo.
(a tesis de la adjudicacin como titulo de posesin
-,iste una tesis ue se6ala ue la adjudicaci.n es un justo ttulo de posesi.n. ;ara ello
di+erencia las materias: -n materia de dominio, seria un ttulo traslaticio de dominio, pero en materia
posesoria 1 respecto de los copartcipes, se6alan ue la sentencia de adjudicaci.n pone t*rmino a la
posesi.n proindiviso 1 dan origen a la posesi.n e,clusiva del adjudicatario, constitu1endo un ttulo de
posesi.n 1 si concurren las dem8s circunstancias, sera apto para prescribir.
"urisprudencia
-n un principio la jurisprudencia declar. reiteradamente ue la adjudicaci.n entre
comuneros constitu1e un titulo traslaticio de dominio7 pero posteriormente se "a uni+ormado en el
sentido de ue es declarativo.
'l "usto 5itulo
Definiciones de t#tulo y "usto 5#tulo
8tulo7 en materia posesoria, es todo "ec"o o Acto =urdico, en virtud del cual una
persona aduiere la posesi.n de una cosa. )o est8 tomada la palabra en el sentido de instrumento.
Justo 8tulo: 3e entiende todo "ec"o o Acto =urdico ue por su naturaleza 1 por su
car8cter de verdadero 1 v8lido es apto para atribuir en abstracto el dominio.
3e e,ige ue el titulo s.lo en abstracto tenga aptitud para atribuir el dominio, porue
se toma en cuenta el titulo en s mismo, con prescindencia de otras circunstancias ajenas a *l, ue, en
concreto, pueden determinar ue a pesar de su calidad de justo, no se opere la aduisici.n del dominio.
;or eso la venta de cosa ajena es un justo titulo, ue "abilita para poseer7 pero no da al comprador el
dominio7 *ste no se aduiere, no por de+ecto del titulo, suponiendo ue sea verdadero 1 v8lido, sino
porue el vendedor careca de la propiedad de la cosa vendida.
5#tulos Injustos
-st8n enumerados ta,ativamente en el artculo $E&. ;ero a pesar de ue es ta,ativa, la
enumeraci.n es gen*rica, 1 abre muc"as puertas. Lna prueba es la norma ue e,presa no ser justo titulo
el ue adolece de un vicio de nulidad, como la enajenaci.n ue debiendo ser autorizada por un
representante legal o por decreto judicial, no lo "a sido. -n consecuencia, este numero comprende todos
auellos ttulos ue son nulos por +alta de causa, de objeto, por error, +uerza, dolo, etc. (a misma
disposici.n deja en evidencia ue es gen*rica, pues emplea el adverbio como #Gcomo la enajenaci.n
ue...H' en el sentido de as, euivalente a Gpor ejemploH
!!1
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Determinacin de los 5#tulos Injustos
(os ttulos injustos se caracterizan en general porue adolecen de vicios o de+ectos
ue impiden la trans+erencia del dominio, por causas ue miran a la regularidad del acto mismo 1 no a la
calidad del due6o ue invista pueda investir el otorgante. ;or eso se dice ue el titulo es injusto cuanto
adolece de alg2n vicio o de+ecto o no tiene valor respecto de la persona a uien se con+iere.
1. - El +alsificado: -l concepto de +alsi+icaci.n es amplio. 3e distingue:
a' (a +alsi+icaci.n propiamente tal, es la ue consiste en la creaci.n completa de un
instrumento ue en realidad no e,iste.
b' (a Falsedad Faterial, ue se produce cuando, e,istiendo verdaderamente un documento, se
altera su contenido material, mediante adiciones o enmiendas.
c' (a Falsedad :ntelectual o +alta de autenticidad, ue consiste en ser +alsos los "ec"os
declarados o certi+icados por el +uncionario.
-l artculo $E& dice ue no es justo ttulo: el +alsi+icado, esto es, no otorgado realmente por
la persona ue se pretende.
(a jurisprudencia "a declarado ue es +also un ttulo cuando no "a sido realmente otorgado
por las personas ue aparecen interviniendo. ;or lo tanto, no puede considerarse +also
ttulo, el ue en su contenido contenga +alsedad 1 tampoco el documento destruido 1
reconstruido sobre un papel pegado al respaldo.
!. - 8tulo conferido por una persona en calidad de mandatario o representante le"al de otra sin
serlo: -jemplo es el caso en ue el padre enajena bienes del "ijo comprendidos en su peculio
pro+esional. -l caso del Ctulo con+erido por una persona ue e,"ibe un poder de otra ue no
tiene calidad de due6o se a+irma como vimos la venta de cosa ajena es justo titulo.
).tese ue +alta la representaci.n o el mandato no s.lo cuando jam8s "an e,istido, sino
tambi*n cuando, a pesar de "aber e,istido, "an cesado antes del otorgamiento del titulo o el
con+erimiento de *ste implica e,tralimitaci.n de las atribuciones del representante o el
mandatario.
8itulo conferido por una persona que ehibe un poder de otra que no tiene la calidad de
due:o. Como "emos visto la venta de cosa ajena vale7 en consecuencia, como el
representante obra a nombre 1 por cuenta de la persona ue representa, si esta 2ltima no es
due6o de la cosa respecto a la cual el representante con+iere el titulo, el titulo es justo, tal
como lo es el ue otorga la misma persona ue no es due6o. -sta conclusi.n no se opone al
artculo $E& )Q !Q, porue no dice *l ue sea injusto el titulo con+erido por una persona ue
e,"iba un poder de otra ue no tiene la calidad de due6o, sino ue se re+iere al ue obra
como mandatario o representante legal de otra persona sin serlo en realidad.
9. - 8tulo que adolece de vicio de nulidad: -ste ttulo no es apto para operar una trans+erencia de
dominio, 1 en consecuencia, la posesi.n no responde a un derec"o, a lo menos aparente, ue la
justi+iue. -s indi+erente ue adolezca de nulidad absoluta o relativa.
Ln titulo ue en un principio +ue nulo puede validarse por la rati+icaci.n o por otro medio
legal, 1 en tal caso la validaci.n se retrotrae a la +ec"a en ue +ue con+erido el titulo #artculo
$EB'. ;ero esta disposici.n s.lo es aplicable, naturalmente, a la nulidad relativa, porue la
absoluta no admite rati+icaci.n ni saneamiento del acto.
!!!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
4*uede un tercero que no ha sido parte en el contrato viciado de nulidad relativa
invocar 6sta para el efecto que se califique de injusto el titulo del poseedor que le opone
ese contrato ale"ando posesin irre"ular5 -s evidente ue dic"o tercero puede alegar esa
nulidad para el e+ecto de ue se cali+iue de injusto el titulo7 pero no podra "acerlo para ue
se declare la nulidad del contrato, pues en este sentido carece de acci.n #artculo 1.D%&',
porue los e+ectos de la nulidad del contrato en ue *l no "a sido parte no le empecen 1, por
el contrario, la sentencia ue declarase tal nulidad alcanzara a persona ue no "a sido parte
en el juicio #el otorgante del titulo'. Oien puede, pues, invocar el actor el vicio de nulidad
Gpara el solo e+ecto de cali+icar el titulo de injusto, sin ue ello importe una petici.n de ue
se declare la nulidad del contrato para los e+ectos de las prestaciones ue se deban los
contratantes. -n otros t*rminos, puede uedar a +irme el contrato 1, no obstante, reconocer
el tribunal ue adolece de un vicio de nulidad ue le da el car8cter de titulo injusto. -sta
situaci.n se advierte claramente en los juicios reivindicatorios en ue el poseedor
demandado opone al actor un titulo ue no emana de *ste, para alegar prescripci.n
ordinaria.H
&. - 8tulo *utativo: 's putativo el t#tulo en cuya e:istencia cree la persona que lo invoca$ si bien no
e:iste en realidad. -n realidad es un ttulo ine,istente. -jemplo, el ttulo del "eredero aparente
ue no es en realidad "eredero. )o se trata de un titulo de+ectuoso, sino de uno ine,istente. ;or
ejemplo, es meramente putativo el titulo del "eredero aparente ue no es en realidad "eredero7 el
del legatario cu1o legado "a sido revocado por un acto testamentario posterior #artculo $E&, )Q
&Q, inciso 1Q'.
3in embargo, agrega la le1, al "eredero putativo a uien por decreto judicial se "a1a dado la
posesi.n e+ectiva, servir8 de justo titulo el decreto7 como al legatario putativo el
correspondiente acto testamentario ue "a1a sido judicialmente reconocido #artculo $E&
inciso +inal'. As es justo titulo de posesi.n para el "eredero putativo, el decreto de posesi.n
e+ectiva7 1 para el legatario putativo, el acto testamentario judicialmente reconocido.
-,presa el C.digo Civil ue al legatario putativo servir8 de justo titulo el correspondiente
acto testamentario ue "a1a sido judicialmente reconocido. (a le1 no e,ige ni especi+ica
m8s. Oasta, por tanto, cualquier reconocimiento judicial, sea en va contenciosa o no
contenciosa. 3ervira, por ejemplo, la resoluci.n ue concede la posesi.n e+ectiva al
"eredero testamentario si en el mismo testamento se encuentra instituido el legado.
-l acto testamentario judicialmente reconocido s.lo sirve de justo titulo al legatario de
especie o cuerpo cierto7 el legatario de g*nero s.lo tiene un cr*dito contra la sucesi.n o
contra el "eredero a uien el testador le impuso esa obligaci.n, 1 aduiere la especie legada
desde la entrega ue de ella se le "aga.
0. + (a 0uena 4e
Cradicionalmente se "acen ! clasi+icaciones de buena +e:
1. - -n un sentido, signi+ica probidad, lealtad, ausencia de intenci.n mal*vola. -l c.digo emplea esta
signi+icaci.n cuando dispone ue los contratos deben ejecutarse de buena +e. Artculo 1.B&D.
!. - -n otro sentido, la palabra traduce la idea de creencia, persuasi.n, convicci.n sobre legitimidad de
una situaci.n o "ec"o jurdico. -l c.digo considera este aspecto al decir ue se llama posesi.n
regular la ue procede de justo ttulo 1 "a sido aduirida de buena +e. Artculo $E!.
3urge el problema de determinar si una 1 otra acepci.n representan conceptos
diversos o si en el +ondo constitu1en un concepto 2nico. 5a1 dos teoras:
1. - 8eora Dualista. 0pone la buena +e \ estado psicol.gico #creencia, persuasi.n, convicci.n' a la
buena +e \ estado *tico #"onestidad, lealtad, ausencia de intenci.n mal*vola'.
!!9
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!. - 8eora ;onista. A+irma la unidad esencial de ambas nociones, como aspectos de un mismo estado
espiritual, ue siempre sera, en su esencia, de ndole *tica o moral, constituido por la "onradez o
probidad. (os monistas no admiten ninguna buena +e desprovista de tintes *ticos 1 rec"azan toda
noci.n puramente intelectual de la mismas.
Determinacin de la 0uena 4e + Creencia
;ara ue e,ista buena +e es su+iciente, la ignorancia de la +alta de derec"o7 la buena +e
se determinara de una manera negativa, por contraposici.n a la mala +e: e,istira la primera cuando el
sujeto no tuviera conciencia de su +alta de derec"o de la ilegitimidad de su situaci.n. -l 2nico reuisito
esencial de la buena +e sera la i"norancia o el error, siendo indi+erente ue la creencia +alsa sea
e,cusable o ine,cusable.
3in embargo, a juicio de la opini.n ma1oritaria, la buena +e representa algo m8s ue la
mera ausencia de mala +e7 es una convicci.n positiva7 la +irma creencia de no obrar contra derec"o, de
actuar legtimamente. T esta persuasi.n s.lo puede ser verdadera si tiene un +undamento de raz.n o ue
pueda aceptarse como justo.
ala 4e$ el dolo y el fraude
/e acuerdo con lo anterior la mala +e como anttesis de la buena en el sentido de la
lealtad o ausencia de intenci.n mal*vola, no es otra cosa ue la deslealtad o la intenci.n de da6ar o
perjudicar. 3i para la e,istencia de la buena +e solo se e,ige ue la falsa creencia derive en un error, la
mala +e ser8 simplemente el conocimiento de la +alta de derec"o o de la ilegitimidad de una situaci.n. -n
cambio, si se considera buena +e 2nicamente la ue emana de una creencia e:cusable o diligente, mala +e
ser8 no solo el conocimiento de la +alta de derec"o, de la ilegitimidad de una situaci.n, sino tambi*n la
creencia err.nea, pero no e,cusable o diligente, de tener un derec"o de actuar legtimamente.
(a mala +e no es la 2nica noci.n antit*tica de la buena +e7 tambi*n lo son el +raude 1 el
dolo. -ste ultimo jam8s traduce una creencia err.nea en el ue lo emplea7 por tanto, s.lo debe
distinguirse de la mala +e-deslealtad o intenci.n de da6ar o perjudicar. ;or lo ue toca al +raude, es un
concepto todava m8s complejo: puede ser a la vez un estado del conocimiento 1 una disposici.n de la
voluntad.
)o resulta +8cil la distinci.n entre mala +e, dolo 1 +raude. (ejos est8 la doctrina de
"aber cali+icado 1 delimitado estos conceptos, ue guardan tan estrec"o parentesco. /emogue en &
tomos no logra dilucidar el tema, 1 menos Ripert.
;odramos decir ue el dolo, dentro de la celebraci.n de los Actos =urdicos 1
mir8ndolo desde el lado de la parte ue se vale de *l, es una especie de mala +e ue se caracteriza por la
intenci.n de producir en una persona un error o de mantenerla en *l para determinarla, por virtud de tal
error, a emitir una declaraci.n de voluntad ue, de otro modo, no emitir8 o emitira en otro sentido o
condiciones.
-l +raude #ue representa otra especie de mala +e' es uno de esos conceptos ue se
sienten pero ue resulta angustioso de+inir. )o constitu1e #como el error, el dolo o la violencia' un vicio
del declarante, sino un comportamiento il#cito de su autor 1 consiste en un obrar malicioso, desleal, ue
se sabe ue producir8 un da6o a otro, aunue la intenci.n directa del ue se vale de *l pueda no ser *sa.
;or tal raz.n no es imprescindible para la e,istencia del +raude civil la intenci.n de da6ar7 basta el
conocimiento del da6o ue se va a causar con el medio empleado.
Concepto de 0uena 4e en el Cdigo
-l artculo $ED inciso 1^. 3e6ala ue es la conciencia de "aberse aduirido el dominio
de la cosa por medio legtimos e,entos de +raude 1 de todo otro vicio.
-l artculo $ED^ inciso !^. /ice ue As en los ttulos traslaticios de dominio la buena
+e supone la persuasi.n de "aberse recibido la cosa de uien tena la +acultad de enajenarla, 1 de no
"aber "abido +raude no otro vicio en el acto o contrato.
!!&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a creencia ue importa la buena +e debe ser firme7 el ue duda de la legitimidad de la
aduisici.n, posee de mala +e. Craslucen claramente esta idea las palabras ue usa la le1: GconcienciaH,
GpersuasinH7 implican ambas un convencimiento 1 no una aprensi.n o un juicio vacilante.
omento en que se >equiere la 0uena 4e
;ara la e,istencia de posesi.n regular, la buena +e debe e,istir al comienzo, 1
posteriormente se puede ser poseedor de mala +e. Artculo $E!^ inciso !^.
Car7cter personal de la buena fe
(a buena +e es un elemento personal o individual, 1 e,ige la consideraci.n de los
antecedentes del caso para establecerla.
;ara determinar si el poseedor es regular o no, "a1 ue mirar s.lo al poseedor mismo7
la buena o mala +e no se traspasa de un poseedor a otro.
'l error en ateria de 0uena 4e
-l artculo $ED inciso 9^, se6ala ue un justo error en materia de "ec"o no se opone a
la buena +e. )o cualuier error, solo el =usto -rror de 5ec"o. )o cualuier error es compatible con la
buena +e7 s.lo lo es el justo error de "ec"o, 1 debe entenderse por tal, seg2n el signi+icado natural 1
obvio de las palabras, el ue tiene un +undamento de raz.n o aceptable con+orme a los principios de
justicia. -l juez en cada caso lo determinar8. 5abra por ejemplo, un justo error de "ec"o de parte del
ue compra una plegadera de mar+il a una persona conocida 1 a la cual "a visto por muc"o tiempo usar
como su1a, aunue en realidad no le perteneciera. ;ero no concurrira un justo error de "ec"o si el
mismo objeto se comprara a un desconocido ue, por diversas circunstancias, revela o parece ue lo "a
"abido mal.
-l error de derec"o constitu1e una presunci.n de mala +e, ue no admite prueba en
contrario. Artculo $ED inciso +inal. -s una consecuencia del principio de ue nadie puede alegar
ignorancia de la le1 despu*s ue *sta "a1a entrado en vigencia, artculo %.
!plicacin restrictiva de la presuncin de mala fe sobre el error de derecho
(a regla de ue el error de derec"o constitu1e una presunci.n de mala +e ue no
admite prueba en contrario no es de aplicaci.n general. 3e re+iere s.lo a la posesi.n, seg2n se desprende
del mismo Ctulo en ue se encuentra 1 de los antecedentes sobre esta materia. 3i la disposici.n del
inciso +inal del artculo $ED se "iciera e,tensiva, por ejemplo, a los contratos, resultara el absurdo
jurdico de ue por el solo "ec"o de declararse la ilegalidad de una presunci.n de derec"o no les sera
permitido probar lo contrario.
Presunciones de 0uena 4e
(a buena +e se presume, e,cepto en los casos en ue le1 establece la presunci.n
contraria. -n los dem8s casos la mala +e debe probarse. Artculo $E$^.
3i se uiere alegar posesi.n regular no es necesario, pues, probar la buena +e7 basta
e,"ibir justo titulo, pues la buena +e se presume. (a parte ue impugne *sta deber8 probar la mala +e del
poseedor.
;resunciones de mala +e encontramos en el artculo $ED^ inciso +inal, artculo !.BEB^
regla 9^.
!!B
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!plicacin transversal del principio de la buena fe
(a jurisprudencia, no limita la presunci.n de buena +e a la posesi.n7 la e,tiende a todo
el 8mbito del derec"o, 1 sea ue se trate de la buena +e creencia #subjetiva' o de la buena +e lealtad de
conducta #objetiva'. 5a recalcado ue la buena +e impera no solo en la es+era del /erec"o Civil o del
/erec"o ;rivado, sino ue con ma1or trascendencia en todo el campo jurdico 1 esto porue la le1
presume como regla general ue todo se "ace con buena +e.
/ice ue a pesar ue el artculo $E$ se encuentre en el Citulo de la posesi.n, es de
todas +ormas aplicable en +orma general, 1a ue "a1 muc"as normas en el C.digo Civil ue son
generales, estando en ttulos particulares. ;or ejemplo, la Ceora de la ;rueba.
3e agrega ue la mala +e guarda relaci.n con el dolo, 1 si se pretendiera ue la buena
+e debe probarse, euivaldra a sostener ue la presunci.n es la mala +e 1 no la buena. -sto no es el
espritu del legislador, seg2n +lu1e del artculo 1.&BA.
;or otro lado, es solo el artculo $E$ el ue establece la presunci.n de buena +e 1 en
muc"as otras disposiciones e,presamente se establece la mala +e, lo ue "ace ver ue la verdadera
presunci.n es la de la buena +e.
Cambi*n en el derec"o p2blico, en materia tributaria, los jueces aplican el principio
cuando un te,to legal e,preso no e,ige determinadamente la prueba de la buena +e.
C. + (a 5radicin
;ara ue la posesi.n regular tenga e,istencia legal 1 pueda invocarse 1 sea base de la
prescripci.n aduisitiva ordinaria, es necesario ue proceda:
1. - =usto titulo.
!. - <ue se aduiera de buena +e.
-stas condiciones bastan cuando se invoca un titulo constitutivo de dominio, pero
cuando arranca de un titulo traslaticio de dominio, es preciso ue adem8s, se "a1a e+ectuado la
tradicin. Artculo $E! inciso !Q 1 9Q.
-s l.gico, porue trat8ndose de un titulo constitutivo, no se reuiere tradici.n porue
*l importa un modo de aduirir por si mismo, pero los traslaticios #como la venta, permuta, donaci.n
entre vivos' s.lo dan un derec"o personal para e,igir la tradici.n, 1 es *sta la ue coloca la cosa en
poder del aduirente.
Presuncin de tradicin
(a posesi.n de una cosa a ciencia 1 paciencia del ue se oblig. a entregarla, "ace
presumir la tradici.n7 a menos ue *sta "a1a debido e+ectuarse por la inscripci.n de ttulo. Artculo $E!^
inciso +inal. Au la presunci.n no entra en juego, porue, de acuerdo con la le1, la inscripci.n es la
2nica manera de e+ectuar la tradici.n.
-sta presunci.n ueda reducida a los bienes muebles 1 a las servidumbres, pues su
tradici.n no se e+ect2a por inscripci.n.
5a1 ue subra1ar ue la tradici.n en re+erencia es inaplicable al dominio de los bienes
races 1 a los derec"os reales constituidos en ellos ue deben trans+erirse por la inscripci.n del titulo en
el registro Conservatorio.
!!D
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
<. + Posesin Irregular
-s la ue carece de uno o m8s reuisitos de los de la posesi.n regular. Artculo $E%^
;or tanto es la posesi.n ue no procede de justo titulo, o "a sido aduirida de mala +e, o sin ue "a1a
mediado tradici.n.
0eneficios de la posesin irregular comparados con los de la regular
(a posesi.n es un "ec"o ue produce consecuencias jurdicas. 3e traducen *stas en
otros tantos bene+icios para el poseedor. ;ero la posesi.n irregular es menos ventajosa ue la posesi.n
regular:
1. - Ambos pueden aduirir el dominio por prescripci.n, pero:
a' -l poseedor regular lo "ace por la prescripcin adquisitiva ordinaria #ue es de ! a6os para
los muebles 1 de B para los inmuebles, artculo !.BE%'7
b' -l poseedor irregular lo "ace por la prescripcin adquisitiva e:traordinaria #ue es de 1E
a6os sin distinci.n de bienes muebles o inmuebles, artculo !.B11'
!. - -n cuanto a la reivindicaci.n es la ue tiene el due6o no poseedor, contra el poseedor no due6o
#artculo %%A'. ;ero la le1 da al poseedor de ella, aunue no pruebe el dominio, la misma acci.n,
siempre ue "a1a perdido la posesi.n regular. -s la acci.n publiciana del derecho romano. )o
vale si, ni en contra del verdadero due6o ni contra el ue posea con igual o mejor derec"o, artculo
%A&. -ntonces la acci.n publiciana est8 a +avor del poseedor regular ue la perdido.
9. - (a presunci.n de ue el poseedor es reputado due6o mientras otra persona no justi+ica serlo.
Artculo $EE inciso +inal. -sta se aplica tanto al poseedor regular como al irregular: la le1 no
distingue.
&. - -n cuanto a los interdictos posesorios pueden ser interpuestos tanto por el poseedor regular como
por el irregular. (a le1 en el artculo A1% solo e,ige ue se "a1a tenido la posesi.n tranuila 1
pac+ica por un a6o ininterrumpidamente completo.
*.+ Posesiones 3iciosas
-l artculo $EA^ las se6ala. (a violenta 1 la Clandestina.
1. - *osesin %iolenta: -s la ue se aduiere por la +uerza. (a +uerza puede ser actual o inminente.
Artculo $1E^. ;uede consistir en vas de "ec"o o en amenazas.
-l car8cter violento inicial es el ue vicia la posesi.n. 3i el originen es paci+ico 1 la +uerza se
emplea despu*s para mantenerse la posesi.n, ella no deja de ser pac+ica.
;ero el artculo $11^ se6ala ue el ue en ausencia del dueCo se apodera de la cosa, 1
volviendo el due6o le repele, es tambi*n poseedor violento. -l artculo $1! inciso 1^, se6ala
ue e,iste vicio de violencia sea ue se "a1a empleado contra el verdadero due6o de la cosa,
o contra el ue la posea sin serlo, o contra el ue la tenia en lugar o a nombre de otro.
(a e,plicaci.n seg2n ;ot"ier es sencilla: el due6o ue se ausenta de la "eredad conserva la
posesi.n por la voluntad ue tiene de volver a ella, 1 por tanto, s.lo en el momento en ue
se le repele por el ue "a entrado en la propiedad, se consuma el despojo de la posesi.n
mediante la +uerza. ;ero el argumento de ;ot"ier no tiene valor en C"ile, toda vez ue el
artculo $!D e,presa ue se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con
7nimo de hacerla suya% menos en los casos que las leyes e:presamente e:ceptan.
!!$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a le1 dice ue tambi*n es poseedor violente el ue en ausencia del due6o se apodera de la
cosa 1 volviendo el due6o le repele. 3e "a entendido ue se repele al due6o no solo cuando
se le arroja con violencia, sino ue tambi*n cuando simplemente se le rec"aza 1 se le niega la
devoluci.n de la cosa. @eamos ciertas cosas:
a' .ndiferencia de los sujetos activo ! pasivo. ':iste el vicio de violencia$ sea que se
haya empleado contra el verdadero dueCo de la cosa$ o contra el que la pose#a sin
serlo$ o contra el que la ten#a en lugar o a nombre de otro. Artculo $1! inciso 1. -s
indi+erente el sujeto ue su+re las vas de "ec"o o las amenazas, porue el car8cter de
violenta se lo da la +uerza empleada para aduirirla 1 no la persona contra la cual +ue
empleada.
(o mismo es que la violencia se ejecute por una persona o por sus agentes$ y
que se ejecute con su consentimiento o que despu.s de ejecutada se ratifique
e:presa o t7citamente. Artculo $1! inciso !Q. -s una aplicaci.n l.gica de los
principios de la representaci.n.
b' #aracteres del vicio de la violencia0
i' (a violencia es un vicio relativo. 3olo puede invocarse por la victima de ella.
;or ello si el poseedor actual e,pulsa a una persona ue se pretenda propietario,
evidente es ue tiene una posesi.n violenta con respecto a ella. -s mas, si el
verdadero propietario es un tercero 1 no "ubo +uerza o amenazas respecto de
ella, la posesi.n no es violenta respecto de *l.
ii' (a violencia es un vicio temporal. -l vicio de la violencia, cesa desde ue cesa
la violencia. -l C.digo Civil nada dice respecto al tema, pero la ma1ora de los
autores conclu1en esto. -sto se justi+ica porue desde ue el ultimo acto de
violencia se produce, el due6o o poseedor violentado puede entablar la acci.n
posesoria correspondiente dentro del a6o siguiente a ese ultimo acto de +uerza.
3i no lo "ace, se presume ue "a intervenido alg2n acuerdo entre *l 1 el ue
emple. la +uerza7 1 si transcurren 1E a6os con esta posesi.n tranuila 1 buena +e,
podr8 prescribir el dominio, a pesar del vicio original con ue se dio inicio.
0tros dicen ue la posesi.n violenta es relativamente a ala prescripcin$
perenne y de mala fe aunque cese de hecho la violencia, pues la posesi.n
se cali+ica de violenta atendiendo el momento de su aduisici.n. -l "ec"o
ue la le1 entregue acciones posesorias no cambia nada7 adem8s, en los
juicios posesorios solo se discute la posesi.n, no si es violenta o no.
!. - *osesin #landestina: (a clandestinidad de la posesin es un vicio que se opone a la cualidad
de pblica. -s clandestina la posesi.n ue se ejerce ocult8ndola a los ue tienen derec"o para
oponerse a ella. Artculo $19^. As:
a' )o es necesario ue el ocultamiento de la posesi.n se "aga respecto de todo el mundo.
b' Contamina la posesi.n en cualuier etapa de la posesi.n. ;or eso el c.digo dice ue es la
ue se ejerce 1 no la ue se aduiere.
c' Caracter#sticas de la clandestinidad:
i' 's un vicio relativo. 3olo puede alegarla la persona ue tiene derec"o para oponerse a
la posesi.n 1 respecto de la cual se ocult. la cosa.
ii' 's un vicio relativo. /esde ue cesa, la posesi.n deja de ser viciosa.
iii' 8e concibe respecto de los bienes muebles. ;ero es di+cil concebirla de los bienes
races. 5a1 un ejemplo te.rico: el ue constru1e un acueducto o un camino para
transitar, si ning2n signo e,terior ue revele la usurpaci.n.
Inutilidad de la posesin viciosa
!!%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
Cradicionalmente se a+irma, 1 como en casi todas las legislaciones, ue la posesi.n
viciosa es in2til, principalmente para el ejercicio 1 adquisicin de la propiedad por prescripci.n. ;ara
poder ejercerla 1 aduirir, se reuiere ue la posesi.n est* e,enta de vicios.
3in embargo, "a1 una 8eora de la Etilidad de la *osesin %iciosa cu1os argumentos
son:
1. - )os vicios de la posesin pueden acompa:ar tanto a la posesin re"ular como a la irre"ular.
Lna posesi.n regular puede ser al mismo tiempo viciosa sin dejar de ser regular. -jemplo: el
individuo ue ejerce clandestinamente la posesi.n despu.s de "aber aduirido una cosa con justo
titulo, buena +e 1 tradici.n. 5a1 buena +e inicial 1 concurrieron los dem8s reuisitos7 adem8s, la
clandestinidad es posterior, lo ue constitu1e mala +e sobreviniente lo ue no a+ecta la regularidad
de la posesi.n, seg2n el artculo $E!.
Con ma1or raz.n la clandestinidad puede acompa6ar a una posesi.n irregular,
como cuando a sabiendas se compra un cosa al ladr.n 1 desde un comienzo se ejerce la
posesi.n ocult8ndola al legtimo due6o de la cosa.
!. - )a posesin re"ular, nunca puede ser violentaF as la violenta es irre"ular. -s as, porue se
ri6e como la buena +e inicial 1 nada se opone a ue ese vicio acompa6e a la posesi.n irregular 1 el
poseedor violento pueda prescribir e,traordinariamente cuando posee sin titulo, pues ninguna
disposici.n del C.digo Civil permite sostener lo contrario. -s mas, el artculo !.B1E niega la
prescripci.n 1 sostiene ue la e,istencia de un ttulo de mera tenencia "ar8 presumir mala +e, 1 no
dar8 lugar a la prescripci.n, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
a' <ue el ue se pretende due6o no pueda probar ue en los 2ltimos 1E a6os se "a1a
reconocido e,presa o t8citamente su dominio por el ue alega la prescripci.n7
b' <ue el ue alega la prescripci.n pruebe "aber posedo sin violencia, clandestinidad ni
interrupci.n por el mismo espacio de tiempo.
9. - El poseedor violente puede prescribir cuando posee sin titulo ! cuando posee en virtud de un
titulo traslaticio. -s mas, no se concibe a un poseedor violento con titulo. ;ero si tienen un titulo
de mera tenencia, se aplica el artculo !.B1E regla 9Q.
(a era 5enencia
Lna persona puede encontrarse en 9 situaciones con respecto a una cosa:
1. - *ropietario. -s el estado m8s per+ecto.
!. - *oseedor. -s la posici.n de un propietario aparente.
9. - ;ero 8enedor. 8e llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa$ no como dueCo$ sino en
lugar o a nombre del dueCo. Artculo $1&. -s decir, es auella persona ue solo tiene el corpus
de la posesi.n, pero no el animus.
-n C"ile, posesin y tenencia son conceptos e,clu1entes, 1 t*rminos ue siempre
contrastan7 la posesi.n es a nombre propio, la tenencia a nombre ajeno. (a mera tenencia nunca conduce
a la prescripci.n, porue para prescribir es necesario poseer, 1 el ue tiene mera tenencia no posee.
Generalmente "a1 mera tenencia cuando se tienen una cosa reconociendo dominio
ajeno. -l acreedor prendario, el secuestre, el usu+ructuario, el arrendatario, etc.
!!A
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
era tenencia en virtud de un derecho real y en virtud de un derecho personal
-l mero tenedor puede encontrarse en ! situaciones ue jurdicamente son diversas:
1. - *uede tener la mera tenencia de la cosa en virtud de un derecho real sobre la misma. -jemplo,
el usu+ructuario, el ue tiene sobre la cosa el derec"o de uso o aviaci.n, el ue tiene el derec"o de
prenda.
!. - *uede tener la mera tenencia en virtud de un titulo persona que lo une con el due:o de la
cosa. ;or ejemplo, el comodatario, el depositario 1 el arrendatario. -l vinculo es contractual n
estos 9 casos.
(a di+erencia de situaciones es importante, 1a ue el titular del derec"o real es mero
tenedor de la cosa, pero, en cambio tiene la posesin de su derecho real. -jemplo, ;edro es
usu+ructuario de una cosa7 pero tambi*n es mero tenedor de ella, pero en cuanto al derec"o de
usu+ructo, es poseedor.
;ero cuando la mera tenencia emana de un vnculo persona, en la cosa misma no hay
ningn derecho7 s.lo e,iste un vinculo jurdico entre el mero tenedor 1 el due6o de la cosa.
Caracter#sticas de la era 5enencia
1. - Es absoluta. 3e es mero tenedor respecto del propietario de la cosa, como con respecto a los
terceros e,tra6os. ;or ello, no es titular de las acciones posesorias, porue aun respecto de
terceros es mero tenedor, salvo la de despojo violento.
!. - Es *erpetua. 3i el causante es mero tenedor, el causa"abiente o sucesor es mero tenedor, porue
seg2n el artculo 1.EA$ del C.digo Civil, el "eredero sucede en todos los derec"os 1 obligaciones
transmisibles del causante. As si el arrendatario +allece, sus "erederos, deber8n restituir la cosa
arrendada al vencimiento del contrato.
3in embargo, puede ue el causa"abiente se trans+orme el poseedor, a pesar de ue el
causante sea solo mero tenedor. -jemplo, +allece una persona ue es arrendatario de una
casa, 1 por ende, mero tenedor, dejando la casa en legado: si bien el causante no era due6o,
la sucesi.n por causa de muerte servir8 de justo titulo para empezar la prescripci.n. 3i el
causante se cree due6o de la casa, su buena +e, unida al justo titulo, le servir8 para empezar
una posesi.n regular 1 al cabo de B a6os podra prescribir.
9. - Es inmutable o indeleble. (a mera tenencia no puede trans+ormarse en posesi.n, en virtud del
principio ue dice ue nadie puede mejorar su propio titulo. -l artculo $1D es claro: 'l simple
lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin% salvo el caso del art#culo <E;K$ regla *.
Rea+irma el artculo $1A inciso !: 8i se ha empe-ado a poseer a nombre ajeno$ se presume
igualmente la continuacin del mismo orden de cosas. 3in embargo "a1 ! e,cepciones:
a' Artculo G/= en relacin por el 30H/A re"la 7@. (a e,istencia de un ttulo de mera tenencia
"ar8 presumir mala +e, 1 no dar8 lugar a la prescripci.n, a menos de concurrir estas dos
circunstancias:
i' <ue el ue se pretende due6o no pueda probar ue en los 2ltimos diez a6os se "a1a
reconocido e,presa o t8citamente su dominio por el ue alega la prescripci.n7
ii' <ue el ue alega la prescripci.n pruebe "aber posedo sin violencia, clandestinidad ni
interrupci.n por el mismo espacio de tiempo.
!9E
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
b' -l ue usurpa una cosa no aduiere la posesi.n, ni "ace perder la posesi.n anteriormente
e,istente, salvo ue el usurpador enajene la cosa a su propio nombre, pues entonces la
persona a uien se enajena aduiere la posesi.n de la cosa, 1 pone +in a la posesi.n anterior.
Con todo, si el ue tiene la cosa en lugar 1 a nombre de un poseer inscrito, se da por due6o
de ella 1 la enajena, no se pierde por una parte la posesi.n ni se aduiere por otra, sin la
competente inscripci.n. Artculo $9E.
(a Posesin no se 5ransmite ni se 5ransfiere
(a ;osesi.n no se 5ransmite ni se 5ransfiere por varias razones:
2o se 5ransmite
1. - 3eg2n el artculo D%%, en el momento de deferirse la herencia$ la posesin de ella se confiere por
el ministerio de la ley al heredero. -s pues, la le1 la ue da la posesi.n al "eredero 1, como no la
recibe de su causante, comienza en *l.
!. - -l artculo $!! dice ue la posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es
deferida$ aunque el heredero lo ignore. -l "eredero comienza una posesi.n nueva, ue le es
con+erida por la le1 u ue no deriva de su predecesor.
9. - -l artculo $1$ dice ue sea que se suceda a t#tulo universal o singular$ la posesin del sucesor
principia en .l% a menos que quiera aCadir la de su antecesor a la suya% pero en tal caso se la
apropia con sus calidades y vicios.
2o se 5ransfiere
1. - -l artculo $1$, reci*n mencionado, al decir ue la posesi.n del sucesor principia en *l, sea ue se
sucede a ttulo universal o singular, no distingue si el sucesor a ttulo singular sucede por causa de
muerte o por acto entre vivos principia una nueva posesi.n.
!. - -l artculo !.BEE dispone ue si una cosa ha sido pose#da sucesivamente y sin interrupcin por
dos o m7s personas$ el tiempo del antecesor puede o no agregarse al tiempo del sucesor$ segn
lo dispuesto en el art#culo M;M. -s decir, la posesi.n de ue se apropia el ultimo es con las mismas
calidades 1 vicios ue tena el antecesor. Campoco el artculo !.BEE distingue entre sucesores por
causa de muerte 1 sucesores por acto entre vivos.
9. - -l artculo D%9 se6ala ue la tradici.n da al aduiriente, en los casos 1 del modo ue las le1es
se6alan, el derec"o de ganar por la prescripci.n el dominio de ue el tradente careca, aunue el
tradente no "a1a tenido ese derec"o. ;or ejemplo, el poseedor violento no puede aduirir por
prescripci.n ordinaria7 pero si ese poseedor violento trans+iere la cosa, el aduirente de buena +e
puede ganar el dominio de la cosa por prescripci.n ordinaria, precisamente porue la posesi.n
su1a es independiente de la del poseedor violento: no "a1 trans+erencia de la posesi.n de *ste al
aduirente.
3entaja del car7cter intransmisible e intransferible
;ermite mejorar los ttulos de las propiedades, pues impide ue la posesi.n de los
bienes pase al "eredero o aduirente con los mismos vicios ue tena en el causante o tridente.
Disposiciones contrarias a la instransmisibilidad o instransferibilidad
1. - -l artculo DAD establece: G(os t#tulos cuya inscripcin se prescribe en los art#culos anteriores$ no
dar7n o transferir7n la posesin efectiva del respectivo derecho$ mientras la inscripcin no se
efecte de la manera que en dichos art#culos se ordena...H Algunos dicen ue incurre en un in+eliz
GdeslizH al "ablar de trans+erencia de posesi.n. 0tros creen ver una e,cepci.n, pues el artculo DAD
no establece ue se traslada la posesi.n propia del tridente al adquirente: s.lo uiere signi+icar
ue se trans+iere la posesi.n en s misma considerada. -sto carece de sentido.
!91
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!. - -l artculo !.BEE inciso ! establece: G(a posesin principiada por una persona difunta contina
en la herencia yacente$ que se entiende poseer a nombre del herederoH -sta disposici.n "a
recibido crticas mu1 largas:
a' :nduce a cali+icar la "erencia 1acente como persona jurdica, pues se le considera capaz de
poseer a nombre del "eredero.
b' 3i la "erencia 1acente se entiende poseer a nombre del "eredero, signi+ica ue detenta a
nombre ajeno, 1 en ese caso no sera m8s ue un mero tenedor 1, como tal, incapaz de
poseer por cuenta de otro.
c' -ste inciso rompe la unidad del sistema ue establece el C.digo Civil de la
instransmisibilidad de la posesi.n, pues dice ue la posesi.n principiada por una persona
di+unta continua en la "erencia 1acente.
d' -sta norma es un resabio de la antigua posici.n del legislador en el ;ro1ecto de 1.%B9, ue
aceptaba la transmisibilidad de la posesi.n en los sucesores universales #artculo %DE'. -sto
+ue alterado por el pro1ecto :n*dito en los mismos t*rminos del C.digo Civil actual.
e' (os e,egetas tratando de solucionar el con+licto, dicen ue para la interpretaci.n, "a1 ue
atender al espritu del legislador, para poder "acer una interpretaci.n arm.nica.
9. - ;odra interpretarse ue el artculo $!B contraviene el principio: 'l poseedor conserva la
posesin$ aunque transfiera la tenencia de la cosa$ d7ndola en arriendo$ comodato$ prenda$
depsito$ usufructo o a cualquiera otro t#tulo no translaticio de dominio. ;ero se "a estimado ue
el legislador en esta norma utiliza el concepto de transferir en +orma vulgar.
&. - /ice el artculo A1A: 'l heredero tiene y est7 sujeto a las mismas acciones posesorias que tendr#a
y a que estar#a sujeto su autor$ si viviese. /a a entender ue la posesi.n del "eredero es la misma
ue la del causante. Cal anomala se debe a ue no se cambi. en el ;ro1ecto :n*dito el artculo
A1A, luego de "aber desec"ado el %1A. ;or ello actualmente est8 en contradicci.n.
!gregacin$ !djuncin$ !ccesin o /nin de Posesiones
Aunue la posesi.n del sucesor a titulo universal o singular, principia en *l, la le1 lo
+aculta para aCadir a su propia posesi.n la de su antecesor7 pero en tal caso se apropia de la posesi.n de
*ste con sus calidades 1 vicios. Artculo $1$.
!dquisicin$ Conservacin y Perdida de la Posesin
(a posesi.n puede aduirirse no s.lo personalmente sino tambi*n por intermedio de
otra persona. Artculo $!E. (a posesin puede tomarse no slo por el que trata de adquirirla para s#$
sino por su mandatario$ o por sus representantes legales.
Capacidad del !dquirente
Como la posesi.n est8 constituida por el corpus y el animus, la apre"ensi.n real o
+icta de la cosa 1 la voluntad de poseer resulta ue los Dementes 1 los .nfantes son incapaces de
aduirir la posesi.n, 1a sea para si mismos o para otros. Artculo $!9 inciso !^. 3olo pueden aduirir la
posesi.n a trav*s de sus representantes legales. /ic"os incapaces absolutos solo pueden aduirir la
posesi.n por intermedio de sus representantes legales:
1. - ;ero las personas ue tienen el su+iciente discernimiento para darse cuenta del "ec"o ue ejecutan,
pueden aduirir la posesi.n de las cosas muebles, sin autorizaci.n alguna. (os ue no pueden
administrar libremente lo su1o, no necesitan de autorizaci.n alguna para aduirir la posesi.n de
una cosa mueble, con tal ue concurran en ello la voluntad 1 la aprensi.n material o legal. Artculo
$!9 inciso 1 parte primera.
!9!
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
-ntre las personas ue no pueden administrar libremente lo su1o se encuentra el incapa-
absoluto llamado imp'ber. -s decir, uno ma1or a $ a6os puede aduirir la posesi.n de el
in+ante o ni6o. Artculo !D.
3in embargo los ue no pueden administrar libremente lo su1o, no necesitan de autorizaci.n
alguna para aduirir la posesi.n de una cosa mueble, pero no pueden ejercer los derechos
de poseedores$ sino con la autori-acin que competa. -sto es porue el ejercicio de los
derec"os de poseedores se traduce en Actos =urdicos ue esas personas no pueden realizar
por si solas.
!. - (a aduisici.n de la posesi.n de cosas inmuebles e,ige en el sujeto aduirente la plena capacidad
de ejercicio o la autori&acin que corresponda trat8ndose de los incapaces ue tienen el
su+iciente discernimiento, pues de esta autorizaci.n s.lo pueden prescindir, con+orme a la le1.
Artculo $!9 inciso 1.
omento en que opera la adquisicin de la posesin reali-ada por intermedio de otro
5a1 ue distinguir:
1. - Adquisicin de la posesin por medio de mandatario o representante le"al. 3i una persona toma
la posesi.n de una cosa en lugar o a nombre de otra de uien es mandatario o representante legal,
la posesi.n del mandante o representado principia en el mismo acto, aun sin su conocimiento.
Artculo $!1 inciso 1.
!. - Adquisicin de la posesin por medio de un a"ente oficioso. 3i el ue toma la posesi.n a
nombre de otra persona, no es su mandatario ni representante, no poseer8 *sta sino en virtud de su
conocimiento 1 aceptaci.n7 pero se retrotraer8 su posesi.n al momento en ue +ue tomada a su
nombre. Artculo $!1 inciso !.
(a posesi.n del mandante principia en el mismo acto en ue el mandatario toma la
posesi.n de la cosa en lugar o a nombre de au*l, porue el mandato supone en el mandante la voluntad
de aduirir la posesi.n de la cosa ue el mandatario recibe para *l 1 en su nombre7 lo mismo ocurre con
el representante legal: los actos del representante ue obra dentro de los limites de su representaci.n
legal se reputan actos del representado.
;ero cuando el ue toma la posesi.n no es ni mandatario o representante, sino ue un
agente o+icioso, la posesi.n de la persona en cu1o nombre se tom. s.lo principia desde el momento en
ue conoce 1 acepta el "ec"o, pues s.lo desde entonces e,iste su voluntad de poseer7 sin embargo, la
posesi.n se retrotrae al momento en ue +ue tomada a su nombre, pues se considera ue con la
rati+icaci.n acepta el acto del agente o+icioso como si ella misma lo "ubiera ejecutado desde el instante
en ue dic"o agente tom. la posesi.n.
-n todos los casos, para ue opere la aduisici.n, es preciso ue el ue obra a nombre
de otro tenga la capacidad para adquirir la posesi.n en el momento de tomar *sta 1 ue su voluntad
est* dirigida a realizar la aduisici.n para la persona en cu1o nombre obra.
Principio 6eneral relativo a la !dquisicin de la Posesin
3i por de+inici.n la posesi.n supone la uni.n, en las mismas manos, de la tenencia de
una cosa determinada #corpus' 1 el 8nimo de se6or o due6o #animus', natural es ue ella no se aduiera,
en principio, sino a partir del instante en ue se re2nan esos dos elementos constitutitos de la posesi.n.
;or lo dem8s la misma le1 positiva as lo enuncia.
Posesin de la Herencia
-s un caso de e,cepci.n, 1a ue no se reuiere ni el corpus ni el animus. -sta se
aduiere desde el momento en ue es deferida, aunue el "eredero lo ignore7 si *ste v8lidamente repudia
una "erencia, se entiende no "aberla posedo jam8s. Artculo $!!^.
!99
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a "erencia o legado se de+iere al "eredero o legatario en el momento de +allecer la
persona de cu1a sucesi.n se trata, si el "eredero o legatario no es llamado condicionalmente7 o en el
momento de cumplirse la condici.n, si el llamamiento es condicional.
Artculo ABD.
-sta posesi.n con+erida por el solo ministerio de la le1, se llama legal7 su objeto
cesada la posesi.n de *ste, comienza inmediatamente una nueva, la de "eredero.
Posesin de los 0ienes uebles
;. + !dquisicin de la Posesin de 0ienes uebles
Cmo y en qu. momento opera la adquisicin
(a posesi.n de los muebles se aduiere desde el momento en ue concurren la
voluntad de poseer 1 la apre"ensi.n material o +icta #animus a corpus'.
(a tenencia de la cosa se e+ect2a generalmente poniendo la mano sobre ella,
teni*ndola real 1 materialmente el ue aduiere la posesi.n u otra persona en lugar 1 a nombre de *l.
<. + Conservacin de la Posesin de uebles
1. - )a posesin se conserva mientras subsista el IanimusJ. ;ara conservarla solo basta la
mantenci.n del animus, es decir, comportarse como se6or 1 due6o de la cosa, aunue
moment8neamente no se tenga el corpus. A"ora, la voluntad de conservar la posesi.n subsiste
mientras no se mani+iesta una voluntad en contrario.
-l artculo $!$ es claro: (a posesin de la cosa mueble no se entiende perdida mientras se
halla bajo el poder del poseedor$ aunque .ste ignore accidentalmente su paradero.
-jemplo, si se "a olvidado el sitio en ue dej* en mi casa el paraguas, no me "ace perder la
posesi.n.
!. - *ersistencia de la voluntad de conservar la posesin. (a persistencia de la voluntad de
conservar la posesi.n no signi+ica ue deba ser continua, es decir, no es necesario que e:ista
momento a momento una voluntad positiva y formal de poseer. (a le1 e,ige ue se poseer8
mientras no e,ista una voluntad en contrario. As no se pierde la posesi.n mientras dormimos o
una persona ue uede privada de raz.n: en ambos casos de conserva, no obstante, la posesi.n.
-sa voluntad en contrario puede ser:
a' Del mismo poseedor. Como cuando enajena la cosa o la abandona para ue la "aga su1a el
primer ocupante.
b' De un tercero. 3eg2n lo establece el propio artculo $!D. 3e deja de poseer una cosa desde
ue otro se apodera de ella con 8nimo de "acerla su1a.
9. - #onservacin de la posesin a pesar de transferirse la mera tenencia. 3e puede conservar la
posesi.n, lo mismo ue puede aduirirse por medio de un tercero7 *ste es un instrumento
inteligente de la posesi.n de au*l. -l artculo $!B plantea una presunci.n al se6alar ue el
poseedor conserva la posesi.n, aunue trans+iera la tenencia de la cosa, d8ndola en arriendo,
comodato, prenda, dep.sito, usu+ructo o a cualuiera otro ttulo no traslaticio de dominio.
3iempre se conserva el animo de seCor y dueCo.
!9&
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
*. + P.rdida de la Posesin de los 0ienes uebles
1. - *erdida simult(nea de los dos elementos de la posesin- Animus ! #orpus. ;la6ilo dice ue
ordinariamente el ue pierde la posesi.n pierde al mismo tiempo el corpus 1 el animus. -sto
puede pasar cuando:
a' 8e enajena la cosa. -l anterior poseedor de la cosa la entrega al aduirente, uien posee, en
adelante, en su lugar.
b' 8e abandona la cosa. Res derelicta. -l poseedor abandona su cosa, con la intencion de
renunciar a ella.
!. - *erdida del elemento #orporal. 0tra +orma de perder la posesi.n, es perder el corpus, pero
manteniendo el animus. -s as cuando:
a' Cuando otro se apodera de la cosa pose#da con 7nimo de hacerla suya. Artculo $!D.
b' Cuando se hace imposible el ejercicio de actos posesorios. Como cuando una "eredad "a
sido permanentemente inundada #artculo !.BE! )Q 1', pero los autores "an entendido ue
debe estar permanentemente inundada por m8s de B a6os, pues antes de este plazo, el
terreno restituido por las aguas vuelve a sus antiguos due6o 1 no accede a las "eredades
contiguas como el aluvi.n #artculo DB9'. :gualmente se pierde el corpus cuando 1un animal
bravo recobra su libertad natural #artculo D1A'. 0tros ejemplos, artculo DE% inciso !, D!&
inciso +inal
9. - *erdida del elemento .ntencional- Animus. (a tercera manera es perdiendo el elemento animus
solamente7 es m8s di+cil de concebir7 no se puede imaginar nunca una persona ue deje de tener la
intenci.n de poseer, 1 siga ejecutando los actos materiales de la posesi.n. 3e puede suponer ue
al vender la cosa, consienta en conservarla por cuenta del comprador, cuando con anterioridad la
posea por su propia cuenta. Antiguamente se le conoca como constituto posesorio7 el vendedor
se constitu1e poseedor a nombre ajeno.
Posesin de los 0ienes >a#ces
3e "ace en los inmuebles, una distinci.n entre los :nscritos 1 los )o :nscritos. Andr*s
Oello, en un comienzo no uera imponer la inscripci.n de los bienes inmuebles, sin embargo, pens. ue
a lo largo del tiempo, todas las propiedades deberan estar inscritas. /esgraciadamente este vaticinio no
se "a cumplido 1 es por ello ue actualmente en C"ile e,isten bienes inscritos 1 bienes no inscritos.
!. + !dquisicin de la Posesin de los Inmuebles 2o Inscritos
3e distingue el ttulo ue se aduce para poseer. 3e distingue:
1. - Simple Apoderamiento de la cosa con (nimo de se:or ! due:o: ;or este "ec"o se aduiere la
posesi.n de inmuebles no inscritos. 3e desprende de los artculos $!D 1 $!A.
-l artculo $!D e,presa: 8e deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con
7nimo de hacerla suya% menos en los casos que las leyes e:presamente e:ceptan. ;or su
parte el artculo $!A dice: 8i alguien$ pretendi.ndose dueCo$ se apodera violenta o
clandestinamente de un inmueble cuyo t#tulo no est7 inscrito$ el que ten#a la posesin la
pierde.
)o es necesario realizar ning2n tipo de inscripci.n. ;arece ue esta conclusi.n est8 en
pugna con el artculo $!& seg2n el cual si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba
hacerse por inscripcin en el >egistro del Conservador$ nadie podr7 adquirir la posesin
de ella sino por este medio. ;ero m8s adelante precisaremos el alcance del artculo $!$ 1
como se armoniza con el $!A.
!9B
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!. - 8tulos no traslaticios de dominio: -stos ttulos son la sucesin por causa de muerte 1 los ttulos
constitutivos como la &cupacin$ !ccesin y Prescripcin. Artculo $9E^ inciso !^. -n ninguno
de estos casos se reuiere inscripci.n:
a' 8ucesin por causa de uerte. Crat8ndose de la sucesi.n por causa de muerte, el "eredero
aunue lo ignore, aduiere, por el ministerio de la le1, la posesi.n de la "erencia desde el
momento en ue lees de+erida. Artculo D%% 1 $!!. )o olvidemos ue las inscripciones del
D%% solo otorgan la disposici.n de los mismos 1 no la posesin de ellos.
b' 5#tulos Constitutitos de Dominio. )o se reuiere inscripci.n en estos casos:
i' Ocupacin. (a 0cupaci.n "a1 ue descartarla, ue, por su propia naturaleza, jam8s
puede invocarse como ttulo para aduirir la posesi.n de los inmuebles, 1a ue ese
modo de aduirir solo opera respecto de los bienes que no pertenecen a nadie 1 los
inmuebles ue no pertenecen a nadie pertenecen al estado por el solo ministerio de la
le1. Artculo BAE^. -sta es la posici.n de Alessandri.
3in embargo, se "a opinado en contra, se6alando ue si bien no sirve como
modo de aduirir el dominio, puede invocarse como titulo de posesin, 1a ue
ning2n precepto establece ue el -stado tiene la posesi.n de las tierras ue
carecen a otra persona, 1a ue el BAE solo se re+iere al dominio. Conclu1en ue
la posesi.n ue tienen es irregular, porue se aduirir8 de mala +e, al tener todos
bienes due6o.
-sto nadie lo coloca en duda, pero la ocupaci.n por de+inici.n implica una cosa
sin due6o 1 en C"ile todos los inmuebles tienen due6o. -n la nomenclatura
t*cnica del C.digo Civil la ocupaci.n supone cosas ue no pertenecen a nadie
#artculo DED', 1 por eso cuando alguien se apodera de una cosa ajena con animo
de "acerla su1a, el C.digo no "abla de ocupacin sino ue simplemente de
apoderarse de la cosa. Artculos $!D 1 $!A.
-n todo caso, los ue sostienen ue la ocupaci.n no sirve como titulo, e,presan
ue cuando una persona se apodera de un bien raz no inscrito aduiere, no por
ocupaci.n, sino ue precisamente por la aprehensin material y el animo de
hacerse dueCo 1 tal posesi.n es irregular no solo por la mala +e, sino ue por la
carencia de titulo adem8s.
3eg2n /aniel ;e6ailillo no parece justi+icada la distinci.n entre la ocupaci.n o
simple apre"ensi.n material. 3e est8 en presencia de la situaci.n en ue el sujeto
simplemente Gse instalaH en el inmueble7 lo ocupa. ;ropiamente no invoca titulo
alguno #pero el C.digo Civil lo llama ocupaci.n', 1 como el inmueble tiene
due6o #por el artculo BAE', es un GusurpadorH. ;ueden ocuparse los t*rminos
ocupaci.n o apoderamiento material7 1 esa ocupaci.n no +uncionar8 como modo
de aduirir el dominio, puesto ue el inmueble tiene due6o, pero servir8 de
GtituloH para poseer. -st8 conteste en ue la posesi.n en todo caso, es irregular.
5a1 ue advertir ue respecto de los bienes races no inscritos la le1 "a sido mu1
cuidadosa en resguardar los intereses del estado, "aciendo imposible la posesi.n
1 posterior aduisici.n por prescripci.n de las tierras ue, estando situadas
dentro de los limites territoriales, son del -stado por carecer de otro due6o. As
+lu1e de diversos preceptos del /.(. 1.A9A ue establece las normas sobre
aduisici.n, administraci.n 1 disposici.n de bienes del estado. 3e desprende
claramente ue el -stado, respecto de las tierras ue la le1 le atribu1e el dominio
por +alta de otro due6o, no reconoce ninguna ocupaci.n ni aduisici.n ue no
emane de una autorizaci.n, concesi.n o contrato otorgado con+orme a las le1es.
!9D
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
ii' Accesin. (a Accesi.n, puede invocarse como +undamento o antecedente de la
posesi.n, pero tampoco es preciso ue se realice inscripci.n conservatoria alguna,
pues lo accesorio sigue la suerte de lo principal. 3i se posee lo principal, se posee lo
accesorio, sin necesidad de ning2n acto especial.
iii' )a *rescripcin. )o puede considerarse como ttulo de aduisici.n de la posesi.n,
pues, por el contrario, es la posesi.n el antecedente necesario para ue la prescripci.n
se produzca. 5a1 ue tener presente ue la le1 ordena inscribir la sentencia ue
declara la prescripci.n #artculo D%A', pero ello solo constitu1e un reuisito para ue
sea oponible a terceros 1 no un modo de aduirir el dominio.
9. - 8tulos 8raslaticios de Dominio. Cuando se invoca uno de estos ttulos, siempre ser8 necesaria la
inscripci.n7 pero otros autores a+irman ue la inscripci.n s.lo es necesario cuando se trata de
aduirir la posesi.n regular, pero no la irregular:
a' (a posesi.n regular es la ue procede de justo titulo 1 "a sido aduirida de buena +e, siendo
necesaria la tradici.n si el titulo es traslaticio de dominio #artculo $E!'. A"ora, la 2nica
+orma de e+ectuar la tradici.n de los bienes races, es a trav*s de la inscripci.n en el
conservador. Artculos D%D 1 DA%. ;or lo tanto el artculo $!& es el corolario: 8i la cosa es
de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el >egistro del Conservador$
nadie podr7 adquirir la posesin de ella sino por este medio.
;or ello no "a1 duda ue trat8ndose de ttulos traslaticios de dominio las inscripciones
sin indispensables. -l artculo D%D sin distinguir entre inmuebles inscritos o no, "ace la
e,igencia. ;or otra parte, estos artculos no "acen la distinci.n entre posesi.n regula
o irregular.
b' 3i bien nadie "a cuestionado la necesidad de la inscripci.n para aduirir la posesi.n regular
de un inmueble no inscrito cuando se invoca un titulo traslaticio de dominio, no sucede lo
mismo para la aduisici.n de la posesin irregular.
i' Algunos estiman ue es necesaria la inscripci.n:
1. (a letra del artculo $!&. (a norma no distingue en cuanto a la naturaleza de la
posesi.n 1, por tanto, la e,igencia de la inscripci.n l.gicamente debe aplicarse
tanto para aduirir la posesi.n regular como para la irregular.
!. Como la le1 no distingue en el artculo $!&, resulta ue la inscripci.n cuando se
invoca un titulo traslaticio de dominio, no es un simple elemento de la posesi.n
regular, sino un reuisito indispensable para aduirir toda clase de posesi.n de
propiedades races inscritas o no. /e a" ue es inaceptable ue seg2n el artculo
$E! la tradici.n sea solo un elemento constitutivo de la posesi.n regular 1 su
+alta, con+orme al artculo $E%, solo "ara aduirir la posesi.n irregular, sin
inscripci.n #tradici.n', pero no impide aduirir la posesi.n del inmueble no
inscrito. Cal conclusi.n, verdadera como regla general, encuentra su e,cepci.n
en el artculo $!& trat8ndose de inmuebles para cu1a posesi.n se invoca un titulo
traslaticio de dominio.
9. -l espritu del legislador es lograr ue todas las propiedades se inscriban para
ue llegue una *poca en ue inscripci.n, posesi.n 1 propiedad san conceptos
ue se identi+iuen. ;or ello el artculo $!& en t*rminos generales, tiende a ue
cada vez ue un inmueble cambie de poseedor en virtud de un ttulo traslaticio
de dominio, se "aga la inscripci.n en el registro.
ii' (os ue sostienen ue no es necesaria la inscripci.n para aduirir la posesi.n irregular
de un inmueble no inscrito cuando se "ace valer un titulo traslaticio de dominio,
apo1an su pensamiento en las razones ue se e,ponen:
!9$
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
1. -l artculo $!& se re+iere solo a los bienes races ue 1a "an entrado al r*gimen
de propiedad inscrita. As lo con+irma el inciso !Q del artculo $!% 1 el artculo
$!A. -l artculo $!% inciso !Q establece: ientras subsista la inscripcin$ el que
se apodera de la cosa a que se refiere el t#tulo inscrito$ no adquiere posesin de
ella ni pone fin a la posesin e:istente. -l artculo $!A agrega: 8i alguien$
pretendi.ndose dueCo$ se apodera violenta o clandestinamente de un inmueble
cuyo t#tulo no est7 inscrito$ el que ten#a la posesin la pierde.
!. (a tesis de ue no es necesaria la inscripci.n para aduirir la posesi.n de un
inmueble no inscrito se invoca un titulo traslaticio de dominio, estara a+irmada
en el artculo $9E, el cual dice: G8i el que tiene la cosa en lugar y a nombre de
otro$ la usurpa d7ndose por dueCo de ella$ no se pierde por una parte la
posesin ni se adquiere por otra% a menos que el usurpador enajene a su
propio nombre la cosa. 'n este caso la persona a quien se enajena adquiere la
posesin de la cosa$ y pone fin a la posesin anterior.H Agrega el inciso !: GCon
todo$ si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito$ se da
por dueCo de ella y la enajena$ no se pierde por una parte la posesin ni se
adquiere por otra$ sin la competente inscripcin.H Claramente aparece ue el
inciso 1Q no "ace distinci.n alguna entre muebles e inmuebles 1 ue el inciso !Q
e,ige la inscripci.n del tercero aduirente, el ue lo "ace solo en el caso de ue
el usurpador tenga la cosa en lugar 1 a nombre de un poseedor inscrito. 5a1
congruencia entre los artculos $!% inciso !, $9E 1 $!A ue solo al poseedor
inscrito reconocen la garanta ue otorga la inscripci.n.
0. O Conservacin y Perdida de la Posesin de Inmuebles 2o Inscritos
Como se indic. a prop.sito de los muebles, las situaciones de aduisici.n,
conservaci.n 1 perdida son correlativas. As, 1a no se conserva la posesi.n cuando se pierde 1
generalmente se perder8 al aduirirla otro.
3e "a estimado ue la situaci.n de los inmuebles no inscritos es similar a la de los
muebles 1 se aplica lo dic"o para ellos. ;ierde la posesi.n desde ue +alta alguno de los elementos
constitutitos, corpus o animus o ambos. (os artculos $!D 1 $!A son claros en este sentido.
;ero no puede dejar de recordarse la posici.n de uienes sostienen ue para aduirir
la posesi.n de inmuebles, incluso los no inscritos, es necesaria la inscripci.n. -ntonces en sntesis el
poseedor no inscrito perder8 su posesi.n:
1. - Cuando la abandona sin importar ue otro entre a poseer.
!. - Cuando enajena el inmueble7 su contraparte la aduirir8 previa inscripci.n o sin ella, seg2n la
posesi.n ue se adopte.
9. - Cuando alguien llega 1 usurpa el inmueble no inscrito, artculo $!A7 au dispone por un a6o de las
acciones posesorias, 1 si la recupera legalmente, se entiende ue nunca la "a perdido, artculo $91.
Cambi*n au tendr8 inter*s la alternativa de e,igir o no inscripci.n , ue se re+iri. al tratar de la
aduisici.n de la posesi.n de inmuebles por apoderamiento, porue si se sostiene ue es necesaria
inscripci.n, podra sostenerse ue mientras el usurpador no inscriba, no aduiere posesi.n #aunue
el tenor del artculo $!A la "a perdido el poseedor. -l artculo $!A dispone ue el poseedor pierde
la posesi.n ante un usurpador violento o clandestino 1 nada re+iere para el usurpador pac+ico7 "a1
ue concluir l.gicamente ue con ma1or raz.n la perder8 en tal caso.
&. - Cuando el mero tenedor del inmueble no inscrito #el poseedor entonces estaba pose1endo a trav*s
de otro' la usurpa, es decir, se da por due6o 1 la enajena. 3implemente se da por due6o7 el
poseedor no la pierde. Artculo $9E inciso 1. ;ero si luego de darse por due6o la enajena, el
aduirente aduiere la posesi.n 1 pone +in a la posesi.n anterior.
!9%
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
B. - .nscripcin de un titulo relativo a un inmueble no inscrito que no emana del poseedor. -s el
caso en ue una persona, sabe ue el poseedor del inmueble no lo tiene inscrito7 va 1 celebra un
acto o contrato 1 el aduirente inscribe a su +avor el titulo ue comprende dic"o predio no
inscrito. ;or esa inscripci.n: ?pierde la posesin el poseedor no inscrito$ a pesa de no haber
intervenido para nada en el acto o contrato constitutivo del titulo que se inscribi@ @eamos:
a' (a Inscripcin conservatoria es una ficcin legal que representa abstractamente los <
elementos de la posesin. (os ue sostienen esto, dicen ue si pierde la posesi.n. -l
poseedor no inscrito no tiene nada ue uejarse, porue +ue negligente al no realizar la
inscripci.n para gozar de las prerrogativas ue da el C.digo Civil para la posesi.n inscrita.
b' (a inscripcin es solo una garant#a de la posesin. (os ue sostienen esta posesi.n dicen
ue no la pierde. (a inscripci.n es un reuisito legal para solemnizar la tenencia con 8nimo
de se6or 1 due6o 1 si esa tenencia no e,iste, si no "a1 una posesi.n material, la inscripci.n
por si sola no signi+ica nada, es una inscripcin de papel, es decir, una mera anotaci.n en el
Registro sin ue el titular de ella tenga la posesi.n +sica 1 material del inmueble. /e los
artculos D%9 1 $9E se deduce ue trat8ndose de inmuebles no inscritos, para ue la tradici.n
#inscripci.n' d* al aduirente la posesi.n, es necesario ue el tridente ue la enajena como
su1a tenga la posesi.n material o, al o menos, la mera tenencia, o bien ue el aduirente
"aga esa apre"ensi.n por s mismo. (a jurisprudencia se "a inclinado por esta segunda
teora, aunue mas bien por una raz.n de justicia social ue por razones jurdicas.
3ostienen ue en cuanto a la imputaci.n de negligencia del poseedor no inscrito, se "a
contestado ue la le1 no "izo obligatoria la inscripci.n inmediata de los inmuebles, por
lo cual mal puede sancionarse tal imprevisi.n.
!dquisicin de la Posesin de los 0ienes Inscritos
5eor#a de la Posesin Inscrita
-sta teora est8 +ormada por una serie de disposiciones ue, determinadas a trav*s del
c.digo son per+ectamente arm.nicas. 3on los artculos D%D, DAD, $E! inciso +inal, $!&, $!%, $9E, A!&,
!.BEB.
1. - Estas disposiciones son inaplicables a la posesin inscrita de bienes inmuebles por destinacin.
5a1 ue tener en cuenta ue estos artculos se "acen valer solo para los inmuebles por naturaleza
1 no de cosas muebles ue pasan a ser inmuebles por destinaci.n.
!. - +ines de la .nscripcin. (a :nscripci.n, sirve como reuisito 1 prueba de la posesi.n de los
bienes races inscritos.
;. O !dquisicin de la Posesin de un Inmueble Inscrito
;ara la aduisici.n de :nmuebles 1a inscritos, es necesario acudir al ttulo, 1
determinar su es un 5#tulo 2o 5raslaticio o un 5#tulo 5raslaticio de dominio.
1. - Se invoca un 8itulo ?o 8raslaticio. Cuando se "ace valer un ttulo no traslaticio de dominio no
"a1 necesidad de inscripci.n para aduirir la posesi.n del inmueble inscrito. (as razones son las
mismas tratadas en los inmuebles no inscritos. -l artculo $!&^ es claro.
@ali*ndose de un rodeo de lenguaje, esta disposici.n legal e,presa ue la posesi.n de
bienes races ue procede de un titulo traslaticio de dominio no puede aduirir sino por
medio de la inscripci.n conservadora. ;or tanto, si no se "ace valer un titulo de esa especie,
la aduisici.n de la posesi.n no est8 sujeta a dic"a inscripci.n.
Rigen las mismas e,plicaciones dadas para la sucesi.n por causa de muerte,
ocupaci.n, accesi.n 1 prescripci.n.
!9A
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
!. - Se invoca un 8itulo 8raslaticio de Dominio. /escartados los ttulos no traslaticios de dominio,
uiere decir ue la e,igencia de la inscripci.n conservatoria para aduirir la posesi.n de un
inmueble, ueda restringida a los ttulos traslaticios de dominio.
a' )adie discute ue para aduirir la posesi.n regular de los inmuebles, 1 trat8ndose de ttulos
traslaticios de dominio, es necesaria la inscripci.n conservatoria. Artculo $E!^ inciso 9^ ue
e,presa: 8i el t#tulo es translaticio de dominio$ es tambi.n necesaria la tradicin7 1 D%D^
inciso 1^: 8e efectuar7 la tradicin del dominio de los bienes ra#ces por la inscripcin del
t#tulo en el >egistro del Conservador.
b' -n cambio para la aduisici.n de la posesi.n irregular "a1 controversia.
c' (a minora dice ue para aduirir la posesi.n irregular de un inmueble inscrito 1 trat8ndose
de ttulos traslaticios de dominio, no se reuiere la inscripci.n. /icen ue la e,igencia
perentoria del artculo $!& s.lo comprende la posesi.n regular, porue s.lo en ella se
necesita esencialmente la tradici.n7 la posesi.n irregular, la violenta 1 la clandestina no
reuieren de la tradici.n, pueden e,istir sin la inscripci.n en el Registro. -sta doctrina est8
"o1 abandonada, 1 son numerosas las razones:
i' -s verdad ue la posesi.n no necesita tradici.n, de inscripci.n7 pero tambi*n lo es ue
la le1 declara reiteradamente ue el poseedor inscrito no pierde su posesi.n mientras
subsiste la inscripci.n a su +avor, 1 para ue *sta no subsista es preciso ue el
aduirente realice una inscripci.n nueva, artculos $!% 1 $!A a contrario sensu, $9E 1
!.BEB. 3in la nueva inscripci.n no se aduiere ninguna clase de posesi.n sobre el
inmueble inscrito cuando se invoca un titulo traslaticio de dominio.
ii' -l artculo !.BEB dispone ue contra un t#tulo inscrito no tendr7 lugar la prescripcin
adquisitiva de bienes ra#ces$ o de derechos reales constituidos en .stos$ sino en virtud
de otro t#tulo inscrito% ni empe-ar7 a correr sino desde la inscripcin del segundo.
A"ora si la posesi.n irregular pudiera aduirirse sin la inscripci.n, "abra prescripci.n
contra ttulo inscrito sin otro titulo inscrito, pues podra prescribirse
e,traordinariamente el inmueble inscrito en virtud de la posesi.n irregular aduirida
sin inscripci.n. -s +lagrante la in+racci.n al artculo !.BEB.
iii' -l mensaje del C.digo Civil a+irma ue la inscripci.n es la ue da la posesi.n real 1
e+ectiva, 1 mientras ella no se "a cancelado, el ue no "a inscrito su titulo no posee, es
un mero tenedor.
iv' Codo el sistema del C.digo Civil tiende a ue los inmuebles se incorporen al r*gimen
del Registro Conservatorio, 1 sera absurdo pensar ue el legislador dejara abiertas las
puertas para ue, despu*s ue un inmueble "a entrada a ese r*gimen, pudiera salir de
*l mediante la aduisici.n de la posesi.n del bien raz sin inscripci.n.
d' (a gran ma1ora de los autores se6ala ue la legislaci.n a+irma el principio ue la posesi.n
inscrita no se pierde mientras subsista la inscripci.n a su +avor. ;or otra parte el artculo
!.BEB se6ala ue la prescripci.n contra ttulo inscrito no es v8lida, es claro.
<. + Conservacin y P.rdida de la Posesin de Inmuebles Inscritos
-l artculo $!% del c.digo dice ue para que cese la posesin inscrita$ es necesario
que la inscripcin se cancele$ sea por voluntad de las padres$ o por una nueva inscripcin en que el
poseedor inscrito transfiere su derecho a otro$ o por el decreto judicial. ientras subsista la
inscripcin$ el que se apodera de la cosa que se refiere el t#tulo inscrito$ no adquiere posesin de ella
ni pone fin a la posesin e:istente.
!&E
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
(a Corte 3uprema "a dic"o reiteradamente, ue respecto de un inmueble sujeto al
r*gimen de la propiedad raz inscrita, la inscripci.n otorga el goce de la posesi.n a +avor de la persona a
cu1o nombre se encuentra inscrita la propiedad, con e,clusi.n de toda otra persona7 para ue termine tal
posesi.n es necesario ue se cancele la inscripci.n a su +avor, 1 mientras esto no suceda el ue se
apodera materialmente del predio no aduiere su posesi.n ni pone +in a la posesi.n e,istente.
1. - Apoderamiento ;aterial. 3urge la pregunta: ?el apoderamiento material de un inmueble
inscrito$ permite la posesin irregular@. -l apoderamiento de material del inmueble, no otorga la
posesi.n irregular, en virtud de varios artculos, especialmente los artculos $!% 1 !.BEB. 3in
embargo "a1 uienes sostienen ue si podra aduirir la posesi.n irregular en virtud de ue dic"a
posesi.n precisamente carece de alguno de los elementos de la regular.
;ero esta manera de pensar va en contra del artculo $!% ue e,presamente dice ue
mientras subsista la inscripci.n, el ue se apodera de la cosa a ue se re+iere el titulo
inscrito, no aduiere posesi.n de ella, ni pone +in a la posesi.n e,istente. :mpide ue el
usurpador aduiere cualuier clase de posesi.n.
;or otro lado sostener ue si aduiere la posesi.n irregular, sera atentar con el artculo
!.BEB el cual sostiene ue contra un titulo inscrito no tiene lugar la prescripci.n aduisitiva
de bienes races, o de derec"os reales constituidos en *stos, sino en virtud de otro titulo
inscrito.
A2n m8s, "emos dic"o ue la posesi.n tiene un gran parecido con el derec"o de propiedad o
el dominio, en el sentido de ue la posesi.n es e,clusiva 1 e,clu1ente, ue no puede "aber !
poseedores absolutos con respecto a una misma cosa. As, de sostener ue "abra posesi.n
irregular, tendramos ! posesiones: una del ue la tiene inscrita 1 dos del ue la tiene
materialmente, lo ue es una aberraci.n, seg2n el $!%. Con todo, la doctrina ue de+iende
esta posici.n, sostienen ue la posesi.n irregular vendra a interrumpir la posesi.n inscrita,
seg2n el artculo !.BE! )Q !, el cual nos dice: (a interrupcin es natural) <. Cuando se ha
perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona. 3in embargo, el artculo $!% es
categ.rico 1a ue sostiene ue mientras subsista la inscripci.n, el ue se apodera de la cosa
a ue se re+iere el ttulo inscrito, no aduiere posesi.n de ella ni pone +in a la posesi.n
e,istente. As los actos materiales de apoderamiento no son actos constitutitos de
interrupci.n.
!. - #ancelacin de la inscripcin pone fin a la posesin inscrita. -l artculo $!% es claro: para que
cese la posesin inscrita$ es necesario que la inscripcin se cancele. -ste artculo nos pone de
mani+iesto las diversas clases de cancelaci.n:
a' Cancelacin 3oluntaria de las partes. (a voluntad de las partes a ue alude el artculo $!%
es la convenci.n o el acuerdo celebrado por dos o m8s personas con el objeto de dejar sin
e+ecto una inscripci.n. ;or ejemplo, si dos personas "abiendo celebrado un contrato de
compraventa de una casa 1 "ec"o la tradici.n por la inscripci.n en el Conservador, con
posterioridad acuerdan dejar sin e+ecto el contrato 1 cancelar la inscripci.n ue se "aba "ec"o
con motivo de la compraventa.
Cal acuerdo, en ue necesariamente "a de tomar parte el poseedor a ue la inscripci.n
se re+iere, carece de e,istencia legal si no consta en un instrumento aut*ntico, porue
s.lo mediante su e,"ibici.n puede el Conservador "acer la correspondiente inscripci.n.
-sta cancelaci.n, debe e+ectuarse materialmente en el Registro del Conservador. 3in
embargo una sentencia de la 3uprema, acept. una cancelaci.n virtual de la inscripci.n
por voluntad de las partes mani+estada t8citamente, por "aber tolerado, durante m8s de
9E a6os el titular de la inscripci.n actos de dominio ejecutados por los poseedores
materiales del predio. -ste +allo +ue bien criticado, aunue por razones de euidad es
l.gico el +allo.
!&1
Gonzalo Fernando Ramrez Aguila
b' Cancelacin por Decreto "udicial: 3e produce cancelaci.n por decreto judicial cuando se
"a seguido un juicio 1 en *l obtiene una de las partes el reconocimiento de la posesi.n ue
mantiene o la orden de ue se d* o devuelva la posesi.n ue mantiene ilegalmente la otra.
(as cancelaciones voluntarias 1 por decreto judicial se realizan por la subinscripci.n al
margen de la inscripci.n. -sta se contrapone a la virtual.
c' Cancelacin por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a
otra persona: -s el de m8s ordinaria ocurrencia. -sta es una virtual, !a que al momento
de efectuarse la tradicin, se e+ect2a la nueva inscripci.n. Artculo DA!. -jemplo, ;edro es
due6o de una propiedad 1 la tiene inscrita en el Conservador7 si la vende a =uan, *ste debe
"acer su inscripci.n, ue constitu1e, como sabemos, la tradici.n. A"ora esta nueva
inscripci.n a nombre de =uan, tiene la virtud de cancelar la inscripci.n anterior.
9. - )a .nscripcin de un 8tulo .njusto, tambi6n cancela la inscripcin anterior. 3e presenta el
problema en determinar u* e+ectos produce la inscripci.n de un titulo injusto, como el con+erido
por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo.
(a =urisprudencia, se6ala ue la inscripci.n de un ttulo injusto sirve para cancelar una
inscripci.n anterior 1 "acer cesar la posesi.n inscrita ue a ella comprenda. 3e6ala:
a' 3i se puede prescribir sin ttulo alguno, artculo !.B1E )^ 1^, con ma1or raz.n se podr8
prescribir con un ttulo injusto, ue, cancelando la posesi.n inscrita anterior, d*
nacimiento a una posesi.n irregular, ue sirva de base a la prescripci.n.
b' (os artculos $!% 1 !.BEB, ue se re+ieren a la cancelaci.n de la posesi.n inscrita por
la inscripci.n de un nuevo ttulo traslaticio de dominio, no distinguen entre ttulos
justos e injustos.
c' -l artculo $9E considera precisamente un caso de cancelaci.n de una inscripci.n
media te la inscripci.n de un ttulo injusto, como es el ttulo ue deriva del usurpado,
ue m8s injusto no puede ser.
&. - .nscripcin totalmente desli"ada de la anterior- alcance del concepto de #ompetente
.nscripcin. 3urge la pregunta ?puede una inscripcin reali-ada por una persona que est7
desligada del poseedor inscrito$ cancelar la inscripcin anterior@.
/ice el inciso 1Q del artculo $9E: G8i el que tiene la cosa en lugar y a nombre de
otro$ la usurpa d7ndose por dueCo de ella$ no se pierde por una parte la posesin ni se
adquiere por otra% a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. 'n este
caso la persona a quien se enajena adquiere la posesin de la cosa$ y pone fin a la
posesin anterior.H Ln mero tenedor ue, precisamente, es el ue tiene la cosa a nombre de
otro, aun cuando la usurpe, no mejora su titulo: la mera tenencia es inmutable 1 porue es
un principio universal ue nadie puede mejorar su propio titulo. ;ero si este mero tenedor
enajena la cosa a su propio nombre, seg2n el artculo pone termino a la posesi.n anterior 1
se da nacimiento a una nueva posesi.n por el artculo $1$ establece ue la posesi.n es
personal, ue no se transmite ni se trans+iere. Como la disposici.n del artculo $9E inciso 1Q
no distingue, se aplica tanto a los bienes muebles como a los bienes rices no inscritos.
-l inciso !Q del artculo $9E contempla el caso de los bienes races inscritos: GCon
todo$ si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito$ se da por dueCo
de ella y la enajena$ no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra$ sin la
competente inscripcin.H -jemplo: ;edro, due6o 1 poseedor inscrito, me arrienda un
inmueble. To, arrendatario, descubro ue el titulo de ;edro