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HABILITACIN PROFESIONAL I
UNIDAD 7
MEDIOS PROBATORIOS.
INTRODUCCION A LA PRUEBA. NOCIONES GENERALES.
Nuestro sistema constitucional garantiza que una persona sea considerada
inocente mientras una sentencia firme no la declare culpable; por ello ser
imprescindible dentro de un proceso el desarrollo de cierta actividad que
permita comprobar la veracidad de los hechos y de las circunstancias que lo
rodearon, para que el rgano jurisdiccional pueda llegar a la verdad de lo
acontecido. Por ello la actividad probatoria adquiere fundamental relevancia
dentro del proceso ya que va a permitir determinar la existencia o no del hecho
que se presume delictivo.
CONCEPTO DE PRUEBA.
Vlez Mariconde sostiene que es todo elemento o dato objetivo que se
introduzca legalmente en el proceso y sea susceptible de producir en el nimo
de los sujetos procesales un conocimiento cierto o probable acerca de los
extremos fcticos de la imputacin delictiva.
Clari Olmedo concibe a la prueba como la actividad compleja que realizan las
diversas personas, sujetos o partes, que intervienen en un procedimiento para
esclarecer la verdad de lo alegado o del hecho motivo de ese procedimiento.
La prueba se va a traducir en toda aquella actividad que realizan diferentes
personas para poder llegar a una aproximacin del hecho que se encuentra
sometido a proceso y as poder cumplir con el fin inmediato del proceso penal
que es el descubrimiento de la verdad real. Va a constituir el eje central tanto de
del periodo instructorio como la de la etapa del juicio o plenario y el fundamento
de la sentencia. A medida que el proceso avanza, estos elementos probatorios
van a adquirir entidad suficiente para poder determinar la existencia o no del
hecho delictuoso y el vnculo del mismo con el presunto culpable, tarea
desarrollada por el Juez de Instruccin o el Fiscal de Instruccin segn se trate
del procedimiento formal o de investigacin penal probatoria.
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MEDIOS PROBATORIOS.
Con la finalidad de poder ingresar al proceso los elementos probatorios surge la
necesidad de instrumentar un procedimiento legal que permita tal
incorporacin para que el dato probatorio pueda ser conocido no solo por el
Tribunal sino tambin por el Ministerio Pblico y todas las partes que
intervienen; a dicho procedimiento se lo denomina medio de prueba.
Clari Olmedo conceptualiza a los medios de prueba como actos complejos
regulados por la ley, mediante cuya recepcin se introducen en el proceso los
elementos capaces de producir conocimiento cierto o probable sobre el objeto
concreto de la prueba a la cual se refieren.

Son medios probatorios:
INSPECCION JUICIAL
RECONSTRUCCIN DEL HECHO
REGISTRO DOMICILIARIO Y ALLANAMIENTO DE MORADA
REQUISA PERSONAL
SECUESTRO
TESTIMONIAL
PRUEBA PERICIAL
RECONOCIMIENTO
CAREOS
CONFESIN
PRUEBA DOCUMENTAL
PRUEBA INFORMATIVA
PRESUNCIONES E INDICIOS
sta clasificacin no es taxativa ya que la doctrina sostiene que gracias a los
adelantos cientficos y tecnolgicos, los medios de prueba abren un amplio
campo de posibilidades para la obtencin de la prueba an cuando tales
procedimientos puedan ser captados por la prueba pericial.

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REGLAS GENERALES.
1. PERTINENCIA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA.
Aquello que debe probarse en un proceso determinado requiere de una
actividad probatoria que tiene ciertos lmites. Se sostiene que el primer lmite o
la primera determinacin que deber realizarse del medio probatorio es su
pertinencia.
Nos dice Clari Olmedo que la pertinencia indica la referencia del elemento
probatorio al hecho en el que el proceso debe probarse para determinar la
responsabilidad; exige vinculacin o ligamen entre uno y otro en cualquier
grado. Falta cuando el dicho, el dictamen, el documento o la cosa que se
pretende introducir, es totalmente ajeno al hecho incriminado. En estos casos, se
habla de prueba impertinente.

2. UTILIDAD DE LOS MEDIOS DE PRUEBA.
La segunda limitacin o determinacin que debe realizarse es la vinculacin con
la utilidad o relevancia de la prueba. La utilidad hace referencia a la aptitud o
idoneidad para generar la conviccin del Magistrado interviniente, es decir, que
produce provecho. Ello implica que adems de ser pertinente, la prueba debe
aparecer como que sirve a los intereses del proceso.
Tambin se puede hablar de inutilidad por superabundante ya que una cantidad
excesiva de medios de prueba respecto a un mismo dato resulta intil aunque
todos ellos sean relevantes si se los considera por separado. As por ejemplo,
resulta irrelevante que diez testigos declaren sobre el color del vehculo en el
cual huy el imputado, si dos o tres testigos resultan insuficientes para acreditar
dicho aspecto.
Durante la etapa de investigacin tanto el Juez como el Fiscal deben tener un
criterio de seleccin para determinar cules son los elementos probatorios que
resulten valiosos para el proceso. El artculo 210 de la Ley 1908 expresamente le
concede a las partes la facultad de proponer diligencias pero deja librada al Juez
la decisin de practicarlas siempre que las considere pertinentes y tiles. Igual
facultad le concede a las partes la Ley 6730 en su artculo 347, con la diferencia
que quien deber resolver sobre la pertinencia y utilidad es el Fiscal de
Instruccin que realiza la investigacin penal preparatoria.
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En la etapa del plenario el Tribunal acta por impulso de las partes y solo
pueden rechazar la prueba evidentemente impertinente o sobreabundante. As
lo determina el artculo 368 de la Ley 6730 ya que si pudiera hacer un anlisis
sobre la utilidad de la prueba estara prejuzgando, lo cual le est absolutamente
vedado al Tribunal, quien deber determinar la relevancia de los medios de
prueba luego de producida la misma y odas las conclusiones finales de las
partes en la audiencia de debate y no antes.

3. LIBERTAD PROBATORIA EN EL PROCESO PENAL.
La libertad probatoria alude a si existen limitaciones en cuanto a la prueba en el
proceso penal. En el proceso penal todo puede ser probado y por cualquier
medio de prueba. En ese sentido, el artculo 217 de la Ley 1908 establece que;
No regirn en la instruccin las limitaciones establecidas en las leyes civiles
respecto a la prueba, con excepcin de las relativas al estado civil de las
personas; en tanto que el artculo 205 de la ley 6730 regula todos los hechos y
circunstancias relacionadas con el objeto del proceso pueden ser probadas por
cualquier medio de prueba, salvo las excepciones previstas por las leyes. Por lo
tanto el principio de libertad probatoria no es absoluto ya que existen ciertas
limitaciones.
An cuando exista libertad probatoria no significa que las partes puedan utilizar
cualquier modo para introducir el dato probatorio ya que deben respetarse los
procedimientos para evitar que se vulneren los derechos de las partes; deben
llevarse a cabo de acuerdo a las normas que regulan los medios de prueba
aplicando el que sea ms adecuado. No podrn utilizarse medios de prueba que
afecten la moral o que se hayan obtenido ilegalmente; tampoco aquellos que no
hayan sido reconocidos por la ciencia como aptos para obtener algn
conocimiento.

INSPECCIN JUDICIAL Y RECONSTRUCCIN DEL HECHO.
La inspeccin judicial es un medio probatorio por el cual el juez percibe
directamente con sus sentidos, esto es sin intermediarios, materialidades que
puedan ser tiles por si mismas para la reconstruccin conceptual del hecho que
se investiga, dejando constancia objetiva de sus percepciones. La inspeccin no
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se restringe solo a las percepciones visuales como es el caso de la inspeccin
ocular, sino que por el contrario se puede utilizar cualquier otro sentido segn
la naturaleza del hecho que se pretende probar. De tal forma, por el sentido del
odo puede apreciarse el tumulto de una calle, dato que puede ser relevante
para determinar si el testigo pudo efectivamente escuchar por ejemplo una
discusin o un disparo de un arma de fuego. La inspeccin cualquiera sea el
objeto sobre el que recaiga tiene la misma regulacin legal an cuando se
puedan advertir modalidades especiales en cuanto a sus fines y medio auxiliares,
segn se trate de personas, cadveres, cosas o lugares.
Los artculos 220 (ley 1908) y 208 (ley 6730) determinan cual es el fin que se
persigue al utilizar este medio de prueba comprobar los rastros y otros efectos
materiales que el hecho haya dejado.
Ambas disposiciones normativas exigen una descripcin detallada del acto y ese
aseguramiento tiene si explicacin en la razn de que, por su naturaleza y
caractersticas debe ser considerado como definitivo e irreproducible, por lo que
el Tribunal debe valorarlos conforme se desarrollaron durante la etapa de
instruccin. Por eso mismo el Juez de Instruccin o el Fiscal, deben describir
detalladamente todo lo que aprecian sus sentidos como as tambin lo que las
partes intervinientes consideren de utilidad, debiendo consignarse en el acta.
Otro requisito previsto por la legislacin es que se debern recoger o conservar
los elementos probatorios tiles, en la medida en que esto sea posible. La
finalidad de ello es que ante la posibilidad de que la causa sea elevada a juicio,
sea el Tribunal de juicio el que haga las merituaciones al juzgar en definitiva el
hecho. Tambin contempla la circunstancia de que el hecho no haya dejado
rastros o efectos materiales en cuyo caso el Juez o Fiscal deber verificar tal
situacin valindose de los medios tcnicos indispensables, dejando debida
constancia.
Para llevar a cabo dicha inspeccin la ley faculta al Magistrado Interviniente
para que ordene todas las operaciones tcnicas y cientficas convenientes como
tomar fotografas, realizar planos o croquis tendientes a completar grficamente
la descripcin de lo inspeccionado, pudiendo incluso valerse de la intervencin
de testigos, interpretes o peritos.
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Tambin se le permite al Juez o Fiscal que aplique medidas coercitivas por
cuanto si al momento de constituirse en el lugar donde va a realizar la
inspeccin encontrare personas, tiene el poder de obligarlos para que se queden
all durante el acto; con ello se trata de evitar que puedan perderse en el
anonimato quienes podran auxiliarlo en la realizacin de la medida probatoria.
Tanto la ley 1908 como la ley 6730 reglamentan la inspeccin de personas,
cadveres, cosas y lugares.
Con respecto a la inspeccin de personas los artculos 222 y 211
respectivamente, establecen que el magistrado podr observar y examinar a
personas con el objeto de comprobar los rastros y otras alteraciones que en ella
hubiera dejado el delito. Sin embargo, a la primera persona a la que se refiere la
legislacin es al imputado respecto del cual se permite hacer una inspeccin
corporal y mental.
As el examen del cuerpo tendr por finalidad determinar las particularidades
exteriores del mismo, especialmente los datos que se vinculen de alguna manera
con el ilcito investigado; en tanto que la inspeccin mental consiste en la
verificacin personal del juez sobre las huellas psquicas que el delito ha
causado, aunque en la generalidad de los casos el magistrado es auxiliado por
peritos que entienden en la materia.
Durante el desarrollo de la inspeccin corporal, debe respetarse el pudor de las
personas sometidas a este medio de prueba en la medida de lo posible, es decir,
sin que ello implique un desmedro insalvable para que el acto consiga su
finalidad tambin se prev que pueda asistir una persona de confianza del
examinado, debiendo ser advertido antes de practicarse el acto que puede
ejercer ese derecho. Esta persona resulta ser de confianza del inspeccionado y su
intervencin se limita a asistir al acto garantizando el fiel cumplimiento de las
disposiciones legales.
Con respecto a la inspeccin de cosas, los arts. 220 y 208 hacen referencia solo al
las cosas muebles por cuanto los inmuebles estn contenidos en la referencia
legal a la inspeccin de lugares. En el supuesto de las cosas, cabe la inspeccin de
toda corporalidad fsica que no sea una persona o un cadver; entran todos los
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fragmentos del mundo exterior, las plantas y los animales. Se incluyen tambin
los documentos en cuanto a su materialidad o consideracin extrnseca, y no en
cuanto a su funcin representativa y transmitente.
En cuanto a los lugares, tiene por finalidad verificar todos los rastros o huellas
que la comisin del hecho hubiera dejado en el lugar inspeccionado, como
podra ser el dao ocasionado en un vehculo o la direccin de las manchas de
sangre en el piso; pero no se limita solo a dicha finalidad ya que tambin es
procedente la inspeccin para verificar otros aspectos como podra ser la
visibilidad del lugar del hecho o la existencia de carteles viales en una calle. Es
de hacer notar que aunque lo habitual es que la inspeccin se practique en lugar
en que se habra cometido el delito, ello no impide que se practique en otros
lugares tales como la casa contigua a donde ocurri el hecho para determinar si
desde all los testigos pudieron escuchar lo ocurrido.
RECONSTRUCCION DEL HECHO.
Cafferata Nores sostiene que se trata de un acto procesal que consiste en la
reproduccin artificial e imitativa de un hecho, en las condiciones en que se
afirma o se presume que ha ocurrido, con el fin de comprobar si se lo efectu o
pudo efectuar de un modo determinado.
La reconstruccin es una representacin en la cual intervienen todos los
individuos en el lugar donde ocurrieron los hechos para que actuando en forma
simultnea reproduzcan la forma en que aconteci el suceso criminoso. As se
irn reproduciendo las conductas, los testigos irn ratificando o aclarando sus
dichos; si interviene el imputado tambin podr hacer las manifestaciones que
estime pertinentes y todo ocurrir bajo la mirada y direccin del Magistrado
interviniente. Por ello se dice que es una simulacin del comportamiento
observado por los protagonistas del hecho.
La finalidad de esta actividad probatoria surge del ordenamiento jurdico en
cuanto determina que la reconstruccin tiene por finalidad comprobar si el
hecho se produjo o efectu o se hubiere podido producir o efectuarse de un
modo determinado (arts. 225 y 213). Es decir que la finalidad es verificar si un
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acontecimiento ha podido suceder y si en efecto ha sucedido como se afirma o se
presume que pudo acontecer.
Con respecto al rgano de ejecucin debe distinguirse durante la etapa de la
instruccin en la cual ser practicada por el Juez o el Fiscal de Instruccin segn
se trate del procedimiento mixto o el procedimiento acusatorio previstos por las
legislaciones que se encuentren vigentes en la Provincia. Ya en la etapa del juicio
plenario solo podr ser realizado en la medida en que se haya sido ofrecido por
las partes y aceptado por el tribunal, salvo que se considere evidentemente
impertinente o superabundante.
Es dable sealar que se trata de un acto definitivo e irreproducible toda vez que
an cuando se lleve nuevamente nunca se van a reiterar las circunstancias que
se desarrollaron en la primera oportunidad, por ello y en consonancia con la
regulacin legal, deber notificarse al Ministerio Fiscal y a los defensores para
que tengan la debida intervencin, bajo pena de nulidad del acto en caso que se
haya omitido dicha notificacin. Asimismo deber labrarse un acta en la cual se
deber dejar constancia de todo lo sucedido, siendo tal acta la que se deber
incorporar en el momento de la audiencia de debate

REGISTRO Y REQUISA.
Registro domiciliario y allanamiento de morada.
El registro de domicilio es la actividad cumplida por el instructor o por un
delegado suyo, por la que se persigue el hallazgo del imputado o de los objetos o
rastros relacionados con el delito en un determinado lugar, generalmente
cerrado, para proceder a su incautacin o conservacin con fines procesales.
Las legislaciones procesales prevn que podr llevarse a cabo el registro si
existen motivos suficientes para sospechar que en un determinado lugar existen
cosas pertenecientes al delito o puede efectuarse la detencin del imputado, de
un evadido o de una persona sospechada de criminalidad (arts. 228 ley n 1908
y 216 Ley n 6730).
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De tal forma, la medida implica un medio coercitivo de investigacin por lo que
solo puede proceder cuando existen sospechas fundadas de que nos
encontramos frente a las circunstancias previstas en la norma. No basta
cualquier indicio o motivo para ordenar la medida, por lo que se impone la
determinacin del lugar a registrar y se requiere la adquisicin de elementos
que justifiquen la realizacin del registro para evitar cualquier arbitrariedad por
parte del Magistrado interviniente.
En el supuesto de la Ley n 1908, la mediad va a ser realizada por el Juez de
Instruccin; en tanto que en la Ley n6730 est prevista que se lleve a cabo por
el Fiscal de Instruccin siempre y cuando no sea necesario allanar el domicilio
porque en este supuesto el allanamiento debe ser ordenado por el Juez de
Garantas. Pero tanto en uno como en otro ordenamiento procesal se establece
que el registro del lugar debe ordenarse por decreto fundado, bajo pena de
nulidad. Este requisito contribuye a dejar claramente sentado en autos la
suficiencia del motivo que determin al Magistrado a realizar dicha medida
probatoria y justamente los fundamentos surgen de los elementos existentes en
el proceso y que dan sustento a la misma.
Se prev tambin la posibilidad de que ya sea el Juez o el Fiscal de Instruccin,
segn el caso, puedan disponer de la fuerza pblica e incluso que lleven a cabo la
medida personalmente o la deleguen en funcionarios de la polica judicial. En
este ltimo supuesto, la orden ser escrita y deber contener el nombre de la
persona a quien se le encarga la realizacin de la mediad como el da, hora y
lugar en que debe practicarse, debiendo los funcionarios actuantes labrar un
acta conforme a todos los recaudos formales previstos por la normativa vigente.
Teniendo en cuenta que esta prueba se considera un acto definitivo e
irreproducible, si se cumplen los recaudos legales el acta podr ser incorporada
en el momento de la audiencia de debate. Para ello, si bien no se exige que se
notifique previamente al defensor por cuanto dicho conocimiento podra hacer
peligrar la medida, enterada de la misma el defensor tendr derecho a asistir.


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Requisa personal.
Se ha conceptualizado a la requisa personal como actividad previa al secuestro
de objetos y otros efectos materiales que pueden encontrarse dentro del mbito
inmediato de custodia de una determinada persona, sea en su cuerpo,
vestimenta, maleta, cartera o paquete que tenga con ella o en el vehculo en el
cual se transporta. Debe tratarse de una posesin dentro de la esfera personal y
no ambiental de casa cuya obtencin se persigue. Mas que una medida
probatoria se trata de una medida de coercin que tiende a facilitar el secuestro
de determinados objetos que pueden resultar tiles para el proceso pero an as,
las legislaciones procesales la regulan dentro de los medios de prueba.
Ambas legislaciones procesales vigentes establecen que se ordenar la requisa
personal por decreto fundado, siempre que haya motivos suficientes para
presumir que una persona oculta en su cuerpo cosas relacionadas con un delito.
De tal forma, no basta la mera sospecha sino que se requiere que existan datos
objetivos que justifiquen la medida. A fin de controlar la razonabilidad de la
medida se exige que la misma sea ordenada por decreto fundado, bajo pena de
nulidad; ello implica que el Magistrado interviniente debe consignar las razones
por las cuales considera que existen elementos de conviccin que permiten
llevar a cabo dicha medida probatoria dentro de los recaudos legales. Sin
embargo, previo a proceder a realizar dicha medida se podr invitar a la persona
a que exhiba el objeto de que se trate, precisamente para evitar la requisa..
El sujeto pasivo de esta medida puede ser cualquier persona. Teniendo en
cuenta que se trata de una medida probatoria que muchas veces debe
practicarse sobre el cuerpo de las personas y consiste en tocamientos
corporales, las leyes que la regulan se preocupan por afectar lo menos posible el
pudor y el decoro de la persona sometida a la misma. Las legislaciones vigentes
exigen que se labre un acta en la cual se describa toda la operacin practicada,
los objetos hallados y cualquier otra circunstancia que se considere de inters,
debiendo ser firmada por los sujetos intervinientes.
Dentro de los artculos reguladores de la requisa personal, en marzo del ao
2003 por Ley n7105 se incorpor en el Cdigo Procesal (ley 1908) art. 234 bis
que otorga a los funcionarios policiales la facultad de requisar a las personas e
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inspeccionar sus efectos personales y el interior de vehculos con la finalidad de
hallar cosas probablemente provenientes o constitutivos de un ilcito, pudiendo
realizar esta mediad el lugares pblicos como privados.
SECUESTRO.
Se puede caracterizar el secuestro como una medida de coercin con tanto priva
a una persona de determinados bienes que quedan bajo la custodia de la
autoridad que la orden, aunque en verdad la finalidad de dicha medida es
probatoria porque tiende a adquirir prueba para el proceso. Se define como la
aprehensin y retencin de las cosas y efectos relacionados con el hecho que se
investiga, cumplida directamente por el juez penal o mediante orden impartida
por l a sus auxiliares.
La Ley n 1908 establece en su art. 235 que el juez podr disponer que sean
conservadas o recogidas las cosas relacionadas con el delito, o sujetas a
confiscacin o que puedan servir como medio de prueba. Para ello, cuando sea
necesario, ordenar el secuestro de las mismas. Como puede advertirse en caso
que sea necesario llevar a cabo el secuestro debe ser el Juez quien lo ordene.
En la regulacin prevista por la Ley n6730 se le otorga la facultad de llevar a
cabo esta diligencia probatoria al Fiscal de Instruccin en la medida en que no
sea necesario allanar el domicilio porque en este caso quien deber ordenarla es
el Juez de Garantas. Sin perjuicio de ello, y en ambas legislaciones, se permite
que en casos urgentes el secuestro sea delegado en un funcionario de la de la
polica judicial; lo que implica que la orden debe ser escrita, designando a la
persona en la cual se delega, consignando adems ser escrita, da y hora en que
debe ejecutarse.
Con respecto a los objetos que pueden ser secuestrados nuestra legislacin es
amplia ya que se refiere a cosas cualquiera sea su naturaleza, valor econmico o
cualquier otra circunstancia. De all que puedan secuestrarse los instrumentos
del delito o sus efectos; cosas cuya posesin constituye un delito como las armas
y cualquier otro objeto que tenga vinculacin con el hecho delictivo investigado
tales como seas que deja el delito o indicios materiales que actan como datos,
los cuales mediante deducciones, permiten sealar al delincuente o descubrir el
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modo de perpetracin del hecho que se investiga; como as tambin
documentos, ttulos, papeles, etc.
Sin embargo existen objetos que si bien pueden vincularse con el hecho delictivo
por expresas disposiciones legales no pueden ser secuestrados. As tanto en la
Ley 1908 como en la Ley 6730 expresamente establecen que no podrn
secuestrarse las cartas, documentos o grabaciones que se enven o entreguen a
los defensores para el desempeo de su cargo.
La importancia del secuestro radica en la conservacin de los objetos y
documentos con fines probatorios para tenerlos a disposicin del Tribunal para
cuando lo requiera. Cuando se lleve a cabo el mismo, deber labrarse un acta que
contendr adems de los requisitos de observarse en general, un detalle de
todos los objetos secuestrados con datos que los identifiquen y el estado en que
se encuentran, debiendo ser descripto uno por uno.
Ambas legislaciones procesales vigentes regulan la forma de conservacin de los
secuestros teniendo en cuenta su naturaleza como as tambin la devolucin de
los mismos en caso que estos no estn sujetos a confiscacin. As los arts. 237 y
226 respectivamente, establecen que los objetos secuestrados sern
inventariados y colocados bajo custodia a disposicin del Tribunal o del Fiscal de
Instruccin segn corresponda, pudiendo ordenarse tambin su depsito.
Se exige que las cosas secuestradas sean aseguradas con el sello del Tribunal o la
Fiscala que intervenga con la firma del Juez o el Fiscal y del Secretario,
debindose firmar los documentos en cada una de sus hojas. En caso que sea
necesario removerlos, se dejar constancias de su integridad y una vez concluido
el acto, debern ser repuestos.
La Ley n. 6730 contiene una especial referencia respecto de los automotores y
bienes de significativo valor ya que dichos bienes debern ser entregados en
depsito a sus propietarios salvo que desde el secuestro hubieran transcurrido
seis meses y nadie los hubiera reclamado. Se prev tambin que puedan ser
solicitados en depsito por parte del Poder Ejecutivo para ser afectados
exclusivamente al cumplimiento de la funcin de seguridad que compete a la
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Polica de la Provincia o al Procurador General para ser destinado a la funcin de
la Polica Judicial.
Los Cdigos establecen la forma de devolucin de aquellos objetos que no estn
sujetos a confiscacin, restitucin o embargo. Ellos van a ser devueltos a la
persona de cuyo poder se sacaron. En estos casos resulta innecesaria la custodia
judicial por no estar los mismos vinculados con el proceso y por ello se ordena
su devolucin.
La Ley n 1908 establece que debern ser devueltos en las mismas condiciones
al damnificado, salvo que el poseedor de buena fe de cuyo poder hubieran sido
secuestrados se oponga a ello con fundamento en la ley civil. En este caso el Juez
debe mantener el secuestro hasta tanto se resuelva lo relativo a la posesin o la
propiedad. En cambio, la Ley n6730 dispone que los efectos sustrados debern
ser devueltos en la mismas condiciones segn correspondan al damnificado o al
poseedor de buena fe en cuyo poder hubieran sido secuestrados. En este
supuesto es el magistrado quien debe decidir si se restituye o no.
Prueba testimonial:
INTRODUCCIN: La declaracin testimonial constituye uno de
los principales medios de prueba mediante el cual el Juez toma
conocimiento de los hechos a travs de las manifestaciones
realizadas por aquellas personas que pudieron percibir el hecho
investigado a travs de sus sentidos.
FINALIDAD:El testimonio es el medio probatorio que tiene por
finalidad acercarle al Juzgador los conocimientos sobre el hecho
que se encuentra sometido a investigacin. El testigo es quien
percibe el hecho o alguna circunstancia del mismo a travs de
sus sentidos y as como lo percibe se lo debe transmitir al
Magistrado interviniente.
IMPORTANCIA:su importancia radica en la presuncin de
veracidad del hombre; Carrara sostena que la experiencia
muestra que el hombre por regla general percibe y narra la
verdad y solo por excepcin engaa o miente, no puede dejar de
aceptarse que el hombre instintivamente miente cuando siente
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que la situacin puede perjudicarlo de alguna manera o que
puede perjudicar a personas que se encuentran vinculadas con
l. Pero tampoco se puede evitar reconocer que el testimonio
brinda al Juez o al Fiscal de Instruccin amplias posibilidades en
cuanto al conocimiento del hecho porque los testigos son
personas que han podido percibir directamente por sus sentidos,
por lo que las leyes procesales deben regular dicho medio
probatorio tratando en la mayor medida posible de morigerar
sus posibles falencias, como por ejemplo, declaracin bajo
juramento y poner en conocimiento del testigo las penalidades
sobre el falso testimonio tienden justamente a tratar de
garantizar la veracidad de los dichos del testigo.
El juez debe utilizar la todos los medios posibles para acercarse
a la verdad real de los hachos, y aunque la prueba testimonial no
es un medio del todo confiable, le brinda al Juez la posibilidad de
valorar los dichos de los testigos segn las reglas de la lgica, la
psicologa y la experiencia comn, dndole el justo valor al
mismo. La ley n 1908 en su art. 243; establece que el juez
interrogar a toda persona que conozca los hechos y cuya
declaracin pueda ser til al descubrimiento de la verdad. Por su
parte el art. 231 la ley n6730 dispone que se interrogar a toda
persona que conozca los hechos investigados, cuando su
declaracin pueda ser til para descubrir la verdad.Por esto los
cdigos de forma le imponen al Magistrado tomar contacto con
todas las personas que puedan tener algn dato que sea de
utilidad para el proceso.
VALIDEZ DEL TESTIMONIO:para que el testimonio tenga
validez debe producirse dentro del proceso porque cualquier
manifestacin que se produzca fuera del proceso no va a
producir ningn efecto dentro del mismo, el testimonio debe
producirse frente al Juez de Instruccin o al Tribunal. En la ley
n6730 podr ser recibido el testimonio por el Fiscal de
Instruccin o el Ayudante Fiscal por directivas de aqul.
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VALOR PROBATORIO DE LOS TESTIGOS:El testigo debe haber
tomado conocimiento antes de presentarse a declarar y debe
haber sido directamente percibido por alguno de sus sentidos; lo
que permite descartar el valor probatorio de los testigos que
tienen algn conocimiento por haberlo tomado de otra persona y
no directamente; es denominado testigo de odas y su valor
probatorio es mayormente secundario.
CAPACIDAD PARA SER TESTIGO Y OBLIGACION DE
TESTIFICAR:La regla general establece que toda persona es
capaz de atestiguar, no hay exclusin de ninguna persona fsica
como testigo en el proceso penal porque la credibilidad de sus
dichos despus sern objeto de valoracin. La ley n1908 en su
art. 246 establece que toda persona ser capaz de atestiguar , sin
perjuicio de la facultad del Juez para valorar su testimonio.
Podrn ser testigos los menores de edad an cuando no presten
juramento, los sordos, los mudos, sordomudos, ciegos,
condenados como partcipes de otro delito conexo o del que se
investiga.
Esta amplitud tiene como lmite la valoracin que
posteriormente se haga de dicho testimonio ya que sea cual
fuere el Magistrado que lleve a cabo dicha valoracin, la deber
hacer con una rigurosa ponderacin crtica ajustado a las reglas
de la lgica, la psicologa y la experiencia comn para darle
credibilidad a los dichos de los testigos. Existen supuestos en los
que a pesar de gozar de la capacidad para ser testigos, algunas
personas no pueden atestiguar: los Jueces, Funcionarios del
Ministerio Pblico, secretarios, peritos, y auxiliares no pueden
ser testigos en el mismo proceso en el que estn actuando
funcionalmente, en el caso en el que hayan tomado conocimiento
con anterioridad a su intervencin, debern excusarse de actuar
funcionalmente y su prima calidad de testigo debiendo declarar
en la causa. Los imputados y coimputados no pueden declarar
como testigos porque ello implicara una violacin al art. 18 de la
Constitucin Nacional; su declaracin es slo un medio de
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defensa y no se le toma bajo juramento, en el caso de
coimputados sobresedos o absueltos con anterioridad s podrn
declarar como testigos porque ya han sido desvinculados de la
causa.
Los Defensores se encuentran en incompatibilidad para actuar
como testigos ya que conocen las circunstancias del hecho en
motivo o con razn de su profesin, pero si tomaron
conocimiento con anterioridad a la designacin no puede
intervenir en el proceso en calidad de defensor, debe declarar
como testigo.
La capacidad para ser testigos est dada por las leyes procesales
y en esta se encuentra la obligacin y carga pblica a la que estn
sometidos todos los habitantes. Las leyes, 1908 y 6730
consagran dos deberes respecto de los testigos: el deber de
comparecer y el deber de declarar.
El primero de ellos impone a toda persona el deber de concurrir
a la sede del tribunal a fin de atestiguar porque la presencia del
testigo frente a todos los sujetos procesales para que declare
sobre lo que conoce es indispensable para que se cumpla con la
finalidad probatoria que tiene este medio de prueba.
Cuando el testigo reside en la Ciudad donde tiene asiento el
tribunal o en sus proximidades, la situacin no tiene mayores
inconvenientes, incluso el testigo puede presentarse de forma
voluntaria a la sede policial o judicial espontneamente, lo que
se har constar en acta que se labrar a tal efecto. La obligacin
de comparecer a declarar surge desde el momento de
llamamiento judicial ya que previo a este no pesa ninguna
imposicin judicial. Puede ocurrir que, efectuado el llamamiento
la persona no comparezca, el magistrado tiene facultades
coercitivas pudiendo hacerlo comparecer con el auxilio de la
fuerza pblica o incluso ordenar su arresto si carece de domicilio
o existe un temor fundado de que se oculte, fugue o ausente. La
resolucin de orden de arresto debe ser fundada y no puede
durar ms de 24 horas. Estas medidas se utilizan mayormente
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para resguardar la prueba, porque si bien se prevn penas para
los testigos reticentes, lo cierto es que tanto el Juez como el
Fiscal de Instruccin deben agotar todos los medios para lograr
la declaracin del testigo; aunque tambin se prev la
posibilidad del caso en el que el testigo viva en un lugar lejano al
de la sede o de difcil transporte, en este caso el testigo puede
declarar mediante exhorto u oficio ante las autoridades de su
residencia, si resulta imprescindible que el testigo deba
atestiguar en el rgano judicial, debe hacerlo y ante tal situacin
se lo va a hacer comparecer, pero se debe indemnizar una
prudente mente el costo que le produce su obligacin de
trasladarse hasta la sede del rgano judicial. Las excepciones de
esta obligacin son dos y estn fundados en las circunstancias
personales del testigo: 1. Si la personase encuentra fsicamente
impedida de concurrir a la sede del tribunal, la misma ser
examinada en su domicilio, pudiendo incluso concurrir a un
establecimiento asistencial u hospital en el supuesto en que se
encontrara en dichos lugares, en este caso se limita la obligacin
a recibir al Magistrado para realizar el acto.
La segunda excepcin se funda en la jerarqua de la investidura
pblica del sujeto que podra verse menoscabada por su
presencia ante la autoridad judicial.
La ley n1908 en su art. 254 establece que no estn obligados a
comparecer: el Presidente y Vicepresidente de la Nacin, los
Ministros nacionales, los miembros del Congreso de la Nacin y
de las Legislaturas provinciales y los del Poder Judicial nacional
y provinciales, los de los Tribunales Militares, los Ministros
Diplomticos y los Cnsules Generales, los Jefes Militares desde
el grado de Coronel, los altos dignatarios del clero, y los Rectores
de Universidad.
En la ley n6730se le otorga ese tratamiento en forma
coincidente con la legislacin anterior a los miembros de los tres
Poderes del Estado Nacional y Provinciales, a los miembros de
los Tribunales Militares, los Ministros Diplomticos y Cnsules
18

Generales. Esta excepcin implica que la declaracin de dichas
personas puede realizarse de dos maneras: por escrito en el cual
expresarn bajo juramento o verbalmente ante el Juez o Fiscal de
Instruccin en su domicilio o residencia oficial en cuyo caso
debern trasladarse a dicho lugar.
El segundo deber que comprende la obligacin de testificar es el
deber de declarar por cuanto la ley impone la obligacin de
declarar la verdad cuanto supiere y le fuera preguntado. Segn
Cafferata Nores que este deber tiene una doble proyeccin: a- el
deber de declarar y en caso que se niegue la ley prev la
posibilidad de ordenar su arresto o iniciarle una causa criminal
en caso que persista en su negativa; b- el deber de declarar la
verdad, es decir, lo que considere que es la verdad porque la
exigencia apunta, no a la verdad ontolgicamente considerada,
sino a la sinceridad del testigo.
FACULTAD Y DEBER DE ABSTENCIN:A pesar de que la ley
establece que toda persona tiene la obligacin y capacidad para
atestiguar, en algunos casos el legislador permite que el testigo
sea quien manifieste su voluntad o no de declarar, teniendo en
cuenta el vnculo familiar y el cuidado del secreto profesional.
En la facultad de abstencin, ambas legislaciones establecen que
pueden abstenerse de prestar declaracin testimonial contra el
imputado: su cnyuge, ascendientes, descendientes, hermanos,
parientes colaterales hasta el cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad, su tutor o pupilo, en estos casos hay un
inters mayor que el de la verdad real y es el de la proteccin
familiar. Por esto se exige que antes de comenzar la declaracin
se le haga conocer al testigo que goza de dicha facultad, bajo
pena de nulidad. La ley n6730 agrega a los concubinos, ya que si
bien no estn en matrimonio real, por las leyes civil se deben el
mismo respeto que un matrimonio.
El art. 329 de la ley 6730 establece que nadie puede formular
una denuncia contra su cnyuge, ascendientes, descendientes,
hermanos, salvo que el delito se efecte contra una persona cuyo
19

parentesco sea igual o mas cercano que el de la persona que
efecta la denuncia.
En el sentido de los denunciantes, el Tribunal Superior de
Crdoba ha sostenido que: si quienes prestan declaracin son
los denunciantes, tal condicin resulta incompatible con la
facultad de abstencin, pues el denunciante no testifica sino que
imputa, y su declaracin en el proceso ingresa como unidad, por
lo que no puede abstenerse con posterioridad pues ya renunci
oportunamente a aquel privilegio. Por lo que no puede hacrsele
saber un derecho que ya tiene.
Respecto del deber de abstencin deriva del secreto profesional
y el testigo tiene el derecho de negarse a declarar invocando tal
derecho previsto en la ley.
Pero se las libera de tal derecho y se las obliga a declarar cuando
sean liberados de guardar el secreto.
Ambas regulaciones incluyen a: 1. Los Ministros de un culto
admitido, 2. Los abogados, procuradores y escribanos para
posibilitar la eficaz defensa de la persona y sus derechos y
tambin porque son depositarios de confidencias intimas
propias de su funcin, 3.los mdicos, farmacuticos, parteras y
dems auxiliares del arte de curar porque permite que el
enfermo tenga libertad para resguardar su salud y evita que la
declaracin de aquellos ponga a la persona auxiliada en peligro
de verse sometida a un procedimiento penal en su contra, 4. Los
militares y dems funcionarios pblicos sobre secretos del
Estado porque se coloca en peligro la seguridad pblica y
defensa de la Nacin. En la ley 6730 se incorpora la posibilidad
de que el periodista profesional se abstenga de declarar respecto
de informaciones y sus fuentes de las que tome conocimiento
con motivo o en ocasin de su profesin cualquiera fuera su
naturaleza.
OFRECIMIENTO Y PROCEDIMIENTO DE RECEPCIN: Durante
la instruccin formal o investigacin penal preparatoria las
partes tienen la facultad de proponer todas las diligencias
20

probatorias y el magistrado va a aceptarlas o no en la medida de
su pertinencia y utilidad.
En la etapa de juicio plenario existe un verdadero derecho a
ofrecer la prueba con la correlativa obligacin del tribunal de
recibirla salvo que se trate de medidas probatorias
evidentemente impertinentes o superabundantes, el
ofrecimiento debe llevarse a cabo de forma escrita, debiendo
indicar los datos personales de los testigos.
Si se ofrecen nuevos testigos, es decir, aquellos que no han
declarado nunca en el proceso, tambin se deber expresar, bajo
pena de inadmisibilidad, los hechos sobre los que sern
examinados. La finalidad radica en que las partes conozcan de
antemano sobre qu puntos va a declarar el testigo y puedan
prepararse para interrogarlo. Las leyes procesales le otorgan al
Magistrado la posibilidad de realizar una investigacin
suplementaria para los testigos que no puedan comparecer al
debate. Sin embargo, cualquiera sea la etapa procesal que se
transite el ofrecimiento debe realizarse por escrito dando las
razones que acrediten la utilidad o pertinencia del testimonio
para que el Magistrado interviniente pueda evaluarlo y resolver
si acepta o no la produccin de dicha prueba.
Las declaraciones deben recibirse por separado para evitar que
un testigo pueda influir sobre la declaracin de otro testigo y
afectar de ese modo su credibilidad en cuanto no podr
determinarse si lo que declara es lo que directamente percibi
por sus sentidos o es lo que escuch del otro testimonio, por lo
que las leyes determinan que los testigos no pueden
comunicarse entre s, ni tampoco ver, or o ser informados de lo
que ocurra en la sala de audiencias durante el desarrollo del
debate. Por lo que la incomunicacin de los testigos entre s debe
garantizarse en todas las etapas del proceso.
PUBLICIDAD DE LAS DECLARACIONES: Las declaraciones
durante la instruccin son pblicas para las partes salvo el
supuesto que el imputado no haya prestado declaracin
21

indagatoria o no se haya efectuado la imputacin, segn sea el
trmite de instruccin que se aplique, o que se hubiera
decretado el secreto del sumario.
ETAPAS DE LA DECLARACIN: Ella en s misma puede ser
dividida en tres etapas:
1. La advertencia sobre las penalidades del falso testimonio y
haciendo juramentar al testigo. La solemnidad de este
momento tiende a garantizar que el testimonio sea veraz ya
que la persona que declara tiene plena conciencia de las
consecuencias que sufrir en el supuesto en que incurra en
falso testimonio.
2. Luego se interroga al testigo sobre las generales de la ley, es
decir, para que informe al Tribunal y a las partes si alguna
relacin de parentesco, amistad o enemistad con el imputado,
lo que posibilita conocer la identificacin personal del testigo
y tambin tiene como finalidad poder valorar adecuadamente
dicho testimonio en funcin del vnculo que puede tener el
mismo con alguna de las partes.
3. Por ltimo debe manifestar todo lo que conoce sobre el
hecho, siendo esta la parte ms importante de la declaracin
porque permite conocer qu es lo que el testigo puede
aportar acerca de los hechos que se investigan. Puede ser
interrogado por las partes y el tribunal.
Una vez escuchada la declaracin testimonial es valorada de
acuerdo a las reglas de la sana crtica racional, la amplia
capacidad testimonial solo se concibe frente a la
contrapartida de una rigurosa valoracin mediante la
aplicacin de las reglas de la lgica, la psicologa y la
experiencia comn para lo cual deber tenerse en cuenta no
solo los dichos del testigo sino la forma en que fueron
percibidos los hechos. Luego de analizar el contenido del
testimonio deber cotejarlo con el resto del material
probatorio a fin de comprobar la veracidad del testigo.

22

Prueba de reconocimiento:
INTRODUCCION:El fin inmediato del proceso penal consiste en la aplicacin de
la ley penal sustantiva; as para lograr dicha aplicacin la actividad instructoria
se dirige fundamentalmente a determinar quin fue el autor o autores del hecho
delictivo investigado. La legislacin procesal no se refiere solamente al
reconocimiento en rueda de personas que se pueda realizar respecto del
imputado sino que en un sentido amplio abarca el reconocimiento de cualquier
persona y tambin el reconocimiento de cosas, aun cuando su principal funcin
sea la referida en primera instancia.
CONCEPTO: el reconocimiento es el acto probatorio en virtud del cual se intenta
conocer la identidad de una persona mediante la intervencin de otra, quien al
verla entre varias afirma o niega conocerla o haberla visto en determinadas
circunstancias; generalmente en el mbito de realizacin del ilcito.
La finalidad del reconocimiento deriva de la necesidad de verificar si la persona
que ha sido mencionada generalmente por sus caractersticas fsicas, en realidad
es tal, pudiendo tratarse de partcipes, testigos o vctimas de un hecho delictivo.
Dado que este medio probatorio implica que una persona va a tratar de
identificar a otra entre varias que se le ponen a la vista, se ha sostenido que se
trata de un acto de carcter definitivo e irreproductible en tanto y en cuanto no
se puede reproducir en las mismas condiciones que se realiz el primero. La
doctrina en general admite que, al practicarse el segundo reconocimiento
siempre queda la duda sobre si la persona mantiene la misma percepcin en su
recuerdo del momento del hecho o si sta ha sido sustituida por la percepcin
que obtuvo del acto de reconocimiento realizado con anterioridad. Por tales
razones se entiende que respecto de un mismo sujeto a reconocer el acto no va a
poder practicarse dos veces por la misma persona y por esto la legislacin se
encarga de garantizar a la defensa del imputado la efectiva participacin en el
acto bajo pena de nulidad. El sujeto pasivo de este medio probatorio,
generalmente es el imputado. Tanto la doctrina como la jurisprudencia admiten
que el imputado puede ser sometido a un reconocimiento aun en contra de su
voluntad porque en ese caso se considera que el mismo resulta ser objeto de
prueba; en este sentido la Corte Suprema de Justicia de la Nacin resolvi que:
el requerimiento judicial de reconocimiento no est comprendido en la clusula
23

constitucional que veda la exigencia de declarar contra s mismo, puesto que
dicha clusula no requiere la exclusin de la presencia fsica del acusado como
prueba de su identidad.
ESPECIES:Tanto la ley n 1908 como la ley n6730 regulan adems del
reconocimiento tpico otros supuestos como el reconocimiento por fotografa y
el reconocimiento de cosas.
a. El reconocimiento por fotografas es un procedimiento sustitutivo, ya que en vez
de que el sujeto que deba realizar el reconocimiento observe a otras personas, se
coloca frente a l imgenes de la persona a reconocer entre varias de otras
personas semejantes, porque la persona que se deba reconocer no se encuentre
presente o no pueda ser trada. En la ley n6730 tambin se permite este tipo de
reconocimiento cuando no fuere posible el reconocimiento de la persona porque
se alteraron sus rasgos fisonmicos, por causas naturales o por accin de la
propia persona, por ejemplo dejarse o cortarse la barba. Tambin se permite
este reconocimiento en el caso de que el reconociente no estuviera legalmente
obligado a concurriro que no pudiera hacerlo por razones de fuerza mayor (art.
279 ley n 1908: cuando sea necesario identificar o reconocer a una persona
que no est presente y no pueda ser trada y de ella se tengan fotografas, se le
presentaran estas con otras semejantes de distintas personas al que deba
efectuar el reconocimiento, y se observaran, en lo dems las disposiciones
precedentes. Art. 266 ley n6730: Reconocimiento por fotografa: slo podr
reconocerse fotogrficamente a una persona, bajo pena de nulidad, en los
siguientes casos:
1. Cuando quien debiere ser reconocido no estuviere presente y no pudiere ser
habido, o cuando no fuere posible el reconocimiento de persona por haberse
alterado sus rasgos fisonmicos.
2. Cuando el reconociente no tuviere la obligacin legal de concurrir, o cuando no
pudiere hacerlo por razones de fuerza mayor, debidamente comprobadas.
En estos casos bajo idntica sancin, se proceder a exhibir la fotografa de la
persona a reconocer, junto con otras de distintas personas de similares
caractersticas fisonmicas.)
La doctrina y la jurisprudencia distinguen este tipo de reconocimiento del
muestreo fotogrfico, que realizan los funcionarios de la Polica Judicial al inicio
de la investigacin a las vctimas de los delitos con la finalidad de lograr
24

individualizar al autor del hecho ilcito, aunque para que el muestreo no se
desvirte debe llevarse a cabo de forma objetiva, ensendose una pluralidad de
fotografas y evitndose una presentacin indicativa; nada impide que ms tarde
se confirme o refute la individualizacin que se realiz en ese muestreo con un
reconocimiento propio posterior sujeto a todas las garantas y formalidades de
los actos definitivos e irreproductibles.
b. El reconocimiento de cosas, las leyes procesales prevn que se puedan
individualizar diferentes objetos y el reconocimiento puede referirse tanto al
objeto en s mismo como a una de sus cualidades tales como el color, tamao,
forma.
PROCEDIMIENTO DE REALIZACIN: tratndose de un acto definitivo e
irreproductible, la ley ha dotado a este medio probatorio de una serie de
formalidades que deben cumplirse para garantizar no slo la defensa sino
tambin la autenticidad del mismo. El acto debe ser practicado por el Juez o
Fiscal de Instruccin segn sea el procedimiento que se analice.
Para el primer paso, los artculos 276 de la ley n1908 y el 263 de la ley n 6730,
establecen que antes del reconocimiento, la persona que deba practicarlo ser
interrogada para que describa a la persona de que se trata y para que diga si la
reconoce o si con anterioridad la ha visto personalmente o en imagen. En este
acto deber prestar juramento, salvo que se trate del imputado. La finalidad es
garantizar la autenticidad de la medida ya que el reconociente deber hacer una
descripcin lo ms detallada posible de la imagen que tenga en su memoria,
debiendo relatar las circunstancias de tiempo, modo y lugar en el cual lo vio.
El Tribunal Superior de Justicia de
Crdobaha resuelto que la inexistencia de una descripcin previa de rasgos
especficos de la persona a reconocer, hace imposible verificar la concordancia
entre esa imagen y la de quien resulte reconocido; faltar un trmino del juicio
de identidad, pues falta la primera. Es que para la valoracin del resultado del
acto, se exigir no solo que exista ese juicio, sino adems que se explique y que
se pruebe.
Una vez efectuado el interrogatorio, se pondr a la vista de quien deba practicar
el reconocimiento a la persona que deba ser reconocida junto a otras de
condiciones exteriores semejantes, pudiendo aquella elegir el lugar de la rueda;
la ley exige que no se coloque a la personaa reconocer sola frente al
25

reconociente, porque ello podra atentar contra la espontaneidad del
reconocimiento, en cambio, el hecho que sean varias las personas permite
probar la exactitud y seriedad del acto porque el sujeto que lo practique deber
evocar el recuerdo que tiene de la primera imagen y compararlo con las
personas que tiene en frente de si, a fin de poder realizar un juicio afirmativo o
negativo. Sin embargo, esto no implica que los integrantes de la rueda de
personas sean exactamente iguales sino de condiciones semejantes porque de lo
contrario se podra llevar a confusin a los reconocientes haciendo ms difcil la
realizacin de esta medida probatoria.
Una vez constituida la rueda, se colocar al reconociente frente a ella desde un
lugar en que no pueda ser visto, debiendo manifestar si all se encuentra la
persona a la cual ha hecho referencia, invitndosela a que en caso afirmativo, la
designe clara y precisamente. La finalidad de este procedimiento es evitar que el
reconociente de alguna manera pueda verse coaccionado por la persona
sometida a reconocimiento si se coloca frente a ella. En la prctica judicial, se ha
demostrado que las personas realizan el proceso de forma ms tranquila y
serena si se encuentran ocultas de los ojos de quienes integran la rueda de
reconocimiento.
El reconociente debe manifestar si alguna de las personas que integra la rueda
es la que l ha referido, debiendo sealarlo en forma precisa y clara en caso de
que as sea; de lo contrario, deber indicar que no es ninguna o que no est
seguro que sea alguna de ellas, en este caso queda en poder del rgano judicial
que orden la medida valorar el resultado de la misma debiendo tener en cuenta
todas las circunstancias relevantes que permiten explicar la imposibilidad del
reconociente de realizar un juicio afirmativo.
Las legislaciones procesales exigen que el acto se documente, debindose labrar
un acta donde se consignarn todas las circunstancias tiles, incluido el nombre
y apellido de las personas que integraron la rueda. La razn radica en que
tratndose de un acto definitivo e irreproductible, la medida va a poder
incorporarse en el debate mediante la lectura del acta respectiva; por ello se
exige una descripcin detallada de lo ocurrido para que pueda ser valorado por
el Tribunal.
En el supuesto de reconocimientos mltiples, los digestos procesales distinguen
segn sean varias personas que tienen que reconocer a una o una persona que
26

tiene que reconocer a varias. En el primer caso se exige que los reconocimientos
se realicen separadamente y que los reconocientes no se comuniquen entre s
para evitar las sugestiones entre los mismos y de ese modo afectar la sinceridad
de la identificacin. En el segundo supuesto, se podr realizar un solo acto en la
medida en que las personas a reconocer presenten condiciones exteriores
semejantes y puedan integrar una sola rueda, aunque la decisin queda a
criterio del Magistrado interviniente, siempre que no se perjudique a la defensa.
(Art. 278 leyn1908 y art. 265 ley n6730).

Rgimen penal de menores:
La Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, incorporada a nuestra
Constitucin en la Reforma de 1994, consagra la proteccin integral del nio y
del adolescente como sujetos de derechos, los artculos 37 y 40 se refieren a las
garantas propias del proceso penal. El art. 40, inciso 3 de la Convencin,
establece: Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para
promover establecimiento de leyes, procedimientos, autoridades e instituciones
especficos para los nios de quienes se alegue que han infringido las leyes
penales o a quienes se acuse o declare culpables de haber infringido esas
leyes
En cumplimiento de esta exigencia, la Provincia de Mendoza cre la ley n6354,
por la cual se cre la Justicia de Familia y en lo Penal de Menores, a partir del
artculo se regula lo relativo a la justicia en lo Penal de Menores: es un
procedimiento que establece un modo de enjuiciamiento marcadamente
acusatorio, es moderna y en varios aspectos resulta superior a su concepcin en
el Cdigo Procesal Penal (ley 6730). Existe un perodo intermedio bien
delimitado, en el que la audiencia preliminar permite un contradictorio eficaz
puesto que se regula con el fin de establecer la posibilidad de evitar el juicio
comn, aplicndose a cambio cualquiera de las alternativas que la misma ley
regula.
El rgimen penal de la minoridad, est establecido por Ley nacional 22.278 y su
modificatoria 22.803, en su artculo 1 se refiere a los menores no punibles, y en
el art. 2 a los menores punibles. Si bien independientemente de la punibilidad de
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los mismos, todos los hechos que se imputen a un menor deben ser investigados,
en el caso de menores inimputables solo es posible la aplicacin de medidas de
proteccin, mientras que los menores imputables estn sujetos al proceso penal
de menores.
Organizacin y competencia de la Justicia en lo Penal de Menores: La
justicia en lo Penal de menores, est constituida por el Tribunal en lo Penal de
Menores, el Juez en lo Penal de Menores y el Ministerio Pblico, conformado por
el Fiscal y el Defensor en lo Penal de Menores.
La competencia del Tribunal en lo Penal de Menores est fijada por el art. 113 de
la ley n6354: El Tribunal en lo Penal de Menores juzgar todos los delitos,
salvo aquellos en los que hubiera ejercido la opcin prevista por el inc. C)del art.
114 y entender en los recursos contra las resoluciones del Juez en lo Penal de
Menores. En este aspecto, la ley se muestra desactualizada, sobre todo en lo
referido a las decisiones de la Corte Suprema en torno al concepto de
imparcialidad y a la posibilidad de que un tribunal que ya ha tomado
intervencin resolviendo sobre la situacin del sometido al proceso, vuelva a
intervenir como Tribunal de juicio. El caso Diesser resuelto por el Superior
Tribunal durante el transcurso del ao 2006 es un buen ejemplo.
El art. 114 inciso C) de la ley 6354 se refiere al juicio abreviado, que tiene lugar
ante el juez en lo Penal.
De acuerdo al art. 114, corresponde al Juez en lo Penal de Menores:
a) Practicar las medidas que le correspondan durante la investigacin del agente
fiscal;
b) Proveer en la audiencia preliminar;
c) El juzgamiento, en nica instancia , de los delitos imputados a menores que a la
fecha en que se promueve la accin no tengan ms de 18 aos, cuando la ley
establezca para la infraccin una que no exceda los diez aos de prisin y se
optare por el juicio abreviado.
d) El juzgamiento de las faltas cometidas por los menores de 18 aos, y
e) Tomar medidas de proteccin respecto de menores inimputables que hubieren
participado de un hecho previsto en las leyes penales o de faltas.
28

En cuanto a las atribuciones del Fiscal en lo Penal de Menores, el artculo 117
dispone que dirigir la investigacin preliminar, practicando y haciendo
practicar los actos inherentes a ella y actuar ante el Tribunal y el juez en lo
Penal de Menores, segn corresponda.
Adems el Ministerio Pblico Fiscal de Menores cumple otra funcin esencial en
el proceso penal de menores que consiste en el control de legalidad. Esta funcin
est asignada en los artculos 125 (referido a la aprehensin policial de menores
y establece que la misma debe ser comunicada por los oficiales y auxiliares de la
Polica al Agente Fiscal en el plazo de dos horas de producida y debe asentarse
en el registro de detenidos, la finalidad de estas exigencias se fundamenta en la
preocupacin por judicializar todos los actos del procedimiento a fin de
resguardar al mximo los derechos y garantas del menor), 130 (dispone que el
menor deber ser informado de las causas de su aprehensin o detencin y del
contenido de los artculos 11-derechos y garantas del nio y adolescente en el
proceso penal- y 127- derecho a comunicarse con sus representantes legales,
familiares o persona de su amistad en caso de aprehensin-, bajo pena de
nulidad del procedimiento. Es muy importante que el Fisca exija que la
aprehensin de menores sea informada en el plazo exigido por la ley y debe
velar por el respeto de las garantas consagradas en la ley 6354; en otras
palabras, el Fiscal en lo Penal de Menores es el encargado de custodiar la validez
del procedimiento y el encargado de controlar el accionar de la polica) y 131
(que establece que los derechos y garantas establecidos en la ley los puede
hacer valer el menor por s, por sus representantes legales, su defensor y el
Ministerio Pblico, ya que las especiales caractersticas de un proceso de
naturaleza penal seguido a un menor exigen que los representantes legales no
sean dejados de lado por la ley en defensa del inters superior del menor.) de la
ley 6354
FASES DEL PROCESO PENAL DE MENORES: El proceso penal de menores se
divide en tres etapas:
1. Investigacin preliminar: todos los delitos y faltas que se imputen a un menor
deben ser investigados independientemente de la punibilidad de los imputados.
Por lo tanto se deben investigar an los delitos cometidos por menores de 16
29

aos; en esos casos la palabra imputado resultara inapropiada ya que
tcnicamente el imputado es un sujeto esencial en el proceso y los menores
inimputables carecen de capacidad procesal requerida para serlo.
La investigacin en estos casos es necesaria porque si no se reunieran las
pruebas de la existencia del hecho o de la comisin del mismo por el menor, no
corresponde la aplicacin de ninguna medida, segn el artculo 185.
La investigacin preliminar es llevada a cabo por el Fiscal Penal de Menores, con
independencia del monto de la pena amenazada para el delito.
Iniciacin: segn el art. 135 :la investigacin preliminar ser iniciada en virtud
de una prevencin o informacin policial o por la investigacin directa del
agente fiscal o por denuncia que le sea formulada.
En la prctica, generalmente el Fiscal toma conocimiento de un hecho delictivo
mediante comunicacin impartiendo las instrucciones telefnicamente cuando
el hecho no reviste gravedad o asistiendo personalmente si el hecho fuere grave-
a fin de preservar y asegurar las pruebas. Es decir que las actuaciones llevadas a
cabo por el personal policial, son consecuencia de rdenes impartidas por el
Ministerio Pblico. Consecuencia de esto surge el art. 140: El Agente Fiscal y la
polica judicial u organismo que ejerza sus funciones, por orden de aquel, podrn
iniciar sumario de prevencin practicando todas las medidas previas a fin de
acreditar la existencia del hecho y las condiciones del menor, a fin de no frustrar
la investigacin. El agente fiscal tambin puede iniciar la investigacin de oficio
cuando tomare conocimiento de un hecho que sea materia de su competencia.
En cuanto a la denuncia, el art. 124 prev: Cuando se denunciaren infracciones
a las leyes penales o de faltas cometidas por menores, las mismas se efectuarn
ante la justicia en lo Penal de Menores, el Ministerio Pblico de Menores o la
polica judicial u organismo que ejerza sus funciones, indicndose:
A) NOMBRE, RAZON SOCIAL O IDENTIFICACION DEL ORGANISMO Y
DOMICILIO DEL DENUNCIANTE;
B) NOMBRE Y DOMICILIO DEL MENOR, SI FUERE CONOCIDO O LOS DATOS
CON QUE SE CUENTE RESPECTO DE SU PARADERO;
C) HECHO O ACTO QUE SE DENUNCIA; Y
D) NOMBRE DE LOS TESTIGOS SI FUEREN CONOCIDOS POR EL
DENUNCIANTE.
Avocamiento: segn el art. 136, los defensores, ya ssean particulares u oficiales,
podrn solicitar al agente fiscal que se avoque de inmediato, al conocimiento del
30

sumario de prevencin policial, en cualquier estado en que se encuentre. El fiscal
deber actuar de inmediato, con las actuaciones a la vista y examinando al
menor, si estuviese detenido. La presentacin espontnea del menor ante el
Fiscal, importa para este avocamiento obligatorio.
El fiscal Penal de Menores tiene el deber de hacer conocer al imputado el hecho
que se le endilga, con las circunstancias de tiempo, lugar y modo de comisin, las
pruebas colectadas en su contra, e invitarlo a elegir un defensor tcnico, ya que
segn el artculo 11 de la ley 6354: - EL ESTADO GARANTIZARA AL NIO Y
ADOLESCENTE EN EL PROCESO
PENAL, LOS SIGUIENTES DERECHOS Y GARANTIAS:
A) A SER CONSIDERADO INOCENTE HASTA TANTO SE DEMUESTRE SU
CULPABILIDAD;
B) AL PLENO Y FORMAL CONOCIMIENTO DEL ACTO INFRACTOR QUE SE LE
ATRIBUYE Y DE LAS GARANTIAS PROCESALES CON QUE CUENTA;
C) A LA IGUALDAD EN LA RELACION PROCESAL, A CUYO EFECTO PODRA
PRODUCIR TODAS LAS PRUEBAS QUE ESTIMARE CONVENIENTES PARA SU
DEFENSA;
D) A LA ASISTENCIA DE UN ASESOR LETRADO A SU ELECCION O
PROPORCIONADO GRATUITAMENTE POR EL ESTADO;
E) A SER OIDO PERSONALMENTE POR LA AUTORIDAD COMPETENTE;
F) A SOLICITAR EN FORMA INMEDIATA LA PRESENCIA DE SUS PADRES O
DEL RESPONSABLE, A PARTIR DE SU APREHENSION Y EN CUALQUIER FASE
DEL
PROCEDIMIENTO;
G) A QUE SUS PADRES, TUTOR O GUARDADOR SEAN INFORMADOS, EN EL
MOMENTO DE SU IMPUTACION Y EN CASO DE APREHENSION, DEL LUGAR
DONDE
SE ENCUENTRA, HECHO QUE SE LE IMPUTA, JUZGADO Y ORGANISMO POLICIAL
INTERVINIENTE;
H) A NO DECLARAR CONTRA SI MISMO; Y,
I) A QUE TODA ACTUACION REFERIDA A SU APREHENSION Y/O DETENCION
Y LOS HECHOS QUE SE LE IMPUTAREN SEAN ESTRICTAMENTE
CONFIDENCIALES.
La oportunidad para hacerlo es inmediatamente despus de recibido el sumario
de prevencin de la seccional pertinente, ya que se trata de la primer
oportunidad y la nica que respeta la verdadera igualdad procesal. El acto en el
que se pone en conocimiento del imputado el hecho y las pruebas que lo
incriminan es la imputacin formal.
31

Reintegro:El artculo 137 dispone: CUANDO EL AGENTE FISCAL SE ABOQUE A
LA CAUSA, LO PONDRAEN CONOCIMIENTO DEL JUEZ EN LO PENAL DE
MENORES, EL QUE DEBERARESOLVER, LA SITUACION DEL MENOR EN EL
PLAZO DE VEINTICUATRO (24)
HORAS REINTEGRANDOLO A LOS PADRES, TUTOR O GUARDADOR U
ORDENANDO
OTRA MEDIDA DE PROTECCION.
EL JUEZ EN LO PENAL DE MENORES DISPONDRA LOS ESTUDIOS
PERTINENTES, SIN AFECTAR LA LIBERTAD AMBULATORIA DEL MENOR,
SALVO
CASOS DEBIDAMENTE FUNDADOS.
En esta norma se regula la situacin de que el menor haya sido conducido
aprehendido hasta la sede del Juzgado y de la Fiscala inmediatamente despus
de la comisin del ilcito. El rgano competente para disponer su libertad-
reintegrndolo a sus padres, tutor o guardador- u otra medida tutelar es el Juez
Penal de Menores, quien para hacerlo merituar, entre otras pautas, la gravedad
del hecho que se atribuye al menor, su situacin personal y familiar y la
reiteracin de hechos delictivos. No se aplican la detencin o la prisin, se
aplican medidas de naturaleza tutelar.
A su vez el art. 138 establece: - LOS REPRESENTANTES LEGALES DEL MENOR
PODRAN OFRECER TODALA PRUEBA QUE HAGA A SU DERECHO.ASIMISMO,
PODRAN SOLICITAR SU REINTEGRO.
EL JUEZ RESOLVERA POR AUTO FUNDADO LA SITUACION EN EL TERMINO DE
TRES (3) DIAS, PRORROGABLE POR IGUAL PLAZO SI FUERA NECESARIO PARA
LA REALIZACION DE LOS ESTUDIOS. ESTA MEDIDA ES APELABLE EN EL
TERMINO DE VEINTICUATRO (24) HORAS.
Cuando se trata de menores, los representantes legales tienen participacin en
las distintas fases del procedimiento, integrando la personalidad del joven. En
ejercicio de esa representacin pueden ofrecer prueba que haga a la defensa del
menor.
Tienen la facultad de solicitar el reintegro del menor que se encuentre privado
de su libertad. Esta solicitud es resuelta por el Juez Penal de Menores, quien
tiene un plazo de tres das para hacerlo, que es prorrogable por otros tres das si
fuera necesario. La resolucin es apelable por el Fiscal y por el Defensor del
menor, pero el plazo para deducir este recurso es inferior al trmino general
previsto para el recurso de apelacin, ya que el plazo fijado es de veinticuatro
horas.
Requerimientos conclusivos: Una vez concluida la investigacin preliminar,
atendiendo a los resultados de la misma, el Fiscal podr solicitar al Juez Penal de
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Menores el sobreseimiento o la prrroga extraordinaria de la investigacin o
formular un requerimiento de audiencia preliminar.
El Fiscal Penal de Menores solicitar el sobreseimiento cuando se presente
alguna de las causales enumeradas en el artculo 353 del Cdigo Procesal Penal.
En cuanto al requerimiento de audiencia preliminar, el artculo 144 de la ley
6354 dispone: - CUANDO EL AGENTE FISCAL CUENTE CON ELEMENTOS DE
CONVICCION SUFICIENTES, QUE ACREDITEN CON GRADO DE PROBABILIDAD
AFIRMATIVA LA AUTORIA O PARTICIPACION DEL MENOR EN UN HECHO
PUNIBLE,
CALIFICARA PROVISORIAMENTE LOS HECHOS Y SOLICITARA LA REALIZACION
DE
LA AUDIENCIA PRELIMINAR, REMITIENDO EL EXPEDIENTE Y SUS
CONSTANCIAS. Adems del artculo 145, si el Fiscal lo considera necesario, le
solicitar al Juez en lo Penal de Menores la imposicin de una medida de
proteccin.

2. Audiencia preliminar: intervinientes y desarrollo: Si el Fiscal Penal de
Menores requiere la realizacin de la audiencia preliminar, se pasa a la segunda
fase del proceso, la que est a cargo del Juez Penal de Menores.
Recibido el expediente con el requerimiento de audiencia preliminar, el Juez
fijar una audiencia dentro de un trmino no mayor de veinte das notificando a
las partes las conclusiones del requerimiento fiscal y el da y hora de su
realizacin, la audiencia se llevar a cabo con la participacin necesaria del
agente fiscal, el representante legal del menor y su defensor; en caso de que el
menor comparezca sin su representante legal, durante la audiencia ser asistido
por el Asesor de Menores e Incapaces, quien ostenta la representacin
promiscua del menor, la presencia del defensor tcnico del joven no suple la de
sus representantes legales. La audiencia se llevar a cabo en forma verbal y
actuada y durante su desarrollo se presentan alternativas.
En primer trmino, el Juez oir personalmente al menor, quin podr declarar si
es su voluntad.
Luego la ley prev que en los casos en que se autoriza la aplicacin de criterios
de oportunidad, el Fiscal, el imputado o su defensor podrn solicitar al Juez que
disponga el archivo de la causa. Son los mismos criterios de oportunidad que en
el art. 26 del Cdigo Procesal Penal. En relacin de la suspensin del juicio a
prueba, el juez debe hacerle conocer esta alternativa al menor y su
representante bajo pena de nulidad de la audiencia. En ambos casos el juez debe
correr vista al fiscal para que evale si procede o no la aplicacin del criterio de
oportunidad o de la suspensin del juicio a prueba.
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Ordenada la continuacin de la audiencia, el Juez oir a las partes: el Fiscal
expondr las conclusiones de su investigacin, explicando las razones por las
que estima acreditadas la comisin del hecho y la autora del menor y el
defensor podr solicitar el sobreseimiento de su defendido o la aplicacin del
juicio abreviado (art. 153).
En el curso de la audiencia, el fiscal y el defensor pueden ofrecer nuevas
pruebas, cuando ellas sean relevantes. Segn el art. 154 - EL AGENTE FISCAL Y
LOS DEFENSORES PUEDEN OFRECER NUEVAS
PRUEBAS, CUANDO ELLAS SEAN RELEVANTES PARA CORROBORAR EL
REQUERIMIENTO FISCAL O EL DICTADO DE FALTA DE MERITO O EL
SOBRESEIMIENTO.





EL JUEZ EN LO PENAL DE MENORES PUEDE CITAR EN FORMA INMEDIATA A
LOS TESTIGOS U ORDENAR LA REMISION DE LOS DOCUMENTOS QUE FUERAN
OFRECIDOS, PARA EVALUARLOS EN LA MISMA AUDIENCIA. CASO CONTRARIO
FIJARA NUEVA FECHA EN UN PLAZO NO MAYOR DE TRES (3) DIAS PARA QUE
SE
PRODUZCA LA PRUEBA ORDENADA.
Una vez odas las partes, se presentan tres alternativas para el Juez Penal de
Menores: puede disponer el sobreseimiento del imputado, la elevacin de la
causa a juicio ante el Tribunal Penal de Menores o la realizacin del juicio
abreviado. La resolucin por la cual se ordena el sobreseimiento o la elevacin a
juicio al Tribunal Penal de Menores es apelable, art. 156, UNA VEZ
PRACTICADOS LOS ACTOS PREVISTOS EN LOS ARTICULOSANTERIORES Y
OIDAS LAS PARTES, EL JUEZ RESOLVERA LA ELEVACION AJUICIO ANTE EL
TRIBUNAL EN LO PENAL DE MENORES, O EL SOBRESEIMIENTO
Y ARCHIVO DE LA CAUSA, POR AUTO APELABLE.