Universidad Arcis

Teora General del Derecho

Tracy Grollmus Araise.
Agosto, 2013.


Examen de Teora General del Derecho

1. Considerando el texto de Grn, explique por qu segn este autor se ha tendido
a identificar el derecho con el derecho estatal y exponga bajo que fundamento
plantea que es necesario actualmente relacionar la desjerarquizacin del
concepto de Estado Nacional con los cambios que ha experimentado el derecho.

a. Por qu se identifica el derecho con el derecho estatal.
La tendencia a identificar el Derecho con el derecho estatal, que todava hoy
existe, es la consecuencia histrica del proceso de concentracin del poder
normativo y coactivo que caracteriz el surgimiento del Estado Nacional moderno.

b. Por qu se necesita desjerarquizar el concepto de estado nacional actualmente.
La necesidad inminente de un cambio de jerarqua estatal, nace por el imperativo
de la ruptura epistemolgica de los supuestos conocidos a travs de la historia,
esto es, lo que hace 20 aos era vlido, hoy producto de la globalizacin e
internacionalizacin se ven deslegitimados.
Lo que hace 20 aos era una necesidad imperante, hoy solo forma parte de la
historia, producto de las nuevas tecnologas y globalizaciones sectorizadas en los
planos sociales, culturales, ecolgico y mayoritariamente econmico.
En conclusin, es necesario aclarar que nuestro sistema normativo se fue
formando producto de una conjetura histrica en la cual, se arraigaron diversos
sistemas jurdicos existentes en la edad media, sin embargo, al hoy ya no son
legtimos por lo deducido anteriormente, esto se debe principalmente a dos
fenmenos impulsados, o creados luego de la segunda guerra mundial, que son:
i. La aparicin de entidades supra-nacionales, gubernamentales y no
gubernamentales.
ii. Fortalecimiento de centros de poder infra-nacionales.

2. Explique el alcance de la siguiente afirmacin, desde la concepcin de la teora
general de sistemas: El derecho es un sistema normativamente creado cerrado y
cognoscitivamente abierto.
Para analizar la premisa anterior, de antemano hay que distinguir, la teora de los
sistemas, da una definicin de sistemas, aludiendo a que esto es un conjunto de objeto y
relaciones entre esos objetos y sus propiedades. Luego diferencia los tipos de sistema,
entre abierto y cerrado:
- Abierto: Con intercambio en el medio. Que establecen intercambios permanentes
con su ambiente, que determinan su viabilidad.
- Cerrado: Sin intercambio en el medio. Ninguno de sus elementos entra o sale del
sistema, bajo ningn caso. Su estado mximo de equilibrio es cundo se igualan
con el medio.
Ahora, el sistema normativo, opera de una manera abierta y cerrada al mismo tiempo
Normativamente cerrado, desde su mantenimiento auto-reproductivo y cognitivamente
abierto, desde los requerimientos adaptativos respecto a su entorno.
La teora de sistemas, permite que el sistema normativo coexista paralelamente siendo
abierto y cerrado producto de la retroalimentacin que se da en dos niveles diferentes;
Nivel General: La condicionalidad provee la oportunidad para diferenciar y re-
combinar normas y conocimiento.
Nivel Particular: La codificacin regula los casos individuales.













3. Explique por qu, desde el punto de vista de Luhmann, los derechos econmicos
fundamentales como institucin no podran considerarse como garantas de la
libertad, la justicia y la proteccin de la personalidad al modo como lo hace la
teora constitucional de corte liberal. Si le sirve de ayuda considere la siguiente
cita del autor:

La garanta de la propiedad tiene como funcin asegurar su papel de sujeto
partcipe en el sistema de comunicacin de la economa, puesto que sin esa
garanta, el sistema de comunicacin no puede ser generalizado. De ah que el
derecho concreto no goza de una proteccin jurdica inmediata, sino
nicamente de la oportunidad de mercado, y por ello no para garantizar la
dignidad y libertad del individuo sino para asegurar la capacidad funcional de
una economa movida por el dinero (Luhmann, N. Sistema jurdico y dogmtica
jurdica. Madrid, 1983, 120).
Desde el punto de vista de Luhmann, los derechos econmicos fundamentales como
institucin no podran considerarse como garantas de la libertad, la justicia y la
proteccin de la personalidad, debido a que solo se garantiza la circulacin de la
economa.
La economa personal, su capital, en este juego liberal no le asegura nada, ni libertad, ni
dignidad, ni derecho, solo es tomado en cuenta sus posibilidades de unirse a la economa,
de ser un usuario de la oferta y demanda. No existe una preocupacin por el sujeto, solo
por su capital invertido en el aparataje econmico.









4. Segn Gnter Jacobs, el derecho penal no se desarrolla en la conciencia
individual, sino en la comunicacin. Explique a que se alude con esa idea de
comunicacin, desde el punto de vista de la teora general de sistemas. Si le sirve
de ayuda , considere las siguientes afirmaciones del mismo autor:

El comportamiento delictivo y la pena no cuentan por lo que son en s (producto
de la psique, hechos resultantes de encadenamientos causales, expresin de
valores morales, etc.) sino por lo que representan o significan para el sistema.

La relacin entre delito y pena se da en un plano simblico, comunicativo,
ambos tienen su razn de ser no en lo que son en si, sino en lo que expresan para
el sistema social (Jakobs, G. Sociedad, norma y persona en una teora de un
derecho penal funcional. Bogot. 1996).

Para entender a Jacobs y su premisa hay que anteponer la idea de derechos naturales,
desde ah podemos trazar ciertas lneas transversales para poder explicar a que se refiere
con la conciencia comunicacional.
El hombre, por ser hombre, tiene derechos naturales, que se resumen, en comer, dormir,
respirar etc Sin embargo, al momento de sociabilizarse, el hombre tiene que adoptar
ciertas conductas que son directrices de conductas sociales para vivir en armona.
Me atrevo a citar el texto de Maalich paz y ciudadana, para poder comprender la cita
de Jacobs.
Empezamos entonces, con una causa (norma de comportamiento), luego se hace un
estudio prospectivo (se halla una causa y se sigue a un grupo para determinar su efecto).
De este modo la norma jurdica sera una directriz de conducta, y quin la contraviene
niega que esta forma sea una razn determinante que lo vincule como actor. Por ende, no
queda otra opcin de hacer del reproche penal un vnculo entre el sujeto y la norma..
Por ende, el hombre, para vivir en sociedad, deber adoptar ciertas conductas, que no
seran necesarias si esta sociedad no mediara.
Ser persona deliberativa la que tiene libertad comunicativa, pudiendo mantener un
espritu crtico (razonando siempre) de sus acciones propias y ajenas.
La libertad comunicativa de la persona deliberativa la posiciona como ciudadano, de modo
de poder participar en el procedimiento de establecimiento de normas. Criticando las
mismas, haciendo ms amplio el campo de ejercicio autnomo (sin delinquir) del
ciudadano y destinatario de la norma.
Al ser el ciudadano, la persona que crea la norma y su destinatario directo, debe
entenderse la vinculacin de la misma con el reproche de su desconocimiento. Sin
embargo, es muy relevante destacar procesos democrticos de establecimiento de
normas, esto quiere decir puede que yo no est de acuerdo, sin embargo, de igual forma
tengo que acatar la norma que establece la mayora.
El deber de cada ciudadano al seguimiento de la norma, se funda en su igual derecho al
ejercicio publico de su capacidad crtica y en el procedimiento jurdicamente
institucionalizado en el cual este derecho puede ser ejercido no en cambio en el
resultado de ese derecho... es decir, yo puedo estar en contra del aborto y protestar y dar
mi opinin, pero si la mayora quiere aceptarlo, tendr que someterme. Por esto, el
destinatario de la norma puede estar en contra, sin embargo deber seguirla.