DERECHO

DEL
TRABAJO
I. CONCEPTO Y CONFIGURACIN DEL DERECHO DEL TRABAJO.
A) IDEA PRELIMINAR SOBRE EL OBJETO Y FUNDAMENTO DEL DT.
El DT ocupa un lugar en el ordenamiento jurdico espaol slo desde hace un siglo.
Tiene ramas muy consolidadas (Derecho Sindical y el Derecho Procesal Laboral!
otras no totalmente consolidadas (Derecho del Empleo" Derecho de la Seguridad y
la Salud en el Trabajo" Derecho Social Sancionador" Derecho administrati#o del
Trabajo" Derecho Social $omunitario! y otras tan pujantes %ue se han desgajado del
DT (Derecho de la Seguridad Social.
En un primer momento" el DT era solamente Derecho &brero" pero posteriormente
se 'ue ampliando a otros sectores" hasta con#ertir el DT en Derecho comn de la
actividad profesional por cuenta ajena y dependiente.
El DT es el Derecho regulador de la actividad de los asalariados(" sin m)s
cali*cati#os.
Identifcacin jurdica del DT+ ,esulta muy complejo delimitarla" ya %ue+
-. slo se regula el trabajo asalariado" .. por%ue la relacin laboral es triple
(mercantil" del empleador con los trabajadores" y de estos entre s" /. y por%ue el
DT e#oluciona con la aparicin de nue#as tecnologas y de distintos modos de
estructurar la sociedad
B) APROXIMACIN AL CONCEPTO TRABAJO OBJETO DEL DT.
a) Polisemia del coce!"o de "#a$a%o.
En el lenguaje corriente se habla de trabajo como acti#idad" empleo" con0icto
social" acti#idad y resultado de la misma" produccin" riesgo... El trabajo es una
prestacin de servicios a la %ue se le dedica una amplsima normati#a
$) Am$i&alecia del coce!"o de 'T#a$a%o( ) de s* 'De#ec+o(.
Por un lado" el trabajo puede entenderse como un castigo. Pero" desde los orgenes
de la Edad 1oderna" el trabajo ha sido considerado como la principal 'uente de
ciudadana" y el #alor central en la escala de #alores sociales.
El DT entiende el trabajo como un bien de mercado susceptible de trfco
econmico y a la ve! como cualidad poseda por la persona tanto individual como
colectivamente. La norma laboral se ha de preocupar tanto del principio de
rendimiento o producti#idad econmica como del principio de proteccin.
c) Los ca#ac"e#es del "#a$a%o o$%e"o del De#ec+o del T#a$a%o.
1
"l ordenamiento laboral se ordena sobre el trabajo" entendido como acti#idad
consciente del ser humano! creadora de utilidad econmica! reali2ada por cuenta
ajena! y bajo la direccin de otro (o por libre.
"l trabajo humano, se di'erencia del trabajo animal por%ue es actuar conforme a un
plan consciente fruto de una re#e$in% & se distingue de otras acti#idades humanas
(artsticas" l3dicas por sus intereses econmicos" %ue pueden ser objetivos
(creacin de ri%ue2a o subjetivos (super#i#encia del trabajador.
"l trabajo por cuenta ajena o trabajo dependiente es una relacin social entre
personas" una de las cuales cambia la utilidad conseguida con su trabajo por el
pago de una retribucin. Se di'erencia del trabajo autnomo en %ue debe
subordinarse a las directrices del empleador.
Se trata de una dependencia jurdica" pues lo %ue el empleador contrata realmente
es la capacidad para reali2ar una acti#idad (el trabajo siguiendo la direccin y
organi2acin marcada por el empleador.
Pero hay 2onas de dudosa cali*cacin jurdica" como el trabajo de los pro'esionales
independientes (4son asalariados por cuenta ajena5 y 2onas 'ronteri2as (contratos
basuras" telecontratas La doctrina aconseja seguir una metodologa basada en
indicios.
Teoras sobre el trabajo por cuenta ajena' -. 6teora de la ajeneidad de los frutos(+ el
trabajador entrega el 'ruto de su trabajo a cambio de un salario .. teora de la
ajeneidad en los riesgos( es la empresa la %ue pone el capital y dem)s. /. teora
de la ajeneidad del trabajador en la titularidad de los medios de produccin(%
Trabajo por cuenta ajena y trabajo por cuenta propia+ en el primero el trabajador es
6asalariado(! en el segundo es a la #e2 trabajador y empresario" persona 'sica y
persona jurdica. Es una distincin de gran trascendencia" pues decide si se debe
aplicar un ordenamiento u otro.
Trabajo libre' es el %ue reali2a para otro un sujeto dotado de personalidad propia y
autnoma. 7o era trabajo libre el de los esclavos" ni tampoco el trabajo for!oso %ue
e8iste hoy en algunos sistemas penitenciales.
Slo cuando una persona co"#a"a libremente su acti#idad con otra" surge la
necesidad jurdica de regular ese tipo de relacin.
Trabajo profesional. es el %ue reali2a una persona 'sica como medio habitual
(pro'esional para obtener su 'orma econmica de super#i#encia.
Las normas jurdico9laborales del DT est)n concebidas para ser aplicadas al trabajo
pro'esional" no al ocasional.
"lementos delimitadores de las relaciones de trabajo %ue deben ser re#isado+
-. su carcter privado. :ctualmente las Entidades p3blicas tambi;n utili2an
instrumentos jurdicos pri#ados (contrato de trabajo" con#enios colecti#os"
representacin sindical" derecho de huelga... por ser derechos 'undamentales
reconocidos en nuestra $E.
.. la e8igencia de %ue las relaciones de trabajo han de estar incluidas en el mbito
de aplicacin de las normas laborales% <oy las relaciones de trabajo se 'orman a
mayor #elocidad %ue las normas %ue intentan regularlas.
"l trabajo para el DT es un hecho social" consciente" producti#o" reali2ado por
cuenta ajena" en condiciones de dependencia" habitual (pro'esional y cumplido por
personas 'sicas %ue lo reali2an en condiciones de libertad.
C) APARICIN Y FOR-ACIN DEL DERECHO DEL TRABAJO.
Durante siglos han con#i#ido di'erentes 'rmulas jurdicas de regulacin del trabajo+
contratos de arrendamientos de servicios junto al trabajo en r)gimen estamental o
gremial" o el r)gimen de servidumbre o colonato.
=El *ontrato de arrendamiento del Derecho romano sigui utili2)ndose incluso en el
$digo $i#il espaol de ->>? (6arrendamiento de servicios(@.
Pero con la aparicin del trabajo como intercambio reali2ado libremente por unas
personas a cambio de una retribucin" surge la necesidad de una institucin jurdica
reguladora. Esta institucin es el co"#a"o" o acuerdo entre dos sujetos de derecho
cuyo objeto es regular los t;rminos de ese intercambio y los posibles con0ictos %ue
de dicho acuerdo pudieran deri#arse. Era un re0ejo de las concepciones liberales
%ue dejaban a la #oluntad de las partes la *jacin de las condiciones de trabajo"
2
seg3n el principio de la autonoma de la #oluntad. Los derechos sociales (descanso"
salarios" duracin de las jornadas se regulaban por acuerdo entre patrono y obrero.
"l principio jurdico de la autonoma de la voluntad se convierte en el motor del
liberalismo. Por el contrario" el intervencionismo de las asociaciones gremiales se
#ea como contrario al nue#o orden+ (los gremios 'ueron prohibidos por el Decreto
.AB-B->/C.
El liberalismo econmico supuso el derrumbe de la organi2acin gremial" propias de
las sociedades precapitalistas El liberalismo poltico termin de cerrar el proceso"
con la creacin del 6mercado de trabajo(.
Por tanto" la +evolucin Industrial marc la transicin de un modo de produccin a
otro radicalmente di'erente+ aparece un nue#o tipo de taller (la gran ')brica! un
nue#o sujeto econmico (la empresa capitalista! y un nue#o modo de produccin
(la economa capitalista de mercado.
:un as" esta nue#a clase social (el empresariado slo tu#o incidencias en $atalua
y Dascongadas! el resto del pas sigui siendo agrcola.
$.) La 'C*es"i/ 0ocial O$#e#a(.
La e8plotacin y las e8tremas condiciones de trabajo #an creando la 6cociecia
social( del trabajador.
La situacin de la clase obrera era la consecuencia m)s directa de la ,ey de tasas
de benefcio decreciente( (1ar8" %ue propugnaba la reduccin al m)8imo de los
costes de produccin. Esta reduccin se hi2o mediante la llamada 6,ey de bronce(+
el obrero debe ser retribuido slo en la cuanta su*ciente para asegurar su
super#i#encia 'sica y su reproduccin.
El gran $on0icto Endustrial est) ser#ido. Por la parte obrera" estallidos incontrolables
y hasta insurrecciones. Por la parte empresarial" recurso a la 'uer2a p3blica para
reprimir los con0ictos. Fnos pocos crean modelos de socialismo utpico en las
')bricas (&Gen" o piden la regulacin legal de los e8cesos empresariales.
Las primeras medidas jurdicas adoptadas son represoras" y tendan m)s a remediar
el desorden social %ue la injusticia social (prohibicin del asociacionismo
pro'esional" del derecho de huelga....
Pero desde el primer momento se produjeron 'enmenos de asociacin obrera para
la de'ensa de sus intereses. "l movimiento obrero es uno de los 'actores
determinantes de la aparicin del Derecho del Trabajo Las primeras en crearse son
las Sociedades de :yuda 1utua" 1ontepos" 1utualidades" $o'radas" etc. cuyas
actuaciones son m)s polticas %ue pro'esionales. -us objetivos bsicos son' el
reconocimiento del derecho de asociacin y la consecucin de rei#indicaciones
relacionadas con las condiciones de trabajo.
El otro 'actor determinante es el intervencionismo pblico en la organi!acin del
mercado de trabajo..Los poderes p3blicos" tu#ieron %ue introducir reglas para
corregir los e8cesos de la economa de mercado. Las mejoras %ue se 'ueron
arrancando tenan %ue #er con las condiciones de trabajo (especialmente de
mujeres y menores" sua#i2ando en lo social pero sin a'ectar a la ra2 econmica"
pues siempre se tu#o claro %ue las re'ormas se hacan para la conservacin del
orden productivo capitalista establecido%
Esta poltica de re'orma a la de'ensi#a se concret en el reconocimiento del
derecho de asociacin obrera y en la elaboracin de normas correctoras de los
e$cesos del mercado%
En Espaa" la primera ley espaola protectora del trabajador es de ->H/ (Ley
Ienot aun%ue la mayora se promulgan a partir de ->>. (el reconocimiento del
derecho de asociacin es de ->>H.
Junto a esta lnea tmidamente 6re'ormista( hubo planteamientos radicales.
:nar%uistas y socialistas proponen la abolicin del capital y la desaparicin de la
sociedad pri#ada. Edenti*can Estado con Derecho" proponiendo a un tiempo la
desaparicin del Estado y la abolicin de su ordenamiento jurdico.
Tanto el capitalismo como el comunismo (no as el anar%uismo dejan indemne el
sistema ideolgico de produccin la empresa industrial y slo se ocupan de las
3
mejoras laborales (capitalismo o de conseguir la autogestin y control de los
medios de produccin (comunismo.
En la E Kuerra 1undial 0orecen a la #e2 el capitalismo y el modelo comunista (,usia
so#i;tica. En el perodo de entreguerras (-?.A9-?/? se desarrollan los dos grandes
sistemas tericos+ el movimiento nacional.socialista (:lemania" y las doctrinas
corporativistas (I;lgica" :ustria" Lrancia" Portugal" y en los cuarenta :rgentina con
Pern" siendo el modelo fascista.corporativista de 1ussolini el m)s duradero (6el
ventenio( y el %ue m)s in0uy en Espaa (Primo de ,i#era" -?.M9-?/-! el
nacional.sindicalismo de Lranco.
Estas teoras comparten la instalacin de 'rmulas autoritarias para las relaciones
de trabajo" la p;rdida de las libertades indi#iduales y la 6sustitucin( de los
Sindicatos por otras organi2aciones integradas en el aparato del Estado ($onsejo de
empresa! $orporaciones y #inculadas al Partido Poltico Nnico.
El #alor supremo es la 6"conoma /acional(" al %ue todo lo dem)s habr) de
subordinarse. <ubo un modelo capitalista (6Dictaduras capitalistas0( y otro
comunista (6Dictaduras del proletariado(%
c) El acimie"o del De#ec+o del T#a$a%o como o#de %*#1dico.
Para el nacimiento del DT han sido cla#es+ -. el proceso de internacionali2acin de
las normas laborales+ .. su constitucionali2acin.
-. Internacionali!acin, creacin de la 1rgani!acin Internacional de Trabajo (&ET"
-?-?" dependiente de la Sociedad de 7aciones.
.. *onstitucionali!acin+ *onstitucin mejicana de 2324" *onstitucin alemana de
5eimar 623230! proclamacin de la +epblica espa7ola 623820" 6*artismo social(
0e2*da Re&ol*ci/ id*s"#ial, :l *nali2ar la EE Kuerra 1undial (-?CO aparece
un nue#o modo de produccin" el sistema de produccin fordista 6o tylerista0% Se
trata de una produccin automati2ada" con 'ormas de trabajo 6en cadena(. La
estructura de la empresa es piramidal. La institucin central es el contrato de
trabajo.
En estos /A aos (-?CO9-?H/ se consolidan las instituciones jurdico9laborales de
todas las relaciones de trabajo asalariado" incluido el Sector P3blico+ control de los
salarios" lmite de jornada" control de la e8tincin contractual" creacin de una
jurisdiccin propia en materia laboral" readaptacin del sistema de la Seguridad
Social a las nue#as regulaciones de trabajo asalariado" etc.
Pero teniendo siempre claro %ue las re'ormas se hacen para la conservacin del
orden productivo capitalista establecido
Las instituciones jurdico9laborales de DT contin3an la lnea de intervencionismo
estatal junto con el protagonismo de las libertades sindicales% Los primeros
modelos 'ueron claramente de 6garantismo estatal( (Lrancia y :lemania y los
posteriores de hiperprotagonismo de las libertades sindicales" (,eino Fnido y FS:.
Estos dos 3ltimos rei#indicaban %ue la regulacin 'uera hecha e8clusi#amente por
los agentes sociales" lo %ue supuso el ocaso del DT cl)sico. Este modelo de
relaciones laborales tiene su monumento jurdico en la *arta -ocial "uropea
Es!a3a, La ,ey 9enot (->H/ prohbe el trabajo nocturno de la mujer y establece la
6ley de la silla(. La ,ey :eneral de ;sociaciones de ->>H legali2a las asociaciones
de trabajadores y acaba con los dogmas del Estado liberal indi#idualista. Esta ley es
el smbolo del pragmatismo del sistema capitalista" capa2 de acabar con su propia
ideologa para subsistir.
Desde ->>. a -?-? se dictan muchas leyes de fbrica( (proteccin de mujeres y
menores" condiciones insalubres" jornada m)8ima de ? horas en minas. Se
promulga la ,ey de ;ccidentes de Trabajo (-?AA! se crea la Inspeccin de Trabajo
(-?AM y el <inisterio de Trabajo (-?.A
Tu#ieron papel destacado la *omisin de +eformas -ociales (->>/" %ue se centr
en el estudio de las condiciones de #ida y trabajo de los colecti#os m)s
des'a#orecidos" y sobre todo el Instituto de +eformas -ociales (-?A/9-?./. %ue
desarroll legislacin sobre derechos laborales y actu directamente en la
pre#encin de con0ictos.
4
Las normas del Instituto nunca constituyeron un conjunto ordenado. ,espondan a
unos principios de poltica social de tipo re'ormista" pero sin cambiar las bases del
sistema de produccin (el contrato como arrendamiento de ser#icios. $uando el
n3mero de normas 'ue considerable se recopilaron como 6,egislacin Industrial( o
6Derecho Industrial( (despu;s se llam DT.
La Dic"ad*#a de P#imo de Ri&e#a 45678956:50 multiplic las normas laborales
desde una ptica 6paternalista(. En -?.M se intent crear una 1rgani!acin
*orporativa /acional" al modo de Etalia. Se permiti las mani'estaciones" pero
segua penali2ada la huelga (Ley de -?A?! no se ilegali2aron los sindicatos" pero los
con0ictos haban de resol#erse por medio de *omit)s paritarios( %ue dictaban
arbitrajes obligatorios (la ,ep3blica los mantu#o bajo la denominacin de 6=urados
<i$tos(.
Lo m)s destacable de esta etapa es la publicacin del primer *digo de Trabajo
bajo la r3brica 6Derecho del Trabajo(% Era un conjunto incoherente y disperso de
legislacin. Su 3nico m;rito 'ue acuar las e8presiones 6*digo( y 6*ontrato de
trabajo( como instituciones distintas al 6*digo *ivil( y al 6;rrendamiento de
servicios(.
La Re!;$lica de 56:5 public la primera ,ey de *ontrato de Trabajo e introdujo
por primera #e2 en la $onstitucin derechos socio9laborales. Se regula la
concepcin moderna del contrato de trabajo" relegando el 6arrendamiento de
servicios( del $$ ->>?. Se reconocen las libertades sindicales del trabajador y los
derechos de los empresarios Se crea la ,ey de =urados <i$tos para la resolucin de
con0ictos laborales" y el -ervicio de *olocacin /acional" p3blico y gratuito.
F#a<*ismo+ en plena Kuerra $i#il se dicta el >uero del Trabajo (?./.-?/> propio
del Estado 7acionalsindicalista. Las libertades sindicales desaparecen en el
6-indicalismo ?ertical(" instrumento al ser#icio de la poltica econmica del Estado.
Las acciones colecti#as #uel#en al $digo Penal (-?CC.
La ,ey de *ontrato de Trabajo de 23@@ sigue el 'ormato de la Ley republicana" pero
substituye la negociacin colecti#a por las llamadas 6+eglamentaciones de
Trabajo(" dictadas por el 1inisterio de Trabajo. Desaparecen los =urados <i$tos y
emerge la <agistratura de Trabajo (L& -?CA. Se re'uer2a la Inspeccin de Trabajo.
La proteccin social se regula a tra#;s de la 6-eguridad -ocial obligatoria y la
creacin del <utualismo ,aboral como r;gimen complementario de la SS (pero
tambi;n obligatorio (&1.-?OC.
Este sistema sigui in0uyendo en nuestro sistema de relaciones colecti#as incluso
en la Transicin (-?HO9-?H>. El modelo jurdico resultante es el modelo cl)sico del
DT" hoy en crisis.
La c#isis eco/mica de 56=: (crisis del petrleo. El creciente desempleo propici
una nue#a y catica regulacin entre contratador y asalariado" %uedando
inser#ibles muchas instituciones jurdico9laborales. Entr en descr;dito el
inter#encionismo estatal" as como las ideologas %ue lo sustentaban (socialismo"
socialdemocracia. Fna #e2 m)s" la ra2 de este desmoronamiento es de car)cter
tecnolgico" y habr) %ue adaptarse a una nue#a economa 6globali2ada(.
El DT cl)sico permanece" pero cada #e2 est) m)s #aco por dentro.
D) LA CONFIGURACIN T>CNICA DEL DERECHO DEL TRABAJO.
a) 0e"ido !ol1"ico9%*#1dico, las #a?oes de se# del DT.
La funcin fundamental del DT es la conser#acin del orden socio9econmico del
sistema jurdico en el %ue nace y se desarrolla.
En cambio" sus fnalidades u objetivos concretos pueden ser opuestos e incluso
contradictorios entre #arios DT" seg3n la ideologa %ue lo alimente (indi#idualista9
liberal" socialista" neocapitalista o neoliberal....
$) Ca#ac"e#i?aci/ "@cico9%*#1dica del DT.
5
La tarea del jurista es triple+ conocer las normas! interpretarlas! y aplicarlas de
'orma correcta. ,a norma jurdica aplicada es siempre una creacin del int)rprete
sobre la base de las reglas dadas( o puestas( por los poderes normativos legales
y e$tralegales%
La doctrina distingue entre ramas del Derecho ?ertical y Aori!ontal
Las #erticales contienen las categoras jurdicas. En ellas" el criterio de agrupacin
de las normas es su similitud t;cnico9jurdica%
En las hori!ontales el criterio de agrupacin es ')ctico (se trata de regular una
situacin concreta determinada. Las rami*caciones hori2ontales son menos
e8actas %ue las #erticales" de las %ue dependen.
"l DT es una rama del Derecho Aori!ontal %ue combina normas de di#ersa
procedencia %ue se obtienen de la rama #ertical. (as" las normas sobre el contrato
de trabajo tienen como base conceptual el Derecho de los $ontratos y" por
e8tensin" el de las 1bligaciones" y pertenecen a la categora jurdica denominada
6/egocio =urdico0.
Lo caracterstico del DT es la continua regulacin de 'enmenos socioeconmicos y
laborales nue#os o cambiantes" utili2ando instituciones jurdicas %ue en su )mbito
de origen no tienen la intensidad %ue el DT les da.
6Brincipios generales del DT( o 6DT *lsico(. Para dar coherencia al conjunto de
normas laborales se crearon unos principios. Slo han %uedado dos+ el Brincipio pro
operario (a 'a#or del trabajador" substituido por el Brincipio pro "mpleo.1cupacin"
y el Brincipio de Broductividad.
*artismo -ocial democrtico(' consiste en 'ormular los principios inspiradores de la
accin poltica sobre un 'enmeno social determinado" y en esbo2ar los derechos
'undamentales %ue han de regular dicha accin. Dos ejemplos+ la 6*arta
comunitaria de derechos fundamentales de los trabajadores( o la actual 6*arta de
derechos fundamentales de /i!a(.
:ctualmente se trabaja en la elaboracin de nue#os Principios del DT. 7o obstante"
los Principios del DT han de beber de los Principios Kenerales" si %uieren ser
Derecho.
;plicacin de las normas del DT+ se oscila entre el criterio subjetivista (derecho de
los trabajadores0 y el objetivista (derecho de la relacin de trabajo por cuenta
ajena. :ctualmente" la doctrina ha tomado una posicin claramente subjeti#ista"
tomando como re'erencia la persona del trabajador y su proteccin. Ello a'ecta a
aspectos como el r;gimen jurdico de libertades sindicales" las relaciones colecti#as
de trabajo" el derecho de huelga" el r;gimen jurdico de pre#encin de riesgos
laborales" etc.
Tambi;n est) intentando crear un DT %ue no sea slo un Derecho especial en
relacin al $i#il" sino un aut;ntico Derecho $om3n de la :cti#idad Laboral.
Derecho Bblico versus Derecho Brivado%
<oy carece de sentido la pol;mica de si el DT es Derecho P3blico o Pri#ado. Parece
m)s adecuado re'erir el DT a la ramifcacin del 1rdenamiento" atendiendo en cada
caso a %u; rama #ertical pertenece originariamente la t;cnica utili2ada para regular
el supuesto laboral. "ste criterio de ramifcacin es jurdicamente ms riguroso" a la
#e2 %ue pone de mani*esto la fnalidad del DT" %ue no es otra %ue el
mantenimiento del &rden social establecido.
c) Los "i!os de DT, s* e&ol*ci/ ) A*"*#o.
<istricamente se distinguen #arios tipos de DT+ el liberal" el socialista" el totalitario
o corporati#o... En rigor" el aut)ntico DT es el caracterstico de un "stado -ocial" y
as lo propugna nuestra $E (-.-.
Desde un punto de vista descriptivo" el DT del Estado Social se caracteri2a por la
proliferacin de normas de tipo intervencionistas estatales! y a la #e2 por la
promocin del principio de autonoma colectiva 6sindical0%
Desde un punto de vista crtico" lo %ue se entienda por 6trabajo( proceder) siempre
de la 'orma de produccin dominante. Esta 'orma de produccin #iene impuesta por
el desarrollo tecnolgico.
-9 El DT cl)sico coincide con la consolidacin de la sociedad de consumo(. El sujeto
trabajador es a la #e2 el principal consumidor" por lo %ue la proteccin de la
6
capacidad de consumo pasa igualmente por la proteccin social del trabajador"
incluso si est) jubilado o en paro.
DT 6cl)sico( y SS 6cl)sica( #an unidos. Tanto el DT como la SS 'orman parte de la
Psuperestructura poltico.jurdica del sistema" %ue #a creando las instituciones
necesarias para cada situacin laboral. Estas instituciones nacidas en un )rea
laboral pueden ser 6transportadas( a otras )reas" aun%ue algunos sectores se
resisten a regularse mediante normas laborales generales (por ej. el sector agrario"
%uedando e8cluidas del )mbito de aplicacin del DT cl)sico.
CD,a infraestructura es la economaE la superestructura es la ideologa Fue se aplica
a la economa Gliberal comunista reaccionaria.H%
.9 El modelo contempor)neo del DT" en cambio" es marcadamente 'uncional y
utilitarista" y sigue los continuos cambios de la realidad laboral. Los %ue apuestan
por un modelo de competitividad y rentabilidad basada en la innovacin
tecnolgica no consideran ya #)lido el modelo de produccin cl)sico" y abogan por
una 0e8ibili2acin de las t;cnicas de gestin de personal" la e8teriori2acin de la
organi2acin del trabajo hacia otras empresas y mercados" la descuali*cacin
pro'esional" la deslocali2acin de las empresas" la mo#ilidad de los trabajadores"
etc.
El prototipo socioeconmico antiguo de produccin en masa se tipi*caba
jurdicamente as+ contratos permanentes! edad laboral entre -> y MO aos! jornada
laboral homog;nea (CA horas semanales" > diarias! descanso establecido *jado
(para casi todos" los s)bados y domingos. El lugar de produccin suele ser una
')brica con gran cadena de produccin" con predominio de #arones o mujeres seg3n
el sector" %ue producen cosas id;nticas de manera id;ntica durante su #ida laboral.
La +evolucin Tecnolgica est) creando un nuevo modelo de sociedad productiva.
El DT se est) con#irtiendo en Derecho del "mpleo% La gestin del empleo desde la
norma laboral es una e8cusa para 60e8ibili2ar( (desmantelar las estructuras
jurdico laborales cl)sicas" %ue se #en como un vnculo rgido %ue impide una mayor
producti#idad competiti#a. El nue#o ordenamiento laboral 'omenta la reduccin de
derechos (por ej." reduccin de las indemni2aciones por despido. El trabajador #a
perdiendo parte del patrimonio sociolaboral conseguido desde *nales del QEQ. El DT
pasa a ser Derecho de Empresa" y el modelo de la 6cultura de empresa( es la
0e8ibilidad.
El Estado Social de Derecho 'ue la 'orma %ue asumi el orden poltico para
adaptarse a la economa capitalista posterior a la EE Kuerra 1undial. $ual%uier
reno#acin en el Estado Social incidir) en el DT.
7
II. TEORBA GENERAL Y R>GI-EN JURBDICO DE LA0 FUENTE0 EN EL DERECHO
DEL TRABAJO.
5. INTRODUCCIN.
La e8presin( A*e"e del de#ec+o( tiene un doble sentido+
a se re*ere a las 'uer2as sociales %ue determinan legtimamente los di#ersos tipos
de normas o reglas jurdicas. <ay 'uentes primarias (los poderes sociales %ue
producen normas jurdicas y secundarias (subdi#isin dentro de una primaria para
la racionali2acin de su ejercicio. Su estudio t;cnico corresponde al Derecho
Boltico y *onstitucional.
b la e8presin tambi;n hace re'erencia al medio por el %ue se e8teriori2a la norma
creada (6fuentes positivas( fuentes en sentido traslativo(0% Su estudio
corresponde a la Teora >ormal del Derecho.
Fn Sistema jurdico puede ser monista (una sola 'uente de produccin originaria y
determinante o pluralista (coe8istencia de #arias 'uentes.
7uestra $E se inclina por un modelo pluralista de las 'uentes del DT. Para nuestra
$E el "stado es 'uente de produccin originaria" pero igualmente lo es la autonoma
colectiva negocial (sindical. La aportacin m)s rele#ante del DT en el Sistema de
'uentes es esta presencia de la autonoma colecti#a negocial.
7. LA0 FUENTE0 INTERNACIONALE0 DE CARCCTER LABORAL
Las agitaciones obreras del QEQ hicieron #er a los patronos %ue la ra2 de los
problemas superaba el marco concreto de cada Estado (los precios de los productos
dependan de las materias primas y de los intercambios de tecnologa" y todo ello
junto repercuta en el salarios de los trabajadores.
Los mo#imientos obreros haban llegado a la misma conclusin.
La consolidacin del <ovimiento 1brero Internacional propici la respuesta
internacional de los Estados" mediante+ a la #a cl)sica de los Tratados
Internacionales bilaterales o multilaterales" de contenido laboral. b la creacin de
Enstituciones permanentes c La elaboracin de los derechos de los Trabajadores"
como te8to autnomo o dentro de una $onstitucin.
a) Los T#a"ados I"e#acioales la$o#ales no tienen un alto ni#el de
generalidad" pero se siguen utili2ando cuando a'ectan a dos o m)s pases. Suelen
contemplar el r;gimen laboral y de seguridad Social de los trabajadores emigrantes.
7uestra $E seala %ue para *rmar un Tratado es precepti#o el consentimiento
pre#io de las $ortes Kenerales (?/9?M $E. Los Tratados internacionales %ue *rma
Espaa se tramitan a tra#;s de la FE.
$) Las Is"i"*cioes i"e#acioales es!eciali?adas. La OIT.
;ntecedentes% ->OO" 6,ey Internacional del Trabajo(. ->>-" 6,egislacin
Internacional sobre las fbricas(. ->?A" $on'erencia de 9erln. -?AA 6;sociacin
Internacional para la protecin de los trabajadores(. Todo ello desembocar) en la
*onferencia de 9erna de -?AO9-?AM" considerada como el inicio de la
internali2acin del Derecho del Trabajo.
-?-H9-?-?" triun'a la ,e#olucin bolche#i%ue en ,usia. -?-H" $onstitucin mejicana
(la primera %ue incluy normas laborales en su te8to.
*reacin' La OIT se constituye en el mismo Tratado de Dersalles %ue puso *n a la E
Kuerra 1undial (-?-?. (:partado QEEE" arts. />H9C.H. Su creacin responde a la
necesidad de inter#enir en el mercado de trabajo para apaciguar el desorden social
del Sistema Endustrial! pero sus planteamientos ideolgicos y sus principios b)sicos
superaron en mucho este propsito inicial.
La &ET 'ue creada dentro de la -ociedad de /aciones =antecesora de la &7F@. :l
desaparecer ;sta se decidi (:samblea Keneral de 1ontreal" -?CM %ue la &ET
continuara mediante un procedimiento poltico jurdico t;cnicamente 6ilegal(. Tras
la creacin de la 1/I (-?CM la &ET se incluy en ella como 61rganismo ;utnomo
de carcter especiali!ado(.
La &ET ha pasado momentos de crisis" incluso con la retirada de alguna gran
potencia" y ;pocas de esplendor. Sus dos grandes aciertos ha sido la aprobacin de
$on#enios con #alide2 tericamente uni#ersal (son ya ->C" y ser#ir como
8
organismo de cooperacin t;cnica en cuestiones laborales ('ormacin pro'esional"
cooperati#as.
:ctualmente centra su accin en la proteccin de las libertades sindicales" la
erradicacin del trabajo in'antil y 'or2oso" y la consecucin del principio de no
discriminacin. En -??> aprob en Kinebra la Declaracin de la 1IT relativa a los
principios y derechos fundamentales en el trabajo y su seguimiento(.
,os principios inspiradores de la 1IT 'ueron enunciados en -?-? por el mismo
Tratado de Dersalles" y contin3an en el Pre)mbulo de la $onstitucin de la &ET. En
-?CC se 'ormularon los actuales en la *onferencia :eneral de la 1IT celebrada en
Liladel*a. <ay %ue destacar+ 6el trabajo no es una mercanca(! 6la libertad de
e8presin y asociacin es esencial para el progreso(! 6la pobre2a en cual%uier lugar
constituye un peligro para la prosperidad de todos(! la lucha contra la necesidad
debe ser incansable(. Para lle#arlos a la pr)ctica" la Declaracin de >iladelfa a*rma
una serie de compromisos con car)cter #inculante para sus miembros" aun%ue
mati2ando %ue 6deber tenerse en cuenta el grado de desarrollo social y econmico
de cada pueblo%%%(
"structura de la 1IT. Son miembros los %ue ya lo eran en su re'undacin de -?CO"
adem)s de los pases de la &7F %ue deseen serlo si comunican al Director Keneral
la aceptacin de las obligaciones %ue emanan de su $onstitucin. Los pases no
miembros de la &7F necesitan la aprobacin de dos tercios de los delegados
presentes en la #otacin.
,a pertenencia a la 1IT es indefnida. Para la retirada ha de darse un prea#iso" y el
reingreso se har) en las mismas condiciones de la primera #e2.
Espaa 'orm parte muy acti#a de la &ET desde -?.A y durante la ,ep3blica. Dej
de pertenecer en -?CM" y 'ue readmitida a la muerte de Lranco" durante la
Transicin democr)tica (-?HH.
,a 1IT conserva el carcter estatalista propio de las &rgani2aciones Enternacionales"
pero le di'erencia su estructura interna. La composicin de sus rganos de gobierno
no es slo de car)cter diplom)tico" sino tambi;n 6social(. 9 . ,os Jrganos
colegiados de :obierno son tripartitos" compuestos por representantes de los
Kobiernos" de los Trabajadores y de los empleadores.
. ,a *onferencia :eneral se re3ne una #e2 al ao. Est) compuesta por cuatro
representantes de cada Estado miembro (dos del Kobierno" uno de los trabajadores
y otro de los empleadores" siendo su voto indi#idual e independiente. $orresponde
a la $on'erencia Keneral la. aprobacin de los $on#enios" de las ,ecomendaciones
y del Presupuesto Su +eglamento 'ue adoptado en -?-? y re#isado en la .HR
,eunin.
. "l *onsejo de ;dministracin est) compuesto por OM miembros (.> de entre los
representantes de los Kobiernos" y -C y-C de entre los representantes de
trabajadores y empleadores. El nombramiento de los representantes
gubernamentales sigue un sistema de cupo+ -A son nombrados por los Estados de
mayor potencia de entre los suyos" y los otros -> por el resto.
Los Delegados no gubernamentales son elegidos por cada grupo y de entre ellos"
debiendo pertenecer dos de cada grupo a pases no europeos.
El $onsejo se renueva cada tres aos. El Bresidente es siempre un delegado
gubernamental" y los dos #icepresidentes" uno de cada grupo.
. ,a 1fcina Internacional de Trabajo es el aparato t;cnico9administrati#o de la
&rgani2acin. Tiene car)cter permanente. La dirige un Director Keneral nombrado
por el $onsejo" ante el %ue responde.
La &*cina cuenta con 1rganismos especiali!ados y con 1fcinas regionales a ni#el
mundial. Lunciona mediante *omit)s %ue #elan por el cumplimiento de los
$on#enios (el m)s conocido es el 6*omit) de ,ibertad sindical(0
>unciones y funcionamiento de la 1IT% La &ET no tiene poder coacti#o. Lunciona
mediante *onvenios y +ecomendaciones. $uando los $on#enios son rati*cados por
los Estados miembros se con#ierten de inmediato en derecho interno de dicho
Estado.
La iniciativa puede pro#enir de los Kobiernos" o de los miembros no
gubernamentales" o de las &rgani2aciones+ si se aprueba" la 1fcina reali2a una fase
de elaboracin t)cnica( basada en consultas e in'ormes t;cnicos independientes! a
continuacin #iene la discusin (simple" o de ida y #uelta" el debate y la
9
aprobacin por la *onferencia :eneral %ue tambi;n decide si ser) una
,ecomendacin o un $on#enio (en cuyo caso se re%uiere mayora de .B/.
La &ET tambi;n reali2a labores de 6co9redaccin( de normas laborales en
determinados Estados %ue lo solicitan.
,os *onvenios funcionan como Tratados Internacionales multilaterales. En Espaa"
la iniciati#a legislati#a pertenece al 1inisterio de Trabajo" en contacto con el de
E8teriores! una #e2 elaborado" el Proyecto pasa al $onsejo de 1inistros" %ue lo
presenta a las $ortes Kenerales por mandato constitucional. ,os "stados tienen la
obligacin de presentar ante la 1IT el te$to aprobado %ue debe ir *rmado por el
Je'e del Estado" con el re'rendo de E8teriores.
Fn tema pol;mico es la e*cacia concreta de los preceptos de un $on#enio (-elf
e$ecuting. La solucin mayoritariamente aceptada es restrictiva" es decir"
favorable a la interpretacin literalista( del precepto. Ejemplo+ si un precepto dice+
6,os "stados frmantes se comprometen a limitar la edad mnima de incorporacin
de los menores al trabajo...( no puede aplicarse directamente a una situacin
concreta" pues lo %ue dice es %ue del Estado debe emanar una norma concreta %ue
d; cumplimiento al compromiso ad%uirido.
La &ET cuenta con ->C $on#enios" aun%ue algunos son ya obsoletos o de muy
limitada aplicacin. $on este bagaje" la normati#a de la &ET 'orma un aut;ntico
Sistema de Derecho Enternacional del Trabajo.
1tras actividades de la 1IT son las divulgativas" como la 6-erie legislativa(" %ue
mantierne al da todas las normas de car)cter laboral del mundo! las "stadsticas"!
la "laboracin de informes generales sobre cuestiones laborales de actualidad y las
Declaraciones entre las %ue destaca la relati#a a los Brincipios y Derechos
fundamentales en el trabajo (>MR ,eunin" -??>+
9 libertad de asociacin" libertad sindical y reconocimiento e'ecti#o del derecho de
negociacin colecti#a! 9 eliminacin de todas las 'ormas de trabajo 'or2oso o
discriminatorio! 9 abolicin e'ecti#a del trabajo in'antil! 9 eliminacin de la
discriminacin en materia de empleo y ocupacin.
c) O"#os Dm$i"os ) o"#as Ao#mas o#ma"i&as i"e#acioales.
Declaracin Iniversal de los Derechos Aumanos (Pars" -?C>" Bacto Internacional
de los Derechos *iviles y Bolticos (-?MM" Bacto Internacional de Derechos
econmicos sociales y culturales (-?HH" todos ellos rati*cados por Espaa en
-?HH.
En la DUDH hay alusiones a derechos de car)cter laboral+ derechos a la no
discriminacin" a la prohibicin de la escla#itud o ser#idumbre" a la libertad de
reunin y asociacin" a la SS" al trabajo" a la limitacin de jornada" a un salario
e%uitati#o" a la sindicacin libre. El PIDCP es m)s escueto" pero propugna la
abolicin del trabajo 'or2oso y el ejercicio de los derechos de reunin y asociacin.
El PDE0C (Parte EEE aborda con criterio sistem)tico todos los derechos laborales+
derecho a trabajar" ocupacin plena y e'ecti#a" sindicacin" condiciones de trabajo
dignas" proteccin social y (por primera #e2 en un Pacto Enternacional el derecho a
la huelga.
Com!a#aci/+ los dos primeros no dan mandatos a los "stados (aun%ue en la
pr)ctica estos se sientan obligados a cumplir! en cambio" el PEDES$ seala la
obligacin de los Estados de reconocer los derechos all enunciados. Por otra parte"
la morfologa del B"D"-* corresponde con bastante e8actitud a lo %ue sera un
1odelo de Derecho del Trabajo de la ;poca (-?CO9-?HO.
D) EL DERECHO 0OCIAL Y DEL TRABAJO EUROPEO, EL CON0EJO DE EUROPA
Y LA UNIN EUROPEA.
a) Los o#12ees.
El Cose%o de E*#o!a se instituy en La <aya (-?C> y al ao siguiente en
Estrasburgo" con el propsito de crear paulatinamente una Edentidad de la nue#a
Europa. Los pases miembros (C/ deben haber *rmado la DIDA y la *arta -ocial
"uropea. Su estructura es interparlamentaria.
10
La Ui/ E*#o!ea nace en -?OH" con el propsito de crear un 6<ercado *omn(.
<oy desaparecidos+ la $E$: y el EF,:T&1.
$) Pol1"ica la$o#al del Cose%o de E*#o!a. La Ca#"a 0ocial E*#o!ea.
El $E intenta crear un modelo comunitario de proteccin social. Destaca el *digo
"uropeo de --" y el "statuto de Trabajadores "migrantes.
Su accin m)s e'ecti#a ha sido la aprobacin del Co&eio E*#o!eo de De#ec+os
H*maos 4-?OA" rati*cado por Espaa en -?H? .Sus sentencias son de aplicacin
directa y de ejecucin obligatoria en cada Estado. En ese $on#enio se contemplan
normas aplicables a o laboral" como la prohibicin del trabajo 'or2oso y la libertad
de asociacin sindical.
Ca#"a 0ocial E*#o!eaE (Turn" -?M- #iene a ser el complemento econmico9social
del $on#enio de Derechos <umanos. La carta 'ue completada con dos Brotocolos
adicionales. Espaa la rati*c en -?>A.
La Ca#"a consta de cuatro partes+ 7os interesa la parte segunda %ue contiene
todos los derechos 6clsicos( de los trabajadores+ limitacin de jornada" descanso"
higiene y salubridad en el trabajo" no discriminacin" proteccin 'rente a despido
injusto" libertad sindical" orientacin pro'esional" SS" etc.
*aractersticas de los derechos enunciados' .Tienen como sujetos a todos los
trabajadores no slo a los 6por cuenta ajena(! 9 los derechos se 'ormulan como
compromisos de los Estados *rmantes de la $arta" pero no son -elf e$ecuting%
9 los Estados se comprometen a ponerlos en pr)ctica por cual%uier medio. 9 La
$arta se aplica a todo el territorio de los pases *rmantes.
*ontrol de los derechos+ Los Estados deben remitir cada dos aos un in'orme sobre
el real grado de cumplimiento de los preceptos del Te8to.
En la pr)ctica" la $arta... no tiene poder coacti#o.
c) De#ec+o 0ocial Com*i"a#io.
La actual FE se constituy en ,oma en -?OH por medio de un Tratado multilateral
%ue constitua un 1ercado $om3n. 7o se contemplaban aspectos sociales ni
laborales" slo se regulaba la libre circulacin de personas" trabajadores" ser#icios"
capitales y mercancas. El Tratado 'uncionaba mediante *omit)s consultivos %ue
asesoraban a la $omisin en temas como la seguridad e higiene en el trabajo" la
'ormacin pro'esional" los trabajadores migrantes" etc. pero sin car)cter
rei#indicati#o" slo asesorando.
Fn a#ance 'ue la constitucin de las actuales con'ederaciones de trabajadores ($ES
y empresarios (F7E$E" $EEP. El mayor resultado %ue se obtu#o 'ue la 6+esolucin
sobre un programa de accin social( (-?H?.
Linalmente" El ;cta Knica "uropea (Lu8emburgo" -?>M" aprobada por unanimidad"
ha recogido las materias de ndole laboral.
De#ec+o la$o#al com*i"a#io. El ?.-..-?>? se *rm en Estrasburgo la *arta
*omunitaria de derechos sociales fundamentales( pese a los obst)culos puestos
por el ,eino Fnido y por el mismo $omit; Econmico Social. *ontenido+ Libre
circulacin de trabajadores! empleo y remuneracin e%uitati#a" con arreglo a las
pr)cticas nacionales! ser#icios p3blicos gratuitos de colocacin! derecho al
descanso semanal y a #acaciones pagadas! derecho de los trabajadores a de*nir
sus condiciones laborales por con#enio colecti#o! derecho a una proteccin social
adecuada" incluidos parados y jubilados! derecho de asociacin! derecho de
negociacin colecti#a! derecho de huelga" con la aceptacin de 6peculiaridades(
para los 'uncionarios y las Luer2as :rmadas! 'ormacin pro'esional continuada" sin
discriminacin por nacionalidad! igualdad laboral de hombre y mujer! proteccin de
nios y adolescentes y de las personas de edad a#an2ada! proteccin de
minus#)lidos.
*arta de los derechos fundamentales de la Inin "uropea (7i2a" .AAA %ue se
considera el embrin de la 'utura $onstitucin Europea.
;nlisis de las dos *artas+ se #e en ellas la ideologa %ue hoy domina en los Estados
europeos" de limitar la autonoma de la #oluntad mediante mecanismos de
inter#encin. Tambi;n se obser#a %ue la reglamentacin de los derechos se remite
continuamente a las pr)cticas nacionales.
11
9 Los is"#*me"os %*#1dico9la$o#ales de la UE. La FE tiene una cantidad muy
pe%uea de +eglamentos una considerable cantidad de Directivas y un n3mero a3n
mayor de Decisiones%
<aterias objeto de regulacin'
9 "n el mbito de las libertades individuales la Libertad de circulacin! la
permanencia de un trabajador en el Estado donde ha ejercido un trabajo! seguridad
social" reagrupamiento 'amiliar" escolari2acin de los hijos...la libertad de trabajo
(con el problema del reconocimiento de los ttulos pro'esionales! 9 Libertad de
establecerse los trabajadores autnomos.
9 "n el mbito de las relaciones colectivas de trabajo se han creado dos
Enstituciones+ los *omit)s de empresa europeos y los *onvenios colectivos
europeos' :3n no se ha llegado a un ni#el satis'actorio" pero" s se han conseguido
logros" como el ;cuerdo <arco sobre Teletrabajo (.AA." o el ;% <% sobre "mpresas
de Trabajo Temporal%
. "n materia de Boltica de "mpleo y ordenacin del <ercado de trabajo lo m)s
destacable es la "strategia "uropea por el "mpleo" desarrollada desde -??H.
9 "n el mbito de la regulacin de las relaciones individuales de trabajo" la FE se ha
limitado a emanar Directi#as sobre puntos concretos.
9 "n el derecho a la igualdad de trato y no discriminacin' Directi#as sobre igualdad
de retribucin" igualdad de trato entre se8os respecto al acceso al empleo" igualdad
de acceso a la SS! igualdad en las acti#idades autnomas y agrcolas" y proteccin
de la maternidad.
9 "stabilidad de los contratos y tutela de otras condiciones de trabajo+ Directi#as
sobre el trabajo a tiempo parcial y de duracin determinada! sobre ordenacin del
tiempo de trabajo! sobre proteccin de j#enes en el trabajo.
9 Broteccin del trabajador en caso de e$tincin de la empresa e insolvencia del
empleador. (Este tema ha supuesto una conmocin en FS pero no en Espaa"
donde se regula desde hace tiempo.
9 Derechos de informacin y consulta de los trabajadores+ sobre las condiciones
aplicables al contrato de trabajo.
9 >ormacin Brofesional' creacin del 6Londo Social Europeo(
9 Brevencin de riesgos laborales+ Todas est)n presididas por la 6Directiva <arco(
>?B/?- sobre seguridad y salud en el lugar de trabajo Se ha desarrollado mediante
un ,eglamento (;gencia "uropea para la salud y la seguridad en el trabajo y
numerosas Directi#as sobre 6-eguridad Industrial(
9 "n materia de -eguridad -ocial' derecho a las prestaciones con base a las
coti2aciones reali2adas" y las reglas %ue han de permitir su c)lculo.
9 Las Is"i"*cioes la$o#ales de la UE.
9 Los m)8imos rganos de gobierno de la FE son el Cose%o y la Comisi/" aun%ue
cada #e2 toma m)s protagonismo el Pa#lame"o E*#o!eo.
9 El Comi"@ Eco/mico ) 0ocial es el &rganismo espec*co %ue #ela sobre las
materias de car)cter laboral y de Seguridad Social.
9 Los Comi"@s se ocupan de temas concretos+ empleo y mercado de trabajo.
9 Los O$se#&a"o#iosE 'ormados por e8pertos" elaboran dict)menes.
9 Las A2ecias Com*i"a#ias son &rganismos :utnomos con personalidad
jurdica propia. Son el embrin de la 'utura :dministracin comunitaria.
Coside#acioes c#1"icas so$#e el De#ec+o La$o#al Com*i"a#io.
El n3mero de principios y normas hoy #igentes permite #islumbrar un 'uturo
6Derecho del Trabajo( yBo 6Derecho social( dentro del Derecho comunitario.
Sin embargo" la #igencia del 6principio de subsidiariedad( 'rena la consolidacin de
estas estructuras jurdicas por encima de los Estados.
Por contra" tambi;n hay %ue a*rmar %ue los &rdenamientos nacionales son ya
ininteligibles si no tienen en cuentan estas normas comunitarias.
Las normas %ue tienden a consolidarse son+ el empleo! la libre circulacin de
trabajadores! la proteccin 'sica del trabajador (Pre#encin de riesgos laborales" de
la maternidad" de menores y j#enes" de disminuidos! la transparencia del
mercado de Trabajo a tra#;s del Derecho de in'ormacin de los trabajadores! la
proteccin del trabajador ante insol#encia empresarial! la coordinacin de los
Sistemas de la Seguridad Social.
12
:. FUENTE0 CONTITUCIONALE0 DE CARCCTER LABORAL.
A) INTRODUCCIN.
I
0i2lo FIF, para restablecer el orden social se dictan leyes %ue corrijan los e8cesos
del liberalismo indi#idualista" pero sin alterar las bases del Sistema.
El si2lo FF aporta tres nue#as alternati#as ideolgicas. -. la socialista
revolucionaria" %ue dara despu;s lugar a los sistemas comunistas de la Europa
oriental. Pretendieron la construccin de un nue#o &rden Estatal y jurdico" a partir
de la 'ase de 6Dictadura del Broletariado(.
.. la 6*orporativista( del perodo de entreguerras (-?-?9-?/?" %ue se concreta en
regmenes capitalistas totalitarios. Desarrollan te8tos jurdicos solemnes" sin #alor
jurdico directo" %ue 'uncionan como la parte socio.laboral de las $onstituciones
(*artismo social(" en Espaa" 6>uero del Trabajo(.
/. el 6*onstitucionalismo social( seguido hoy en los Estados modernos" inserta
dentro de los te8tos constitucionales los derechos subjeti#os p3blicos de car)cter
social" acoge los sistemas de libertades cl)sicas" adopta la democracia cl)sica" no
destierra el capitalismo ni proscribe el socialismo democr)tico" entroni2a la idea de
un Estado social (inter#encionista estatal y a la #e2 de aceptacin de los grupos
sociales como sujetos de derecho.
Aitos histricos+ El perodo de entreguerras (-?-?9-?/? contempla la construccin
de un nue#o orden internacional y la reconstruccin de la :lemania derrotada en la
Kuerra. 9 Enternacionali2acin del Derecho Social y su constitucionali2acin.
($onstitucin mejicana de -?-H y la alemana de Teimar de -?-?. 9 ,e#olucin
rusa (-?-H" y construccin del Estado ruso (-?-?. 9 Emplantacin del
corporati#ismo en Etalia (-?.O. 9 El na2ismo alcan2a el poder (-?//. 9 La
$onstitucin espaola de -?/-
B) GI0IN CRBTICA Y GLOBAL DEL DERECHO 0OCIAL Y DEL TRABAJO EN EL
CON0TITUCIONALI0-O 0OCIAL
El $onstitucionalismo social incluye dos principios+ -. la garanta de los derechos
indi#iduales y el reconocimiento del protagonismo de los grupos sociales. .. El papel
e%uilibrador o compensador del Estado.
C. LA0 FUENTE0 CON0TITUCIONALE0 EN EL DERECHO E0PAHOL.
a) I"#od*cci/+ El actual Estado espaol es 'ruto de la $onstitucin de -?H>. $on
anterioridad (-?/>9-?H> no e8isti una $onstitucin" sino Te$tos poltico.
normativos de tipo programtico (Luero del Trabajo" Luero de los Espaoles"
Principios Lundamentales del 1o#imiento 7acional u organi!ativo (Ley de Sucesin"
Ley de $ortes autodenominados Leyes Lundamentales.
>uero del Trabajo. Disea un r;gimen autoritario y corporati#ista (nacional.
sindicalista" con intenso inter#encionismo p3blico en la economa y en las
relaciones laborales" %ue considera el sindicato como instrumento del Estado a
tra#;s del cual ;ste ejerce su poltica econmica% El sistema econmico diseado
era aut)r%uico (-?O/9-?OM. : partir de -?OH 'ue capitalista cl)sico autoritario" lo
%ue pro#oc un cambio progresi#o en las relaciones laborales" con#i#iendo el
sistema autocr)tico con la presencia de con#enios colecti#os.
$) Desc#i!ci/ iicial. 7uestra $E no presenta sistemati!ados los preceptos
constitucionales %ue se re*eren a temas laborales" por%ue la $E no intenta dar un
tratamiento especial a las relaciones de trabajo" sino garanti2ar los derechos
econmico9sociales de los trabajadores.
Las re'erencias aparecen dispersas por el Te8to. :s" los Sindicatos y :sociaciones
Empresariales son con*gurados como 6Instituciones bsicas del "stado(! las
libertades sindicales y la huelga" como derechos 'undamentales! el derecho al
trabajo" a la libertad de trabajo" a un salario su*ciente" etc." como derechos de
con*guracin legal ordinaria.
c) Los ma#cos !ol1"ico9eco/mico ) !ol1"ico9social. Est)n 'ormulados en la $E
-?H> a tra#;s de dos grandes principios+
13
-. "l principio de libertad de empresa en el marco de la economa de mercado(
aun%ue se reser#a al sector p3blico la gestin de los recursos y ser#icios esenciales"
la inter#encin de las empresas y la e8propiacin 'or2osa por ra2ones de utilidad
p3blica mediante indemni2acin
.. El principio de intervencin eFuilibradora del "stado para el logro de la e'ecti#a
reali2acin de los derechos y libertades %ue la $E reconoce.
d) Los de#ec+os de los "#a$a%ado#es. Est)n en el Ttulo Primero de la $E+
Los 6Derechos laborales b)sicos(" adolecen de unas de*niciones insu*cientes" pese
a %ue se recurri a los Te8tos Enternacionales.
Se mencionan como 6Derechos laborales(+9 el derecho al Trabajo 9 a las libertades
sindicales y a la huelga 9 a la autonoma laboral U la participacin en la empresa 9
tener un Estatuto de los Trabajadores.

e) O"#os de#ec+os sociales cos"i"*cioales. Se deducen de los arts. /?9O- $E+
la pre#isin de un r;gimen p3blico de SS" la pre#isin del derecho a la salud" la
proteccin de la #eje2" etc. y los llamados 6derechos laborales inespecfcos(" %ue
son algunos de los derechos 'undamentales (Libertad de in'ormacin! Derecho al
honor" a la intimidad y a la propia imagen! Libertad de e8presin pero en su #ersin
laborali!ada(.
A) Las #elacioes del "#a$a%o asala#iado e la CE. Leyendo en cla#e laboral la
$E se puede deducir la estructura b)sica de todo el DT+
9 ,a heteronoma 6Intervencionismo del "stado0% La $E encarga al Estado la
reali2acin del programa de Derechos del trabajador asalariado+ derecho al trabajo"
a la libre eleccin de pro'esin" a la promocin laboral" a la no discriminacin
laboral" a la 'ormacin y readaptacin pro'esional" la seguridad e higiene en el
trabajo" la limitacin de la jornada laboral" las #acaciones retribuidas" la proteccin
de la nie2 y de la ju#entud" de los disminuidos...
Los derechos descritos deben desarrollarse por Ley ordinaria.
. ,a autonoma colectiva. <asta la $E -?H> no e8ista en ninguna $onstitucin el
reconocimiento positi#o y detallado de los principios de autonoma y autotutela
colectivas laborales" es decir" el poder de los grupos organi2ados de trabajadores de
regular sus intereses y discrepancias (/H $E.
. "l carcter institucional bsico de los sindicatos y de las asociaciones
profesionales. (La $E (H les reconoce legitimidad a la hora de participar en
acti#idades de car)cter p3blico.
2) El desa##ollo de los de#ec+os la$o#ales cos"i"*cioales.
. ,os derechos de libertad sindical y de huelga" son derechos 'undamentales y por
tanto ser)n desarrollados por ,ey 1rgnica.
9 Por ,ey ordinaria se desarrollan+ Los derechos colecti#os (con#enios y con0ictos
colecti#os
9 Los derechos indi#iduales de los trabajadores"! 9 Los derechos de 'ormacin
pro'esional" higiene y seguridad en el trabajo" descanso" #acaciones 9 El derecho a
participar en la empresa .
+) La !#o"ecci/ cos"i"*cioal de los de#ec+os de co"eido la$o#al.
9 "l derecho a la libertad sindical y el derecho de huelga go2an de las protecciones
%ue seala el O/".+ posibilidad de recurso a los tribunales ordinarios" y posibilidad
de recurso de amparo. :dem)s" se han de interpretar de acuerdo con los Tratados
Enternacionales y puede recurrirse ante instancias jurisdiccionales de car)cter
internacional.
9 Son protegidos por el O/"- (recurso de inconstitucionalidad+ los derechos
regulados por Ley ordinaria. 9 El resto (arts. CA9ss son normas program)ticas %ue
no tienen una proteccin espec*ca.
i) 0*s!esi/ de los de#ec+os cos"i"*cioales la$o#ales. El art. OO pre#; la
suspensin del derecho de huelga y del derecho a plantear con0ictos colecti#os en
casos de declaracin del 6estado de e$cepcin(. Pero no puede suspenderse el
14
derecho a las libertades sindicales ni los derechos laborales ordinarios (sal#o por la
promulgacin de normas posteriores.
I. FUENTE0 E0TATALE0 EN DERECHO DEL TRABAJO.
A) INTRODUCCIN.
La $E -?H> reconoce dos instrumentos jurdicos b)sicos" la heteronoma o
Enter#encin del Estado y la autonoma colecti#a. Para cumplir con la $E" el Estado
ha creado en el )mbito de la :dministracin y de la Jurisdiccin la normati#a laboral
y las Enstituciones espec*cas.
B) EL DE0ARROLLO NOR-ATIGO ORDINARIO DE LA0 NOR-A0
CON0TITUCIONALE0. EL -ARCO NOR-ATIGO LABORAL.
Va hemos dicho %ue la $E 6ordena( %ue se #ayan desarrollando por Ley los
preceptos constitucionales+
. "l "statuto de los Trabajadores de -?>A ha desarrollado las garantas y derechos
de los trabajadores ($on#enios colecti#os" Delegados de personal y $omit;s de
empresa. 9 La ,1 22L23MN" ha desarrollado el derecho de Libertad sindical" aun%ue
sigue sin regularse el derecho de huelga (contin3a en #igor el Decreto sobre
con0ictos colecti#os de -?HH.
9 ,a ,ey 82L233N regula la Lormacin pro'esional" duracin de jornada y descanso
laboral. 9 ,ey @OL2334 y +D NLOPPP la Enspeccin de Trabajo.
Debido al car)cter hori2ontal del DT" son muchas las normas del mismo rango %ue
contienen preceptos relacionados con temas laborales. Ello signi*ca %ue las normas
no obedecen siempre al mismo criterio" por lo %ue el jurista debe seleccionar
previamente las normas aplicables y estar atento a la defnicin de su mbito de
aplicacin% :simismo" las ,eyes laborales han de estar atentas a los cambios en la
,eyes econmicas (por ej. a la 6Ley de Presupuestos( pues a'ecta tambi;n a la
normati#a laboral.
$uando se public el ET hubo intencin de codi*car toda la normati#a laboral" como
en Lrancia" pero se ha desistido del empeo.
"l Derecho supletorio en el DT no es uni'orme+ as" en materia de contrato de
trabajo es derecho supletorio la regulacin sobre 61bligaciones y contratos( del $$.!
para las materias de car)cter procesal de la Ley de Procedimiento laboral" ser) su
derecho supletorio la Ley de Enjuiciamiento ci#il" etc.
"l "statuto de los Trabajadores% Es considerado la norma de re'erencia de todo el
Sistema laboral $ontiene las instituciones b)sicas %ue regulan el r;gimen jurdico
de los $on#enios colecti#os" a saber+ el r;gimen jurdico de los $on#enios colecti#os
el r;gimen jurdico mnimo de los contratos de trabajo y el r;gimen jurdico de los
$omit;s de empresa.
Su t;cnica de redaccin es muy de*ciente.
"l papel de los +eglamentos en el DT. $umplen un importante papel en la
regulacin de las relaciones de trabajo. La publicacin del Estatuto en -?>A plante
un problema de aplicacin" ya %ue seguan en #igor unas 61rdenan!as ,aborales(
de car)cter reglamentario" %ue durante el 'ran%uismo haban suplido a los
ine8istentes con#enios colecti#os. El legislador dio preeminencia al Estatuto al
redactarlo como Ley" si bien el mismo Estatuto" de manera prudente" prorrog las
&rdenan2as hasta %ue se pudiera contar con su*cientes con#enios" aun%ue
d)ndoles car)cter in'erior (de 6Dispositivos(
Es discutible la posibilidad %ue el Estatuto otorga al Kobierno de dictar normas de
obligado cumplimiento en los casos y en los sectores en los %ue no haya posibilidad
de implantar con#enios colecti#os. &tro" tambi;n discutible" es %ue el Kobierno
6e8tienda( la e*cacia de un con#enio a un sector distinto del propio del con#enio en
cuestin En ambos casos se podra estar obrando inconstitucionalmente" al ignorar
el principio de autonoma colecti#a.
,o pblico y lo privado en materia de normas laborales. El ,eal Decreto Legislati#o
OB.AAA es en la pr)ctica un Derecho especial de car)cter sancionatorio9
administrati#o" %ue tipi*ca las sanciones correspondientes a todo el &rdenamiento
laboral. Fn incumplimiento de las obligaciones %ue se insertan en la regulacin del
contrato de trabajo" o del con#enio colecti#o" o del derecho a las libertades
15
sindicales" etc." puede dar lugar a la aplicacin de los mecanismos del Derecho
pri#ado o a sanciones administrati#as (D. p3blico.
"l grado de imperatividad de las normas laborales. En DT con#i#en normas
dispositivas %ue pueden ser modi*cadas por los particulares" normas imperativas
tpicas del Derecho P3blico! y 6/ormas de derecho necesario relativo( o 6normas
mnimas(" (estas normas impiden %ue nadie pueda contratar por debajo de la
norma 9un ejemplo sera el salario mnimo9.
En DT la mayora de las normas son 6normas mnimas(. Son imperativas las %ue
contienen prohibiciones. Las restantes son de car)cter 6necesario relativo(" es
decir" mejorables por las partes (el concepto de mejorable debe ser siempre a 'a#or
del trabajador+ aumento de salario o de #acaciones" disminucin de la jornada
diaria" prestaciones" etc. La modi*cacin de una norma necesaria relativa se puede
hacer por la #a del $on#enio colecti#o o por la del contrato indi#idual de trabajo
(siempre %ue no comporte discriminacin.
,a desregulari!acin en el Derecho del Trabajo% $onsiste en el repliegue de las
normas estatales a 'a#or de las normas con#encionales colecti#as. La t;cnica
consiste en %ue la norma estatal *je criterios generales" dejando los detalles
concretos a los con#enios colecti#os o a los contratos indi#iduales. :s pues" la
tensin dial;ctica entre una legislacin estatal intensamente inter#encionista y el
derecho a la autonoma colecti#a se decanta hoy a 'a#or de la autonoma.
Los lmites se encuentran en el O/"-$E. :ll se dispone %ue las leyes %ue regulen el
$aptulo EE (derechos 'undamentales deben ser desarrollados por Leyes 6Fue
debern respetar su contenido esencial(.
"l poder normativo de las **;; en materia laboral. Las $$:: no tienen
competencias normati#as laborales. La ST$ ->B-?>. aclar %ue el poder
reglamentario es competencia del Estado" %uedando para las $$:: la aplicacin"
#igilancia y control de su aplicacin.
7o obstante" cada #e2 es mayor en las :utonomas la recepcin de competencias
ejecuti#as del Estado" en 'orma de traspasos transferencias o *onvenios de
colaboracin "stado L **;;. La realidad concreta nos dice %ue de las $$:: emana
una enorme cantidad de disposiciones normati#as laborales.
C. LA ORGANIJACIN DEL INTERGENCIONI0-O PKBLICO EN EL C-BITO DE
LA0 RELACIONE0 DE TRABAJO, LA AD-INI0TRACIN LABORAL.
La normati#a laboral da lugar a la aparicin de estructuras administrati#as
encargadas de dirigir y de hacer cumplir las normas. Estas Enstituciones son+
a0 ,a 6;dministracin laboral(. Est) centrali2ada en el <inisterio de Trabajo y
;suntos sociales. El 1T coordina y controla los rganos gestores de la SS+ Enstituto
7acional de la SS y la Tesorera de la SS. Tambi;n controla+ Enstituto 7acional de
Empleo" de 1igraciones y Ser#icios sociales" de la Ju#entud" de la 1ujer" de
Seguridad e <igiene en el Trabajo" Londo de garanta salarial" etc.
Todas sus normas tienen el car)cter de +eglamentos orgnicos" y est)n
subordinadas a los 1inisterios econmicos y a la Dicepresidencia Econmica. Sus
competencias est)n trans'eridas a las :utonomas.
b0 ,a Inspeccin de Trabajo y --% En Espaa" la ET (-?AM naci antes %ue el propio
1T (-?.A. Se desarroll en el $on#enio de la &ET de -?CH. Ligura en la $arta Social
Europea y en todos los pases.
>unciones+ #elar por el correcto cumplimiento de las normas reguladoras de las
materias laborales. Qmbito de actuacin' adem)s de lo %ue es en sentido estricto
DT (relaciones laborales" libertad sindical" pre#encin de riesgos laborales" SS"
empleo" migraciones" cooperati#as" etc. cumple tambi;n tareas de asesoramiento"
mediacin" arbitrajes" #igilancia" control y propuestas de sancin ante la :utoridad
Laboral (estatal o $$::. >acultades' entrar a empresas sin pre#io a#iso" e8igir la
documentacin %ue ju2gue oportuna" re%uerir ayuda de la :dministracin P3blica y
a las personas %ue ejer2an 'unciones p3blicas o pri#adas (empresas" trabajadores y
sus representantes.
,evantamiento de ;ctas' es el resultado de la inspeccin. Pueden ser 6de
advertencia( 6reFuerimientos(0 de obstruccin( de infraccin( o de liFuidacin(
El inspector puede ordenar la parali!acin inmediata de la actividad de una
16
empresa por inobser#ancia de la normati#a sobre Pre#encin de ,iesgos laborales.
Las empresas deben contar con un 6,ibro de visitas de la Inspeccin de Trabajo(.
Los inspectores tienen el car)cter de autoridad competente. Est)n #inculados por el
secreto profesional y por las restricciones de la Ley de incompatibilidades de los
'uncionarios p3blicos. Pertenecen a una organi2acin jer)r%uica %ue les marca sus
actuaciones" aun%ue go2an de independencia t;cnica y 'uncional.
Las tareas de Inspeccin son tpicamente tareas de ejecucin. La organi2acin
actual reconoce la e8istencia de una Enspeccin central y de Enspecciones
pro#inciales agrupadas por $$::. Las labores compartidas lo ser)n en 'uncin de la
materia y seg3n la competencia. Se distingue entre un $uerpo Superior de
Enspectores de Trabajo y SS" y un $uerpo de Subinspectores.
c0 Jrganos consultivos sociolaborales. El m)s conocido es el *onsejo "conmico
-ocial% Se cre por Ley .-B-??-. Est) adscrito al 1T. Lo integran M- miembros+ Se
con*gura como un ente de derecho p3blico" con personalidad jurdica propia y plena
capacidad.
>unciones' emitir dictamen con car)cter precepti#o sobre anteproyectos de Leyes
del Estado" proyectos de ,D y ,DL %ue regulen materias socioeconmicas y
laborales" a e8cepcin del anteproyecto de los Presupuestos Kenerales del Estado.
D) LA JURI0DICCINLABORAL, A0PECTO0 ORGANIJATIGO0.
En el r;gimen 'ran%uista" la Jurisdiccin laboral estaba 'ormada por <agistraturas
de Trabajo" %ue dependan org)nicamente del 1T.
1rgani!acin judicial laboral' La actual L&PJ la establece 6de abajo arriba(+ =u!gados
de lo social 9 Tribunales -uperiores de =usticia de las **;;"99 ;udiencia nacional"
9Tribunal -upremo" cuya 6-ala de lo -ocial(" la $uarta" conoce los recursos
e8traordinarios de casacin" re#isin y otros U
El T$ tiene competencias para conocer de los recursos de amparo por supuesta
#iolacin de derechos 'undamentales (libertad sindical y huelga.
El 1agistrado no administra simplemente una justicia 6rogada(" sino %ue tiene
'acultades para impulsar pretensiones" inter#enir en el juicio" ejercer labores pre#ias
de mediacin" subsanar 'ormalismos" etc. El tema m)s espinoso es la eleccin de la
#a jurisdiccional adecuada" debido a la naturale2a de las normas y a la supuesta
6debilidad( de uno de los litigantes (el trabajador.
L. LA0 FUENTE0 PROFE0IONALE0, REPRE0ENTACIN Y DEFEN0A DE
INTERE0E0 COLECTIGO0 EN EL C-BITO LABORAL.
B) EL 0INDICATO.
a) $on la ,e#olucin Endustrial" la clase obrera desarroll un 6inter)s colectivo
profesional( di'erente del Enter;s indi#idual y del utpico bien com3n general.
El sistema indi#idualista liberal prohibi la sindicacin. En Espaa" la Ley Keneral de
:sociaciones de ->>H permiti su reconocimiento.
La historia del 1o#imiento obrero nos muestra un doble proceso+ primero se da un
proceso de organi2acin" luego se crea un nue#o sujeto sociopoltico de Derecho (el
Partido poltico o el Sindicato.
$) :dem)s del Sindicato" e8isten otras 'ormas de organi2acin+
,as coaliciones. Es una unin temporal y concreta" cuya e8istencia se #incula
estrictamente con rei#indicaciones concretas. Se remonta a los comien2os de la
lucha obrera. <oy aparecen espor)dicamente (6*omit)s de base( como respuesta
m)s radical a las limitaciones del sindicalismo de clase. Suele ser de car)cter
espont)neo y asambleario.
,as sociedades de defensa(' : di'erencia de las coaliciones" constituyen una 'orma
de agrupacin de car)cter estable" #inculadas a 'ases de tolerancia de la accin
sindical. Las primeras 'ueron las 6-ociedades de resistencia(" basadas en las
antiguas $o'radas" 1ontepos o 1utualidades gremiales.
,as ;sociaciones( son ya legales (Ley Keneral :sociaciones" ->>H. :dem)s de
ocuparse de los intereses de los trabajadores" se con*guran como la 'rmula com3n
de organi2acin de los trabajadores autnomos" de los empleados p3blicos y de los
pe%ueos y medianos empresarios (PV1E. :un%ue act3an como aut;nticos
17
6sujetos sindicales(" se reser#a el nombre de Sindicato a los sindicatos de
trabajadores.
,os -indicatos. Son organi2aciones autnomas de tipo asociati#o de car)cter
permanente" integradas por los trabajadores para la de'ensa de sus intereses
colecti#os o de clase. <oy" el sindicato se abre a los trabajadores autnomos.
,as *orporaciones. Es propia de los colegios pro'esionales de trabajadores 6libres(
(m;dicos" abogados o de empresarios (c)maras de comercio e industria" co'radas
de pescadores. E8ige a*liacin obligatoria. Ejercita 'unciones %ue los poderes
p3blicos delegan en ella.
,as Delegaciones y *omit)s. Fna de las 'ormas m)s tradicionales" y al mismo
tiempo m)s con0icti#as. Su actuacin se circunscribe al interior de la empresa o
centro de trabajo. Este sujeto puede ser unipersonal (delegado de personal o
colegiado (comit) consejo de fbrica. :ct3a indistintamente tanto en las
situaciones de con0icto como en colaboracin con el empresario (comisiones mi8tas
de trabajadores y empresarios. :un%ue act3a en sintona con los sindicatos" en
ocasiones ha actuado en'rentado a ellos.
;sambleas de trabajadores. ,esponde a la 'orma m)s primaria de democracia" la
democracia directa" 'rente a la del sindicato" %ue es representati#a. En ella los
trabajadores #otan cada paso concreto %ue se decide tomar. :ctualmente la
:samblea no es una alternati#a" sino un complemento a la accin sindical.
c0 "l sindicato' concepto y caracteres. Es una organi2acin constituida por
trabajadores asalariados (o asimilados %ue tiene la 'uncin preeminente" aun%ue
no e8clusi#a" de la tutela colecti#a de los intereses socioeconmicos de los
trabajadores como grupo social.
Bosee estructura organi!ativa diferente de cualFuier otra de su g)nero% El T$ ha
reconocido %ue el sindicato desborda ya el marco de las 6asociaciones privadas( y
la considera una 6institucin esencial( del Sistema. (ST$ ->B-?>C" La 'uncin de
6representacin sindical( no descansa slo en el #nculo de a*liacin sino en el
ejercicio de la de'ensa del inter;s colecti#o.
Tiene unos medios de actuacin espec*cos+ la negociacin colecti#a! la adopcin
de medidas de con0icto" en particular la huelga! la participacin en los procesos de
toma de decisin de la empresa (concertacin y di)logo social.
d0 ,a actitud del "stado puede adoptar cuatro actitudes+ ilegali2arlo! tolerarlo!
absorberlo! asimilarlo en su propia estructura. De estas actitudes surgen cuatro
<odelos de regulacin sindical'
9 "l sindicato en los modelos jurdicos liberales+ los principios indi#idualistas del
liberalismo recha2an la e8istencia de organi2aciones intermedias entre el indi#iduo
y el Estado. En un primer momento 'ue prohibido" y su acti#idad penali2ada
(Lrancia" -H?-" Englaterra" -H?? $on el tiempo se mantu#o una actitud de
tolerancia" sin aplicarse las penas" pero sin derogarlas.
9 "l sindicato en los sistemas democrtico.sociales+ actitud protectora del Estado y
del Derecho hacia el mo#imiento asociati#o de los trabajadores" hasta llegar a su
pleno reconocimiento.
En Espaa" el te8to m)s caracterstico es la ,ey de ;sociaciones de 2MM4. <ubo
e'meros reconocimientos en las $onstituciones de ->M?" ->HM y -?/.. 7uestra
#igente $E se inserta en la lnea de 6*onstitucionalismo -ocial(" %ue hace de la
libertad sindical una de las pie2as cla#es del ordenamiento jurdico.
9 ,os sistemas autoritario L totalitario+ ('ascistas o comunistas+ Los sindicatos se
con#ierten en $orporaciones de Derecho P3blico al ser#icio de la poltica econmica
del Estado (Sindicalismo #ertical del r;gimen 'ran%uista.
. "l modelo internacional' la doctrina de la 1IT. <asta la segunda mitad del siglo QQ"
la legislacin internacional se haba limitado a un reconocimiento gen;rico del
principio de libertad de asociacin.
Fn cambio radical supuso la aprobacin por la &ET del *onvenio nR M4 relati#o a la
libertad sindical y a la proteccin del derecho de sindicacin (-?C>" as como el
*onvenio nR 3M sobre negociacin colecti#a (-?C?. Esta accin normati#a se #io
re'or2ada posteriormente con el reconocimiento de la libertad sindical como
derecho fundamental en todos los te8tos internacionales (art. DFD<" PED$P" PEDES$"
18
etc." y m)s tarde con el perfeccionamiento de los mecanismos de control para
garanti2ar una adecuada e'ecti#idad
La accin sindical se e8tendi en -?HO a los trabajadores rurales y en -?H> a los
trabajadores de la :dministracin P3blica. En los W>A se per'eccionaron las normas
sobre la negociacin colectiva.
+efor!amiento de los controles de efectividad+ las %uejas 'ormuladas son
e8aminadas por un $omit; de libertad sindical. Su rigor y objeti#idad #a
desarrollando un cuerpo de doctrina sobre el %ue se ha ido construyendo el modelo
de regulacin internacional y el interno de muchos Estados.
Los principios bsicos de este estndar de proteccin son+
9 Iniversalidad + engloba a todo trabajador (pri#ado" p3blico" por cuenta ajena o
autnomo" con #nculo laboral #i#o o interrumpido Uparados9 o empleador. Tan slo
pre#; restricciones legales para algunos 'uncionarios p3blicos" las Luer2as :rmadas"
el cuerpo de polica y los 'uncionarios de alto ni#el.
9 ,ibertad plena de organi!acin y accin sindical" sin m)s lmite %ue la ley.
Bapel institucional del sindicato ('rente a la imagen tradicional del 6sindicato de
clase( en'rentado a la patronal
e) El modelo es!a3ol. La Ley ,eguladora del Derecho de :sociacin de ->>H"
:un%ue tena unas limitaciones importantes" supuso la legali2acin de algunas
modalidades de asociacin del mutualismo obrero+ gremios" sociedades de socorros
mutuos" de pre#isin" patronatos" cooperati#as de produccin... $onstituy la base
legal del asociacionismo obrero hasta la EE ,ep3blica (-?/-.
: comien2os del QQ hay un sindicalismo rei#indicati#o" %ue utili2a la <uelga Keneral
como arma de lucha social y poltica" generalmente reprimida con la 'uer2a. En
-?-- se crea la $on'ederacin 7acional del Trabajo (*/T0 a partir de
organi2aciones anar%uistas e8istentes. En ->>- se haba 'undado la I:T.
Aasta 23OP hay una lucha a muerte contra el Estado e8plotador.
La *onstitucin republicana (-?/. proclama en el art. /? los derechos de
asociacin y sindicacin. La radicali2acin de los con0ictos y el continuo recurso a la
huelga ser)n continuos durante el 69ienio negro( (-?/C9-?/M.
"l sindicalismo vertical y corporativo 6238S.234S0%
La primera etapa (-?/M9-?OM se inicia con el Decreto de prohibicin de las
organi2aciones sindicales. El >uero del Trabajo (-?/> *ja los principios de actuacin
de la &rgani2acin Sindical espaola" el sindicato #ertical del ,;gimen. Estos
principios subordinan el inter;s colecti#o pro'esional al inter)s superior de la
economa nacional(.<ay un solo sindicato (el o*cial por cada rama de acti#idad
(#erticalidad. La a*liacin es autom)tica para todos los trabajadores y empresarios.
El sindicato es dirigido por mandos %ue no representan el inter;s de los
trabajadores sino el del Estado
La segunda etapa (-?OM9-?HM conoce un mnimo de libertades (Leyes de
$on#enios colecti#os sindicales" -?O> y una gran acti#idad clandestina. En -?OH
aparecen las primeras 6*omisiones 1breras(% En -?MA se crea la Fnin Sindical
&brera (FS&. Entre -?MA y -?HO e8iste un pluralismo sindical 6clandestino( dentro
de la tolerancia resignada del r;gimen (FKT" $$.&&" $7T" FS& siendo los dos
primeros los sindicatos dominantes.
En -?HH se publica la ,ey de asociacin sindical" en una ;poca de gra#e crisis
econmica y de economa monopolista de mercado.
"l retorno al sindicalismo democrtico. La $E se publica en -?H>. $onsidera al
sindicato y a las asociaciones empresariales como una institucin cla#e del estado
social y democr)tico de derecho. ,econoce la libertad sindical como derecho
'undamental+ derecho de huelga! derecho a la negociacin y al con0icto colecti#o!
participacin de los trabajadores en la empresa. Seala un r;gimen especial de
sindicacin para los 'uncionarios. E8cluye de la sindicacin a los miembros de la
carrera judicial y *scal" pero no del derecho de asociacin pro'esional. Tambi;n
reconoce los colegios pro'esionales.
La $E establece el principio de autonoma colectiva lo %ue se traduce en una
libertad de asociacin del tipo %ue se desee (sindicato" coligacin estable o
espont)nea" con o sin personalidad jurdica.
La $E concibi un modelo cl)sico y algo antiguo de sindicato neocorporativo.
El actual modelo es el monopolista neocorporativo negociado.
19
Lrente al antiguo sindicalismo de accin directa" el actual es un sindicalismo de
representacin de intereses" siguiendo el criterio de mayor representati#idad. Los
sindicatos mayoritarios participan institucionalmente en los organismos p3blicos de
accin socio9econmica. El Estado le presta ayuda *nanciera.
,a crisis del modelo neocorporativo+
9 *risis organi!ativa' El sindicato es hoy un gigante con pies de barro. Su
crecimiento institucional ha ido acompaado de una descone8in con la base
asociati#a" %ue lo #e e8cesi#amente burocrati2ado.
9 *risis de identidad o ideolgica. Se ha 6ol#idado( de sus tradicionales 'unciones de
rei#indicacin obrera. $asi se ha con#ertido en un partido poltico.
9 *risis de representatividad% 7o crecen las a*liaciones. Los nue#os grupos sociales
se sienten desconectados en sus intereses de los sindicatos.
9 *risis de funcionalidad. El trabajador es consciente de %ue las principales #entajas
ya las dis'ruta por imperati#o legal" sin necesidad del sindicato.
9 *risis fnanciera. El sindicato asume unas tareas muy por encima de su masa de
a*liacin (-OX" lo %ue le obliga a endeudarse e8ternamente y a depender
e8cesi#amente de los *nanciadores" especialmente los poderes p3blicos.
:ctualmente el sindicato parece #ol#er a sus orgenes" preocup)ndose m)s por la
recuperacin de la #a de la negociacin colecti#a y la consecucin de acuerdos
concretos (mesoconcertacin y menos por la b3s%ueda de un consenso global con
el Kobierno en poltica econmica 6macroconcertacin.
<oy" el sindicalismo presta atencin a nue#os 'enmenos emergentes (ecologismo"
'eminismo" ju#entud" desempleados" emigrantes. Se intenta captar al pe%ueo
empresario (PV1ES y a los trabajadores autnomos.
El sindicato actual necesita mayor democracia interna y menor rigide2 burocr)tica.
A) El #@2ime %*#1dico sidical. La libertad sindical es doble+ objetiva (creacin de
sindicatos y subjetiva (a*liacin sindical.
;0 Qmbito objetivo' el sindicato%
. *ontenido esencial' la $E protege tanto al trabajador como al mismo colecti#o
sindical (#ertiente indi#idual y #ertiente colecti#a de la libertad sindical.
La titularidad del derecho no alcan2a a cual%uier sujeto colecti#o organi2ado. El T$
ha recha2ado una concepcin funcional de la libertad sindical (acti#idad en de'ensa
de intereses pro'esionales y ha acogido una concepcin orgnica (acti#idad en
de'ensa de intereses pro'esionales ejercida por sindicatos. Este reconocimiento
alcan2a tambi;n a los no a*liados a un sindicato" cuando participen en alguna
acti#idad por ;l organi2ada.
. Derechos de la actividad sindical individual' participar en la accin sindical y en el
'uncionamiento interno del sindicato.
. *ontenido adicional' son los derechos atribuidos a los trabajadores o a los
sindicatos por las normas legales o con#enios. Se aaden al $ontenido esencial y
go2an de proteccin re'or2ada" incluido el recurso de amparo.
Estas derechos son+ derecho a la representacin institucional! presentacin de
candidaturas en las elecciones para rganos de representacin unitaria de las
empresas! derecho de los sindicatos a representar a los trabajadores en los
tribunales! reconocimiento de 6horas sindicales(.
. "l derecho de fundacin o creacin de sindicatos+ Tienen este derecho+
-. los trabajadores asalariados! .. los 'uncionarios p3blicos" a e8cepcin de los
'uncionarios en acti#o de la carrera judicial" los 1agistrados y los *scales" Las
Luer2as :rmadas y los Enstitutos :rmados (polica" K. $i#il! /. los trabajadores
e8tranjeros de cual%uier nacionalidad (aun%ue es dudoso %ue sea constitucional la
creacin de sindicatos integrados slo por e8tranjeros"! C. los trabajadores por
cuenta propia o autnomos sin empleados! O. los trabajadores desempleados y
jubilados! M. los empresarios! H. los trabajadores reclusos en Enstituciones
Penitenciarias (aun%ue la libertad sindical es incompatible con el r;gimen de
seguridad de estos establecimientos.
. "l procedimiento de fundacin de sindicatos+ El sindicato es una asociacin libre
de trabajadores" y es tambi;n de libre constitucin. Su 3nico lmite es el respeto al
principio democr)tico en su estructura interna y 'uncionamiento. 7o es necesaria
ninguna autori2acin administrati#a pre#ia" pues la &ET ampara la #alide2 de un
20
sindicato aun%ue no haya sido 'ormali2ado con'orme al procedimiento jurdico
legalmente pre#isto" %uedando amparada en 'rmulas jurdicas del Derecho com3n
(Etalia. Pero el sistema jurdico dentro del cual se inserta puede establecer unos
re%uisitos para dotarlo de identi*cacin jurdica.
. "statutos' el sindicato adFuirir plena capacidad jurdica y plena capacidad de
obrar transcurrido OP das hbiles desde el depsito de los "statutos(. Dichos
"statutos deber)n tener un contenido mnimo legal %ue permita su identifcacin
fsica o personal (denominacin" domicilio" )mbito territorial y 'uncional de
actuacin y orgnica (rganos" r;gimen electoral de pro#isin de cargos" sistema
de 'uncionamiento interno" r;gimen econmico.
Los Estatutos han de depositarse en la &*cina P3blica correspondiente. La
:utoridad puede constatar alg3n error" pero es un puro control 'ormal" nunca de
legalidad (%ue slo incumbe al Jue2. La &*cina tiene -A das para insertarlo en su
tabln de anuncios y en el I&E" La modi*cacin de Estatutos ya creados seguir) el
mismo procedimiento.
. "structuras sindicales. Enternamente" el sindicato se di#ide en 6>ederaciones(
(criterio funcional' tipo de acti#idad econmica o pro'esional de los trabajadores y
en *onfederaciones( o 6*entrales sindicales( (crit. territorial.
El esFuema habitual suele ser+
-9 :*liacin 'ederati#a por rama de acti#idad (madera" metal" construccin dando
origen a las >ederaciones -ectoriales. .9 :grupacin de sindicatos de un mismo
)mbito territorial (Iniones Territoriales . /9 *onfederacin o *entral -indical . Disea
la estrategia y marca las grandes lneas de accin y de coordinacin. C9
*onfederacin Internacional .
Siguiendo el criterio funcional" podemos distinguir+
9 6-indicato de ofcio(+ agrupa a los trabajadores de una misma acti#idad
pro'esional+ est) muy di'undido en pilotos a;reos" personal sanitario" altos
directi#os" t;cnicos cuali*cados" 'uncionarios p3blicos... Tiene dimensin
corporati#a y se presentan como alternati#a al 6sindicato de clase( .
9 6-indicato de industria(+ aspira a ser un contrapoder del empresariado. E8tiende
su representati#idad a todos los colecti#os de trabajadores %ue pertenecen a una
misma ,ama o Sector de la acti#idad econmica (1etal" independientemente del
o*cio" sueldo" categora pro'esional o puesto de trabajo ocupado. Es el tipo de
sindicalismo dominante en Europa.
9 6-indicato de "mpresa(' limita su actuacin a una empresa (6El $orte Engl;s.
6*entrales -indicales( (FKT" $$&& integran una pluralidad de organi2aciones
sindicales de di'erente )mbito 'uncional y territorial.
. ,a Inidad.Bluralidad( sindicales." En los e8tintos sindicatos corporati#istas" el
concepto de 6*ategora profesional( era pre#io al sindicato. Es decir+ se perteneca
autom)ticamente al sindicato (slo haba uno desde el momento en %ue se
trabajaba en esa categora pro'esional (sindicalismo #ertical.
Pero en los sistemas democr)ticos" el 6inter)s colectivo profesional( lo *jan los
sindicatos. La pluralidad aporta libertad pero tambi;n la 'ragmentacin del
mo#imiento obrero (FKT"$$&&"$7T"FS&. Para e#itarlo" los distintos sindicatos
suelen procurar 6unidad de accin( ante los mismos problemas.
. -indicato ms representativo(+ el %ue tiene m)s representantes sindicales. El T$
aboga por el criterio proporcional (n3mero de representantesYimplantacin del
sindicato en la 2onaYn3mero de a*liados en ese sector. El peligro es %ue 6mayor
representatividad( se identi*%ue con 6mayor estructura burocrtica(%
. -indicatos ms representativos a nivel estatal. Espaa es un pas con baja tasa de
a*liacin sindical. La L&LS prima la 6audiencia electoral( (los resultados
electorales. :s pues" el criterio determinante de la capacidad representativa del
sindicato son los votos y los representantes obtenidos y no su nmero de afliados.
Es preciso haber obtenido en el )mbito estatal al menos el -AX del total de
delegados de personal o de miembros del $omit; de empresa o de las Juntas de
Personal.
-indicatos ms representativos por irradiacin(% Son a%uellos %ue" no llegando al
-AX estatal" se con'ederan con una &rgani2acin sindical de )mbito estatal.
21
. -indicatos ms representativos a nivel de **;;. 7ecesitan un -OX de
representantes legales" con un nZ mnimo de -OAA representantes. ,eali2an
id;nticas 'unciones %ue los de ni#el estatal" pero en la $:.
. -indicatos sufcientemente representativos( en un mbito funcional. Son las
organi2aciones sindicales %ue" no teniendo la consideracin de m)s representati#as"
sin embargo hayan obtenido en su )mbito territorial y 'uncional espec*co el -AX
de los delegados de personal o de los miembros del comit; de empresa. Esto les
con*ere derechos de negociacin colecti#a de e*cacia general! participacin en la
solucin (e8trajudicial de con0ictos! promo#er elecciones sindicales" etc.
. "l sindicato ms representativo+ 9&stenta la representacin institucional 9Ejerce el
derecho a la negociacin colecti#a UParticipa en la solucin (e8trajudicial de los
con0ictos de trabajo. UPromue#e elecciones para las representaciones unitarias de
los centros de trabajo" a la %ue podr)n presentar candidaturas los otros sindicatos. U
&btiene la cesin temporal de inmuebles p3blicos. U$ual%uier 'uncin
representati#a establecida por ley.
90 Qmbito subjetivo' el derecho individual de afliacin. La $E contempla una
dimensin positiva( (derecho de asociarse y otra 6negativa( (no obligatoriedad de
la a*liacin" y posibilidad de abandonar libremente un sindicato.
. ,ibertad positiva de afliacin' un trabajador e8pulsado legalmente de un sindicato
puede inscribirse en cual%uier otro.
Son in#)lidas las cl)usulas estatutarias %ue restrinjan el acceso a un sindicato"
directamente o estableciendo criterios desproporcionados o pocos ra2onables.
. +estricciones al derecho de afliacin+ Luer2as :rmadas" algunos 'uncionarios
9magistrados" *scales9 altos cargos de la :dministracin.
6$lusula de indemnidad(+ En los convenios estatutarios (de e*cacia normati#a y
general" se prohbe cual%uier discriminacin al contratar por la pertenencia o no
pertenencia de un trabajador a uno u otro sindicato (listas negras0%
. 6$lusulas de ventajas reservadas(+ permiten di'erenciaciones de trato por parte
de un empresario en los convenios e$traestatutarios(+
. ?entajas por sindicacin' 7uestro &rdenamiento descarta el modelo seguido en
otros pases" de otorgar #entajas en la SS a los a*liados a un sindicato. Tambi;n
est)s prohibidas las llamadas 6*losed shop( o 6Inion shop( ((6Taller cerrado("
6Taller concertado( %ue condicionan el acceso de un trabajador a un puesto de
trabajo a %ue antes se haya a*liado al sindicato dominante 7o es contraria a la
libertad sindical la atribucin de derechos a los trabajadores sindicados (sin premiar
a un sindicato" para 'omentar la sindicacin. Tampoco lo es %ue un sindicato
o're2ca prestaciones (asistencia jurdica a sus a*liados.
. >inanciacin' Para %ue los sindicatos puedan go2ar de sol#encia econmica" pues
sus acti#idades desbordan el puro )mbito de sus a*liados y cumplen una *nalidad
de inter;s social" el Estado ha creado las 6clusulas de estabilidad o de seguridad
fnanciera(+
9 Descuento empresarial en la nmina' es un deber legal del empresario descontar
esta cantidad del sueldo del empleado y entregarla al sindicato. Inconveniente+
permite al empresario conocer la 'uer2a real del sindicato dentro de la empresa.
9 *uota empresarial por gastos de convenio+ %ue pagaba el empresario al sindicato"
en cuanta #ariable seg3n el n3mero de trabajadores de la empresa a'ectados por el
con#enio. El T$T Sent. ...C.-?>. la consider ilegal" con base en la prohibicin de
injerencia empresarial en la organi2acin sindical" incluida cual%uier medida de
sostenimiento econmico. (-/ L&LS.
9 *uota o canon de negociacin colectiva+ %ue se descuenta a los trabajadores
incluidos en un con#enio para contribuir a la gestin de los sindicatos. El T$T
declar su ilicitud" pero la L&LS (--.. lo ha legali2ado. En la pr)ctica" son pocos los
con#enios %ue lo recogen.
. ,a tutela jurdica de los derechos de libertad sindical. La tutela re'or2ada se
proyecta ante la injerencia de un poder p3blico o de un particular (empresario"
asociacin empresarial" sindicato. Esta tutela re'or2ada coincide con la prestada a
los dem)s derechos 'undamentales.
*omportamientos tpicos+
22
por parte del empresariado+ Discriminacin en el empleo o en las condiciones de
trabajo. Lomento y sostenimiento econmico dentro de la empresa de un 6sindicato
amarillo( Ua las rdenes del empresario9.
por parte de los poderes pblicos+ lesin de los derechos a tra#;s de normas
legislati#as" actos administrati#os o decisiones judiciales.
por parte de los mismos sindicatos + e8clusin de un sindicato legitimado en la
negociacin colecti#a o en las 6clusulas de seguridad sindical(.
>ormas o t)cnicas de tutela+ son las #as de reaccin contra estos comportamientos
(procedimiento pre'erente y sumario.
tutela judicial' La #a m)s utili2ada es el recurso de amparo" pero tambi;n suele
utili2arse la #a penal (/-O $P. Las medidas a adoptar por el Jue2 son+
9 nulidad radical de la conducta antisindical! cese inmediato de este
comportamiento antisindical! reposicin de la situacin al momento anterior!
reparacin (6indemni!acin procedente(" aun%ue la doctrina discute si es de
aplicacin inmediata o el perjudicado debe probar el dao.
tutela administrativa" los ilcitos contra los trabajadores se consideran como
in'racciones gra#es o muy gra#es (arts. H" > ,DL OB5
El )mbito de proteccin m)s rele#ante es la normati#a &ET" %ue cuenta con dos
#as+ 9En'ormes de los Kobiernos sobre el cumplimiento de los $on#enios
internacionales suscritos! 9,eclamaciones y %uejas de las organi2aciones sindicales
en caso de incumplimiento del Estado.
Linalmente" el Tribunal "uropeo de Derechos Aumanos de Estrasburgo tambi;n ha
ju2gado #iolaciones de las libertades sindicales (como #ulneracin del derecho
general de asociacin.
El R@2ime J*#1dico del 0idica"o.
a0 Los sindicatos go2an de autonoma+ organi2ati#a y de autonoma de gestin.
-9 ;utonoma organi!ativa' a derecho a redactar sus propios Estatutos y el
,eglamento %ue desarrolla el Estatuto! b derecho de los a*liados a elegir
libremente a sus representantes
O% ;utonoma de gestin o autogobierno' a 9 derecho a organi2ar su gestin
interna" sus acti#idades" su programa de accin y sus *nan2as! b 9libertad de
gestin e8terna (libertad de acti#idad sindical
/. ;utonoma e$tintiva+ El Estatuto sindical debe recoger en su Estatuto el r;gimen
de disolucin del sindicato" y B o de su 'usin con otro.
,a personalidad jurdica del sindicato% :un%ue se puede ejercer la accin sindical sin
tener %ue ad%uirir personalidad jurdica (principio de libertad de organi!acin" en la
pr)ctica es necesaria la acreditacin pre#ia de la personalidad jurdica para el
acceso a sub#enciones p3blicas" la presentacin de candidaturas a elecciones
generales" etc. La misma &ET considera %ue el re%uisito de personalidad jurdica no
es lesi#o de la libertad sindical.
:l dis'rutar de personalidad jurdica" el sindicato puede reali2ar acti#idades no
orientadas estrictamente a sus *nes sindicales (por ej. promocin de #i#iendas
siempre y cuando no se trate de la acti#idad principal" sino accesoria (la proteccin
de derecho 'undamental %ue se le dispensa a la acti#idad sindical no se e8tiende a
sus operaciones mercantiles
La atribucin de personalidad jurdica al sindicato es una importante garanta
patrimonial para los acreedores.
b0 +)gimen de responsabilidad de los sindicatos (. y O.- L&LS+
9 ,esponden de los actos o acuerdos adoptados por sus rganos estatutarios
9 7o responden por los actos indi#iduales de sus a*liados" sal#o cuando los actos se
produ2can en el ejercicio regular de sus 'unciones representati#as.
9 7o pueden embargarse las cuotas de los a*liados (O.
c0 Derechos de actividad sindical o libertad de gestin e$terna'
La dimensin individual es el derecho a participar acti#amente en la estructura y en
las acti#idades del sindicato" se est; o no a*liado. Ello incluye el derecho de reunin
23
de los a*liados" derecho de recaudacin de 'ondos con destino al sindicato" derecho
a recibir y a distribuir in'ormacin sindical
,a dimensin colectiva es el derecho a ejercer la acti#idad sindical dentro o 'uera de
la empresa. Este derecho comprende+ -9 el derecho a la negociacin colecti#a
(aun%ue el con#enio estatutario se reser#a a los sindicatos m)s representati#os! .9
la titularidad del ejercicio del derecho de huelga (con#ocatoria y organi2acin! /9 el
derecho al planteamiento de con0ictos indi#iduales y colecti#os. Para el con0icto
colecti#o" el T$ e8ige acreditar la implantacin del sindicato en el )mbito del
con0icto. El sindicato puede inter#enir a 'a#or del inter;s particular del trabajador
a*liado" si ;ste lo pide. C9el derecho a la presentacin de candidaturas a la eleccin
de rganos de representacin unitaria O9 el derecho de celebracin de reuniones a
las %ue concurran los a*liados del sindicato con#ocante" al objeto de desarrollar sus
*nes propios (pertenece al contenido esencial la con#ocatoria" y al contenido
adicional la celebracin de estas reuniones en los centros de trabajo.
9 Derechos re#ejos+ es la #ertiente sindical de los derechos 'undamentales+ derecho
a la libre e8presin e in'ormacin con *nes sindicales! derecho de reunin o
mani'estacin con *nes sindicales! libertad ideolgica" por la %ue nadie puede ser
obligado a declarar sobre sus con#icciones sindicales.
d0 "l r)gimen econmico de los sindicatos. <a de permitirse el acceso de los
a*liados al car)cter" procedencia y destino de los recursos (C.. L&LS.
Las principales vas de fnanciacin sindical son+
9 ,as cuotas de los afliados. La L&LS establece %ue se descontar) en la nmina del
Trabajador. Las cuotas no son embargables.
9 "l canon de negociacin colectiva% Es el pago de los trabajadores bene*ciados por
la negociacin sindical a los sindicatos negociadores (6;gency -hop(. Esta pr)ctica
est) legitimada por la &ET y por el $on#enio Europeo y la $arta Social Europea" pero
no se usa en nuestro pas.
9 ,a devolucin del patrimonio sindical histrico y el patrimonio acumulado. El
patrimonio incautado a la $7T y FKT por Lranco les 'ue de#uelto en 'orma de
inmuebles o de compensacin monetaria. En cuanto al patrimonio acumulado" la
Ley CB-?>M regul una 'rmula de de#olucin basada en la 6cesin de uso( en 'a#or
de los sindicatos y asociaciones empresariales m)s representati#os de los bienes
%ue haban pertenecido a la &rgani2acin Sindical (sindicato 'ran%uista con la
obligacin de dedicarlos a la misma *nalidad sindical.
. la concesin de subvenciones a los sindicatos' ayudas pblicas. La #a es triple+
ayuda directa en los Presupuestos del Estado! concesin de e8enciones y
boni*caciones *scales y el pago por los cursos de 'ormacin %ue imparten.
e0 +)gimen de disolucin y e$tincin del sindicato% La &ET establece dos #as de
disolucin" la #oluntaria y la judicial. Para la primera slo es preciso la con#ocatoria
de una :samblea o $ongreso de a*liados" seg3n lo pre#isto en sus estatutos. Para
la segunda es preciso %ue haya resolucin judicial *rme. 7o se admite la disolucin
por #a administrati#a.
El reparto del patrimonio puede hacerse o por reparto entre los a*liados o por
asignacin a las organi2aciones sindicales. La &ET admite ambas" aun%ue slo la
segunda es acorde con el papel institucional de un sindicato.
O#2ai?aci/ ) acci/ sidical e la em!#esa, seccioes ) dele2ados
sidicales.
Pertenece al contenido adicional.
Tradicionalmente se aceptaba %ue el Sindicalismo acababa 6en la verja( de la
empresa. Lue a partir del mayo del WM> 'ranc;s y del 6otoo caliente( del WM? italiano
cuando se tom en consideracin esta acti#idad dentro de la empresa.
,os derechos atribuidos a los trabajadores dentro de la empresa son'
9 "l de constituir secciones sindicales. :glutina a los trabajadores de un mismo
sindicato" por lo %ue habr) tantas ss. como sindicatos haya en la empresa.
. "l derecho a celebrar reuniones sindicales+ Su con#ocatoria corresponde a las
secciones o delegados sindicales" 'uera del horario de trabajo" pre#ia noti*cacin al
empresario. Es un derecho indi#idual de ejercicio colecti#o
9 +ecaudacin de las cuotas sindicales dentro de la empresa%
9 Derecho de proselitismo sindical 'uera del horario de trabajo.
24
9 Derecho a recibir la informacin Fue le remita su sindicato. (Prohibida en los
establecimientos militares y limitada en los centros penitenciarios.
Derechos de los trabajadores y de las secciones sindicales de los -indicatos ms
representativos+ 9 negociacin colecti#a de car)cter e*ca2! 9 disponer de un tabln
de anuncios en la empresa" en lugar accesible! 9 utili2acin de un local adecuado
(en empresas de m)s de .OA trabajadores.
Delegados sindicales+ para %ue se le pueda atribuir las 'acultades y garantas
pre#istas por la Ley es preciso un mnimo de .OA trabajadores+
9 las secciones sindicales de los sindicatos %ue no hayan obtenido el -AX de los
#otos slo podr)n contar con - delegado! para el resto" se establece una escala de
delegados %ue #a de mnimo - a m)8imo C delegados.
9 El 6Delegado sindical liberado( se dedica al sindicato y no presta 'unciones en el
centro de trabajo" a causa de la acumulacin en su 'a#or de las horas de descuento
sindical %ue corresponden a otros representantes. EL T$ ha *jado con rotundidad la
obligacin empresarial de pagarle su retribucin.
9 la ley les reconoce a los delegados sindicales el acceso a la misma in'ormacin y
documentacin %ue los miembros del $omit;! la asistencia a sus reuniones" con #o2
pero sin #oto! el derecho de audiencia pre#ia en los supuestos %ue a'ecten a los
sindicatos en general o a su sindicato en particular" especialmente en casos de
despido disciplinario y de sanciones.
Bermisos para la reali!acin de funciones sindicales+ han de ser asumidas como
cargas por los empresarios. Si el representante sindical mantiene su #inculacin
como trabajador en acti#o (no est) liberado" deber) go2ar de todos los permisos
necesarios.
-i ocupa un *argo electivo de nivel provincial autonmico o estatal tendr)+
permisos (no retribuidos para ejercer sus 'unciones! e8cedencia 'or2osa ( si la
pidiere! derecho de acceso a los centros de trabajo para participar en las
acti#idades de su sindicato o del conjunto de los trabajadores (asambleas"
reuniones pre#io a#iso al empresario.
El Ae/meo sidical e la A*ci/ !;$lica.
7i la L&LS ni el Estatuto de los Luncionarios P3blicos aborda e8presamente las
peculiaridades del ejercicio de su derecho de sindicacin.
Tuedan e$cluidos los militares pro'esionales" incluida la Kuardia $i#il! los Jueces y
Liscales" aun%ue pueden constituir asociaciones pro'esionales.
Tueda limitado el derecho de sindicacin de los siguientes 'uncionarios+
9 Los 1iembros de los $uerpos y Luer2as de Seguridad del Estado (%uedan sujetos a
una normati#a espec*ca" la L& .B-?>M.
9 Los Luncionarios del $uerpo Superior de Polica y los Ser#icios de Polica del Estado
slo pueden constituirse en de'ensa de sus intereses pro'esionales" pero no en
cual%uier otra dimensin poltica o social. Slo pueden a*liarse a organi2aciones
sindicales 'ormadas por miembros de su propio $uerpo" lo %ue e8cluye %ue puedan
'ederarse con la polica autonmica (->". L&L$S!
9 La polica autonmica" igual %ue los anteriores.
9 Los 'uncionarios de la Polica 1unicipal siguen el r;gimen general de la L&LS" sal#o
en lo %ue sea de aplicacin de la L&L$S (prohibicin de huelga.
'0idica"os( ) 'asociacioes( em!#esa#iales 4Pa"#oales).
Son el interlocutor social de los sindicatos" y se bene*cian de un r;gimen an)logo"
pero mientras %ue el 'undamento jurdico de los sindicatos es el principio de
libertad sindical" el de las patronales es el derecho de asociacin.
*aractersticas principales+ 9 su creacin y ejercicio ser)n libres! 9 su estructura y
'uncionamiento interno ser)n democr)ticos! 9 tienen garanti2ado un 6r;gimen de
inmunidad( 'rente a los poderes p3blicos similar al de los sindicatos.
,egitimacin para negociar convenios colectivos de efcacia general' se sigue el
criterio de %ue pueden ostentar representati#idad a%uellas Patronales %ue tengan
asociadas m)s del -AX de las empresas" con m)s del -AX de los trabajadores de
dicho sector.
La patronal ms representativa es la $E&E U$on'ederacin Espaola de
&rgani2aciones Empresariales" -?HH9 %ue es en realidad una macroasociacin
25
'ormada por muy di#ersas asociaciones (lo %ue e8plica su a #eces 'alta de cohesin
interna. En :gricultura" $&:K" :S:J: y las $)maras :grarias" sin una di'erenciacin
ntida entre lo patronal y lo sindical. &tras+ $rculo de Empresarios" $rculo de
Economa y las $)maras &*ciales (de $omercio" Endustria y 7a#egacin.
El #@2ime %*#1dico de las Ao#mas de o#2ai?aci/ o sidical de i"e#eses
!#oAesioales.
Slo los sindicatos tienen una *nalidad poltica e institucional %ue #a m)s all) de los
*nes pro'esionales! mientras %ue las asociaciones pro'esionales (de jueces" de
*scales... los colegios pro'esionales (m;dicos" abogados y las 6organi2aciones
pro'esionales( slo se ocupan de sus intereses pro'esionales.
1rgani!aciones de intereses profesionales'
a0 De base asociativa+ ;sociacin Brofesional de jueces y fscales! ;sociaciones de
Trabajadores ;utnomos! ;sociaciones de Desempleados!! ;sociaciones de
BensionistasE ;sociaciones de e$tranjeros...
b0 De base corporativa' -. Los *olegios profesionales (de 1;dicos" :bogados"
Larmace3ticos. :lgunos" de estos colecti#os pro'esionales tambi;n podran ser
inscritos como organi2aciones patronales" pues de un lado son :dministracin
P3blica" y del otro son empleadores (7otarios" ,egistradores" $orredores de
comercio" Kestores :dministrati#os 9estos 3ltimos tienen reconocido el derecho a la
negociacin colecti#a e8traestatutaria.
"structura legal de los *olegios profesionales' El $olegio tiene estructura de
Derecho P3blico" por lo %ue no se 'orma por la #oluntad del colecti#o agrupado" sino
por ley! mientras %ue la estructura del sindicato es de Derecho pri#ado (aun%ue con
car)cter institucional. :dem)s" la a*liacin y la coti2acin es obligatoria para
ejercer la pro'esin (en algunos $olegios es #oluntaria.
Distos hoy da" los $olegios Pro'esionales no tienen ra2n de ser" sal#o la de'ensa a
ultran2a de sus pri#ilegios corporati#os.
.. Las 1rgani!aciones "conmicas no persiguen un inter;s rei#indicati#o de sus
intereses pro'esionales" sino la ordenacin de intereses econmicos en su sector"
debiendo ser consultadas en los proyectos de plani*cacin elaborados por el
Kobierno (-/- $E. ($o'radas de Pescadores" $)maras &*ciales de la Propiedad
Frbana" $)maras :grarias" $)maras de $omercio" Endustria y 7a#egacin"
$omunidades de regantes" etc..
Son $orporaciones de Derecho P3blico de creacin" regulacin y disolucin no
#oluntaria" sino por ley. Su peso se ha reducido mucho" aun%ue asumen importantes
'unciones en el campo de la 'ormacin pro'esional.
C. REPRE0ENTACIN LEGAL DE LO0 TRABAJADORE0 DE LA E-PRE0A.
0e"ido ) si2iMcado de es"a #e!#ese"aci/.
En la empresa" adem)s de la 6representacin voluntaria( (sindicato e8iste la
6representacin legal( o representacin unitaria( de todos los trabajadores" est;n
o no a*liados.
Se constituye por ley% Est) constituida por los *omit)s de empresa y por los
Delegados de personal. Le asiste el derecho de reunir en :samblea a todos los
trabajadores de la empresa.
Esta institucin naci en Europa con una concepcin ideolgica di'erente a la
sindicalista" y 6dentro( de la empresa (recordemos %ue el sindicalismo de la ;poca
terminaba 6en la #erja de la ')brica(. Primero surgieron en :lemania. Despu;s en
Lrancia. En la Vugosla#ia comunista de Tito (-?CM9ss se crean los *omit)s de
fbrica. En los pases capitalistas aparecieron bajo el nombre de 6Barticipacin( o
6*olaboracin( entre trabajadores y empresario
En Espaa" a partir de -?CC se crean los 6=urados de empresa(" %ue son el
antecedente m)s pr8imo de los actuales $omit;s. : partir de -?O>" estos 6=urados
de empresa( se 'ueron llenando de 6in*ltrados( pertenecientes a los sindicatos
clandestinos (FKT" $7T" y despu;s $$&&.
: partir del mayo del WM> 'ranc;s y del 6otoo caliente( italiano del WM?" los $omit;s
de empresa se #an 6sindicali2ando(.
$omo #emos" este proceso de 6*ogestin( (6*odecisin( *olaboracin( abarca
desde el capitalismo social cristiano" hasta 'ormas comunistas o del na2ismo.
26
Siendo tan di'erentes" todos los $omit;s tienen un punto en com3n+ la presencia
activa del personal en las tareas organi!ativas y funcionales de la empresa al
margen del sindicato.
La #e2*laci/ le2al &i2e"e.
El T$ ha recordado UST$ ?>B>O" sobre la Ley de libertad sindical9 %ue los rganos de
representacin de los trabajadores en la empresa son creacin de la ley y slo
tienen una indirecta relacin con el -.?.. $E" por lo %ue para su creacin y
desarrollo no se re%uiere una Ley &rg)nica" sino ordinaria.
:l estar dentro del )mbito del ET" la legislacin se limit necesariamente al )mbito
del sector pri#ado" dejando sin resol#er el tema en el sector p3blico.
La o#2ai?aci/ de la #e!#ese"aci/ le2al 4*i"a#ia) de los "#a$a%ado#es.
La 6Barticipacin en la empresa( es un derecho irrenunciable de los trabajadores
(ET" C.-. El empresario %ueda al margen de estas decisiones" debiendo slo
colaborar en 'acilitar su constitucin.
"structura legal de la representacin unitaria+
9 La Ley no pre#; representacin en las empresas de menos de M trabajadores.
9 Entre M y -A" los trabajadores deben #otar si %uieren un Delegado de empresa
9 De -A a /A" habr) un Delegado de personal" *gura e%ui#alente a la del $omit; de
empresa" sal#o %ue su actuacin ser) mancomunada y no colegiada.
9 De /A a C? ser)n tres los Delegados de personal.
9 : partir de OA se constituir) un *omit) de empresa (*gura de dudosa #alide2
jurdica %ue es el rgano representati#o y colegiado del conjunto de los
trabajadores (di'erente por tanto de los rganos sindicales" con capacidad para
ejercer acciones administrati#as y judiciales en el )mbito de sus competencias. Las
decisiones se toman 6por mayora de sus miembros( (MO.- ET. El nZ de sus
miembros es proporcional al nZ de trabajadores.
9 Pueden designarse suplentes" sobre todo en los $omit;s intercentros.
9 Debe haber un $omit; por cada centro de trabajo %ue tenga la empresa. <abr) un
6*omit) de empresa conjunto(" cuando la empresa tenga dos o m)s centros de
trabajo en la misma pro#incia %ue no alcancen los OA trabajadores por separado"
pero s en conjunto. Tambi;n habr) un 6*omit) Intercentros(" con un m)8imo de -/
miembros designados proporcionalmente por los miembros de los $omit;s
ordinarios.
>uncionamiento del *omit). 9 Debe reunirse cada dos meses" o siempre %ue lo
solicite -B/ de sus miembros o -B/ de los trabajadores.
9 El $omit; tiene capacidad para decidir su organi2acin y 'uncionamiento" la
eleccin de Presidente y Secretario" la elaboracin de un ,eglamento interno de
'uncionamiento (MM.- ET %uedando slo obligado a en#iar una copia a la autoridad
laboral y otra a la empresa.
9 Tambi;n tiene capacidad como rgano colegiado para ejercer acciones
administrati#as o judiciales por decisin mayoritaria de sus miembros (MO ET.
>unciones y competencias+
9 7egociacin colecti#a (>H ET! 9 Lunciones de representacin del personal!
9 Lunciones de conocimiento en los aspectos econmicos de la empresa (cuentas de
resultados" programa de produccin" e#olucin del empleo" etc"
9 Lunciones de conocimiento en los aspectos laborales (conocer el modelo de
trabajo %ue hace la empresa! recibir la copia b)sica de los contratos reali2ados" ser
in'ormado de las sanciones impuestas por 'altas muy gra#es! recibir
trimestralmente los ndices de siniestralidad" absentismo! recibir in'ormacin de las
posibles 'usiones o modi*cacin del estatus jurdico de la empresa! ser in'ormado
de los proyectos de reestructuracin de la plantilla" as como de los despidos
colecti#os y de la reduccin de jornada...
9 Lunciones de control de la acti#idad de la empresa en materia de legislacin
laboral" SS y Seguridad e <igiene (Pre#encin de ,iesgos laborales.
9 Luncin de colaboracin con la direccin en el incremento de la producti#idad.
9 Luncin de in'ormacin a los trabajadores.
9 Luncin de participacin en la gestin de obras sociales de la empresa.
27
"l estatus de delegado de personal o miembro del *omit) de empresa. 9 Ejercer)n
sus 'unciones durante C aos. 9 Est)n obligados a mantener secreto pro'esional en
los asuntos de su competencia. 9 7o pueden utili2ar los documentos recibidos en
'uncin de su cargo 'uera de la acti#idad representati#a (MC. - y . ET. 9 Su mandato
es representati#o (no imperati#o. El cargo es re#ocable por mayora absoluta
e8presada en su'ragio personal" libre" directo y secreto" en :samblea con#ocada por
-B/ de los electores (pero no antes de los M meses de ejercicio del cargo" ni durante
la tramitacin de un con#enio colecti#o.
:arantas de los Delegados y de los candidatos no elegidos+ 9 Pre'erencia para
continuar en la empresa sobre los dem)s trabajadores en los casos de e8tincin
parcial de contratos por 'uer2a mayor o por mo#ilidad geogr)*ca. 9 7o pueden ser
despedidos" sancionados o discriminados mientras est;n en el ejercicio de sus
'unciones" sal#o despido por incumplimiento. 9 Tienen libertad de publicar y
distribuir in'ormaciones sobre materias de su es'era de representacin"
comunic)ndolo a la empresa (M> ET.
$ada Delegado o miembro de $omit; disponen de hasta -AA horas mensuales
retribuidas para el ejercicio de sus 'unciones (seg3n el #olumen de la empresa
Brocedimiento electoral. 9 ,a promocin de elecciones se har) a partir de los M
meses de 'uncionamiento de un centro de trabajo" o cuando transcurran los C aos
de un mandato" o cuando se declare la nulidad de un proceso electoral" o por
re#ocacin de la :samblea de trabajadores (#. (MH./ ET.
. ,a iniciativa electoral+ Pueden promo#er elecciones los sindicatos m)s
representati#os y a%uellos %ue cuenten con un -AX al menos de representantes en
la empresa" as como los trabajadores no sindicados del centro por acuerdo
mayoritario.
El proceso se inicia con la constitucin de la <esa "lectoral. Se publica el censo
laboral" %ue determinar) el n3mero de puestos a elegir. Son electores todos los
trabajadores mayores de -M aos y con antig[edad de - mes. Son elegibles los
mayores de -> aos y antig[edad de al menos M meses (tambi;n los e8tranjeros.
Se han de presentar candidaturas completas" %ue deben ir a#aladas por al menos el
triple de *rmas de los puestos a cubrir.
<abr) dos colegios electorales" uno para t;cnicos y administrati#os y otro para
especialistas y no cuali*cados. La propaganda electoral no podr) alterar el decurso
normal de la jornada laboral. La 1esa *jar) la fecha de votacin. La votacin se
celebrar) en el centro de trabajo y durante la jornada electoral" aun%ue el
,eglamento pre#; la constitucin de 6mesas itinerantes(. La eleccin se har) por
listas cerradas y bloFueadas. "l reparto se har de forma proporcional" aun%ue no
se asignan puestos a las candidaturas %ue no hayan obtenido el OX de los #otos de
cada colegio. ,os resultados deben ser registrados en la o*cina p3blica estatal o de
la $:. ,a proclamacin de candidatos se produce en el mismo momento en %ue se
*rma el :cta. El procedimiento de reclamacin (.>9ss del ,eglamento contempla
una primera posibilidad ante la mesa" una segunda ante los )rbitros designados
para este *n (/O ,eglamento y una tercera ante la jurisdiccin social.
La !#e&eci/ es!ec1Mca a eAec"os de !#e&eci/ de #ies2os la$o#ales.
6Delegados de prevencin(+ tienen unas competencias menos ntidas %ue los
representantes anteriores. Son designados por el empresario de entre los
representantes legales (unitarios del personal. Su nmero+ centros de OA a -AA
trabajadores" .! de -A- a OAA" /! de CAA- a m)s" >. *ompetencias+ han de ser
consultados por el empresario en materias de pre#encin de riesgos! deben
elaborar los in'ormes %ue correspondan en el pla2o de -O das" o de urgencia si se
trata de parali2ar los trabajos! deben #igilar y hacer cumplir la normati#a de
pre#encin! deben acompaar a los t;cnicos en las e#aluaciones de riesgos! deben
ser in'ormados por los Enspectores sobre el resultado de la inspeccin! tienen
acceso a la documentacin sobre condiciones de trabajo" con obligacin de sigilo!
'orman el $omit; de seguridad y salud de la empresa! se reunir)n al menos una #e2
por trimestre. Estos delegados disponen de las mismas garantas" incluidas las
horas retributi#as.
Los 'Comi"@s de Em!#esa E*#o!eos(.
28
<abr) uno en cada empresa o grupo de empresas de dimensin comunitaria% Se
entiende por tal la %ue emplea m)s de -AAA trabajadores en toda la $EE" o m)s de
-OA en cada pas si la empresa trabaja en . o m)s pases. El n3mero de
trabajadores se calcula por la media de los . aos anteriores. 7o se incluyen los
trabajadores a tiempo parcial.
Brocedimiento para la constitucin de un *omit) de empresa europeo. Lo iniciar) la
direccin central a peticin (escrita de un mnimo de -AA trabajadores o de .
representantes %ue pertene2can al menos a dos empresas del grupo ubicadas en
pases di'erentes. : continuacin se constituir) una *omisin compuesta por+ 9 un
miembro en representacin de cada Estado en donde la empresa tenga alg3n
centro de trabajo" o en donde est; radicada! 9 un miembro en representacin de
cada Estado en donde los trabajadores representen entre el .O9OAX del total del
grupo (dos representantes" entre OA9HOX! tres representantes" m)s del HOX.
El acuerdo obliga a todos los centros de la empresa. Deber) 'ormali2arse por
escrito" bajo sancin de nulidad.
*omposicin del *omit). Los representantes de los trabajadores elegir)n entre ellos
los componentes del $omit;" con igual reparto %ue en la $omisin (#..
*ompetencias del *omit)%9 Ser in'ormado y consultado sobre cuestiones %ue
a'ecten al grupo de empresas. U 1antener al menos una reunin anual con la
direccin central. U :nali2ar la situacin econmica y *nanciera" la produccin y
#entas" las reducciones de plantilla" etc.
>uncionamiento del *omit). :doptar) sus acuerdos por mayora. Elaborar) un
,eglamento interno y elegir) de entre sus miembros un Presidente (-?. El $omit; y
la $omisin go2an de capacidad jurdica" pudiendo ejercer acciones administrati#as
judiciales en el )mbito de su competencia.
Sus miembros tienen obligacin de confdencialidad. La direccin central puede
negar in'ormacin al $omit; sobre secretos industriales o comerciales! pero no
respecto del #olumen de empleo de la empresa.
/ormas especfcas en "spa7a. Para el cmputo del nmero de trabajadores se
tendr) en cuenta el promedio de los . aos anteriores" incluidos los trabajadores a
tiempo parcial. Se considerar) trabajador *jo el %ue tenga contrato superior a dos
aos! y como trabajador con derecho a #oto el %ue tenga un mnimo de CAA das.
La designacin de los representantes se har) por acuerdo entre a%uellas
representaciones sindicales %ue en su conjunto sumen la mayora de los miembros
del $omit;. :o!an de la proteccin y de las garantas reconocidas por el ET" as
como de permisos retribuidos para asistir a reuniones" m)s un cr;dito de MA horas
anuales si es tambi;n representante nacional.
O#2ai?aci/ de los #e!#ese"a"es e el Dm$i"o del sec"o# !;$lico.
Los trabajadores al ser#icio de la :dministracin P3blica en r;gimen laboral siguen
la misma legislacin laboral %ue el resto de los trabajadores. El problema surge con
los 'uncionarios" especialmente en el tema de la negociacin colecti#a y de su
representacin en la empresa.
\uedan e$cludos los miembros de las Luer2as :rmadas y de la K. $i#il! los $uerpos
y Luer2as de la Seguridad del Estado (sal#o la Polica municipal! y los Jueces"
1agistrados y Liscales.
Jrganos de representacin de los funcionarios+ son los Delegados de personal y las
=untas de Bersonal C]$omit; de empresaH. Se sigue la misma proporcionalidad
num;rica ya #ista.
>unciones y competencias' 9 ,ecibir in'ormacin sobre la poltica de personal del
Departamento. 9 Emitir in'ormes sobre planes de 'ormacin del personal!
implantacin de nue#os sistemas o m;todos de trabajo.
9 ,ecibir in'ormacin de todas las sanciones impuestas por 'altas muy gra#es.
9 $onocer y ser odo en cuestiones como el horario de trabajo" las #acaciones y
licencias" los complementos de producti#idad.
9 ,ecibir in'ormacin trimestral sobre los ndices de siniestralidad.
9 Digilar las condiciones de seguridad e higiene en el trabajo.
9 &bser#ancia de sigilo pro'esional incluso despu;s de e8pirar su mandato.
:arantas y derechos+ Libre acceso y circulacin por las dependencias de su Fnidad
electoral. Libre distribucin de in'ormacin. 7o ser trasladados ni sancionados
29
durante el ejercicio de sus 'unciones (hasta - ao despu;s. 7o ser discriminados en
su promocin econmica o pro'esional mientras desempeen su cargo.
EL DERECHO DE REUNIN Y DE A0A-BLEA
Este derecho entr en el espacio 'sico de las empresas en los aos WM> y WM?" Se
practicaba el asamblearismo sindical (lo %ue mandaba la :samblea deban
cumplirlo los representantes sindicales.
En Espaa" las primeras $$.&&. siguieron esta t;cnica asamblearia" pero la
e8istencia de un sindicato ri#al 6cl)sico( (FKT y la di*cultad de amoldar el r;gimen
asambleario a los con#enios >H y ?> de la &ET determinaron su recon#ersin en una
con'ederacin sindical (hubo escisiones y traumas.
El de#ec+o de #e*i/ ) asam$lea e el Dm$i"o la$o#al.
Pueden convocar ;samblea los delegados ded personal o el $omit; de empresa o
-B/ de los trabajadores. La convocatoria y el orden del da deben ser comunicados a
la empresa con C> horas de antelacin.
,os convocantes presidir)n la :samblea y sern los responsables de su normal
desarrollo. El lugar de celebracin ser) el centro de trabajo" 'uera del horario laboral
y sin inter'erir en la marcha de la produccin. El empresario puede negar el local+
cuando no se cumplan las disposiciones legales" si no han transcurrido . meses
desde la anterior (sal#o %ue se est; negociando el con#enio" si no ha habido
resarcimiento por los daos causados en una :samblea anterior o si se produce el
cierre legal de la empresa.
Los asuntos a tratar *gurar)n en el &rden del Da. De haber #otacin" "l voto ser)
personal" libre" directo y secreto" incluido el #oto por correo. La decisin ser
vinculante si #otan la mitad m)s uno de los trabajadores de la empresa.
El de#ec+o de #e*i/ ) asam$lea e el Dm$i"o A*cioa#ial.
Pueden convocar la reunin los Delegados y Juntas de Personal" y tambi;n las
&rgani2aciones sindicales. Las reuniones se celebrar)n fuera del horario de trabajo.
La convocatoria se reali!ar por escrito" debiendo indicar el lugar" orden del da y
legitimacin de los con#ocantes" %ue ser)n los responsables de su normal
desarrollo.
E. EL CONGENIO COLECTIGO CO-O NOR-A PROFE0IONAL.
ADlisis de la a*"oom1a colec"i&a.
El con#icto colectivo de intereses se puede regular por va heternoma (a tra#;s de
una norma estatal de obligado cumplimiento o por va autnoma (a tra#;s de los
con#enios o de acuerdos colecti#os de trabajo.
El convenio colectivo pertenece a la categora de las normas 6paccionadas( o
pactadas. 7o es una *gura contractual m)s" por%ue no se limita a constituir un
sistema de derechos y obligaciones entre los sujetos negociadores" sino %ue
adem)s es 'uente de Derecho en sentido traslati#o (jurdico9positi#o.
El con#enio colecti#o ha de someterse a las normas de mayor rango jer)r%uico y ha
de repetar el cuadro de derechos 'undamentales acogidos en nuestra $E.
La Ley regular) la 'uer2a #inculante de los con#enios.
La negociacin colecti#a y el con#enio colecti#o ya go!an de garanta constitucional
(/H.- $E" puesto %ue la negociacin colecti#a 'orma parte necesariamente del
contenido esencial de la libertad sindical. : la Ley estatal slo le corresponde
garanti2ar la efectividad del derecho.
La titularidad del derecho pertenece a 6los representantes de trabajadores y
empresarios( (sean o no sindicales. Se regula por Ley ordinaria. :ctualmente los
con#enios se renue#an a su t;rmino sin necesidad de con0icto.
Tipos legales de convenios colectivos+ La $E no se de*ne sobre %ui;nes son los
a'ectados por el con#enio colecti#o+ si la totalidad de los trabajadores y empresarios
de su )mbito" o slo %uienes est)n estrictamente representados por las partes %ue
lo han negociado (-. $on#enios 6de "fcacia :eneral( "statutarios( o erga
30
omnes( Gpara todos(.! o bien" .. $on#enios 6ordinarios( de efcacia limitada( o
e$tratutarios(0%
<odalidades actuales de convenios colectivos' Los m)s caractersticos son+
9 ;cuerdos colectivos a nivel de empresa+ son acuerdos internos %ue se negocian y
pactan entre la direccin de la empresa y los representantes de los trabajadores. Su
efcacia jurdica se apro8ima al con#enio estatutario" pero su objeto es m)s
espec*co y coyuntural (suelen sustituir reglas de car)cter general cuando no se
acomodan a las necesidades de la acti#idad producti#a de la empresa. Su nivel de
reglamentacin legal es d;bil.
9 6;cuerdos de pa!(+ dan *n a una situacin de huelga o de con0icto colecti#o.
96;cuerdo reali!ado en el trmite de conciliacin(. La regulacin legal los asimila al
con#enio" otorg)ndoles la misma e*cacia y 'uer2a #inculante.
Qmbito de aplicacin de los convenios colectivos+ El %ue las partes acuerden.
. Qmbito territorial' delimita el espacio geogr)*co en el %ue se #a a aplicar el
con#enio (local" comarcal" pro#incial" autonmico" estatal" internacional.
. Qmbito funcional hace re'erencia a los sectores o ramas de acti#idad" a la empresa
o grupo de empresas a los %ue se aplicar) el con#enio. Encluso puede hacer
re'erencia a un grupo espec*co de trabajadores (6convenios franja(.
9 ^mbito personal' se re*ere a la posibilidad de dar un tratamiento separado a
ciertas categoras pro'esionales de trabajadores. La jurisprudencia considera
discriminatorio %ue se e8cluya del )mbito del con#enio a los trabajadores *jos
discontinuos o e#entuales. Egualmente" en los convenios estatutarios erga omnes(
est) prohibido limitar el )mbito personal del con#enio e8clusi#amente a los
trabajadores a*liados a un sindicato determinado.
,imitaciones del mbito de aplicacin de los convenios colectivos'
9 7inguna de las partes puede negociar 'uera de su )mbito territorial y 'uncional
9 7o se puede negociar lo %ue ya est; a'ectado por un con#enio colecti#o #igente
(concurrencia de convenios colectivos
,os ;cuerdos <arco. Para lograr homogenei2ar el sistema de negociacin colecti#a
se crearon unos 6*onvenios sobre el mbito de los convenios(" llamados ;cuerdos
<arco% Su 'uncin es tra2ar las coordenadas sobre las cuales ha de lle#arse a cabo
la 'utura negociacin colecti#a.
1bjeto de los ;<' El :1 debe determinar la estructura de la negociacin colecti#a"
estableciendo una ordenacin jer)r%uica y poniendo lmites a la autonoma
negociadora de los ni#eles in'eriores. :simismo ha de fjar las reglas para resol#er
los con0ictos de concurrencia" y establecer los criterios de coordinacin jer)r%uica
de los distintos ni#eles de negociacin.
La primera consecuencia es la limitacin de la autonoma de las partes (el :1
puede prohibir la negociacin a ni#el de empresa y ordenarla a ni#el sectorial. La
segunda es su centrali!acin" lo %ue 'a#orece unidades amplias de negociacin a
escala territorial y pro'esional" en detrimento de los ni#eles reducidos (con#enios
pro#inciales o locales.
Durante la segunda mitad de los WHA y primeros W>A se *rmaron cinco grandes
:cuerdos %ue 'ueron cla#es para la transicin poltica+ + el ;cuerdo 9sico de
"mpleo el ;cuerdo <arco Interconfederal el ;cuerdo /acional de "mpleo el
;cuerdo Interconfederal y el ;cuerdo "conmico y -ocial%. : partir de los W?A la
negociacin por :1 cay en desuso" aun%ue en -??. se *rm el ;cuerdo /acional
sobre >ormacin Brofesional" y en -??H el ;cuerdo Interconfederal sobre
/egociacin *olectiva (reno#ados en .AA. y .AA/.
1tras cuestiones+ %ui;nes son los sujetos legitimados para negociar el :1! cu)l es
su )mbito de aplicacin" el contenido de estos acuerdos! su e*cacia jurdica.
-ujetos de los ;<+ las &rgani2aciones sindicales y empresariales Qmbito de
aplicacin+ territorialmente" el )mbito estatal o el de la $:! 'uncionalmente" han de
tener un )mbito general intersectorial.
"fcacia jurdica de los ;<. Es 6erga omnes(. Para %ue las pre#isiones de estos :1
alcancen a las relaciones indi#iduales" ser) necesaria la negociacin ulterior en el
)mbito del con#enio correspondiente.
1tros ;cuerdos' ,os ;cuerdos e$traestatutarios tienen e*cacia contractual no
normati#a. Se establecen en base a dos modelos+ en el primero se establece una
rgida jerar%ua" indic)ndose %u; materias son competencia e8clusi#a de los ni#eles
31
superiores y cu)les pueden ser reguladas por los ni#eles in'eriores. En el segundo
modelo" la contratacin se puede hacer en cual%uier ni#el y para cual%uier materia.
(-.modelo de estructura contractual articulada LL .. modelo de contratacin no
vinculada..
,os sujetos del convenio colectivo. -ujetos activos o partes contratantes son las
partes legitimadas para negociar el con#enio. (los representantes de los
trabajadores y de los empresarios. En los convenios de mbito de empresa tienen
legitimacin acti#a los delegados de personal" los $omit;s de empresa" y las
secciones sindicales de empresa" si las hubiere. Por parte de los empresarios" estos
mismos o sus representantes legales.
En los convenios franja o de grupo de trabajadores (ni#el in'erior al de empresa la
negociacin se har) entre el empresario y las representaciones unitarias o
sindicales designadas por los trabajadores" re%uiri;ndose el #oto 'a#orable de la
mitad m)s uno del censo
En los convenios de mbito superior a la empresa 6supraempresariales0 slo est)n
legitimados los Sindicatos m)s representati#os a ni#el estatal y de $:" y los
6su*cientemente( representati#os (m)s del -AX de los miembros de los comit;s de
empresa! por parte de las :sociaciones empresariales" a%uellas %ue en el )mbito
geogr)*co y 'uncional del con#enio cuenten con el -AX de los empresarios" y el
-AX de los trabajadores a'ectados (-OX en el )mbito $:
En los con#enios de grupos de empresas puede acudirse a los re%uisitos de
legitimacin estatutaria. La legitimacin del >H.-yO es una legitimacin simple o
inicial (slo con*ere derecho a ser parte de la negociacin. Para negociar
e'ecti#amente el con#enio colecti#o! es preciso (legitimacin plena o efectiva.
En los convenios de mbito empresarial o inferior" hay legitimacin plena cuando la
comisin negociadora est; constituida por el empresario o sus representantes" y los
representantes de los trabajadores (a%u" legitimacin inicial y legitimacin plena
coinciden.
En los convenios de mbito supra empresarial" la comisin negociadora %uedar)
#)lidamente constituida cuando los sindicatos y los representantes empresariales
representen a la mayora absoluta de los miembros del comit; de empresa o de los
delegados de personal" y a los empresarios %ue den ocupacin a la mayora
absoluta de los trabajadores a'ectados por el con#enio.
,os sujetos pasivos u obligados% Son todos los trabajadores y empresarios incluidos
en el )mbito de aplicacin del con#enio (est;n o no a*liados y durante el tiempo de
su #igencia.
$lusula de inaplicacin( o 6de descuelgue empresarial(. Se *jar) entre el
empresario y los representantes sindicales cuando as lo re%uiera la situacin
econmica de la empresa (empresa en crisis %ue se %uiere re0otar. De no haber
acuerdo" la $omisin Paritaria del $on#enio *jar) las nue#as condiciones salariales.
. ,a adhesin a un convenio colectivo vigente. Los con#enios colecti#os 6erga
omnes( pueden ampliarse por adhesin de las partes negociadoras a un con#enio
superior ya e8istente (siempre %ue ellas mismas no estu#ieran a'ectadas por otro o
por e$tensin del con#enio colecti#o. La adhesin reduce los es'uer2os y costos
econmicos" y e#ita las tensiones de un proceso negociador. :dem)s" el con#enio
ampla su )mbito territorial y 'uncional.
+eFuisitos legales esenciales del acuerdo de adhesin' debe ser adoptado por los
sujetos legitimados para negociar! debe operar necesariamente sobre la totalidad
del con#enio" y no slo sobre alguna de las partes! no debe e8istir otro con#enio
colecti#o en #igor (prohibicin de concurrencia.
El acuerdo de adhesin ha de 'ormali2arse por escrito y ser comunicado a la
autoridad laboral competente a los solos e'ectos de registro. Su e*cacia es la
misma %ue el con#enio colecti#o estatutario.
. ,a e$tensin de un convenio colectivo en vigor+ 6ante la ausencia de partes
legitimadas( para celebrar un con#enio" la :dministracin puede e8tender un
con#enio e8istente a un grupo de trabajadores o de empresas" o a un subsector de
la acti#idad. El acto de e8tensin debe ser motivado" ya %ue es un acto de
inter#encionismo p3blico en el )mbito de la autonoma colecti#a negocial.
32
Se pre*ere el acto de e$tensin a la imposicin de normas reglamentarias por
parte de la :dministracin. 7o obstante" su utili!acin debe ser e$cepcional y
subsidiaria.
La decisin de e$tensin se adoptar) siempre a instancia de parte (basta la
legitimacin inicial" sin e8igirse la legitimacin ampliada" mediante la tramitacin
del procedimiento" %ue no podr) e8ceder de tres meses. En el procedimiento
deber) ser consultada precepti#amente la $omisin $onsulti#a 7acional de
$on#enios $olecti#os. La decisin debe ser objeto de registro y depsito. El
con#enio surtir) e'ecto desde la fecha en %ue haya sido presentada 'ormalmente la
solicitud.
*ontenido del convenio colectivo.
. "l contenido normativo son las cl)usulas %ue regulan las relaciones entre las
partes+ condiciones de trabajo" accin asistencial" derechos colecti#os" )mbito del
con#enio" etc. Las cl)usulas normati#as se mantienen vigentes en los supuestos de
denuncia del con#enio" sal#o pacto en contrario.
Los convenios podrn regular todas las materias %ue a'ecten a las condiciones de
empleo" incluidos los procedimientos para resol#er las discrepancias" los laudos
arbitrales" etc. En la regulacin debe %uedar garanti2ado el principio de jerarFua
normativa o subordinacin jerrFuica del convenio a la ley" no pudiendo ob#iarse
los mnimos de derecho establecidos.
. "l contenido obligacional es a lo %ue se comprometen las partes negociadoras.
Tiene 'uer2a #inculante para las partes" y su incumplimiento genera responsabilidad
ci#il o patrimonial" pero no administrati#a. $arece de e*cacia despu;s de la
denuncia del con#enio" sal#o pacto en contrario. Las llamadas *lusulas de pa!(
tienden a solucionar los con0ictos y a 'acilitar la aplicacin del con#enio.
. "l contenido mnimo del convenio' determinacin de las partes %ue lo acuerdan! el
)mbito personal" 'uncional" territorial y temporal del con#enio" la 'orma y
condiciones de denuncia del con#enio" y la creacin de una comisin paritaria para
interpretar las normas y sol#entar las di'erencias.
Se recoge imperativamente es decir" como norma de derecho necesario+
. >ormali!acin' por escrito 6ad solemnitatem(. Su incumplimiento produce la
nulidad absoluta y de pleno derecho" sin necesidad de declaracin judicial.
. "laboracin del *onvenio+ La negociacin colecti#a se inicia con la comunicacin
de una de las partes a la otra mani'estando su #oluntad de entablar un proceso de
negociacin colecti#a. Suele hacerse una #e2 6denunciado( el con#enio anterior. La
comunicacin y la correspondiente recepcin por la otra parte han de *gurar por
escrito" haci;ndose constar la legitimacin para negociar" el objeto de la
negociacin y el )mbito en %ue se ha de producir. De esa comunicacin se enviar
copia a la autoridad laboral" a e'ectos de registro (obligacin administrati#a.
. "l deber de iniciar la negociacin+ La parte receptora tiene la obligacin de
contestar por escrito y de iniciar la negociacin. Slo podr) negarse cuando ya se
est; negociando el con#enio en una unidad pree8istente" o cuando el con#enio a3n
no haya #encido" en cuyo caso no tiene la obligacin legal de negociar. En la
negociacin no es obligado alcan2ar un acuerdo" pero s debe negociarse seg3n el
principio de buena 'e.
Las partes deben poner a disposicin de la otra la documentacin necesaria para
garanti2ar %ue la negociacin se reali2a con conocimiento de causa.
,a *omisin negociadora o deliberante deber) constituirse en el pla2o m)8imo de -
mes" contado desde la recepcin de la comunicacin. Su primera medida es *jar un
calendario o plan de negociacin.
En el mbito de convenios de empresa o inferior" esta $omisin estar) 'ormada por
el empresario o sus representantes y por los representantes de los trabajadores" sin
%ue ninguna de las partes supere el nZ de -. miembros.
En los convenios de mbito supraempresarial" estar) constituida por los sindicatos
%ue representen a la mayora absoluta de los $omit;s de empresa o de los
Delegados de personal" y por las asociaciones empresariales %ue ocupen a la
mayora de los trabajadores a'ectados por el con#enio. El nZ de representantes no
podr) e8ceder de -O. Puede haber suplentes" y alternancia en la mesa de
negociacin entre estos y los titulares.
33
Brincipio de representatividad+ adem)s de los sindicatos y empresarios
mayoritarios" tienen derecho a 'ormar parte de la negociacin los otros sindicatos o
asociaciones empresariales" en proporcin a su representati#idad.
Las partes negociadoras pueden nombrar un Presidente" con #o2 pero sin #oto" y
un Secretario" as como asesores con #o2 pero sin #oto.
"l proceso de negociacin% Se *jar) un calendario .Se debe redactar un acta de
cada sesin" con la *rma del secretario y de un representante de cada parte Las
partes est)n obligadas a negociar seg3n el principio de buena fe% Las partes pueden
acordar en cual%uier momento la presencia de un mediador designado por ellas
para orientar sobre el proceso de negociacin.
Las partes pueden adoptar preacuerdos o acuerdos pro#isionales" %ue no tienen
#alide2 jurdica. Si no se llega a un acuerdo se prorrogar temporalmente el
convenio pree$istente. Si se alcan2a" la representacin sindical suele condicional la
#alide2 del acuerdo al resultado del re'erendum (%ue no es #inculante para las
partes" slo consulti#o.
Auelga+ Tambi;n e8iste el recurso a la accin directa (la huelga como medida de
presin colecti#a Sin embargo" desde el prea#iso de huelga y mientras %ue ;sta
dure" ambas partes deben negociar para llegar a un acuerdo.
El pacto %ue ponga *n a la huelga tiene la misma e*cacia %ue lo acordado en
con#enio colecti#o. 7o obstante" la negociacin de un con#enio se entiende como
un mecanismo de regulacin pac*ca de los con0ictos laborales+ cual%uier acto de
#iolencia sobre las personas o cosas durante las deliberaciones suspender) las
negociaciones.
<ediacin y ;rbitraje+ Se establece para solucionar las contro#ersias deri#adas de la
interpretacin del con#enio. La mediacin es slo orientati#a" y son las partes las
%ue toman la decisin. Pero el acuerdo arbitral es un laudo de obligado
cumplimiento.
?alide! jurdica del convenio colectivo. Se e8ige la forma escrita 6ad
solemnitatem(0 y la publicidad (remisin a la autoridad laboral" a e'ectos de
registro+ debe hacerse en el pla2o de -O das" y mientras no se remita" el con#enio
no se publicar) en el I& correspondiente.0%
Los acuerdos parciales carecen de #alor jurdico si no *guran en la documentacin
escrita del pacto *nal" %ue es el 3nico #)lido.
La autoridad laboral competente es+ -. el "stado si el )mbito del con#enio
comprende a dos o mas $$::" o a dos o m)s pro#incias de una $: %ue no tenga
asumidas las competencias en la materia! .. ser) la *; cuando el con#enio se d; en
su )mbito territorial y tenga competencias. /. la :dministracin Peri';rica del
Estado (Direcciones Brovinciales de Trabajo si el )mbito del $on#enio 'uese
pro#incial o in'erior" en una $: sin competencias.
Las $$:: han creado sus propios registros. Tienen un pla2o de > das para remitir al
,egistro $entral cual%uier asiento %ue se haga en ellos.
,a autoridad laboral no aprueba ni homologa los con#enios" slo les da registro 7o
obstante" debe e$aminar el contenido del convenio pre#iamente a su registro para
#er si se adecua al ordenamiento jurdico. "n caso de irregularidad debe remitirlo a
la autoridad judicial para %ue se pronuncie.
Documentacin Fue debe presentar la comisin+ Escrito de la comisin o de su
presidente de solicitud de registro del con#enio" con indicacin de domicilio a e'ecto
de noti*caciones. Te8to original del con#enio *rmado" y cuatro copias. :ctas de las
sesiones celebradas.
Tras el registro" la comisin debe remitir el con#enio al rgano p3blico de
1ediacin" :rbitraje y $onciliacin %ue les corresponda (lo son las Direcciones de
Trabajo" o los autonmicos si las 'unciones est)n trans'eridas. El incumplimiento de
este tr)mite administrati#o no acarrea consecuencias.
La autoridad laboral competente ordenar) la publicacin del convenio en el 91
correspondiente si no encuentra causa de impugnacin
*ausas de impugnacin+ la ilegalidad (%ue concul%ue la legalidad #igente y la
lesividad (%ue lesione gra#emente el inter;s de terceros.
La ilegalidad puede deberse tanto a la vulneracin de la forma (#ulneracin de las
normas del ET %ue rigen el procedimiento de negociacin! 'alta de legitimidad de
34
una o de ambas partes como a la conculcacin de la legalidad vigente (alteracin
de la de*nicin legal de trabajo nocturno! rebaja del mnimo legal para el
complemento de antig[edad! cl)usula de mo#ilidad ilegal.
La lesividad a terceros se con'unde errneamente con la simple ilegalidad. Pueden
considerarse lesionados los trabajadores y empresarios e8cluidos del )mbito de
aplicacin del con#enio y %ue reciban gra#e perjuicio del mismo.
$uando la autoridad administrati#a laboral competente para su registro estime
estas circunstancias de ilegalidad o lesi#idad" deber) remitir el con#enio a la Sala
de lo Social competente. Pero en la pr)ctica" lo habitual es ponerlo en conocimiento
de las partes de manera in'ormal" para %ue lo subsanen.
/o hay un pla!o para la impugnacin judicial de ofcio" e incluso puede impugnarse
un con#enio ya publicado en el I& correspondiente" debiendo tambi;n publicarse
en el I& su anulacin.
La comunicacin administrativa de ilegalidad tiene los e'ectos de una demanda de
ofcio. Esta accin procesal de o*cio tambi;n puede ser instada ante la autoridad
laboral por los representantes de los trabajadores o de los empresarios" o de
terceros %ue se consideren lesionados" cuando el con#enio colecti#o no hubiese sido
toda#a registrado.
Si la autoridad laboral no contesta a la solicitud en el pla2o de %uince das" o
desestima la solicitud" o el con#enio ya ha sido registrado" slo %ueda la #a de la
impugnacin directa del convenio por los sujetos legitimados.
La demanda de ofcio %ue sostenga la ilegalidad del convenio debe contener los
siguientes reFuisitos+ concrecin de las leyes %ue se consideran #ulneradas por el
con#enio! re'erencia sucinta a los 'undamentos jurdicos de la ilegalidad!
justi*cacin de la legitimacin para presentar la comunicacin (en los casos de
lesi#idad habr) de contener la relacin de los presuntos lesionados. La :utoridad
administrati#a ad#ertir) a los comunicantes de los posibles de'ectos" a *n de %ue se
subsanen en el pla2o de -A das.
Broceso+ el 1L ser) siempre parte. Si la impugnacin procede slo de la autoridad
laboral" ser) citado tambi;n el :bogado del Estado. ,ecibida la comunicacin de
o*cio" el jue2 o la sala citar)n a las partes" %ue alegar)n simplemente si rati*can la
pretensin interpuesta.
La sentencia se dictar) en el pla2o de / das! ser) ejecuti#a desde el momento en
%ue se dicte" sin perjuicio del recurso. Si la sentencia es anulatoria de todo o parte
del con#enio" ser) objeto de publicacin en el I&.
<edidas' Es obligatorio %ue el jue2 o la Sala declaren en la sentencia la nulidad
(total o parcial del con#enio" pero son las partes las %ue deben cubrir el #aco
mediante un nue#o acuerdo %ue sal#e la causa de nulidad. En los con#enios con
cl)usulas de 6vinculacin a la totalidad( o 6indivisibilidad del convenio(" dicha
#inculacin se mantiene cuando se rehace la parte anulada.
El jue2 puede adoptar como medida pro#isional cautelar la suspensin de la
publicacin del con#enio.
:dem)s de la va de ofcio para la impugnacin por ilicitud o lesi#idad" el LPL
incorpora una posibilidad subalterna+ la impugnacin mediante proceso de con#icto
colectivo. <ay una tercera #a procesal de impugnacin no contemplada en la LPL+
la impugnacin a trav)s de procedimiento ordinario de a%uellos actos %ue se
consideren ilegales o lesi#os para los trabajadores (derecho a la tutela procesal
efectiva" .C.- $E.
-ujetos legitimados para impugnar' los rganos de representacin legal o sindical
de los trabajadores y de los empresarios siempre %ue no sean los frmantes del
convenio. Si el moti#o de la impugnacin es la lesividad" a%uellos terceros %ue se
consideren gra#emente lesionados (no son 6terceros( los trabajadores y empleados
incluidos en el )mbito de aplicacin del con#enio.
"fcacia jurdica del convenio colectivo. Los con#enios colecti#os publicados go2an
de presuncin de legitimidad y #alide2 mientras no sean impugnados judicialmente.
El con#enio colecti#o es una #erdadera norma jurdica y debe ser publicado al
mismo ni#el %ue las leyes y normas administrati#as.
El principio iura novit curia (los jueces han de conocer las leyes opera como
obligatoriedad de conocimiento para cual%uier jue2 de lo Social" por lo %ue basta la
35
presentacin del I& ante el tribunal para %ue #alga como prueba de la e8istencia
del con#enio.
Duracin del convenio+ la *jan las partes negociadoras. Denuncia+ acabada la
#igencia del con#enio" ;ste no se e8tingue autom)ticamente" sino %ue es precisa la
denuncia e$presa de una de las partes (o de ambas. Brrroga' se prorrogan de ao
en ao si no media denuncia" manteniendo todo su #alor. Si se denuncia" el
con#enio se prorroga mientras se reali2a la negociacin del nue#o con#enio pero
slo en su parte normati#a o reguladora" no en la obligacional. Denuncia anticipada'
de mutuo acuerdo o unilateralmente" cuando concurran circunstancias especiales
%ue a'ecten gra#emente al e%uilibrio interno del con#enio. +evisin y actuali!acin+
deben participar todos los sujetos legitimados para negociar. La comisin paritaria
no tienen 'acultades para abrir una nue#a negociacin" debiendo limitarse a la
actuali2acin del con#enio. Derogacin+ el nue#o con#enio deroga completamente
el anterior" sal#o a%uellas partes %ue se %uieran conser#ar e8presamente en el
nue#o.
"ntrada en vigor+ las partes pueden acordar una 'echa de entrada distinta a la de su
*rma (en la pr)ctica se suele acordar la del da siguiente a la e8tincin del antiguo
con#enio. +etroactividad+ si la negociacin se prolonga despu;s de la e8tincin del
con#enio anterior" ;ste %ueda temporalmente prorrogado" y en el nue#o se pacta la
e*cacia retroacti#a de algunos acuerdos (salario" antig[edad" etc.. "fcacia
jurdica'' los con#enios regulados por esta Ley obligan a todos los empresarios y a
todos los trabajadores incluidos dentro de su )mbito de aplicacin. Inderogabilidad+
El con#enio se aplica de manera inmediata y directa" estando prohibida una
des#inculacin 6en masa( al con#enio *rmado. Esta inderogabilidad no impide la
derogabilidad y mejora de algunas de sus condiciones
7uestro sistema de con#enio es de efcacia normativa y personal generali!ada" a
di'erencia de lo mayoritario en Europa" donde predomina el con#enio ordinario o de
efcacia normativa y personal limitada.
;plicacin e interpretacin del convenio. -. la *omisin Baritaria interpretar) las
dudas. El propio con#enio debe incluir los procedimientos para sol#entar las
discrepancias. :simismo" los :cuerdos 1arco o los $on#enios $olecti#os 1arco
establecen procedimientos como la mediacin y el arbitraje. .. U Tambi;n es
competente la jurisdiccin social" a tra#;s del procedimiento de con0ictos
colecti#os. Deber) atenderse ponderadamente tanto al te8to del con#enio como a
la #oluntad negociadora de las partes.
Ne2ociaci/ colec"i&a ) co&eios colec"i&os e el sec"o# !;$lico.
Dentro del Sector P3blico hay %ue distinguir entre el personal laboral y el
funcionarial. :l primero se le reconoce el derecho de negociacin colectiva%
El r;gimen jurdico de los 'uncionarios p3blicos ha sido impuesto unilateralmente
por el poder p3blico. Sin embargo" con la disociacin entre 6funcionario pblico( y
6ejercicio de funcin o autoridad pblica( (es ob#io %ue la mayora de los
'uncionarios no son autoridad( se #a produciendo una apro8imacin de los
'uncionarios al resto de asalariados.
+)gimen jurdico. El derecho a la negociacin colecti#a de los 'uncionarios est)
reconocido en el $on#enio -O- &ET. Se trata de una 6/ormativa 9sica(. Pero su
regulacin legal limita tanto la autonoma colecti#a de las partes %ue se ha llegado
a hablar de un 6derecho legalmente debilitado(.
Bactos y ;cuerdos colectivos. Los Bactos #ersar)n sobre materias %ue correspondan
estrictamente al )mbito de competencias del rgano administrati#o %ue lo suscribe"
y #incular) a las partes. Los ;cuerdos #ersar)n sobre materias competencias del
$onsejo de 1inistros" o del $onsejo de Kobierno de las $$::" y necesitar)n de la
aprobacin de este rgano.
-ujetos legitimados para negociar. representantes de la :P y de las organi2aciones
sindicales m)s representati#as a ni#el estatal o autonmico. Se mantiene el
concepto del sindicato con mayor representatividad y el concepto de
proporcionalidad" sindical. Si un sindicato es dejado 'uera de la 1esa de
negociacin" el acuerdo alcan2ado es nulo. El tema 3nico de negociacin lo relati#o
a las condiciones de trabajo y empleo.
36
+egulacin legal++ se constituir) una <esa :eneral de /egociacin en el )mbito de
la :dministracin Keneral del Estado" as como en cada una de las $$::" %ue ser)
competente para determinar sobre las condiciones de trabajo de los 'uncionarios
p3blicos del )mbito correspondiente.
Fna #e2 constituida la 1K7" se proceder) a crear mesas sectoriales de negociacin
en cada sector espec*co (personal docente no uni#ersitario" de $orreos y
Tel;gra'os" de la Sanidad". Las competencias de estas 1esas se reducen a tratar
a%uellos temas no tratados en la gran 1K7.
:mbas 1esas se reunir)n al menos una #e2 al ao. Es obligado por ley negociar
cada ao" sin %ue la :P pueda establecer unilateralmente la regulacin de la
materia (aun%ue la :P no est) obligada a cerrar un acuerdo.
Si la :P impone una decisin sin deliberacin pre#ia" el acto administrati#o es nulo.
Pero si despu;s de la negociacin no se llega a un acuerdo" la :P puede imponer
unilateralmente las condiciones de trabajo de los 'uncionarios
"fcacia jurdica de los pactos y acuerdos+ Son normas jurdicas de origen pactado y
de e*cacia personal generali2ada (6erga omnes(" %ue obligan al personal
'uncionario en el )mbito correspondiente. Por acuerdo de las partes" se pueden
crear comisiones de seguimiento %ue #igilen su cumplimiento.
*ontenido y limitaciones' Pueden ser objeto de negociacin cuantas materias
a'ecten a las condiciones de trabajo" proteccin social y )mbito de relaciones de los
'uncionarios y sus sindicatos con las :P.
En concreto" estas materias son+ determinacin e incremento de las retribuciones!
preparacin de los planes de o'erta de empleo p3blico! determinacin de los
programas y 'ondos para la promocin interna! 'ormacin y per'eccionamiento!
prestaciones y pensiones de las clases pasi#as! medidas sobre salud laboral!
medidas asistenciales...
Las negociaciones con la :P est) sometida a lmites precisos" (principio de reser#a
de ley" principios de legalidad y jerar%ua normati#a. La limitacin m)s rele#ante es
la negociacin sobre retribuciones" %ue deber) atenerse a lo dispuesto en los
Presupuestos Kenerales del Estado de cada ao.
F) LO0 LLA-ADO0 'PACTO0 0OCIALE0(. LA CONCERTACIN 0OCIAL.
La $ oncertacin social es un mecanismo %ue permite a los poderes p3blicos in0uir
en la pr)ctica sindical" y a los sindicatos entrar en el )mbito de la poltica p3blica.
La $S es un acuerdo tripartito o Pacto -ocial *rmado por el Kobierno" sindicatos y
empresarios" %ue cumple una doble 'uncin+ pre*gura la poltica social y econmica
del Kobierno! y ser#ir de base para establecer el contenido y los lmites del 'uturo
sistema de negociacin colecti#a.
Desde la transicin poltica (-?HO9-?H>" la concertacin social ha presidido la
construccin de nuestro sistema de relaciones laborales+ ;cuerdo 9sico
Interconfederal ;cuerdo /acional de "mpleo 623M20 ;cuerdo econmico y -ocial
623M@... : partir de los W?A los :cuerdos sociales son m)s monogr)*cos y
descentrali2ados (por :utonomas0' ;cuerdo "conmico para el desarrollo de
;ndaluca 623380 ;cuerdo sobre condiciones de trabajo en la funcin pblica
6233@0 ;cuerdo Interconfederal de solucin e$trajudicial de con#ictos laborales
6233S0%%% ;cuerdos Interconfederales para la /egociacin *olectiva 6OPP80 etc%
37
8. OTRA0 FUENTE0 EN EL C-BITO DEL DERECHO DEL TRABAJO.
A) LO0 REGLA-ENTO0 DE R>GI-EN INTERNO.
El ET no incluye al 6+eglamento de r)gimen interior( dentro del sistema de 'uentes
por%ue los +eglamentos no son normas jurdicas" sino instrucciones generales de
carcter t)cnico. Empresario y trabajador se relacionan por medio de estos
reglamentos" llamados _/ormativa ,aboral Interna_. T;cnicamente" estas
normati#as no son acuerdos colecti#os" por%ue no han sido pactadas" si bien lo
habitual es darle recepcin en los con#enios y acuerdos de empresas" a *n de %ue
sean operati#as. Su #igencia es la %ue mar%ue el con#enio.
B) LO0 U0O0 Y CO0TU-BRE0, LA CO0TU-BRE LABORAL.
_los usos y costumbres slo se aplicar)n en de'ecto de disposiciones legales (... a
no ser %ue cuenten con recepcin o remisin e8presa_. _Fso_ signi*ca 6lo habitual(
del lugar o del sector en materia laboral.
C) LO0 PRINCIPIO0 GENERALE0 NENN Y NDELN DERECHO DEL TRABAJO
Los Principios no escritos eran ideas normati#as deducidas de la #ida social" poltica
y econmica. Su aplicacin se haca en 3ltimo lugar" en ausencia de usos y #alores.
Estos Principios eran _la buena 'e_" _la e%uidad_" la solidaridad social" la autonoma
pro'esional" etc. Los iuslaboralistas construyeron parejas de principios opuestos+
principio de libertad contractual 9 principio de estabilidad en el empleo." etc.
La tendencia actual es justamente la contraria+ #ol#er a la cruda realidad de una
_legislacin sin _Principios_ inspiradores" donde las normas se hacen o deshacen
seg3n las presiones econmicas.
Los 3nicos principios jurdicos %ue son #)lidos para todo el ordenamiento jurdico
son los constitucionales.
D) LA JURI0PRUDENCIA CO-O FUENTE DEL DERECHO DEL TRABAJO
El Jue2 no tiene capacidad de crear normas jurdicas (corresponde al Parlamento.
Su 'uncin es meramente interpretati#a. La jurisprudencia slo la crea el TS cuando
dicta dos o m)s sentencias id;nticas sobre el mismo tema.
Pero en el )mbito laboral el sistema de recursos especfcos impide %ue el TS pueda
re#isar continuamente las sentencias" por lo %ue ;stas ad%uieren *rme2a
(_jurisprudencia menor_ %uedando como _>uente_ del DT.
&tro )mbito de decisiones judiciales a las %ue se les atribuye e*cacia _cuasi
normati#a_ son las sentencias dictadas en con#ictos colectivos% Fn tercer )mbito
son las sentencias dictadas en recurso de amparo.
E) EL DERECHO CO-KN CO-O DERECHO 0UPLETORIO.
El DT necesita para ser comprendido del Derecho $i#il o $om3n" al %ue con#endr)
remitirse con 'recuencia.
=. LA APLICACIN DE LA0 NOR-A0 LABORALE0 Y LA DETER-INACIN DE
LA NOR-A APLICABLE EN DT
A) PLANTEA-IENTO GENERAL.
: la hora de organi2ar un conjunto de normas de una rama de derecho" se plantean
tres temas b)sicos+ -. 9 La pluralidad de normas" su di#erso rango y su grado de
coactividad. .. 9 El problema de la sucesin de normas en el tiempo" %ue plantea
cuestiones como la #igencia de las antiguas. /. El problema de la imperatividad de
las normas%
En el DT surgen problemas de aplicacin entre la multiplicidad de normas dictadas
por el Estado y las %ue proceden de la autonoma colecti#a" lo %ue produce con
'recuencia 6con#icto entre normas( .. Egual sucede entre la imperati#idad habitual
de las normas y el grado de contingencia de muchas normas laborales.
(contingencia+ se dictan para un caso concreto.
B) LO0 PROBLE-A0 DE JERAROUBA Y LA ARTICULACIN DE LA0 NOR-A0
LABORALE0.
38
P#ici!ios 2ee#ales de %e#a#<*1a
En el proceso de aplicacin de una norma se ha de identi*car" primero" la norma
#igente" despu;s" seleccionar a%uella %ue resulte m)s adecuada para el caso
concreto" y en tercer lugar" interpretar su contenido.
La a!licaci/ de la %e#a#<*1a o#ma"i&a e el $lo<*e +e"e#o/mico.
Las reglas sobre jerar%ua de las Luentes son las mismas para todo el
&rdenamiento" y parten de la $E. =erarFua de fuentes'
9 La $E. 9 El Derecho $omunitario 9 Las normas internacionales %ue sean de
aplicacin en Espaa 9 La Ley Lormal (&rg)nica u &rdinaria y dem)s instrumentos
con 'uer2a de Ley. 9 Los ,eglamentos.. 9 La $ostumbre y los principios generales del
Derecho 9 La jurisprudencia.
"l principio de reserva legal% El legislador del ET (ao W>A tena %ue combinar las
normas nue#as con las &rdenan2as laborales anteriores a3n #igentes" de ah %ue
%uisiera aportar un e8tra de seguridad jurdica al ,eglamento.
Para la doctrina" hay reser#a de ley en materia laboral" pero mati2a %ue el precepto
es ambiguo" y %ue el constituyente no opt por una reser#a de car)cter general"
sino por un sistema de reser#as concretas y particulares.
6,eser#a de ley( signi*ca %ue ciertas normas han de regularse por Ley (&rg)nica u
ordinaria y no por ,eglamento. : su #e2" el ,eglamento ha ido cediendo en el
nue#o sistema democr)tico de relaciones laborales" pero no a 'a#or de la Ley" sino
de la autonoma colecti#a.
Je#a#<*1a ) a#"ic*laci/ de o#mas e el $lo<*e de la a*"oom1a colec"i&a.
La Ley no concede una estricta relacin jer)r%uica a los con#enios entre s. Pero los
*onvenios colectivos estatutarios son de mayor jerar%ua %ue los *onvenios
e$traestatutarios 6*onvenios colectivos de efcacia limitada0 debido a %ue estos
carecen de e*cacia normati#a en el ordenamiento estatal.
,a concurrencia de convenios. :un%ue hay libertad de eleccin del )mbito de
aplicacin de cada con#enio (personal" territorial" 'uncional se debe e#itar la
concurrencia de con#enios" %ue se produce cuando uno de ellos incluye al mismo
tiempo el )mbito propio de otro. La concurrencia re%uiere la coincidencia de los
respecti#os )mbitos personal" temporal" 'uncional y territorial.
+egulacin de la concurrencia' se resuel#e por el principio de preferencia
cronolgica. (el m)s antiguo. Ello supone aceptar la 6in#asin( de un con#enio de
)mbito in'erior en la regulacin de otro de )mbito superior.
Tras la re'orma del ET de -??H" en algunos con#enios se incluye la norma de
prevalencia o preferencia de los convenios colectivos de sector estatales sobre
cual%uier otro. En este supuesto" la #igencia de un con#enio de sector estatal
determinar) el e'ecto de despla2ar o sustituir la aplicacin de las pre#isiones de los
de )mbito in'erior por las del estatal en tales materias" sin %ue se apli%ue el
principio de prioridad temporal.
,a regla general de desafectacin. Fn con#enio es a'ectado por otro cuando sus
cl)usulas son sustituidas" modi*cadas o 6menoscabadas( por las cl)usulas del otro
con#enio. 7o ha de ser una simple injerencia" sino la desnaturali2acin de su
e%uilibrio por la introduccin de una regulacin %ue altera sus presupuestos. (En
cambio" dos con#enios pueden regular materias distintas para las mismas
relaciones de trabajo" sin %ue haya afectacin+ en tal caso" se dice %ue un con#enio
es complemento o suplemento del otro.
La doctrina considera %ue el primer con#enio tendr) 6pre'erencia de paso( sobre el
con#enio posterior" cuya #igencia %uedar) apla2ada hasta la terminacin de la
#igencia del primero 6principio de preferencia o prevalencia del convenio
temporalmente anterior0%
6*lusulas de inaplicacin o de descuelgue(. Los con#enios est)n obligados a
contener esta cl)usula (ya #ista para las empresas en crisis" manteni;ndose los
acuerdos del con#enio para el resto de empresas.
Las #elacioes e"#e o#mas es"a"ales ) colec"i&as.
La norma estatal tiene la condicin de mnimo imperativo inderogable% El con#enio
no puede contradecirla" pero s %ue puede introducir mejoras (a pesar de su
39
car)cter imperati#o. Por eso las leyes estatales de contenido laboral m)s tpicas se
limitan a la *jacin de contenidos mnimos %ue luego ser)n desarrollados"
completados o mejorados por la autonoma colecti#a.
Slo en los casos de gra#e colisin (contra#encin de una norma estatal de orden
p3blico.se despliega el principio de jerarFua normativa%
F*ci/ ) eMcacia del co"#a"o de "#a$a%o.
La 6voluntad de las partes( se mani*esta en el contrato de trabajo. Las normas
legales tienen car)cter inderogable y son normas imperati#as" por encima de la
autonoma pri#ada. =sin rollo+ los contratos han de respetar las leyes@.
En el DT cl)sico se conceda poco lugar a la autonoma indi#idual. El contrato de
trabajo era un contrato 6normado( por 'uentes e8ternas a la #oluntad de las partes
(por el Estado.. Pero a partir de los W?A se ha re#alori2ado el papel del contrato de
trabajo y de la autonoma indi#idual.
:ctualmente" ni la autonoma colecti#a neutrali2a a la autonoma indi#idual (libertad
de contratacin ni ;sta puede obstruir a%u;lla (el con#enio colecti#o es #inculante
para los trabajadores a'ectados" aun%ue indi#idualmente est;n en contra! y slo
cuando el acuerdo colecti#o se ha intentado y no se ha alcan2ado se podr) regular
subsidiariamente a tra#;s de la autonoma indi#idual. En tal sentido" el contrato de
trabajo aparece como una fuente subsidiaria Fue asume la funcin de suplencia del
convenio (6en defecto de(. Es" por tanto" una 6clusula de cierre( %ue impide los
#acos de regulacin.
Lo anteriormente dicho slo #ale para los 6acuerdos de organi!acin productiva(
(los 3nicos en los %ue el empresario puede contratar directa y unilateralmente ante
la 'alta de acuerdo colecti#o. En los dem)s" el acuerdo colecti#o supone un
aut;ntico derecho de #eto respecto a una posible decisin unilateral del empresario"
aun%ue el con#enio no se haya conseguido.
C) LO0 CONFLICTO0 DE APLICACIN ENTRE NOR-A0 GIGENTE0.
El '!#ici!io de o#ma mDs Aa&o#a$le(.
Este principio se combina con el de 6norma mnima(" del %ue es 6la otra cara(+ el
principio de norma mnima acta durante la elaboracin de la norma y el de norma
ms favorable en el momento de su aplicacin%
<ay tres tipos de normas" seg3n su grado de coacti#idad+
9 6normas de Derecho imperativo(' las partes no pueden #ariarlas.
9 6normas de Derecho necesario relativo(" de obligado cumplimiento" pero %ue
admiten una regulacin 6de mejora( (por ej." de las condiciones de trabajo.
9 6normas dispositivas(" %ue permiten a las partes una regulacin distinta.
Brincipio de modernidad+ -. entre normas estatales del mismo rango" la norma
posterior deroga la anterior (las normas estatales de di'erente rango se rigen por el
principio de legalidad. .. En la sucesin de con#enios colecti#os" el con#enio
anterior %ueda derogado por el posterior
Brincipio de norma mnima' se debe aplicar la norma %ue contenga 6el m$imo de
los mnimos concurrentes(. Pero si la norma in'erior atenta contra las condiciones
mnimas de otra de rango superior" carecer) de #alide2.
Bosibilidades de con#icto+ entre normas estatales entre s! entre normas estatales y
pactadas! entre normas pactadas entre s.
9 *on#icto entre normas estatales+ 7o puede e8istir con0icto entre Ley y
,eglamento. (6los ,eglamentos desarrollar)n los preceptos %ue establecen las
Leyes" pero no podr)n establecer condiciones de trabajo distintas a las establecidas
en ellas(.
9 con#icto entre normas estatales y pactadas (Ley o ,eglamento #s. $on#enios
colecti#os. La norma estatal *ja unos contenidos mnimos %ue deben ser
desarrollados" completados o mejorados por la autonoma colecti#a. Por tanto" la
relacin no es de con0icto" sino de articulacin. En caso de colisin entra en juego
el principio de jerarFua (y no el principio de norma m)s 'a#orable" %ue impondr) la
aplicacin imperati#a de la ley sobre el con#enio.
40
9 *on#icto entre normas pactadas' puede darse un con0icto entre con#enios de
distinto )mbito. Tampoco tiene a%u cabida el principio de norma ms favorable"
pues el >/.. ET establece %ue los acuerdos interpro'esionales han de *jar reglas
para resol#er los con0ictos de concurrencia entre estos con#enios.
;plicacin de la norma ms favorable al trabajador(% <ay dos t;cnicas+ la t)cnica
de la conglobacin" %ue compara globalmente las normas concurrentes para elegir
entre ellas la m)s 'a#orable" y la t)cnica de la acumulacin" %ue compara
analticamente los preceptos aislados de las normas" aplicando en cada caso el
precepto m)s 'a#orable.
La con'usa redaccin del /./ ET parece aunar ambas t;cnicas+ pero ,a doctrina y la
jurisprudencia se inclina por aplicar el criterio de conglobacin Esta di*cultad ha
lle#ado a establecer un tercer criterio+ la comparacin global por grupos normativos
homog)neos" es decir" reali2ando la comparacin por materias %ue respondan a una
misma ratio.
<oy se considera %ue la mayor adaptabilidad del sistema #iene dada por la
regulacin de normas dispositivas" a tra#;s de las cuales el Estado acepta %ue sus
reglas sean sustituidas" y no slo mejoradas. De esta 'orma el Derecho estatal" en
lugar de ser un mnimo de obligado cumplimiento" se con#ierte en muchos casos en
derecho supletorio de la negociacin colecti#a o indi#idual.
Tambi;n se puede establecer en los con#enios colecti#os normas dispositi#as %ue
permitan al empresario establecer unilateralmente conceptos salariales en materias
relacionadas con la producti#idad y el rendimiento.
CoPic"os de#i&ados de la s*cesi/ de las o#mas la$o#ales e el "iem!o.
El '!#ici!io de la codici/ mDs $eeMciosa(.
Es un principio contractual" de modo %ue si no es recogido en el con#enio no puede
ser aplicado. Esta mejora no puede tener por objeto preceptos de derecho
necesario absoluto (%ue son inmodi*cables por la #oluntad de las partes" y
encuentra un lmite gen;rico en el principio de no discriminacin% Puede
establecerse 6ad personam(" manteniendo la condicin m)s bene*ciosa del antiguo
con#enio para un trabajador %ue pasa a regirse por el nue#o.
Tambi;n se consideran condiciones ms benefciosas las llamadas 6mejoras
voluntarias(" o concesiones del empresario %ue" por #a de repeticin" ad%uiran
naturale2a contractual y de#enan en obligatorias para el empresario. La moderna
jurisprudencia no acepta ya el mero transcurso del tiempo" sino %ue e8ige para %ue
sean #)lidas %ue se demuestre la #oluntad e8presa del empresario de
comprometerse.
La ad%uisicin de mejoras m)s bene*ciosas 6'uera( del con#enio" instrumentadas
mediante pactos indi#iduales u o'ertas unilaterales del empresario y aceptadas por
la plantilla" es un riesgo+ el empresario puede re#ocar estas condiciones m)s
bene*ciosas sin %ue la plantilla pueda apelar a la proteccin del con#enio colecti#o.
D) LA INDI0PONIBILIDAD DE DERECHO0 DEL TRABAJADOR.
Signi*ca %ue el trabajador no puede renunciar a sus derechos" ni disponer de ellos
en contra suya. Ello no impide el 6no ejercicio( de un derecho" ni la transaccin de
los mismos (aun%ue slo los derechos %ue nacen del contrato indi#idual" nunca los
derechos reconocidos como de 6Derecho necesario( por ley o por con#enio
colecti#o.
Fna de las mani'estaciones m)s 0agrante de renuncia ilegal a derechos ad%uiridos
es el llamado 6+ecibo de fniFuito(" por el cual el trabajador declara %ue ha recibido
una cantidad como li%uidacin de su relacin laboral y %ue renuncia en ese instante
a ejercer su derecho contra el empleador.
E) RETROACTIGIDAD E IRRETROACTIGIDAD DE LA0 NOR-A0
El criterio normal es %ue la nue#a norma recono2ca #alide2 a los e'ectos 'uturos %ue
puedan producirse por las normas %ue ahora se derogan. Pero no es in'recuente
regulaciones %ue establecen la irretroacti#idad de las normas
F) TERRITORIALIDAD DE LA0 NOR-A0 LABORALE0 Y REGULACIN DE LA0
RELACIONE0 LABORALE0 INTERNACIONALE0.
41
Ser) de aplicacin la legislacin espaola para los trabajadores espaoles
contratados en Espaa" aun%ue cumplan sus 'unciones en el e8tranjero
(e$traterritorialidad de la norma laboral espa7ola0
El art. M del $on#enio de ,oma articula estas soluciones+
9 regla general+ el contrato internacional de trabajo se regular) por la ley elegida
por las partes" sal#o cl)usulas abusi#as o contrarias al orden p3blico.
9 regla especial de aplicacin subsidiaria' el contrato internacional de trabajo se
regular) por la ley del lugar de prestacin habitual del trabajo.
9 regla especial de aplicacin subsidiaria de aplicacin particular+ en el caso de
trabajadores m#iles (transportistas" se regir)n por la ley del pas en %ue se
encuentre el establecimiento %ue haya contratado al trabajador.
9 regla formal de e$cepcin" aun%ue aplicable con 'recuencia+ el contrato
internacional de trabajo se regir) por la ley del Estado con el %ue presenta mayor
cone8in o #nculos m)s estrechos.
G) LA INTERPRETACIN DE LAS NORMAS LABORALES. EL PRINCIPIO PRO
OPERARIO.
& de proteccin del contratante m)s d;bil. Es un principio 'ran%uista %ue" pesar del
escarnio a %ue 'ue sometido" cumpli ciertas 'unciones. Encluso hoy tiene una
natural aplicacin a la hora de elaborar las normas.
Este principio debe tenerse en cuenta en la redaccin de la norma" pero no es
aceptable es %ue este principio juegue en el momento de la interpretacin de la
norma y de su aplicacin+ en ese momento el Derecho slo es Derecho.
42
III. LA DETER-INACIN JURBDICA DE LA RELACIN DE TRABAJO.
A) El coce!"o de #elaci/ de "#a$a%o.
El DT no se limita a reproducir un )mbito espec*co de la realidad" sino %ue lo
con'orma (le da 'orma. $omo es sabido" una relacin jurdica es a%uella relacin
social %ue por su importancia es regulada por el Derecho. :s pues" corresponde al
legislador determinar %u; ha de pertenecer al DT.
B) LA DETER-INACIN NOR-ATIGA DE LA0 RELACIONE0 DE TRABAJO EN
NUE0TRO DERECHO PO0ITIGO.
Los criterios son+
a) C#i"e#io 2ee#al icl*)e"e, No"as deMido#as del "i!o "#a$a%o
asala#iado, Son trabajadores 6los %ue #oluntariamente presten sus ser#icios
retribuidos por cuenta ajena dentro del )mbito de organi2acin de otra persona
'sica o jurdica" denominada empleador o empresario( (-.- ET.
9 La primera nota es la voluntariedad o libertad contractual de las partes" %ue no es
incompatible con el /O $E (derecho y deber de trabajar.ni con las restricciones
laborales (edad mnima y m)8ima para trabajar" prohibicin de concurrencia U
limitacin del pluriempleo9 Encompatibilidades" etc.
9 La segunda nota es la onerosidad de la relacin laboral. La propia naturale2a del
contrato de trabajo es onerosa (costosa" gra#osa+ no hay trabajo asalariado si no
hay una remuneracin en concepto de contraprestacin por el ser#icio ejecutado
(una 6remuneracin su*ciente(" /O $E.
La e8igencia de remuneracin responde a una triple ra2n de ser+ jurdica (salario
como contraprestacin social (salario como renta para cubrir las necesidades
personales y sociales" al margen de los bene*cios o p;rdidas de la empresa y
econmica (la retribucin como costes de produccin.
Para %ue una prestacin sea laboral ha de ser remunerada" aun%ue el empleador no
realice su acti#idad con )nimo de lucro (Sindicatos" &7K.
4Iasta entonces la remuneracin para %ue haya contrato laboral5. 7o. La
remuneracin es condicin necesaria para el contrato laboral" y 6en caso de %ue el
contrato resultase nulo" el trabajador podr) e8igir" por el trabajo %ue ya hubiese
prestado" la remuneracin consiguiente a un contrato #)lido(. (?.. ET! pero ella
sola no es condicin su*ciente para %ue haya contrato+ se necesita" adem)s" %ue
haya ajeneidad y subordinacin (#.
7o hay relacin laboral entre los miembros de las $omunidades religiosas y su
&rden. S es relacin laboral" aun%ue muy con0icti#a" la de los pro'esores de
,eligin (designados por el &bispado pero pagados con dinero p3blico. \ueda
dudosa la situacin cuando se colabora en empresas altruistas o ideolgicas
(sindicatos" &7K aun%ue si surge el con0icto debe primar la presuncin de
laboralidad 'rente a la presuncin de altruismo. Tambi;n o'recen dudas ciertas
6becas( (de in#estigacin %ue encubren acti#idades plenamente laborales.
El obligado al pago es siempre el empresario" pero hoy e8iste la intermediacin de
las ETT (Empresas de Trabajo temporal" %ue cobran del empresario y se lo
trasladan al obrero. Tampoco cobra el obrero directamente del empresario en caso
de 'uer2a mayor (%uiebra asumida por el Londo de Karanta salarial.
9 La tercera nota es la ajeneidad" considerada" junto a la dependencia o
subordinacin" como el rasgo m)s rele#ante de la relacin laboral.
Es di'cil abarcar %u; es la ajeneidad+ Seg3n las di#ersas teoras" el trabajador no
responde de los malos resultados econmicos" ni se bene*cia de los buenos
(ajeneidad en los riesgos! tampoco tiene ya derecho sobre su trabajo" una #e2
entregado (ajeneidad en los frutos! no participa en la propiedad de los medios
necesarios para la produccin (ajeneidad en la titularidad de la organi!acin! y se
limita a producir bienes sin preocuparse de su destino *nal" siendo el empresario el
%ue los pone en circulacin (ajeneidad en el mercado0
9 La cuarta nota es la dependencia o subordinacin. El trabajador %ueda sometido al
poder de organi2acin y direccin del empleador. El tipo de trabajo dependiente se
opone al autnomo" %ue %ueda e8cluido del )mbito jurdico9laboral. Pero hoy la
realidad es m)s compleja. Primero" el concepto de 6empleador( es demasiado
43
amplio+ hay subcontratas sucesi#as" y teletrabajos en donde no es directa la
relacin con el empleador. Segundo" la 6direccin( del empleador %ueda muchas
#eces en manos del empleado" %ue le supera en conocimientos y 6marca( la
estrategia (ingenieros" t;cnicos in'orm)ticos.
7o obstante" la de*nicin general es comprensible y #)lida.
$) C#i"e#ios !a#"ic*la#es eQcl*)e"es, EQcl*sioes eQ!#esas. 7o se
consideran relaciones laborales las %ue se dan en estas circunstancias+
$.) EQcl*sioes decla#a"i&as+ 9 ;usencia de voluntariedad' Prestaciones
personales obligatorias. Se dan en casos de inter;s social o utilidad general+
prestacin del ser#icio militar! prestaciones e8igibles por los :yuntamientos en
supuestos de riesgo o cat)stro'e (mo#ili2ar los ta8is para trasladar en'ermos!
colaboracin en los procesos electorales id. en acti#idades de proteccin ci#il!
acti#idades de los penados %ue no se clasi*%uen como 6relacin laboral especial(
(limpie2a" economato" chapu2as en el edi*cio! los llamados 6trabajos temporales
de colaboracin social( %ue se les puede e8igir a los perceptores del desempleo
(algunos juristas los consideran trabajo 'or2oso.
Esta e8clusin del )mbito laboral no obsta para %ue se les recono2ca la proteccin
de la SS contra :ccidentes de Trabajo.
. ;usencia de onerosidad+ 7o se cobra. La prestacin tiene una causa de amistad"
liberalidad" altruismo" etc. lo %ue e8cluye la relacin laboral" aun%ue se reciban
pe%ueas compensaciones. 7o obstante" la mayor cuanta de ;stas o una
prolongacin e8cesi#a de la cooperacin pueden mostrar indicios de laboralidad.
<ay %ue insistir en %ue la laboralidad no reside en la naturale2a de la acti#idad ni en
la #oluntad de las partes" sino en la 'orma en %ue se presta. Por ej. las &7K tienen
trabajadores laborales y cooperadores #oluntarios" %ue se rigen por la Ley MB-??M
de Doluntariado Social (%ue e8presamente e8cluye para ellos la relacin laboral"
aun%ue les e8tiende algunos bene*cios como la pre#encin de riesgos+ el
Doluntariado es la 'orma organi2ada de una prestacin de ser#icios desarrollada por
bene#olencia o altruismo.
Tambi;n se e8cluyen del )mbito laboral+ los ser#icios de buena vecindad (%ue
incluyen los reali2ados por amistad" #ecindad o relacin a'ecti#a! la permuta de
servicios (el pago de ser#icios con ser#icios! y la colaboracin en la recogida de la
cosecha (intercambio de mano de obra. Tambi;n cabe a%u el trabajo ben)volo(
de cl;rigos o religiosos (cuidar en'ermos sal#o %ue lo presten para la :dm. o
empresas pri#adas y por encargo de la propia $ongregacin" en cuyo caso s habr)
relacin laboral.
. ;usencia de ajeneidad' Trabajos familiares% ,os mediadores mercantiles'% El -./
ETT e8cluye del ordenamiento laboral 6los trabajos 'amiliares" sal#o %ue se
demuestre la condicin de asalariado de %uien lo lle#a a cabo(. 7o es una aut;ntica
e8clusin" sino una presuncin 6iuris tantum( de no laboralidad.
Los dos presupuestos re%ueridos legalmente son+ la e8istencia de un #nculo
'amiliar pr8imo" y la con#i#encia del 'amiliar con el bene*ciario de su prestacin.
En realidad" m)s %ue el car)cter oneroso de la prestacin lo %ue se e8cluye en los
trabajos 'amiliares es la ajeneidad" pues estaramos ante una unidad econmica y
de gestin. De modo %ue %uienes sostengan la laboralidad deben demostrar la
des#inculacin entre el trabajo y el la2o de parentesco.
El cambio en las circunstancias 'amiliares (di#orcio! emancipacin determina una
nue#a relacin de ser#icios.
La relacin 'amiliar mal resuelta suele abocar a una situacin con0icti#a" no tanto
por ser un problema laboral sino de SS (cobertura del desempleo.
Dentro de un sentido amplio de 6trabajo 'amiliar( hay %ue incluir el servicio
dom)stico (se regula por ,D -/C.CB-?>O y el 6trabajo au pair( (e8cluido del )mbito
laboral" lo %ue es criticable. La persona 6au pair( puede denunciar %ue se la utili2
con car)cter laboral" corriendo la carga de la prueba de su cuenta.
Tambi;n %ueda e8cluida del )mbito laboral la *gura del agente comercial (la
persona %ue inter#iene en operaciones mercantiles en nombre de uno o m)s
empresario" %uedando obligado a lle#arlas a buen t;rmino pero e8cluido de los
riesgos. La Directi#a >MBMO/B$E le atribuye como nota distinti#a la independencia y
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autonoma laboral. (7o con'undir con el 6representante de comercio(" %ue s tiene
regulacin laboral" aun%ue especial.
9 /o concurrencia de la dependencia o subordinacin' *onsejeros de sociedades
mercantiles y ;gentes de comercio. Los $onsejeros pasi#os (consulti#os y acti#os
(ejecuti#os" y los $onsejeros delegados est)n e8cluidos del )mbito laboral por%ue
no tienen relacin de dependencia con la empresa" ya %ue 'orman parte de su
rgano de gobierno. 7o son asalariados" pero est)n incluidos en la SS por ser
trabajo por cuenta ajena" no autnomo.
Es compleja la situacin de los 6:ltos $argos Directi#os(" considerados como
6relacin laboral especial(. V m)s compleja a3n" cuando estos :ltos $argos son
tambi;n $onsejeros" lo %ue est) pro#ocando STS muy dispares e incluso
modi*caciones legislati#as (?H LKSS. En general" la jurisprudencia acepta la
compatibilidad de $onsejero con una relacin laboral ordinaria" pero es m)s
reticente cuando se intenta compatibili2ar $onsejero y :lto $argo" pues ambos
#nculos terminan con0uyendo en el gobierno de la empresa.
$..) EQcl*sioes cos"i"*"i&as+ . "l trabajo por cuenta ajena en a funcin pblica.
Slo a'ecta a los 'uncionarios" %uedando regulado el personal laboral de la :dm. por
el r;gimen com3n u ordinario (el de los dem)s trabajadores
En concreto" a'ecta+ - a los 'uncionarios de carrera y a los interinos o e#entuales
de la :dm. $entral" :utonmica" Local e Enstitucional" %ue se regulan por legislacin
espec*ca. . al Personal Estatutario al ser#icio de Entes P3blicos+ la mayora de
este personal ha sido recon#ertido en 'uncionarios o en personal laboral" pero
toda#a %ueda 6personal a e8tinguir(.
El caso m)s es%ui2o'r;nico es el del 6Bersonal al servicio de las Instituciones
-anitarias de la --(" 'ormado por tres Estatutos+ el de Personal Sanitario Lacultati#o
(m;dicos el de Personal sanitario no Lacultati#o (:TS y el de Personal personal no
sanitario (celadores.
/ a cual%uier trabajador regulado por contrato administrati#o+ este tipo de contrato
despla2a la presuncin de laboralidad.
Fn colecti#o %ue estaba injustamente e8cluido del )mbito laboral era el de los
empleados de 7otaras" registros y :gentes de cambio y Iolsa. <oy se les reconoce
como personal laboral com3n" pero condicionados por sus ,eglamentos de ,;gimen
interior.
$...) Los *e&os ma#cos la$o#ales+ <emos dicho %ue hay 2onas grises en donde
la ley tambi;n act3a con car)cter e8cluyente" neg)ndose a considerar %ue haya
relacin laboral. Es el caso de las 6'ran%uicias(" el 6teletrabajo(" la relacin e#entual
pero muy repetida con un empresario (reali2acin de encuestas" de estudios de
mercado! modelos publicitarios" modelos en talleres de Iellas :rtes! monitores
deporti#os" guas tursticos. $on esta actitud regresi#a" la ley le otorga a la relacin
laboral un papel subordinado respecto a la ordenacin de los nue#os sectores de
produccin.
,especto a las Iecas" %ueda claro %ue est)n 'uera de la legislacin laboral %uienes
la reciban como ayuda para su 'ormacin o per'eccionamiento" pero %ue cuando
prime el aspecto producti#o sobre el 'ormati#o ser) considerada como laboral.
$on#iene denunciar el 6trabajo basura( %ue algunas empresas o'recen bajo la 'orma
de becas" debiendo %uedar claro si es un becario o un 6trabajador asalariado en
'ormacin( La jurisprudencia otorga presuncin de laboralidad a las pr)cticas en
empresas %ue se realicen al margen de un Plan Lormati#o &*cial.
c) C#i"e#ios !a#"ic*la#es icl*)e"es, #elacioes la$o#ales es!ecialesE
"1!icas ) a"1!icas.
9 Tienen relaciones laborales especiales (..- ET+ el ser#icio dom;stico! los reclusos!
los deportistas pro'esionales! los artistas de espect)culos p3blicos! los agentes
comerciales! los trabajadores minus#)lidos %ue presten su trabajo en $entros
especiales de empleo! los estibadores portuarios al ser#icio de sociedades estatales
o autonmicas! el personal ci#il no 'uncionario de los establecimientos militares! los
menores internados! los j#enes %ue desarrollen este trabajo para su insercin
pro'esional (a3n sin desarrollar
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9 Tienen relaciones especiales atpicas+ los trabajadores puestos a disposicin por
una ETT! el personal laboral al ser#icio de las ::PP (:dm. P3blicas! los titulados en
1edicina %ue trabajan para la obtencin del ttulo de especialista.
d) Las #elacioes la$o#ales com*es co !a#"ic*la#idades sec"o#iales.
$omo dice el ttulo" son relaciones laborales comunes pero con alguna
particularidad debido al sector en %ue se reali2an. :'ecta a+ trabajadores del campo"
de la mar" mineros" del transporte a;reo" y de la comunicacin (periodistas"
tipgra'os.
e) La si"*aci/ ac"*al de las ?oas 2#ises. La pretensin del DT es la de regular
al completo todas las relaciones laborales por cuenta ajena. Pero desde hace unos
aos" los nue#os mercados laborales no slo crean 2onas indecisas" sino %ue
abiertamente postulan un r;gimen laboral 6al margen( de lo %ue establece el DT.
<ay con0ictos en la de*nicin de algunas relaciones laborales (repartidores de
butano" mensajeros" transportistas. En ocasiones se opta por sacar del
ordenamiento jurdico9laboral bastantes prestaciones de ser#icios pro'esionales %ue
antes estaban incluidas (m;dicos" abogados" ar%uitectos" asesores" consultores"
colaboradores de los medios de comunicacin social mediante las llamadas
6t)cnicas de descentrali!acin productiva( o tambi;n mediante la recuperacin del
6arrendamiento de servicios(% &tras" se crean 'alsas apariencias de e8tralaboralidad
(6falsos autnomos(+ consiste en articular todas las relaciones de produccin de la
empresa como compra de ser#icios a estos 'alsos autnomos" %ue son en realidad
los trabajadores %ue otra empresa normal suele tener. & bien" directamente" se
elude la normati#a laboral (trabajo en negro.
:nte tanta complejidad" la regla de oro es+ 6las cosas son lo Fue son en realidad
6principio de efectividad de la norma0 y no lo Fue las partes dicen Fue son(
(relati#idad del nomen iuris" de cmo llamen a la relacin.
f) Las #elacioes la$o#ales ec*ad#adas e M2*#as ci&iles o me#ca"iles.
T#a$a%o a*"/omo ) "#a$a%o !o# c*e"a !#o!ia+ :dem)s del contrato de
trabajo" hay otras *guras jurdicas para canali2ar las relaciones de produccin+
"l contrato de prestacin de servicios' arrendamientos de servicios. Sigue #igente la
de*nicin de contrato (-OOC9ss $$ en #irtud del cual una persona se compromete a
prestar alg3n ser#icio a otra a cambio de un precio. Pero esta prestacin puede ser
en r;gimen de autonoma (contrato ci#il de ser#icios" o de prestacin de ser#icios" o
de arrendamiento de ser#icios o de dependencia (contrato laboral.. Ej el 'otgra'o
%ue #ende un reportaje a una re#ista es autnomo" mientras %ue el 'otgra'o 6de
plantilla( del peridico tiene contrato laboral. :s pues" lo %ue determina el tipo de
la relacin no es la naturale2a de la acti#idad (en ambos casos" hacer 'otos sino el
modo concreto en %ue se ha decidido establecer la relacin.
"l contrato de ejecucin de obra 6trabajo autnomo0%. El ejecutante corre con m)s
riesgos y mantiene su autonoma respecto de la capacidad de decisin y direccin
del contratante. Fna #e2 ejecutada la obra se transmite su titularidad al %ue la
encarg. &tra *gura nue#a es el 6Trabajo parasubordinado( o trabajadores semi.
autnomos (un mismo trabajador autnomo %ue depende econmicamente de uno
o #arios empresarios.
Son dos tipos de trabajo dependiente" pero no asalariado" %ue cuenta en otros
pases $EE de regulacin espec*ca. =En Espaa" la Ley O/B.AA. dispone en su
Disposicin :dicional DE %ue en el .AA/ se habra de emitir in'orme sobre la
situacin de estos trabajadores! no me consta %ue se haya emitido@.
*ontratos de mandato y comisin mercantil% *ontratos de agencia y mediacin en
seguros privados' 7o son laborales el mandato" la comisin mercantil ni el contrato
de agencia. Tampoco lo son el de los cobradores de letras y e'ectos de giro" ni los
agentes de seguros" subagentes o corredores de seguros. Est)n en una lnea
delgada entre lo laboral y lo 1ercantil (%ue domina.
"l contrato de transportista autori!ado con vehculo propio' El $. $omercio lo
cali*ca hoy de 6contrato mercantil(. <asta -?>M la jurisprudencia haba apostado
por el criterio de ajeneidad+ si se trabajaba para otro era contrato laboral" pero si el
#ehculo era propio" mercantil. En -?>M" el TS consider %ue los ser#icios de
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transportes reali2ados de 'orma directa y personal por el transportista a 'a#or de
una empresa eran relacin laboral" aun%ue el #ehculo 'uera del transportista. En
-??A" #ol#i a considerar mercantil la acti#idad del contratista con #ehculo propio...
:ctualmente hay relacin mercantil (no laboral cuando concurren estos re%uisitos
(-./ g ET+ - %ue la prestacin del ser#icio se realice por el mismo titular de la
autori2acin administrati#a (tarjeta de transporte! . %ue el #ehculo sea propiedad
del transportista! / %ue el #ehculo est; dedicado al transporte.
S es relacin laboral la de los 6transportes pri#ados complementarios(" %ue son
a%uellos %ue se hacen dentro de una empresa cuya *nalidad no es el transporte
(por ej. entregar los pedidos acabados.
<ay 62ona gris( entre lo laboral y lo autnomo en a%uellos transportistas con
#ehculo propio (por ej. mensajeros en los %ue es muy #isible las notas de
ajeneidad y dependencia" propias del contrato laboral.
,os socios de cooperativas de trabajo asociado' ,a jurisprudencia admite %ue un
socio de la empresa sea tambi;n trabajador de la misma" pero no la considera
relacin laboral" por 'altar la dependencia y la ajeneidad. Es relacin 6societaria(.
Pero en el caso de las cooperati#as de trabajo asociado es distinto" por%ue ;stas
6tienen por objeto proporcionar a sus socios puestos de trabajo" mediante su
es'uer2o personal y directo...( (Ley de $ooperati#as" Ley .HB-???
(En el mismo caso" las $ooperati#as de E8plotacin $omunitaria de la Tierra.
:un%ue los pronunciamientos judiciales son di#ersos" predominan los %ue la
consideran relacin laboral. Su tratamiento en materia de SS las coloca en la rbita
del ,;gimen general de la SS (el de la mayora de trabajadores y se le aplica la
normati#a reguladora de pre#encin de riegos laborales.
En cambio" los con0ictos entre los socios y la $ooperati#a no basados en la
prestacin del trabajo" pertenecen al orden ci#il y no al laboral.
&tro caso de compatibilidad entre la condicin de trabajador y de socio son los
despachos colecti#os de pro'esionales liberales. El abogado (o economista aporta
el cliente indi#idualmente" se trata el tema en grupo" cobra un porcentaje
estipulado aun%ue en un caso su participacin sea mayor" etc.
Por 3ltimo" el contrato de aparcera es una 'orma de acti#idad econmica %ue
aporta un reparto proporcional entre #arias personas en atencin a las concretas
aportaciones de medios y es'uer2o. Este tipo de contrato es un hbrido entre el
arrendamiento y la relacin societaria. En el pasado se critic %ue 'ueran contratos
ci#iles" pues ocultaban una aut;ntica relacin laboral. <oy" la jurisprudencia habla"
de 'orma contradictoria" de una aparcera ci#il regulada por la legislacin laboral
(-A... L:,.
7. ORDENACIN DEL -ERCADO DE TRABAJO.
A) LA NUEGA DIAL>CTICA PROTECCIN &s. E-PLEO.
Las relaciones de trabajo se 'ormali2an mediante un contrato de trabajo" %ue es un
acuerdo de #oluntades entre un empleador y un trabajador. Este contacto indi#idual
tiene tambi;n otra #ertiente colecti#a+ en ese caso se habla de &'erta y Demanda"
es decir" de Empleo.
$omo pre#io al r;gimen jurdico del contrato" con#iene estudiar la &rdenacin y
Plani*cacin del 1ercado de Trabajo" es decir" la Poltica de Empleo.
B) POLBTICA0 DE E-PLEO. El derecho a un puesto de trabajo (/O $E necesita de
una poltica socioeconmica e*ca2 de Pleno Empleo (CA $E.
La PE es 6el conjunto de decisiones %ue tienen como *nalidad la consecucin del
eFuilibrio entre la oferta y la demanda de trabajo a corto" medio y largo pla2o" as
como la proteccin de las situaciones de desempleo(.
La &$DE distingue entre 6Polticas Pasi#as( y 6Polticas :cti#as( de Empleo. Las
primeras buscan una mejor proteccin del desempleo" mientras %ue las segundas
tratan de aumentar el ni#el de empleo y de reducir el paro.
Las 6Polticas :cti#as de Empleo( se clasi*can en+ a 6Polticas de o'erta de
empleo(" %ue tratan de incrementar el nZ de ocupados! b 6Polticas de demanda de
empleo(" %ue tratan de mejorar la calidad del empleo o'recido! c 6Polticas de
intermediacin( entre la o'erta y la demanda de empleo.
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$ada #e2 se dedican m)s medio y m)s dinero a las Polticas acti#as de empleo"
aun%ue su e*cacia sigue siendo limitada.
C) LA0 IN0TITUCIONE0 JURBDICA0 PARA LA ORGANIJACIN DEL -ERCADO
DE TRABAJO.
a) La li$e#"ad de co"#a"aci/ 4el !#ici!io 2ee#al de a*"oom1a !#i&ada).
La o'erta y la demanda de empleo se regula b)sicamente por la libertad de
iniciati#a de los sujetos. El derecho a la libre iniciati#a empresarial comprende tanto
la organi2acin de los recursos de la empresa como la contratacin de su personal"
incluida la seleccin de los trabajadores.
Esta libertad de empresa es plenamente compatible con el principio de inter#encin
p3blica para la correcta aplicacin de los procesos de o'erta y demanda" por e8igirlo
la de'ensa del inter;s general+ las relaciones entre personas no pueden reducirse
slo a relaciones ente cosas.
$) Las o#mas de o#2ai?aci/ !;$lica del me#cado. La presencia de normas
p3blicas es una constante histrica. Los dese%uilibrios habituales son+ asubjeti#os
(no todos los trabajadores tienen las mismas oportunidades! b territoriales (no
todos los mercados locales 'uncionan de la misma manera! c de acceso al empleo
(%ue es el momento en %ue el empresario puede o'ertar condiciones m)s duras"
apro#echando la necesidad del trabajador.
A) Funcin !" in#"$%"!i&cin 4'P$'c"(' !" c')'c&cin(), es la acti#idad %ue
pone en contacto la o'erta y la demanda" buscando o'recer a los trabajadores el
puesto m)s adecuado" y a los empleadores el trabajador m)s apropiado. Este
proceso pueden reali2arlo los propios interesados por s mismos" o a tra#;s de
organismos o entidades de car)cter p3blico o pri#ado.
B)E) $*+i%"n ,u$-!ic' !" )& c')'c&cin ha conocido histricamente tres
6modelos normati#os(+ a modelo mercantilista de inicios del siglo QQ+ eran
empresas pri#adas de colocacin! b modelo de monopolio p3blico" con normas
restricti#as o prohibiti#as de las agencias de empleo pri#adas! c modelo social+ la
*nanciacin del ser#icio se hace con dinero p3blico" pero la gestin corre a cargo de
agentes pri#ados de intermediacin" pre'erentemente sin )nimo de lucro" pero sin
descartarse %ue puedan cobrar.
Este 3ltimo es el modelo #igente en Espaa desde la Ley -AB-??C. Los actuales
agentes de intermediacin son+ Ser#icios P3blicos de Empleo estatal o autonmicos!
las :gencias Pri#adas de $olocacin autori2adas! las Empresas de Seleccin de
Personal y las Empresas de Trabajo Temporal.
9 <asta -??C" el ET y la LIE mantu#ieron un modelo heredado" el Enstituto 7acional
de Empleo (E7E1 con competencias en todo el territorio estatal.
: partir de -??C+ - ,ibertad de contratacin directa+ se suprime la obligacin de
solicitud pre#ia del empleador a las &*cinas de $olocacin" pas)ndose a contratar
directamente" y se deroga la obligacin de registro de la copia de los contratos de
trabajo y de sus prrrogas" bastando ahora con la simple comunicacin de su
contenido" incluso telem)tica" a los Ser#icios P3blicos de Empleo (,D -C.CB.AA..
Sin embargo" el demandante de empleo ha de inscribirse en una o*cina p3blica o
pri#ada.
. ;gencias privadas de colocacin' aun%ue la gestin del proceso de colocacin
sigue siendo normati#amente una acti#idad propia del E7E1 (C/ LIE" en la pr)ctica
se hace a tra#;s de agencias privadas" %ue pueden ser Ua pesar nombre9 p3blico o
pri#adas (reconocida por ,D H/B-??O y $on#enio &ET ->-B-??H. Ej. de agencias
p3blicas+ &7K" :yuntamiento" Fni#ersidad...
Las agencias pri#adas de colocacin pueden cumplir tambi;n tareas de seleccin de
personal. 7o tienen )nimo de lucro y se *nancian de los 'ondos p3blicos" aun%ue
pueden cobrar del trabajador una cantidad en concepto de compensacin por
gastos de 'uncionamiento (a #eces origina picaresca.
/ ,a descentrali!acin de los servicios Bblicos de "mpleo se inicia a *nales de los
W?A mediante trans'erencias a las $$:: y culmina en .AA/ con la andalu2a ('alta la
trans'erencia al Pas #asco" por ra2ones polticas.
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$ada $: ha creado su propio Ser#icio P3blico de Empleo. Tiene plenas
competencias" aun%ue debe in'ormar al E7E1 en caso de incumplimiento por parte
de los bene*ciarios de las prestaciones de desempleo.
De acuerdo con su $:" las Entidades Locales pueden crear sus propios 6$entros de
Empleo(" limitados a su territorio.
Es importante e#itar la descoordinacin. En Europa se ha creado la 6,ed EF,ES
(Ser#icio Europeo de Empleo
C ,a autori!acin del Br)stamo de mano de obra(% La escasa capacidad de las
o*cinas p3blicas de colocacin ha ido acompaada del auge de las ETT. Estas
empresas cumplen una doble 'uncin+ por un lado reclutan y seleccionan personal"
'acilitando a la empresa ambos ser#icios a la #e2! y por otro son empleadores del
trabajador %ue ceden a las otras empresas.
La Ley -CB-??C" re'ormada por la Ley .?B-???" legali2 esta situacin" corrigiendo
los abusos de competencia desleal %ue se haban ido generando (mano de obra
cada #e2 m)s barata.
O ,os -IB" 6Blanes de -ervicios Integrados para el "mpleo0' Son empresas %ue
estudian el mercado laboral" proponiendo planes de empleo y 'ormacin" programas
mi8tos de empleo9'ormacin pro'esional" creando Iolsas de Empleo. La *nanciacin
de estos cursos corre a cargo del E7E1.
C) . L&( f$%u)&( ,u$-!ic&( !" "%/)"' /$"f"$"n#". Son tres+ a reserva de
empleo+ el -H.. ET recoge estas medidas de 6discriminacin positi#a( en 'a#or de
las personas con discapacidad (.X de las pla2as en plantillas con m)s de OA
trabajadores! b empleo protegido+ a tra#;s de los centros Especiales de Empleo"
para trabajadores de sectores laborales en crisis! c empleo sub#encionado+ ayudas
para 'a#orecer el paso del empleo protegido al normali2ado.
D) LA0 IN0TITUCIONE0 JURBDICA0E PARA OPTI-IJAR LA0 PO0IBILIDADE0
DE E-PLEO.
El objeti#o de la creacin de empleo aparece como la cuestin social m)s rele#ante
de *nales del QQ y comien2os del QQE" como lo 'ue en el QEQ la llamada 6cuestin
social obrera( (la rei#indicacin y con%uista de mejoras sociales. <oy" la creacin
de empleo se hace depender de la mejora de la competitividad (del crecimiento
econmico" e incluso los sindicatos subordinan el incremento de empleo a esta
mejora de competiti#idad. :s" parece %ue es slo la Economa lo %ue obsesiona a
los polticos" m)s preocupados por el `(d;*cit cero( (poltica monetaria %ue por la
ocupacin (poltica social.
:un%ue el Derecho ni crea ni destruye empleo" s ayuda a 'a#orecer su creacin y a
redistribuirlo de manera m)s adecuada a tra#;s de las Enstituciones Jurdicas. El
problema del paro no es tanto de la escase2 de trabajo" sino del inadecuado reparto
del mismo (tienen m)s posibilidades los hombres %ue las mujeres" los catalanes %ue
los murcianos. De ah la creciente preocupacin por la igualdad de oportunidades y
por encontrar nue#os )mbitos de acti#idad generadora de empleo.
A) M"!i!&( !" f'%"n#' !" "%/)"' ,u$-!ic'.%'n"#&$i&(+ Iuscan incrementar y
mejorar la o'erta de empleo (el #olumen y la calidad de las ocupaciones.
*riterios seguidos+ - respecto a los sujetos destinatarios" la o'erta puede ser
indiscriminada (para toda la poblacin laboral o selecti#a (para colecti#os
determinados+ j#enes" mujeres" parados mayores de CO aos.
. respecto a la calidad( del empleo ofrecido" se distingue entre 'omento del
empleo temporal o del empleo inde*nido" a tiempo parcial o a tiempo completo.
/ por la naturale2a del incenti#o o estmulo %ue se propone para 'omentar la
contratacin" se distingue entre medidas econmico9*nancieras (monetarias"
contractuales o institucionales (por ej." las %ue proponen 6reser#a de empleo(.
Las primeras son las m)s usuales en nuestro pas" hasta el punto de %ue muchas
6Polticas de Empleo( autonmicas o estatales se limitan a repartir 'ondos p3blicos.
La t;cnica jurdica m)s seguida es la boni*cacin o e8encin de las cuotas SS (%ue
el empresario debe pagar por cada trabajador empleado
&tra t;cnica son las deducciones" desgra#aciones y e8enciones *scales en el
Empuesto de Sociedades. &tra t;cnica es la sub#encin (se concede una cantidad
49
por la contratacin de determinados trabajadores Uminus#)lidos9. &tra es la
re#alori2acin por desempleo (cobrar de una sola #e2 toda la prestacin de
desempleo" para rein#ertirlo en la creacin de una empresa.
Estas medidas aparecen en los Programas :nuales de Lomento del Empleo. Las
pre#istas para el .AA/ (ao de edicin del libro son+ 'omentar los contratos
inde*nidos en los trabajadores de m)s de MA aos y con antig[edad en la empresa
de O! boni*caciones de un .OX en la cuota empresarial para las %ue contraten a
mujeres desempleadas en los .C meses siguientes al parto" etc.
E8iste un Plan Especial propio para los discapacitados.
B) M"!i!&( ,u$-!ic'.)&0'$&)"( /&$& ") f'%"n#' !" )& c'n#$&#&cin1 Se intenta
mejorar el acceso al mercado de trabajo+ a creando distintos modelos de contratos"
con el *n de eliminar obst)culos en la contratacin de algunos colecti#os (poltica
de insercin ocupacional" b 'acilitando la capacidad de adaptacin de las
empresas y sus trabajadores a las necesidades del mercado (poltica de 0e8ibilidad
laboral. (-e ver con ms detalle0%
C) M"!i!&( ,u$-!ic&( /&$& )& '$!"n&cin !" )& !"%&n!& !" %&n' !" '0$&+
se entiende por 6mano de obra( o 6poblacin acti#a( el conjunto de personas %ue
%uieren trabajar y %ue demandan un empleo.
Las Polticas de Demanda de Empleo incluyen estos apartados+ a Boltica de
formacin profesional% La LP es un derecho social 'undamental de toda persona (/O
y CA" en relacin a .H $E! es un instrumento 'undamental de cual%uier poltica de
empleo" incluso como pre#encin del desempleo! es la principal t;cnica de gestin
de los recursos humanos de la empresa.
b0 Boltica de proteccin frente al desempleo+ hasta hace poco 'ormaba parte de las
Polticas 6pasi#as( de empleo" y consista en dar una percepcin al desempleado
hasta %ue encontrara otro empleo. <oy se regula en el marco de la SS" as como la
poltica de reparto de empleo (se #er) con m)s detalle.
c0 Boltica de reparto de empleo+ el problema del desempleo no es slo cuantitati#o"
sino de desigual reparto de las oportunidades de empleo" %uedando algunos grupos
inde'ensos o literalmente e8cluidos (poca preparacin" minus#)lidos" madres.
7uestro ordenamiento tiene bastantes medidas orientadas al reparto de empleo"
pero su e*cacia es escasa! b)sicamente se traducen en+ a inter#encin en el
tiempo de trabajo (reduccin de la jornada" restricciones de las horas
e8traordinarias" 'omento de los contratos a tiempo parcial! b jubilacin de los
trabajadores (la edad media de jubilacin en Espaa es de M/ aos" aun%ue el
Kobierno o'rece programas para seguir en acti#o hasta los HA.
c /ormas prohibitivas o restrictivas del pluriempleo! r;gimen de
incompatibilidades! r;gimen de dedicacin e8clusi#a ('uncionarios.
Fno de los problemas en las polticas de empleo es la mo#ilidad geogr)*ca de los
trabajadores" reacios a cambiar su ubicacin (a pasar de la ')brica ,enault de
Dalladolid a la de Kuadalajara. Pero el gran reto actual y de 'uturo inmediato es la
poltica migratoria.
50
:. -ARCO JURBDICO PARA LA REGULACIN DE LA0 RELACIONE0
INDIGIDUALE0 DE TRABAJO.
A) LA ADOPCIN DE E0OUE-A0 CONTRACTUALI0TA0 DEL DERECHO
PRIGADO.
a) Del a##edamie"o de se#&icios al co"#a"o de "#a$a%o+ el arrendamiento
de ser#icios ha sido la 'rmula jurdica utili2ada histricamente para regular el
trabajo por cuenta ajena. La in0uencia de la legislacin social hi2o emerger una
modalidad de arrendamiento de ser#icios" el contrato de trabajo" con autonoma
propia. $onsecuencias+ en lo regulado por la legislacin laboral" hay %ue acudir al
contrato de trabajo. En lo no regulado" al Derecho com3n de las &bligaciones y
$ontratos.
$) Ca#ac"e#i?aci/ del co"#a"o de "#a$a%o. Es la e8presin 'ormal del acuerdo
libremente adoptado entre una persona %ue presta sus ser#icios por cuenta"
dependencia y subordinacin de otra" a cambio de una retribucin.
*aracteres del contrato de trabajo+ - consensual (acuerdo de ambas partes! .
bilateral recproca! / sinalagm)tico (se busca el e%uilibrio entre las prestaciones de
ambos! C oneroso (cada parte e8perimenta una carga y una #entaja en relacin
con la contraparte" gener)ndose obligaciones patrimoniales para ambas! O
conmutati#o (las obligaciones se generan desde el momento de 'ormali2arse el
contrato! M personal (el trabajador se compromete a reali2ar una prestacin de
car)cter personalsimo" intuitus personae! H normado (gran parte de su regulacin
es e8terna+ leyes laborales! > institucional o relacional (no es un contrato
asociati#o" sino un contrato de cambio" pues lo %ue predomina es el intercambio
entre dos partes con intereses contrapuestos (trabajo9salario mientras %ue en los
contratos de sociedad se persigue un *n com3n! ? no es un acto 3nico" sino de
ejecucin continuada en el tiempo! -A de adhesin" en sentido jurdico9material (el
contrato 'ormali2a una relacin entre partes de 'uer2a di'erentes" ya %ue mucho de
lo contenido en el contrato le #iene 6impuesto( al trabajador" %ue es la parte a
proteger por el ordenamiento laboral.
c) La co"#ac"*alidad de las #elacioes de "#a$a%o ) el &alo# del co"#a"o
del "#a$a%o. El contrato de trabajo tiene un triple #alor+ a constituti#o" pues es el
contrato el %ue crea la relacin jurdica de trabajo! b regulador" pues es 'uente de
reglamentacin de intereses! c de transaccin socioeconmica" pues el contrato
*ja unos lmites al empresario" pero a cambio legitima la ad%uisicin de la
propiedad de los 'rutos del trabajo.
Se ha discutido si el contrato de trabajo es absolutamente insustituible para %ue
haya relacin laboral. El derecho alem)n na2i sostu#o %ue la empresa es una
comunidad de intereses de la %ue emana la relacin laboral. La tesis opuesta"
mayoritaria" sostiene %ue en el origen de toda relacin laboral hay un contrato.
<istricamente es claro %ue la relacin de trabajo es de origen contractual. 7uestro
sistema jurdico es contractualista (-.-" >.- ET.
d) Lo !;$licoE lo colec"i&o ) lo idi&id*al e el co"#a"o de "#a$a%o. El
contrato de trabajo no slo 'ormali2a una relacin obligatoria" sino una relacin de
poder. $omo esta relacin es asim;trica (una parte es m)s 'uerte tanto el Estado
de Derecho como los trabajadores buscan el e%uilibrio+ el Estado" #igilando el
cumplimiento y el contenido de los contratos de trabajo! los trabajadores" a tra#;s
de sus instrumentos colecti#os de presin (sindicatos.
B) TIPOLOGBA0 DEL CONTRATO DE TRABAJO.
Pla"eamie"o !#e&io. Tenemos una pluralidad de 'ormas de contratacin laboral.
Esta pluralidad obedece tanto a ra2ones producti#as y de organi2acin de las
empresas como a polticas de empleo (incremento de la ocupacin de ciertos
colecti#os" mejora de la 'ormacin del trabajador" etc..
El 'actor temporal es el eje de las modalidades de contratacin.
2) M'!&)i!&!"( !" c'n#$&#' /'$ (u !u$&cin+ a0 Indefnidos+ contratos
ordinarios" Lomento del Empleo estable" contrato *jo discontinuo irregular.
51
b Temporales" %ue pueden ser+ Estructurales" con contratacin directa o mediante
ETT (contratos de obra o ser#icio determinado" e#entuales y de interinidad por
sustitucin y #acante! $oyunturales" por ra2ones de empleo (Lomento de Empleo
temporal para minus#)lidos y $ontratos de Ensercin! Lormati#os (de 'ormacin o ya
en pr)cticas.
3) M'!&)i!&!"( /'$ $&4n !" )& !u$&cin !" )& ,'$n&!&+ a a tiempo completo!
b a tiempo parcial (ordinario o com3n" de jubilados a tiempo parcial y el *jo
discontinuo regular por determinacin legal o por acuerdo colecti#o.
5) M'!&)i!&!"( /'$ $&4n !") )u+&$ !" /$"(#&cin !" )'( ("$6ici'(+ a
contratos a domicilio! b Teletrabajo.
2) M'!&)i!&!"( !" c'n#$&#' /'$ (u !u$&cin+
5.5. Los co"#a"os ideMidos. a El contrato ordinario o comn es el celebrado
seg3n lo %ue establece el DT cl)sico (de duracin inde*nida y a jornada completa"
con la pretensin de %ue el trabajador no cambiara de empresa. <oy cumple un
papel de derecho supletorio o norma de re'erencia" pues lo %ue no se regule
espec*camente en cada tipo de contrato" se entender) %ue sigue lo dispuesto para
el ordinario o com3n.
b Los 6contratos de fomento del empleo estable( surgen con la re'orma de -??H" y
se sancionan en la Disp. :dicional -R de la Ley -.B.AA-. Se trata de una nue#a
modalidad de contrato inde*nido con indemni2aciones m)s baratas. Desde siempre"
los trabajadores han buscado contratos laborales inde*nidos" y los empresarios"
temporales. : partir de -?>C la poltica econmica se decant por los temporales"
con e'ectos desastrosos para la SS. Los mismos patronos %ueran un contrato m)s
duradero" aun%ue sin la amena2a de unas indemni2aciones muy caras. :s surgi
esta *gura.
En realidad no es una nue#a modalidad contractual" sino el mismo contrato de
trabajo de siempre con algunas salvedades+ a slo puede aplicarse a j#enes entre
->9/A aos" mujeres desempleadas" desempleados de larga duracin UM meses
apuntados al paro9 mayores de CO" minus#)lidos! b reduccin del coste de despido"
de CO dasBao a // dasBao" con un m)8imo de .C mensualidades! c prohibicin
de reali2ar estas contrataciones a empresas %ue en los M meses anteriores hayan
e8tinguido alg3n contrato declarado judicialmente improcedente" o han reali2ado
despidos colecti#os sin la anuencia de los representantes sindicales! d go2an de
importantes boni*caciones a e'ectos de SS.
c0 Trabajo fjo discontinuo irregular (se #er) m)s adelante.
5.7. Los co"#a"os "em!o#ales (-O ET. a0 *ontratos temporales estructurales+
siguen la regla de oro empresarial+ las necesidades permanentes necesitan de
personal permanente" las temporales" de personal temporal. Sin embargo" no basta
la #oluntad de las partes para %ue el contrato sea temporal" sino %ue ha de
apoyarse en una norma de rango legal %ue lo autorice (contratos de pro'esores de
religin catlica" de car)cter anual pero de #alor temporal! los pro'esores y
ayudantes de Fni#ersidad! los contratos a e8tranjeros" etc.
$omo este es un campo de mucha picaresca" la Ley considera inde*nidos los
contratos cometidos en 'raude de ley (incumplimiento del alta en la SS" 'alta de
'orma escrita" cesin no autori2ada de trabajadores.
Estos contratos pueden ser reali2ados por el mismo empleador o a tra#;s de una
ETT. Pueden ser+
9 contrato de obra o de ser#icio determinado" a cuyo t;rmino se acaba la relacin
contractual. Es un contrato sencillo en la apariencia" pero sumamente complejo" ya
%ue no se conoce la temporalidad real de la acti#idad" y muchas #eces 6la obra a
reali2ar( se acorta o alarga seg3n los intereses del empleador (ej+ contrato para
embaldosar los pisos de una obra puede durar m)s o menos si se acaba con la -R
'ase del proyecto o se contin3a hasta hacerlo entero. Es propio del sector de la
construccin" pero tambi;n de los deportistas pro'esionales" trabajos penitenciarios"
etc.!
. $ontrato e#entual por circunstancias de la produccin+ como el anterior" es el m)s
usado en el mercado laboral. es propio de as #entas de 7a#idad" e8ceso de pedidos"
acumulacin de tareas" etc. Para %ue sea #)lido debe tratarse de un incremento
transitorio" correspondiendo a la negociacin colecti#a *jar la proporcin entre la
52
plantilla y el nZ de trabajadores e#entuales. La duracin m)8ima es de M meses
dentro de un ao" admiti;ndose prrroga si no se llega a los M meses citados.
. $ontratos de interinidad+ por substitucin" es la modalidad m)s habitual. $ubre la
pla2a de un trabajador con derecho a reser#a del puesto de trabajo. :ntes de -??C"
si el trabajador no se reincorporaba el interino prosegua en el puesto hasta %ue se
cubriera la pla2a! actualmente" el interino cesa cuando el trabajador se reincorpora"
o cuando e8pira el tiempo de su contrato.
En los casos de substitucin por jubilacin anticipada" la duracin es de un ao.
Los contratos de interinidad para sustituir a embara2adas" lactantes" o en
e8cedencia por cuidado de 'amiliares go2an de boni*cacin ante la SS.
Por #acante+ se utili2a para cubrir pro#isionalmente un puesto de trabajo durante el
proceso abierto de seleccin de su titular de*niti#o.
9 $ontratos de interinidad inde*nida+ es un engendro de la :dm. P3blica. Para ello
se ha 6in#entado( la modalidad de contrato inde*nido pero no *jo" %ue permite al
empleado seguir en la pla2a hasta %ue la :dm. decida cubrirla reglamentariamente.
b0 contratos temporales coyunturales+ su 'uncin es insertar a colecti#os
marginados o discriminados en el mundo laboral. <oy se practica con los
trabajadores minus#)lidos. Slo se autori2a a contratar a las ::PP y a Entidades sin
)nimo de lucro. La *nanciacin de estos contratos no sigue el con#enio colecti#o del
sector" sino %ue #a a partes entre el empleador y los ser#icios p3blicos de empleo
(a #eces enteramente" por lo %ue la duracin del contrato depender) de la
disponibilidad de presupuestos. &tro colecti#o de insercin son las personas en
situacin de riesgo (drogadictos
c0 *ontratos formativos (-- ET+ Su *nalidad primordial es conseguir la adecuada
'ormacin pro'esional a tra#;s de la prestacin de ser#icios" aun%ue en la pr)ctica
se ha con#ertido en un instrumento de insercin ocupacional de j#enes" e incluso
en una seleccin de personal..
9 El contrato de trabajo en pr)cticas+ es el celebrado con personas %ue tienen un
ttulo (uni#ersitario" de LP de grado medio o superior con la *nalidad de reali2ar
una e8periencia pro'esional %ue le sir#a tanto para completar su 'ormacin como
para mejorar su situacin competiti#a en el mercado.
>orma+ se celebrar) por escrito en modelo o*cial" y ha de tener un contenido
mnimo. Duracin+ mnimo de M meses" m)8imo de . aos. Brrrogas' hasta ." de M
meses. "$tincin+ a la e8tincin del tiempo pre#isto. Si se contin3a" el contrato se
considera inde*nido. Si la empresa %uiere al trabajador no puede hacerle ya otro
contrato de prueba. ;ntigUedad' la duracin del contrato de prueba computa a
e'ectos de antig[edad en la empresa. Tipo de contrato+ a tiempo parcial o a tiempo
completo. +etribucin' el MAX y el HOX" de los dispuesto en el con#enio" para el
primero y el segundo ao. *ertifcado+ el trabajador tiene derecho a %ue se le
e8pida al terminar la relacin.
9 El contrato para la 'ormacin+ es el sucesor del contrato de aprendi2aje. El
empleador suministra al trabajador la 'ormacin terica y pr)ctica necesaria para el
desempeo de un o*cio a j#enes %ue care2can de la titulacin precisa para el
contrato en pr)cticas. "dad' -M9.- aos. Sin embargo" ha dejado de ser un contrato
de insercin ju#enil y hoy lo es de insercin en general" abarcando a+ desempleados
minus#)lidos! e8tranjeros durante los . primeros aos de #igencia de su permiso de
trabajo! desempleados de m)s de / aos de desempleo! desempleados en situacin
de e8clusin social (drogadictos" prostitutas! desempleados mayores de .O aos
%ue se incorporen a las Escuelas Taller" $asas de &*cios y talleres de Empleo.
>ormali!acin+ por escrito y en modelo o*cial" con un contenido mnimo. Duracin+
M meses9. aos. Prrroga+ por el con#enio del sector" hasta / aos (C en
minus#)lidos. ,etribucin+ el S1E" %ue puede ser mejorada por $on#enio hasta un
>OX de la jornada m)8ima (ya %ue el otro -OX se dedica a 'ormacin. SS+ no hay
derecho a desempleo ni a proteccin 'amiliar! reduce al HOX la base mnima en
caso de incapacidad temporal. *ertifcado' el trabajador tiene derecho a %ue se le
e8pida al terminar la relacin. >ormacin+ ha de ser de car)cter pro'esional"
encaminada a conseguir el 6$erti*cado de pro'esionalidad( (mdulo 'ormati#o de
la ocupacin relacionada con el o*cio %ue desempea. Se e8cept3a este mdulo
cuando el alumno tenga el $urso de Lormacin pro'esional adecuado" o cuando no
haya terminado los estudios de escolaridad obligatoria.
53
9 $ontratos de m;dicos internos y residentes (1E,+ Son los 1;dicos %ue han
aprobado las pruebas 1E, y comien2an su especiali2acin por #arios aos en un
<ospital" como 1;dicos residentes. El modelo de contrato de trabajo es di'erente
para los nacionales y ciudadanos FE" %ue para los e8tranjeros.
9 :cti#idades 'ormati#as reguladas+ a 1uchas de ellas no son relaciones laborales"
sino 6pr)cticas de empresa( %ue los estudiantes hacen en bu'etes" ')bricas" etc. sin
%ue el empleador se #ea amena2ado por una reclamacin laboral. Tampoco son
relaciones laborales las becas" aun%ue los tribunales comien2an a detectar 6becas(
prolongadas %ue son en realidad contratos de trabajo en 'raude de ley. I S son
supuestos espec*cos de regulacin laboral la acti#idad docente uni#ersitaria" la
in#estigacin" los programas de Escuelas Taller" $asas de &*cio" los programas de
garanta social o los de 'ormacin de minus#)lidos.
3) M'!&)i!&!"( /'$ $&4n !" )& !u$&cin !" )& ,'$n&!&+
7.5. Los co"#a"os a "iem!o com!le"o
7.7. Los co"#a"os a "iem!o !a#cial. Son los %ue admiten una reduccin del
tiempo de trabajo" cual%uiera %ue sea el mdulo de re'erencia (diario" semanal"
mensual" anual o el tipo de contratacin (temporal o inde*nida.
a0 <odalidad ordinaria o comn+ es el trabajador #inculado a la misma empresa y
con el mismo contrato laboral %ue el resto de los trabajadores" aun%ue con
reduccin horaria. >ormali!acin+ por escrito y en modelo o*cial. Duracin+ por
tiempo inde*nido o temporal. =ornada+ puede desarrollarse en 'orma continuada o
partida. Aoras e$traordinarias+ prohibidas! sin embargo" tras la re'orma del .AA- del
art. -.O ET" se permiten las llamadas 6<oras complementarias( (-OX de la jornada
ordinaria" susceptible de aumento. El trabajador no puede consolidarlas como
horas ordinarias de trabajo" y se retribuir)n como ordinarias (las horas e8tras se
pagan al -HOX de la ordinaria.
b0 contratos de trabajo a tiempo parcial por jubilacin parcial anticipada' se regula
por la Ley /OB.AA.. Las personas %ue cumplan las condiciones para su jubilacin"
sal#o la edad" pueden reducir su jornada laboral entre un .OX y un >OX" con la
consiguiente merma salarial. Los ingresos de trabajador ser)n el salario reducido y
la pensin de jubilacin parcial. El contrato para el trabajador 6complementario(
ser) el del tiempo %ue 'alte al otro para la jubilacin de*niti#a.
c0 *ontrato con jornada reducida por apla!amiento de la jubilacin total+ ahora el
trabajador prorroga su acti#idad laboral m)s all) de la edad o*cial de jubilacin (MO
aos. Egual %ue la anterior.
d0 *ontratos de relevo+ cubren la pla2a %ue deja el trabajador jubilado. La Ley e8ige
%ue si un 'uturo jubilado se acoge a alguna de las dos modalidades anteriores" la
empresa contrate a otra persona (contrato de rele#o. Este contrato puede ser
inde*nido o temporal (por el tiempo %ue le 'alta al otro para jubilarse a jornada
completa o parcial (de igual duracin %ue la %ue deja el otro! el mismo %ue dejar) u
otro" pero siempre del mismo grupo pro'esional.
e0 *ontratos de trabajo fjos discontinuos+ La re'orma del .AA- del ET pre#; dos
modalidades+ el repetido en ciertas 'echas y el irregular. $uando se puede pre#er el
comien2o y el *nal estamos ante un 6contrato a tiempo parcial celebrado por
tiempo indefnido( (ej. las cocineras de un comedor escolar" %ue saben %ue
trabajar)n del -OB? al ..B-.! del >B- al /-B/! del -.BC al /ABM" d)ndolas la empresa
de alta y baja en los perodos no lecti#os. El reingreso no necesita llamamiento"
pues es incorporacin! si no se le acepta" el trabajador puede reclamar el despido.
>ormali!acin+ por escrito en modelo o*cial" debiendo constar la duracin estimada"
la 'orma y orden de llamamiento *jada por el $on#enio" la jornada estimada y su
distribucin.
5) M'!&)i!&!"( /'$ $&4n !") )u+&$ !" /$"(#&cin !" )'( ("$6ici'(+
a0 *ontratos de trabajo a domicilio 628 "T+ la prestacin se reali2a en el domicilio
del trabajador o en otro lugar %ue no es la ')brica del empleador. Es propio del
cal2ado y del sector te8til" y propicia grandes bolsas de trabajo y de dinero en
negro. Para e#itarlo" el art. H ,D -/M>B-?>O establece %ue+ el contrato se
'ormali2ar) con #isado de la &*cina de empleo" dejando constancia del lugar de
prestacin. La ausencia de contrato lo presupone como inde*nido.
54
Se garanti2a un salario igual al cobrado en el sector. Se e8ige la entrega a los
trabajadores de una hoja9control de lo %ue #an produciendo" a e'ectos de
inspeccin.
b0 Teletrabajo+ Est) regulado comunitariamente por un :cuerdo 1arco de
-MBHB.AA." %uedando empla2ado el legislador espaol a desarrollarlo antes de
.AAO. De momento se sigue lo dispuesto para los contratos a domicilio9
c0 Trabajos de colaboracin social (-H./ ET y ,D -CCOB-?>." modi*cado por ,D
->A?B-?>M+ las ::PP pueden utili2ar en trabajos de colaboracin laboral a
trabajadores perceptores del desempleo" sin %ue pierdan las cantidades %ue
perciben" en los casos de utilidad social para la comunidad" y por el tiempo %ue le
'alte al trabajador para acabar el desempleo. Las ::PP completar)n la di'erencia
entre la cuanta %ue cobra del desempleo y el salario real %ue cobraba" debiendo
adem)s ingresar en la SS las cuotas por accidentes de trabajo y en'ermedades
pro'esionales. 7o se le e8igir) al trabajador desempleado el cambio de su
residencia habitual. La renuncia no moti#ada a colaborar dar) lugar a una
suspensin de las prestaciones por M meses.
55
I. LA ORDENACIN NOR-ATIGA DE LO0 0UJETO0 DE LA RRELACIN DE
TRABAJO, TRABAJADORE E-PRE0ARIO Y E-PRE0A.
:un%ue el contrato de trabajo es una relacin bilateral" con la aparicin de las ETT"
Krupos de Empresa" Subcontratacin" etc. cada #e2 es m)s 'recuente la relacin
triangular. T;cnicamente" estos otros sujetos son 6Terceros( y no 'orman parte del
contrato de trabajo.
A) EL TRABAJADOR.
a) Pla"eamie"o 2ee#al. La proteccin 'sica de la persona del trabajador est)
en el mismo origen del DT. Las primersimas normas laborales se dictaron para
protegerlo. Pero" adem)s" el trabajador es persona y ciudadano y" como tal" titular
de derechos 'undamentales y de libertades p3blicas (ST$ -.?B-???. $omo
6contratante d)bil( es merecedor de proteccin (?.. $E! como 6sujeto colectivo( es
titular de estos mismos derechos colecti#os (sindicacin! pero como 6factor de
produccin( (integrante del personal de la empresa inciden sobre su libertad
indi#idual tanto el empresario como los sindicatos" %ue pueden disponer (con
lmites de sus derechos indi#iduales.
$) Es"a"*"o %*#1dico del "#a$a%ado#. La posicin de des#entaja del trabajador se
hace patente tanto en el momento de acceso al mercado de trabajo como en el
desen#ol#imiento de la prestacin. Puede decirse %ue a mayor inseguridad (peores
condiciones de trabajo" mayor siniestralidad" m)s di*cultades de acceso al empleo
mayor cantidad de normas protectoras.
Los colecti#os m)s #ulnerables son las mujeres ('actor se8o" los j#enes y de edad
madura ('actor edad" los inmigrantes ('actor nacionalidad" y los trabajadores
temporales o en precario ('actor tipo de empleo. Las protecciones comunitarias no
palian el problema. Se hace preciso 6bajar( a una proteccin m)s espec*ca y
concreta" en #e2 de las grandes normas generales.
En el )mbito laboral"" los desarrollos m)s notables han sido en la lucha contra la
discriminacin se8ual en el trabajo (salarios" acceso a ciertos trabajos" proteccin
de menores y promocin de minus#)lidos. :hora se lucha por el mantenimiento
(#oluntario de las personas mayores en los puestos de trabajo" y por el tema de
los inmigrantes.
c) La edad m1ima. Para reali2ar un contrato de trabajo se re%uieren unos
presupuestos adicionales" de los %ue el m)s destacado es la edad. Se prohbe el
acceso al trabajo a los menores de -M aos (M.- ET. Para el trabajo en espect)culos
p3blicos (actores se debe contar con un permiso de la :dm. para cada caso" y
siempre %ue no represente un peligro para su salud 'sica o moral (pelculas pornos
ni para su 'ormacin pro'esional (estudios.
El Derecho $omunitario Social ha seguido y ampliado lo dispuesto por la &ET y la
&7F sobre el trabajo de menores. : di'erencia de nuestro ordenamiento" %ue tiene
estas prohibiciones muy repartidas" la norma comunitaria se centra en la $arta
$omunitaria de derechos Sociales Lundamentales" esp. arts. .A9...
El trabajador menor de -> aos y mayor de -M go2a de un estatuto jurdico9laboral
especial (-. $E" /-O $$. Tienen prohibido el trabajo en a%uellas acti#idades
declaradas como insalubres" penosas" noci#as o peligrosas (trabajos a cierta altura"
minera" manejo de prensas" de e8plosi#os.... Tambi;n tienen prohibido el trabajo
nocturno" la reali2acin de horas e8traordinarias" y reglas especiales sobre los
descansos diarios. El incumplimiento de estas prohibiciones conlle#a multas muy
'uertes para el empresario! no conlle#a la nulidad del contrato" sino 3nicamente de
las cl)usulas laborales prohibidas. Los trabajadores de ->9/A aos tienen normas
espec*cas de accesos al empleo.
d) El seQo, el "#a$a%o de las m*%e#es. :un%ue la mujer siempre ha trabajado"
cuando se regul su trabajo 'ue objeto de e8plotacin y de abuso (las llamadas
6medias 'uer2as de trabajo(" con in'erior remuneracin. Las mismas normas %ue
trataban de protegerlas se 'ueron con#irtiendo en un elemento m)s de
discriminacin" %ue le impeda acceder a ciertos trabajos por ra2n de su se8o.
La actual regulacin se agrupa en torno a tres )mbitos b)sicos+
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a /ormas relativas a la tutela antidiscriminatoria+ se han derogado antiguas
normas 6protectoras(" como la prohibicin de acceso a ciertas pro'esiones y la
e8tincin del contrato por ra2n de matrimonio. Se sigue el $on#enio &ET nZ --- de
->B-.B-?H? para la eliminacin de toda discriminacin contra la mujer.
b0 Innovaciones jurdicas+ La normati#a jurdica se dirigi al principio contra la
discriminacin en las retribuciones y en el acceso al empleo. :ctualmente se intenta
la igualdad entre hombres y mujeres en la acti#idad autnoma (incluida la agrcola!
la no discriminacin basada en criterios 6neutros( como la 'uer2a 'sica %ue re%uiere
la acti#idad" y la proteccin de la maternidad ($arta de los Derechos Lundamentales
7i2a .AAA. E8iste proteccin re'or2ada 'rente al despido en el embara2o de la
mujer" la situacin post9partum y la lactancia" no por la 6debilidad( de la mujer" sino
por la importancia social de la maternidad. Tambi;n se protegen los derechos a
permisos retribuidos para e8ploraciones pre9natales" t;cnicas de preparacin del
parto" etc.
c0 /ormas de promocin positiva+ Se las conoce (incorrectamente como
6discriminacin positiva(. Son acciones di'erenciadoras a 'a#or de la mujer" a *n de
compensar la desigualdad e8istente. <a originado encendidas pol;micas entre los
juristas" no por su oportunidad sino por su di'cil encaje jurdico.
Di'erente del 'actor se8o" pero muy relacionado" es el despido por la 6orientacin
se8ual( del trabajador! el acoso se8ual en el trabajo" %ue puede adoptar la 'orma de
6chantaje se8ual( (no promocin pro'esional si no se accede a lo demandado o de
6acoso ambiental( ambiente hostil" humillante" despecti#o" etc. lo %ue hoy se
conoce por mobbing.
e) La acioalidad. a Los trabajadores FE tienen libertad de circulacin laboral"
aun%ue se admiten restricciones (acceso al empleo p3blico" aun%ue cada #e2
menores! b Los trabajadores e8tracomunitarios se supeditan a la pre'erencia en el
empleo de los nacionales" los FE y los residentes legales.
La llamada 6Poltica Enmigratoria( es un 'racaso" pues se preocupa m)s de poner
trabas a la presin migratoria %ue de proporcionar un estatuto jurdico adecuado a
los inmigrantes en busca de empleo. El e8tranjero necesita una :utori2acin de
residencia y una :utori2acin de trabajo" pero una #e2 %ue las tiene rige el principio
de igualdad de trato y la prohibicin de cual%uier discriminacin por ra2n de se8o"
ra2a" nacionalidad o creencias (-H.- ET. Seg3n esto" deberan derogarse las
cl)usulas de nacionalidad %ue impiden el acceso a la 'uncin p3blica a los
residentes permanentes! o el denominado 6cupo de e8tranjeros( para deportistas
pro'esionales (en '3tbol no puede haber al mismo tiempo en la cancha C jugadores
e8tracomunitarios.
Dos problemas+ todo trabajador tiene derecho de libertad sindical y de huelga" pero
el primer derecho se condiciona en Espaa a la posesin de la residencia legal" y el
segundo" a la autori2acin de trabajar.
La :utori2acin administrati#a para trabajar di'erencia entre 6autori!acin para
trabajar( (m)s general y 6permisos de trabajo( (m)s concreta. El criterio para la
concesin es el llamado 6contingente( (el cupo de ciudadanos de una nacionalidad
%ue se admiten en ese ao. &tro criterio es la modalidad de la autori2acin %ue se
solicita (acti#idad por cuenta propia o por cuenta ajena. En el primer caso se le
e8igen los mismos re%uisitos %ue a los nacionales. En el segundo" la obligacin de
solicitar el permiso de trabajo corresponde al empleador (sal#o %ue se trate de
reno#ar el permiso de trabajo" %ue debe hacerlo el trabajador. La autori2acin
depender) de la situacin nacional del empleo y de los contingentes anuales
autori2ados.
Tradicionalmente" la jurisprudencia determinaba la nulidad del contrato suscrito sin
el correspondiente permiso de trabajo. <oy se ha in#ertido" y no se in#alida el
contrato por 'alta de permiso de trabajo" pero se considera muy gra#e la 'alta de
permiso de residencia.
A) La disca!acidad. 7o hay %ue con'undir la incapacidad laboral deri#ada de
de*ciencias psico9'sicas" de la discapacidad. Este colecti#o presenta mayores
di*cultades para su insercin pro'esional" por sus propias limitaciones y por la
perpetuacin de prejuicios sociales. Su menor rendimiento pro#oca el recha2o de
57
muchos empresarios. Tambi;n" el hecho de %ue haya %ue readaprat el lugar de
trabajo a su de*ciencia. Por eso el C.. ET y la Directi#a .AAABH>B$E prohiben su
discriminacin" les dan pre'erencias de empleo y reser#a de puestos de trabajo" y
se sub#enciona los procesos de adaptacin de los puestos de trabajo a sus
minus#alas.
2) O$se#&acioes c#1"icas 2ee#ales+ <emos #isto %ue el proteccionismo de
algunas normas incide negati#amente sobre el colecti#o %ue pretende proteger.
$onsiderar 6di'erentes( a ciertas personas puede terminar con#irti;ndolas en
di'erentes. Es mejor la promocin espec*ca y particulari2ada" en #e2 de las grandes
estrategias abstractas.
B) EL E-PLEADOR.
a) La diAe#eciaci/ e"#e los coce!"os de em!leado#E em!#esa#ioE ce"#o
de "#a$a%oE em!#esa ) !*es"o de "#a$a%o. "mpleador es la palabra m)s
correcta" aun%ue carece de tradicin legislati#a en nuestro ordenamiento. Es 6la
otra parte del contrato( %uien recibe la prestacin y debe remunerarla. :barca a los
empresarios" pero tambi;n al pro'esional liberal e incluso al cabe2a de 'amilia
respecto del ser#icio dom;stico" %ue no son empresarios en sentido jurdico9
mercantil. "mpresario y "mpresa+ no se debe con'undir el sujeto titular de la
organi2acin empresarial con la organi2acin misma. "mpresa y centro de trabajo+
la primera es la unidad de organi2acin de la acti#idad econmica" en 'orma
centrali2ada o descentrali2ada! el segundo es la unidad producti#a con organi2acin
espec*ca %ue se da de alta ante la :utoridad laboral (-.O ET. Buesto de trabajo+ es
el )mbito donde el trabajador reali2a las 'unciones" tareas o acti#idades %ue le son
encomendadas. 7o es obligatorio %ue coincida con un espacio 'sico.
$) La coM2*#aci/ %*#1dica del coce!"o de em!leado#. Es el titular de una
estructura econmica respecto de la cual asume los riesgos" lo %ue le da derecho a
e8tinguir un contrato" incluso sin causa" a cambio de una indemni2acin" pero %ue
tambi;n le obliga a reali2ar determinadas prestaciones sociales (normas sobre
conciliacin de la #ida 'amiliar y laboral del trabajador" *nanciacin del derecho de
su'ragio Uel trabajador tiene pagadas las horas %ue emplea en #otar" dentro de la
empresa o en las elecciones9.
c) 0*%e"os em!leado#es+ las com*idades de $iees ) o"#os "i!os de
em!#esa. :dem)s de las personas 'sicas y jurdicas" se incluyen como
empleadores a sujetos o grupos %ue no son personas" como la 6comunidad de
bienes( %ue es el conjunto de personas %ue asumen pro indiviso la titularidad de
una cosa" bien o derecho (/?. $$! -.. ET" gener)ndose una responsabilidad
solidaria. Los casos m)s 'recuentes son las comunidades de propietarios en r;gimen
hori2ontal (de pisos! las agropecuarias! las agrupaciones temporales de empresas"
etc. (se descarta la reali2ada por la :dm. por ej la gestin de un comedor escolar.
En el caso de las personas jurdicas puede tratarse de asociaciones" agrupaciones o
sociedades" de tipo ci#il o mercantil" capitalista o personalista" %ue persigan )nimo
de lucro o no (sindicatos" $ru2 ,oja" &7K! o $orporaciones de Derecho p3blico de
car)cter social (&7$E.
En el sector p3blico hay %ue distinguir las ;;BB (estatales o autonmicas" de las
"mpresas Bblicas (,E7LE.
&tros tipos de sujetos empleadores+ las empresas de trabajo temporal (%ue son
empleadoras de los trabajadores %ue ceden a otras empresas" los pro'esionales
%ue ejercen 'unciones p3blicas (7otarios" ,egistradores! las $)maras de $omercio"
Endustria y na#egacin.
d) Las Ao#mas de 2es"i/ idi#ec"a o '#elacioes "#ia2*la#es(+ 5) Las
nue#as estrategias empresariales (6empresas en 'orma de red(! 6e9empresas( han
diluido el concepto cl)sico de empleador" %ue aparece oculto tras di#ersos
empresarios interpuestos. Las situaciones m)s 'recuentes son las de sociedades en
las %ue un socio act3a como empresario real! el recurso abusi#o a la creacin de
grupos de empresas y a la sucesin de empresas" incumpliendo el CC ET
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(constructoras+ hago una obra9cierro la empresa! abro otra empresa9hago una obra9
cierro" etc.! la cesin ilegal de trabajadores" etc.
7) Los juristas distinguen entre 6empresario aparente( y 6empresario verdadero(.
Es 'raude de ley (M.C $$ %ue atenta contra los intereses legtimos de los
trabajadores. La correccin de estas situaciones pasa por el 6levantamiento del velo
societario( (descubrir el empresario real.
Por 6grupo empresarial( se entiende la creacin de una unidad de decisin y de
direccin econmica unitaria para una pluralidad de sujetos empresariales
jurdicamente independientes (muchas empresas independientes" pero dirigidas en
realidad desde un 3nico poder de decisin. La :dm. debe aceptar de entrada su
legitimidad" pero se *jan ciertas cautelas+ as" se considera 'raudulentos los grupos
empresariales %ue tengan+ a con'usin de patrimonio o 6unidad de caja(
('uncionamiento de las empresas como si se tratara de un 3nico patrimonio! b
con'usin de plantillas (uso indi'erenciado de los trabajadores! c apariencia
e8terna de unidad empresarial.
El trabajador se encuentra en una posicin ambi#alente+ negati#a" por%ue le
corresponde la carga de la prueba de demostrar %ue hay 'raude empresarial!
positi#a" por%ue si lo demuestra puede dirigirse contra todos los empresarios para
reclamar sus derechos (tienen responsabilidad solidaria.
:) *esin de trabajadores' La cesin ilegal de trabajadores (sal#o la e'ectuadas por
ETT est)n prohibidas por el C/ ET" %ue las considera 'raude de ley a tenor del M.C
$$. <ay algunas admitidas (cesin de 'utbolistas entre clubs" cesin de directi#os a
otras empresas del mismo grupo" sistema de contratacin de los trabajadores de
estiba y desestiba de bu%ues con el consentimiento e8preso del trabajador.
Los empresarios implicados en la in'raccin responden solidariamente de todas las
obligaciones contradas con el trabajador y la SS" e incurren en in'raccin
administrati#a muy gra#e e incluso en responsabilidad penal (/-. $P" delito de
tr)*co ilegal de mano de obra. Los trabajadores tienen derecho a %uedar como
trabajadores 6*jos( en la empresa %ue elijan" continuando con sus condiciones de
contratacin" %ue se e%uiparar)n a las de los trabajadores de la nue#a empresa si
;stas son superiores.
,a cesin legal de trabajadores pertenece a las ETT" aprobadas por Ley -AB-??C"
re'ormada por Ley .?B-???. Su acti#idad consiste en poner a disposicin de otras
empresas (6empresa usuaria( y con car)cter temporal trabajadores contratados
por la ETT con tal *n. Se re%uiere una espec*ca autori2acin administrati#a! para
obtenerla se re%uiere+ - disponer de una estructura organi2ati#a adecuada! .
dedicarse e8clusi#amente a esta acti#idad" debiendo *gurar en su denominacin el
rtulo ETT! / garanti2ar el cumplimiento de los salarios y de la SS del trabajador"
debiendo constituir a tal *n una garanta *nanciera su*ciente. Las cantidades se
de#ol#er)n a la ETT al cese de su acti#idad! C no haber sido sancionada con
suspensin de acti#idad.
*ontrato de puesta a disposicin+ es el contrato mercantil de empresa %ue 'ormali2a
esta cesin de trabajadores. 7o es una #a #)lida para celebrar contratos de
insercin" ni para sustituir a trabajadores en huelga" ni para la reali2acin de
acti#idades peligrosas para la seguridad o salud" ni para cubrir un puesto dejado
libre por despido improcedente.
+elacin de empleo temporal entre "TT y el trabajador' La ETT tiene dos tipos de
personal" el propio (encargado de la gestin de la ETT y e contratado para ser
cedido a otras empresas. (7os ocupamos de este segundo grupo
Lo habitual es %ue su contrato con la ETT dure lo %ue el contrato de puesta a
disposicin de la otra empresa! sin embargo" tambi;n cabe su contratacin
inde*nida" debiendo recibir una 6orden de ser#icio( cada #e2 %ue preste un trabajo
temporal. La Ley -.B.AA- permite a la ETT celebrar un contrato de trabajo %ue
cubra #arios contratos sucesi#os de puesta a disposicin con empresas usuarias
di'erentes. >ormali!acin + por escrito en modelo o*cial (la misma de los contratos
temporales. La ETT hace de empleador" asumiendo los salarios y los costes de SS"
as como la 'ormacin del trabajador en materia pre#enti#a y el r;gimen
disciplinario" a indicacin de la empresa usuaria.
+elacin laboral entre la empresa usuaria y el trabajador+ Las 'acultades directi#as
y de organi2acin pertenecen a la empresa usuaria. Tambi;n la de denuncia de
59
presuntos incumplimientos" aun%ue el poder sancionador corresponde a la ETT. Le
corresponden las obligaciones en materia de pre#encin de riesgos laborales"
asumiendo responsabilidades subsidiarias respecto de la ETT en materia salarial y
de SS. Los bene*cios colecti#os %ue reciban sus trabajadores deben hacerse
e8tensi#os a los de puesta a disposicin" %ue tambi;n pueden canali2ar sus
reclamaciones a tra#;s de los sindicatos de la empresa. <ay una regulacin
espec*ca en los casos de acti#idad transnacional.
1tros supuestos' el caso de los pro'esores de religin catlica" %ue mantienen una
relacin laboral con el 1E$" pero %ue son nombrados por los &bispos.
I) ,as contratas y subcontratas+ las empresas pueden contratar parte de su
proceso producti#o con otras empresas" %ue a su #e2 ponen sus propios
trabajadores. Esta segunda empresa puede subcontratar con otras (C. ET.
El principal problema es distinguir la contrata de la cesin ilegal de trabajadores. Se
entiende %ue hay cesin ilegal cuando la empresa contratista es una empresa
*cticia o aparente" pero tambi;n cuando" entre empresas reales" una de ellas se
limita a poner la mano de obra (aun%ue se trate de cooperati#as de trabajo
asociado.
:arantas crediticias y alcance de la responsabilidad solidaria+ El empresario
principal responder) solidariamente de las obligaciones contradas por los
contratistas y subcontratistas con sus trabajadores" con estos lmites+ temporales
(slo responde de las obligaciones contradas durante el tiempo de #igencia de la
contrata! sustanti#as (slo responde de las obligaciones salariales y de SS" pero no
de las e8trasalariales! espaciales (responde de los incumplimientos de las normas
de seguridad dentro del centro de trabajo.
,eglas de transparencia+ La empresa debe in'ormar a sus trabajadores y a las otras
empresas (contratas y subcontratas de los contratos establecidos. Tambi;n tiene el
deber de comprobar %ue el contratista est) al da con la SS.
L) /uevas formas de cooperacin empresarial. La #ariedad de situaciones se
reducen a dos+ a empresas %ue se coordinan en una estructura organi2ati#a 3nica"
con responsabilidad solidaria en caso de incumplimiento! b acuerdos de
cooperacin entre empresarios %ue no desembocan en una estructura organi2ati#a
3nica" aun%ue tengan relaciones de dependencia econmica. Las concesiones y
'ran%uicias son una 'orma de e8pansin de la empresa" alternati#a y di'erente a la
cl)sica de establecimientos y sucursales! el 'actoring consiste en %ue la empresa
factora se encarga del cobro de cr;ditos y del aseguramiento" despla2ando a
terceros las acti#idades de produccin y #enta.
El teletrabajo potencia el e'ecto descentrali2ador transnacional (el -AA/ de
Tele'nica estaba en 1arruecos! las reser#as de hotel y a#in para las empresas
sui2as e inglesas" en :sia. Las nue#as tecnologas potencian la e8ternali2acin de
'unciones %ue antes se reali2aban dentro de la empresa (maraeting" contabilidad.
8) "l ;u$iliar asociado( el Trabajo en comn( y el trabajo en eFuipo(% En el
;u$iliar asociado" la Ley pre#; %ue un trabajador (au8iliar sea contratado para
prestar ayuda a otro pre#iamente contratado. 7o se trata de un subcontrato de
trabajo" pues todos los derechos y deberes del au8iliar se desarrollan 'rente al
empresario. En el Trabajo en comn el empresario conser#a sus derechos y
deberes respecto de cada trabajador indi#idualmente. 7o es una modalidad de
contrato de trabajo" sino de organi2acin de trabajo. En el *ontrato de grupo" el
empresario celebra un contrato con un grupo considerado en su totalidad (una
or%uesta" sin %ue tenga derechos y deberes respecto a cada uno indi#idualmente
sino con el je'e del grupo" %ue ser) el %ue cobre el salario y lo reparte entre los
miembros. El grupo puede sustituir a cual%uiera de sus miembros" sal#o pacto en
contrario.
e) De"e#miacioes accide"ales e la M2*#a del em!leado#. La ley pre#; un
tratamiento desigual seg3n la dimensin de la empresa UPV1E o Kran Empresa9" la
complejidad organi2ati#a (empresa independiente" #inculada o transnacional la
naturale2a p3blica o pri#ada de la empresa y el sector de su acti#idad.
60
C) LA E-PRE0A, EL C-BITO DE ORGANIJACIN 0OCIOECON-ICA Y
T>CNICA DEL TRABAJO.
a) La em!#esa e el Dm$i"o la$o#al. 7o se debe con'undir empresa con
empresario. La empresa cuenta con casi / siglos de historia. "n el plano econmico"
la empresa aparece como la unidad autnoma de decisin %ue opera en un
mercado mediante la organi2acin y gestin de di#ersos recursos" produciendo o
distribuyendo bienes o ser#icios.
"n el plano normativo" la empresa no es un sujeto de derecho sino un criterio para
delimitar las reglas %ue ordenan las conductas de los sujetos %ue interact3an en
este conte8to socioeconmico.
El DT pretende regular tanto la acti#idad econmica como el sistema de relaciones
interpersonales o grupales. La norma laboral se mue#e en permanente tensin
entre dos 6almas( di'erentes+ patrimonial y personal! econmica y social! indi#idual
y colecti#a. La empresa no es ni una simple suma de contratos ni slo una
comunidad jurdica (normas espec*cas" con#enios. El inter;s de la empresa no se
identi*ca slo con el inter;s econmico del empresario.
$) Em!#esa9ce"#o de "#a$a%o. Los aspectos econmicos" organi2ati#os"
tecnolgicos y estrat;gicos de la empresa no son un dato e8terno a la relacin
laboral" sino lo %ue la con'orma.
La empresa es+ a el )mbito de re'erencia para el ejercicio de los derechos
colecti#os! b el conte8to donde se ejercen los poderes empresariales! c el centro
de imputacin normati#a" %ue sir#e como criterio para atribuir responsabilidad
empresarial.
c) El "ema de las !la"illas. Es el n3mero de personas %ue trabajan en una
empresa y su estructura (el escala'n+ grupo" categora" antig[edad. En las ::PP la
plantilla es la 6relacin de Puestos de Trabajo.
Su 'uncin es doble+ racionali2adora del ser#icio" e in'ormadora de las necesidades
de personal. El empresario no est) obligado a establecer una plantilla mnima ni a
mantenerla sin modi*caciones" sal#o lo %ue se estable2ca en con#enio (garantas
de continuidad" pactos sobre con#ersin de contratos temporales en inde*nidos"
amorti2acin Uo no9 de las #acantes por jubilacin.
Las ETT deben tener una plantilla mnima de -. trabajadores inde*nidos por cada
-AAA %ue tengan para ser puestos a disposicin. Tambi;n hay normas sobre
reser#as para min3s#alidos.
d) La doc*me"aci/ de la ac"i&idad. <oy apenas e8isten e8igencias de
'ormali2acin. El deber empresarial se concreta en comunicar a la :dm. laboral la
apertura del centro de trabajo (no se necesita autori2acin pre#ia" en solicitar el
6Documento de cali*cacin empresarial( %ue es precepti#o para determinadas
acti#idades industriales" y la documentacin pre#enti#a (Plan de Seguridad y
E#aluacin de ,iesgos.
61
L. FOR-ACIN Y E0TRUCTURA JURBDICA DEL CONTRATO DE TRABAJO.
A) LA FOR-ACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO Y EL NACI-IENTO DE LA
RELACIN OBLIGATORIA.
El contrato de trabajo es de car)cter consensual" esto es" se per'ecciona (se
establece por el mero consentimiento de las partes.
La relacin laboral e8iste desde %ue se celebra el contrato" aun%ue a3n no se haya
dado inicio a la prestacin de ser#icios.
: la in#ersa" el inicio de la prestacin es ya una presuncin legal del acuerdo t)cito
de las partes" presuponi;ndose el contrato. La prueba de la prestacin corresponde
al trabajador %ue pretende bene*ciarse de la presuncin legal.
7o hay un es%uema uni'orma para todos los contratos" pues lo decisi#o es la
autonoma pri#ada de ambas partes a la hora de establecerlo. <ay <nimos+
- respeto a las normas estatales y a lo acordado en los con#enios colecti#os!
. respeto al orden p3blico laboral (prohibicin de discriminaciones!
/ primaca de las mejoras introducidas por los contratantes sobre lo establecido
por las leyes estatales o los con#enios (salario" dis'rute de #acaciones" pacto de
horas complementarias" de plena dedicacin" etc." siempre %ue no haya
discriminacin respecto a los otros trabajadores
B) LA FA0E PREGIA, EL PRECONTRATO DE TRABAJO.
:ntes del contrato de trabajo puede haber un precontrato (contrato preliminar+
consiste en la promesa 'ormal y *rme de suministrar en un 'uturo pr8imo empleo a
una persona" %ue a su #e2 lo acepta y se compromete a prestar el ser#icio
re%uerido. El incumplimiento del precontrato da lugar a una indemni2acin por
daos y perjuicios (distinta de la pre#ista para la e8tincin de la relacin laboral"
pues no es un despido. La e$istencia de precontrato no da derecho a la e8encin
de #isado ni es e%uiparable al arraigo.
7o debe con'undirse el precontrato con el contrato sometido a t)rmino inicial" ni
con el sometido a condicin suspensiva (en ambos" los sujetos deciden apla2ar la
ejecucin del mismo a una 'echa posterior" aun%ue el contrato se inicia desde el
momento en %ue se acuerda.
Tampoco debe con'undirse el precontrato con los 6Tratos preliminares( o
preparatorios del contrato de trabajo" puesto %ue a3n no e8iste relacin jurdica
contractual (reali2ar una entre#ista de trabajo" o un test psicot;cnico" o aprobar el
primer ejercicio de unas oposiciones. Tampoco hay precontrato en la situacin de
6e$pectativa de derecho( (bolsas de trabajo" listas de espera.
C) ELE-ENTO0 E0ENCIALE0 DEL CONTRATO DE TRABAJO.
El contrato de trabajo debe seguir las reglas y t;cnicas del Derecho de 1bligaciones
y *ontratos. $uenta con una regulacin espec*ca en -.M- $$.
El contrato de trabajo parece un contrato de adhesin" por lo %ue se le podra
aplicar el art. -/ de la Ley HB-??> sobre condiciones generales de contratacin Pero
el art. C de la misma Ley lo prohbe e8presamente+ 6La presente Ley no se aplicar)
a los contratos administrati#os" a los contratos de trabajo...(.
Los elementos esenciales del contrato son+
a) El cose"imie"o. Es la #oluntad concorde entre la o'erta y la demanda de
empleo" y es un re%uisito imprescindible (-.M. $$. Para otorgarlo hay %ue disponer
de capacidad para reali2ar actos jurdicos e*caces (capacidad de obrar. Disponen
de capacidad para contratar(+ a %uienes tengan plena capacidad de obrar seg3n
lo dispuesto por el $$! b los mayores de -M aos y menores de -> %ue #i#an de
'orma independiente (emancipados" con el consentimiento de los padres o tutores
o de la institucin %ue los tenga a su cargo! podr)n establecer contratos de trabajo
pero deber)n mostrar la 6autori2acin legal( %ue los emancipa! c los e8tranjeros"
de acuerdo con los re%uisitos e8igidos (permiso de residencia y permiso de trabajo
(H ET.
La Ley incluye en el consentimiento la posesin de la Titulacin ofcial para ejercer
determinadas acti#idades pro'esionales" sin %ue el transcurso del tiempo habilite la
62
carencia de Titulacin (una persona %ue ejerce de m;dico sin ttulo y %ue es
descubierta .A aos despu;s no puede reclamar el Ttulo.
$) El o$%e"o del co"#a"o de "#a$a%o (-.M- $$. La legislacin laboral no cuenta
con ninguna regulacin espec*ca" por lo %ue son de aplicacin las /ormas
generales para la contratacin (-.H- $$+ - Licitud (6pueden ser objeto de contrato
todos los ser#icios %ue no sean contrarios a las leyes o a las buenas costumbres(" lo
%ue suscita problemas con las chicas de alterne" prostitucin. Tampoco son lcitos
los pactos %ue desplacen toda la carga *scal al empleador. . Posibilidad (-.H.+ 6no
podr)n ser objeto de contrato las cosas o ser#icios imposibles(. / Determinacin+
el objeto de todo contrato debe estar determinado" aun%ue no se anula por
e8cepciones en la cantidad (-.H/.
c) La ca*sa. La causa predominante es la cambiaria (intercambio de salario por
ser#icios" a la %ue se puede aadir la 'ormati#a" la organi2ati#a" la asociati#a" etc.
Edenti*car la causa primaria es determinar la cali*cacin jurdica del negocio" lo %ue
a su #e2 permite incluirlo o e8cluirlo del )mbito laboral. $onocer la causa es
importante para la tutela 'rente a las anomalas (simulacin" 'raude" como puede
ser el caso de 6crear( una 'alsa empresa de trabajadores 6autnomos( en lugar de
contratarlos directamente" con el *n de eludir las obligaciones laborales deri#adas
del contrato de trabajo (-.HM $$! o la autocontratacin en una sociedad annima
'amiliar.
D) ELE-ENTO0 ACCIDENTALE0 DEL CONTRATO DE TRABAJO.
a) Fo#ma, - $ual%uiera de las partes puede e8igir la celebracin por escrito del
contrato" incluso comen2ada la relacin laboral (>.C ET.
. por imperati#o legal" ciertos contratos deben establecerse por escrito (-C.- ET+
los contratos temporales" los a tiempo parcial" los *jos discontinuos" los de
trabajadores contratados en Espaa al ser#icio de empresa espaola en el
e8tranjero! as como los pactos adicionales contenidos en los mismos (perodo de
prueba" horas complementarias" pacto de permanencia en la empresa.
Doc*me"aci/, - 1odelo o*cial establecido" %ue incluye el soporte
electromagn;tico con *rma electrnica (,D9Ley -CB-???. . Entrega de la $opia
I)sica del contrato a los representantes legales (sal#o los de alta direccin" con el
*n de %ue comprueben la legalidad del mismo (>./ ET. / En'ormacin escrita al
trabajador sobre las condiciones de trabajo (>.O ET.
$) Remisi/ 4Es"i!*lacioes "em!o#ales), contratos inde*nidos" temporales" a
tiempo parcial" en e8clusi#a...
c) La codici/ 4El !e#1odo de !#*e$a). La condicin suspensiva (# no est)
regulada en la legislacin laboral" pero tampoco prohibida (es poco 3til.
La condicin resolutoria es una de las causas legalmente #)lidas para la e8tincin
del contrato (el contrato se e8tinguir)+ por mutuo acuerdo de las partes! por las
causas %ue se consignen en el contrato! por e8piracin del tiempo con#enido o
*nali2acin de la obra o ser#icio! por dimisin del trabajador" muerte" in#alide2! por
'uer2a mayor! por despido colecti#o autori2ado! por despido del trabajador (C?.- ET
El !e#1odo de !#*e$a (%ue algunos juristas han cali*cado de 6condicin
resolutoria t)cita de origen legal( es en la pr)ctica una 'orma de %ue el empleador
pueda desistir libremente del contrato" sin tener %ue indemni2ar.
+)gimen jurdico+ - Lorma escrita (sal#o pre#isin del con#enio colecti#o" y en el
ser#icio dom;stico. . 7o puede hacerse perodo de prueba a un trabajador %ue
antes haya trabajado en dicha empresa" en cual%uier modalidad de contratacin. /
Duracin+ M meses para t;cnicos titulados" . para los dem)s trabajadores (/ en
empresas con menos de .O trabajadores" M para minus#)lidos! se admite la
interrupcin por mutuo acuerdo. C :l acabar el perodo el empresario puede
desistir de emplear al trabajador en prueba" sin necesidad de comunicar la causa"
%ue tampoco se indagar) (sal#o lesin de derechos 'undamentales+ persona %ue ha
%uedado embara2ada.
63
E) ANO-ALBA0 EN EL CONTRATO DE TRABAJO.
a) Los Gicios del Cose"imie"o prestado por las partes determina la nulidad
del negocio jurdico (error rele#ante" #iolencia 'sica" psicolgica o moral"
intimidacin o dolo. 7o hay una regulacin laboral especial sobre estos Dicios"
siendo de aplicacin la norma general (-.MO $$.
La #alide2 y e*cacia del contrato no puede dejarse al arbitrio de uno de los
contratantes (-.OM. Sin embargo" puede haber novacin unilateral por parte del
empresario (con 'uertes restricciones" aun%ue se admiten las %ue mejoren su
posicin competiti#a en el mercado sin perjudicar al trabajador! o cuando haya error
6in personam( (trabajador %ue no posee la titulacin re%uerida! o por ineptitud
contrastada para el desempeo del trabajo objeto de contrato (no tener un buen
ni#el de in'orm)tica en un trabajo de proceso de datos.
$) IeMcacia del co"#a"o. - /ulidad total+ signi*ca la negacin de cual%uier
e'ecto jurdico por contra#enir normas imperati#as o por no contener los
presupuestos de #alide2 re%ueridos. :hora bien" si e8isti la prestacin de ser#icios
se pre#; una indemni2acin e%ui#alente al importe del salario" aun%ue no se le
considere como tal (?.. ET.
Los empleadores %ue contraten a un e8tranjero no autori2ado deben obtener
autori2acin del 1T:S (1inisterio de Tr. y :suntos E8ter.. La carencia de
autori2acin no in#alida los derechos laborales ad%uiridos por el trabajador.
. /ulidad parcial+ $uando la nulidad slo a'ecta a unas partes del contrato" ;stas
se cambiar)n" manteni;ndose el contrato.
/ ;nulabilidad' cuando el consentimiento 'ue prestado por personas con capacidad
limitada" carentes de la necesaria autori2acin.
c) La sim*laci/ del co"#a"o. $onsiste en ocultar" bajo la 'orma de cual%uier
otro negocio jurdico" la e8istencia de una #erdadera relacin laboral. -imulacin
absoluta+ no e8iste #oluntad de %ue na2ca un contrato (coti2ar por un 6'also(
trabajador para %ue dis'rute de las prestaciones sociales.. -imulacin relativa+
cuando se crea una apariencia %ue encubre un contrato di'erente al %ue en realidad
han acordado las partes (para pagar menos coti2aciones. En la absoluta se produce
la nulidad del contrato" mientras %ue en la relati#a es nula la cl)usula 'raudulenta
pero permanece el contrato.
En el caso de la absoluta la ocultacin es mayor" por lo %ue el jue2 podr) sentenciar
por acumulacin de indicios. Se considera %ue es un 'raude.
En la relati#a basta con la presuncin de laboralidad (se supone %ue el trabajador
%ue acude a distintas horas al centro de trabajo est) contratado por m)s tiempo
%ue el %ue dice su contrato.
Brecariedad absoluta+ prestar ser#icios sin cobertura legal (trabajo clandestino"
economa sumergida o incluso trabajo escla#o (chinos. Esto produce el llamado
6dumping social( (mercancas por debajo del precio de mercado" con la
consiguiente %uiebra de las empresas %ue coti2an a la SS.
Brecariedad relativa+ tener un contrato de trabajo pero en condiciones gra#osas.
d) El a$*so de De#ec+o ) el A#a*de de Le). (M.C y H.. $$. El primero 6contra
legem corrige el ejercicio de un derecho 'uera de sus lmites normales" siendo sus
actos nulos! el segundo (fraude legem reacciona contra comportamientos %ue
in'ringen la ley" bajo la apariencia de cumplir la ley. Ej+ 6crear( la empresa una
segunda 'alsa empresa de trabajadores 6autnomos( en lugar de contratarlos
directamente" con el *n de eludir las obligaciones laborales deri#adas del contrato
de trabajo! o impedir %ue el contrato" una #e2 celebrado" se con*gure como
inde*nido! o 'undar los trabajadores una entidad societaria y autocontratarse en
ella como trabajadores de la misma" para acceder a prestaciones sociales.
64
8. ORDENACIN DE LA0 RELACIONE0 DE TRABAJO.
A) Las dos obligaciones b)sicas del contrato de trabajo son+ la obligacin de prestar
el trabajo y la obligacin de remunerar esta prestacin.
B) LA PRE0TACIN DE 0ERGICIO0, 0U R>GI-EN JURBDICO.
: tra#;s del contrato de trabajo" el trabajador (deudor se obliga a reali2ar una
prestacin de ser#icios a 'a#or de un empresario (acreedor. Debe cumplirse con
diligencia y buena 'e (O ET" -.O> $$.
Lo espec*co de esta relacin es %ue la prestacin laboral a debe ejecutarse por
cuenta ajena" bajo la dependencia o subordinacin del acreedor. :dem)s" b el
trabajador se compromete a una prestacin de trabajo de car)cter personalsimo (a
reali2arla ;l mismo" y no otro.
:un%ue las partes aceptan libremente *rmar el contrato" ;ste ya #iene pre*gurado
y condicionado por la situacin socioeconmica del pas y por las normas estatales"
%ue instauran una red de garantas mnimas con car)cter imperati#o (jornada de
trabajo" descanso" condiciones de higiene" etc.. Los sujetos del contrato pueden
mejorar estas condiciones" pero no restringirlas.
Brincipales caracteres jurdicos de la prestacin de servicios+ - Es una prestacin
de car)cter personalsimo. . Es una prestacin de tracto sucesi#o (de duracin
continuada. / Los derechos %ue obtiene el empleador #an acompaados de
deberes (a pagar un salario! a la promocin del trabajador en la empresa! a su
'ormacin. C El contrato de trabajo no tiene como 'uncin trans'erir la 6propiedad
del producto( del trabajador al empleador" ya %ue nunca perteneci al primero"
pues el #nculo laboral supone ab initio una trans'erencia de tales resultados al
empresario. Encluso las 6in#enciones( laborales son propiedad del empresario" no
pudiendo patentarlos como propios el trabajador. O Los artistas ceden al
empresario los derechos de di'usin de su obra por un tiempo pactado" pero no los
derechos de creacin.
a) De"e#miaci/ 2e@#ica de la !#es"aci/ de se#&icios.
a El trabajador tiene la obligacin de trabajar no slo para otro" sino bajo su
direccin! b El contrato *ja los t;rminos concretos de la prestacin comprometida
(%u; hacer" para %ui;n! durante cu)nto tiempo....
. E) /'!"$ !" !i$"ccin !") "%/$"(&$i', El 'undamento legal es el /> $E
(libertad de empresa y economa de mercado" desarrollado en el ET (-.-+ la
prestacin se reali2ar) 6dentro del )mbito de organi2acin y direccin del
empresario(! O y .A ET+ es deber de los trabajadores 6cumplir las rdenes del
empresario en el ejercicio de sus 'unciones directi#as(! etc.
. Brincipales manifestaciones del poder de direccin empresarial+ - poder de
mando y ordenacin+ dictar rdenes e instrucciones" plani*car la tarea.
. poderes normati#os+ dictar reglas (,eglamentos de r;gimen interior" obligatorios
en empresas de m)s de OA trabajadores" cdigos de conducta.
/" C poderes de modi*cacin y poderes organi2ati#os+ Tradicionalmente se
distingua entre la potestad del empresario de modi*car unilateralmente las
condiciones no sustanciales de la prestacin laboral" (poder de direccin" y el poder
6e8cepcional( de modi*car unilateralmente las condiciones sustanciales" (poder
organi2ati#o. <oy no se distingue entre ambas.
O poderes de #igilancia+ #igilar el cumplimiento e'ecti#o de la prestacin (control de
entrada y salida" prohibiciones de conducta 9'umar" hablar en los turnos9" uso
indebido de los medios de la empresa U'a8" tel;'ono" internet9. Parte de este control
ro2a derechos 'undamentales de la persona (derecho a la intimidad" a la
pri#acidad. La ley permite al empleador recurrir a dispositi#os de control
audio#isual" sal#o las dependencias pri#adas (la#abos" #estuarios y slo para uso
interno. En el caso de los micr'onos" ha de ser por causa necesaria" con el
conocimiento del trabajador y a la #ista.
M control del uso de los instrumentos in'orm)ticos a disposicin del trabajador+
:un%ue la $E (-> garanti2a el secreto de las comunicaciones la jurisprudencia se
ha inclinado por el derecho del empleador a e8igir el uso e8clusi#o de los medios
65
por ;l puestos para labores producti#as" pudiendo inspeccionar los archi#os" correo"
Teb etc. del trabajador. En ning3n caso podr) di'undirlos.
H potestad *scali2adora de ta%uillas" e'ectos particulares" registro de la persona+ es
potestad slo de la polica" pero puede reali2arse como proteccin del patrimonio de
la empresa o de la seguridad de los trabajadores. Debe reali2arse en presencia de
un representante legal de los trabajadores" o de otro trabajador" y con respeto a la
dignidad de la persona in#estigada.
> potestad para in#estigar la realidad de las en'ermedades o accidentes alegados
(.A.C ET+ la direccin puede ordenar al personal m;dico esta inspeccin" %ue
%uedan limitadas por el derecho a la intimidad personal y sanitaria. Tambi;n puede
contratar detecti#es.
? poder disciplinario (poderes de sancin+ el empleador est) autori2ado a imponer
'altas y sanciones" sin perjuicio del derecho del trabajador a impugnarlas. El DT ha
establecido un sistema disciplinario basado en la graduacin de las 'altas y en las
correspondientes sanciones (O> ET+ (in'racciones+ le#e" gra#e" muy gra#e!
sanciones+ amonestacin #erbal" suspensin de empleo y sueldo" traslado 'or2oso"
inhabilitaciones para el ascenso" p;rdida de antig[edad" despido. <ay dos
sanciones prohibidas+ la reduccin del derecho al descanso y el descuento de
haberes.
-A potestad incenti#adora+ es la concesin de premios o recompensas a los
trabajadores distinguidos (ascensos" premios econmicos" prestaciones en especie"
descuento en la compra de acciones de la empresa. Debe justi*carse
objeti#amente y e#itar discriminaciones. Puede haber problemas *scales.
9 ,mites gen)ricos del poder de direccin+ <oy se aceptan" pero originalmente el
poder de la direccin era unilateral y omnmodo (6la empresa es ma(+
Lmites sustanciales o materiales+ a lmites internos+ el poder de direccin debe
ejercerse 6de buena 'e(! prohibicin de 'raude de ley y de abuso de derecho
(ejercicio antisocial del poder! principio de causalidad (las decisiones han de tener
una causa o moti#o. b Lmites e8ternos+ respeto a la dignidad del trabajador y a
sus derechos y libertades 'undamentales (prohibicin de discriminacin" intimidad"
propia imagen" libertad de e8presin. c Lmites procedimentales+ condicionan la
'orma de reali2acin a *n de darle transparencia a la decisin. Seg3n el caso" se
deber) utili2ar la carta de despido o la noti*cacin escrita" reali2ar consultas
pre#ias" negociaciones" e incluso solicitar autori2aciones administrati#as.
9 Lmites espec*cos del poder disciplinario+ a sustanciales+ debe seguirse el
principio de tipicidad y la presuncin de inocencia. b procedimentales+ debe
in'ormarse a los representantes en caso de in'raccin muy gra#e! debe e8igirse un
e8pediente contradictorio cuando a'ecte a representantes legales.
En caso de ir a los tribunales" las sentencias son irrecurribles" sal#o la sancin por
'alta muy gra#e.
. E) %'!' !" )& /$"(#&cin !" ("$6ici'(+ El O ET recoge los deberes del
trabajador" y el OC ET las sanciones por incumplimiento+
a deber de diligencia debida+ antes se identi*caba con el cuidado" es'uer2o y
e*cacia en la reali2acin del trabajo. <oy se entiende como un 6modelo de
conducta( %ue #ara en cada tipo de trabajo (no puede e8igirse la misma diligencia
a un obrero no cuali*cado %ue a un t;cnico. La diligencia debe entenderse como
6competencia profesional( compuesta de idoneidad para reali2ar la prestacin y
pericia en su reali2acin.
El .A ET *ja la diligencia laboral en lo %ue mar%uen la ley" el con#enio colecti#o y
las rdenes e instrucciones del empresario (poder de direccin. En su de'ecto se
seguir)n los usos del sector. El deber de diligencia no es moral" sino jurdico" y
cuenta con un cuadro de sanciones+ la indemni2acin (poco #iable" dada la escasa
sol#encia del trabajador! la p;rdida proporcional de salario (no es 6multa de
haber(" %ue est)n prohibidas y hasta el despido.
b deber de buena 'e del trabajador+ antao se conoca como 6deber de *delidad(" e
inclua la lealtad a la empresa" la honorabilidad" la cooperacin *el... <oy se
considera %ue es un deber de ambas partes+ a deber de denuncia de
irregularidades o de obst)culos en el 'uncionamiento de la acti#idad! b deber de
guardar secreto por parte de los trabajadores (deber de sigilo para los
representantes legales! c prohibicin de percibir grati*caciones con las %ue se
66
%uiera impedir el correcto cumplimiento del deber! d deber de no reali2ar otros
trabajos estando en baja! e prohibicin de concurrencia desleal con otra empresa
(para el personal de alta direccin.
La lealtad a la empresa obliga a no apro#echarse indebidamente de su reputacin"
a no bene*ciarse con la in'ormacin sobre productos y clientes" y a mantenerla
in'ormada de todo a%uello %ue pueda lesionar sus intereses.
(Los tribunales suelen estar a 'a#or de la empresa" les basta la presuncin" aun%ue
no se demuestre" de %ue se est) trabajando para la competencia.
Pactos+ a de no concurrencia con otras empresas del sector durante un tiempo
(m)8imo . aos para los trabajadores especiali2ados" y M meses para los dem)s!
se debe indemni2ar econmicamente! b de dedicacin plena o e8clusi#a! c de
permanencia en la empresa (compromiso de no e8tinguir el contrato hasta
transcurrido un tiempo.
9 E) !"0"$ !" '0"!i"nci&. Es la 'orma de cumplimiento de la prestacin laboral.
Su incumplimiento habilita al empresario para ejercer el poder disciplinario" incluido
el despido (pri#ilegio de ejecuti#idad. En cambio" el trabajador deber) cumplir
primero y reclamar despu;s ante los tribunales
Supuestos de desobediencia legtima+ a ilegalidad mani*esta de la orden
empresarial (si slo hay duda" debe cumplirse la orden! b imposicin de conductas
ilegales o delicti#as! c rdenes %ue atenten contra la dignidad personal" la salud o
el prestigio pro'esional del trabajador! d rdenes sobre la #ida e8tralaboral del
trabajador.
. E) !"0"$ !" ("+u$i!&!. Se deben de obser#ar las medidas de seguridad e
higiene en el trabajo" no habiendo obligacin de trabajar si no e8isten medidas de
seguridad (en realidad no hay un deber de trabajar y otro de seguridad" sino solo
uno+ el de trabajar con seguridad. Su incumplimiento por parte del obrero origina
sanciones! si es muy gra#e puede ser causa de despido.
. E) !"0"$ !" $"n!i%i"n#' 7/$'!uc#i6i!&!). Su incumplimiento puede generar
despido (OC.. ET. :lgunos autores consideran %ue este deber ya est) incluido en el
deber de diligencia" mientras %ue para otros lo estara en el O ET (un deber b)sico
de los trabajadores es 6contribuir a la mejora de la productividad(.
Sin embargo" el deber de rendimiento" as como el 6deber de mejora de la
producti#idad(" se concreta en la introduccin de obligaciones de resultado.
El contrato de trabajo es la 'uente para la *jacin del rendimiento debido (ej. hacer
un nZ de #entas al mes. El OC.. ET habla de 6rendimiento normal( o 6pactado(" lo
%ue remite a sistemas de organi2acin cient*co9t;cnica del trabajo" basados en el
an)lisis de tareas" tiempos y mo#imientos %ue se traducen en ndices
con#encionales con los %ue medir el rendimiento e8igible.
La superacin de este ni#el medio (el ndice de productividad0 suele contar con
incenti#os" *j)ndose el trabajo como trabajo a destajo o a tiempo.
Los criterios de *jacin del rendimiento cumplen una doble *nalidad+ imputacin de
responsabilidad cuando el actuar sea contrario a dicho criterio! prima o incentivo en
caso de Fue se supere el rendimiento pactado%
$) De"e#miaci/ es!ec1Mca de la !#es"aci/ de se#&icios%
a ,a *lasifcacin profesional' el trabajador no es contratado 3nicamente como
6'uer2a de trabajo( o 6energa humana( en abstracto" sino para reali2ar una tarea
espec*ca. La $lasi*cacin pro'esional es la *jacin de la plantilla" y tambi;n el
objeto de cada contrato de trabajo (cada trabajador es contratado dentro de una
categora pro'esional. (...- ET. Es un instrumento importante para la *jacin de la
cuanta del salario" %ue suele depender del ni#el pro'esional del trabajador. Tambi;n
es importante para la promocin y ascenso pro'esional dentro de la empresa (.C
ET.
En la $lasi*cacin pro'esional (.. ET hay dos intereses contrapuestos+ el del
trabajador" %ue %uiere %ue su estatuto est; per'ectamente delimitado" y el del
empresario" %ue pre'erira mayor 0e8ibilidad y disponibilidad en las tareas
asignadas a cada trabajador. Se soluciona con la negociacin colecti#a.
(La antigua denominacin de 6categora pro'esional( ha sido substituida por la de
6ni#el salarial( o por la de 6grupo pro'esional(" %ue incluye todas a%uellas
categoras pro'esionales cuyas 'unciones o especialidades sean e%ui#alentes.
67
La regulacin de la $lasi*cacin pro'esional tiene dos 'ases+ en la primera se *ja la
relacin de categoras" los grupos pro'esionales y los ni#eles retributi#os (bien por
con#enio o siguiendo la pr)ctica de la empresa.
El segundo momento es el de la asignacin a cada trabajador de la categora" grupo
pro'esional o ni#el retributi#o pre#isto en el con#enio colecti#o a tenor de la
prestacin con#enida en el contrato (la prestacin %ue #an a reali2ar.
Poli#alencia 'uncional+ cuando la prestacin reali2a 'unciones propias de dos o m)s
categoras" grupos o ni#eles. Tiene un r;gimen especial.
. L& %'6i)i!&! funci'n&) !") #$&0&,&!'$ % La asignacin de una categora
pro'esional no le garanti2a al trabajador %ue #aya a estar siempre en ese puesto. Se
entiende por mo#ilidad 'uncional cual%uier cambio sobre#enido %ue supone para el
trabajador la reali2acin de tareas di'erentes de las con#enidas en el contrato. La
mo#ilidad es decisin unilateral del empresario (/? ET aun%ue suele ser pactada.
,imitaciones de la movilidad funcional dentro de la empresa+ a el respeto a la
titulacin acad;mica o pro'esional! b la pertenencia a un grupo o categora
pro'esional e%ui#alente! c ausencia de perjuicios pro'esionales y econmicos
(garanta de indemnidad retributi#a.
$uando el empresario no est) obligado a alegar la causa del cambio por pertenecer
los puestos a la misma categora pro'esional" se habla de movilidad funcional
hori!ontal(. En cambio" cuando se obliga al trabajador a reali2ar tareas %ue no
corresponden al grupo pro'esional o categora e%ui#alente hay 6movilidad funcional
vertical( %ue puede ser 6ascendente( o descendente(" estando obligado el
empresario a justi*car el cambio por 6necesidades perentorias e impre#isibles( y
durante el mnimo tiempo posible" debiendo mantener la retribucin anterior
(garanta de indemnidad retributi#a si es 6descendente(" o mejorarla
(6ascendente(. En la ascendente" adem)s" si transcurre un tiempo de M meses a .
aos (seg3n *je el con#enio el trabajador puede reclamar la consolidacin del
nue#o puesto. Si la empresa se lo niega" puede reclamarlo ante la jurisdiccin
laboral.
La mo#ilidad 'uncional puede hacerse por ra2ones no econmicas. Los trabajadores
no ser)n empleados en a%uellos puestos de trabajo en los %ue" a causa de sus
caractersticas personales" maternidad" lactancia o por su discapacidad 'sica"
ps%uica o sensorial debidamente reconocida" puedan ponerse en situacin de
peligro (.O" .M LP,L+ Ley Protecc. ,iesgos Laborales
Los trabajadores nocturnos con problemas de salud ser)n destinados a un puesto
diurno e%ui#alente (/M.C ET.
+egulacin de los ascensos 6movilidad funcional ascendente0'
a se establecer) por con#enio colecti#o o" en su de'ecto" por acuerdo colecti#o de
empresa! b los sistemas cl)sicos de ascenso son+ la oposicin" el concurso de
m;ritos" la antig[edad y la libre designacin del empresario (para puestos de
con*an2a! c se e#itar) la discriminacin por ra2n de se8o.
. E) )u+&$ !" )& /$"(#&cin !" ("$6ici'( 7!"#"$%in&cin "(/&ci&)). Es una de
las condiciones b)sicas de la relacin laboral. Las nue#as tecnologas permiten
sistemas de trabajo 6e8teriores( al lugar espacial cl)sico" reali2)ndose en el propio
domicilio a tra#;s de Enternet o de la tele'ona m#il" sin horarios estrictamente
*jados y sin los controles tradicionales. Esta modalidad de contrato a domicilio a3n
no est) su*cientemente regulada.
,a movilidad geogrfca+ El lugar de la prestacin laboral debe %uedar *jado en el
contrato de trabajo" indicando si el lugar es *jo o estable (trabajadores m#iles o
itinerantes. La mo#ilidad del trabajador puede ser+
- por iniciati#a de la empresa+ obligatoria (por moti#os de reorgani2acin" o
disciplinarios o #oluntaria (con consentimiento! . por iniciati#a del trabajador
(pacto novatorio+ traslados solicitados por ra2ones 'amiliares o de promocin
pro'esional! / por imperati#o legal (ra!ones objetivas0 para pre#enir riesgos
laborales" o en casos de disminucin de capacidades (ej. policas" bomberos" etc.
%ue cumplen una edad.
Lmites a la mo#ilidad geogr)*ca+ a causales (se e8ige una causa o moti#o! b
procedimentales (han de concurrir garantas 'ormales! c indemni2atorios! d tutela
judicial (recurso a los tribunales laborales en caso de discon'ormidad.
68
7o e8iste mo#ilidad geogr)*ca+ a cambio de puesto de trabajo dentro del mismo
centro (entra en las competencias de la direccin de la empresa! b cuando ya
#iene *jada en el contrato (representantes comerciales" trabajadores de empresas
itinerantes Utendidos de lneas el;ctricas" circos9! c cuando se trate de otra
empresa (contrato a 'a#or de terceros" puesta a disposicin y" en general" en
empresas #inculadas por relaciones de subcontratacin.
Traslados y despla2amientos+ los primeros tienen #ocacin de permanencia
inde*nida! los segundos tienen #igencia pro#isional o temporal. El r;gimen
indemni2atorio de cada uno es distinto.
<ay traslado colecti#o cuando a'ecta a la totalidad de un centro de trabajo %ue
ocupe a O o m)s trabajadores! a -A trabajadores en empresas %ue ocupen a menos
de -AA" si supera los ?A das! al -AX en empresas %ue ocupen entre -AA y /AA" etc.
Luera de estos supuestos" son Traslados indi#iduales o plurales" %ue cuentan con
r;gimen de tutela menos 'a#orable (slo se re%uiere noti*cacin o prea#iso con /A
das de antelacin" o O si es despla2amiento.
Procedimiento+ es obligatorio abrir un perodo de consultas de -O das con los
representantes de los trabajadores" pre#io al traslado colecti#o. Se deber) negociar
de buena 'e" y en caso de consenso no ser) un con#enio" sino un acuerdo o pacto
colecti#o de empresa. Dicho perodo de consultas se deber) noti*car a la :dm." %ue
podr) conceder a los trabajadores un pla2o adicional de hasta M meses antes de
incorporarse al nue#o puesto.
El trabajador podr) optar por cumplir o e8tinguir unilateralmente el contrato. En
caso de cumplimiento" tendr) derecho a una indemni2acin por traslado m)s otras
#entajas econmicas %ue se suelen recoger en los con#enios. Si opta por la
e8tincin" le corresponde una indemni2acin de .A das por ao en la empresa" con
un lmite de -. meses. Esta opcin es incompatible con la impugnacin judicial"
pero s puede impugnar el traslado y luego" si no est) con'orme" solicitar la
e8tincin.
Empugnacin+ el jue2 puede entender el traslado justi*cado" injusti*cado (si no se
acredita causa su*ciente o nulo (si media 'raude de ley. Si el jue2 declara
injusti*cado el traslado y la empresa no readmite al trabajador en su centro de
origen" ;ste deber) solicitar la ejecucin del 'allo y luego la e8tincin" subiendo la
indemni2acin a CO das por ao.
Karantas de estabilidad+ slo %ueda la legalmente pre#ista para los representantes
de los trabajadores" aun%ue alg3n sector doctrinal entiende %ue debera e8tenderse
a los trabajadores con especiales circunstancias (cargas 'amiliares abrumadoras"
problemas de salud en #irtud del principio de buena 'e.
Despla2amientos+ la di'erencia con el traslado es su car)cter temporal. 7o puede
sobrepasar los -. meses en un perodo de / aos.. : #eces slo se de#enga una
compensacin por gastos de #iaje y dietas" sin percibirse indemni2acin. Este
de#engo debe ser pre#io o simult)neo al traslado" pudiendo el trabajador no
incorporarse hasta %ue no se haga e'ecti#o.
/otifcacin+ se har) con una antelacin de O das laborables en despla2amiento
superior a / meses" acompaada de los moti#os. Derecho a un permiso de C das
antes del despla2amiento (no cuentan los das de #iaje %ue puede acumularse en
distintos despla2amientos o cobrarlo en met)lico.
&tros supuestos de mo#ilidad geogr)*ca+ a por ra2ones disciplinarias gra#es
(despla2amiento o muy gra#es (traslados! b por ascenso! c por permuta de
puesto entre trabajadores (re%uiere consentimiento empresarial y no genera
indemni2acin! d por reagrupacin 'amiliar entre trabajadores de la misma
empresa (siempre %ue haya #acantes! e por ra2ones objeti#as no debidas a la
#oluntad del trabajador ni de la empresa (mo#ilidad de trabajadores minus#)lidos o
riesgo para la salud del trabajador" #..
Despla!amientos de trabajadores en el marco de una prestacin transnacional de
servicios+ Directi#a comunitaria ?MHH-B$E" recogida en Ley COB-???.
Es una mo#ilidad temporal %ue se produce en tres supuestos+ subcontratacin
internacional! mo#ilidad geogr)*ca internacional en el marco de una empresa
unitaria o de grupo! puesta a disposicin transnacional por ETT.
. E) #i"%/' !" #$&0&,' 7!"#"$%in&cin #"%/'$&)). +)gimen jurdico de la
jornada de trabajo+ es el tiempo %ue el trabajador pone a disposicin del empleador
69
a cambio de una retribucin. Las primeras rei#indicaciones obreras giraron en torno
a la educcin de jornada.
El ,D /BCB-?-? *j la jornada m)8ima legal en > horas para todos los trabajadores.
Se ha mantenido hasta el ,D .AA-B-?>/" reempla2ado por el ,D -OM-B-??O. El CA..
$E pide a los poderes p3blicos %ue garanticen el descanso necesario mediante la
limitacin de la jornada laboral" y las #acaciones retribuidas. <oy es un tema #i#o
en la FE ((Directi#a ?/B-ACB$EE sobre &rdenacin del tiempo de trabajo.
+)gimen jurdico de la jornada laboral' la regla general es la libertad de pacto (/C.-
ET. La Ley establece la duracin m)8ima de la jornada ordinaria de trabajo en CA
horas semanales de trabajo e'ecti#o en cmputo anual. El reparto no podr) superar
las ? horas diarias" sal#o con#enio colecti#o o acuerdo entre empresa y
representantes" debiendo respetarse el descanso entre jornadas (un mnimo de -.
horas. 6Trabajo e'ecti#o( es el cmputo desde la entrada en el puesto de trabajo
(no en la empresa hasta su abandono! no incluye el despla2amiento" ni el tiempo
de *char" ni el cambio de ropa" ni la recogida del instrumental (ej. el conductor %ue
#a a cocheras para coger el Ius nZ O y desde all se despla2a a ,ecogidas para
comen2ar el ser#icio de las AO"CO+ a esta hora empie2a su trabajo e'ecti#o. S es
tiempo de trabajo el empleado en la#arse cuando se manipulan substancias t8icas"
y la pausa de bocadillo si est) recogida en con#enio+ -OW en jornadas seguidas de Y
M horas" y /AW para menores de -> aos en jornadas seguidas de Y C horas.
$omo decimos" el lmite semanal de CA horas puede superarse" siempre %ue se
mantenga el cmputo anual y los tiempos de descanso. Tambi;n se puede rebasar
la jornada diaria de ? horas" por con#enio colecti#o.
,egulacin especial+ empleados de *ncas urbanas con plena dedicacin! guardas y
#igilantes! trabajo en el campo! transporte y trabajo en el mar! trabajo en
condiciones especiales de alejamiento ('areros" plata'ormas petrol'eras! jornadas
'raccionadas (%ue superan alg3n da las -.h+ en'ermeras
Limitaciones de jornada+ trabajos e8puestos a riesgos ambientales! trabajo en el
campo con penosidad especial (in#ernaderos" OAZ! en minas! en c)maras
'rigor*cas" etc. Se pre#;n 6descansos de recuperacin( en la misma jornada.
\uedan e8cluidos los pilotos" patrn y capit)n de barco" m;dicos en barcos" etc.
,as horas e$traordinarias' son las %ue superan la duracin de la jornada ordinaria
de trabajo. Las horas trabajadas para reparar siniestros y otros daos urgentes no
se consideran ordinarias" retribuy;ndose como e8traordinarias y siendo de
cumplimiento obligatorio. En los dem)s casos cabe distinguir entre las %ue se
reali2an por necesidades anormales de la empresa (pedidos impre#istos" plantilla
mermada por bajas impre#istas y las habituales" %ue en ocasiones se apro8iman al
'raude y al abuso empresarial (elusin de contratar m)s trabajadores.
$mputo+ El empresario est) obligado a in'ormar mensualmente de las horas
e8traordinarias reali2adas por cada trabajador a los representantes sindicales"
adem)s de hacerlo constar en la hoja salarial del trabajador (ello 'acilita la
reclamacin por impago y el control de la Enspeccin de Trabajo.
,etribucin+ puede hacerse en met)lico o en descanso compensatorio (si no se hace
constar en el con#enio" ser) en descanso.
Lmite m)8imo+ no podr) superar las >A horas anuales (se e8cluyen las empleadas
en reparaciones e8traordinarias y los %ue hayan sido compensadas mediante
descanso. Los trabajadores a tiempo parcial no pueden hacer horas
e8traordinarias" pero s 6complementarias( (%ue se pagan intermedias entre la hora
ordinaria y la e8traordinaria. Tampoco los trabajadores nocturnos" a los %ue se les
ampla el lmite m)8imo de jornada a cambio de libran2a. 7i los menores de edad.
&bligatoriedad+ slo en caso de siniestro y similares. La prestacin ser) #oluntaria"
sal#o lo pactado en con#enio o en el contrato indi#idual de trabajo.
Descanso semanal+ el trabajador tiene derecho a un descanso semanal
ininterrumpido de /M horas" acumulable por perodos de -C das (/H.- ET. Para los
menores es de C> horas. Se sugiere (no se impone %ue sea la tarde del s)bado o la
maana del lunes y todo el domingo. El trabajador puede solicitar otras 'echas por
ra2ones religiosas" pero no hay discriminacin si la empresa no se lo concede.
Lesti#os+ :dem)s de los domingos" hay -. *estas nacionales" . autonmicas (en
substitucin de . nacionales y . locales. En total" -C. Son obligatorias el .O de
70
diciembre" el - de enero" el - de mayo" el -. de octubre. Si la 'esti#idad cae en
domingo se despla2ar) al lunes siguiente.
Dacaciones+ El CA.. $E garanti2a 6las #acaciones peridicas retribuidas(. Duracin+
/A das 'raccionables" siempre %ue una 'raccin supere los -C das continuados.. 7o
se cuentan los perodos de en'ermedad o maternidad" pero s los de huelga ilegal y
'altas injusti*cadas. Las #acaciones son retribuidas y no sustituibles por prestacin
econmica. La retribucin tambi;n se considera salario. 7o puede sancionarse con
la p;rdida de das de #acaciones (O>./ ET. El perodo de trabajo superior a O"O
meses e in'erior a -. da derecho a indemni2acin compensatoria por la parte
proporcional de #acaciones.
El calendario de #acaciones debe ser conocido por el trabajador al menos . meses
antes. La plani*cacin general se *ja en el con#enio (elegir por antig[edad"
puesto... pero las 'echas concretas se *jan entre el empresario y los trabajadores.
Si no hay acuerdo" el jue2 resuel#e en procedimiento pre'erente y primario
3nicamente sobre la 'echa de dis'rute.
. 8'$&$i' !" #$&0&,'. La jornada laboral se *ja en unidades cronolgicas diarias
(en das. Se distingue entre horario *jo o 0e8ible" diurno o nocturno" continuado o a
turnos (*jos o rotatorios.
Trabajo nocturno+ el reali2ado entre las .. y las AM horas. Debe noti*carse a la :dm.
cuando dicho horario se realice habitualmente. 7o puede e8ceder de las > horas de
promedio en un cmputo de -O das. Prohibicin de horas e8traordinarias. $ontrol
peridico gratuito de su salud. Ser#icios de proteccin e%ui#alentes al trabajo
diurno. Derecho al cambio a horario diurno cuando se detecten problemas de salud
deri#ados del trabajo nocturno (apnea del sueo" si hay esta posibilidad en la
empresa y el trabajador es apto para el nue#o puesto. $ompensaciones+ plus de
nocturnidad *jado en el con#enio" sal#o %ue la retribucin pactada en el contrato ya
lo contemple (industria panadera.
Trabajador nocturno' es el %ue reali2a normalmente en perodo nocturno / o m)s
horas de su jornada diaria de trabajo (o un tercio de su jornada anual.
Trabajo a turnos' es una 'orma de organi2acin del trabajo en e%uipo en la %ue los
trabajadores ocupan sucesi#amente los mismos puestos de trabajo seg3n un cierto
ritmo (continuo o discontinuo estando obligado el trabajador a prestar sus ser#icios
en horas di'erentes. Los turnos pueden ser *jos o rotatorios.
En las empresas con procesos producti#os continuados de .C horas los trabajadores
tienen derecho a rotar en los distintos turnos" sin %uedar *jos en uno de ellos. Se
limita el turno de noche a no m)s de . semanas consecuti#as" sal#o adscripcin
#oluntaria.
:%uellas empresas con un r;gimen de turnos %ue abar%ue domingos y 'esti#os
pueden cubrir todos los das de la semana con e%uipos o grupos de trabajadores" o
bien 'ormar un grupo con contratados a tiempo parcial. Por necesidades de la
acti#idad" el cmputo del descanso semanal se establece por perodos de C
semanas" y se puede reducir el descanso entre jornadas a H horas" naturalmente
compensadas con descanso en das posteriores.
. R"!ucci'n"( )"+&)"( !" ,'$n&!&. (:hora no estudiamos la interrupcin total
pero bre#e de la prestacin de ser#icio" sino la reduccin de la jornada normal.
a permiso concedido a la embara2ada para %ue realice los controles m;dicos
prenatales" y asista a las t;cnicas de preparacin al parto! b permiso de - hora al
da o reduccin de la jornada en media hora por lactancia de un hijo menor de ?
meses (aun%ue sea adoptado y le d; bibern! este derecho tambi;n puede ejercerlo
el padre! c por hijos prematuros mientras permane2can en el hospital" - hora
(padre o madre o . horas pero la .R se deduce de su salario! d los %ue tengan
guarda legal de un menor de M aos o de un disminuido" o cuidado directo de un
'amiliar hasta el .Z grado de consanguinidad pueden reducir la jornada entre un
tercio y la mitad de su duracin" con la disminucin proporcional de su salario.
$orresponde al trabajador la concrecin horaria y el perodo de dis'rute" aportando
la debida justi*cacin. $uando se reincorpore al r;gimen ordinario debe dar un
prea#iso de -O das.
&tras reducciones de jornada+ a permiso retribuido por licencia para e8)menes! b
permiso" pero no retribuido" para asistir a un $urso de Lormacin Pro'esional o de
Per'eccionamiento Pro'esional.
71
c) Las modiMcacioes s*s"aciales de las codicioes de "#a$a%o.
La empresa puede acordar modi*caciones sustanciales de trabajo por ra2ones
econmicas" t;cnicas" organi2ati#as o de produccin" a *n de mejorar su posicin
competiti#a en el mercado.
Son modi*caciones sustanciales las %ue a'ecten a la jornada de trabajo" horario"
r;gimen de trabajo a turnos" sistema de remuneracin" sistema de trabajo y
rendimiento. Estas modi*caciones pueden ser de car)cter indi#idual o colecti#o (las
dis'rutadas por los trabajadores en #irtud de con#enio" o por concesin unilateral
del empresario de e'ectos colecti#os.
7o se considera de car)cter colecti#o las modi*caciones 'uncionales y de horario de
trabajo %ue a'ecten (en un perodo de ?A das a un n3mero de trabajadores in'erior
a+ a -A trabajadores" en las empresas %ue ocupen menos de -AA trabajadores! b
El -AX del n3mero de trabajadores de la empresa en a%uellas %ue ocupen entre -A9
/AA trabajadores c /A trabajadores" en las empresas %ue ocupen /AA o m)s
trabajadores.
Procedimiento+ en los casos de modi*caciones sustanciales (las %ue a'ecten a la
jornada de trabajo" horario" r;gimen de trabajo a turnos" sistema de remuneracin"
sistema de trabajo y rendimiento es necesario un acuerdo de empresa. En los
dem)s casos (acuerdos de empresa" con#enio e8traestatutario" concesiones
unilaterales del empresario basta con la consulta a los representantes legales
(precepti#a pero no #inculante.
Lases del procedimiento+ a 'ase de iniciati#a+ comunicacin empresarial de la
decisin modi*cati#a! b 'ase de consulta+ apertura de un perodo no in'erior a -O
das para negociar de buena 'e un acuerdo! c 'ase decisoria+ haya o no acuerdo" el
empresario debe comunicar su decisin con /A das de antelacin. El
incumplimiento de estos tr)mites genera responsabilidad administrati#a.
Posicin del trabajador+ a aceptar la decisin! b impugnarla judicialmente" lo %ue
no impide su ejecucin! c e8tinguir el contrato.
Si la sentencia declara injusti*cada la modi*cacin" el trabajador debe ser repuesto
en sus condiciones de trabajo. Si la declara justi*cada" aun as el trabajador puede
alegar perjuicio gra#e en los casos de mo#ilidad geogr)*ca" teniendo derecho a una
indemni2acin de .A das por ao y lmite de ? meses.
d) De$e#es del em!leado#. El de$e# 2ee#al de !#o"ecci/.
El trabajador se somete al poder de direccin del empleador y ;ste controla los
'actores de riesgo de su trabajo. - El deber general de proteccin del empresario
se concreta en+ a proteccin de la capacidad laboral del trabajador+ ocupacin
e'ecti#a y adecuada" deber de 'ormacin y promocin pro'esional! b proteccin de
la persona del trabajador+ deber de seguridad y salud en el trabajo" prohibicin de
discriminacin" mantenimiento de su dignidad e intimidad! c proteccin de la
seguridad econmica del trabajador.
O0 el deber de ocupacin efectiva y adecuada no tiene asignado un tratamiento
espec*co en la legislacin laboral. La tutela real suele consistir" en la pr)ctica" en la
salida indemni2ada de la empresa.
80 el principio de no discriminacin y el deber de igualdad de trato+ el C.. ET slo
recoge la prohibicin de discriminar en el acceso al empleo y en las condiciones de
trabajo" pero no recoge la proteccin 'rente a daos morales deri#ados de tal
situacin (-C $E. Tampoco la igualdad de trato est) muy protegida" permiti;ndose
la e8istencia de tratos di'erenciados o la concesin de #entajas indi#iduales sin %ue
se considere #ulnerado este derecho. :un menos desarrollo tiene la adopcin por
parte del empresario de medidas positi#as a 'a#or de ciertos colecti#os (mujeres"
discapacitados en pro de alcan2ar una igualdad e'ecti#a. Las medidas adoptadas
(embara2adas" lactantes" no discriminacin por ra2n de se8o" etc.. no son de
iniciati#a empresarial sino obligadas por el Derecho comunitario.
@0 el deber de respeto a la dignidad e intimidad del trabajador+ se resumen en el
derecho a un trabajo digno" entendi;ndose por tal el reali2ado en condiciones %ue
garanticen un )mbito laboral de calidad. La empresa debe respetar el modo de #ida"
creencias" libertad ideolgica" etc. del trabajador" y su integridad" castig)ndose
72
como muy gra#es las situaciones de acoso se8ual o moral (mobbing. Es decir+
respeto a su dignidad personal" pro'esional y 'sica.
N0 el deber de capacitacin+ se concreta en el derecho a la ocupacin e'ecti#a" a la
promocin econmica y pro'esional. Este deber comprende+ a el derecho del
trabajador a recibir la 'ormacin necesaria y adecuada para reali2ar su trabajo"
desde el momento de ingresar en la empresa! b un sistema e%uitati#o de ascensos"
como condicin de su promocin pro'esional y socioeconmica! c 'acilitar la
reali2acin de estudios y e8)menes" por ej. permiti;ndole escoger el turno de
trabajo" o permisos no retribuidos para su 'ormacin" o la reser#a del puesto de
trabajo en licencias por estudio" etc.
M el deber de seguridad y la poltica de prevencin de riesgos laborales+ se
entiende por riesgo laboral o pro'esional la posibilidad de %ue un trabajador su'ra
un determinado dao deri#ado del trabajo" incluy;ndose no slo las lesiones por
accidente sino tambi;n las patologas y en'ermedades desarrolladas en el curso de
la #ida laboral. La 'uente reguladora es el LP,L (Ley de Pre#encin de ,iesgos
laborales y la Directi#a91arco comunitaria. El control lo reali2an el E7S<T (Enstituto
nacional de <igiene y Seguridad en el Trabajo y la ETSS (Enspeccin de Trabajo y
Seguridad Social
&bligaciones de la empresa en materia de pre#encin de riesgos laborales+
Kenerales+ Plani*cacin del a pre#encin desde el mismo diseo de la acti#idad
empresarial! e#aluacin de los riesgos inherentes a ese tipo de trabajo! 'acilitar
e%uipos de trabajo y medios de proteccin! in'ormacin adecuada y espec*ca de
los riesgos" y reali2ar tareas de 'ormacin! control peridico de la salud de los
trabajadores! adopcin de medidas de emergencias (contra incendios" etc.!
obligaciones documentales (6parte de accidentes laborales(.
Especiales+ proteccin especial de la maternidad y de los trabajadores sensibles!
e8tensin de la proteccin general a los trabajadores temporales! deber de
coordinacin en los casos de subcontrataciones! interrupcin e incluso parali2acin
de la acti#idad laboral ante riesgo gra#e e inminente.
: los trabajadores no se les e8ige el mismo grado de cumplimiento+ a mayor
'ormacin y categora pro'esional" mayor e8igencia de cumplimiento.
9 &rgani2acin t;cnica de la pre#encin en las empresas+ La LP,L o'rece al
empresario C modalidades+ a asumir personalmente la acti#idad pre#enti#a
(empresas de menos de M trabajadores! b designar trabajadores con preparacin
su*ciente (empresas de m)s de M trabajadores! c Ser#icios de Pre#encin Propios"
%ue son obligatorios en las empresas con m)s de OAA trabajadores" o entre .OA9OAA
%ue desarrollen acti#idades peligrosas! d SP :jenos (empresas especiali2adas en la
pre#encin de riesgos.
9 Participacin de los trabajadores en la gestin de la pre#encin de riesgos+ a
mediante su participacin en la empresa! b en la $omisin 7acional de Seguridad y
Salud en el Trabajo" a tra#;s de las organi2aciones sindicales.
40 el deber de accin social' viviendas y economatos para los trabajadores' estos
ser#icios 'ueron cl)sicos en otras ;pocas" pero hoy han reducido su importancia y
son de otro tipo+ ayudas para estudios.
> +esponsabilidad del empleador derivada de la prestacin de servicios' El
empresario es responsable directo de los perjuicios causados por sus trabajadores
durante el ejercicio de su acti#idad" pero puede dirigirse contra el empleado para
e8igirle el importe de la indemni2acin si se acredita su responsabilidad. Tambi;n es
responsable ci#il subsidiario en delitos penales %ue el trabajador cometa en el
centro de trabajo o durante el ejercicio de su acti#idad (atropellar a alguien" darse a
la 'uga y ser insol#ente.
73
C) LA RETRIBUCIN DEL TRABAJO Y 0U R>GI-EN JURBDICO. EL 0ALARIO.
a) Pla"eamie"o 2ee#al. Salario es la cantidad de dinero %ue el empleador
paga al trabajador por el trabajo prestado (trabajadores asalariados.
Desde el punto de vista econmico el salario es el coste del 'actor trabajo
(perspecti#a microeconmica y al mismo tiempo una #ariable 'undamental de la
Poltica de ,entas (perspecti#a macroeconmica. En ambos casos se habla de los
6costes salariales( de la produccin" %ue est)n 'ormados por el salario y las
coti2aciones a la SS.
Desde la perspectiva poltico.social" el salario es el medio de #ida 'undamental para
los trabajadores por cuenta ajena" es decir" el medio de #ida de toda una clase
social" la 6clase trabajadora(. El salario tiene a%u el car)cter de sustento" y es el
medio para alcan2ar una #ida digna.
Desde la perspectiva jurdica" el salario es la contraprestacin %ue recibe el
trabajador por la prestacin de ser#icios laborales" constituyendo su pago la
obligacin principal para el empleador deri#ada del contrato de trabajo.
$) El #@2ime %*#1dico del sala#io. El ordenamiento jurdico debe regular estos
tres aspectos del salario+ el concepto legal (jurdico normati#o de la obligacin
salarial! la cuanta del salario! el establecimiento de un r;gimen jurdico %ue
garantice la percepcin del salario.
c) El coce!"o le2al de sala#io. - Se considera salario la totalidad de las
percepciones econmicas de los trabajadores" en dinero o en especie" por la
prestacin de ser#icios laborales por cuenta ajena" incluidos los perodos de
descanso computables como de trabajo. . Se presume iuris tantum %ue toda
aportacin de dinero del empresario al trabajador es salario" sal#o %ue se
demuestre lo contrario. / Se asimilan legalmente a salario las percepciones
recibidas en los perodos de descanso o de inacti#idad (descanso semanal" *estas"
permisos retribuidos U-O das por matrimonio" . das para atender una operacin de
'amiliar" - da por traslado" etc9 y las #acaciones (/H" /> ET. 7o es %ue se
retribuyan perodos de inacti#idad" sino %ue el c)lculo de retribucin por los
perodos trabajados ha de tener en cuenta estos descansos o licencias.
C puesto %ue el salario es una deuda pecuniaria %ue se e8tingue mediante el pago
con moneda de curso legal" la depreciacin de la misma corre por cuenta del
empleador" a *n de mantener el ni#el ad%uisiti#o de los salarios. (Los con#enios
colecti#os suelen recoger el al2a de la in0acin.
Bercepciones econmicas no salariales++ no se consideran salario las cantidades
econmicas percibidas por el trabajador en concepto de indemni2aciones por los
gastos reali2ados como consecuencia de su acti#idad laboral" las prestaciones e
indemni2aciones de la SS y las indemni2aciones correspondientes a traslados"
suspensiones o despidos.
d) La es"#*c"*#a sala#ial. En toda regulacin salarial debe di'erenciarse entre
salario base y complementos salariales (.M.. ET. El salario base retribuye la
6puesta a disposicin( del trabajador para la empresa! los complementos" las
primas a la producti#idad y los incenti#os retribuyen el e'ecti#o rendimiento del
trabajador. :l conjunto se le llama 6"structura salarial(.
7o con'undir con 61asa salarial(" %ue es el total de las retribuciones (salariales y
e8trasalariales y de los gastos de accin social de#engados por la empresa. 7i con
salario en sentido amplio" %ue incluye todas las partidas de naturale2a econmica
%ue con*guran el coste del 'actor trabajo.
"l salario base' es la parte de la retribucin del trabajador *jada para cada
categora pro'esional por unidad de tiempo o por unidad de obra (resultado. En
cada empresa hay #arios salarios base" es decir" di'erentes ni#eles para cada grupo
pro'esional. El salario base es el componente principal de la retribucin" entendido
como la retribucin *ja por unidad de tiempo o de obra" y lo %ue sir#e 6de base(
para el c)lculo de los complementos. 7o con'undir con el salario mnimo
interpro'esional" %ue es el umbral por debajo del cual no debe *jarse ninguna
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retribucin laboral" puesto %ue se considera el mnimo necesario para garanti2ar la
subsistencia del trabajador de una manera digna.
,os complementos salariales+ son partidas econmicas %ue se adicionan al salario
base atendiendo a circunstancias cuali*cantes. 7o son consolidables sal#o acuerdo
en con#enio (dejan de percibirse al cambiar las circunstancias.
<ay / grupos de complementos+ a los *jados en 'uncin de las condiciones
personales de trabajador (antig[edad" ttulos" idiomas! b los *jados en 'uncin del
trabajo reali2ado (primas e incenti#os" horas e8traordinarias" trabajo a turnos" de
especial penosidad" peligrosidad o to8icidad" nocturno! c los *jados atendiendo a
la situacin de la empresa (paga de bene*cios" 6stoca options(" participacin
accionarial.
e) Com!esaci/ ) a$so#ci/ de coce!"os sala#iales. Es un tema objeto de
contro#ersia en la doctrina judicial. Puede suceder %ue las normas estatales
modi*%uen un concepto (el S1E pero %ue lo *jado en el con#enio sea m)s 'a#orable
para los trabajadores. El criterio seguido es el de apreciacin de la condicin m)s
bene*ciosa a ttulo indi#idual (.M.O ET Es decir+ el trabajador percibir) la cuanta
salarial m)s bene*ciosa" neutrali2)ndose la in'erior.
A) -odalidades de sala#io. - atendiendo al medio de pago" el salario puede
abonarse en met)lico (con la moneda de curso legal en Espaa" o mediante taln
bancario o en especie (cesin de #i#ienda o de tierras culti#ables" manutencin"
etc. pero susceptible necesariamente de su #aloracin en met)lico. El salario en
especie nunca podr) superar el /AX de las percepciones totales del trabajador"
para e#itar abusos.
. criterio para la fjacin de su cuanta' ..-. puede *jarse por unidad de tiempo
(hora" jornada laboral" atendi;ndose e8clusi#amente a la duracin del ser#icio
(aun%ue e#identemente no ha de ser un mero 6estar( en la empresa" sino %ue se
e8igir) rendimiento o por unidad de obra (resultado o producto" siendo *jada la
cuanta a tenor de las pie2as 'abricadas" con independencia del tiempo in#ertido
(trabajo a destajo.
.... Lrente a las anteriores modalidades 6puras( de salario" ya menos 'recuente" la
pr)ctica actual sigue las modalidades salariales mi$tas(' - salario a rendimiento"
en el %ue se me2clan la unidad de tiempo y la unidad de obra" construy;ndose
sobre la base de primas al rendimiento pero e#itando el trabajo a destajo! . salario
por tarea" %ue consiste en la obligacin del obrero de reali2ar una determinada
cantidad de obra en la jornada o en un tiempo establecido" entendi;ndose acabada
la jornada o el tiempo pre#isto en cuanto se haya ultimado el trabajo+ el trabajador
puede in#ertir ese tiempo en el descanso. / salario a comisin" en el %ue el
trabajador percibe una cantidad por las operaciones %ue haya reali2ado
(#endedores" transportistas al margen del salario base pactado. En la pr)ctica" la
comisin es una 'orma espec*ca de salario a rendimiento en el %ue la medida de la
producti#idad no radica slo en la acti#idad del trabajador" sino en el ;8ito de su
tarea (la #enta conseguida.
Karantas mnimas del trabajo a comisin+ debe li%uidarse y pagarse en el momento
mismo de la #enta" sal#o %ue se pactare hacerlo al *nal del ejercicio! el trabajador o
sus representantes deben tener acceso a la parte de los libros donde consten tales
de#engos (.?.. ET.
2) La de"e#miaci/ de la c*a"1a del sala#io. 7o e8iste un criterio uni#ersal
para la cuanti*cacin e8acta del salario. El /O.- $E marca el derecho a una
6remuneracin su*ciente para satis'acer las necesidades del trabajador y de su
'amilia(. Pero junto a esta dimensin social est) la consideracin del salario dentro
de la poltica de rentas (perspecti#a macroeconmica del salario. V no se debe
ol#idar %ue es una relacin contractual sujeta a la autonoma pri#ada.
a la posicin liberalBcapitalista sostu#o %ue la retribucin deba ser la mnima
necesaria para la super#i#encia del trabajador y su reproduccin!
b la posicin socialista cl)sica sostu#o %ue cual%uier sistema salarial es injusto"
pues es una apropiacin de las plus#alas del trabajo!
75
:ctualmente" el Estado se limita a *jar topes mnimos ( 6salario su*ciente( y puede
*jar" aun%ue no lo hace" topes m)8imos. El resto %ueda dentro del )mbito de la
negociacin" es decir" del 1ercado.
,a fjacin de topes mnimos% "l salario mnimo interprofesional' el S1E es el suelo
por debajo del cual no se pueden contratar ser#icios laborales por cuenta ajena. 7o
e8iste en muchas legislaciones. Espaa lo introdujo en -?M/" por in0uencia
'rancesa.
Su 'uncin es de garanta" como ingreso anual irreducible. Tambi;n es un control de
la in0acin" pues los salarios se *jan a partir del S1E. E#ita abusos" al *jar un suelo a
sectores %ue a3n no se rigen por la negociacin colecti#a. Permite la progresin de
los salarios" pues el S1E se toma como re'erencia a la hora de negociar los salarios
pro'esionales.
$riterios legales para la *jacin del S1E+ ndice de precios al consumo! producti#idad
media nacional! incremento de la participacin del trabajo en la renta nacional!
coyuntura econmica general (.H.- ET.
El Kobierno *ja cada ao el S1E por ,eal Decreto" pre#ia consulta con las
organi2aciones sindicales y empresariales (acaba de *jarse en C?A b. Se reali2a
una re#isin semestral del S1E en el caso de %ue no se cumplan las pre#isiones del
cndice de Precios al $onsumo (EP$.
Slo hay un S1E para todos. :un%ue el S1E es el suelo mnimo de contratacin" al
principio se introdujo una di'erenciacin por ra2n de la edad del trabajador+
mayores de ->" entre -H y ->" menores de -H. Despu;s se redujo a mayores de ->"
y menores. Pese a las protestas sindicales" el T$ dictamin %ue no se incumpla el
principio de igualdad del -C $E. Pero desde el ,D .A-OB-??H" %ue *jaba el S1E para
-??>" la di'erenciacin por edad ha desaparecido.
Si se reali2a una jornada menor" el S1E se reduce proporcionalmente. Puede
cobrarse en dinero o en especie (con el limite sealado del /AX. Los ,D *jan un
S1E diario" %ue no contempla los domingos ni das 'esti#os" y un S1E mensual (por
/A das. Tambi;n se contempla el S1E de los trabajadores e#entuales y temporales
(con contrato in'erior a -.A das.
La aplicacin de la t;cnica de compensacin y absorcin en las re#isiones del S1E
signi*ca %ue las mejoras no se adicionar)n a las %ue ya dis'ruten los trabajadores
en sus con#enios" ni se rebajar)n ;stas.
>ijacin de topes m$imos+ puede hacerse por necesidades de estabilidad
econmica (CA.- $E o por e8igencias de plani*cacin empresarial (-/-.- $E. Es un
tema muy contro#ertido" pues supone una limitacin de la autonoma pri#ada de
contratacin" aun%ue otros sealan %ue debe pre#alecer siempre el inter;s p3blico.
En Espaa no e8iste un modelo legal de *jacin de topes m)8imos" slo un modelo
unilateral de la :dm. para el sector p3blico (*jacin en los Presupuestos del Estado
del tope m)8imo de incremento de la masa salarial de estos trabajadores.
*lusula de escala mvil' son estipulaciones incluidas en los con#enios %ue adaptan
autom)ticamente la cuanta del salario al EP$ (si para el .AA/ el EP$ se calcul en el
.X y luego 'ue del ."MX" esta di'erencia del A"MX se paga autom)ticamente en
enero de .AAC. Se trata de garanti2ar el poder ad%uisiti#o de los salarios" aun%ue
puede generarse in0acin" siendo a la larga m)s perjudicial para todos. :lgunos
pases (Etalia la han retirado.
+) El !#ici!io de i2*aldad #e"#i$*"i&a+ : igual trabajo" igual salario (-C $E" .>
ET. Se prohbe cual%uier discriminacin por ra2n de se8o (/O.- $E" y Directi#a
HOB--HB$EE" entre otras comunitarias. $ual%uier di'erencia retributi#a en un trabajo
de igual #alor debe estar 'undada en ra2ones objeti#as" incumbiendo al empresario
su demostracin. Se considerar)n nulas las cl)usulas de los con#enios"
reglamentos" pacto indi#iduales o decisiones unilaterales del empresario %ue
discriminen por ra2n de se8o (-H.- y .> ET.
i) El c*m!limie"o de la o$li2aci/ sala#ial. La 6li%uidacin y pago( del salario
'orma parte de la garanta salarial (.? ET.
Tiempo de pago' constar) documentalmente" y se har) en la 'echa y lugar
con#enido o con'orme a los usos y costumbres. 7o podr) e8ceder del mes (diario"
semanal o mensual. El pago se har) en das laborables.
76
El trabajador tiene derecho a solicitar un anticipo a cuenta (.?.- ET por el trabajo
ya reali2ado" no por el 'uturo a reali2ar (debe constar en el con#enio.
El retaso o mora en el pago da lugar a un inter;s del -AX de lo adeudado.
,ugar de pago+ ser) el con#enido en el con#enio o con'orme a los usos y
costumbres. El trabajador debe conocer de antemano el lugar de pago" %ue se har)
en el lugar de trabajo o pr8imo al mismo ($on#enio &ET" nZ --H.
>orma y documentacin del pago' el trabajador recibir) un 6recibo de salarios(
justi*cati#o del pago" seg3n el modelo o*cial aprobado por el 1T:S (sal#o lo
dispuesto en con#enio. Este recibo no tiene car)cter liberatorio de la deuda" ni
implica %ue la cantidad pagada se corresponde con la debida (aun%ue la doctrina
considera %ue e8iste una presuncin iuris tantum pudiendo el trabajador e8igir la
di'erencia" corriendo de su parte la carga de la prueba.
%) El c#@di"o sala#ial ) s* !#o"ecci/. El salario go2a de una tutela garantista
especial y es objeto de una proteccin re'or2ada. Por ej. el S1E no es embargable.
Enstrumento de garanta+ el L&K:S: (Londo de garanta Social.
"l >1:;-;' esta *gura se importa desde el Derecho 'ranc;s" y se ha #isto re'or2ada
por el $on#enio &ET nZ --/ sobre la proteccin de los cr;ditos salariales por
insol#encia del empleador. Se contempla en el // ET" siendo regulada por el ,D
OAOB-?>O" modi*cado por ,D /H.B.AA-.
El L&K:S: se con*gura como un organismo autnomo dependiente del 1T:S" con
personalidad jurdica propia y plena capacidad de obrar. &bjeto+ el pago a los
trabajadores de los salarios pendientes de pago en los supuestos de %uiebra o
concurso de acreedores" as como ciertas indemni2aciones en los supuestos de
crisis y reestructuracin de empresas o 'uer2a mayor (OA" O- y O. ET" con el lmite
m)8imo de una anualidad. Iase del $)lculo+ ser) el salario base" sin %ue pueda
e8ceder el duplo del S1E. ,ecursos+ se nutre de las aportaciones obligatorias
reali2adas por los empresarios %ue contratan trabajadores asalariados.
En los supuestos de 'uer2a mayor o cat)stro'e" la indemni2acin (total o parcial a
los trabajadores tambi;n corresponde al L&K:S:.
Se deber) dar audiencia al L&K:S: en el mismo momento en %ue se dicte la
declaracin de insol#encia" siendo ;sta la 6condictio iuris( para la asuncin de su
responsabilidad. El L&K:S: inter#iene en el proceso en calidad de responsable legal
subsidiario" pudiendo instar lo %ue considere y sin perjuicio de *gurar como
acreedor. De percibir los trabajadores alg3n otro tipo de indemni2acin" el L&K:S:
instar) legalmente el reembolso de las cantidades satis'echas. El derecho de
solicitud al L&K:S: del pago de las prestaciones prescribe al ao de la 'echa de
conciliacin" sentencia o resolucin judicial en %ue se recono2ca la deuda.
"l cr)dito salarial como cr)dito privilegiado+ el cobro del salario tiene pre'erencia
sobre cual%uier procedimiento concursal o de insol#encia t;cnica. Las acciones de
los trabajadores para el cobro de los cr;ditos salariales no %uedan en suspenso por
la tramitacin de un procedimiento concursal.
El pla2o para ejercitar los derechos de pre'erencia del cr;dito salarial es de un ao"
a contar desde el momento en %ue debi percibirse el salario (/..C ET.
Los cr;ditos salariales por los /A 3ltimos das de trabajo (sin superar el duplo del
S1E tienen pri#ilegio absoluto por encima de cual%uier otro cr;dito" aun%ue est;
garanti2ado por prenda o hipoteca" y sobre los objetos o mercancas elaborados por
los trabajadores %ue contin3en en poder del empresario (el stoca a3n sin #ender.
El resto de cr;ditos salariales (anteriores a los /A 3ltimos das y las
indemni2aciones %ue correspondan tienen pri#ilegio d;bil" go2ando de pre'erencia
sobre cual%uier otro cr;dito e8cepto los cr;ditos con derecho real. Este pri#ilegio
d;bil cubre la cantidad resultante de multiplicar el triple del S1E por el nZ de das de
salario pendientes de pago.
77
=. GICI0ITUDE0 DE LA RELACIN DE TRABAJO.
A) PLANTEA-IENTO GENERAL.
El contrato es el re0ejo de dos principios contrapuestos" el principio de estabilidad
en el empleo y el de rendimiento empresarial. :ntes primaba la estabilidad en el
empleo (la garanta del trabajador sobre (su( puesto de trabajo. <oy" en cambio"
priman las medidas de 0e8ibilidad laboral (incremento de la potestad empresarial
de modi*car unilateralmente los contratos" mayores 'acilidades para los despidos"
etc.. Fna empresa 'uerte es la mejor garanta para el mantenimiento del #olumen
de empleo.
B) LA -ODIFICACIN 0UBJETIGA DEL CONTRATO DE TRABAJO.
El contrato de trabajo no permite la sustitucin subjeti#a del trabajador (%ue se
contrate uno pero %ue acuda a trabajar otro" pero s admite el cambio de sujeto
empresario. La regulacin jurdica del cambio de titularidad de la empresa se rige
por el CC ET y por la Directi#a ./B.AA-B$E (sobre el mantenimiento del derecho de
los trabajadores en caso de transmisin de empresa.
a) Ide"iMcaci/ del s*!*es"o de +ec+o. Es 6el cambio de titularidad de la
empresa" centro de trabajo o unidad producti#a de la misma( (CC ET. El art. no
enumera supuestos concretos" por lo %ue debe entenderse 6cualFuier cambio("
tanto los supuestos de sucesin inter vivos como los originados por transmisin de
la propiedad o por decisin de la autoridad p3blica (embargos.
CC.--. El cambio de la titularidad de la empresa" centro de trabajo o de una unidad
producti#a autnoma de la misma" no e8tinguir) por s mismo la relacin laboral"
%uedando el nue#o empresario subrogado en los derechos y obligaciones laborales
del anterior. $uando el cambio tenga lugar por actos inter #i#os" el cedente" y" en su
de'ecto" el cesionario" est) obligado a noti*car dicho cambio a los representantes
legales de los trabajadores de la empresa cedida" respondiendo ambos
solidariamente durante tres a7os de las obligaciones laborales nacidas con
anterioridad a la transmisin y Fue no hubieran sido satisfechas. .. El cedente y el
cesionario responder)n tambi;n solidariamente de las obligaciones nacidas con
posterioridad a la transmisin" cuando la cesin 'uese declarada delito.
Si el nue#o empresario decide no continuar la acti#idad del anterior" deber) incoar
un e8pediente de regulacin de empleo (O-.--
Fn caso delicado es la ad%uisicin mayoritaria de acciones de una empresa por
otra" sin %ue la primera pierda su personalidad jurdica. :un%ue hay un cambio de
direccin y control" no se considera este supuesto #enta de empresas.
&tro problema es si se debe e8tender la normati#a sucesoria pre#ista para los
cambios de titularidad a las contratas y concesiones administrati#as. El TJ$E
comunitario antes deca %ue s" pero ahora deja la cuestin abierta.
$) Ga#a"1as le2ales e la "#asmisi/ de em!#esas. CC.M+ El cedente y el
cesionario deber)n in'ormar a los representantes legales de los trabajadores
a'ectados por el cambio de titularidad de los siguientes e8tremos+
Lecha pre#ista de la transmisin! 1oti#os de la transmisin! $onsecuencias
jurdicas" econmicas y sociales" para los trabajadores" de la transmisin" y
1edidas pre#istas respecto de los trabajadores. Dicho periodo de consultas habr)
de celebrarse con la su*ciente antelacin" antes de %ue las medidas se lle#en a
e'ecto. Durante el periodo de consultas" las partes deber)n negociar de buena 'e"
con #istas a la consecucin de un acuerdo. $uando las medidas pre#istas
consistieren en traslados colecti#os o en modi*caciones sustanciales de las
condiciones de trabajo de car)cter colecti#o" el procedimiento del periodo de
consultas se ajustar) a lo establecido (CA.. y C-.C ET.
Se establecen obligaciones empresariales de in'ormacin y consulta. Esto signi*ca
%ue la nue#a empresa tiene %ue in'ormar en todo momento a los representantes"
sin %ue pueda ampararse en %ue la otra empresa no le ha dado la in'ormacin
necesaria (CC.-A ET.
$uando la empresa anterior mantenga su autonoma" el cambio de direccin o de
accionariado no e8tingue el mandato de los representantes legales.
78
:arantas sustantivas. El CC ET establece dos+ - la estabilidad en el empleo y el
mantenimiento de las condiciones laborales" impidiendo la e8tincin de las mismas
por el hecho de la transmisin de la empresa" y . la determinacin de la
responsabilidad solidaria de ambos sucesi#os empleadores. 7o obstante" el
cesionario y los representantes de los trabajadores podr)n suscribir nue#os
acuerdos para asegurar la #iabilidad 'utura de la empresa (-C?.. ET. :simismo" el
jue2 podr) acordar %ue el ad%uirente no se subrogue en la parte de los salarios
atrasados %ue asume L&K:S:.
c) EAec"os. Brincipio general+ el cambio de titularidad de la empresa no es justa
causa para la terminacin de la relacin laboral (CC.- ET. Brincipio de sucesin
legal+ se establece la continuidad de las relaciones laborales en curso (incluido los
planes de pensiones" seguros colecti#os de #ida" etc.. Brincipio de responsabilidad
solidaria pasiva+ durante / aos" el nue#o titular asume con el anterior las
obligaciones laborales no satis'echas (deudas. ,especto a la SS" se produce
simplemente la subrogacin o sucesin del sujeto patronal.
En suma+ el cambio de titularidad de la empresa es una #icisitud modi*cati#a
subjeti#a" y no e8tinti#a" de la relacin de trabajo.
1uy problem)tico es la sucesin empresarial en el marco de un grupo de empresas+
la ley aprecia responsabilidad subsidiaria de la estructura del grupo.
Por 3ltimo" en los casos en %ue la transmisin sea considerada delito" cedente y
cesionario responden conjunta y solidariamente de las obligaciones surgidas con
posterioridad a la transmisin de la empresa.
C) INTERRUPCIONE0 NO PERIDICA0 DE LA ACTIGIDAD E-PRE0ARIAL Y DE
LA PRE0TACIN DE 0ERGICIO0.
a) I"e##*!ci/ del "#a$a%o !o# ca*sa im!*"a$le al em!leado#. Si el
trabajador" ya #igente el contrato" no pudiera prestar sus ser#icios por impedimento
imputable al empresario" conser#ar) el derecho a su salario" sin %ue se le cite a
reali2arlo en otro momento (/A ET. Este precepto 'ue trasplantado al ET desde la
legislacin anterior" sin an)lisis crtico. El problema es saber a %u; se re*ere+ no
puede tratarse de un caso de suspensin de contrato (pre#istos en CO.- ET! ni de
e8tincin de contrato (C?.- ET.
Por la situacin sistem)tica del precepto (en el Salario parece re%uisito b)sico %ue
la interrupcin empresarial a'ecte a un trabajador y no a un conjunto de ellos
(supuestos en %ue se aplicaran los preceptos relati#os a la suspensin o a la
e8tincin. $asos en los %ue podra aplicarse+ interrupciones cortas de la acti#idad
por 'alta de 0uido el;ctrico" por 'allo in'orm)tico" por impre#isin en la cantidad de
materia prima pedida" etc. en los %ue el trabajador permanece a disposicin de la
empresa" pero sin trabajar (otro caso+ el trabajador %ue no secunda la huelga" pero
%ue no trabaja por%ue a la empresa no le resulta rentable poner toda la ma%uinaria
en marcha para unos pocos trabajadores. La empresa no puede obligar al
trabajador a 6recuperar( ese tiempo.
$) Los !e#misos #e"#i$*idos 4i"e##*!cioes o !e#i/dicas de la !#es"aci/
de se#&icios !o# !a#"e del "#a$a%ado#) (/H ET+
- 1atrimonio, el trabajador tiene derecho a -O das naturales de permiso
retribuido. Lalta saber si puede e8tenderse a las parejas de hecho heteros y gays.
En las primeras puede aceptarse" si se inscriben en un ,egistro o*cial! para las .Z
hay m)s di*cultades" pues el matrimonio se de*ne como 6la unin heterose8ual...(
Pero podra abordarse otra lectura+ el /..- dice 6el hombre y la mujer tienen
derecho a contraer matrimonio...( sin especi*car %ue sea entre el mismo o con
distinto se8o! el /...+ 6la ley regular) las 'ormas de matrimonio...(" (no del
matrimonio con lo %ue podra entenderse %ue no hay uno solo.
9 7acimiento de hijos" 'allecimiento" accidente u hospitali2acin gra#e de 'amiliares
hasta el .Z grado+ . das de permiso" ampliables a C en caso de necesitar
despla2arse (otra #e2 el problema de las parejas de hecho y gays.
O0 *ambio de domicilio habitual' - da.
/ $umplimiento de un deber ine8cusable de car)cter p3blico y personal+ para ir a
#otar" C horas! todo el da si se es miembro de mesa electoral! en los casos de
79
testigos y jurados" se regula su duracin" as como las indemni2aciones %ue el
asistente a jurado debe percibir" %ue se descontar)n del salario a %ue tu#iere
derecho en la empresa.
C Para reali2ar 'unciones sindicales en los t;rminos legales establecidos.
Brocedimiento' el trabajador ha de dar pre#io a#iso a la empresa y posteriormente
justi*car debidamente el caso.
"fectos' las interrupciones sealadas no alteran los e'ectos del contrato" incluyendo
el derecho al salario normal sin minoraciones de ning3n tipo.
D) LA 0U0PEN0IN DEL CONTRATO DE TRABAJO.
a) CoM2*#aci/ %*#1dica de la s*s!esi/, se caracteri2a por el hecho de %ue"
aun%ue no pueda reali2arse temporalmente el trabaja o la empresarial" el contrato
de trabajo no se e8tingue" continuando en #igor hasta la desaparicin de dicha
imposibilidad. (CO9C? ET
Surgi para remediar casos" como la maternidad" en %ue el trabajador no poda
cumplir temporalmente su contrato" pero resultaba muy duro rescindirlo. (&ET" nZ /.
Despu;s se aadieron los accidentes de trabajo y la en'ermedad com3n.
$) Ca*sas de la s*s!esi/, (CO ET a 1utuo acuerdo de las partes. b Las
consignadas #)lidamente en el contrato. c Encapacidad temporal de los
trabajadores. d 1aternidad de la mujer trabajadora y adopcin o acogimiento de
menores de cinco aos. e $umplimiento del ser#icio militar o de la prestacin social
sustitutoria. ' Ejercicio de cargo p3blico representati#o. g Pri#acin de libertad del
trabajador" mientras no e8ista sentencia condenatoria. h Suspensin de sueldo y
empleo" por ra2ones disciplinarias. i Luer2a mayor temporal. j $ausas econmicas"
t;cnicas" organi2ati#as o de produccin. a E8cedencia 'or2osa. l Por el ejercicio del
derecho de huelga. m $ierre legal de la empresa. Esta enumeracin no es cerrada"
por lo %ue en los con#enios pueden establecerse otras causas de suspensin.
7os detendremos en algunos supuestos+ - La incapacidad temporal de los
trabajadores( recoge todas las contingencias pre#istas en la SS+ accidente com3n"
de trabajo! En'ermedad com3n" pro'esional! incapacidad 'sica o ps%uica. La SS
reconoce -. meses de baja" prorrogable por otros M meses. El trabajador pasa
entonces a la situacin de En#alide2 Permanente en grado de Total" :bsoluta o Kran
En#alide2. $uando" a juicio del rgano de cali*cacin" la situacin de incapacidad del
trabajador #aya a ser pre#isiblemente objeto de re#isin por mejora %ue permita su
reincorporacin al puesto de trabajo" subsistir) la suspensin de la relacin laboral
pero con reser#a del puesto de trabajo" durante un perodo de dos aos a contar
desde la 'echa de la resolucin por la %ue se declare la in#alide2 permanente (C>...
El ET no pre#; la Incapacidad Barcial" s regulada por la SS. Se trata del ,D
-CO-B-?>/" modi*cado sucesi#amente hasta el ,D .HB.AAA" %ue establece medidas
a 'a#or de los trabajadores discapacitados (reser#a del .X de las pla2as en
empresas de m)s de OA trabajadores.
En el $ap. E del ,D -CO-B-?>/ se establece %ue los trabajadores en situacin de
in#alide2 permanente parcial tienen derecho a su reincorporacin en la empresa
(arts. -9H y a su mismo puesto" si han pasado menos de / aos desde la
incapacidad. Si su puesto est) ocupado" a otro pero con la misma retribucin. Si el
empresario acredita una disminucin no superior al .OX" se le buscar) un trabajo
adecuado con una retribucin proporcional.
Los trabajadores %ue hubieran cesado en la empresa por una in#alide2 permanente
parcial" tendr)n pre'erencia absoluta para su readmisin en la -R #acante %ue se
produ2ca y %ue resulte adecuada a su minus#ala laboral. Estas readmisiones le dan
derecho a la empresa a reducciones del OAX de la cuota patronal de la SS. Si la
#acante se produce en otro centro de la misma empresa %ue impli%ue
despla2amiento" el trabajador puede optar entre ocuparla o esperar.
. En el supuesto de parto" la suspensin tendr) una duracin de diecis;is semanas
ininterrumpidas ampliables por parto m3ltiple hasta dieciocho semanas. El perodo
de suspensin se distribuir) a opcin de la interesada siempre %ue seis semanas
sean inmediatamente posteriores al parto" pudiendo hacer uso de ;stas el padre
para el cuidado del hijo en caso de 'allecimiento de la madre. 7o obstante lo
80
anterior" en el caso de %ue la madre y el padre trabajen" a%u;lla" al iniciarse el
perodo de descanso por maternidad" podr) optar por%ue el padre dis'rute de hasta
cuatro de las 3ltimas semanas de suspensin" siempre %ue sean ininterrumpidas y
al *nal del citado perodo" sal#o %ue en el momento de su e'ecti#idad la
incorporacin al trabajo de la madre suponga riesgo para su salud. En el supuesto
de adopcin" si el hijo adoptado es menor de nue#e meses" la suspensin tendr)
una duracin m)8ima de ocho semanas contadas" a la eleccin del trabajador" bien
a partir de la decisin administrati#a o judicial de acogimiento" bien a partir de la
resolucin judicial por la %ue se constituya la adopcin. Si el hijo adoptado es mayor
de nue#e meses y menor de cinco aos" la suspensin tendr) una duracin m)8ima
de seis semanas. En el caso de %ue el padre y la madre trabajen" slo uno de ellos
podr) ejercitar este derecho.
El CO.- contempla una nue#a causa de suspensin+ la situacin de riesgo durante el
embara2o y el perodo de lactancia. El CM.- regula la e8cedencia por cuidado de
hijos.
/ La desaparicin del Ser#icio 1ilitar obligatorio no ha dejado sin #igor esta causa
suspensi#a" pues en el -HH ET se pre#; esta suspensin para los reser#istas
llamados a *las por contingencia nacional.
C Por cargo p3blico+ se conceder) e8cedencia 'or2osa por la designacin o eleccin
para un cargo p3blico %ue imposibilite la asistencia al trabajo. Dar) derecho a la
conser#acin del puesto y al cmputo de la antig[edad de su #igencia. El reingreso
deber) ser solicitado dentro del mes siguiente al cese en el cargo p3blico (CM.- ET.
O El ejercicio de 'unciones sindicales se asimila a la e8cedencia 'or2osa.
M La pri#acin de libertad tambi;n se considera causa de suspensin del
contrato .Si la sentencia deja libertad de mo#imientos al encausado" ;ste se
reintegrar) a su puesto.
H Tambi;n es causa suspensi#a el ejercicio del derecho de huelga.
> Luer2a mayor. CH ET+ La autori2acin de esta medida proceder) cuando de la
documentacin obrante en el e8pediente se desprenda ra2onablemente %ue tal
medida temporal es necesaria para la superacin de una situacin de car)cter
coyuntural de la acti#idad de la empresa. Se reducen los pla2os para solicitarla y se
simpli*ca la documentacin necesaria.
En este supuesto de causa 'or2osa no procede indemni2acin al trabajador.
? La ley pre#; una e8cedencia #oluntaria para el cuidado de hijos o 'amiliares (CM./
ET.
c) Re<*isi"os !#ocedime"ales de las ca*sas de s*s!esi/, se reducen a
acreditar la causa alegada" y a su comunicacin tempesti#a al trabajador (en el
tiempo con#eniente.
d) EAec"os de la s*s!esi/, la suspensin e8onera de las obligaciones
recprocas de trabajar y de remunerar el trabajo (CO.. ET" pero el #nculo
contractual sigue en #igor. $uando cesen causas legales de suspensin" el
trabajador tendr) derecho a la reincorporacin al puesto de trabajo reser#ado" en
todos los supuestos e8cepto en los sealados en CO.-. a y b (por mutuo acuerdo
de las partes o por causa consignada #)lidamente en el contrato.
El trabajador tiene derecho a %ue se compute el tiempo de suspensin a e'ectos de
su antig[edad en la empresa" y a %ue se le mantengan y actualicen las prestaciones
sociales (planes de pensiones. :simismo" muchos con#enios contienen el
compromiso del empleador de complementar la prestacin %ue el trabajador recibe
de la SS" de modo %ue se complete el -AAX de su salario. Este 3ltimo complemento
no es salario (.M ET
En todos los casos de suspensin el trabajador *gurar) como en acti#o en la
empresa" a todos los e'ectos" por lo %ue deber) ser tenido en cuenta en los casos
de despido colecti#o o de modi*cacin de las condiciones de trabajo.
Terminada la causa de la suspensin" se produce el reingreso inmediato del
trabajador a su puesto. 7o es una readmisin" sino una reanudacin de la ejecucin
del contrato temporalmente suspendida.
Las causas de suspensin detienen el transcurso del perodo de prueba.
81
e) El Mal de la codici/ s*s!esi&a. Desaparecida la causa de suspensin" si
el empleador dilata el pla2o" o no permite la reanudacin del contrato" o el
trabajador no se reincorpora" abren la posibilidad a la e8tincin del contrato por la
causa legal %ue corresponda.
A) 0*s!esi/ ) modalidades del co"#a"o. Los contratos de aprendi2aje y para
la 'ormacin" los temporales" etc. no se #en alterados por la aparicin de un
supuesto suspensi#o" ,eanudada la acti#idad" este contrato sigue e8istiendo hasta
su conclusin pre#ista.
2) 0*s!esi/ ) co"#a"os es!eciales. Los supuestos de suspensin no se
aplican autom)ticamente en los contratos especiales de trabajo (#.
+) EQ"ici/ del co"#a"o ) si"*acioes de s*s!esi/. Si durante el tiempo
de suspensin se llega al *nal legal del contrato" ;ste se dar) por terminado (sal#o
en maternidad o riesgos por embara2o" y en los casos de ejercicio de cargo p3blico
o sindical (OO.O ET.
:ntes de la re'orma de -??C" el despido de un trabajador con suspensin de
contrato se consideraba nulo! desde la re'orma es improcedente incluso en los
casos de maternidad (cuando la justi*cacin del desido" ob#iamente" no sea la
propia maternidad.
E) LA0 EFCEDENCIA0 DEL TRABAJADOR.
CM ET+ - La e8cedencia podr) ser #oluntaria o 'or2osa. La 'or2osa" %ue dar) derecho
a la conser#acin del puesto y al cmputo de la antig[edad de su #igencia" se
conceder) por la designacin o eleccin para un cargo p3blico %ue imposibilite la
asistencia al trabajo. El reingreso deber) ser solicitado dentro del mes siguiente al
cese en el cargo p3blico.
.. El trabajador con al menos una antig[edad en la empresa de un ao tiene
derecho a %ue se le recono2ca la posibilidad de situarse en e8cedencia #oluntaria
por un pla2o no menor a dos aos y no mayor a cinco.
/. Los trabajadores tendr)n derecho a un perodo de e8cedencia" no superior a tres
aos" para atender al cuidado de cada hijo" tanto cuando lo sea por naturale2a
como por adopcin" a contar desde la 'echa de nacimiento de ;ste.
Los sucesi#os hijos dar)n derecho a un nue#o perodo de e8cedencia %ue" en su
caso" pondr) *n al %ue se #iniera dis'rutando. $uando el padre y la madre trabajen"
slo uno de ellos podr) ejercitar este derecho. El perodo en %ue el trabajador
permane2ca en situacin de e8cedencia con'orme a lo establecido en este artculo
ser) computable a e'ectos de antig[edad. Durante el primer ao tendr) derecho a
la reser#a de su puesto de trabajo. Transcurrido dicho pla2o la reser#a %uedar)
re'erida a un puesto de trabajo del mismo grupo pro'esional o categora
e%ui#alente.
C. :simismo podr)n solicitar su paso a la situacin de e8cedencia en la empresa los
trabajadores %ue ejer2an 'unciones sindicales de )mbito pro#incial o superior
mientras dure el ejercicio de su cargo representati#o.
O. El trabajador e8cedente conser#a slo un derecho pre'erente al reingreso en las
#acantes de igual o similar categora a la suya.
F) LA EFTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO.
a) Supone la ruptura del #nculo jurdico. 7o es un acto anormal" pues en el derecho
pri#ado se prohbe la contratacin de por #ida y es regla general la libre resolucin
de los contratos" sin perjuicio de indemni2acin.
$EcEd) ClasiMcaci/ de los s*!*es"os eQ"i"i&os. Puede en'ocarse desde la
autonoma de la #oluntad de las partes o de de'ectos sobre#enidos al contrato en el
momento de su celebracin. $ombinando ambos criterios sale (C?.- ET+ -. El
contrato de trabajo se e8tinguir)+
a Por mutuo acuerdo de las partes.
82
b Por las causas consignadas #)lidamente en el contrato sal#o %ue las mismas
constituyan abuso de derecho mani*esto por parte del empresario.
c Por e8piracin del tiempo con#enido o reali2acin de la obra o ser#icio objeto del
contrato.
Los contratos de duracin determinada" incluidos los contratos en pr)cticas y de
aprendi2aje" concertados por una duracin in'erior a la m)8ima legalmente
establecida" se entender)n prorrogados autom)ticamente hasta dicho pla2o cuando
no medie denuncia o prrroga e8presa y el trabajador contin3e prestando ser#icios.
E8pirada dicha duracin m)8ima o reali2ada la obra o ser#icio objeto del contrato" si
se continuara en la prestacin laboral" el contrato se considerar) prorrogado
t)citamente por tiempo inde*nido
Si el contrato de trabajo de duracin determinada es superior a un ao" la parte %ue
lo e8tingue est) obligada a noti*car a la otra la terminacin del mismo con una
antelacin mnima de %uince das.
d Por dimisin del trabajador" debiendo mediar el prea#iso %ue sealen los
con#enios colecti#os o la costumbre del lugar.
e Por muerte" gran in#alide2 o in#alide2 permanente total o absoluta del
trabajador" sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo C>...
' Por jubilacin del trabajador.
g Por muerte" jubilacin o incapacidad del empresario" o por e8tincin de la
personalidad jurdica de la empresa.
En los casos de muerte" jubilacin o incapacidad del empresario" el trabajador
tendr) derecho al abono de una cantidad e%ui#alente a un mes de salario.
En los casos de e8tincin de la personalidad jurdica del contratante deber)n
seguirse los tr)mites del artculo O- de esta Ley (despido colecti#o.
h Por 'uer2a mayor %ue imposibilite de*niti#amente la prestacin de trabajo
siempre %ue su e8istencia haya sido debidamente constatada con'orme a lo
dispuesto en el O-.-. (causas de 'uer2a mayor.
i Por despido colecti#o 'undado en causas econmicas" t;cnicas" organi2ati#as o de
produccin" siempre %ue haya sido debidamente autori2ado.
j Por #oluntad del trabajador" 'undamentada en un incumplimiento contractual del
empresario.
a Por despido del trabajador.
l Por causas objeti#as legalmente procedentes.
.. El empresario" con ocasin de la e8tincin del contrato" deber) acompaar una
propuesta del documento de li%uidacin de las cantidades adeudadas.
El trabajador podr) solicitar la presencia de un representante legal de los
trabajadores en el momento de proceder a la *rma del recibo del *ni%uito. Si el
empresario impidiese la presencia del representante en el momento de la *rma" el
trabajador podr) hacerlo constar en el propio recibo" a los e'ectos oportunos.
A) Los des!idos colec"i&os. -. Es la e8tincin de contratos de trabajo 'undada en
causas econmicas" t;cnicas" organi2ati#as o de produccin" cuando" en un perodo
de ?A das" la e8tincin a'ecte al menos a+ a -A trabajadores" en las empresas %ue
ocupen menos de -AA trabajadores. b El -AX de la plantilla en las empresas %ue
ocupen entre -AA y /AA trabajadores. c /A trabajadores en las empresas %ue
ocupen /AA o m)s trabajadores.
$on esta medida se pretende superar una situacin econmica negati#a de la
empresa o (si son t;cnicas" organi2ati#as o de produccin" garanti2ar la #iabilidad
'utura de la empresa y del empleo en la misma a tra#;s de una m)s adecuada
organi2acin de los recursos.
Tambi;n se entender) como despido colecti#o la e8tincin de los contratos de
trabajo %ue a'ecten a la totalidad de la plantilla de la empresa (siempre %ue el
n3mero de trabajadores a'ectados sea superior a cinco" cuando se produ2ca como
consecuencia de la cesacin total de su acti#idad empresarial por las mismas
causas anteriormente sealadas.
$uando en perodos sucesi#os de no#enta das" la empresa realice e8tinciones de
contratos en un n3mero in'erior a los umbrales sealados" y sin %ue concurran
causas nue#as %ue justi*%uen tal actuacin" dichas nue#as e8tinciones se
considerar)n e'ectuadas en 'raude de Ley" y ser)n declaradas nulas y sin e'ecto.
83
.. El empresario %ue tenga la intencin de e'ectuar un despido colecti#o deber)
solicitar autori2acin para la e8tincin de los contratos de trabajo con'orme al
procedimiento de regulacin de empleo pre#isto en esta Ley.
El procedimiento se iniciar) mediante solicitud a la autoridad laboral competente y
la apertura simult)nea de un perodo de consultas con los representantes legales de
los trabajadores. La comunicacin a la autoridad laboral y a los representantes
legales deber) ir acompaada de toda la documentacin necesaria para acreditar
las causas moti#adoras del e8pediente y la justi*cacin de las medidas a adoptar.
/. ,ecibida la solicitud" la autoridad laboral comprobar) %ue la misma re3ne los
re%uisitos e8igidos" re%uiriendo" en caso contrario" su subsanacin por el
empresario en un pla2o de die2 das" con ad#ertencia de %ue" si as no lo hiciere" se
le tendr) por desistido de su peticin.
La autoridad laboral comunicar) la iniciacin del e8pediente a la entidad gestora de
la prestacin por desempleo y recabar)" con car)cter precepti#o" in'orme de la
Enspeccin de Trabajo y Seguridad Social sobre las causas moti#adoras del
e8pediente. Los in'ormes habr)n de ser e#acuados en el improrrogable pla2o de
die2 das y deber)n obrar en poder de la autoridad laboral antes de la *nali2acin
del perodo de consultas.
Si" durante la tramitacin del e8pediente" la autoridad laboral tu#iera conocimiento
de %ue el empresario est) adoptando medidas %ue pudieran hacer ine*ca2 el
resultado del pronunciamiento" recabar) del empresario y de las autoridades
competentes la inmediata parali2acin de las mismas.
$uando la e8tincin a'ecte a m)s del OA por -AA de los trabajadores" el empresario
deber) in'ormar de la #enta de los bienes de la empresa" e8cepto de a%uellos %ue
constituyen el negocio normal de la misma" a los representantes legales de los
trabajadores y a la autoridad competente.
C. La consulta con los representantes legales de los trabajadores tendr) una
duracin no in'erior a /A das naturales" o de -O en el caso de empresas de menos
de OA trabajadores" y deber) #ersar sobre las causas moti#adoras del e8pediente y
la posibilidad de e#itar o reducir sus e'ectos" as como sobre las medidas necesarias
para atenuar sus consecuencias para los trabajadores.
En las empresas de OA o m)s trabajadores" se deber) acompaar a la
documentacin iniciadora del e8pediente un plan %ue contemple las medidas
anteriormente sealadas.
Durante el perodo de consultas" las partes deber)n negociar de buena 'e con #istas
a la consecucin de un acuerdo. Dicho acuerdo re%uerir) la con'ormidad de la
mayora de los miembros del comit; o comit;s de empresa" o de los delegados de
personal" %ue representen a la mayora de a%u;llos.
: la *nali2acin del perodo de consultas el empresario comunicar) a la autoridad
laboral el resultado del mismo.
O. $uando el perodo de consultas concluya con acuerdo entre las partes" la
autoridad laboral proceder) a dictar resolucin en el pla2o de -O das naturales
autori2ando la e8tincin de las relaciones laborales. Si transcurrido dicho pla2o no
hubiera recado pronunciamiento e8preso" se entender) autori2ada la medida
e8tinti#a en los t;rminos contemplados en el acuerdo.
Si la autoridad laboral apreciase" de o*cio o a instancia de parte" la e8istencia de
'raude" dolo" coaccin o abuso de derecho en la conclusin del acuerdo" lo remitir)"
con suspensin del pla2o para dictar resolucin" a la autoridad judicial" a e'ectos de
su posible declaracin de nulidad. Del mismo modo actuar) cuando" de o*cio o a
peticin de la entidad gestora de la prestacin por desempleo" estimase %ue el
acuerdo pudiera tener por objeto la obtencin indebida de las prestaciones por
parte de los trabajadores a'ectados por ine8istencia de la causa moti#adora de la
situacin legal de desempleo.
M. $uando el perodo de consultas concluya sin acuerdo" la autoridad laboral dictar)
resolucin estimando o desestimando" en todo o en parte" la solicitud empresarial.
La resolucin se dictar) en el pla2o de -O das naturales a partir de la conclusin del
perodo de consultas. Si transcurrido dicho pla2o no hubiera recado
pronunciamiento e8preso" se entender) autori2ada la medida e8tinti#a en los
t;rminos de la solicitud.
84
La autori2acin proceder) cuando de la documentacin obrante en el e8pediente se
desprenda ra2onablemente %ue las medidas propuestas por la empresa son
necesarias. La resolucin de la autoridad laboral ha de ser moti#ada y congruente
con la solicitud empresarial.
H. Los representantes legales de los trabajadores tendr)n prioridad de permanencia
en la empresa.
>. Los trabajadores cuyos contratos se e8tingan tendr)n derecho a una
indemni2acin de .A das de salario por ao de ser#icio" prorrate)ndose por meses
los perodos de tiempo in'eriores a un ao" con un m)8imo de -. mensualidades.
?. Los trabajadores" a tra#;s de sus representantes" podr)n solicitar igualmente la
incoacin del e8pediente de regulacin de empleo si racionalmente se presumiera
%ue la no incoacin del mismo por el empresario pudiera ocasionarles perjuicios. En
tal caso" la autoridad laboral competente determinar) las actuaciones y los
in'ormes %ue sean precisos para la resolucin del e8pediente" respetando los pla2os
pre#istos.
-A. El e8pediente de regulacin de empleo para los supuestos de declaracin de
%uiebra" o en otros supuestos de cese de la acti#idad de la empresa en #irtud de
decisin judicial" se tramitar) a los solos e'ectos del acceso de los trabajadores
a'ectados a la situacin legal de desempleo. Todo ello sin perjuicio del perodo de
consultas y del derecho a la indemni2acin .
--. En el supuesto de #enta judicial de la totalidad de la empresa o de parte de la
misma 3nicamente ser) aplicable lo dispuesto en el CC ET (el nue#o empresario
%ueda subrogado en los derechos y obligaciones laborales del anterior. Si el nue#o
empresario decide no continuar o suspende la acti#idad del anterior" deber) incoar
e8pediente de regulacin de empleo.
-.. La e8istencia de 'uer2a mayor" como causa moti#adora de la e8tincin de los
contratos de trabajo" deber) ser constatada por la autoridad laboral" cual%uiera %ue
sea el n3mero de los trabajadores a'ectados" pre#io e8pediente.
El e8pediente se iniciar) mediante solicitud de la empresa" acompaada de los
medios de prueba %ue estime necesarios y simult)nea comunicacin a los
representantes legales de los trabajadores" %uienes ostentar)n la condicin de
parte interesada en la totalidad de la tramitacin del e8pediente.
La resolucin de la autoridad laboral se dictar)" pre#ias las actuaciones e in'ormes
indispensables" en el pla2o de cinco das desde la solicitud" y surtir) e'ectos desde
la 'echa del hecho causante de la 'uer2a mayor.
La autoridad laboral %ue constate la 'uer2a mayor podr) acordar %ue la totalidad o
una parte de la indemni2acin %ue corresponda a los trabajadores a'ectados por la
e8tincin de sus contratos sea satis'echa por el Londo de Karanta Salarial" sin
perjuicio del derecho de ;ste a resarcirse del empresario.
-/. Todas las actuaciones a seguir y las noti*caciones %ue deban e'ectuarse a los
trabajadores se practicar)n con los representantes legales de los mismos.
-C. Las obligaciones de in'ormacin y documentacin pre#istas se aplicar)n con
independencia de %ue la decisin relati#a a los despidos colecti#os haya sido
tomada por el empresario o por la empresa %ue ejer2a el control sobre ;l.
2) Los des!idos colec"i&os !o# A*e#?a ma)o#. La Ley de enero de -?CC
entenda por 'uer2a mayor+ incendio" inundacin" terremoto" e8plosin" plaga del
campo" guerra" tumulto" sedicin...(. El C?.- h lo simpli*ca+ 6'uer2a mayor %ue
imposibilite de*niti#amente la prestacin de trabajo" siempre %ue su e8istencia
haya sido debidamente constatada(.
Es un supuesto di'erente al despido colecti#o (6'undado en causas econmicas"
t;cnicas" organi2ati#as o de produccin(. $omo #imos m)s arriba" el e8pediente lo
inicia la empresa" se prescinde del perodo de consulta9negociacin" substituida por
una comunicacin a los trabajadores" los e'ectos se retrotraen a la 'echa del hecho
causante de la 'uer2a mayor" y aun%ue la indemni2acin es la misma %ue en los
casos de despido colecti#o" la autoridad podr) acordar %ue la totalidad o una parte
de la indemni2acin sea satis'echa por el Londo de Karanta Salarial.
+) El des!ido disci!lia#io. A#". LI,
85
-. El contrato de trabajo podr) e8tinguirse por decisin del empresario" mediante
despido basado en un incumplimiento gra#e y culpable del trabajador.
.. Se considerar)n incumplimientos contractuales+ a Las 'altas repetidas e
injusti*cadas de asistencia o puntualidad al trabajo. b La indisciplina o
desobediencia en el trabajo. c Las o'ensas #erbales o 'sicas al empresario o a las
personas %ue trabajan en la empresa o a los 'amiliares %ue con#i#an con ellos. d La
trasgresin de la buena 'e contractual" as como el abuso de con*an2a en el
desempeo del trabajo. e La disminucin continuada y #oluntaria en el rendimiento
de trabajo normal o pactado. ' La embriague2 habitual o to8icomana si repercuten
negati#amente en el trabajo.
Fo#mali?aci/ del des!ido disci!lia#io, LL.5,
-. El despido deber) ser noti*cado por escrito al trabajador" haciendo *gurar los
hechos %ue lo moti#an y la 'echa en %ue tendr) e'ectos. Por con#enio colecti#o
podr)n establecerse otras e8igencias 'ormales para el despido.
$uando el trabajador 'uera representante legal de los trabajadores o delegado
sindical proceder) la apertura de e8pediente contradictorio" en el %ue ser)n odos"
adem)s del interesado" los restantes miembros de la representacin a %ue
perteneciere. Si el trabajador estu#iera a*liado a un sindicato" el empresario deber)
dar audiencia pre#ia a los delegados sindicales de la seccin sindical
correspondiente a dicho sindicato.
.. Si el despido se reali2ara inobser#ando lo establecido en el apartado anterior" el
empresario podr) reali2ar un nue#o despido en el %ue cumpliese los re%uisitos
omitidos en el precedente. Dicho nue#o despido" %ue slo surtir) e'ectos desde su
'echa" slo cabr) e'ectuarlo en el pla2o de #einte das" a contar desde el siguiente
al del primer despido. :l reali2arlo" el empresario pondr) a disposicin del
trabajador los salarios de#engados en los das intermedios" manteni;ndole durante
los mismos en alta en la Seguridad Social.
/. El despido ser) cali*cado como procedente" improcedente o nulo.
C. El despido se considerar) procedente cuando %uede acreditado el incumplimiento
alegado por el empresario en su escrito de comunicacin. Ser) improcedente en
caso contrario o cuando en su 'orma no se ajustara a lo establecido en el apartado
- de este artculo.
O. Ser) nulo el despido %ue tenga por m#il alguna de las causas de discriminacin
prohibidas en la $onstitucin o en la Ley" o bien se produ2ca con #iolacin de
derechos 'undamentales y libertades p3blicas del trabajador.
M. El despido nulo tendr) el e'ecto de la readmisin inmediata del trabajador" con
abono de los salarios dejados de percibir.
H. El despido procedente con#alidar) la e8tincin del contrato de trabajo %ue con
a%u;l se produjo" sin derecho a indemni2acin ni a salarios de tramitacin.
i) EQ"ici/ del co"#a"o !o# ca*sas o$%e"i&as 4L7).
El contrato podr) e8tinguirse+
a Por ineptitud del trabajador conocida o sobre#enida con posterioridad a su
colocacin e'ecti#a en la empresa. La ineptitud e8istente con anterioridad al
cumplimiento de un perodo de prueba no podr) alegarse con posterioridad a dicho
cumplimiento.
b Por 'alta de adaptacin del trabajador a las modi*caciones t;cnicas operadas en
su puesto de trabajo" cuando dichos cambios sean ra2onables y hayan transcurrido
como mnimo dos meses desde %ue se introdujo la modi*cacin. El contrato
%uedar) en suspenso por el tiempo necesario y hasta el m)8imo de tres meses"
cuando la empresa o're2ca un curso de recon#ersin o de per'eccionamiento
pro'esional a cargo del organismo o*cial o propio competente" %ue le capacite para
la adaptacin re%uerida. Durante el curso se abonar) al trabajador el e%ui#alente al
salario medio %ue #iniera percibiendo.
c En los casos de despido colecti#o (O- ET. Los representantes de los trabajadores
tendr)n prioridad de permanencia en la empresa en el supuesto a %ue se re*ere
este apartado.
86
d Por 'altas de asistencia al trabajo" aun justi*cadas" pero intermitentes" %ue
alcancen el .A por -AA de las jornadas h)biles en dos meses consecuti#os" o el .O
por -AA en cuatro meses discontinuos dentro de un perodo de doce meses.
7o se computar)n como 'altas de asistencia" a los e'ectos del p)rra'o anterior" las
ausencias debidas a huelga legal por el tiempo de duracin de la misma" el ejercicio
de acti#idades de representacin legal de los trabajadores" accidente de trabajo"
maternidad" licencias y #acaciones" ni en'ermedad o accidente no laboral" cuando la
baja haya sido acordada por los ser#icios sanitarios o*ciales y tenga una duracin
de m)s de #einte das consecuti#os.
%) La eQ"ici/ del co"#a"o !o# &ol*"ad del "#a$a%ado#. El trabajador puede
e8tinguir unilateralmente el contrato de trabajo por decisin propia (dimisin"
desistimiento #oluntario" abandono constituti#o de incumplimiento o con
'undamento" como respuesta a un incumplimiento pre#io del empresario.
+esolucin del contrato por incumplimiento del empresario' LR.5. Ser)n causas
justas para %ue el trabajador pueda solicitar la e8tincin del contrato+
a Las modi*caciones sustanciales en las condiciones de trabajo %ue redunden en
perjuicio de su 'ormacin pro'esional o en menoscabo de su dignidad.
b La 'alta de pago o retrasos continuados en el abono del salario pactado.
c $ual%uier otro incumplimiento gra#e de sus obligaciones por parte del
empresario" sal#o los supuestos de 'uer2a mayor" as como la negati#a del mismo a
reintegrar al trabajador en sus anteriores condiciones de trabajo en los supuestos
pre#istos en los artculos CA ET (mo#ilidad geogr)*ca y C- ET (modi*caciones
sustanciales de las condiciones de trabajo" cuando una sentencia judicial haya
declarado los mismos injusti*cados.
.. En tales casos" el trabajador tendr) derecho a las indemni2aciones sealadas
para el despido improcedente.
+esolucin del contrato por dimisin voluntaria del trabajador' Es un derecho
constitucional (/O.- $E. 7o re%uiere de la concurrencia de ninguna causa" aun%ue
debe ser comunicada pre#iamente al empresario. El incumplimiento del prea#iso
(generalmente" con -O das de antelacin a su marcha no in#alida la decisin
e8tinti#a ni con#ierte su marcha en abandono del trabajo" pero puede suponer una
indemni2acin por daos y perjuicios a 'a#or de la empresa.
"l abandono del trabajador' El abandono supone una e8tincin del contrato en toda
regla" %ue se debe indemni2ar con arreglo a los art.s --A. y --A/ $$.
(responsabilidad por dolo y responsabilidad por negligencia.
7o es abandono la ausencia injusti*cada del puesto de trabajo" o el abandono
reiterado del mismo (%ue pueden dar origen al despido. S es abandono una
dimisin sin prea#iso.
S) La ica!acidad !e#mae"e ) la %*$ilaci/. <ay %ue distinguir si el supuesto
es del empresario (O-" O. c o del trabajador (C?.-.
<uerte del trabajador' produce autom)ticamente la e8tincin del contrato" pero no
supone la liberacin de las deudas salariales %ue el empresario tu#iera con el
trabajador 'allecido" %ue se abonar)n a su cnyuge o sucesores. Si haba un proceso
en curso del trabajador contra la empresa" se producir) la necesaria sucesin
procesal. El empresario no tiene obligacin de indemni2ar o ayudar a la 'amilia"
sal#o %ue esta ayuda se contemple en el con#enio. Es distinto si la muerte se ha
producido por incumplimiento empresarial de las normas de pre#encin de riesgos
laborales
=ubilacin del trabajador+ tambi;n es causa de e8tincin del contrato. La jubilacin
es un derecho" y aun%ue en los con#enios se *ja una edad de jubilacin" parte de la
doctrina considera %ue no es correcto" y otra lo acepta.
Tampoco tiene la empresa obligacin de indemni2ar por jubilarse" aun%ue es normal
%ue haya primas incenti#adoras y otras #entajas (prejubilaciones.
Tambi;n es 'recuente %ue en los con#enios se estable2can mejoras #oluntarias de la
jubilacin y planes de pensiones %ue complementen los haberes de la SS.
Encapacidad permanente del trabajador+ En sus grados de Total" :bsoluta o Kran
En#alide2d es causa legtima para la e8tincin del contrato de trabajo.
87
La declaracin de estas incapacidades se rije por las normas de la SS" con los
lmites del C>.. ET+ 6En el supuesto de incapacidad temporal... con declaracin de
in#alide2 permanente en los grados de incapacidad permanente total para la
pro'esin habitual" absoluta para todo trabajo o gran in#alide2" si a juicio del rgano
de cali*cacin la situacin de incapacidad del trabajador podra e8perimentar una
mejora %ue permita su reincorporacin al puesto de trabajo" subsistir) la
suspensin de la relacin laboral" con reser#a del puesto de trabajo" durante un
perodo de dos aos a contar desde la 'echa de la resolucin por la %ue se declare la
in#alide2 permanente(.
El empresario ha de comunicar al trabajador in#)lido la e8tincin del contrato de
trabajo (aun%ue de mutuo acuerdo se puede otra acti#idad compatible con la
reduccin de su capacidad. El empresario no tiene obligacin de indemni2ar" pero
es habitual %ue los con#enios contemplen unas mejoras complementarias a la
pensin de la SS.
"mpresarios. El contrato se e8tinguir) por muerte" jubilacin o incapacidad del
empresario" sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo CC (continuidad de empresa y
subrogacin de derechos y deberes o por e8tincin de la personalidad jurdica del
contratante (C?.-.g. Dicho art. di'erencia entre los supuestos relati#os al
empresario persona 'sica y empresario persona jurdica.
a "mpresario individual' 6persona fsica0'
9 1uerte sin sucesin en la titularidad de la empresa+ no constituye causa de
e8tincin autom)tica del contrato de trabajo. :dem)s de la muerte 'sica" ha de
producirse la e8tincin o cesacin de la acti#idad empresarial. La e8tincin debe
comunicarse a los trabajadores por escrito.
La Ley reconoce a los herederos un 6pla2o prudencial( para #alorar la situacin real
de la empresa a *n de adoptar una decisin con conocimiento de causa. En caso de
no proseguir" se indemni2ar) al trabajador con un mes de salario.
9 Jubilacin del empresario sin sucesin de empresa+ Egual %ue en muerte. 7o se
e8ige la comunicacin escrita.
9 Encapacidad del empresario acompaada de cierre de la empresa+ Slo podr)
aducirse si el empresario diriga la empresa de modo personal y directo" no si
meramente era el titular. :barca los tres grados de incapacidad 'sica (total"
absoluta y gran in#alide2!la incapacidad jurdica declarada judicialmente! y la
6incapacidad o inhabilidad pro'esional( %ue es muy discutida por la doctrina.
b "mpresario persona jurdica+ El contrato se e8tinguir) 6en los casos de e8tincin
jurdica de la empresa(" C?.-.g. Pero si hay continuidad de empresa" se cumple el
CC ET (6subrogacin en los derechos y obligaciones del anterior( cual%uiera %ue
haya sido la 'orma de transmisin (inter vivos o mortis causa" sin perjuicio de %ue
el nue#o empresario pueda incoar un e8pediente de regulacin de empleo seg3n lo
pre#isto en el O- ET.
A#"1c*lo II. La sucesin de empresa.
-. El cambio de la titularidad de la empresa" centro de trabajo o de una unidad
producti#a autnoma de la misma" no e8tinguir) por s mismo la relacin laboral"
%uedando el nue#o empresario subrogado en los derechos y obligaciones laborales
del anterior. $uando el cambio tenga lugar por actos inter #i#os" el cedente" y" en su
de'ecto" el cesionario" est) obligado a noti*car! dicho cambio a los representantes
legales de los trabajadores de la empresa cedida" respondiendo ambos
solidariamente durante tres aos de las obligaciones laborales nacidas con
anterioridad a la transmisin y %ue no hubieran sido satis'echas.
.. El cedente y el cesionario responder)n tambi;n solidariamente de las
obligaciones nacidas con posterioridad a la transmisin" cuando la cesin 'uese
declarada delito.
T. LA0 RELACIONE0 E0PECIALE0 DE TRABAJO.
A) El ET las trata en el art. .. :lgunas de estas relaciones especiales+ personal de
alta direccin" ser#icio dom;stico" deportistas pro'esionales" artistas de circo"
representantes de comercio" penados" minus#)lidos en centros especiales de
88
empleo" personal ci#il en establecimientos militares" personal espaol en bases
FS:" estibadores portuarios" 4Trabajadores de la minera5
B) C*es"ioes 2ee#ales. a) La enumeracin de estas relaciones es cerrada. Si se
aade alg3n supuesto nue#o" debe hacerse por Ley. 1)s all) de las relaciones
especiales 6cerradas( hay otras %ue no son a3n objeto de inclusin ni de atencin
para la doctrina. Ej. los 1E,.
$) Ca#Dc"e# %*#1dico de las #elacioes es!eciales. Son relaciones laborales en
sentido material (esto es" se 'ormali2an a tra#;s de contratos de trabajo. Su
r;gimen jurdico normati#o se con*gur en el ET a tra#;s de dos preceptos b)sicos+
la Disp. :dic. .R y el art. ... ET.
c) El de#ec+o s*!le"o#io. El T$E no considera discriminacin (no se #ulnera" por
tanto" el -C $E %ue los contratos especiales tengan un r;gimen jurdico
di'erenciado" precisamente por%ue son unas relaciones especiales.
Su derecho supletorio es el ET.
d) El !#ocedimie"o de #e2*laci/ de las #elacioes es!eciales de "#a$a%o.
El ... ET y la Disp. :dic. .R (hoy desaparecida del Te8to ,e'undido ET autori2an al
Kobierno a establecer la normati#a de acuerdo con la $E.
a $on esta delegacin %ue hace el ET al Kobierno (remisin normati#a se
e8tralimita la potestad reglamentaria del Kobierno" pues la 'acultad de regular las
materias laborales debe hacerse por Ley (/O $E mientras %ue las disposiciones del
Kobierno son Decretos Legislati#os. :dem)s" otro de'ecto es utili2ar el ... ET como
'uente de remisin (es un art. muy gen;rico cuando una 'uente" para ser tal" debe
contener una delimitacin del contenido" as como los criterios y principios %ue se
deben seguir para elaborar la ley.
b La doctrina se inclina por considerar %ue el ET no utili2a la delegacin" sino la
t;cnica de la deslegali2acin. Pero esta t;cnica puede ser#ir para alguna de las
relaciones especiales (ser#icio dom;stico pero no para todas.
De todas 'ormas" es irrele#ante cu)l sea la *gura jurdica aplicada+ baste saber %ue
las relaciones especiales" en cuanto materia laboral" e8igen Ley 'ormal" (L& y %ue
esto no se cumple" por lo %ue el Kobierno se e8tralimita y puede dar origen en
cual%uier momento a la nulidad de la regulacin normati#a.
C) R>GI-EN JURBDICO DE LA0 RELACIONE0 E0PECIALE0.
a) Pe#soal de al"a di#ecci/. ,D -/>.B-?>O+ -. .. Se considera personal de
alta direccin a a%uellos trabajadores %ue disean los objeti#os generales de la
empresa" con autonoma y plena responsabilidad slo limitadas por los criterios e
instrucciones directas emanadas de los rganos superiores de gobierno y
administracin de la Entidad.
Jrganos de representacin' el personal de alta direccin no participar) como
elector ni como elegible .Tambi;n %uedan e8cluidos de los con#enios. (-M
*ontrato+ se 'ormali2ar) por escrito. En ausencia de este pacto" se considerar) %ue
el empleado es personal de direccin a cuando su acti#idad se corresponda con el
-.. ,D b cuando se den los supuestos del >.- ET (se presume %ue e8iste contrato
cuando alguien presta un ser#icio por cuenta y direccin de otro" a cambio de una
retribucin .
Duracin+ tendr) la duracin %ue las partes acuerden. : 'alta de pacto escrito se
presume celebrado por tiempo inde*nido (M ,D.
Tiempo de trabajo+ en cuanto a jornada" horarios" *estas y permisos" as como para
#acaciones" ser) el *jado en las cl)usulas del contrato (H ,D.
Se regula un Bacto de no concurrencia y de permanencia en la empresa distinto al
de los dem)s trabajadores
-alario' se *jar) por acuerdo entre las partes" con utili2acin de 'rmulas por
rendimiento" objeti#os o resultados. Las retribuciones del personal de alta direccin
go2ar)n de las garantas del salario establecidas en los artculos .H.." .?" /. y //
del ET. (Disp. :dic. OR ET
. -i el contrato se e$tingue por voluntad del alto directivo deber) mediar un
prea#iso mnimo de / meses (o de M meses" si as se establece en los contratos
inde*nidos o de duracin superior a O aos. El empresario tiene derecho" en caso
89
de incumplirse el prea#iso" a una indemni2acin e%ui#alente a los salarios
correspondientes a la duracin del perodo incumplido.
Tambi;n puede e8tinguir su contrato por algunas de las causas del OA ET (son
causas justas para %ue el trabajador solicite la e8tincin del contrato+ a Las
modi*caciones sustanciales en las condiciones de trabajo %ue redunden en perjuicio
de su 'ormacin pro'esional o en menoscabo de su dignidad. b La 'alta de pago o
retrasos continuados en el abono del salario pactado. c $ual%uier otro
incumplimiento gra#e por parte del empresario.
. -i el contrato se e$tingue por voluntad del empresario" ,D --.-+ comunicado por
escrito y debiendo mediar un prea#iso. El alto directi#o tendr) derecho en estos
casos a las indemni2aciones pactadas en el contrato! a 'alta de pacto la
indemni2acin ser) e%ui#alente a siete das del salario en met)lico por ao de
ser#icio con el lmite de seis mensualidades.
En los supuestos de incumplimiento total o parcial del prea#iso" el alto directi#o
tendr) derecho a una indemni2acin e%ui#alente a los salarios correspondientes a
la duracin del perodo incumplido.
El contrato podr) e8tinguirse por decisin del empresario mediante despido
basado en el incumplimiento gra#e y culpable del alto directi#o! si el despido es
declarado improcedente" se indemni2ar) con la cuanta pactada en el contrato"
siendo en su de'ecto de #einte das de salario en met)lico por ao de ser#icio y
hasta un m)8imo de doce mensualidades (--...
--./. $uando el despido sea declarado improcedente o nulo" el empresario y el alto
directi#o acordar)n si se produce la readmisin o el abono de las indemni2aciones
econmicas citadas" entendi;ndose" en caso de desacuerdo" %ue se opta por el
abono de las percepciones econmicas. Si el despedido se reintegrase a la
Empresa" el trabajador tendr) la opcin de reanudar la relacin laboral de origen U
la anterior a ser alto cargo9" sin perjuicio de las indemni2aciones a %ue pueda tener
derecho.
Brocedimientos concursales+ en ellos" la :dm. puede suspender o e8tinguir los
contratos del empresario con el personal de alta direccin. Suspensin+ el alto
directi#o puede optar por la e8tincin con derecho a la indemni2acin (debe dar
prea#iso con un mes. E8tincin+ el jue2 puede rebajar la indemni2acin del alto
directi#o (sal#o la pactada en el contrato indi#idual. (Ley ..B.AA/" $oncursal.
$) El co"#a"o de se#&icio dom@s"ico. ,D -C.CB-?>O. Su regulacin es la %ue
m)s se acerca al ET. ,D -+ Se considera relacin laboral especial del -ervicio de
Aogar familiar la %ue concierten el titular del mismo (empleador y la persona %ue
presta ser#icios retribuidos en dicho hogar. El objeto de esta relacin especial son
los ser#icios habituales prestados en un hogar (limpie2a" cuidado de los pe%ueos o
ancianos" jardinera" conduccin de #ehculos" etc..
,D ..-. \uedan 'uera del )mbito+ a Las relaciones concertadas por empresas de
trabajadores de la limpie2a" %ue est)n sometidas a la normati#a laboral com3n. b
Las relaciones concertadas entre 'amiliares. c Los trabajos reali2ados a ttulo de
amistad" bene#olencia o buena #ecindad. d Si la persona" adem)s de prestar
ser#icios dom;sticos" debe reali2ar otros ser#icios ajenos al hogar 'amiliar en
acti#idades o Empresas del empleador" se presumir) la e8istencia de una 3nica
relacin laboral de car)cter com3n. Dicha presuncin admite prueba en contrario
mediante la %ue se acredite %ue la reali2acin de estos ser#icios no dom;sticos
tiene un car)cter marginal o espor)dico con respecto al ser#icio puramente
dom;stico.
.... <ay relacin laboral cuando e8iste remunerabilidad" dependencia y la ajenidad.
Se presumir)" sal#o prueba en contrario" %ue las notas sealadas no concurren en
las relaciones denominadas 6au pair( mediante las %ue se prestan algunos
ser#icios como cuidados de nios" la ensean2a de idiomas u otros" a cambio de
comidas" alojamiento o simples compensaciones de gastos.
En materia de nacionalidad se estar) a lo %ue se disponga en la legislacin #igente
para los trabajadores e8tranjeros en Espaa (es la L& CB.AAA.
;gencias Brivadas de *olocacin+ estu#ieron prohibidas" pero hoy se admiten (,D
H/OB-??O.
<odalidades y duracin del contrato de trabajo dom)stico%' 6C ,D.
90
*ontrato de trabajo+ podr) celebrarse por escrito o de palabra. En de'ecto de pacto
escrito" el contrato de trabajo se presumir) concertado por un ao" prorrogable
t)citamente por perodos igualmente anuales" de no mediar denuncia con
anterioridad a su #encimiento (prea#iso" H das.
Berodo de prueba' -O das.
+etribuciones+ El S1E. Dicho salario mnimo se entiende re'erido a la jornada de
trabajo completa" percibi;ndose a prorrata si se reali2a una jornada in'erior.
Tambi;n tiene derecho a un incremento del salario de un / X por cada / aos
naturales de #inculacin con un empleador" con un m)8imo de O trienios.
Este salario podr) ser objeto de mejora a tra#;s de pacto indi#idual o colecti#o.
B restaciones en especie (alojamiento o manutencin+ se podr) descontar por tales
conceptos el porcentaje %ue las partes acuerden" sin %ue pueda resultar un
porcentaje de descuento superior al CO Xdel salario total.
Bagas e$traordinarias' se percibir)n" sal#o pacto en contrario" al *nali2ar cada uno
de los semestres del ao y en proporcin al tiempo trabajado. Su cuanta ser)"
como mnimo" igual al salario de -O %uince das naturales.
Trabajador por horas en r)gimen e$terno+ el salario mnimo de re'erencia ser) el
%ue se *je en la normati#a correspondiente para los trabajadores e#entuales y
temporeros" %ue incluye todos los conceptos retributi#os! este salario mnimo se
abonar) en proporcin a las horas e'ecti#amente trabajadas.
Tiempo de trabajo. -. La jornada m)8ima semanal ser) de CA horas de trabajo
e'ecti#o" sin %ue en ning3n caso las horas ordinarias de trabajo e'ecti#o al da
puedan e8ceder de ?. El horario ser) *jado libremente por el titular del hogar
'amiliar. Entre una y otra jornada deber) mediar un mnimo de -A horas" si el
empleado de hogar no pernocta en el domicilio" y de > horas" en caso contrario. El
empleado interno dispondr) de al menos . horas para las comidas principales" y
este tiempo no se computar) como trabajo.
Fna #e2 concluida la jornada de trabajo diario" el empleado no est) obligado a
permanecer en el hogar 'amiliar (sal#o las horas de presencia" a disposicin del
empleador" %ue pudieran acordarse entre las partes.
Aoras e$traordinarias+ se sigue el r;gimen establecido en el ET.
Descanso semanal+ /M horas de las %ue" al menos" .C horas ser)n consecuti#as y
pre'erentemente coincidiendo con el domingo. 1ediante acuerdos entre las partes
se determinar) el sistema de dis'rute del resto de horas de descanso. Podr)n
pactarse otras modalidades de dis'rute del descanso" respetando en todo caso la
cuanta mnima del mismo.
$uando el empleado de hogar no preste ser#icios en r;gimen de jornada completa"
la retribucin correspondiente al perodo de descanso se reducir) en proporcin a
las horas e'ecti#amente trabajadas.
>iestas laborales previstas en el 84%O "T+ se ajustar) a lo dicho para el descanso
semanal. (los 'esti#os de )mbito estatal" autonmico y local.
?acaciones anuales' /A das naturales! -O al menos de 'orma continuada" siendo el
resto susceptible de 'raccionamiento en la 'orma %ue se acuerde.
*onservacin del contrato de trabajo dom)stico' > ,D+ -. Se presume subrogacin
contractual cuando el empleado de hogar siga prestando ser#icios al menos durante
siete das en el mismo domicilio" pese a haber #ariado la titularidad de ;ste o la del
hogar 'amiliar. Tambi;n puede hacerse por acuerdo.
En los supuestos de cambio del hogar 'amiliar por traslado de ;ste a localidad
distinta se aplicar) el r;gimen establecido para los supuestos de cambio de la
persona del empleador" presumi;ndose por tanto la conser#acin del contrato de
trabajo cuando se continuase prestando ser#icios durante siete das en el nue#o
domicilio. $uando el traslado sea de car)cter temporal podr) acordarse la
suspensin del contrato.
-uspensin del contrato por incapacidad temporal del empleado de hogar debido a
en'ermedad o accidente" si a%u;l 'uera interno tendr) derecho a permanecer
alojado en el domicilio un mnimo de treinta das" sal#o %ue por prescripcin
'acultati#a se recomiende su hospitali2acin.
"$tincin del contrato+ ? ,D+ -. Por mutuo acuerdo de las partes.
.. Por las causas consignadas #)lidamente en el contrato" sal#o %ue las mismas
constituyan abuso de derecho mani*esto por parte del empleador.
91
/. Por e8piracin del tiempo con#enido. Simult)neamente a la noti*cacin de la
e8tincin" el empleador deber) indemni2ar al trabajador con el salario
correspondiente a H das naturales multiplicado por el n3mero de aos de duracin
del contrato" incluidas las prrrogas" con el lmite de M mensualidades.
C. Por dimisin del trabajador" debiendo mediar un prea#iso de H das.
O. Por muerte" gran in#alide2 o in#alide2 permanente" total o absoluta" del
trabajador. M. Por jubilacin del trabajador. H. Por muerte o incapacidad del
empleador. >. Por 'uer2a mayor %ue imposibilite de*niti#amente la prestacin del
trabajo. ?. Por #oluntad del trabajador 'undamentada en un incumplimiento
contractual del empleador. -A. Por despido del trabajador.
--. Por desistimiento del empleador.
c) De!o#"is"as !#oAesioales. :ntes" el deportista pro'esional era inusual
(pelotaris" incluso haba deportes %ue slo aceptaban amateurs (tenis. Los
'utbolistas 'ueron los primeros en integrase en el )mbito laboral! despu;s sigui el
baloncesto" etc. hasta los ciclistas. El problema (inconstitucional es la e8istencia de
una cl)usula %ue les impide acudir a la justicia ordinaria" debiendo resol#er sus
con0ictos dentro de la respecti#a 'ederacin.
<oy se regulan por #arios ,D y Leyes" la 3ltima es la Ley O/B.AA. sobre 1edidas
Liscales. Tambi;n e8isten las 6Iecas( para deportistas de alto ni#el.
2%O del +D 2PPSL23MN+ -.. Son deportistas pro'esionales" %uienes" en #irtud de una
relacin establecida con car)cter regular" se dedi%uen #oluntariamente a la pr)ctica
del deporte por cuenta y dentro del )mbito de organi2acin y direccin de un club o
entidad deporti#a a cambio de una retribucin.
\uedan e8cluidas del )mbito de esta norma a%uellas personas %ue se dedi%uen a la
pr)ctica del deporte dentro del )mbito de un club percibiendo de ;ste solamente la
compensacin de los gastos.
/.9\uedan incluidas en el )mbito del presente ,D las relaciones con car)cter
regular establecidas entre deportistas pro'esionales y empresas cuyo objeto social
consista en la organi2acin de espect)culos deporti#os" as como la contratacin de
deportistas pro'esionales por empresas o *rmas comerciales" para el desarrollo de
acti#idades deporti#as.
C.9Las actuaciones aisladas de deportistas pro'esionales para un empresario u
organi2ador de espect)culos p3blicos estar)n e8cluidas de la presente regulacin"
sin perjuicio del car)cter laboral com3n o especial %ue pueda corresponder a dicha
contratacin.
O.9Los actos de los deportistas pro'esionales se regir)n por su normati#a espec*ca.
Se entienden por tales" la determinacin de la 'orma" clase y naturale2a de las
competiciones" su organi2acin" el sealamiento de las reglas del juego y el
r;gimen disciplinario aplicable.
M.9Las presentes normas no ser)n de aplicacin a las relaciones entre los
deportistas pro'esionales y las Lederaciones 7acionales cuando a%u;llos se integren
en e%uipos o selecciones organi2adas por las mismas.
/acionalidad' (. ,D Se estar) a lo %ue disponga la legislacin #igente para los
trabajadores e8tranjeros en Espaa" sin perjuicio de la aplicacin de las normas
espec*cas sobre participacin en competiciones o*ciales (en '3tbol" no m)s de /
e8tracomunitarios en la cancha.
La 'amossima Ley Iosman de -??O acab con el cupo de e8tranjeros para los
'utbolistas FE. Despu;s se acab con los 6comunitarios I(... El camino abierto
%uiere llegar a permitir el trabajo como deportistas a todos los e8tranjeros %ue
residan legalmente en Espaa" cual%uiera %ue sea su pas.
*ontroles sanitarios% Todos los deportistas aceptan someterse a ellos" dentro o 'uera
de la competicin" debiendo 'acilitar a los $omit;s :ntidopaje su locali2acin y su
plan de entrenamiento. (Ley O/B.AA..
+etribuciones. > ,D+ -.9La retribucin de los deportistas pro'esionales ser) la
pactada en con#enio colecti#o o contrato indi#idual.
.9Tendr)n la consideracin legal de salario todas las percepciones %ue el deportista
reciba del club o entidad deporti#a" bien sean en met)lico o en especie" como
retribucin por la prestacin de sus ser#icios pro'esionales. \uedan e8cluidas
92
a%uellas cantidades %ue con arreglo a la legislacin laboral #igente no tengan
car)cter salarial.
=ornada. ? ,D+ -.9 $omprender) la prestacin e'ecti#a de sus ser#icios ante el
p3blico y el tiempo en %ue est; bajo las rdenes directas del club a e'ectos de
entrenamiento o preparacin 'sica y t;cnica para la misma.
..9La duracin de la jornada laboral ser) la *jada en con#enio colecti#o o
/.97o se computar)n a e'ectos de duracin m)8ima de la jornada los tiempos de
concentracin pre#ios a la celebracin de competiciones o actuaciones deporti#as"
ni los empleados en los despla2amientos hasta el lugar de la celebracin de las
mismas" sin perjuicio de %ue a tra#;s de la negociacin colecti#a se regule el
tratamiento y duracin m)8ima de tales tiempos.
Descansos y vacaciones. -A ,D+ -.9Los deportistas pro'esionales dis'rutar)n de un
descanso mnimo semanal de da y medio" %ue ser) *jado de mutuo acuerdo" y %ue
no coincidir) con los das en %ue haya de reali2arse ante el p3blico la prestacin
pro'esional del deporte de %ue se trate. Si el descanso semanal no pudiera
dis'rutarse ininterrumpidamente" por e8igencias deporti#as del club o entidad
deporti#a" la parte no dis'rutada ser) trasladada a otro da de la semana. En los
supuestos en %ue e8istiesen compromisos de inmediatas actuaciones deporti#as" el
descanso semanal mnimo ser) de /M horas.
..9$uando no puedan dis'rutarse las *estas incluidas en el calendario o*cial" por
e8igencias deporti#as del club o entidad deporti#a" se trasladar) el descanso a otro
da de la semana.
/9 Los deportistas pro'esionales tendr)n derecho a unas #acaciones anuales
retribuidas de treinta das naturales" cuya ;poca de dis'rute" as como su posible
'raccionamiento! se acordar)n por con#enio o en contrato indi#idual.
*esiones temporales% -- ,D+ -.9 los clubes o entidades deporti#as podr)n ceder
temporalmente a otros los ser#icios de un deportista pro'esional" con el
consentimiento e8preso de ;ste. /.9En el acuerdo de cesin se indicar)
e8presamente la duracin de la misma" %ue no podr) e8ceder del tiempo %ue reste
de #igencia del contrato del deportista pro'esional con el club o entidad de
procedencia. El cesionario %uedar) subrogado en los derechos y obligaciones del
cedente" respondiendo ambos solidariamente del cumplimiento de las obligaciones
laborales y de SS.
C.9Si en la cesin el club cedente recibiera contraprestacin econmica" el
deportista tendr) derecho a percibir una cantidad acordada en pacto indi#idual o
colecti#o" %ue no podr) ser in'erior al -O X bruto de la operacin. En el supuesto de
cesin recproca de deportistas" cada uno de ellos tendr) derecho" 'rente al club de
procedencia" a una cantidad e%ui#alente a una mensualidad de sus retribuciones
peridicas" m)s una docea#a parte de los complementos de calidad y cantidad de
trabajo percibidos durante el 3ltimo ao.
-uspensin del contrato -. ,D+ lo pre#isto en el Estatuto de los Trabajadores..
"$tincin del contrato+ -/ ,D+ a Por mutuo acuerdo de las partes. b Por e8piracin
del tiempo con#enido. c Por el total cumplimiento del contrato. d Por muerte o
lesin %ue produ2ca en el deportista incapacidad permanente total o absoluta o
gran in#alide2. El deportista o sus bene*ciarios tendr)n derecho a percibir una
indemni2acin de seis mensualidades si la muerte o lesin tu#ieran su causa en el
ejercicio del deporte. Todo ello sin perjuicio de las prestaciones de Seguridad Social
a %ue tu#ieran derecho. e Por disolucin o li%uidacin del club o de la entidad
deporti#a correspondiente. En estos casos se aplicar) el O- ET. ' Por crisis
econmica del club o entidad deporti#a %ue justi*%ue una reestructuracin de la
plantilla de deportistas! se aplicar) el O- ET. g Por las causas #)lidamente
consignadas en el contrato" sal#o %ue constituyan mani*esto abuso de derecho por
parte del club o entidad deporti#a. h Por despido del deportista. i Por #oluntad del
deportista pro'esional.
"$tincin del contrato por e$piracin del tiempo convenido+ -C ,D+ -9 Si tras la
e8tincin del contrato por e8piracin del tiempo con#enido el deportista estipulase
un nue#o contrato con otro club o entidad deporti#a" deber) el nue#o club a pagar
al antiguo una compensacin por preparacin o 'ormacin.
..9$uando a la contratacin por clubes espaoles de deportistas e8tranjeros les
sean de aplicacin reglas distintas de las anteriores" de acuerdo con el r;gimen
93
jurdico del pas de procedencia del deportista" se aplicar)n criterios de reciprocidad
en la contratacin por clubes o entidades deporti#as e8tranjeras de deportistas
#inculados a clubes espaoles. C.9Los pagos en moneda e8tranjera deber)n
ajustarse a las disposiciones del ,eal Decreto .CA.B-?>A" en materia de control de
cambios" debiendo tener la correspondiente autori2acin de la Dir. Kral. de
Transacciones E8teriores.
"ntrenadores y cuerpo t)cnico(+ :un%ue la jurisprudencia los consider alguna #e2
como personal de alta direccin" hoy se les considera como al resto de los
deportistas pro'esionales (sal#o los seleccionadores nacionales.
d) A#"is"as e es!ec"Dc*los !;$licos. ,D -C/OB-?>O. 7o se trata a%u de los
contratos de las grandes *guras" %ue generalmente son contratos de arrendamiento
de ser#icios" o incluso de ejecucin de obra.
,D .+ esta relacin especial se establece entre un organi2ador de espect)culos
p3blicos y %uienes se dedi%uen a pastar esta acti#idad a cambio de retribucin. /.
\uedan incluidas en el )mbito de aplicacin del presente ,D todas las desarrolladas
directamente ante el p3blico o destinadas a la grabacin y en medios como el
teatro" cine" radiodi'usin" tele#isin" pla2as de toros" instalaciones deporti#as"
circos" salas de *estas" discotecas" y" en general" cual%uier local destinado habitual
o accidentalmente a espect)culos p3blicos".
C. Estar)n e8cluidas las actuaciones artsticas en un )mbito pri#ado" %ue se regir)n
por la normati#a laboral com3n.
O Las presentes normas especiales no ser)n de aplicacin al personal t;cnico y
au8iliar %ue colabore en la produccin de espect)culos.
La autoridad laboral podr) autori2ar e8cepcionalmente la participacin de menores
de -M aos en espect)culos p3blicos" siempre %ue dicha participacin no suponga
peligro para su salud 'sica ni para su 'ormacin pro'esional y humana. La
autori2acin habr) de solicitarse por los representantes legales del menor"
acompaando el consentimiento de ;ste" si tu#iera su*ciente juicio" y la concesin
de la misma deber) constar por escrito.
Duracin+ el contrato de trabajo puede ser para una sola actuacin (gala" concierto"
por una temporada (una gira" una or%uesta en un club" por el tiempo %ue la obra se
mantenga en cartel" etc.
Derechos y deberes' derecho a la ocupacin e'ecti#a" no pudiendo ser e8cluido de
los ensayos ni de las dem)s acti#idades preparatorias. Este pacto de plena
dedicacin debe *gurar en el contrato" pudiendo recibir el artista compensacin
econmica. Si lo incumple" deber) indemni2ar al empresario.
+etribuciones' la pactada en con#enio o en contrato (con respeto a la normati#a
sobre salarios mnimos.
Tiempo de trabajo' $omprender) el trabajo ante el p3blico" as como el tiempo de
ensayo" grabaciones" etc. \ueda e8cluida la reali2acin de ensayos gratuitos. Para
la duracin de la jornada se estar) a lo %ue disponga el con#enio colecti#o o el
pacto indi#idual" con los lmites marcados por el ET.
Descanso+ /M horas mnimo a la semana. Si no es posible la continuidad" .C horas y
se acumular) el resto.
?acaciones+ /A das naturales. Si el artista no presta sus ser#icios todos los das"
este tiempo se reducir) proporcionalmente.
"$tincin del contrato' por e8piracin del tiempo con#enido" o por total
incumplimiento o inejecucin de una parte (no llegar a empe2ar. Si la duracin del
contrato (incluida la prrroga es superior a un ao" se indemni2ar) con H das de
salario por ao de ser#icio" o lo pactado en el contrato.
e) A2e"es me#ca"iles !o# c*e"a a%ea 4#e!#ese"a"es de come#cio).
,D -C/>B-?>O. Es la persona %ue promue#e o concierta personalmente operaciones
mercantiles por cuenta de uno o m)s empresarios" a cambio de retribucin" sin
asumir el riesgo de tales operaciones. Dicha acti#idad puede ir o no ir acompaada
de la distribucin o reparto de las mercancas. \uedan e8cluidos los trabajadores de
la empresa %ue hagan esta 'uncin en los locales de la empresa y sujetos al horario
laboral de la misma"
94
>orma del contrato' escrita. Duracin del contrato' la pre#ista en el mismo! si no se
*ja" se considera contrato inde*nido.
*ontratos por tiempo determinado' no podr)n tener una duracin superior a los /
aos. Si se contrata por menos tiempo" se puede ir prorrogando en perodos de M
meses hasta llegar a los / aos.
Tiempo de trabajo+ 7o hay jornada u horario concreto.
?acaciones' las %ue mar%ue el con#enio o el contrato indi#idual (lo mejor.
*lientela+ estos trabajadores tienen el derecho de %ue la empresa les recono2ca y
respete sus clientes. :simismo" se incluyen normas singulares sobre 1uestrario e
instrumentos de trabajo" tari'as" etc.
+etribucin+ puede ser comisiones sobre operaciones cerradas" o una parte *ja y
otra en comisiones" o sueldo *jo. Tambi;n se suelen pactar incenti#os.
-uspensin y e$tincin+ en caso de dimisin del trabajador" debe comunicarlo con /
meses de antelacin. Las indemni2aciones por despido improcedente se *jar)n de
acuerdo con el ET" calcul)ndose el salario mensual en base al promedio de ingresos
de los . aos anteriores. Tambi;n recibir) una indemni2acin especial distinta" por
el incremento de clientela conseguido.
Es #)lido el pacto en #irtud del cual el trabajador no ir) a empresas de la
competencia por un tiempo (generalmente . aos" siempre %ue+ el despido no sea
improcedente y el trabajador reciba una compensacin econmica e8tra.
A) T#a$a%o de !eados e is"i"*cioes !ei"ecia#ias, RD =T7U7RR5,
-ujetos de la relacin laboral. ..-. los internos %ue desarrollen acti#idades laborales
de produccin por cuenta ajena en los talleres producti#os de los centros
penitenciarios. .... El empleador ser) en todos los casos el &rganismo :utnomo
Trabajo y Prestaciones Penitenciarias (&:TPP.
;cceso a los puestos de trabajo. /. El &:TPP mantendr) una o'erta de puestos de
trabajo" clasi*cada por acti#idades" especi*cando la 'ormacin re%uerida y las
caractersticas de cada puesto" y elaborar) peridicamente la lista de puestos
#acantes en los talleres producti#os" detallando sus caractersticas. La Junta de
Tratamiento adjudicar) los puestos a los internos" siguiendo el siguiente orden de
prelacin+ internos en cuyo programa indi#iduali2ado de tratamiento se contemple
el desarrollo de una acti#idad laboral! internos penados sobre los pre#enti#os!
aptitud laboral del interno en relacin con las caractersticas del puesto de trabajo!
conducta penitenciaria! tiempo de permanencia en el establecimiento penitenciario!
cargas 'amiliares.
1bjeto y fnalidad de la relacin laboral% C.-. La *nalidad esencial del trabajo es la
preparacin para la 'utura insercin laboral del interno. C... El trabajo %ue realice el
penado deber) ser producti#o y remunerado.
Derechos laborales. O.-.+ a no ser discriminados para el empleo por ra2ones de
nacionalidad" se8o" estado ci#il" por la edad" ra2a" condicin social" ideas religiosas
o polticas" as como por el idioma. : su integridad 'sica (pre#encin de riesgos
laborales. :l trabajo producti#o y remunerado" al descanso semanal y a las
#acaciones anuales. :l respeto a su intimidad" con las limitaciones e8igidas por la
#ida en prisin" y a la consideracin debida a su dignidad" comprendida la
proteccin 'rente a o'ensas #erbales o 'sicas de naturale2a se8ual. : la 'ormacin
para el desempeo del puesto. : %ue se #alore el trabajo reali2ado para la
concesin de bene*cios penitenciarios
Deberes laborales% M ,D+ $umplir con las obligaciones concretas de su puesto de
trabajo" con arreglo a las reglas de la buena 'e" diligencia y disciplina" as como con
las %ue se deri#en de su programa indi#iduali2ado de tratamiento.
&bser#ar las medidas de pre#encin de riesgos laborales %ue se adopten.
$umplir las rdenes e instrucciones del personal responsable de la organi2acin y
gestin de los talleres" en el ejercicio regular de sus 'unciones.
Duracin de la relacin laboral' La de la obra o ser#icio encomendado (H,D
-uspensin de la relacin laboral% :dem)s de las ra2ones #)lidas para cual%uier
trabajador (1utuo acuerdo de las partes. Encapacidad temporal de los trabajadores
penitenciarios" 1aternidad y riesgo durante el embara2o" Luer2a mayor temporal"
etc." la relacin laboral especial penitenciaria podr) suspenderse por las siguientes
causas (? ,D+ Suspensin de empleo y sueldo por el cumplimiento de sanciones
95
disciplinarias penitenciarias de aislamiento. Por traslados de los internos siempre
%ue la ausencia no sea superior a . meses" as como durante el dis'rute de los
permisos o salidas autori2adas. ,a2ones de disciplina y seguridad penitenciaria. La
suspensin de la relacin laboral e8onerar) de las obligaciones recprocas de
trabajar y de remunerar el trabajo. El Director del centro penitenciario podr)
designar a otro interno para el desempeo del puesto de trabajo mientras dure la
suspensin.
"$tincin de la relacin laboral% -A.-+ Por mutuo acuerdo de las partes.
Por la terminacin de la obra o ser#icio. Por ineptitud del interno" conocida o
sobre#enida con posterioridad al desempeo del puesto de trabajo.
Por muerte" gran in#alide2 o in#alide2 permanente total o absoluta del trabajador
penitenciario. Por jubilacin del interno. Por 'uer2a mayor %ue imposibilite
de*niti#amente la prestacin del trabajo. Por renuncia del interno. Por 'alta de
adaptacin del trabajador a las modi*caciones t;cnicas operadas en su puesto de
trabajo" siempre %ue hayan transcurrido" como mnimo" . meses desde %ue se
introdujo la modi*cacin. Por la e8carcelacin del trabajador penitenciario. Por ser
contratado con empresas del e8terior (en el caso de internos clasi*cados en tercer
grado. Por traslado del interno a otro establecimiento penitenciario por un perodo
superior a . meses. Por ra2ones de disciplina y seguridad penitenciaria. Por
incumplimiento de los deberes laborales b)sicos en la relacin laboral especial
penitenciaria.
2) -i*s&Dlidos e Ce"#os Es!eciales de Em!leo. Personas con una
minus#ala igual o superior al //X y %ue prestan sus ser#icios laborales dentro de
estos $EE. \ueda e8cluido el personal laboral no minus#)lido %ue trabaje en estas
empresas" as como el personal minus#)lido %ue no trabaje en $EE.
Son empresarios las personas 'sicas o jurdicas %ue sean titulares de $EE. Los
minus#)lidos %ue deseen acceder a un $EE deben apuntarse en una &*cina de
Empleo" %ue clasi*car) a los demandantes en ra2n al tipo y grado de minus#ala.
Por su parte" los $EE deber)n solicitar a la &*cina de Empleo los trabajadores %ue
deseen contratar" e8plicando detalladamente los puestos a cumplir y las
caractersticas t;cnicas de los mismos.
<odalidades del contrato+ el de 'ormacin se ajustar) al -- ET. Pre#iamente" el
e%uipo multipro'esional deber) in'ormar sobre la adecuacin del trabajo concreto a
las caractersticas del trabajador.
Derechos y deberes% Brevencin de +iesgos laborales+ igual %ue los dem)s.
-alario' se sigue el ET" aun%ue no se podr)n utili2ar incenti#os %ue puedan daar la
salud del trabajador" ni hacer horas e8traordinarias.
Trabajo a bajo rendimiento(' cuando el rendimiento del trabajador" por su
de*ciencia" sea in'erior al normal" se puede estipular este tipo de contrato"
reduci;ndose proporcionalmente el salario (como m)8imo un .OX.
Tiempo de trabajo+ se pre#;n las ausencias del trabajador" pre#io a#iso y
justi*cacin" para rehabilitacin y 'ormacin pro'esional" con el tope de -A das por
semestre.
+epresentacin colectiva+ lo dispuesto en el ET.
"$tincin del contrato' lo dispuesto en el ET.
+) Pe#soal ci&il e es"a$lecimie"os mili"a#es. ,D ..AOB-?>A. Esta relacin
especial de trabajo es una reli%uia histrica" m)s parecida a las antiguas
6&rdenan2as laborales(. ,ige las relaciones del personal laboral ci#il de las Luer2as
:rmadas" %uedando e8cluido el personal de las empresas suministradoras de
material o ser#icios.
Los mayores problemas se plantean en el )mbito de la representacin colecti#a y
en el derecho de reunin de los trabajadores. Egualmente" parece inconstitucional
%ue se regulen e8clusiones personales concretas Tambi;n la 'acultad de huelga
%ueda subordinada a la necesaria e*cacia operati#a del Ser#icio %ue se trate" pues
en ning3n caso se puede entorpecer los intereses ni la seguridad de la De'ensa
nacional.
El personal laboral s tiene derecho a instar peticiones colecti#as en materia de
salario" y asistenciales.
96
i) Pe#soal es!a3ol <*e "#a$a%a e $ases U0A. 1)s reli%uia. La ,esolucin de
-CBHB-??H publica el $on#enio colecti#o de este personal.
%) Es"i$ado#es !o#"*a#ios. ,D .B-?>M completado con los con#enios y con el
:cuerdo 1arco para la regulacin de las relaciones laborales en el Sector Portuario.
La competencia sobre puertos pertenece a las $$::.
Se trata de una acti#idad temporal e intermitente" dependiendo de %ue lleguen a
puerto barcos para carga o descarga. De estas operaciones se encargan unas
sociedades" %ue son las %ue contratan a los trabajadores. Los trabajadores se
apuntan en listas y son llamados por turno. En caso de insu*ciencia" podr)
solicitarlos de las Listas de Estibadores del E7E1. Si hay %ue manipular mercancas
peligrosas" se deber) contratar personal cuali*cado.
<ay %ue distinguir entre el personal de las sociedades gestoras (las $oncesionarias
del Ser#icio" %ue son trabajadores comunes" y los trabajadores de estiba y destiba.
Estos mantienen una relacin doble" con la sociedad gestora y con la na#iera
concreta para la %ue prestan sus ser#icios.
Los trabajadores pueden ser contratados por la Sociedad Estatal (debe
proporcionarles 'ormacin pro'esional permanente o por una $oncesionaria
concreta" teniendo en este caso la consideracin de contrato laboral com3n" aun%ue
con algunas di'erencias+ a el contrato de trabajo slo puede concertarse por tiempo
inde*nido! b en el contrato a tiempo parcial no se produce la suspensin"
%uedando la relacin no#ada.
=ornada+ se distinguir) entre tiempo de trabajo e'ecti#o y tiempo de presencia.
El contrato se e8tinguir) si el estibador en relacin laboral especial recha2ase #arias
o'ertas de empleo de empresas %ue desean hacerle contrato com3n.
El empresario %ueda obligado a respetar la legislacin #igente en materia laboral y
*scal" as como la proteccin en materia de seguridad e higiene en el trabajo. La
direccin de los trabajos pertenece a la Empresa estibadora" %ue a su #e2 deber)
respetar lo %ue mande la :utoridad Portuaria y el $apit)n del bu%ue en lo %ue
concierne a la estiba y desestiba. En lo no regulado se seguir) el ET.
S) VT#a$a%ado#es de la mie#1aW ,D /.OOB-?>/. Las normas del presente
Estatuto del 1inero ser)n de aplicacin a las relaciones laborales desarrolladas en
las empresas dedicadas a las labores de e8plotacin y apro#echamiento de los
yacimientos minerales y dem)s recursos geolgicos" %uedando" asimismo" incluidas
las labores mineras de in#estigacin.
La presente norma ser) aplicable en las empresas %ue desarrollan las labores
descritas" bien sea en 'orma directa o como contratistas" subcontratistas o
compaas au8iliares" y respecto de los trabajadores mineros de los distintos grupos
pro'esionales de interior y e8terior (obreros" empleados y t;cnicos de grado medio y
de grado superior.
7o ser) de aplicacin a las acti#idades distintas de las mencionadas.
La contratacin" %ue se presume por tiempo inde*nido" se lle#ar) a cabo seg3n lo
pre#isto en el -O.- ET Los trabajadores comprendidos en el )mbito de esta norma"
con car)cter pre#io a su contratacin se someter)n a reconocimiento m;dico. Dicho
reconocimiento m;dico deber) producirse" asimismo" si por cual%uier causa se
e8tinguiera la relacin laboral. En el contrato de trabajo" %ue se 'ormali2ar) por
escrito" deber) e8istir constancia e8presa de haberse practicado los
correspondientes reconocimientos m;dicos.
Los representantes de los trabajadores #igilar)n y controlar)n el cumplimiento de lo
dispuesto en este artculo.
La jornada m$ima empe2ar) a computarse desde la entrada de los trabajadores en
el po2o o galera y concluir) con la salida a bocamina.
La jornada de trabajo subterr)nea se reducir) a M horas diarias en los casos de
especial penosidad (humedad" calor e8cesi#o" posicin inhabitual del cuerpo.
El descanso semanal (. das podr) 'raccionarse" acumulando un da a otros m)s y
dis'rut)ndolos seguidos" en el perodo de C semanas.
Las horas e$traordinarias slo podr)n reali2arse para reparacin de siniestros"
riesgo gra#e para las materias primas" o casos similares.
En la Pre#encin de ,iesgos laborales se sigue el ,D com3n (-/>?B-??H.
97
6. EL 0I0TE-A DE GARANTBA0.
A) LA DUALIDAD DE GBA0 DE RECLA-ACIN.
Los derechos b)sicos del trabajador se con*guran en la $E como 6derechos
pblicos subjetivos(. El reconocimiento constitucional de estos derechos no slo
#incula a los particulares" sino tambi;n a los derechos p3blicos.
Esta doble 'a2 se reproduce en las llamadas 6garantas secundarias( de los
derechos+ la potestad sancionadora administrati#a y la penal. El lesionado puede
acudir a la jurisdiccin laboral" contencioso9administrati#a" penal o ci#il.
B) R>GI-EN 0ANCIONADOR AD-INI0TRATIGO Y PENAL.
a) La 2a#a"1a admiis"#a"i&a. : la :dm. Laboral le corresponde la 'acultad de
sancionar los incumplimientos #eri*cados por la Enspeccin. Las reglas y
principios jurdicos son comunes" con matices" al resto del Derecho P3blico
sancionador+ principio de legalidad" de tipicidad" de 6non bis in idem(" de
culpabilidad y derecho a la presuncin de inocencia.
IA#accioes+ ,D Legislati#o OB.AAA. Es 6toda accin u omisin de los sujetos
responsables Fue est) tipifcada y sancionada en la presente ,ey y en las ,eyes de
orden social(. El ,D di'erencia las in'racciones laborales seg3n el di'erente )mbito
personal de los in'ractores+ mientras %ue en las in'racciones tpicamente laborales
slo se contempla como sujeto in'ractor al empresario" en las in'racciones en
materia de empleo o de pre#encin de riesgos laborales %uedan a'ectados
trabajador y empresario.
Infracciones del empresario+
Tipifcacin de las infracciones' le#es" gra#es y muy gra#es. Las primeras son
incumplimientos relati#os a deberes 'ormales o documentales! las gra#es y muy
gra#es" a lesiones sobre el derecho del trabajador.
-anciones+ se aplicar)n seg3n el tipo de in'raccin. La m)s tpica es la multa" cuya
cuanta #iene estipulada y se actuali2a peridicamente. Le#es+ /A9/AA b. Kra#es+
/AA9/AAA b. 1uy gra#es+ /AAA9?AAAA b.
Las multas por in'raccin de la pre#encin son muy ele#adas. 7o obstante" e8iste
una atenuacin en las multas por ra2ones socioeconmicas.
&tras medidas+ parali2acin inmediata de la acti#idad (%ue no es una medida
sancionadora" sino cautelar" suspensin temporal o cierre del centro de trabajo.
Siempre debe respetarse el Procedimiento sancionador.
Brocedimiento sancionador' comien2a siempre de o*cio" por acta le#antada por la
Enspeccin de Trabajo. El documento se noti*ca al sujeto responsable" para %ue
presente las alegaciones %ue crea con#eniente" pudiendo acceder al documento
abierto y aportar los medios de prueba oportunos.
La instruccin y resolucin del e$pediente corresponde al Je'e de la Enspeccin
Pro#incial (u rgano homlogo de la $:" o al Subdelegado del Kobierno" en el caso
de e8tranjeros. El recurso contra las sanciones corresponde a la jurisdiccin laboral"
aun%ue en .AA/ ('echa del libro a3n no se haba desarrollado el procedimiento
adecuado" siguiendo por la #a $9:dm.
$) La "*"ela !eal de los de#ec+os socio9la$o#ales. El Ttulo QD del $P (/--9
/-> los cali*ca como 6Delitos contra los derechos de los trabajadores(+ - imponer
y mantener condiciones ilegales de trabajo" concurriendo el abuso de situacin de
necesidad! . tr)*co ilegal de trabajadores" incluido el 'a#orecimiento de la
inmigracin" clandestina mediante la simulacin de contrato! / conductas
discriminatorias en el empleo por ra2n de se8o" ra2a" etc. C delitos contra los
derechos 'undamentales colecti#os (libertad sindical y huelga! O ausencias de las
medidas de salud y pre#encin de riesgos! H delito de acoso laboral" en su doble
#ertiente de acoso se8ual o moral.
La mayor di*cultad es delimitar entre los tipos administrati#os y penales ya %ue el
primero da origen a sancin" y el segundo a la pri#acin de libertad. El otro gran
problema es la e8igencia del 6non bis in idem(.
C) LA TUTELA JUDICIAL EFECTIGA DE LO0 DERECHO0 DERIGADO0 DE LA
RELACIN LABORAL.
98
:un%ue en materia laboral todos los rdenes jurisdiccionales tienen reconocido un
)mbito de inter#encin" lo peculiar de nuestro ordenamiento laboral es la creacin
de un orden jurisdiccional propio" la 6jurisdiccin social( con un Ju2gado propio
(antao" la 1agistratura de Trabajo y un Proceso a a medida del trabajador
(6contratante d;bil(.
El criterio utili2ado para delimitar el )mbito jurisdiccional y competencial del orden
social es+ la materia laboral! los con0ictos indi#iduales o colecti#os de trabajo! y las
reclamaciones en materia de SS.
En la pr)ctica surgen muchos con0ictos de jurisdiccin. Los mayores se dan con la
jurisdiccin $9:dm. a #eces con sentencias di'erentes sobre un mismo asunto"
seg3n la jurisdiccin %ue haya ju2gado. $on esto se resiente el principio de
seguridad jurdica" por lo %ue sera con#eniente %ue un orden jurisdiccional se
atenga a los criterios *jados por otro en materias de su competencia. Pero la propia
Sala de $on0ictos adopta una posicin #acilante.
1enor es la con0icti#idad entre el Jue2 ci#il y el Jue2 Social" ya %ue el /H.. LE$ e8ige
del jue2 ci#il la abstencin en casos %ue corresponda al jue2 social" lo %ue no
siempre cumple (es corriente %ue el jue2 ci#il e8ija responsabilidad e8tracontractual
por los daos producidos a consecuencia de accidentes de trabajo o deri#ados de
conductas empresariales lesi#as de los derechos del trabajador.
Fna cuestin especialmente con0icti#a es la determinacin de la competencia
judicial internacional en el orden social. Debe recordarse %ue las normas
internacionales de los Tratado y $on#enios priman sobre las nacionales
"l Broceso laboral+ a principios inspiradores del proceso+ atenuacin del principio
dispositi#o" justicia rogada! b principios in'ormadores+ oralidad" concentracin de
las actuaciones" celeridad" inmediacin y publicidad.
c $apacidad y legitimacin procesal+ la tienen los empresarios" ya sean personas
'sicas o jurdicas" o entidades sin personalidad jurdica (comunidades de bienes
representadas por sus directores o gestores! los sindicatos y las asociaciones
empresariales! y el 6litisconsorcio pasivo o activo( (relaciones triangulares con
pluralidad de sujetos empresariales.
d representacin y de'ensa procesales+ la presencia de abogado es 'acultati#a en la
'ase declarati#a o de instancia" pero es precepti#a en la presentacin del recurso.
7o obstante" el trabajador tiene derecho a %ue se le asigne un abogado de o*cio.
Los Sindicatos tienen concedida la 'acultad de representacin y de'ensa de sus
a*liados" contando con su autori2acin.
e $onciliacin pre#ia+ tras la presentacin de la demanda" el proceso tiene una 'ase
pre#ia en la %ue se intenta llegar a la conciliacin de las partes ante un organismo
de 1ediacin" e#itando el proceso. Si se llega a un acuerdo" es ejecuti#o. En el caso
de la :dm. se llama 6reclamacin administrati#a pre#ia(" y representa un aut;ntico
pri#ilegio para la :dm. pues lo usual es %ue ;sta no acepte la reclamacin y #aya a
proceso" pero conociendo ya los argumentos de la otra parte.
' $umplido este tr)mite procesal pre#io" as como los e#entuales 6actos
preparatorios y medidas precautorias( (la pr)ctica de prueba anticipada se iniciar)
el proceso en sentido estricto.
g Las actuaciones procesales deben reali2arse en los t;rminos y pla2os legalmente
pre#istos" en jornadas y horarios h)biles. Los escritos se presentar)n en la
Secretara del Tribunal competente" hasta las -O horas del da h)bil siguiente al del
#encimiento del pla2o" o en el Ju2gado de Kuardia de dicha circunscripcin" cuando
se presente el 3ltimo da 'uera del horario del registro correspondiente.
h Juicio oral+ admitida a tr)mite la demanda" se sealar) da y hora para la
celebracin de un segundo acto de conciliacin" en este caso judicial+ si se llega a
un acuerdo el proceso *nali2a" pero no por sentencia sino por transaccin. De no
haber a#enencia" se pasara a juicio oral.
La estructura del juicio es muy sencilla+ alegaciones" pruebas" conclusiones. La
complicacin depender) del asunto concreto y de los 6usos( de cada ju2gado.
En relacin a los medios probatorios" hay mayor implicacin del Jue2 Laboral en la
b3s%ueda de la #erdad. : di'erencia del Jue2 ci#il" cuenta con las llamadas
6diligencias para mejor pro#eer( (%ue ;l mismo encarga %ue se realicen con la
6prueba estadstica( y con la 6prueba de e8pertos(.
99
$arga de la prueba+ suele corresponder al empresario" ya %ue el trabajador go2a de
menores medios para buscarla" pues la empresa no se las 'acilitar). En las
conductas de discriminacin es importante la 6prueba indiciaria( (estar embara2ada
puede hacer pensar al jue2 %ue el despido es por este moti#o.
1odalidades procesales+ responde a las reglas del proceso ordinario" sal#o algunos
casos perentorios con pla2os escasos para ejercitar la accin (el mes de agosto es
h)bil. El jue2 determinar) la modalidad adecuada.
$lases de Procesos+ - por despido disciplinario y sanciones. . por despido objeti#o
o despido colecti#o. / por pretensiones en materia de #acaciones. C por
impugnacin de laudos arbitrales y resoluciones denegatorias del depsito de las
:ctas. O por pretensiones relati#as a la clasi*cacin pro'esional. M por modi*cacin
sustancial de las condiciones de trabajo. H por mo#ilidad geogr)*ca. > por
reclamaciones sobre permisos de lactancia. ? por reduccin de jornada por moti#os
'amiliares. -A el procedimiento de o*cio. -- proceso de con0ictos colecti#os. -.
proceso de impugnacin de con#enios colecti#os. -/ impugnacin de estatutos
sindicales o de su modi*cacin. -C proceso de tutela de los derechos de libertad
sindical y del resto de derechos 'undamentales.
j +ecursos. Tras la correspondiente sentencia o :uto" la parte discon'orme puede
oponer+ - contra las Pro#idencias y :utos dictados por el Jue2 de los Social" el
recurso de reposicin. . $ontra los dictados por las Salas de lo Social" el recurso de
s3plica (al estar ;ste derogado por la LE$" dice el ->M LPL %ue se substanciar) en
ambos casos por el recurso de reposicin.
/ $ontra las Sentencias y :utos resolutorios del recurso de reposicin de los
Ju2gados de lo Social cabe recurso de Suplicacin" del cual conoce la sala de lo
Social de los TSJ. Es un recurso di'erente al de apelacin en el )mbito ci#il" pues es
un recurso e8traordinario %ue slo puede interponerse contra las resoluciones %ue
la Ley pre#ea e8presamente y por los moti#os legalmente tasados" teniendo un
conocimiento limitado sobre la re#isin de hechos.
C ,ecurso de casacin ante la sala ED del TS" con car)cter de#oluti#o y
e8traordinario. Dos modalidades+ recurso de $asacin &rdinario" %ue se limita a las
sentencias dictadas en 3nica instancia por las Salas de los Social de los TSJ y la de
la :udiencia 7acional! o el ,ecurso de $asacin para la Fni*cacin de Doctrina" %ue
en su momento despert grandes e8pectati#as (hay m)s de .A salas de lo Social en
todo el Estado pero %ue se ha mostrado inoperante ante sus muchas limitaciones y
el ele#ado n3mero de inadmisiones (>AX. Este recurso slo es #)lido para las
sentencias dictadas en Suplicacin en las %ue concurra el presupuesto de
contradiccin (%ue haya otra sentencia di#ergente a la dada en un caso an)logo"
dictada por otro TSJ.
O ,ecurso de ,e#isin de las sentencias ya *rmes+ de escassima aplicacin.
a Broceso de ejecucin+ una #e2 ganado el pleito" hay %ue ejecutarlo. Es una
#erg[en2a la dilacin %ue en nuestro pas su're la ejecucin de sentencia. En el
)mbito laboral la cuestin se mitiga por la cobertura %ue presta el L&K:S:.
La Ejecucin de sentencia puede ser+ Ejecucin de*niti#a! com3n (prestaciones
dinerarias! especial (sentencias de despidos" sentencias 'rente a Entes P3blicos!
pro#isional! ejecucin de sentencias condenatorias en materia de SS! ejecucin de
sentencias de despido! ejecucin de sentencias recadas en procesos de con0icto
colecti#o! ejecucin de sentencia de impugnacin de con#enio colecti#o.
D) PRE0CRIPCIN Y CADUCIDAD DE LA0 ACCIONE0 EN DEFEN0A DE LO0
DERECHO0 DERIGADO0 DE LA RELACIN JURBDICO9LABORAL.
El trabajador no dispone de un tiempo ilimitado para ejercer sus derechos (debe
hacerlo 6en tiempo(. :mbas *guras responden a un mismo *n" la proteccin de la
seguridad jurdica por encima de la justicia material.
Brescripcin' el O? y MA ET sealan los pla2os de prescripcin de las in'racciones
laborales" tanto de las administrati#as como de las disciplinarias. La regla general
*ja - ao a contar desde la terminacin real del contrato. E8cepciones+ para las
reclamaciones de cantidad y para las obligaciones de tracto 3nico" se empie2a a
contar (dies a %uo desde el da siguiente al determinante de la deuda" *nali2ando
el pla2o (dies ad %uem el da siguiente a la noti*cacin o empla2amiento judicial.
100
*aducidad' se aplicar) en cual%uier decisin e8tinti#a del contrato" sal#o por
jubilacin anticipada! en los casos de mo#ilidad geogr)*ca o de modi*cacin
sustancial de las condiciones de trabajo. El trabajador dispone slo de los .A das
h)biles siguientes.
101
G. ORDENACIN JURBDICA DE LO0 CONFLICTO0 COLECTIGO0 DE TRABAJO.
A) PLANTEA-IENTO GENERAL, LO0 CONFLICTO0 ENTRE DERECHO0 E
INTERE0E0. En el campo de las relaciones laborales" el ordenamiento jurdico
reconoce el principio de autotutela. En tal sentido" la $E garanti2a el derecho a la
huelga de los trabajadores como medida de presin directa para de'ender sus
intereses colecti#os (.>.. as como el derecho a la solucin autnoma (sin
inter#encin del Estado de los con0ictos colecti#os (/H.-Z y .Z.
Lo caracterstico del con0icto colecti#o es %ue una pretensin %ue a'ecta a un grupo
de trabajadores se con#ierte en una rei#indicacin de todo el colecti#o a'ectado
(aun%ue a algunos indi#idualmente no les to%ue. El inter;s debe ser legtimo"
actual" concreto" e'ecti#o y contro#ertido.
Tipos de con#ictos colectivos+ - con0ictos sobre derechos o con0icto jurdico+ se
discute sobre la correcta interpretacin de una regla de Derecho %ue pre#iamente
contempla la regulacin del con0icto en cuestin.
. con0ictos sobre intereses o con0ictos econmicos+ los t;rminos en %ue se
plantea el con0icto no est)n contemplados en ninguna regla pre#iamente
establecida. El con0icto trata de crear una #a de Derecho.
Los primeros se llaman tambi;n litigios(" los segundos controversias(.
La b3s%ueda de la solucin jurdica del con#icto puede re%uerir la utili2acin de
ciertos procedimientos+ $onciliacin (inter#encin de tercero no dirimente %ue trata
de encontrar la a#enencia entre las partes! 1ediacin (id" %ue propone una
solucin de compromiso para alcan2ar un acuerdo y :rbitraje (id. %ue establece la
solucin del con0icto a tra#;s de un laudo de obligado cumplimiento. Estos
procedimientos pueden combinarse.
-olucin heternoma' slo con car)cter subsidiario y e8cepcional" el principio de
heteronoma p3blica (la inter#encin del Estado puede despla2ar al de autonoma.
El predominio de las soluciones heternomas es propio de los regmenes
autoritarios.
La huelga y el cierre patronal es el recurso a la 'uer2a. 7o resuel#en el con0icto"
sino %ue buscan establecer una correlacin de 'uer2as m)s 'a#orable para la
posterior negociacin.
B). LO0 PROCEDI-IENTO0 DE 0OLUCIN DE LO0 CONFLICTO0 COLECTIGO0
DE INTERE0E0.
a) He"e#oom1a ) A*"oom1a+ En la primera" los poderes p3blicos imponen una
norma jurdica (ya e8istente o un arbitraje obligatorio. En la :utonmica" el con0icto
se resuel#e mediante acuerdo de las partes implicadas. El :cuerdo colecti#o es la
#a seguida en los Estados democr)ticos (/H.- $E" mientras %ue la del :rbitraje
obligatorio (sal#o en casos e8cepcionales est) prohibida por la &ET y la $arta Social
Europea.
$) R@2ime %*#1dico de los !#ocedimie"os de sol*ci/ de los coPic"os
colec"i&os. El /H.. $E reconoce el derecho de los representantes de los
trabajadores y empresarios para resol#er los con0ictos colecti#os %ue les a'ecten.
Deremos dos procedimientos de solucin de con0ictos+
20 "l procedimiento administrativo de resolucin de con#icto colectivo' Se regula en
el ,DLegislati#o -HB-?HH" dictado en plena transicin poltica. Deja e8cesi#amente
en manos del poder p3blico la solucin del con0icto" aun%ue la inter#encin del T$
lo ha 6depurado(.
"l procedimiento de con0icto colecti#o %ueda restringido a los con0ictos de
intereses. \uedan prohibidas las llamadas 6huelgas no#atorias(. Es decir+ no se
podr) plantear procedimiento de con0icto colecti#o para modi*car lo ya pactado en
con#enio colecti#o" o %ue haya sido establecido por laudo.
La legitimacin para instar el procedimiento de con0icto colecti#o la ostentan los
representantes de los trabajadores en el )mbito correspondiente al con0icto" y el
empresario o los representantes empresariales.
La competencia para conocer del con0icto colecti#o corresponde (seg3n el )mbito
del con0icto a la Direccin Pro#incial de Trabajo o a la Direccin general de Trabajo
U)mbito estatal9 o a sus correspondientes en las $$::.
102
1ec)nica procedimental+ el planteamiento del con0icto se 'ormali2a por escrito"
identi*cando personas y )mbito" los hechos %ue originan el con0icto y las
peticiones concretas. Dicho escrito se presentar) ante la autoridad administrati#a
correspondiente" %ue lo trasladar) a la contraparte" y las citar) posteriormente ante
ella. En este acto de comparecencia la autoridad laboral intentar) la a#enencia
entre las partes" ya sea por conciliacin o por mediacin. Si las partes aceptan
alcan2ar un acuerdo colecti#o" dicho acuerdo 6e8 lege( tendr) la misma e*cacia
jurdica %ue lo pactado en con#enio colecti#o.
Tambi;n pueden las partes di'erir la solucin a un tercero con 'acultades dirimentes
(arbitraje voluntario0 el cual dictar) un laudo arbitral dotado de la misma e*cacia
jurdica %ue el acuerdo entre las partes.
Si las partes no se ponen de acuerdo ni si%uiera en designar un tercero" el con0icto
se resol#a mediante procedimiento arbitral de sometimiento obligatorio (.M ,DL.
El T$ ha declarado esta medida inconstitucional" %uedando el con0icto de intereses
abierto. En los con0ictos sobre derechos (con0icto jurdico" si las partes no se han
puesto de acuerdo la autoridad laboral remitir) de o*cio las actuaciones practicadas
al orden jurisdiccional social.
O0 ,os procedimientos e$trajudiciales para la solucin de con#ictos colectivos'
La tendencia general es la solucin autnoma de los con0ictos" indi#iduales o
colecti#os" e#itando la #a administrati#a. Tambi;n es el deseo del legislador (>O" ?-
ET. En -??M las organi2aciones sindicales y empresariales m)s signi*cati#as
pactaron el :SE$ (:cuerdo sobre Solucin E8trajudicial de $on0ictos Laborales. El
:SE$ recogi toda la gama de con0ictos planteados" incluidos los jurdicos. ,ecoge
la prohibicin de acudir a la huelga durante la tramitacin del procedimiento
colecti#o" y tambi;n el derecho de huelga como medida pre#ia a la tramitacin.
&bjeto+ son susceptibles de acogerse al :SE$ los con0ictos colecti#os por
discrepancia en la interpretacin o en la aplicacin de lo recogido en el con#enio!
los ocasionados por discrepancias surgidas durante la negociacin del con#enio"
acuerdo o pacto colecti#o! los con0ictos %ue se susciten sobre los ser#icios de
seguridad y mantenimiento en caso de huelga! las discrepancias surgidas en los
precepti#os perodos de consulta %ue e8igen el CA" C- y O- ET (mo#ilidad
geogr)*ca" modi*cacin de la jornada laboral y despido colecti#o.
Dichos con0ictos pueden someterse a los procedimientos de solucin pre#istos en el
:SE$" cuando el sector de acti#idad a'ectado e8ceda del )mbito de una $: o la
empresa tenga centros en distintas $$::. El :SE$ no contempla la resolucin de
con0ictos indi#iduales.
Procedimientos+ 1ediacin o :rbitraje. Se deja a la #oluntad de las partes la
eleccin del mismo. La 1ediacin es reali2ada por un rgano unipersonal o
colegiado %ue propone unas soluciones" %ue las partes pueden aceptar o recha2ar.
La 1ediacin es obligatoria+ a cuando la pide una de las partes" b como re%uisito
pre#io a la comunicacin 'ormal de huelga! c como re%uisito para la presentacin
de demandas de con0icto colecti#o ante la J. Laboral.
:rbitraje+ se acuerda por sometimiento #oluntario de las partes. La solucin dada
(laudo arbitral e8cluye otro procedimiento" y slo puede ser recurrido (en el pla2o
de /A das cuando el )rbitro se haya e8cedido de sus competencias" resol#iendo
cuestiones ajenas al compromiso arbitral" o la resolucin contradiga normas
constitucionales o legales.
Los actos arbitrales de sometimiento #oluntario son jurdicamente e%uiparables a
los con#enios colecti#os de trabajo.
El :SE$9EE" de /-.-..AA-" y su ,eglamento de :plicacin 'ue suscrito por FKT y
$$&&" y por la $E&E y la $EPV1E" con #igencia hasta /-.-...AAC. 1antiene el
sistema del primer :SE$" per'eccionando algunos aspectos.
C) ORDENACIN DE LO0 PROCEDI-IENTO0 DE PRE0IN COLECTIGA.
a) LA HUELGA. Es una perturbacin del proceso producti#o" acordada
colecti#amente como medida de presin para la de'ensa de los intereses colecti#os
o generales de los trabajadores. Las respuestas al hecho de la huelga #an en
paralelo con la historial del sindicalismo+
103
- ,espuesta represi#a" a tra#;s de normas puniti#as de naturale2a penal" tanto en
el primer liberalismo como en los sistemas autoritarios.
. 6Tolerancia( de la huelga. Se pretende ignorarla" y as no se castiga el 'enmeno
colecti#o" sino %ue simplemente se considera incumplimiento laboral del trabajador"
indi#idualmente considerado (huelga9libertad
/ La huelga como un derecho subjeti#o del trabajador. Seg3n el ordenamiento
puede tratarse como un simple derecho" o como un derecho 'undamental.
- *onfguracin jurdica del derecho de huelga+ nuestra $E y los Te8tos
Enternacionales consagran este modelo" otorg)ndole el m)8imo rango de derecho
'undamental (.>.. $E+ 6-e reconoce el derecho a la huelga de los trabajadores para
la defensa de sus intereses% ,a ,ey Fue regule el ejercicio de este derecho
establecer las garantas precisas para asegurar el mantenimiento de los servicios
esenciales de la comunidad(.
Esta L& reguladora del derecho de huelga a3n no ha sido promulgada" siguiendo en
#igor la regulacin preconstitucional (,DL -HB-?HH" aun%ue 6corregida( por el T$.
Los juristas hablan del 6modelo de huelga( del T$.
O0 Qmbito subjetivo del derecho de huelga+ Es un derecho de los trabajadores (.>..
$E" siendo de aplicacin directa e inmediata El .>.- pone algunas limitaciones en
su ejercicio a los 'uncionarios" e8cluyendo del derecho de huelga a las LL :rmadas y
dem)s $uerpos sometidos a la disciplina militar.
El -.H.- prohbe la libertad de sindicacin a los 1agistrados y Liscales" pero ello no
e8cluira su derecho de huelga" ya %ue el derecho de huelga es un derecho
autnomo #inculado a la libertad sindical pero no dependiente necesariamente de
ella para ser ejercitado.
Derecho de huelga de los 'uncionarios El T$ 'ue muy claro al sealar %ue 6no est)
regulado Uy por lo tanto" tampoco prohibido9 por el ,DL -HB-?HH. Si no hay
regulacin ni prohibicin" mal puede hablarse de inconstitucionalidad por esta
causa(. La libertad sindical de los 'uncionarios est) directamente reconocida en la
Ley &rg)nica de Libertad Sindical (L&LS --B-?>O" art. ... y en la Ley /-B-??- de
Presupuestos Kenerales del Estado" en donde se contempla la deduccin
proporcional de haberes del 'uncionario en huelga (/M.
7o tienen derecho constitucional de huelga los trabajadores autnomos o
independientes" los pro'esionales liberales" los autopatronos (comerciantes"
agricultores" ni los estudiantes (pues no tienen la condicin de trabajadores.
80 Titularidad del derecho de huelga' <ay dos posiciones. La #isin anglosajona y
centroeuropea liga el ejercicio de la huelga con la negociacin colecti#a" siendo
titulares del derecho los sindicatos. La otra #ersin (&ET" $arta Social Europea
considera %ue el titular del derecho es el hombre indi#idual en cuanto perteneciente
a un grupo social! en consecuencia" nuestra $E considera la huelga como un
derecho indi#idual %ue se ejerce colecti#amente (.>... (El ,DL -HB-?HH no atribuye
e8presamente el derecho a los trabajadores" pero 'ue corregido por ST$ --B-?>-.
7o hay un derecho de huelga indi#idual y otro colecti#o. E8iste un solo derecho de
huelga %ue puede ser ejercido por los trabajadores indi#iduales en agrupacin con
otros (grupo in'ormal de huelga o por sujetos colecti#os 'ormali2ados. En el caso de
%ue los sindicatos promue#an la huelga" el T$ reconoce %ue el sindicato dispone de
'acultades para con#ocarla o concluirla" pero dejando a sal#o el car)cter
irrenunciable del derecho de huelga de cada trabajador indi#idual.
@0 <odalidades de huelga+ El derecho de huelga comprende tambi;n la 'acultad de
elegir la modalidad de huelga. $riterios+ a por el modo de reali2acin+ cesacin del
trabajo o perturbacin de la acti#idad normal! b por la *nalidad perseguida+ huelga
laboral o huelga poltico9social. La primera persigue mejorar las condiciones
concretas de trabajo" y suele resol#erse por la negociacin colecti#a. La segunda
modalidad e8presa el recha2o a una medida general del Kobierno" o rei#indica
alguna mejora general para los trabajadores (pensiones" desempleo sin %ue haya
de mediar negociacin inmediata!.c por la duracin+ inde*nida" intermitente" a
tiempo determinado! d por la a'ectacin+ huelga primaria (la de los trabajadores
a'ectados o huelga de apoyo! e por el modo de participacin+ total (de toda la
plantilla" rotatoria (el turno de noche" neur)lgica (los puestos de trabajo cla#e en
la produccin! ' por los sujetos con#ocantes+ huelga de trabajadores" huelga de
'uncionarios" huelga sindical.
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9 $on*guracin legal de las distintas modalidades de huelga+ La $E consagra el
derecho de huelga (.>.. y lo dota de garantas (O/" >-" -M- pero no lo de*ne ni
describe. El T$ considera %ue corresponde al legislador con'eccionar una regulacin
de las condiciones de ejercicio del derecho" de modo %ue el derecho de huelga slo
puede ejercerse por los cauces *jados.
a Tipos de huelgas lcitas' El ,DL -HB-?HH no delimita el contenido del derecho" ni
establece los tipos de huelga" slo e8presa de modo general (H.- la 'orma tpica de
proceder en caso de huelga+ 6mediante la cesacin de la prestacin de ser#icio de
los trabajadores a'ectados y sin ocupacin por parte de los mismos del centro de
trabajo o de sus dependencias(. El H.. considera ilcitas o abusi#as 6las huelgas
rotatorias" las e'ectuadas por los trabajadores %ue presten ser#icios en sectores
estrat;gicos con la *nalidad de interrumpir el proceso producti#o" las de celo o
reglamento y" en general" cual%uier 'orma de alteracin colecti#a en el r;gimen de
trabajo distinta a la huelga(.
Estas limitaciones empobrecen el sentido del .>.. $E. El T$ lo corrige y a*rma %ue"
si bien el derecho de huelga no debe entraar necesariamente cual%uier 'oma o
modalidad de huelga o de accin directa de los trabajadores" sin embargo esta
limitacin ha de interpretarse de 'orma restricti#a" ya %ue constituyen limitaciones a
un derecho 'undamental. Esto signi*ca %ue se debe aceptar cual%uier modalidad de
huelga %ue no est; e8presamente prohibida.
b Tipos de huelga ilcita' 6La huelga es ilegal+ a $uando se inicie o sostenga por
moti#os polticos o con cual%uier otra *nalidad ajena al inter;s pro'esional de los
trabajadores a'ectados! b $uando sea de solidaridad o apoyo" sal#o %ue a'ecte
directamente al inter;s pro'esional de %uienes la promue#en o sostengan! c
$uando tenga por objeto alterar" dentro de su perodo de #igencia" lo pactado en un
$on#enio $olecti#o o lo establecido por laudo(! d $uando se produ2ca
contra#iniendo lo dispuesto en el presente ,eal Decreto9Ley" o lo e8presamente
pactado en $on#enio $olecti#o para la solucin de con0ictos( (--" ,DL -HB-?HH.
$omo ejemplos concretos de huelga ilcita" #. H.- y H.. (arriba.
N0 "l procedimiento de reali!acin de la huelga'
a La con#ocatoria o declaracin de la huelga! el acuerdo de declaracin de huelga
habr) de ser comunicado al empresario o empresarios a'ectados y a la autoridad
laboral por los representantes de los trabajadores. La comunicacin de huelga
deber) hacerse por escrito y noti*cada con cinco das naturales de antelacin" al
menos" a su 'echa de iniciacin. $uando el acuerdo de declaracin de huelga lo
adopten directamente los trabajadores mediante #otacin" el pla2o de prea#iso
comen2ar) a contarse desde %ue los representantes de los trabajadores
comuni%uen al empresario la celebracin de la misma. La comunicacin de huelga
habr) de contener los objeti#os de ;sta" gestiones reali2adas para resol#er las
di'erencias" 'echa de su inicio y composicin del comit; de huelga (/ ,DL -HB-?HH
b El desarrollo de la huelga+ El art. O pre#; la creacin de un comit; de huelga %ue
no podr) e8ceder de doce personas. $orresponde al comit; de huelga participar en
cuantas actuaciones sindicales" administrati#as o judiciales se realicen para la
solucin del con0icto. M.H+ el comit; de huelga habr) de garanti2ar durante la
misma la prestacin de los ser#icios necesarios para la seguridad de las personas y
de las cosas" mantenimiento de los locales" ma%uinaria" instalaciones" materias
primas y cual%uier otra atencin %ue 'uese precisa para la ulterior reanudacin de
las tareas de la empresa. >..+ Desde el momento del prea#iso y durante la huelga"
el $omit; de huelga y el empresario" y en su caso los representantes designados
por los $omit;s de huelga y por los empresarios a'ectados" deber)n negociar para
llegar a un acuerdo" sin perjuicio de %ue en cual%uier momento los trabajadores
puedan dar por terminada a%u;lla. El pacto %ue ponga *n a la huelga tendr) la
misma e*cacia %ue lo acordado en $on#enio $olecti#o.
c Pi%uetes in'ormati#os+ M.M.+ Los trabajadores en huelga podr)n e'ectuar
publicidad de la misma" en 'orma pac*ca" y lle#ar a e'ecto recogida de 'ondos sin
coaccin alguna. (Fna ST$ condena a la Ert2aint2a por intimidacin de los pi%uetes
in'ormati#os mediante la *lmacin en #deo de su acti#idad. M.C+ Se respetar) la
libertad de trabajo de a%uellos trabajadores %ue no %uisieran sumarse a la huelga.
d Derecho de reunin+ el lugar habitual para ejercerlo es el centro de trabajo.
:lgunos juristas consideran %ue el H.- puede originar interpretaciones ambiguas
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(H.-+ El ejercicio del derecho de huelga habr) de reali2arse (... sin ocupacin por los
trabajadores del centro de trabajo o de cual%uiera de sus dependencias. Fna STS
de H./.-?>O ha considerado %ue la ocupacin pac*ca del centro de trabajo no
con#ierte la huelga en un acto ilcito.
e Los ser#icios de seguridad y mantenimiento+ Va hemos #isto el M.H+ el comit; de
huelga habr) de garanti2ar durante la misma la prestacin de los ser#icios
necesarios para la seguridad de las personas y de las cosas" mantenimiento de los
locales" ma%uinaria" instalaciones" materias primas y cual%uier otra atencin %ue
'uese precisa para la ulterior reanudacin de las tareas de la empresa.
En cuanto a los sujetos %ue deben prestar este ser#icio" deben ser los propios
trabajadores de la empresa" sal#o %ue sean sustituidos por gra#e incumplimiento de
este deber (M.O+ En tanto dure la huelga" el empresario no podr) sustituir a los
huelguistas por trabajadores %ue no estu#iesen #inculados a la empresa" sal#o caso
de incumplimiento de las obligaciones contenidas en el apartado n3mero H. Si el
comit; no garanti2a el ser#icio" el empresario acudir) a la jurisdiccin social" pero
e8cepcionalmente y ante la inminencia de la huelga puede designar ;l mismo los
trabajadores.
M ,mites constitucionales en el ejercicio del derecho de huelga' los servicios
esenciales para la comunidad+ El derecho de huelga puede ser objeto de suspensin
cuando se acuerde la declaracin del estado de e8cepcin o de sitio (OO.- $E y
cuando a'ecte al mantenimiento de los ser#icios esenciales de la comunidad (.>..
$E. El art. -A ,DL -HB-?HH establece %ue cuando la huelga se declare en empresas
encargadas de la prestacin de ser#icios p3blicos o de reconocida e inapla2able
necesidad y concurran circunstancias de especial gra#edad" la :utoridad
gubernati#a podr) acordar las medidas necesarias para asegurar el 'uncionamiento
de los ser#icios. El Kobierno" asimismo" podr) adoptar a tales *nes las medidas de
inter#encin adecuadas.
Las 6medidas necesarias( dictadas por la :utoridad gubernati#a pueden ser
impugnadas a *n de e#itar e8tralimitaciones y e8cesos en la *jacin de los ser#icios
p3blicos.
H Terminacin de la huelga+ >..+ en cual%uier momento los trabajadores puedan
dar por terminada la huelga. El pacto %ue ponga *n a la huelga tendr) la misma
e*cacia %ue lo acordado en $on#enio $olecti#o.
> ;rbitraje obligatorio' El T$ justi*ca el arbitraje obligatorio como solucin
e8cepcional (ej. huelga de pilotos de Eberia de .AA/. :un%ue sea obligatorio no se
lesiona ning3n derecho" pues el )rbitro es imparcial.
? "fectos de la huelga+ En un r;gimen jurdico de huelga.represin las 'altas al
trabajo son reprimidas con c)rcel. En el r;gimen de huelga.libertad" el absentismo
se considera injusti*cado y se penali2a con das de haber o incluso con la resolucin
del contrato. En el modelo de huelga.derecho" la reali2acin de la huelga es un acto
jurdicamente lcito %ue no e8tingue la relacin de trabajo" ni puede dar lugar a
sancin alguna" sal#o %ue el trabajador" durante la misma" incurriera en 'alta
laboral (M.-.. El despido por hacer huelga es nulo.
M..+ Durante la huelga se entender) suspendido el contrato de trabajo y el
trabajador no tendr) derecho al salario. La reduccin salarial debe ser proporcional
a la duracin de la huelga" pues otra cosa sera castigo.
M./. El trabajador en huelga permanecer) en situacin de alta en la Seguridad
Social" con suspensin de la obligacin de coti2acin por parte del empresario y del
propio trabajador. El trabajador en huelga no tendr) derecho a la prestacin por
desempleo" ni a la econmica por incapacidad laboral transitoria.
M.C. Se respetar) la libertad de trabajo de a%uellos trabajadores %ue no %uisieran
sumarse a la huelga.
En caso de huelga ilegal se pierde la proteccin especial" pas)ndose entonces al
r;gimen jurdico de huelga9libertad. 7o puede hablarse de e8tincin de contrato"
pues ;ste %ueda subsistente y en suspenso! pero el empresario puede ejercer sus
'acultades disciplinarias y despedirlo" aun%ue el criterio es el grado de participacin
acti#a del empleado en la huelga ilegal" no slo el mero hecho de hacerla.
$) El cie##e !a"#oal o 'locS9o*"(. - Es una medida de presin del empleador
%ue consiste en el cierre o la clausura temporal del centro de trabajo en de'ensa de
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sus intereses empresariales. :un%ue est) reconocida en /H.. $E" con esta medida
se rompe el e%uilibrio entre patronal y trabajadores" %ue es lo %ue pretende
conseguir el derecho de huelga. El derecho al cierre patronal tiene una garanta
constitucional in'erior al derecho de huelga.
. <odalidad de cierre patronal admitida' Es el 6cierre patronal de'ensi#o(. Seg3n el
T$ no es inconstitucional este cierre (/H.. $E.
,DL" -..-. Los empresarios slo podr)n proceder al cierre del centro de trabajo en
caso de huelga (... cuando concurra alguna de las circunstancias %ue siguen+ a
E8istencia de notorio peligro de #iolencia para las personas o de daos gra#es para
las cosas. b &cupacin ilegal del centro de trabajo o de cual%uiera de sus
dependencias" o peligro cierto de %ue ;sta se produ2ca. c \ue el #olumen de la
inasistencia o irregularidades en el trabajo impidan gra#emente el proceso normal
de produccin.
-/.-. El empresario (... deber) ponerlo en conocimiento de la :utoridad laboral en
el t;rmino de doce horas.
-/... El cierre de los centros de trabajo se limitar) al tiempo indispensable para
asegurar la reanudacin de la acti#idad de la empresa" o para la remocin de las
causas %ue lo moti#aron.
El cierre patronal lcito tiene los mismos e'ectos %ue los atribuidos a la huelga legal
(-...+ el contrato de trabajo no se e8tingue" sino %ue %ueda en situacin
suspensi#a. El trabajador no puede ser sancionado. Entre empresario y trabajador
no hay deuda de salario ni de prestacin de ser#icio. El trabajador permanece en
situacin de alta especial en la SS" %uedando en suspenso la obligacin de coti2ar
del empleador y del mismo trabajador. El trabajador no puede acogerse al
desempleo ni a la incapacidad temporal.
El 6cierre patronal o'ensi#o( (ilegal es un acoso a los trabajadores a *n de %ue
acepten unas condiciones salariales o de trabajo" mediante 6cierres parciales
encubiertos( (a%uellos en %ue no se menciona para el cierre ninguna causa de las
legalmente establecidas. Si se declara ilegal" ha de abonar lo atrasado a los
trabajadores" pagar multa administrati#a o penal (si hubo coacciones y hasta delito
de sedicin" si se comprueba una *nalidad poltica atentatoria contra la seguridad
del Estado.
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