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Apostila 1 Direitos Humanos

1 Conceito de direitos humanos

O conhecimento acerca dos direitos humanos interessa a todos, principalmente, no que
diz respeito consecuo do homem como pessoa. Isso porque aos olhos do direito moderno,
os direitos humanos so encarados como aqueles afetos dignidade humana. Portanto, tratam-
se os direitos humanos de direitos mnimos, bsicos, fundamentais, inerentes ao homem por
sua condio, natureza humana.
Noutras palavras, os direitos humanos podem ser definidos como um conjunto
institucionalizado de direitos e garantias tendo por finalidade bsica o respeito e a consecuo
da dignidade humana, por meio da proteo contra o arbtrio do poder estatal e o
estabelecimento de condies mnimas de vida e de desenvolvimento da personalidade
humana.
Assim
1
, pode-se afirmar que os direitos humanos nada mais so do que um conjunto
de prerrogativas e garantias inerentes ao homem, cuja finalidade bsica o respeito sua
dignidade, tutelando-o contra os excessos do Estado, estabelecendo um mnimo de condies
de vida. Ou seja, so direitos indissociveis da condio humana.
Nesse quadrante, uma definio interessante pode ser encontrada em Maria Victoria
Benevides para quem, segundo Joo Baptista Herkenhoff
2
, os direitos humanos so aqueles
direitos considerados fundamentais a todos os seres humanos, sem distino de sexo,
nacionalidade, etnia, cor da pele, faixa etria, classe social, profisso, condio de sade fsica
e mental, opinio poltica, religio, nvel de instruo e julgamento moral.

1
PENTEADO FILHO, Nestor Sampaio. Direitos humanos Coleo OAB nacional Primeira fase). Fbio
Vieira Figueiredo; Fernando F. Castellani; Marcelo Tadeu Cometti (Coordenao Geral). So Paulo: Saraiva,
2012, p. 20.
2
HERKENHOFF, Joo Baptista. Curso de Direitos Humanos. Aparecida: Editora Santurio, 2012, p. 12.



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2
2 Direitos do homem, direitos humanos e direitos fundamentais

Fazendo uso das palavras de Nestor Sampaio
3
, pode-se aduzir que a expresso direitos
do homem detm cunho jusnaturalista, induzindo uma gama de direitos naturais (inerentes ao
homem) no positivados. A terminologia direitos humanos seria utilizada para denominar
direitos e garantias inerentes pessoa humana, tipificados pelo direito pblico internacional.
J o ditame, direitos fundamentais, seria voltado ao direito constitucional, compreendendo
direitos e garantias positivados na ordem jurdica interna de determinado Estado.
Nesses termos, os direitos fundamentais so conhecidos como aqueles direitos
positivados na Constituio como sendo fundamentais. Logo, so direitos fundamentais
aqueles direitos em que a Constituio de um pas denomina como tais.
Neste sentido, Sarlet afirma que:

o termo direitos fundamentais se aplica para aqueles direitos do ser
humano, reconhecidos e positivados, na esfera do direito constitucional
positivo de determinado Estado, ao passo que a expresso direitos
humanos guardaria relao com os documentos de direito internacional, por
referir-se quelas posies jurdicas que se reconhecem ai ser humano como
tal, independente de sua vinculao com determinada ordem constitucional,
e que, portanto, aspiram validade universal, para todos os povos e tempos,
de tal sorte que revelam um inequvoco carter supranacional
(internacional)
4
.


3
PENTEADO FILHO, Nestor Sampaio. Direitos humanos Coleo OAB nacional Primeira fase). Fbio
Vieira Figueiredo; Fernando F. Castellani; Marcelo Tadeu Cometti (Coordenao Geral). So Paulo: Saraiva,
2012, p. 21.
4
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 8. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2007, p. 67.



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3
J a expresso direitos do homem, conforme George Marmelstein, liga-se a instncias
ou valores ticos anteriores ao direito positivo, podendo-se dizer que eles esto, at mesmo,
acima do direito positivo, possuindo um contedo semelhante ao direito natural
5
.

3 Fundamento dos direitos humanos

Dentre as pretenses de se apontar os fundamentos dos direitos humanos
(fundamentais), destacam-se as teorias jusnaturalista, positivista e culturalista (moralista).
Segundo adeptos da teoria jusnaturalista, os direitos humanos fundamentais seriam
direitos inatos ao ser humano, advindo de uma ordem superior universal, imutvel e
inderrogvel e no uma criao dos legisladores, tribunais ou juristas.
Para esta escola o direito (logo, os direitos humanos tambm) seria um conjunto de
ideias ou princpios superiores, eternos, uniformes, permanentes, imutveis, outorgados ao
homem pela divindade, quando da criao, a fim de traar-lhe o caminho a seguir e ditar-lhe a
conduta a ser mantida.
Nesse horizonte, ao trazer existncia a criatura, o criador teria alocado em sua
conscincia um conjunto de princpios superiores, eternos e imutveis, que constituiriam o
direito natural, ponto de referncia para se saber o que justo ou injusto, bom ou mau, e base
de todas as leis.
Pertencente a esta escola, importa frisar a escola do direito natural, tambm chamada
como dos contratualistas, defensora de que o direito constitui um conjunto de princpios
permanentes, estveis e imutveis, mas, contudo, tendo como origem a natureza racional do
homem e no a divindade.

5
MARMELSTEIN, George. Curso de Direitos Fundamentais. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2009, p. 25-26.



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De acordo com a escola contratualista a natureza racional do homem seria igual em
toda parte e em todos os tempos, por isso a imutabilidade. O direito positivo por sua vez,
decorreria do pacto social a que o homem fora levado a celebrar para viver em coletividade.
Segundo seus adeptos, haveria uma ntima relao entre ambos, sendo o primeiro o
fundamento do segundo. Destarte, o direito positivo deveria respeitar os princpios
fundamentais do direito natural por lhes serem superiores, no podendo deles se afastar sem
se tornar injusto. Em ocorrendo o afastamento, impe-se a imediata reformulao do direito
positivo a fim de ajust-lo aos imutveis princpios do direito natural.
De outro modo, os defensores da escola positivista apontam como fundamento dos
direitos humanos (fundamentais) a ordem normativa, enquanto legitima manifestao do
soberano (Estado). Nesses moldes, apontam-se como direitos humanos (fundamentais)
aqueles expressamente previstos no ordenamento jurdico positivado.
Por fim, segundo aqueles que sufragam pela escola culturalista (Moralista) cunhada
por Chaim Perelman, a fundamentao do direito encontra-se na prpria existncia e
conscincia moral de determinado povo.
Sobre o tema, Alexandre de Moraes
6
afirma que as teorias se completam, devendo
coexistir, pois somente a partir da formao de uma conscincia social (Perelman), baseada
principalmente em valores fixados na crena de uma ordem superior, universal e imutvel
(teoria jusnaturalista), que o legislador ou os tribunais encontram substrato poltico e social
para o reconhecerem a existncia de determinados direitos humanos fundamentais como
integrantes do ordenamento jurdico (teoria positivista).
Aps o raciocnio, importante entender a dignidade humana como o verdadeiro
fundamento dos direitos humanos fundamentais, sendo esta entendida como o princpio mais
importante do ordenamento jurdico ptrio, alm de um alicerce para todos os direitos,
merecendo, no caso concreto, quaisquer denominaes.

6
MORAES, Alexandre. Direitos humanos fundamentais. So Paulo: Atlas, 1997, p. 35.



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5
Pense-se que a plena consecuo da dignidade humana esteja condicionada
efetividade dos direitos fundamentais, entendidos como direitos individuais, sociais, polticos
e econmicos.
A respeito e conectado ao ordenamento brasileiro, imprescindvel citar:

Dignidade da pessoa humana um valor supremo que atrai o contedo de
todos os direitos fundamentais do homem, desde o direito vida.
Concebido como referncia constitucional unificadora de todos os direitos
fundamentais [observam Gomes Canotilho e Vital de Moreira], o conceito de
dignidade da pessoa humana obriga a uma densificao valorativa que tenha
em canta o seu amplo sentido normativo-constitucional e no uma qualquer
ideia apriorstica do homem, no podendo reduzir-se o sentido da dignidade
humana defesa dos direito pessoais tradicionais, esquecendo-a nos casos de
direitos sociais, ou invoc-la para construir teoria ncleo da personalidade
individual, ignorando-a quando se trate de garantir as bases da existncia
humana. Da decorre que a ordem econmica h de ter por fim assegurar a
todos a existncia digna (art. 170), a ordem social visar a realizao da
justia social (art. 193), a educao, o desenvolvimento da pessoa e seu
preparo para o exerccio da cidadania (art. 205) etc., no como meros
enunciados formais, mas como indicadores do contedo normativo eficaz da
pessoa humana
7
.

Conforme Marcelo Novelino
8
, fomentando Habermas, a dignidade o fundamento, a
origem e o ponto comum entre os direitos humanos fundamentais, os quais so
imprescindveis para uma vida digna. Ou seja, a dignidade humana, que uma e a mesma em
toda parte e para todos, fundamenta a indivisibilidade de todas as categorias dos direitos
humanos. S em colaborao uns com os outros podem os direitos fundamentais cumprir a
promessa moral de respeitar igualmente a dignidade humana da pessoa.

7
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 32. ed. rev. e atual. So Paulo: Malheiros,
2009, p. 105.
8
NOVELINO, Marcelo. Direito Constitucional. 6. ed. So Paulo: Mtodo, 2012, p. 383.



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Nesse contexto, segundo Sarlet
9
, verifica-se ser de tal forma indissocivel a relao
entre a dignidade da pessoa e os direitos humanos fundamentais que mesmo nas ordens
normativas onde a dignidade ainda no mereceu referncia expressa, no se poder apenas a
partir deste dado concluir que no se faa presente, na condio de valor informado de toda
a ordem jurdica, desde que nesta estejam reconhecidos e assegurados os direitos
fundamentais inerentes pessoa humana.

3 O papel desempenhado pelos direitos humanos fundamentais

Para explicar o papel desempenhado pelos direitos humanos fundamentais, traremos
baila a teoria dos quatro Status do indivduo perante o Estado de Jellinek, a qual se mostra
atualssima, elucidando, com propriedade, as relaes travadas entre o Estado e o indivduo
(sujeito de direitos) no que tange as funes desses direitos.
Status passivo o indivduo se encontra em posio de subordinao aos poderes
pblicos, vinculando-se ao Estado por mandamentos e proibies. Em suma, o indivduo
aparece como detentor de deveres perante o Estado.
Status negativo o indivduo goza de um espao de liberdade diante de ingerncias
dos Poderes Pblicos.
Status positivo o indivduo tem o direito de exigir que o Estado atue positivamente,
realizando uma prestao a seu favor.
Status ativo o indivduo possui atribuies para influenciar a formao da vontade
do Estado. Ex: exerccio do direito de voto.
Sobre o tema, aduziu Pedro Lenza:

9
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de
1988. 9. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, p. 101.



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7
Status passivo ou subjectionis o indivduo se encontra em posio de
subordinao aos poderes pblicos, vinculando-se ao Estado por meio de
mandamentos e proibies. O indivduo aparece como detentor de deveres
perante o Estado. Status negativo o indivduo, por possuir personalidade,
goza de um espao de liberdade diante das ingerncias dos Poderes Pblicos.
Nesse sentido, podemos dizer que a autoridade do Estado se exerce sobre
homens livres. Status positivo ou status civitatis o indivduo tem o direito
de exigir que o Estado atue positivamente, realizando uma prestao a seu
favor. Status ativo o indivduo possui competncias para influenciar a
formao da vontade do Estado, por exemplo, pelo exerccio do direito de
voto (exerccio de direitos polticos)
10
.

4 As caractersticas dos direitos humanos fundamentais

Os direitos humanos fundamentais detm variadas caractersticas, as quais podem ser
encontradas nas mais diversas obras sobre o tema, conforme o ponto de vista de cada autor.
Pode-se apontar, contudo, que as caractersticas dos direitos fundamentais sejam:
Historicidade; universalidade; limitabilidade; inexauribilidade; essencialidadade;
concorrncia, irrenunciabilidade; inalienabilidade; imprescritibilidade; interdependncia e
complementaridade, vedao ao retrocesso; efetividade.
Historicidade - Os direitos fundamentais so resultado de um processo histrico
(historicidade), iniciado com o cristianismo, reforado pelas revolues (inglesa, norte-
americana, francesa entre outras), at culminar no que hoje concebemos como tais.
Universalidade - O carter universal dos direitos fundamentais (universalidade)
decorre do fato de que tais direitos so universais, porque so inerentes condio humana.
Assim, toda pessoa humana titular de direitos fundamentais, independentemente de sua
condio social, poltica, econmica, sexo, idade, raa ou nacionalidade.
Limitabilidade - Os direitos humanos fundamentais no se perdem com o passar do
tempo, sobremaneira, pelo seu no uso.

10
LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2012, p. 965.



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Inexauribilidade - Estes direitos so inesgotveis, no sentido de que podem ser
ampliados a qualquer tempo. Logo, podem surgir outros direitos humanos fundamentais alm
daqueles hoje conhecidos.
Essencialidade - Tratam-se de direitos inerentes ao ser humano, tendo por base valores
supremos do homem e de sua dignidade, assumindo posio normativa de destaque.
Concorrncia - Esta caracterstica indica que variados direitos humanos fundamentais
podem ser exercidos ao mesmo tempo.
Irrenunciabilidade - Os direitos fundamentais so irrenunciveis, ou seja, nenhum ser
humano pode abrir mo de possuir direitos fundamentais. Assim, o titular de direito
fundamental pode at no utiliz-lo, mas lhe vedada a possibilidade de renunci-lo.
Inalienabilidade - Por inalienabilidade dos direitos fundamentais, entende-se que esses
direitos so insuscetveis de serem transferidos onerosa ou gratuitamente.
Imprescritibilidade - Os direitos fundamentais so imprescritveis
(imprescritibilidade), pois uma vez no exercitados no incidem prescrio (sua perda por um
lapso temporal).
Interdependncia e complementaridade - As vrias previses, concepes e
classificaes dos direitos fundamentais na norma jurdica, apesar de autnomas, possuem
diversas interseces (interdependncia/complementaridade). Neste contexto, os direitos
humanos fundamentais no devem ser interpretados isoladamente, mas de forma conjunta,
pois em variados casos, a consecuo de dado direito depender do de outro.
Vedao ao retrocesso Os direitos humanos fundamentais so insuscetveis de
diminuio ou reduo no seu aspecto de proteo.
Efetividade - O Estado deve buscar ao mximo a criao de mecanismos aptos
efetivao dos direitos humanos fundamentais.




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6 Eficcia horizontal dos direitos fundamentais

A aplicao dos direitos fundamentais nas relaes estabelecidas entre o particular
(pessoa fsica ou jurdica privada) e o poder pblico (Estado) no se discute, pois esses
direitos nasceram, sob a gide do Estado liberal, para que o indivduo se defenda de eventuais
arbitrariedades por parte do Estado (eficcia vertical dos direitos humanos fundamentais).
Corroborando a alegao, aduz George Marmelstein:

Como se sabe, os direitos fundamentais foram concebidos, originariamente,
como instrumentos de proteo dos indivduos contra a opresso estatal. O
particular era, portanto, o titular dos direitos e nunca o sujeito passivo. o
que se pode chamar de eficcia horizontal dos direitos fundamentais,
simbolizando uma relao (assimtrica) de poder em que o Estado se coloca
em uma posio superior em relao ao indivduo
11
.

Assim, sabe-se, por exemplo, que para se aplicar dada sano ao indivduo (sujeito de
direito) deve-se percorrer os caminhos da ampla defesa e do contraditrio (CF, art. 5, LV),
bem como que em dado concurso pblico, deve-se observar o princpio da isonomia
(igualdade), previsto no art. 5, caput da Constituio Federal de 1988.
O problema surge quando se pensa na aplicao dos direitos fundamentais entre
particulares.
Tendo os direitos humanos fundamentais nascido como um meio de defesa do
indivduo contra o arbtrio estatal, ser que com o advento do Estado Democrtico de Direito
referidos direitos no ganharam outra roupagem, sendo passveis de aplicao nas relaes
entre particulares?
A pergunta se torna pertinente pelo fato de reconhecer-se, atualmente, que os direitos
humanos fundamentais projetam-se tambm nas relaes entre particulares (eficcia

11
MARMELSTEIN, George. Curso de Direitos Fundamentais. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2009, p. 336.



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horizontal dos direitos fundamentais), at porque os agentes privados, especialmente aqueles
detentores de poder social e econmico, so capazes de causar danos efetivos aos princpios
constitucionais, podendo oprimir tanto ou at mais do que o Estado
12
.
Nesse vis, conforme Pedro Lenza, algumas situaes so fceis de ser resolvidas.
Sem dvidas, por exemplo, se um empresrio demitir um funcionrio em razo da sua cor, o
judicirio poder reintegr-lo, j que o ato motivador da demisso, alm de triste e inaceitvel
crime praticado, fere, gravemente, o princpio da dignidade da pessoa humana, dentre
outros
13
.
Num desses casos de fcil constatao de aplicao dos direitos fundamentais na
relao entre particulares, o Supremo Tribunal Federal se manifestou:

SOCIEDADE CIVIL SEM FINS LUCRATIVOS. UNIO BRASILEIRA
DE COMPOSITORES. EXCLUSO DE SCIO SEM GARANTIA DA
AMPLA DEFESA E DO CONTRADITRIO. EFICCIA DOSDIREITOS
FUNDAMENTAIS NAS RELAES PRIVADAS. RECURSO
DESPROVIDO. I. EFICCIADOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NAS
RELAES PRIVADAS. As violaes a direitos fundamentais no ocorrem
somente no mbito das relaes entre o cidado e o Estado, mas igualmente
nas relaes travadas entre pessoas fsicas e jurdicas de direito privado.
Assim, os direitos fundamentais assegurados pela Constituio vinculam
diretamente no apenas os poderes pblicos, estando direcionados tambm
proteo dos particulares em face dos poderes privados. II. OS PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS COMO LIMITES AUTONOMIA PRIVADA DAS
ASSOCIAES. A ordem jurdico-constitucional brasileira no conferiu a
qualquer associao civil a possibilidade de agir revelia dos princpios
inscritos nas leis e, em especial, dos postulados que tm por fundamento
direto o prprio texto da Constituio da Repblica, notadamente em tema
de proteo s liberdades e garantiasfundamentais. O espao de autonomia
privada garantido pela Constituio s associaes no est imune
incidncia dos princpios constitucionais que asseguram o respeito
aosdireitos fundamentais de seus associados. A autonomia privada, que
encontra claras limitaes de ordem jurdica, no pode ser exercida em
detrimento ou com desrespeito aosdireitos e garantias de terceiros,
especialmente aqueles positivados em sede constitucional, pois a autonomia
da vontade no confere aos particulares, no domnio de sua incidncia e
atuao, o poder de transgredir ou de ignorar as restries postas e definidas

12
MARMELSTEIN, George. Curso de Direitos Fundamentais. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2009, p. 336.
13
LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 745.



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pela prpria Constituio, cuja eficcia e fora normativa tambm se
impem, aos particulares, no mbito de suas relaes privadas, em tema de
liberdadesfundamentais. III. SOCIEDADE CIVIL SEM FINS
LUCRATIVOS. ENTIDADE QUE INTEGRA ESPAO PBLICO,
AINDA QUE NO-ESTATAL. ATIVIDADE DE CARTER PBLICO.
EXCLUSO DE SCIO SEM GARANTIA DO DEVIDO PROCESSO
LEGAL.APLICAO DIRETA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
AMPLA DEFESA E AO CONTRADITRIO. As associaes privadas que
exercem funo predominante em determinado mbito econmico e/ou
social, mantendo seus associados em relaes de dependncia econmica
e/ou social, integram o que se pode denominar de espao pblico, ainda que
no-estatal. A Unio Brasileira de Compositores - UBC, sociedade civil sem
fins lucrativos, integra a estrutura do ECAD e, portanto, assume posio
privilegiada para determinar a extenso do gozo e fruio
dosdireitos autorais de seus associados. A excluso de scio do quadro social
da UBC, sem qualquer garantia de ampla defesa, do contraditrio, ou do
devido processo constitucional, onera consideravelmente o recorrido, o qual
fica impossibilitado de perceber os direitosautorais relativos execuo de
suas obras. A vedao das garantias constitucionais do devido processo legal
acaba por restringir a prpria liberdade de exerccio profissional do scio. O
carter pblico da atividade exercida pela sociedade e a dependncia do
vnculo associativo para o exerccio profissional de seus scios legitimam,
no caso concreto, a aplicao direta dos direitos fundamentais concernentes
ao devido processo legal, ao contraditrio e ampla defesa (art. 5, LIV e
LV, CF/88). IV. RECURSO EXTRAORDINRIO DESPROVIDO
14
.

Enfim, nalgumas situaes a aplicao dos direitos fundamentais ser facilmente
visualizada. O problema surge quando se pensa, por exemplo, quando da aplicao do direito
igualdade (CF, art. 5) na relao entre indivduos.
Ex: O dono do negcio poder demitir algum simplesmente por no estar gostando de
sua aparncia? Numa entrevista de emprego, o dono do negcio dever contratar o melhor
candidato?
A partir do problema, surgiram trs teorias: a teoria da ineficcia, a teoria da eficcia
indireta (mediata) e a teoria da eficcia direta (imediata).
A primeira teoria, teoria da ineficcia, aplicada nos Estados Unidos, repele a aplicao
dos direitos humanos fundamentais entre particulares. Segundo adeptos desta vertente, esses

14
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE 201819 / RJ - RIO DE JANEIRO. Segunda Turma. Rel. Gilmar
Mendes. Deciso em 11/10/2005.



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direitos, conforme o seu nascimento, servem, unicamente, para que o indivduo possa
defender-se do arbtrio estatal, devendo a relao entre indivduos, ser pautada na autonomia
privada.
Os defensores da teoria da eficcia indireta ou mediata sustentam a possibilidade de
aplicao dos direitos humanos fundamentais entre particulares, desde que o legislador
preveja em quais situaes e sobre quais direitos.
J aqueles que propugnam pela teoria da eficcia direta ou imediata, aduzem que os
direitos humanos fundamentais podem ser aplicados s relaes privadas sem que haja
necessidade de intermediao legislativa para sua concretizao.
Segundo Steinmetz, a possibilidade de aplicao direta no significa uma sobreposio
das ponderaes judiciais em relao s legislativas. Havendo regulao legislativa especfica,
desde que compatvel com a Constituio e com os direitos humanos fundamentais, deve
prevalecer a aplicao da norma infraconstitucional. Somente na hiptese de serem
deficitrias, insuficientes, lacunosas ou manifestamente inconstitucionais que as
concretizaes legislativas devero ser afastadas
15
.

7 Eficcia irradiante dos direitos fundamentais

Fazendo uso da denominao do constitucionalista Daniel Sarmento, os direitos
humanos fundamentais tm uma eficcia irradiante, seja para o Legislativo ao elaborar a lei,
seja para a Administrao Pblica ao governar, seja para o Judicirio ao resolver eventuais
conflitos de interesses.
Noutras palavras, referidos direitos condicionam os atos do Poder Pblico quando da
efetivao das suas funes.

15
STEINMETZ, Wilson. A vinculao dos particulares a direitos fundamentais. So Paulo: Malheiros, 2004, p.
268.



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Assim, a funo legislativa est condicionada criao de leis que visem efetivao
dos direitos humanos fundamentais, bem como impossibilidade (vedao) de criar normas
que tornem inaplicveis esses direitos.
Ademais, os poderes executivo e judicirio devero resolver casos concretos e
individualizados, bem como dirimir conflitos de interesses, respectivamente, com vistas,
desde sempre, efetiva tutela dos direitos humanos fundamentais.