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Teora general de la impugnacin penal y la problemtica de la

apelacin del auto de no ha lugar a la apertura de instruccin por el


agraviado. Jer Cisneros, Julian Genaro.
Derechos reservados conforme a Ley


CAPTULO III

RECURSO DE APELACIN

1.- CONCEPTO:
La Apelacin constituye el mas importante recurso de los ordinarios,
teniendo por fin la revisin por el rgano judicial superior de la sentencia o auto
del inferior
70
.
Etimolgicamente la palabra apelacin deriva de la voz latina appellatio
que quiere decir citacin o llamamiento y cuya raz es apello, appellare,
habiendo conservado dicho origen en la mayora de los idiomas. As, en francs
se dice appel, en ingles Appeal, en italiano Apello, en alemn
Appellation, en portugus apellacao.
Acerca de este recurso Rafael GALLINAL, apunta que:
...por apelacin, palabra que viene de la latina appellatio, llamamiento
o reclamacin, es un recurso ordinario que entabla el que se cree
perjudicado o agraviado por la resolucin de un juez o tribunal, para
ante el superior, con el fin de que la revoque o reforme.
71


70
Eduardo J. Couture, en el Prlogo a la obra pstuma de Agustn A. Costa, El recurso ordinario de apelacin
en el proceso civil (Buenos Aires, 1950, pg. 3-4), escribi Deca el viejo precepto que la apelacin era una
forma de sustituir el alzarse por sublevarse por el alzarse por apelar. La apelacin es un impulso instintivo,
dominado por el derecho; una protesta volcada en moldes jurdicos; un pega pero escucha de quien se siente
posedo de razn y privado de asistencia. En su mismo nombre castizo, alzada, la apelacin es una forma de
clamor y de rebelda; es el grito de los que creyndose agraviados, acuden a mayor juez. Por supuesto que esta
manera de mirar las cosas no omite el hecho de que hay apelaciones infundadas y hasta maliciosas; pero a este
mal atiende el derecho con otros remedios. Lo sustancial es dar al justiciable, mientras la justicia sea hecha por
otros hombres, la seguridad de que al proclamarse su sinrazn, ha sido luego de habrsele escuchado en su
protesta...la historia de la apelacin se halla, as ligada a la historia de la libertad.
71
GALLINAL, Rafael Manual de Derecho Procesal Civil T.II. Unin Tipogrfica Editorial Hispano
Americana, Buenos Aires, pg. 229


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apelacin del auto de no ha lugar a la apertura de instruccin por el
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A partir del momento en que la funcin de administrar justicia comenz a
ser entendida como una actividad humana, antes que obra de los dioses y
sacrosantos monarcas, el reconocimiento de la existencia de un ms o menos
relevante margen de error en el resultado de los procedimientos judiciales, se
constituy en una preocupacin constante para la inmensa mayora de los
ordenamientos procesales.
Es claro que la regulacin de los recursos y en especial el de la apelacin,
sufri distintas transformaciones en el tiempo, vinculadas con sus efectos, con el
rgano competente para entender de ella, con los vicios o defectos contra los que
se la autorizaba, con el nmero de veces que poda deducirse en un mismo juicio
y a las consecuencias patrimoniales y personales muchas veces exorbitantes que
se derivaban de su desestimacin por el apelante derrotado.
As por ejemplo, CONSTANTINO, impuso al apelante vencido la
condena accesoria al destierro por dos aos y adems la de confiscacin de la
mitad de sus bienes; y al litigante pobre, la de dos aos de trabajos forzados.
En la actualidad, en mayor o menor medida, todos los sistemas procesales
permiten la revisin de las resoluciones mas importantes sea que el examen se
realice mediante la apelacin o por otro recurso de similar alcance y contenido.
El recurso de apelacin, tpico acto jurdico procesal de parte, calificado
como el mas importante y usual de los recursos ordinarios propio del principio
de pluralidad de instancias- ha sido objeto de innumerables definiciones.
Prestigiosos autores como PALACIOS ENRIQUE, entienden que se trata
del remedio procesal encaminado a lograr que un rgano judicial
jerrquicamente superior con respecto al que dict una resolucin que se estima


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injusta, la revoque o reforme total o parcialmente
72
, mientras que otros autores
como FALCON ENRIQUE, lo han definido como el medio de impugnacin
que tiene la parte para atacar las resoluciones judiciales, con el objeto de que el
superior las revoque total o parcialmente por haber incurrido el juez a quo en un
error de juzgamiento.
73

La apelacin, en opinin de HINOSTROZA MINGUEZ, es:
aquel recurso ordinario y vertical o de alzada formulado por quien se
considera agraviado con una resolucin judicial (auto o sentencia) que
adolece de vicio o error y encaminada a lograr que el rgano
jurisdiccional superior en grado al que la emiti la revise y proceda a
anularla o revocarla, ya sea total o parcialmente dictando otra en su
lugar u ordenando al Juez a quo, que expida una nueva resolucin de
acuerdo a los considerandos de la decisin emanada del rgano
revisor.
74


Agustn COSTA, asevera que la apelacin es :
...remedio procesal que tiene por objeto el control de la funcin judicial
y se funda en una aspiracin de mejor justicia, remedio por el cual se
faculta al litigante agraviado por una sentencia o interlocutora, a
requerir un nuevo pronunciamiento de un tribunal jerrquicamente
superior para que, con el material reunido en primera instancia y el que
restringidamente se aporte en la alzada, examine en todo o en parte la
decisin impugnada como errneamente por falsa apreciacin de los
hechos o equivocada aplicacin o interpretacin del derecho, y la
reforme o revoque en la medida de lo solicitado.
75



72
LINO ENRIQUE PALACIOS: Derecho Procesal Civil,Tomo V, Buenos Aires 1974, pg. 79
73
FALCON Enrique M. Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin Anotado, concordado y comentado.
T.II Buenos Aires, 1983 pg. 373
74
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto: Medios Impugnatorios. Per. Editorial Gaceta Jurdica, 1ra Edicin.
1999. Pg.105.
75
COSTA Agustn. Citado por TAWIL Guido Santiago: Recurso Ordinario de Apelacin ante la Corte
Suprema de Justicia,Buenos Aires, Ediciones Depalma. 1990. Pg. 40.


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Constituye uno de los recursos de mayor incidencia en nuestro sistema
procedimental y el que ms se invoca, an cuando por la naturaleza misma del
recurso algunas veces corresponda a otro (nulidad o queja).
El recurso de Apelacin, es probablemente el ms popular de todos los
recursos, tanto que en el lenguaje comn se ha convertido en sinnimo de medio
impugnatorio. Esto se debe a que, sin duda alguna, es el mas importante y
utilizado de todos los recursos.
A mrito de este recurso, el Tribunal o Sala Superior que conoce de la
impugnacin, luego de reexaminar la resolucin del juez de primera instancia,
decidir si Confirma, Revoca o Modifica dicha resolucin. En tal sentido, el
Juez ad quem corrige los errores y enmienda injusticias cometidas por el Juez ad
quo y de este modo mitiga, en lo posible, las dudas de los litigantes
76
.
En cuanto a la materia o su contenido, la apelacin constituye una revisin
del juicio anterior. De tal manera por un lado se establece que el rgano
jurisdiccional revisor examinar la resolucin que es materia del recurso; slo se
pronunciar sobre lo que es objeto del recurso y no sobre otros aspectos del
proceso.
A partir de la poca posterior a la Revolucin Francesa, se comienzan a
perfilar dos diferentes sistemas de apelacin que van a coexistir en el Derecho
comparado hasta nuestros das: el de la revisin total de la primera instancia y el
que slo admite que se reexamine la sentencia. El primero que proviene del
Derecho romano, es el verdaderamente puro, segn se dice y se introduce a
travs del Derecho Francs, en la mayora de los pases de Europa a excepcin
de Austria primero y luego de la misma Francia. Se trata del sistema que
autoriza en la segunda instancia la revisin total del proceso, pudiendo

76
ALZAMORA VALDEZ, M.obra citada, p. 271.


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incorporarse nuevas excepciones ( o pretensiones en general ) y nuevas pruebas.
El otro sistema opuesto es el de Austria, de Revisin solamente de la sentencia,
es el que pasa a Espaa y a travs de sta a nuestros pases latinoamericanos
Al sostenerse que la apelacin constituye una renovacin del proceso,
es decir, como un medio para reparar los errores cometidos en la instancia
anterior; se sustenta en el entendimiento de que el tribunal superior tiene
amplitud de facultades, no slo para revisar lo que es objeto del recurso, sino de
toda la causa, bajo el criterio de que todos los asuntos deben pasar por las dos
instancias y por lo tanto se admiten pruebas y formulacin de excepciones.
77

Por otro lado tambin se sostiene que el recurso de apelacin no da lugar a
un nuevo juicio (novum iudicium) sino a un nuevo examen, por lo que el tribunal
superior se encuentra limitado por el material fctico y probatorio incorporado
en la primera instancia, para el anlisis del acierto de la resolucin recurrida
sobre la base de una constatacin que parte y concluye en ella misma.
No obstante, ese material puede ser ampliado en ciertos supuestos,
admitindose de esa manera la alegacin de hechos sucedidos o conocidos con
posterioridad al plazo concedido para la apertura a prueba en la instancia
inferior, la agregacin de documentos posteriores o anteriores, pero conocidos
con posterioridad, la produccin de pruebas indebidamente denegadas o respecto
de las cuales hubiese mediado una equivocada declaracin de negligencia en la
instancia anterior.
El problema mayor que surge, en cuanto a esta materia de la apelacin,
precisa el maestro DEL VALLE RANDICH, es el relativo a si se trata de un
nuevo examen de la instancia anterior o tan slo a una comprobacin de la
resolucin expedida en la instancia inferior, en el primer caso seala que se

77
ALZAMORA VALDEZ, M., obra citada, p. 273.


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llama novum iudicium, para lo cual se permite, como se suele decir, en el
derecho alemn una primera segunda instancia. Se permite todo de nuevo, con
la excepcin de una nueva demanda, admitindose nuevas pruebas, mientras que
para la segunda la resolucin apelada en casilla la pronunciacin o revisin,
pues la limita a la de la primera instancia. La primera orientacin, contina el
acotado maestro, ha tenido sus seguidores en la legislacin europea, mientras
que la Amrica Latina se ha inclinado por la segunda tendencia, siguiendo los
lineamientos de la escuela espaola.
78

La apelacin aparece, en la mayora de los sistemas, slo como una
revisin de la sentencia y no la renovacin de todo el juicio; se admite por una
sola vez (suprimindose la tercera instancia, sustituida por la casacin en la
mayora de los pases) Y se proclama el principio dispositivo que lleva a la
abolicin de la regla de los comuni remedii, establecindose el principio de la
personalidad de la apelacin. Y la regla de limitacin de los poderes del tribunal
a lo apelado por las partes (expresin de agravios, escritos de sustentacin de la
apelacin).
Nuestro sistema y la doctrina no precisan a cual de estas dos posiciones se
allana. Nos inclinamos a favor de la primera y admitimos la posibilidad de
admisin de determinados elementos probatorios o nuevas argumentaciones
orales para sustentar el planteamiento de las partes, pero siempre relacionados
con lo que es objeto del recurso. La segunda posicin hara del rgano
jurisdiccional superior un controlador de todo lo que ocurra en la tramitacin de
la causa cada vez que conozca de un incidente promovido dentro de aquella,

78
DEL VALLE RANDICH, Luis, Derecho Procesal Penal Parte General T.II pg. 177.


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cuando la oportunidad procesal se presenta cuando tome conocimiento del
proceso principal
79
.
En cuanto se atribuye carcter de superior jerrquico al rgano judicial
encargado de resolver el recurso, SANTIAGO TAWIL Guido, eleva su voz de
protesta, sealando que dicho carcter estaba justificada en sistemas polticos en
los cuales la facultad de resolver los conflictos corresponda en definitiva al
monarca dado su origen divino-, tal concepcin, sostiene, debe reputarse, hoy
en da inadecuado. En efecto seala que:
la relacin existente entre los tribunales de distinto grado no es
propiamente jerrquica pues no existe poder de supremaca ni deber de
subordinacin entre unos y otros en el mbito del ejercicio de la funcin
materialmente jurisdiccional- basndose la revisin judicial por otro
tribunal exclusivamente en un control tcnico ideado por el legislador.
Errnea juzgamos, pues la calificacin comnmente efectuado por
nuestros tribunales respecto a sus pares de inferior o superior, ya que ella
resulta incompatible con aquel principio fundamental en nuestra
organizacin jurdico poltica en virtud del cual tan juez es un magistrado
de primera instancia como cualquier integrante de la Corte Suprema de
Justicia. Desconocer ello, podra implicar cercenar peligrosamente la
necesaria independencia de los jueces, olvidando que la revisin de las
decisiones judiciales traduce tan slo un examen tcnico-tipico del
sistema de doble instancia elegido por el legislador- ajeno a la idea de
supremaca, propia de la relacin jerrquica.
80


Otro tema trascendente sobre este recurso es el de los efectos, en que es
concedido. Tradicionalmente, la judicatura nacional ha hecho suyo un criterio



79
Ello no impide que de observarse alguna anomala procesal seria dentro del proceso con motivo de conocer del
incidente va recurso de apelacin, se disponga - luego de la resolucin de fondo- del correctivo necesario
impartindose las instrucciones necesarias.
80
SANTIAGO TAWIL,Guido, Recurso Ordinario de Apelacin ante la Corte Suprema de Justicia.Buenos
Aires, Editorial Depalma. 1990 pg. 41.


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clasificatorio segn el cual el recurso de Apelacin se concede en un solo
efecto y en doble efecto.
MONROY GALVEZ, explica que:
Con este tratamiento numrico de los efectos de la apelacin se ensea
que hay dos: La apelacin con efecto devolutivo y con efecto suspensivo.
El primero significa que slo aquello que ha sido apelado va al superior,
mientras tanto lo dems contina su trmite ante el Juez inferior. El
segundo, por oposicin, significa que todo el proceso pasa al superior,
quedando suspendida la competencia del Juez inferior, de all su
nombre.
81


Asimismo el citado autor aade que:
si el efecto devolutivo significa que la apelacin ha sido concedida en
un solo efecto, entonces el suspensivo significa que ha sido concedida
en doble efecto. Pero si esto es as, estamos afirmando que cuando una
apelacin ha sido concedida en doble efecto, debemos entender que ha
sido concedida en efecto suspensivo y tambin en efecto devolutivo!. Sin
embargo advertimos, que tal situacin es un imposible jurdico, un juez
no puede tener suspendida su competencia y tener competencia a la vez.
En consecuencia, los conceptos Un solo o doble efecto son irreales,
inadecuados y engaosos.

Concluye MONROY GALVEZ, asegurando que:

este criterio defectuoso se origina, creemos, en el error de considerar
que los efectos de la apelacin estn ligados a la competencia del juez
inferior. Nos parece que la competencia del Juez inferior no est en
cuestin durante la tramitacin de una apelacin, lo que si est en
disputa es la eficacia de la resolucin apelada.

Lo importante de todo esto, es que cuando se interpone un recurso de
apelacin debe tenerse en cuenta si la admisin y procedencia del recurso va a
determinar que la resolucin se cumpla o se suspenda en su ejecucin. Esta

81
MONROY GALVEZ, Juan Los medios impugnativos en el Cdigo Procesal Civil. En Revista IUSET
VERITAS, Ao III, Nro.5 Pg. 25-26.


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disyuntiva depende del efecto con el que se ha concedido el recurso de
Apelacin.
Si un recurso de apelacin es concedido con efecto suspensivo significa
que la resolucin no deber cumplirse de inmediato, debido a que esta
suspendida su eficacia hasta que se resuelva en definitiva por el superior.
En cambio, si el recurso de apelacin ha sido concedido sin efecto
suspensivo, significa que, con prescindencia de la tramitacin del recurso, la
decisin contenida en la resolucin apelada, tiene plena eficacia y puede exigirse
su cumplimiento.
Al momento de concederse la apelacin, debe precisarse por el Juez el
efecto con el que se concede. Sin embargo, si el Cdigo o el Monroy Galvez, ibidem
Juez no expresaran nada al respecto, se entender que el recurso ha sido
concedido sin efecto suspensivo; as lo dispone el segundo prrafo del art. 372
del Cdigo Procesal Civil
82
.

3.2. CASOS PREVISTOS EXPRESAMENTE POR LA LEY

a) En el procedimiento ordinario

a.1.- En las cuestiones de prejudicialidad civil (art. 3)

82
Art. 372.- Procedencia de la apelacin sin efecto suspensivo. - Las apelaciones sin efecto suspensivo
proceden en los casos expresamente establecidos en la ley y en aquellos en que no procede apelacin con efecto
suspensivo.
Cuando este cdigo no haga referencia al efecto o a la calidad en que es apelada una resolucin, esta es sin
efecto suspensivo y sin la calidad de diferida.
Art. 368 .- Efectos.- El recurso de apelacin se concede:
1.-Conefecto suspensivo, por lo que la eficacia de la resolucin recurrida queda suspendida hasta la notificacin
de la que ordena se cumpla lo dispuesto por el superior.
Sin perjuicio de la suspensin, el Juez que expidi la resolucin impugnada, puede seguir conocindolas
cuestiones que se tramitan en cuaderno aparte. Asimismo, puede, a pedido de parte y en decisin debidamente
motivada, disponer medidas cautelares que eviten que la suspensin produzca agravio irreparable.
2.- Sin efecto suspensivo, por lo que la eficacia de la resolucin impugnada se mantiene, incluso para el
cumplimiento de sta.
Al conceder la apelacin, el Juez precisar el efecto en que concede el recurso y si es diferida, en su caso.


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a.2.- Contra el auto que desestima la solicitud de constitucin en parte
civil (art. 55).
a.3.- Contra el auto que resuelve la oposicin a la constitucin en parte
civil (art. 56).
a.4.- Contra el auto que declara No Ha Lugar a abrir instruccin y contra
el auto que resuelve devolver la denuncia por falta de requisito de procedibilidad
(art. 77). De lo que se infiere que el auto de resuelve abrir instruccin no es
objeto de apelacin, salvo algunos de sus extremos.
a.5.- Contra las resoluciones que resuelvan incidentes (art. 90) que
pueden ser excepciones, cuestiones previas, prejudiciales y cualquier otra.
a.6.- Contra el auto de embargo (art. 94)
a.7.- Contra el auto que resuelve prolongar la detencin del inculpado
(art. 148 del PCPP de 1995)
a.8.- Contra el extremo del auto que resuelve la medida judicial de
detencin (art. 152 segundo prrafo del PCPP de 1995)
a.9.- Contra el extremo del auto que dispone la comparecencia (art. 3)
a.10.- Contra el auto que resuelve la libertad provisional (art. 211 del
PCPP de 1995 y art. 119)

b) En los procedimientos sumario y especiales

b.1.- En el procedimiento sumario, contra la sentencia dictada por el Juez
Penal. La ley establece que puede ser apelada en el acto mismo de su lectura o
en el trmino de tres (3) das. Adems agrega que las dems resoluciones que
ponen fin a la instancia son apeladas dentro de dicho trmino (art. 7 del D. Leg.
124).


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b.2.- En el procedimiento de querella (art. 314).
b.3.- En el procedimiento por faltas (art. 325).
3.3 FUNDAMENTOS:
La institucin de la apelacin responde al principio fundamental del doble
grado de jurisdiccin, por el que la causa no est definitivamente terminada con
la sentencia del primer Juez, sino que, a instancia de la parte condenada, debe
recorrer un segundo estadio y sufrir un nuevo examen y una nueva decisin del
Juez de apelacin jerrquicamente superior al primero.
La apelacin, recuerda el maestro Couture, busca la Justicia, porque el
agravio es la injusticia, la ofensa ,el perjuicio material y moral
83

El agravio supone la sucumbencia, el vencimiento, la insatisfaccin total o
parcial de cualquiera de las pretensiones, (principales o accesorias), oposiciones
o simples peticiones formuladas en el proceso. El agravio o perjuicio es lo que
mide el inters que se requiere como presupuesto para apelar. El cual debe ser
actual y no eventual.
CASARINO VITERBO, piensa con justa razn que: ...el recurso de
apelacin tiene fundamentos psicolgicos y tcnicos. Psicolgicos, porque es
de la naturaleza humana rebelarse, alzarse, en contra de una solucin que se
estima injusta, y tambin el hecho de poner mayor cuidado en una labor que, se
sabe de antemano, ser revisada por una autoridad jerrquicamente superior; y
tcnicos, porque mediante la doble instancia, se consigue reparar los errores o
las injusticias que pueden cometer los jueces inferiores, logrndose a la postre,

83
COUTURE. Fundamentos de Derecho Procesal C ivil. 3ra ed. Pg. 47


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una mejor y ms eficiente administracin de justicia.
Es cierto que el fundamento reside en la aspiracin de justicia, pero no lo
es menos que este concepto importa una consideracin subjetiva de acuerdo al
fin que persigue quienes pretenden la revocacin.
Obsrvese que desde la posicin del impugnante, la bsqueda del derecho
tiene como asiento la versin interesada de su calidad de parte procesal. La
justicia para su ponderacin personal tiene una coloracin propia, que se
desvirta si no es asistido de razn.
Obviamente con el recurso no se persigue tutelar intereses individuales,
an cuando en los hechos sucede.
En cambio al Estado le importa la perfeccin de la justicia y por esos
admite la revisin de los actos no consentidos por las partes de un proceso.
Esta es la verdadera dimensin del objeto. Como bien dice ALFREDO
GOZAINI la impugnacin tiende a corregir la falibilidad del juzgador, y con
ello, a lograr la eficacia del acto jurisdiccional,
84

3. 4 CARACTERISTICAS:
El recurso de Apelacin, se caracteriza por lo siguiente:
Es un recurso ordinario, devolutivo
85
, suspensivo
86
y no suspensivo.

84
ALFREDO GOZAINI, Osvaldo Derecho Procesal Civil T.I, Vol 2. Argentina. Edit. Ediar S.A., 1992. Pg.
741
85
Una de las clasificaciones de los medios de Impugnacin distingue entre medios devolutivos y no
devolutivos, segn que la cognitio causae se transfiera o no, a consecuencia de la impugnacin a un Juez de
grado superior al de quien emiti la decisin impugnada.. En una clasificacin general basta hablar de efecto
devolutivo, entendido como transferencia de la cognitio causae a un juez superior.
86
En sentido contrario DEL POZO (appello....pg. 73) reconociendo que el efecto suspensivo no es caracterstico
de la apelacin penal, sino en medida mayor o menor, de todos los medios de impugnacin llamados ordinarios.


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Es un recurso ordinario, por que no se exigen causales especiales para su
formulacin y admisin.
Devolutivo entendido como puro y simple paso de la cognicin del
procedimiento del juez a quo al juez ad quem, se transfiere la cognitio causae
a un juez de grado superior. A criterio de CASARINO VITERBO, es un recurso
por via de reforma, o sea, es conocido por el Tribunal inmediatamente superior
en grado jerrquico de aquel que pronunci la resolucin recurrida.
Suspensivo en la medida en que algunas resoluciones (tratndose de
sentencia o de auto que disponen la conclusin del proceso) quedan en suspenso
su ejecucin en tanto no sea resuelta el grado. Sin embargo ltimamente en
mayor nmero de resoluciones se concede la apelacin sin efecto suspensivo
( Libertad Provisional, etc.). Su tramitacin puede ser tambin diferida en las
hiptesis expresamente establecidas en la ley ( Art. 221 Del C.de P.P
87
.
apelacin del auto de no ha lugar a Juicio oral y si ha lugar contra otros
procesados)
Es un recurso de alzada, pues es resuelto por el rgano
jurisdiccional superior en grado a aquel que dict la resolucin recurrida.
Es un acto procesal sujeto a formalidades representadas por los
requisitos de admisibilidad (como el pago de tasa judicial, presentacin dentro
del plazo de ley, etc.) y de procedencia (como la adecuacin del recurso y la in-

En opinin de Giovanni Leone, en cambio, la caracterizacin es oportuna, aunque sea comn a las
impugnaciones ordinarias, por lo menos, a fin de diferenciar la apelacin de aquellas otras impugnaciones que
tienen carcter extraordinario.
87
Art. 221 ...El recurso de nulidad que se interponga respecto al auto de No ha Lugar a Juicio o el de oficio
cuando es agraviado el Estado, slo se conceder despus de pronunciado el fallo si hay acusado en crcel,
procedindose para este efecto, a sealar da y hora para el juicio.


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dicacin del agravio as como del vicio o error que lo motiva).
Se presenta ante el Juez que emiti la resolucin cuestionada y no
directamente al superior jerrquico.
No versa sobre cuestiones nuevas sino que est referido al
contenido de la resolucin impugnada y a aquello que se debati en el proceso.
Se dirige contra autos y sentencias siempre y cuando no haya
adquirido la autoridad de la cosa juzgada.
Procede por iniciativa de las partes o de los terceros legitimados.
Es un recurso que contiene intrnsecamente la institucin de la
nulidad, slo si el vicio est referido a la formalidad de la resolucin recurrida.
3. 5 PROCEDENCIA:
El recurso de Apelacin, procede contra las sentencias definitivas y
tambin contra las interlocutorias o autos interlocutorios.
A).- APELACIN CONTRA LA SENTENCIA
Como se sabe, mediante la sentencia el Juez pone fin a la instancia o al
proceso en definitiva, pronuncindose en decisin expresa, precisa y motivada
sobre la cuestin controvertida declarando el derecho de las partes.
DEVIS ECHANDIA, sostiene que:
toda sentencia, es una decisin y el resultado de un razonamiento o
juicio del juez, en el cual existen las premisas y la conclusin. Pero al
mismo tiempo contiene un mandato, pues tiene fuerza impositiva, ya que


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vincula y obliga. Es, por lo tanto, el instrumento para convertir la regla
general contenida en la ley, en mandato concreto para el caso
determinado...
88

Este recurso cuando esta radicado en la sentencia, sostiene SAN MARTIN
CASTRO, es el mecanismo procesal para conseguir el doble grado de
jurisdiccin (es el que configura la segunda instancia) a que hace referencia de
modo amplio el art. 139.6 de la Constitucin y desde una perspectiva ms
estricta los artculos 11 de la LOPJ y X del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Civil.
El recurso de apelacin se encuentra especficamente previsto para las
sentencias dictadas por los Jueces Especializados en lo Penal en los
procedimientos sumarios o abreviados (Art. 7 del D.L. 124 y 305 del Cdigo de
1991
89
) y por los Jueces de Paz Letrados en los procedimientos por faltas (Art.
325 del Cdigo de 1940, modificado por el Decreto Legislativo Nro. 126, y 389
del Cdigo de 1991).
En cuanto a la naturaleza del recurso, de apelacin nacional contra las
sentencias, es de puntualizar que en los dos cdigos tiene la calidad de medio de
gravamen y, por ende, buscan un nuevo conocimiento de la causa.

88
DEVIS ECHANDIAK Teora General del Proceso. T.II Editorial Universidad, Buenos Aires. 1985. Pg. 515
89
El art. 339 del Cdigo de 1991, desde el punto de vista de la competencia funcional, ha instituido tres
denominaciones de recursos de apelacin. Se denomina apelacin elemental cuando se recurra de una resolucin
dictada por el Juez de Paz, correspondiendo su conocimiento al Juez Penal. Se denomina apelacin superior
cuando se recurra de una sentencia expedida por los Jueces Penales en los procesos ordinarios y en los procesos
especiales por razn del ejercicio privado de la accin penal o cuando se recurra de autos definitivos (que
resuelvan cuestiones previas, excepciones y cuestiones prejudiciales, que declaren extinguida la accin penal o
que pongan fin al procedimiento o la instancia), o que revoquen la condena condicional o la conversin de la
pena, en cualquier clase de proceso, su conocimiento corresponde a las Salas Penales Superiores. Finalmente se
denomina Apelacin Suprema cuando se recurre de las sentencias o de los autos definitivos o que revoquen la
condena condicional o la conversin de la pena en los procesos especiales por razn del delito o la pena, dictados
por las Salas Penales Superiores en primera instancia.


Teora general de la impugnacin penal y la problemtica de la
apelacin del auto de no ha lugar a la apertura de instruccin por el
agraviado. Jer Cisneros, Julian Genaro.
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En cambio, el modelo de apelacin impuesto en el Proyecto de 1995,
siguiendo la fuente espaola, tiene una naturaleza hbrida aunque ms alineado a
la naturaleza de medio de impugnacin.
SAN MARTIN CASTRO, explica que :
El recurso de apelacin regulado para ambos fallos produce el efecto
devolutivo. Tambin tiene efecto suspensivo. Sobre el particular, el art.
336 del Cdigo del 91, seala que salvo disposicin contraria de la ley,
la resolucin impugnada mediante recurso se ejecuta provisionalmente,
dictando las disposiciones pertinentes si el caso lo requiere. Por su
parte, el Art. 293 del Cdigo de 1940, precisa que la interposicin del
recurso de nulidad lo que se hace extensivo al recurso de apelacin- no
impide que se cumpla la sentencia expedida por el Tribunal, salvo el caso
de la pena de expatriacin (las dems penas infamantes de privacin de
libertad resultan inaplicables con la entrada en vigor del nuevo Cdigo
Penal).
90

El recurso de apelacin se interpone ante el Juez que emiti el fallo
cuestionado, su concesin esta condicionado a que el apelante haya cumplido
con los requisitos objetivos y subjetivos establecidos en la ley.
La apelacin debe interponerse por escrito y presentarse dentro del plazo
de ley. El Art. 7 del D.Leg. 124 establece que la sentencia emitida por el Juez
penal, es apelable en el acto mismo de la lectura o en el trmino de tres das y de
un da para sentencias por faltas. En materia penal, este recurso de apelacin, se
puede interponer actualmente sin que el recurrente deba explicarlas razones por
las cuales estima gravosa la resolucin apelada. Le basta slo con manifestar su
voluntad de que la decisin sea ntegramente revisada por el superior.


90
SAN MARTIN CASTRO, Csar Derecho Procesal Penal Vol.II, pg. 702.


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apelacin del auto de no ha lugar a la apertura de instruccin por el
agraviado. Jer Cisneros, Julian Genaro.
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En este extremo, creemos con BERNAL CUELLAR Y
MONTEALEGRE LYNETT, Eduardo, que la sustentacin del recurso est
orientado a impedir la intil dilacin de los procesos y a exigir del recurrente
que seala, as sea someramente, las razones que lo llevan a impugnar la
decisin y debe entenderse como la enumeracin en forma clara y precisa de los
fundamentos del disenso
91
.
El Cdigo del 91 establece en tres das para apelar tanto de las sentencias
del Juez de Paz como del Juez Especializado en lo Penal; y debe precisarse el
agravio, el vicio o el error que la motiva, pudiendo diferirse la fundamentacin
hasta el momento de alegatos que se llevar a cabo ante el rgano judicial
funcionalmente competente para conocer la alzada.
La alzada es un segundo grado jurisdiccional del mismo juicio que se
dilata en el tiempo, pero sin ampliarse su primitiva esencia y contenido
jurdicos, y en la cual la sentencia recurrida juega un papel fundamental, cuyo
control, en hecho y en derecho, corresponder realizar al juez superior.
A travs del recurso de apelacin se pone en conocimiento del superior
jerrquico la cuestin que ha sido materia de la resolucin recurrida. El carcter
de examen de segundo grado, o de nuevo examen que la apelacin tiene por
propia definicin conduce a excluir que ella puede confiarse al mismo juez que
ha pronunciado la sentencia impugnada: y la razn de carcter exclusivamente
practica, es que aquel juez difcilmente estara dispuesto a reconocer el propio
error.

91
BERNAL CUELLAR, Jaime y Eduardo MONTEALEGRE LYNETT: El proceso penal, Universidad
Extremado de Colombia, Colombia-Bogota, 1995. Pg. 232.


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El conocimiento del recurso de apelacin por parte del inmediato superior
en grado jerrquico, es una consecuencia legtima y natural de la organizacin
judicial, a base de jerarqua o gradacin de inferior a superior.
Elevado el proceso principal al Juez a quem, el procedimiento recursal en
el caso del procedimiento sumario o abreviado importa la vista fiscal. Emitida
sta, que debe realizarse dentro del trmino de ocho das si hay reo en crcel y
de veinte das si no lo hay, el rgano jurisdiccional debe poner en conocimiento
de las partes el dictamen fiscal y vencido este trmite debe sealar da y hora
para la vista de la causa, en la cual es posible el informe oral de stas. Producida
la vista con o sin informe oral, el Tribunal debe emitir sentencia dentro de los
quince das siguientes (Art. 8 del D.Leg. 124).
En razn de la naturaleza devolutiva de la apelacin el Juez Ad quem
adquiere la potestad de revocacin de la resolucin impugnada dentro del marco
del recurso. Puede entonces el rgano judicial revisor confirmar la resolucin o
revocarla en todo o en parte o anularla, siempre que ello no entrae
modificacin de la resolucin impugnada en perjuicio del apelante y en la
medida que slo l haya interpuesto el recurso.
La actuacin de pruebas no est expresamente permitida, salvo el caso de
la prueba documental. El originario procedimiento sumario o abreviado del
Decreto Ley 17110 facultaba al Tribunal, en decisin inimpugnable, a derivar el
conocimiento de la causa en juicio oral, en cuya virtud era del todo posible
actuar pruebas en segunda instancia, sin ningn tipo de limitacin derivada del
grado. El modelo del proyecto de 1995, permite la actuacin de nueva prueba en
supuestos taxativamente contemplados y, por lo tanto, concibe la realizacin de
una vista de la causa o audiencia de segunda instancia.


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La apelacin segn MONROY CABRA :
no se trata de un nuevo juicio sino de un nuevo examen, y por tanto, en
la apelacin slo se puede fallar sobre lo que es materia del recurso.
Pero es claro que al revisar la sentencia el tribunal o Juez de apelacin
extiende su examen a los hechos y al derecho, actuando respecto de ellos
con plena jurisdiccin y competencia.
92

Queda claro, que el recurso de apelacin no da lugar a un nuevo juicio
(novum iudicium) sino a un nuevo examen, por lo que el tribunal superior se
encuentra limitado por el material fctico y probatico incorporado en la primera
instancia, para el anlisis del acierto de la resolucin recurrida, sobre la base de
una constatacin que parte y concluye en ella misma
En consecuencia, sentencia VESCOVI : El rgano de apelacin slo
puede actuar dentro de las pretensiones de las partes y el material fctico de la
primera instancia, salvo la prueba en la segunda. No existe en nuestro sistema
el novum iudicium.
93

Sin embargo VESCOVI, advierte que :
La limitacin no alcanza ni a los fundamentos de derecho, que pueden
variarse tanto por las partes, como por el tribunal (iura novit curia) ni
tampoco a aquellas cuestiones que habiendo sido articuladas en la
primera instancia no han sido consideradas por el juez a quo en la
sentencia(...) Resulta importante esta precisin para que la afirmacin de
que la revisin de la segunda instancia lo es slo de la sentencia judicial
impugnada, no implica encerrar el objeto de la segunda instancia dentro
de lo decidido por el a quo, ya que el contenido de la sentencia no puede
limitar el de la apelacin. Adems, el tribunal puede analizar las pruebas
y los hechos de la primera instancia, puesto que, si no, el vencedor que no
apela ( no lo puede hacer, pues carece de inters por no haber sufrido

92
MONROY CABRA, Marco Gerardo: Principios de Derecho Procesal Civil. Bogot-Colombia, Edit. Temis,
segunda edicin. 1979. Pg.336
93
VESCOVI Enrique: Los Recursos Judiciales. Ob. Cit. Pg. 157


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agravio) quedara desamparado en algunos casos. La nica duda que se
plantea en estos casos es que a veces si el tribunal de segundo grado
juzga una cuestin no resuelta por el Juez a quo (aunque dentro de las
pretensiones deducidas), de ese modo se saltea una instancia, y por ello, a
veces, mas por razones prcticas que tericas, se prefiere anular el fallo y
reenviar la decisin al inferior.
94

Por la apelacin, el superior jerrquico que conoce el grado, se encuentra
circunscripto por lo que ha sido objeto de apelacin y de agravios; y para el
conocimiento de aquello a que est habilitado por la apelacin, el ad quem est
limitado por lo que ha sido sometido a decisin del juez de primera instancia.
No puede conocer de las cuestiones definitivamente juzgadas, es decir, que ha
quedado firmes al haber precludo la posibilidad de impugnacin. Pero estn
sometidos implcitamente a su consideracin las defensas y argumentos
planteados oportunamente por el apelado en la instancia en grado, que han sido
rechazados o no considerados por el a quo y de los que no pudo apelar el
interesado por haberle resultado en definitiva favorable la resolucin
impugnada.
LOUTAYF, respecto a la amplitud de la facultad del rgano jurisdiccional
superior dice lo siguiente:
Al tener el tribunal de alzada la plenitud de jurisdiccin , al igual que el
Juez de primera instancia, para conocer de aquello que fue sometido por
la apelacin, puede examinar lo que ha sido materia de apelacin en
todos los aspectos; es decir, asume competencia plena sobre todo el
material litigioso.
95


94
VESCOVI, Enrique: Ob. Cit. Pg. 158.
95
LOUTAYF RANEA, Roberto G. : El Recurso ordinario de Apelacin en el Proceso Civil; Buenos Aires,
editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma, 1989 Vol. 1. Pg. 79.


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B).- APELACIN DE AUTOS:
Conforme se ha mencionado el recurso de apelacin procede tanto contra
la sentencia final de una instancia del proceso como contra las resoluciones
interlocutorias, que realizan la direccin del proceso.
La impugnacin de las resoluciones interlocutorias fue conocida desde la
poca del derecho germano, la misma que fue trasladada al derecho medioeval
italiano, en el sentido de que todas las cuestiones derivadas de la tramitacin del
proceso, deberan ser consideradas como sentencias, ya sea en el sistema
probatorio, carga o clase de pruebas a las que se les deba considerar como
sentencias interlocutorias.
El derecho romano consideraba como sentencias aquellas que
desestimaban la accin.
Nuestro ordenamiento ha considerado un sistema intermedio. Durante la
investigacin del proceso cabe la interposicin de los medios de impugnacin
contra las resoluciones interlocutorias, pero este medio ya no se puede hacer
valer durante el proceso oral.
Durante la tramitacin del proceso las apelaciones no interrumpen el
normal desenvolvimiento del mismo, el que debe continuar y las diligencias que
haga el Juez durante ese tiempo surten sus efectos legales hasta que el superior
resuelva lo que crea a derecho.
Durante el juicio oral no caben articulaciones ni recurso, sino los que
expresamente concede la ley.


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El Cdigo de Procedimientos Penales de 1940, no tiene una lista de
resoluciones recurribles en apelacin. Empero, SAN MARTIN CASTRO,
siguiendo el modelo del procedimiento civil dice lo siguiente:
se entiende que son impugnables en apelacin los autos, es decir,
aquellas resoluciones que resuelven sobre el rechazo de la promocin de
la accin penal (el subrrayado es nuestro), las formas de conclusin
especial del proceso cuestiones previas, excepciones y cuestiones
prejudiciales, sobreseimiento- la admisin, improcedencia o modificacin
de las medidas limitativas de derechos, las dems decisiones que
requieran motivacin para su pronunciamiento (Art. 121, segundo
prrafo), as como los autos que desestiman medios de prueba (art. 190 in
fine del CPC).
96

El proyecto de 1991, incluye los autos que declaran extinguida la accin
penal o pongan fin al procedimiento o la instancia, as como aquellos que
revoquen la condena condicional o la conversin de la pena (Arts. 340.2 y 341.
2).
El rgimen de la apelabilidad objetiva, es, pues, en principio restrictivo y
obliga a buscar la disposicin que expresamente establezca como admisible el
recurso de apelacin. Sin embargo, pese a esta concepcin limitativa de la
procedencia de la apelacin, el profesor SAN MARTIN CASTRO, hace notar
que el artculo 343 del proyecto del 91 prescribe que el recurso de apelacin
procede cuando, sin estar especficamente previsto, deba satisfacer el principio
constitucional de la instancia plural, situacin que posibilita la proliferacin
de impugnaciones en la fase sumarial, desnaturalizando su contenido, y que da a
entender errneamente que la instancia plural significa que toda decisin debe
ser objeto de un recurso ordinario, cuando en puridad la alzada slo procede

96
SAN MARTIN CASTRO, Csar, Derecho Procesal Penal Volumen II, pg. 698.


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frente a aquellas resoluciones que ocasionan a las partes un determinado
gravamen irreparable.
97

Es de tenerse en cuenta que de modo especfico, el Cdigo de
Procedimientos Penales, prev recurso de apelacin expresamente en los
siguientes casos:
A) auto que declara no haber lugar a la apertura de instruccin, y contra
el auto que resuelve devolver la denuncia por falta de requisito de
procedibilidad (art. 77).
B) .- En las cuestiones de prejudicialidad civil (art. 3)
C) .- Contra el auto que desestima la solicitud de constitucin en parte
civil (art. 55).
D).- Contra el auto que resuelve la oposicin a la constitucin en parte
civil (art. 56).
E).- Contra las resoluciones que resuelvan incidentes (art. 90) que
pueden ser excepciones, cuestiones previas, prejudiciales y cualquier
otra.
F).- Contra el auto de embargo (art. 94).
G).- Contra el auto que resuelve prolongar la detencin del inculpado
(art. 148 del PCPP de 1995)
H).- Contra el extremo del auto que resuelve la medida judicial de
detencin (art. 152 segundo prrafo del PCPP de 1995)

97
SAN MARTIN CASTR, Csar, ob. Cit. pg. 699


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I).- Contra el extremo del auto que dispone la comparecencia (art. 3).
J).- Contra el auto que resuelve la libertad provisional (art. 211 del
PCPP de 1995 y art. 119).
K) .- En el procedimiento sumario, contra la sentencia dictada por el
Juez Penal. La ley establece que puede ser apelada en el acto mismo de
su lectura o en el trmino de tres (3) das. Adems agrega que las dems
resoluciones que ponen fin a la instancia son apeladas dentro de dicho
trmino (art. 7 del D. Leg. 124). L).- En el procedimiento de querella
(art. 314).
LL).- En el procedimiento por faltas (art. 325).

3.6.- LEGITIMACION PARA RECURRIR.

a) La legitimacin como requisito de admisibilidad de los recursos.
El vocablo legitimacin es empleado por numerosos autores aludiendo a
los sujetos habilitados para la interposicin de los diversos recursos que
contemplan los ordenamientos procesales positivos
98
. Y desde esta ptica, la
legitimacin constituye uno de los requisitos subjetivos de admisibilidad de los
recursos, a la par del inters, la competencia del rgano y la personera del
sujeto que interpone el remedio.
En funcin del recaudo que nos ocupa, se admite sin disonancias que las
partes se encuentran legitimadas para recurrir; los terceros extraos al proceso,
slo excepcionalmente.


98
As, Alsina Hugo, Derecho Procesal ..., T. IV, Ediar, p. 191 y 215.


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b) Precisiones en torno de la legitimacin para recurrir.
El recurso de apelacin, y los recursos en general constituyen actos
procesales de impugnacin destinados a rescindir, anular, complementar o
modificar resoluciones judiciales; suponen un proceso ya iniciado y emanan de
ciertos sujetos, distintos del rgano judicial, entre ellos, obviamente, las partes.
Y parte es toda persona que en un proceso reclama en nombre propio, o en cuyo
nombre se reclama la satisfaccin de una pretensin, y aqulla frente a la cual se
efecta tal reclamo; es una nocin ligada al proceso, que alude a quienes de
hecho intervienen o figuran en la litis como sujeto activo o pasivo de la litis, con
independencia de que se encuentren o no legitimados conforme el concepto
suministrado en el captulo anterior
99
.
Para demostrar la diferencia entre la legitimacin procesal requisito de
admisibilidad de la accin y la denominada legitimacin para recurrir
recaudo de admisibilidad de recursos -, basta reparar que cuando una resolucin
judicial desestima la accin, declarando la falta de legitimacin procesal de
alguno de los sujetos, ste est habilitado para recurrir; de confundirse uno y
otro concepto, la parte afectada no estara habilitada para impugnar la resolucin
que le niega legitimacin
100
.
Desde luego, en la medida que se tenga en claro que la legitimacin
procesal como requisito de admisibilidad de la accin no guarda relacin con
la aptitud para interponer recursos, no vemos ningn inconveniente en
denominar al recaudo de admisibilidad subjetivo que nos ocupa legitimacin
para recurrir
101
.

99
Sobre la diferencia conceptual entre parte y legitimado, Palacio L., Derecho Procesal Civil, T. III.,
Abeledo Perrot, n 211, pp. 7 y 8.
100
Palacio L., Derecho Procesal Civil, T. V, Abeledo Perrot, n 526 y 527, pp. 43 y 46.
101
Cabe observar, adems, que tampoco debe confundirse la legitimacin para recurrir, con la personera
para interponer el recurso. Respecto de los representantes necesarios o voluntarios de las partes, que interponen


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Si bien el poder de recurrir concedido en abstracto a las partes como
sujetos procesales, equivale a una capacidad procesal de contralor de las
resoluciones jurisdiccionales, mirado en concreto ya no se presenta con la
misma amplitud.
La ley se encarga de ponerle lmites para que su ejercicio no redunde en
un entorpecimiento del proceso.

c) Otros requisitos de admisibilidad de los recursos.

Interesa ac poner de relieve otros recaudos de admisibilidad, cuya
consideracin ser indispensable para el desarrollo que nos proponemos.

c.1. El inters procesal.
Entre los requisitos subjetivos de admisibilidad de los recursos se
encuentra el inters para recurrir; inters especfico, determinado por el
gravamen o perjuicio que la decisin recurrida ocasiona al recurrente. Y hay
gravamen cuando media una diferencia perjudicial entre lo pedido por la parte y
lo concedido por la resolucin impugnada
102
. Mas, esta nocin est ligada al
concepto de parte. Bien puede suceder que una resolucin judicial ocasione
perjuicio a un tercero; es decir, a un sujeto que nada ha reclamado en el proceso
y, a cuyo respecto tampoco se ha efectuado reclamo alguno. Por ello, en
trminos generales, el inters para recurrir se configura cuando un sujeto se
encuentra en una situacin ms desfavorable de la que tena antes del dictado de
una resolucin judicial.

recursos en nombre de stas, debe verificarse la existencia de personera; en este caso, los sujetos legitimados
son los representados.
102
Azpelicueta Tessone, La Alzada. Poderes y Deberes , Platense, p. 10.


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Ahora bien, en nuestro modo de ver, en funcin del examen de
admisibilidad de los recursos, el inters para recurrir constituye el recaudo
subjetivo predominante
103
. La calidad de parte no es suficiente a los fines de la
admisibilidad de los recursos; es indispensable adems que el sujeto ostente el
inters especfico para recurrir. Es evidente que si no existe inters, tal cual lo
aprecia la Ley, la actividad impugnativa del sujeto carecera de un motivo que
justifique una utilidad procesal y, como consecuencia, se entorpecera el normal
desarrollo del proceso con una actividad intil
104
.
Resta aadir que se exige que ese inters sea directo. Con esta expresin
se quiere significar el carcter procesal del inters, con abstraccin de toda otra
consideracin meramente terica, tica o doctrinaria
105
.

c.2. El agravio. Principio de formalidad.
Desde un punto de vista objetivo, para que exista un inters, la resolucin
que se ataca debe tener un contenido desfavorable para el impugnante, a los
efectos del ordenamiento jurdico, concretamente, y no segn su apreciacin
subjetiva
106
. Es lo que se conoce por agravio o gravamen en el lenguaje
procesal
107
. El agravio se genera cuando una desventaja o perjuicio
108
que
provoca la resolucin judicial que restringe un derecho o una libertad proviene
de errores cometidos por el rgano. Y sabido es que los errores pueden ser in
procedendo, o de actividad, e in iudicando o de juicio. A su turno, los primeros

103
Algunos autores vinculan la legitimacin con el inters especfico para recurrir; ver Vscovi E., Los Recursos
Judiciales y dems Medios Impugnativos, Depalma, p. 219.
104
Ayan Manuel N., Recursos en Materia Penal, Principios Generales, Marcos Lerner Editorial, 1985, p. 87.
105
Manzini, Tratado ..., cit., V., p. 27.
106
Beling, Derecho Procesal Penal, Crdoba, ed. Castellana de Imprenta de la Universidad Nacional de
Crdoba, trad. De Goldschmidt y Nuez, 1943, p. 250.
107
Agrelo Emilio, El concepto de gravamen en el proceso penal, en Revista de Derecho Procesal, Ao VII,
1950, No 3 4, 1 parte, p. 227 y Acosta Jos, Agravio irreparable, Buenos Aires, 1978, EDIAR, p. 181 y ss.
108
El perjuicio o desventaja es un componente esencial en la definicin de los recursos.


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pueden afectar el trmite anterior al dictado de una resolucin judicial o
instalarse en ella; los segundos pueden cometerse en la determinacin de los
hechos, en la apreciacin de la prueba, en la seleccin y valoracin de las
normas jurdicas o pueden consistir en meros errores materiales.
Ahora bien , la demostracin del agravio hace de la fundabilidad del
recurso; pero como en materia recursiva rige el principio de formalidad
109
, la
eleccin del remedio idneo en funcin del concreto error que se denuncia,
concierne a la admisibilidad del recurso.

d. La legitimacin para recurrir de terceros.
Ya se adelant que buena parte de la doctrina sostiene que, por principio,
slo las partes estn habilitadas para interponer recursos; los terceros,
excepcionalmente, si resultan perjudicados y no gozan de otra va para reparar el
gravamen
110
.
En nuestro modo de ver, los terceros no plantean en materia recursiva un
verdadero problema de legitimacin y tampoco creemos que la facultad para
recurrir sea excepcional; en todo caso, lo que escapa a la regla es que los
terceros sufran perjuicios derivados de las resoluciones dictadas en un proceso al
que resultan extraos.
De ah que toda la cuestin que suscitan los terceros se reduce a verificar
si gozan de inters para impugnar y, en su caso, si concurren los restantes
requisitos de admisibilidad comunes y especficos; fundamentalmente, si han
acertado en la eleccin del medio de impugnacin principio de formalidad

109
Como veremos ms abajo, el principio de marras, en la actualidad, est sometido a fuertes embates, con pie
en la doctrina del recurso indiferente y, en general, en la del exceso ritual manifiesto.
110
Palacio, L., loc. Cit., T. V., n 546; Hitters J. C., Tcnica de los Recursos Ordinarios, Platense, p. 84; n 28,
p. 71; Kielmanovich, J. L., El recurso de apelacin, en Recursos Judiciales, Ediar, p. 86; De los Santos M. A.,
Recurso de Nulidad, en la misma obra, p. 123.


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en funcin de los agravios que en concreto formulen, lo cual, a la postre,
depende de la regulacin que hayan merecido los remedios de impugnacin en
cada ordenamiento positivo.
Y desde esta ptica, podemos anticipar que la admisibilidad de los
recursos son interpuestos por terceros no es residual.

3.7. QUIENES PUEDEN APELAR.
La ley no hace precisiones sobre los sujetos procesales que pueden
interponer el recurso de apelacin. La posibilidad es para todas los sujetos, con
excepcin del Juez, as:

a) El imputado, pues de por medio estn sus derechos afectados; la
apelacin puede ser interpuesto directamente o por su abogado
111
defensor,
segn el acto y momento procesal (por ej., la notificacin de un auto o la lectura
de una sentencia en el procedimiento sumario; si el imputado tiene la condicin
de ausente o contumaz, la posibilidad de apelar recae en el defensor).

b) El Ministerio Pblico.- Conforme ya se ha mencionado el Ministerio
Pblico, tiene facultad impugnadora permanente por ser sujeto principal del
proceso que acta como perseguidor del delito y del delincuente, asi como ser el
defensor de la legalidad, sin embargo su impugnacin se halla sujeto a la
formalidad que establece la ley para todos los intervinientes en un proceso.
Puede apelar de las resoluciones que estime errneas o injustas. Por ejemplo

111
El artculo 290 de la Ley Orgnica modificado por el artculo nico de la Ley 26624 publicada el 20 de Junio
de 1996, estableci que En los procesos, sin necesidad de intervencin de su cliente, el abogado puede
presentar, suscribir y ofrecer todo tipo de escritos, con excepcin de aquellos para los que se requiere poder
especial con arreglo a ley. El abogado no requiere poder especial para interponer medios impugnatorios, en
representacin de su cliente.


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contra el mandato de comparecencia, tambin puede impugnar el mandato de
detencin, los autos que resuelven las excepciones, cuestiones previas,
prejudiciales, entre otras.

c) La Parte Civil. El Cdigo habla indistintamente de la vctima o del
agraviado y de la Parte Civil. Sin embargo la diferencia existe y es necesario
marcarla al darle participacin efectiva en el proceso a quien tiene el ms cierto
inters en sus resultados.
Para que la parte agraviada pueda participar en los actos del proceso e
impugnar resoluciones es necesario que previamente se constituya como parte
civil.
No basta denunciar el hecho y considerarse agraviado con el delito, es
necesario asumir expresamente la condicin de parte civil y para ello es
indispensable la solicitud escrita o verbal al Juzgado y la resolucin expedida
por el rgano jurisdiccional aceptando la solicitud.

d) El tercero Civil Desde el momento que es considerado como sujeto
dentro del proceso penal tiene legitimacin para actuar interponiendo el recurso
de apelacin en el extremo econmico de la resolucin judicial.

4. TRAMITACIN

No existe un procedimiento especfico para la tramitacin de las
apelaciones, sin embargo podemos uniformar las siguientes
1. Se interponen por escrito y firmado por quien tiene facultad para ello.


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El Art. 286 inc. 2 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, establece que
No puede patrocinar el Abogado que:...no se halle hbil... , asimismo el Art.
132 del Cdigo Procesal Civil, establece que todo escrito debe estar autorizado
por Abogado Colegiado..
La ley exige que los recursos sean presentado con firma de letrado. La
firma del letrado es necesaria para que sea admisible.
Al exigirse el patrocinio de letrado, expresa DE LA RUA, la ley ha
querido asegurar la correccin y precisin conceptual del Recurso. La omisin
de este requisito torna inadmisible la impugnacin.
El efecto es el mismo que la falta de firma de letrado, cuando ste se halle
inhbil para el ejercicio de la profesin o cuando se trate de casos de
falsificacin de firmas.

Insignes tratadistas como Manuel AYAN, Luzon DOMINGO y Giovanni
LEONE, entre muchos otros, sostienen que para la existencia del acto debe ser
firmado por el sujeto recurrente y por el Abogado patrocinante. La firma es
requisito esencial del escrito judicial, sin los cuales el acto no existira.
Si bien es cierto este vicio puede ser subsanado antes del vencimiento del
trmino para recurrir, despus de operado la caducidad, el vicio es irreversible.
Sobre el particular, en relacin con la falta de habilitacin colegial de un
letrado para seguir un recurso fuera de su demarcacin colegial, Francisco
RAMOS MENDEZ, sostiene que por razones formales subsanables, nunca
debe inadmitirse el recurso
112
.
No existe impedimento si se interpone oralmente en la diligencia judicial
que le da origen, pero deber constar en dicho acto procesal.

112
RAMOS MENDEZ, Francisco: El Proceso Penal, Barcelona, 1987, pg. 409


Teora general de la impugnacin penal y la problemtica de la
apelacin del auto de no ha lugar a la apertura de instruccin por el
agraviado. Jer Cisneros, Julian Genaro.
Derechos reservados conforme a Ley


2. Se interpone ante el rgano jurisdiccional que dict la resolucin que la
motiva.
Expresin de la voluntad de impugnar. En rigor la ley no lo exige, en
realidad no necesitaba hacerlo desde que la voluntad de impugnar est
comprendida en el concepto de recurso. Toda impugnacin implica una
disconformidad con el contenido de la resolucin atacada y una aspiracin a que
sea reformada o revocada. En todo caso, ser suficiente la simple afirmacin de
que se recurre y la voluntad de impugnar quedar expresada slo con que se
diga: interpongo recurso de apelacin, o, simplemente apelo, etc., sin
embargo es indudable que la impugnacin alcanzara mejor sus objetivos si se
sustentara debidamente. Creemos que a estas alturas resulta tambin de
aplicacin el Art. 300 del C. de P.P., recientemente modificado por la ley 27454
que obliga a los impugnantes a fundamentar su recurso en un plazo de 10 das en
cuyo defecto se declarar inadmisible
Refirindose al tema, Claria OLMEDO, sostuvo que no deba bastar la
simple declaracin de voluntad para que se considerara completo el acto
impugnativo, agregando que la ley debera exigir siempre la motivacin
113

3.- El juzgado debe de formar el incidente o cuaderno de apelacin, con
copias de las diligencias actuadas o piezas pertinentes; debe enumerar
debidamente el expedientillo y elevarlo con oficio a la Sala Penal Superior.
4. Previo a la resolucin definitiva por la Sala Penal Superior, el Fiscal
Superior debe de emitir dictamen. El artculo 91 de la LOMP establece
taxativamente los casos
114
.

113
Claria Olmedo . Voz Impugnacin Procesal, publicada en Enciclopedia Jurdica Omeba, XV, pg. 218.
114
En las cuestiones sobre competencia; recusacin o inhibicin de jueces y vocales; acumulacin y
desacumulacin de procesos, cuestiones previas, prejudiciales y excepciones; de constitucin en parte civil;
embargo; libertad provisional; omisin de asistencia familiar; y aquellos otros previstos expresamente por la ley.


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5.- Recibido el expediente de la Fiscala con el dictamen respectivo en los
casos en que este tramite proceda, se pondr la causa en conocimiento de las
partes de la relacin procesal para que presenten sus alegatos. Luego se sealar
da y hora para la vista de la causa.
6.- El informe oral a la vista de la causa, solo procede en las resoluciones
que ponen fina al proceso, salvo que lo solicite la parte y el grado sea de notoria
importancia, quedando en este caso su admisin a criterio del colegiado (Art.
132 L.O.P.J.
7.- Escuchado el informe oral en los casos en que proceda, en todo caso
presentado el informe escrito, el Juez Ad quem se pronunciar ya sea
confirmando, revocando, modificando o anulando la resolucin materia de
impugnacin.

5. PLAZO
Como se podr apreciar del anlisis de los distintos casos anotados, no
existe uniformidad para la determinacin del plazo para interponer el recurso de
apelacin ni del plazo para resolver los mismos por el rgano jurisdiccional.
Ello resulta preocupante y de all la necesidad de procurar un sistema
homogneo. Por ejemplo, en cuanto al plazo para interponer recurso de
apelacin contra el mandato de detencin. La ley no hace la precisin del caso,
lo que no significa la admisin de un plazo abierto. Entendemos que debe de
atenderse a criterios sistemticos de interpretacin: si el trmino para la
impugnacin contra una sentencia en el procedimiento ordinario es de un da
(salvo que se interponga al momento de su lectura) y es de tres das para el
procedimiento sumario (salvo que se interponga al momento de la lectura), y no
existe ninguna norma que posibilite plazo mayor para la impugnacin de otro


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apelacin del auto de no ha lugar a la apertura de instruccin por el
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tipo de resoluciones, es del caso estimar que el plazo mximo para impugnar el
mandato de detencin es de tres das. Se entiende adems, que este plazo correr
a partir de notificada debidamente dicha resolucin al domicilio que aparece en
autos
115
.
De otro lado, debe recordarse los trminos para impugnar las resoluciones
se cuentan desde la fecha de la notificacin de las mismas. Sin embargo,
acertadamente, la Corte Suprema ha declarado procedente la apelacin
interpuesta por quin se ha constituido como parte civil, an cuando el Juez no
lo haya notificado del auto que pone fin al procedimiento, al considerar que tal
irregularidad no atribuible a ella, no la puede perjudicar
116
. En este sentido, no
slo se incumpla una norma sustancial del procedimiento, sino que tambin se
recortaba el derecho de defensa expresada en la impugnacin de una resolucin
judicial.
Caso distinto sucede con la libertad provisional. La apelacin a la
resolucin judicial puede interponerse dentro del plazo comn de dos das (art.
185 del CPP).


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Sobre esto ltimo, es admisible que la defensa se de por notificada al momento de acudir a la sede judicial,
para lo cual deber firmar su puesta en conocimiento. Es posible observar casos donde no ha sido posible la
notificacin, sin embargo, el abogado defensor participa de las diligencias propias de la actividad judicial, lo que
puede significar el conocimiento tcito de la orden judicial. Este supuesto debe interpretarse en sentido
restrictivo exigindose siempre la notificacin fctica de la orden de detencin cuando sea en sede judicial, an
cuando ello tambin evidencie un psimo control de la actividad defensora del abogado, as como el
desconocimiento de las normas de procedimiento.
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Ej. Suprema de 14 de mayo de 1990, II S.P. Exp. N 522-87, Tacna.