FAMILIA

UNIDAD 1
LA FAMILIA
La tiene un signifcado diferente de acuerdo al sentido en que se la utilice:
SENTIDO AMPLIO (coo !arentesco": es el con#unto de !ersonas entre
las cuales e$iste un %&nculo #ur&dico failiar' La failia de una !ersona
estar( co!rendida !or sus parientes por consanguinidad
(ascendientes, descendientes y colaterales) sus parientes por afnidad
(parientes del cnyuge) y sus parientes por adopcin (simple y plena),
en este conce!to incluios ta)i*n al cnyuge !ese a no ser un
!ariente' ESTE SI+NIFI,ADO DE LA FAMILIA ES EL IMPO-TANTE PA-A
EL EST.DIO DE LA MATE-IA'
SENTIDO -EST-IN+IDO: la failia estar&a integrada !or el padre, la
madre y los hijos que %i%en con ellos o que est(n )a#o su !otestad' La
failia en este sentido tiene gran i!ortancia en el orden social' A
este criterio se refere el art' /0 )is de la ,N (!rotecci1n integral de la
failia2 defensa del )ien de failia2 co!ensaci1n econ1ica failiar"
SENTIDO INTE-MEDIO: es el con#unto de !ersonas que %i%en en una
isa casa )a#o la autoridad del due3o de *sta' Este era el criterio
utili4ado !or el derec5o roano cl(sico' Nuestro c1digo no contiene
una defnici1n general de failia2 !ero 5ace alusi1n a ella en sentido
interedio cuando 5a)la de los derec5os reales de uso 6 5a)itaci1n
Art 789: ; la failia co!rende: la u#er2 5i#os leg&tios 6 naturales
que e$istan al oento de la constituci1n coo los que naciesen
des!u*s2 sir%ientes necesarios 6 de(s !ersonas que a la fec5a de la
constituci1n del uso o habitacin <i%ian con el usuario o 5a)itador 6
las !ersonas a quienes *stos de)an alientos= 6 del )ien de failia
le6 /0:80 Art :>: ; se entiende !or failia la constituida !or el
!ro!ietario2 su c1n6uge2 sus descendientes o ascendientes o 5i#os
ado!ti%os2 o en defecto de ellos2 sus !arientes colaterales 5asta el
tercer grado de consanguinidad que con%i%ieren con el constitu6ente=
1
FAMILIA
,once!to Sociol1gico: instituci1n !eranente que esta integrada !or
!ersonas cu6os %&nculos deri%an de la uni1n interse$ual2 de la
!rocreaci1n 6 del !arentesco'
,once!to ?ur&dico: la failia esta forada !or todos los indi%iduos unidos
!or %&nculos #ur&dicos failiares que 5allan su origen en el atrionio2
en la fliaci1n 6 en el !arentesco'
FAMILIA MATRIMONIAL Y FAMILIA EXTRAMATRIMONIAL
Tradicionalente el ideal #ur&dico 5a sido la organi4aci1n de la failia
so)re la )ase del atrionio2 sin e)argo ello no i!lica)a que las
uniones de 5ec5o 6 la !rocreaci1n fuera del atrionio dieran lugar a
%&nculos que deterinasen ta)i*n una failia' Es oti%o de discusi1n la
failia e$traatrionial (natural o ilegitia" 2 !ues !ara algunos autores
no 5a6 otra failia as que la fundada en el atrionio2 ientras que
!ara otros lo es tanto la failia atrionial coo la constituida sin que
edie entre los !rogenitores un %inculo legal' Actualente la cuesti1n
esta su!erada con la equi!araci1n de la fliaci1n atrionial a la
e$traatrionial dis!uesta !or la le6 7:'7>02 que su!rii1 toda clase de
discriinaciones entre el !arentesco deri%ado del atrionio 6 el
e$traatrionial'
Nuevas formas de familia:
FAMILIA MOO!A"#$AL% forada con una !ersona sola con sus 5i#os'
,uando 5a6 ausencia de con%i%encia entre los !adres'
FAMILIA #&AM'LA(A% integrada !or el soltero2 %iudo o di%orciado con
5i#os que contrae un nue%o atrionio2 el cual esta)lece !arentesco con
afnidad del nue%o c1n6uge con aquellos' Esta forada !or !adres que
5an tenido una relaci1n anterior 6 esta)lece una nue%a relaci1n con otra
!ersona2 con el cual tiene nue%os descendientes' Estas relaciones
encuadran en !arentesco !or afnidad'
FAMILIA )OMO&#*+AL% es la uni1n entre dos !ersonas del iso se$o'
2
FAMILIA
Naturaleza ur!di"a de la familia# La "uesti$% de si es o de&e ser
u%a 'erso%a ur!di"a
La familia "omo 'erso%a ur!di"a: En nuestro derec5o seg@n la
a6or&a de la doctrina no ca)e duda de que no es una !ersona #ur&dica
!or la falta de ca!acidad !ara adquirir derec5os 6 contraer o)ligaciones2
siendo *sta nota distinti%a de la !ersonalidad' Los derec5os
e$tra!atrioniales de la failia coo el derec5o al no)re2 la !atria
!otestad2 etc'2 son derec5os su)#eti%os de cada uno de los que
co!onen la failia en !articular' Lo iso ocurre con los derec5os
!atrioniales ()ien de failia2 leg&tia2 asignaciones 6 !restaciones
failiares"'
En ning@n caso la failia es titula de derec5os2 sino que sus ie)ros lo
tienen indi%idualente 6 no coo 1rganos o re!resentantes de un ente
#ur&dico failia2 que no e$iste'
La familia "omo or(a%ismo ur!di"o: en la que se dan relaciones
reci!rocas entre los indi%iduos que la conforan 6 su#eci1n de ellos a los
ie)ros a quienes la le6 les confere autoridad' Funciona de fora
siilar al estado'
La familia "omo i%stitu"i$%: los 5o)res reali4an uc5as acti%idades
de las cuales algunas est(n institucionali4adas 6 otras no' La instituci1n
seria una anera de regular foral 6 defnida de reali4ar una acti%idad 6
sie!re que e$iste una instituci1n 5a6 ta)i*n una asociaci1n cu6a
funci1n es desarrollar la acti%idad institucionali4ada'
.na failia es una uni1n o asociaci1n de !ersonas2 !ero la failia es una
instituci1n de que se %ale la sociedad !ara regular la !rocreaci1n2 la
educaci1n de los 5i#os 6 la transisi1n !or 5erencia de la !ro!iedad'

3
FAMILIA
UNIDAD )
1* EL MATRIMONIO# +ON+E,TO
Es el acto #ur&dico failiar2 en %irtud del cual queda deterinada la uni1n
entre dos !ersonas de igual o distinto se$o reconocido !or la le6 (coo
acto"
+ARA+TERE-
1. U%idad: se refere a la counidad de %ida que de)e e$istir entre
los es!osos 6 a la i!osi)ilidad de cele)rar un nue%o atrionio
ientras su)sista otro anterior'
). Mo%o(amia: esta !ro5i)ido tener as de un c1n6uge al iso
tie!o'
/. Le(alidad: la le6 e$ige el cu!liiento de las foras (en el acto
de cele)raci1n del atrionio" 6 de los derec5os 6 de)eres entre
los c1n6uges2 !ro!ios del estado atrionial 6 de los cuales no
!ueden a!artarse'
0. Esta&ilidad: el atrionio se contrae con la intenci1n de que
!erdure 6 la le6 !rotege su continuidad'
1. ,osi&ilidad de disolu"i$%: actualente la le6 !erite la
disoluci1n del %inculo atrionial ediante el di%orcio %incular'
4
FAMILIA
FINE- DEL MATRIMONIO
ASISTEN,IA -E,IP-O,A A ,ONSTIT.,ION DE .NA FAMILIA A
P-O,-EA,ION B ED.A,ION DE LOS CI?OS A SATISFA,,ION SED.AL'E
NATURALE2A 3URIDI+A# TEORIA-
TEO-IA ,ONT-A,T.AL Fel atrionio es un contratoG
a" Derec5o ,an1nico: el atrionio es un contrato 6 a su %e4 es un
sacraento' Es !er!etuo e indisolu)le ;5asta que la uerte los
se!are=
)" Teor&a del Derec5o ,i%il: el atrionio es un contrato de derec5o
ci%il2 algunos de los que afran esta teor&a consideran que2 coo
en cualquier otro contrato2 los c1n6uges tienen facultades !ara
disol%erlo'
TEO-IA INSITIT.,IONALISTA Fel atrionio es una instituci1n social
fundada en el consentiiento de las !artes 6 regida e$clusi%aente !or
la le6 G
TEO-IA DEL A,TO ?.-IDI,O FAMILIA- Fel atrionio es un acto #ur&dico
failiarG' Ca6 quienes lo consideran un acto #ur&dico )ilateral 6 quienes
creen que se tarta de un acto #ur&dico co!le#o (!orque ade(s de los
contra6entes inter%iene el ofcial !u)lico"' La doctrina a6oritaria
res!alda esta teor&a'
+AR4+TER DEL MATRIMONIO +OMO A+TO 3URIDI+O
Es una acto #ur&dico )ilateral que queda integrado !or el ofcial !u)lico
encargado del registro ci%il' La declaraci1n del consentiiento de los
5
FAMILIA
contra6entes as el acto adinistrati%o de control de legalidad e#ercido
!or el ofcial !u)lico (requisito foral2 no de e$istencia del acto"
E5OLU+ION 6I-TORI+A
1- Matrionio !or -a!to: el 5o)re se a!ro!ia)a %iolentaente de la
u#er si era necesario'
2- Matrionio !or co!ra: los !adres negocia)an a sus 5i#as u#eres
coo si fueran cosas'
:E Matrionio !or consentiiento de los contra6entes'
EL MATRIMONIO EN EL DERE+6O +ANONI+O
Es una instituci1n del derec5o natural que fue ele%ada !or ?esucristo a la
categor&a de sacraento' Es un contrato leg&tio entre un %ar1n 6 una
u#er que !roduce una counidad indisolu)le de %ida'
DI5ER-A- FORMA- MATRIMONIALE- EN AMERI+A LATINA
Matrionio ,i%il o)ligatorio: se reconoce coo atrionio al cele)rado
entre el ofcial !u)lico encargado del registro ci%il' -ige en Argentina' Le6
atrionial /HHH 6 en la a6or&a de los !a&ses latinoaericanos'
Matrionio ,i%il o -eligioso: se otorga a los contra6entes la o!ci1n
res!ecto de la fora ci%il o religiosa2 !ero soeten los efectos del
atrionio a la le6 ci%il2 coo !or e#e!lo su disoluci1n2 etc' -ige en los
!a&ses anglosa#ones coo !or e#: EE.. 6 ,anad('
Matrionio Por Equi!araci1n O An1alo
Se equi!ara a las uniones de 5ec5o al atrionio res!ecto de sus
efectos2 tanto !ersonales coo !atrioniales' Desnaturali4a a la failia
de )ase con6ugal !or la e$tensi1n de los efectos concedidos a la failia
6
FAMILIA
de 5ec5o' ,on el atrionio teneos una esta)ilidad relati%a2 ientras
que con *sta teor&a se le Daria una a)soluta inesta)ilidad a la !are#a'
Seria lo iso casarse o no2 !@es tendr&an los isos efectos #ur&dicos'
-ige en Ioli%ia'
)* RE7UI-ITO- DEL MATRIMONIO
Para que 5a6a atrionio de)en cu!lirse:
-equisitos Intr&nsecos o de fondo: consentiiento de los contra6entes 6
ausencia de i!edientos'
A E ,ondiciones de E$istencia del atrionio' Art' /J7
Antes de la refora introducida !or la le6 7>'>/H ,, el art' /J7 inclu&a
coo requisito intr&nseco la di,ersidad de se-o (Fes indispensable.el
plenos y libre consentimiento e-presado personalmente por hombre y
mujer./)
Actualente el art' /J7 ,, dice: F #s indispensable.el pleno y libre
consentimiento e-presado personalmente por ambos contrayentes.#l
matrimonio tendr0 los mismos re1uisitos y e2ectos, con independencia de
1ue los contrayentes sean del mismo o di2erente se-o./
-equisitos E$tr&nsecos o de fora: %ar&an seg@n la cele)raci1n se realice
en fora ordinaria o e$traordinaria'
8* TEORIA 9ENERAL DE LO- IM,EDIMENTO-
,once!to: Los i!edientos atrioniales son los 5ec5os o situaciones
que i!ortan un o)st(culo !ara cele)rar atrionio' Est(n
ta$ati%aente deterinadas !or la le6'
,lasifcaci1n:
7
FAMILIA
Seg@n la sanci1n que i!lican:
* Dirime%tes: se sancionan con la nulidad del atrionio (a)soluta
o relati%a" del atrionio'
* Im'edie%tes: aquellos que no se sancionan con la nulidad del
atrionio sino con otro ti!o de sanciones'
Seg@n frente a quienes se tenga el i!ediento:
* A&solutos: cuando una !ersona no !uede cele)rar atrionio con
nadie ( e#: no !uedo casare !orque no tengo edad sufciente A
i!ed&' Por falta de edad legal"
* Relativos: cuando una !ersona no !uede cele)rar atrionio con
otra deterinada (e#: no !uedo casare con i 5erana A i!ed'
Por consanguinidad"
Seg@n el tie!o que !erdure el i!ediento:
* ,er'etuos: son aquellos que no desa!arecen !or el transcurso del
tie!o (e#: nunca !odr* casare con i adre A i!ed' Por
consanguinidad"
* Tem'orales: son aquellos que desa!arecen !or el transcurso del
tie!o (e#: no !uedo casare a5ora !orque no tengo edad
sufciente A i!ed' Por falta de edad legal"
Seg@n el i!ediento !ueda ser de#ado sin efecto !or una
autori4aci1n:
* Dis'e%sa&les: !ueden ser de#ados sin efecto !or una autori4aci1n
(e#: los enores necesitan la a!ro)aci1n de sus !adres !ara
casarse2 !or lo tanto caer&an en i!edientos si no tu%ieran tal
a!ro)aci1n2 !ero la le6 !re%* que el #ue4 e$ce!cionalente !ueda
de#ar sin efecto tal i!ediento !or una autori4aci1n 6 !eritir el
casaiento"
8
FAMILIA
* I%dis'e%sa&les: no !ueden ser de#ados sin efecto !or una
autori4aci1n'
Efectos
La e$istencia de un i!ediento atrionial !uede !ro%ocar:
* que quienes est*n legitiados se o!ongan directaente a la
cele)raci1n del atrionio'
* Kue cualquier !ersona que cono4ca el i!ediento lo denuncie
ante el ofcial del registro ci%il o ante el inisterio !@)lico !ara que
deterinen la o!osici1n a la cele)raci1n'
* Sanciones ci%iles (nulidad o de otro ti!o" 6 !enales si a !esar del
i!ediento igualente se cele)ra el atrionio'
+ : IM,EDIMENTO- DIRIMENTE-# ENUMERA+ION Y +ONTENIDO
Son aquellos i!edientos que se sancionan con la nulidad (a)soluta o
relati%a del atrionio"
/" Parentesco'E
a" ,onsanguinidad E art' />> ,, inc' / 6 7:
* entre ascendientes 6 descendientes sin liitaci1n de grado (e#:
adre e 5i#o2 a)uela 6 nieto"
* entre 5eranos 6 edio 5eranos (e#: del iso !adre 6 distinta
adre o %ice%ersa" !or lo tanto no esta !ro5i)ido el casaiento
entre !rios 5eranos2 t&os 6 so)rinos2 etc'
)" Afnidad A art' />> ,, inc 0:
9
FAMILIA
* con ascendientes o descendientes del c1n6uge sin liitaci1n de
grados (e#: Este)an !or as que en%iude o se di%orcie de Natalia2
nunca !odr( casarse con la adre de Natalia o con una 5i#a que ella
tenga con otro 5o)re" !or lo tanto no esta !ro5i)ido el casaiento
entre el %iudo 6 su cu3ada' Este i!ediento e$iste de !or %ida'
c" Ado!ci1n A art'/>> ,, inc ::
,le%a: el ado!tado ro!e todos los %&nculos con su failia de sangre
( aunque su)sisten los i!edientos atrioniales" 6 esta)lece
!lenos %&nculos con la failia del ado!tante' Esto i!lica que el
ado!tado 6 su nue%a failia se ri#an !or las noras del !arentesco
!or consanguinidad ( e#: el ado!tado no !odr( casarse con la adre
del ado!tante2 !orque luego de la ado!ci1n !lena !asa a ser su
a)uela"' El c1n6uge del ado!tado de)er( res!etar las noras del
!arentesco !or afnidad res!ecto de la nue%a failia del ado!tado (e#:
el e$ con6ugue del ado!tado no !odr( casarse con el ado!tante"
-im'le: el ado!tado solo esta)lece %&nculo con el ado!tante2 no con
toda la failia de *ste' Ca)r( i!ediento !ara contraer atrionio
entre:
* ado!tado 6 ado!tante
* ado!tado e 5i#os del ado!tante
* 7 ado!tados !or el iso ado!tante
* Ado!tado 6 c1n6uge del ado!tante
* Ado!tante 6 c1n6uge del ado!tado
* Ado!tante 6 descendientes del ado!tado
Los i!edientos atrioniales se e$tinguen con la re%ocaci1n de la
ado!ci1n si!le2 !or el contrario la ado!ci1n !lena es irre%oca)le'
7" Falta de Edad Legal A art' />> ,, inc 9:
10
FAMILIA
,oo regla general !odeos decir que !ara contraer atrionio 5a6 que
ser a6or de edad2 o sea tener cu!lidos /H a3os' Pero la le6 esta)lece
que los enores !odr(n contraer atrionio con la autori4aci1n de los
!adres2 del tutor o de un #ue4 (en su defecto"2te requisito 2 o sea la falta
de autori4aci1n de los !adres o del tutor2 no es un i!ediento diriente
sino i!ediente' En este i!ediento se conte!la la falta de edad legal
es decir no 5a)er cu!lido /H a3os'
:" Ligaen E art' />> ,, inc >:
Se refere a la e$istencia de un atrionio anterior no disuelto'
0" ,rien A art' />> ,, inc J:
Ca)er sido autor2 c1!lice o instigador del 5oicidio doloso de uno de los
c1n6uges (e#: ?uan asesina a Se)astian2 c1n6uge de Mariana !ara luego
casarse con ella"'
Los requisitos son:
* Kue el 5oicidio se 5a6a consuado A queda e$cluida la tentati%a'
* Kue 5a6a sido con dolo A e$cluida la cul!a
* Kue se 5a6a dictado sentencia !enal condenatoria
* Kue se trate del c1n6uge de la !ersona con la que se quiere casar
* Kue quien se quiere casar con la %iuda 5a6a sido el instigador2
c1!lice o autor del 5ec5o'
9" Pri%aci1n de la -a41n A art' />> ,, inc H:
La !ri%aci1n !eranente o transitoria de la ra41n2 al oento de
contraer atrionio constitu6e un i!ediento diriente' La !ri%aci1n
transitoria de la ra41n !odr( darse incluso !or estado de e)riedad2
into$icaci1n !or el uso de estu!efaciente2 5i!nosis2 etc'
11
FAMILIA
Este i!ediento !rotege tanto2 al !ri%ado de ra41n coo al contra6ente
sano que ignora)a dic5o estado2 es !or esto que a)os !ueden !edir la
nulidad del acto'
>" Sordoude4 A art' />> ,, inc 8:
,uando el contra6ente afectado no sa)e anifestar su %oluntad en fora
inequ&%oca2 !or escrito o de otra anera' La doctrina a6oritaria
considera que *ste su!uesto no da lugar a un i!ediento2 6a que si el
sordoudo no logra anifestar su consentiiento2 *ste esta faltando 6 la
falta de consentiiento 5ace ine$istente el atrionio'
D : IM,EDIMENTO- IM,EDIENTE-# ENUMERA+ION Y +ONTENIDO
Son aquellos que no se sancionan con la nulidad del atrionio2 sino con
otro ti!o de sanci1n' Si se cele)ra el atrionio 5a)iendo un
i!ediento i!ediente el iso ser( %alidoE'
/" I!edientos Eugen*sicos:
Son aquellos que !ro5&)en que una !ersona cele)re atrionio !or
!oseer una enferedad transisi)le o 5ereditaria' En nuestro derec5o
!ositi%o se 5an conocido 72 la le!ra 6 enferedad %en*rea en !eriodo de
contagio'
Le!ra: la le6 //':98 !ro5i)i1 el atrionio entre le!rosos2 6 el de una
!ersona sana con una le!rosa' Posteriorente se deostr1 que no era
una enferedad 5ereditaria 6 que es enos contagiosa que uc5as
otras'
Enferedad %en*rea en !eriodo de contagio: la le6 /7::/ dice que Fno
!odr(n contraer atrionio las !ersonas infectadas de enferedades
%en*reas en !eriodo de contagioG e#: s&flis'
12
FAMILIA
Para controlar esta situaci1n la isa le6 dis!uso que el 5o)re que
quiera casarse de)er( !resentar o)ligatoriaente un certifcado
!renu!cial en el que constar( su estado de salud' Posteriorente la
/>'>>H e$tendi1 la o)ligaci1n ta)i*n a la u#er'
Por lo tanto antes de cele)rar atrionio2 los contra6entes de)er(n
!resentar los certifcados prenupciales coo diligencia !re%ia' En
algunos casos !uede !rescindirse de *sta constancia:
* atrionio in articulo ortis ( !eligro de uerte de uno de los
contra6entes"
* cuando no 5u)iere edico a as de /LLM
* atrionio luego de delito contra la 5onestidad de la u#er
(%iolaci1n2 ra!to 2 a)uso des5onesto"
La doctrina Nacional discute si es diriente (Iorda" o i!ediente
(Nannoni"
7" Falta de autori4aci1n de re!resentantes legales:
Se refere al su!uesto en el que el enor cele)ra atrionio sin la
autori4aci1n de sus re!resentantes legales' Si a !esar de faltar
autori4aci1n el atrionio se cele)ra2 se considerara %alido !ero los
con6ugues ser(n sancionados seg@n el art' /:/ ,, Fno tendr0n hasta la
mayor3a la edad la administracin y disposicin de los bienes recibidos, o
1ue recibieren a titulo gratuito/ 45
Seg@n el art' />8 ,, los re!resentantes legales de los enores de)er(n
e$!resar los oti%os !or los cuales no autori4aci1n la cele)raci1n del
atrionio2 ellos son:
* E$istencia del alg@n i!ediento
* Inadure4 !s&quica del enor
* La enferedad contagioso o gra%e defciencia !s&quica o f&sica
de la !ersona que !retende casarse con el enor'
13
FAMILIA
* La conducta desordenada o inoral o la falta de edios de
su)sistencia de la !ersona que !retende casarse con el enor'
:" Tutela 6 ,uratela:
El tutor 6 sus descendientes no !odr(n contraer atrionio con el enor
que aquel tenga )a#o su guarda' Para !oder 5acerlo la tutela de)e 5a)er
fnali4ado 6 las cuentas de la adinistraci1n de la isa de)en estar
a!ro)adas'
Si a !esar del i!ediento se cele)ra el atrionio el tutor no tendr(
derec5o a reuneraci1n alguna 6 si 5u)iese o)tenido algo !or la tutela
de)er( restituirlo'
Todo esto es a!lica)le a la ,uratela'
0" Disoluci1n del atrionio en la enor edad:
,uando un enor cele)ra atrionio 6 *ste se disuel%e antes de que
alcance la a6or&a de edad2 no !odr( casarse nue%aente 5asta cu!lir
los /H a3os'
+ERTIFI+ADO ,RENU,+IAL
La le6 /7'::/ dice que Fno !odr(n contraer atrionio las !ersonas
infectadas de enferedades %en*reas en !eriodo de contagioG e#: s&flis'
Para controlar esta situaci1n la isa le6 dis!uso que el 5o)re que
quiera casarse de)er( !resentar o)ligatoriaente un certifcado
!renu!cial en el que constar( su estado de salud' Posteriorente la
/>'>>H e$tendi1 la o)ligaci1n ta)i*n a la u#er'
14
FAMILIA
Por lo tanto antes de cele)rar atrionio2 los contra6entes de)er(n
!resentar los certifcados prenupciales coo diligencia !re%ia' En
algunos casos !uede !rescindirse de *sta constancia:
* atrionio in articulo ortis ( !eligro de uerte de uno de los
contra6entes"
* cuando no 5u)iere edico a as de /LLM
* atrionio luego de delito contra la 5onestidad de la u#er
(%iolaci1n2 ra!to 2 a)uso des5onesto"
E : ,RO6I8I+IONE- ADMINI-TRATI5A-
-ITUA+ION DE MILITARE- Y DI,LOMATI+O-
Los ilitares necesitan autori4aci1n de sus su!eriores !ara contraer
atrionio2 6 si lo 5acen sin ella se 5acen !asi)les de sanciones que
alcan4an 5asta la destituci1n ;c1digo de #usticia ilitar =
En cuanto a los di!lo(ticos de)en solicitar autori4aci1n al
Ministerio de relaciones E$teriores2 coercio internacional 6 culto !ara
contraer atrionio ;le6 7L'89J= *sta esta)lece que los funcionarios del
ser%icio e$terior de la Naci1n se casen con ciudadanos e$tran#eros2 la
o)ligatoriedad de que *stos @ltios asuan el co!roiso de o)tener la
ciudadan&a argentina'
La trasgresi1n de estas dis!osiciones @nicaente tiene
consecuencias de orden disci!linario adinistrati%o' Mas coo no son
i!edientos2 no !ueden dar lugar a o!osici1n a la cele)raci1n del
atrionio ni a negati%a del ofcial !u)lico a autori4arlo2 ni a sanciones a
los contra6entes ni al ofcial !u)lico'
/ * +UE-TIONE- 3URIDI+A- ,REMATRIMONIALE-
E-,ON-ALE-# +ON+E,TO
Es la !roesa reci!roca que se 5acen dos !ersonas de cele)rar
atrionio'
15
FAMILIA
,1digo ,i%il: art' />> dice: Fla ley no reconoce esponsales de 2uturo4
ing6n tribunal admitir0 demandas sobre la materia, ni por
indemni7aciones de perjuicios 1ue ellos hubiesen causado/4 Kueda)a
e$cluida as& terinanteente toda acci1n deri%ada de los es!onsales2
inclusi%e la de da3os 6 !er#uicios deri%ados de su ru!tura'
+ON-E+UEN+IA-
EN EL +ODI9O +I5IL
El art' />> te$tualente transcri!to en el art' H de la le6 de atrionio
ci%il dice: Fla ley no reconoce esponsales de 2uturo4 ing6n tribunal
admitir0 demandas sobre la materia ni por indemni7acin de perjuicios
1ue ella hubiese causado/
Kueda)a e$cluida as& terinanteente toda acci1n deri%ada de los
es!onsales2 inclusi%e la de da3os 6 !er#uicios deri%ados de su ru!tura'
EN LA )/#111
Dic5a le6 ado!to el siguiente te$to2 art' />9 ,,: 8este cdigo no reconoce
esponsales del 2uturo4 o habr0 accin para e-igir el cumplimiento de
promesa de matrimonio/
De tal odo se 5a antenido la !riera !arte de la dis!osici1n originaria2
a la cual se a3adi1 el te$to de uno de los !ro6ectos de refora'
Es !osi)le entender que se de#a li)rado las cuestiones a que de lugar la
ru!tura de la !roesa a la a!licaci1n de las noras que rigen cada
situaci1n en !articular2 es!ecialente las de res!onsa)ilidad ci%il
e$tracontractual' La consecuencia de la negati%a a reconocer los
es!onsales del futuro: estos serian nulos 6 coo acto #ur&dico su nulidad
seria a)soluta 6 declarada de ofcio2 cuando resultase anifesto en el
acto o a !edido del inisterio !u)lico'
16
FAMILIA
En cuanto a la acci1n de da3os 6 !er#uicios2 ca)e afrar que el
incu!liiento de la !roesa no es %iolaci1n de una o)ligaci1n
contractual que 5aga enfrentar la alternati%a de indeni4aci1n2 !ero que
si ese incu!liiento i!lica dolo o cul!a2 !or a!licaci1n de las noras
de la res!onsa)ilidad e$tracontractual2 de)en indeni4arse los da3os
ateriales 6 orales ocasionados'
La ru!tura ar)itraria de la !roesa de atrionio2 constitu6e un 5ec5o
il&cito que genera res!onsa)ilidad'
Las donaciones 5ec5as o !roetidas !or ra41n del atrionio2 con
!rescindencia de que se cele)re o no con%enci1n atrionial2 lle%an la
condici1n i!l&cita de que aquel se realice de odo que si no se lo
contrae2 los o)sequios de)en ser de%ueltos sin que i!orte quien tu%o o
no la cul!a'
+ORRETA3E MATRIMONIAL# +ON+E,TO
Acti%idad desarrollada !or aquellas !ersonas que se dedican al
acercaiento de quines desean contraer atrionio2 en es!ecial las
agencias de atrionio'
De)e diferenciarse el %erdadero correta#e de la ediaci1n'
El correta#e es un contrato !or el cual el corredor se o)liga frente a otra
!arte (interediado" a !restar su acti%idad !ara inducir a que se cele)re
atrionio entre quienes !ersiguen ese !ro!1sito2 6 todo ello con la
o)ligaci1n del que contrata con el corredor a satisfacer una reuneraci1n
(coisi1n" sie!re que se realice el !re%isto atrionio'
La ediaci1n en ca)io es el ero acercaiento de !ersonas que
desean casarse a fn de que se cono4can2 la acti%idad del ediador
conclu6e a5&2 sin que su retri)uci1n de!enda de que se cele)re el
atrionio'
17
FAMILIA
0* DILI9EN+IA- ,RE5IA- ;RE7UI-ITO- EXTRIN-E+O-.
Para que se lle%e a ca)o la cele)raci1n del atrionio2 los contra6entes
antes de)er(n cu!lir con una serie de requisitos denoinados
diligencias !re%ias que se encuentran enunciados en los arts' /H> 6 /HJ
,,'
Enueraci1n:
/' Presentar ante el ofcial !u)lico del registro ci%il (del doicilio de
alguno de los contra6entes"una solicitud que contenga:
ESus no)res 6 a!ellido 6 DNI2 edad2 nacionalidad2 doicilio 6 lugar de
naciiento2 !rofesi1n2 no)res 6 a!ellidos de sus !adres2 nacionalidad 6
DNI2 !rofesi1n 6 doicilio' Si antes 5an sido casados o no2 6 en caso
afrati%o2 el no)re 6 a!ellido de su anterior c1n6uge2 el lugar del
casaiento 6 la causa de su disoluci1n'
7' Presentar una co!ia de)idaente legali4ada2 de la sentencia
e#ecutoriada que 5u)iera anulado o disuelto el atrionio anterior de uno
o a)os futuros es!osos2 o declarado la uerte !resunta del c1n6uge
anterior en su caso'
:' Asentiiento de los re!resentantes legales si tratare de enores'
0' Dos testigos que declaren so)re la identidad 6 5a)ilidad nu!cial de los
contra6entes'
9' ,ertifcados Prenu!ciales'
.na %e4 cu!lidas estas diligencias !re%ias2 el ofcial del registro ci%il
de)er( e%aluar si los contra6entes est(n en condiciones de cele)rar el
atrionio'
+ERTIFI+ADO- ,RENU,+IALE-# -U +ON-TITU+IONALIDAD
La constitucionalidad de los certifcados !renu!ciales nos !lantea el
interrogante acerca de que si de)eos considerar que el !atrionio
gen*tico de una !ersona fora !arte de su intiidad2 !or lo tanto2 nadie
de)er&a !enetrar en *lO
18
FAMILIA
La ,onstituci1n Nacional en su art' /> !rotege el derec5o a la intiidad al
e$!resar que nadie de)e ser olestado en su !ersona2 failia etc2 sino en
%irtud de andaiento escrito de autoridad co!etente2 que funde
oti%o 6 causal legal de !rocediiento'
El art'/7 de la Declaraci1n .ni%ersal de derec5os 5uanos esta)lece que
nadie ser( o)#eto de in#erencias ar)itrarias en su %ida !ri%ada2
failiaP'etc' En relaci1n con el atrionio *sta declaraci1n en su art'/>
esta)lece que 5o)re 6 u#er en edad n@)il tiene derec5o a casarse sin
restricci1n alguna 6 fundar una failia' Q
El !acto internacional de derec5os ci%iles 6 !ol&ticos !rotege la %ida
!ri%ada de las !ersonas en su art'/J 6 en el art' 7: reconoce el derec5o
de las !ersonas a contraer atrionio 6 fundar una failia'
Es decir que el derec5o a la intiidad go4a de !rotecci1n legal tanto a
ni%el coo internacional !ero ta)i*n es cierto que ese derec5o no es
a)soluto 6 de)e ser aroni4ado con el con#unto de derec5os de todos los
de(s ie)ros de la sociedad'
E$iste un inter*s !u)lico !or !arte del Estado en el e$aen gen*tico de
los futuros contra6entes 6 son %arias las #ustifcaciones que legitian la
e$igencia legal de una !rue)a gen*tica2 a sa)er: la incidencia 6 se%eridad
de ciertas enferedades2 la !rotecci1n general res!ecto de
!adeciientos de origen gen*tico2 la incidencia en este ti!o de
enferedades2 la !osi)le tera!ia gen*tica 6 la !rotecci1n de futuras
generaciones'
Es inter*s del Estado sal%aguardar la salud de la !o)laci1n2 antener *sta
en est(ndares edios 6 !roteger las %idas en !otencia en %irtud del art'0R
de la ,onstituci1n Nacional esta)lece: toda !ersona tiene derec5o a la
!rotecci1n de la salud'
Es sa)ido que el derec5o !rotege la intiidad de las !ersonas coo un
derec5o indi%idual !ero frente a este derec5o esta2 el derec5o del futuro
c1n6uge2 el inter*s !u)lico !or !reser%ar la salud de la colecti%idad tanto
en las !resentes coo futuras generaciones'
EL +A-O DE -IDA
19
FAMILIA
Se !lantea el !ro)lea de que al tratarse de una enferedad de
transisi1n se$ual entrar&a en los i!edientos eugen*sicos
(i!ed'i!ediente"' Pero en la !ractica no es as& 2 !ues quien !adece tal
enferedad igualente !uede cele)rar atrionio2 la isa 5alla su
fundaento en que al tratarse de una enferedad irre%ersi)le seria u6
duro 6 discriinatorio !ro5i)ir que contraiga atrionio2 sie!re 6
cuando el otro contra6ente tenga conociiento de tal enferedad'
La !are#a que !retenda contraer atrionio o !rocrear de)e conocer las
consecuencias deri%adas de las relaciones intias 6 entre ellas las
!osi)les enferedades transisi)les a su descendencia2 so)re todo
cuando en la failia 5a6a indicios de su !osi)le a!arici1n' La tarea
corres!onde a *dicos 6 conse#eros gen*ticos'
1 : O,O-I+ION AL MATRIMONIO
A !artir del oento en que los contra6entes se !resentan ante el ofcial
del registro ci%il con la solicitud 6 5asta que se cele)re el atrionio2
!ueden !resentarse o!osiciones a la cele)raci1n del iso' Las
o!osiciones de)en fundarse en la e$istencia de alg@n i!ediento
atrionial 6 de)en deducirse ante el ofcial !@)lico'
LE9ITIMADO-
SEl c1n6uge de la !ersona que !retende contraer otro atrionio'
SAscendientes2 descendientes 6 5eranos de los futuros es!osos'
SAdo!tante 6 ado!tado en la ado!ci1n si!le
STutores o curadores
SMinisterio !@)lico2 que de)er( deducir o!osici1n cuando tenga
conociiento de alg@n i!ediento'
+AU-ALE-
Las o!osiciones de)en fundarse en la e$istencia de alg@n i!ediento
atrionial 6 de)en deducirse ante el ofcial !@)lico'
O,ORTUNIDAD
20
FAMILIA
Desde que los contra6entes !resentan la solicitud 5asta la cele)raci1n del
atrionio'
DENUN+IA DE IM,EDIMENTO-# EFE+TO-
La le6 autori4a a cualquier !ersona a denunciar la e$istencia de
i!edientos' El ofcial !@)lico que reci)e la denuncia de)er reitirla al
#ue4 en lo ci%il quien dar( %ista al Ministerio Fiscal !ara que *ste dentro de
: d&as2 dedu4ca o!osici1n o anifeste que la denuncia es infundada'
MATRIMONIO ENTRE LO- MENORE- DE EDAD
Antes de la refora de la a6or&a de edad2 los enores !od&an contraer
atrionio:
/',on autori4aci1n de los !adres2 tutor o un #ue4 en su defecto
7'El 5o)re al enos de)&a tener /H a3os 6 la u#er />'
La falta de autori4aci1n de los re!resentantes legales confgura)a un
i!ediento i!ediente2 6 la falta la edad legal era un i!ediento
diriente'
Actualente con la a6or&a de edad (/H a3os" se derogo la eanci!aci1n
!or atrionio2 6 lo anterior !erdi1 i!ortancia 6a que a los /H a3os se
es !lenaente ca!a4 !ara casarse sin autori4aci1n de nadie'
AUTORI2A+ION
Art' />H: FLos enores de edad no !odr(n casarse entre s& ni con otra
!ersona a6or sin el asentiiento de sus !adres2 o de aquel que e#er4a la
!atria !otestad2 o sin el de su tutor cuando ninguno de ellos la e#erce o2
en su defecto2 sin el del #ue4G
LA 9#IA (#'# &#" (A(A !A"A :#L#'"A" MA$"IMOIO :O +A
!#"&OA (#$#"MIA(A ; O :A'# A+$O"I<A:IO =##"AL4
+A-O- EN LO- 7UE EL MENOR ,UEDE A+TUAR ,OR -I
21
FAMILIA
Se denoina ?uicio de Disenso a la actuaci1n #udicial que tiene lugar
cuando el enor no se confora con la o!osici1n de sus re!resentantes
legales 6 lle%a la cuesti1n a conociiento de los tri)unales !ara que *stos
decidan si la o!osici1n es fundada o no'
El art' />8 ,, deterina Fen caso de haber negado los padres o tutores
sus asentimiento al matrimonio de los menores, y >stos pidiesen
autori7acin al jue7, los representantes legales deber0n e-presar los
moti,os de su negati,a/44
Los oti%os son ta$ati%os:
o Alg@n i!ediento legal (diriente o i!ediente"
o Inadure4 !s&quica del enor que solicita autori4aci1n
o Enferedad contagiosa o gra%e defciencia !s&quica o f&sica de la
!ersona que !retende casarse con el enor' No son causas de
negati%a las enferedades del !ro!io enor sal%o la %en*rea en
!er&odo de contagio'
o ,onducta desordenada o inoral o la falta de edios de
su)sistencia de la !ersona que !retende casarse con el enor'
UNIDAD /
1 : EL +ON-ENTIMIENTO MATRIMONIAL +ON+E,TO
22
FAMILIA
El art' /HH ,, nos a6uda a co!render a que se llaa consentiiento
atrionial: Fen el acto de celebracin del matrimonio el ofcial publico
leer0 a los futuros esposos los arts4 ?@A,?@@ y BCC ::, recibiendo de
cada uno de ellos uno despu>s del otro, la declaracin de que quieren
respectivamente constituirse en cnyuges y pronunciara en nombre
de la ley 1ue 1uedan unidos en matrimonio/4 Esta declaraci1n es
!recisaente la anifestaci1n e$terna del consentiiento atrionial'
E5OLU+ION
DR -oano: no )asta)a el consentiiento inicial sino que tenia que ser
continuo' Pero el atrionio esta)a dado !or 7 eleentos2 uno aterial
( la co5a)itaci1n" 6 otro oral ( aTectio aritales"' Es decir que no
)asta)a el que cualquiera de los dos e$!resara el consentiiento inicial
6a que *ste no era eleento del atrionio coo acto 2 sino coo
estado2 lo que 5acia que el atrionio fuera tal era la co5a)itaci1n 6
aTectio aritales 2 de anera que si alguno de estos eleentos
desa!arec&a !on&an fn al atrionio'
El ,ristianiso: recogi1 del derec5o roano la ($ia seg@n la cual el
atrionio resulta)a del consentiiento inicial 6 no de la uni1n se$ual'
Desde entonces el consentiiento de#o de ser un requisito del atrionio
estado !ara ser uno del atrionio acto' La adisi1n del di%orcio
%incular no su!on&a la desa!arici1n del consentiiento inicial sino la de
!oner fn al %inculo'
DR Argentino: el consentiiento es un requisito esencial !ara la e$istencia
del atrionio (coo acto" que de)e ser e$!resado ante el ofcial !@)lico
del registro ci%il o en caso e$ce!cional ante un funcionario #udicial (art'
/8>"'
,RO6I8I+ION DE IM,ONER MODALIDADE-# DERE+6O AR9ENTINO
23
FAMILIA
El consentiiento de)e ser puro y simple' Art'/8:: Fla declaracin de
los contrayentes de 1ue se toman respecti,amente por esposos, no
puede someterse a modalidad alguna/
La !ro5i)ici1n de las odalidades i!orta no solo la e$clusi1n de ellas
sino ta)i*n la inadisi)ilidad de todo !acto que i!orte la alteraci1n de
los derec5os 6 de)eres deri%ados del atrionio'
E#e!los: ace!to con la condici1n de no tener 5i#os2 o 5asta dentro de 9
a3os2 que la u#er de#e de tra)a#ar'
OTRA- LE9I-LA+IONE-
En general se i!one el rec5a4o de la i!osici1n de odalidades al
consentiiento atrionial' E$ce!cionalente2 el derec5o can1nico
adite el atrionio )a#o condici1n 6 el derec5o usul(n conte!la el
atrionio a !la4o !or e#: !ara i!edir el re!udio del arido f#ando un
!la4o de duraci1n e$treadaente largo'
-OLU+ION EN +A-O DE IM,ONER-E ,LA2O< +ONDI+ION O +AR9O
AL MATRIMONIO +I5IL
Art' /8: segunda !arte:/cual1uier pla7o, condicin o cargo se tendr0 por
no puesto, sin 1ue ello a2ecte la ,alide7 del matrimonio/
En el derec5o e$tran#ero e$isten dos soluciones: se las tiene !or no
!uestas a las condiciones (Italia 6 Portugal" o el atrionio es nulo
(Aleania"'
MATRIMONIO ENTRE AU-ENTE-# +ON+E,TO
Es el que se otorga sin que uno o a)os de los contra6entes concurran
!ersonalente al acto de cele)raci1n del atrionio'
TI,O-
!O" :O""#&!O(#:IA: en%&a el consentiiento !or carta' No se
a"e'ta e% %uestro dere"=o#
24
FAMILIA
!O" !O(#"% consentiiento e$!resado !or andatario2 que se liita a
transitir la %oluntad del contra6ente sin odifcarla ni !ostergarla' No
se a"e'ta
A (I&$A:IA% a)os contra6entes e$!resan el consentiiento ante la
autoridad co!etente del lugar en que cada uno esta' E#: art&n 6
soledad se esta)an !or casar cuando el fue o)ligado a %ia#ar a ,olo)ia
!ara integrar el e#ercito argentino que esta)a en guerra' Luego de 7 a3os
deciden casarse !ero o)%iaente *l no !od&a %ia#ar2 !or ello se !resento
ante la autoridad co!etente del lugar 6 e$!reso su consentiiento all&2
luego en%&o la docuentaci1n a Argentina' D&as des!u*s soledad e$!reso
su consentiiento en Argentina !erfeccionando as& el atrionio' -i se
a"e'ta e% %uestro dere"=o
,aracter&sticas del atrionio a Distancia:
no !ueden !asar (s de 8L d&as entre el consentiiento de a)os2
sino el consentiiento de Mart&n caduca'
La autoridad co!etente del lugar donde se !erfecciona el
atrionio de)e %erifcar la ausencia de i!edientos 6 #u4gar si las
causas alegadas !ara #ustifcar la ausencia del contra6ente son
ace!tadas' Estas causas de)en ser gra%es e#: guerra2 !risi1n de uno'
El ausente !uede re%ocar su consentiiento 5asta el oento en que
el consentiiento del otro !erfecciona el atrionio' Si a !esar de la
re%ocaci1n el atrionio se cele)ra2 el iso ser( ine$istente'
RE9IMEN DEL +ODI9O +I5IL Y LA LEY DE MATRIMONIO- )/>/
Le6 de Matrionio ,i%il: ace!ta el atrionio !or !oder sie!re que el
!oder fuera es!ecial 6 se designara en *l a la !ersona con quien i)a a
casarse'
25
FAMILIA
La ,on%enci1n de Nue%a BorM de /8>7: no ace!ta el atrionio !or
!oder2 ace!ta el atrionio a distancia ante situaciones e$ce!cionales'
La le6 7:9/9: ado!ta la soluci1n de la ,on%enci1n de Nue%a BorM'
Actualente el atrionio a distancia se rige !or los arts' /J: 6 /J0 ,,'
Art' /J:: 8se considera matrimonio a distancia a1uel en el cual el
contrayente ausente e-presa su consentimiento personalmente ante la
autoridad competente para autori7ar matrimonios del lugar en 1ue se
encuentra4 La documentacin 1ue acredite el consentimiento del ausente
solo podr0 ser o2recida dentro de los @C d3as de la 2echa del
otorgamiento/
Art' /J0: 8el matrimonio a distancia se reputara celebrado en el lugar
donde se presenta el consentimiento 1ue per2ecciona el acto4 La
autoridad competente para celebrar el matrimonio deber0 ,erifcar 1ue
los contrayentes no est0n a2ectados por los impedimentos legales y
ju7gara las causas alegadas para justifcar la ausencia4 #n caso de
negarse el ofcial publico a celebrar el matrimonio, 1uienes pretenda
contraerlo con el ausente podr0 recurrir al jue7 competente/4
) : 5I+IO- DEL +ON-ENTIMIENTO MATRIMONIAL# DI-,O-I+IONE-
A,LI+A8LE-
el art' /J9 ,, esta)lece: F,ician el consentimiento, la ,iolencia, el dolo y
el error acerca de la persona del otro contrayente4 $ambi>n lo ,icia el
error acerca de las cualidades personales del otro contrayente, si se
prueba 1ue 1uien los su2ri no habr3a consentido el matrimonio si hubiese
conocido el estado de cosas y apreciado ra7onablemente la unin 1ue
contraiga4 #l jue7 ,alorara la esencialidad del error considerando las
condiciones personales y circunstancias de 1uien lo alega/
5IOLEN+IA< Dis'osi"io%es a'li"a&les
26
FAMILIA
-esultan a!lica)les los !rinci!ios generales esta)lecidos en los arts' H8J 6
8LL ,,' El fundaento ; anula)ilidad del acto = radica en la falta de
li)ertad de quien sufre la %iolencia'
<IOLEN,IA FISI,A: !ara que e$ista de)e tratarse de una fuer4a f&sica
irresisti)le e#ercida so)re uno o a)os contra6entes2 lo cual i!licar&a a
su %e4 que la isa sea e#ercida ta)i*n so)re el ofcial !u)lico que
de)er&a negarse a autori4ar el atrionio en !resencia de actos que
confgurar&a *sta situaci1n'
<IOLEN,IA MO-AL o Intiidaci1n:
In#ustas aena4as
Teor fundado: el teor de)e ser racional 6 !ro!orcionado a la
aena4a e!leada 6 a las condiciones !ersonales de la %ictia'
Teor de sufrir un al gra%e e ininente: la gra%edad del al se
deterina de acuerdo al %alor que !ara la !ersona tiene el )ien so)re
el cual recae la aena4a' El al de)e !roducirse en un la!so que
i!osi)ilita a la %ictia a recurrir a la autoridad !ara !arali4ar la
aena4a o defenderse de ella'
Iienes so)re los cuales recae la aena4a: !uede recaer so)re )ienes
e$tra!atrioniales coo la li)ertad2 la 5onra2 coo as& ta)i*n so)re
)ienes !atrioniales' los su#etos !asi%os de la aena4a !ueden ser en
!!io el contra6ente2 sus descendientes o ascendientes e#: aena4an
con atar a i !adre si no contraigo atrionio'
-elaci1n causal entre las aena4as 6 el consentiiento: la %iolencia
!uede !ro%enir tanto del otro contra6ente coo de un tercero'
No 5a6 %iolencia !or:
27
FAMILIA
Estado de necesidad2 !or e#: u#er que contrae atrionio !ara
entrar al !a&s2 o !ara que su failia no !ase 5a)re'
Teor re%erencial: coo la u#er que contrae atrionio !ara
satisfacer el deseo de sus !adres'
RA,TO
El ra!to es el delito en el cual se sustrae o retiene a una !ersona !or
edio de la fuer4a2 intiidaci1n o fraude2 con la intenci1n de enosca)ar
su integridad se$ual' No de)e confundirse el ra!to con el secuestro !ues a
diferencia de *ste el ra!to e$ige un fn se$ual'
Iien #ur&dico !rotegido: la li)ertad2 la dignidad 6 la integridad
se$ual'
Figura agra%ada: cuando la %&ctia tu%iera enos de deterinada
edad (en el derec5o argentino2 /: a3os"
/
-a!to i!ro!io: se denoina Ura!to i!ro!ioU al delito que se
coete so)re !ersona enor de /> a3os 6 a6or de /: con su
consentiiento'
Nuestra le6 no lo conte!la coo i!ediento2 ni coo causal de %icio
del consentiiento que de lugar a la anula)ilidad del atrionio' Ca de
!ro)arse la fuer4a o intiidaci1n !ara que se confgure el %icio'
-EDU++ION
En nuestro derec5o no es !or si sola causal de nulidad2 de odo que solo
!odr&a llegar a serlo si reuniese los caracteres del dolo'
ERROR
El consentiiento del contra6ente estar( %iciado si este lo 5u)iere
otorgado teniendo en cuenta un conociiento ine$acto no !ro%ocado !or
otra !ersona'
Dere"=o +a%$%i"o: conte!la el error de 5ec5o 6 de derec5o'
28
FAMILIA
E--O- DE DE-E,CO: distingue el error sustancial so)re la identidad del
!ro!io acto atrionial2 la ignorancia de la esencia del atrionio A que
e$clu6e el consentiiento 6 es causal de nulidad A de ciertos errores
accidentales (unidad2 indisolu)ilidad o dignidad sacraental del
atrionio 6 certe4a u o!ini1n de que la uni1n contra&da %a a ser nula"
que no lo %ician'
E--O- DE CE,CO:
Error acerca de la !ersona: 5ace in%(lido el atrionio2 es el caso
de quien !retende casarse con una !ersona 6 lo 5ace con otra2 !or
e#: el atrionio a distancia'
El error so)re las cualidades de la !ersona: no es causa de
in%alide42 a no ser que se !retenda deterinada cualidad directa
as all( de la identidad de la !ersona isa con la cual se %a
contraer atrionio2 e#: art&n se casa con !atricia cre6endo que
*sta es cat1lica 2 cuando en realidad es #ud&a'
Dere"=o Fra%"es
Adite el error que %ersa so)re la !ersona 6 el que %ersa so)re sus
cualidades esenciales (ci%iles 6 orales"'
RE9IMEN DE LA LEY DE MATRIMONIO +I5IL
Art' /> Fla ,iolencia el dolo y el error sobre la identidad del indi,iduo
23sico o de la persona ci,il, ,ician el consentimiento/
Ning@n incon%eniente !resenta)a la inter!retaci1n del !rier caso ;
error so)re la identidad del indi%iduo f&sico =
En ca)io era difcultoso deterinar el alcance de la e$!resi1n Ferror
so)re la !ersona ci%ilG lo cual dio lugar a : criterios inter!retati%os:
29
FAMILIA
-estringido: atri)utos de la !ersonalidad2 cuesti1n de identidad'
A!lia: todos los casos de error so)re alguna de las cualidades
sustanciales de la !ersona
Interedia: !ersona ci%il equi%ale a !ersona social2 !or lo que de)&a
tenerse en cuenta en cada caso las circunstancias de 5ec5o2 la !osici1n
social de los es!osos2 sus creencias 2 su car(cter'
RE9IMEN DE LA )/#111
El art' /> de la le6 anterior2 fue odifcado !or la 7:'9/9 en %irtud de su
defciencia' El nue%o articulo /J9 conte!la Fel error acerca de la
!ersona del otro contra6ente 6 el error acerca de cualidades !ersonales
de *ste2 si se !rue)a que quien lo sufri1 no 5a)r&a consentido el
atrionio si 5u)iese conocido el estado de cosas 6 a!reciado
ra4ona)leente la uni1n que contra&aG2 agregando que el #ue4 %alorara la
esencialidad del error2 considerando las condiciones !ersonales 6
circunstancias de quien la alega'
El error de)e ser determinante y excusable, esto concuerda con el 878
,, :Gel error de hecho no perjudica, cuando ha habido ra7n para errar,
pero no podr0 alegarse cuando la ignorancia del ,erdadero estado de las
cosas pro,iene de una negligencia culpable/
DOLO
Dere"=o +a%$%i"o: no conte!lo al dolo coo %icio consentiiento2
solo atend&a al error2 sin esta)lecer diferencias so)re la )ase de que *ste
fuese es!ont(neo o !ro%ocado !or dolo del otro contra6ente o de un
tercero' Fundaento: las anio)ras dolosas lle%a)an a reci)ir un
sacraento2 igual a!licaci1n ten&an las anio)ras dolosas que lle%aren a
una !ersona a entrar en una religi1n'
Este criterio fue desec5ado !ero el ,1digo de /8H: que dec&a: /1uien
contrae matrimonio engaDado por dolo pro,ocado para obtener su
consentimiento, acerca de una cualidad del otro contrayente 1ue por su
30
FAMILIA
naturale7a puede perturbar gra,emente el consorcio de ,ida conyugal,
contrae in,0lidamente/
Dere"=o Fra%"?s: ado!to la isa soluci1n que el derec5o can1nico al
e$cluir al dolo coo %icio del consentiiento atrionial2 !ues se
considera)a que seria noral que !ara llegar a *l los futuros es!osos
tratasen de a!arecer con cualidades que en realidad no ten&an'
Posteriorente es e$cluido !or el ,1digo de Na!ole1n !or considerar que
!on&a en !eligro la esta)ilidad de la failia'
EL DOLO EN LA LEY AR9ENTINA
El dolo es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo
verdadero, cualquier artifcio, astucia o maquinacin que se
emplee !ara conseguir la cele)raci1n del atrionio' Art' 8:/2 coo
igualente omisin dolosa2 es decir reticencia u ocultaci1n dolosa' Art'
8::' Esta @ltia es la que tiene a6or ca!o de a!licaci1n en ateria de
atrionio'
-equisitos: !ara que el consentiiento est*s %iciado el Dolo de)e ser
+ra%e: que la %ictia 5a6a sido enga3ada a !esar de 5a)er actuado
!rudenteente
Deterinante: que de no 5a)erse el enga3o la %ictia no 5u)iese
otorgado el consentiiento'
No reci!roco: que no sea de a)as !artes
+A-O- DE DOLO
+ualidades F!si"as: defecto f&sico gra%e2 defecto f&sico de los 1rganos
se$uales2 esterilidad (asue i!ortancia si es %oluntariaente
!ro%ocada e#: %asecto&a o ligadura de tro!as ocultada a un
31
FAMILIA
contra6ente2 que 5ace oti%o esencial de la cele)raci1n del atrionio
con la intenci1n de !rocrear" enferedad contagiosa o 5ereditaria2
enferedad ental2 ocultaci1n del e)ara4o2 su!osici1n de e)ara4o
(ardid trascendente solo si 5u)o relaciones se$uales 6 se %e o)ligado a
regulari4ar la situaci1n"
+ualidades Morales: son aquellas que de 5a)er sido conocidas antes
del atrionio2 *ste no 5a)r&a !restado su consentiiento2 sie!re que
al llegar a conociiento del otro contra6ente le hagan la vida en
comn intolerable. E#: casos de condena !enal !or delito gra%e2
!rostitucion2 5i#os e$traatrioniales2 5oose$ualidad'
+ualidades I%tele"tuales: no 5a6 dolo2 6a que !ueden a!reciarse
ediante el trato !ersonal antenido durante el no%ia4go'
+ualidades +iviles: la nacionalidad (en !!io no seria oti%o" edad (no
se adite" condici1n social ( no se adite" 2 fliaci1n2 condici1n
sacerdotal2 fortuna (no se aditen"
+o%u%to de la ,erso%alidad del +o%tra@e%te: se decidi1 en un caso
que un c@ulo de enga3os que inde!endienteente no 5u)ieran %iciado
el consentiiento2 en con#unto confgura)an una efca4 anio)ra dolosa
!orque defora)an totalente la !ersonalidad del contra6ente'
I%te%"io%es Ulteriores del +o%tra@e%te: !roesa incu!lida de
cele)rar atrionio religioso (cuando el otro es cre6ente 6 no ca)e
su!oner que 5a)r&a aditido la cele)raci1n del atrionio sin una !re%ia
consagraci1n religiosa" uni1n negati%a de iniciar la %ida en co@n o uni1n
sin anio de consuar el atrionio (si %ician el consentiiento2 6a que
defraudan la legitia es!eran4a del otro contra6ente de contraer un
atrionio noral"'
32
FAMILIA
5I+IO- DEL +ON-ENTIMIENTO O DEL A+TO MATRIMONIAL NO
A+E,TADO- ,OR LA LE9I-LA+ION AR9ENTINA#
RE-ER5A MENTAL: cuando uno de los contra6entes a !esar de
anifestar foralente su %oluntad de contraer atrionio2 en su fuero
interno no lo desea)a'
-IMULA+ION: o reser%a ental )ilateral' No constitu6e un %icio del
consentiiento2 !ero es un %icio del acto #ur&dico ca!a4 de dar lugar a su
nulidad'
En nuestro ordenaiento es inadisi)le la nulidad del atrionio !or
siulaci1n en %irtud de los siguientes oti%os:
o Se !resue iure et de iure la concordancia de la %oluntad real con
la declarada
o Por la inesta)ilidad del %inculo a que !odr&a dar lugar su adisi1n
o Por a!licaci1n del !rinci!io de que las nulidades atrioniales solo
son las consagradas !or la le6'
FALTA DE -ERIEDAD: e#: el consentiiento otorgado en )roa2 a!uesta2
#uego o re!resentaci1n teatral'
/ : 5ENIA ,ARA EL MATRIMONIO DE IN+A,A+E-# +ON+E,TO Y
NATURALE2A 3URIDI+A
La %enia es el edio !or el cual los re!resentantes del inca!a4 o el #ue42
autori4an al inca!a4 a contraer atrionio' Es decir que es requisito de
que el consentiiento del inca!a4 sea integrado !or el asentiiento de
sus re!resentantes legales'
33
FAMILIA
En cuanto a la naturale4a #ur&dica2 se trata de un si!le acto licito2
see#ante a los actos #ur&dicos 6 as concisaente una e$teriori4aci1n
de %oluntad'
RE9IMEN DE LA LEY AR9ENTINA
Art' />H ,, : 8los menores de edad no podr0n casarse entre si con con
otra persona sin el asentimiento de sus padres, o de a1uel 1ue ejer7a la
patria potestad o sin el de su tutor, cuando ninguno de ellos la ejerce, o
en su de2ecto, sin el del jue7/4
La %enia de)e ser dada !ara el atrionio con una !ersona deterinada2
la falta de %enia o i!orta la nulidad del atrionio sino que se a!lica
coo sanci1n el art' /:/ ,,: Flos menores no tendr0n hasta la mayor3a
de edad la libre administracin y disposicin de los bienes recibidos a
titulo gratuito/
3UI+IO DE DI-EN-O# +AU-A- DE NE9ATI5A# +AR4+TER
Se denoina ?uicio de Disenso a la actuaci1n #udicial que tiene lugar
cuando el enor no se confora con la o!osici1n de sus re!resentantes
legales 6 lle%a la cuesti1n a conociiento de los tri)unales !ara que *stos
decidan si la o!osici1n es fundada o no'
El art' />8 ,, deterina Fen caso de haber negado los padres o tutores
sus asentimiento al matrimonio de los menores, y >stos pidiesen
autori7acin al jue7, los representantes legales deber0n e-presar los
moti,os de su negati,a/44
Los oti%os son ta$ati%os:
34
FAMILIA
o Alg@n i!ediento legal (diriente o i!ediente"
o Inadure4 !s&quica del enor que solicita autori4aci1n
o Enferedad contagiosa o gra%e defciencia !s&quica o f&sica de la
!ersona que !retende casarse con el enor' No son causas de
negati%a las enferedades del !ro!io enor sal%o la %en*rea en
!er&odo de contagio'
o ,onducta desordenada o inoral o la falta de edios de
su)sistencia de la !ersona que !retende casarse con el enor'
0 : RE7UI-ITO- EXTRIN-E+O-#
FORMA Y ,RUE8A DE LA +ELE8RA+ION DEL MATRIMONIO
Desde la antigVedad el atrionio fue rodeado de foras 6
solenidades2 as& coo de feste#os'
La i!ortancia dada a las foras esta oti%ada en las siguientes
ra4ones:
I!ide los !eligros del consentiiento !restado en oento de
ligere4a 6 e$altaci1n
O)liga a reWe$ionar so)re la trascendencia del acto que se %a a
reali4ar 6 des!ierta la conciencia so)re las o)ligaciones 6
res!onsa)ilidades que entra3a
El foraliso contri)u6e a la %italidad 6 esta)ilidad de las
instituciones
En el r*gien %igente el @nico atrionio reconocido es el cele)rado
ante el ofcial !@)lico designado !or la le6'
+ELE8RA+ION DEL MATRIMONIO#
35
FAMILIA
FORMA ORDINARIA: acreditada la 5a)ilidad de los contra6entes
ediante las diligencias !re%ias2 el acto de cele)raci1n del atrionio se
desarrolla de la siguiente fora:
/' De)e cele)rarse ante ofcial !u)lico en la ofcina del registro ci%il
7' la cele)raci1n de)e ser !u)lica con los contra6entes 6 7 testigos
:' El ofcial !@)lico leer( los arts' /8H2 /88 6 7LL que se refere a los
derec5os 6 de)eres de los c1n6uges'
0' Luego reci)ir( de cada uno de ellos la declaraci1n de que quieren
toarse coo es!osos (asistido !or traductor si alguno no
conociere el idioa"
9' Finalente !ronunciara que quedan unidos en atrionio'
>' El ofcial !@)lico de)e la)rar un acta de la cele)raci1n del
atrionio que ser( frada !or todos los inter%inientes 6 de la
cual se dar( co!ia a los es!osos'
J' Si alguno de los contra6entes estu%iese i!edido de concurrir a la
ofcina2 el atrionio !odr( cele)rarse en su doicilio 6 con 0
testigos'
FORMA EXTRAORDINARIA ;i% arti"ulo mortis.: cuando alguno de los
contra6entes se 5alle en !eligro de uerte 6 se !rue)a tal circunstancia
con certifcado edico o en su defecto cuando no lo 5u)iere2 con la
declaraci1n de dos %ecinos' En este caso se cele)ra el atrionio
!rescindiendo de todos o algunos de los requisitos que de)er&an
cu!lirse' Por e#: !resentar co!ia de la sentencia e#ecutoriada que
declara la nulidad o di%orcio de un atrionio anterior2 certifcados
!renu!ciales2 etc' Si no 5a6 ofcial !u)lico del registro ci%il en el lugar2 el
atrionio !uede cele)rarlo un agistrado o funcionario #udicial2 #ue4 de
!a4 del lugar2 secretario del tri)unal2 etc'2 que la)rara un acta de
cele)raci1n 6 luego la reitir( al registro ci%il corres!ondiente !ara su
adecuada !rotocoli4aci1n'
36
FAMILIA
,RUE8A DEL MATRIMONIO
La !rue)a es el titulo de estado de failia desde el !unto de %ista foral2
es decir2 el docuento (instruento !@)lico" que acredita el estado de
failia de una !ersona'
MATRIMONIO- ANTERIORE- AL +ODI9O +I5IL
Casta el :/ de dicie)re de /HJL seg@n la legislaci1n can1nica2 se
!ro)a)a con la partida parroquial.
DE-DE LA 5I9EN+IA DEL +ODI9O +I5IL 6A-TA LA LEY )/>/
Desde el / de enero de /HJ/ 5asta el :L de no%ie)re de /HH8 se
a!lica)a el art' /J8 ,,'
!rueba Ordinaria: !artidas !arroquiales o asientos de otras counidades
religiosas
!rueba e-traordinaria% !osesi1n de estado atrionial o cualquier otro
ti!o de !rue)a'
MATRIMONIO- ,O-TERIORE- A LA LEY )/>/
Se !rue)a !or el acta o !artida de atrionio (ofcial !u)lico" o su
testionio (funcionario 5a)ilitado !ara ello"
-E9AN LA LEY )/111 ;5I9ENTE A+TUALMENTE.
Se !rue)a con el acta de cele)raci1n del atrionio2 co!ia certifcada o
con la li)reta de failia e$!edida !or el registro ci%il'
+ELE8RADO EN EL EXTRAN3ERO
37
FAMILIA
Se !rue)a !or la fora que deterina el lugar de cele)raci1n' En
!rinci!io los docuentos e$tran#eros de)en estar legali4ados !or los
agentes di!lo(ticos o consulares argentinos2 !ero se !uede !rescindir
de dic5a legali4aci1n en caso de i!osi)ilidad'
Prue)a su!letoria: solo se adite cuando edie i!osi)ilidad de
!resentar alguno de los docuentos encionados 6 en todos los casos
de)er(n #ustifcarse la i!osi)ilidad de la !resentaci1n'
UNIDAD 0
1 : INEXI-TEN+IA Y NULIDAD EN EL RE9IMEN MATRIMONIAL
AR9ENTINO
La nulidad 6 la ine$istencia del atrionio tienen diferencias so)re todo
en sus causales' La (s i!ortante es la co!etencia de la autoridad
encargada de reali4ar el atrionio' Aquellas se diferencian !or que en la
nulidad se !resue que e$iste un atrionio2 ientras que en la otra no
se !resenta'
38
FAMILIA
A)as se asee#an !or que si falta el consentiiento de los
contra6entes2 !or cele)rarse el atrionio ante funcionario !u)lico no
co!etente2 tienen los isos efectos'
LA E-,E+IALIDAD DEL RE9IMEN DE NULIDADE- MATRIMONIALE-
El ,1digo ,i%il se refere !or un lado a las nulidades de los actos #ur&dicos
6 !or otro a las nulidades atrioniales2 lo cual dio origen al siguiente
interrogante: XXAl atrionio de)e a!lic(rsele @nicaente el r*gien de
nulidades atrioniales2 o su!letoriaente de)e a!lic(rsele el r*gien
so)re nulidades de los actos #ur&dicosOO De esto surgieron 7 teor&as: de la
+eneralidad 6 de la Es!ecialidad'
Teor&a de la +eneralidad: su!letoriaente de)e a!licarse el r*gien so)re
nulidades de los actos #ur&dicos' Calla su fundaento en que el
atrionio es un acto #ur&dico'
Teor&a de la Es!ecialidad: de)e a!licarse @nicaente el r*gien so)re
nulidades atrioniales' Calla su fundaento en que el atrionio es
un acto #ur&dico2 !ero de naturale4a tan fundaental que requiere un
r*gien es!ecial inde!endiente del r*gien general de nulidades' Ysta
teor&a es la !osici1n !redoinante en nuestro !a&s' Q
,onsecuencias de la Teor&a de la Es!ecialidad:
S Las @nicas causales de nulidad son las enueradas en los arts'
7/8 A 77L ,,'
S Solo !ueden e#ercer la acci1n de nulidad aquellos autori4ados
e$!resaente !or estos art&culos2 nunca !rocede la declaraci1n de
nulidad de ofcio
ANTE+EDENTE-# 3URI-,RUDEN+IA
39
FAMILIA
,1digo de Na!ole1n: no conten&a dis!osiciones generales res!ecto de los
actos #ur&dicos ni de sus nulidades'
DR ,an1nico: legisla)a so)re el atrionio 6 su nulidad2 no coo acto
#ur&dico sino coo sacraento'
,1digo ,i%il Arg': siguiendo el *todo del es)o4o de Freitas2 esta)leci1
una norati%a general del acto #ur&dico 6 de su nulidad'
La ?uris!rudencia se 5a ostrado di%idida !redoinando la Doctrina de la
Es!ecialidad'
)* INEXI-TEN+IA DEL MATRIMONIO# +ON+E,TO
,on la odifcaci1n de la le6 7>'>/H esta)lece el Art' /J7:Ges
indis!ensa)le !ara la e$istencia del atrionio el !leno 6 li)re
consentiiento e$!resado !ersonalente !or a)os contra6entes ante la
autoridad co!etente !ara cele)rarloG' Ba no es la di%ersidad de se$os2 si
tales requisitos son necesarios !ara la e$istencia es claro que su ausencia
deterina la ine$istencia'
Por lo de(s2 el 7 !(rrafo indica: Fel acto que careciere de alguno de
estos requisitos no !roducir( efectos ci%iles aunque las !artes 5u)ieran
o)rado de )uena fePG2lo que ta)i*n se3ala una de las diferencias
esenciales con la anulaci1n del atrionio2 que !uede de#ar su)sistentes
ciertos efectos de la uni1n2 sea en ra41n de la )uena fe de los
contra6entes art' 77/ 6 7772 sea en !rotecci1n de terceros de )uena fe2
art' 77>'
Los atrionios ine$istentes no !roducen efectos #ur&dicos'
40
FAMILIA
Difere%"ia +o% La Nulidad: !roducen o !ueden !roducir efectos
#uridicos'
INEXI-TEN+IA NULIDAD
No 'rodu"e efe"tos -i 'rodu"e efe"tos< siem're
=a@ validez 'rovisoria ;%o
eBiste% matrimo%ios %ulos< so%
todos a%ula&les.
No reCuiere de"lara"i$%
udi"ial< el uez se limita a
"om'ro&arla 'ara %e(ar
efe"tos al matrimo%io#
ReCuiere u%a se%te%"ia udi"ial
Cue la de"lare#
,uede ser ale(ada 'or
"ualCuier 'erso%a Cue te%(a
u% i%ter?s au%Cue sea moral#
,uede ser ale(ada D%i"ame%te
'or los autorizados
eB'resame%te 'or ?ste "$di(o#
El dere"=o a ale(arla %o
"adu"a
No 'rodu"e efe"tos %i "ua%do
=a@ matrimo%io 'utativo
;&ue%a fe de las 'artes. %i
res'e"to de /E#
,uede ser de"larada de oF"io
'or el uez#
No es "o%Frma&le
E% determi%ados su'uestos la
a""i$% "adu"a#
-i 'rodu"e efe"tos res'e"to de
/E#
No 'uede ser de"lara de oF"io
'or el uez#
INEXI-TEN+IA NULIDAd
E No !roduce efectos ci%iles (ni cuando las !artes tu%iesen
)uena fe"
E No se !roducen las consecuencias del atrionio !utati%o
()uena fe"
E No se !roduce la eanci!aci1n del enor casado'
41
FAMILIA
E No se !roduce la eanci!aci1n del enor casado' Produce
efectos ci%iles
E El atrionio !utati%o !roduce consecuencias
E Se !roducen efectos res!ecto de terceros'
No requiere declaraci1n #udicial'
El #ue4 se liita a co!ro)arla !ara negar efectos al atrionio'
-equiere una sentencia #udicial que la declare 6 !ri%e de efectos al titulo
de estado de failia o)tenido'
Puede ser alegada !or cualquier !ersona que tenga un inter*s aunque sea
oral' Pueden alegarla @nicaente a quienes el ,1digo autori4an
e$!resaente'
Puede ser declarada de ofcio !or el #ue4' No !uede ser declarada de
ofcio !or el #ue4'
+A-O-
Falta del consentiiento: ausencia de consentiiento de una o a)as
!artes cuando e$ista un acta de la cual resulte la !restaci1n de un
consentiiento que en realidad no tu%o lugar ;cuando 5a 5a)ido
sustituci1n de la !ersona de uno de los contra6entes o a)os='
Matrionio a distancia: el consentiiento del ausente 5a sido dada !ara
la uni1n con una !ersona distinta de la que asiste a la cereonia
defniti%a'
Falta de inter%enci1n del Ofcial Pu)lico: tiene lugar si solo se lo
contra#ese en fora religiosa o se intentase 5acerlo !or escritura !@)lica
ante testigos o de cualquier otra anera que no sea la !re%ista en la le6'
EFE+TO-# +ON-E+UEN+IA- DE LA INEXI-TEN+IA
<er cuadro de arri)a'
/ : NULIDAD DEL MATRIMONIO# +ON+E,TO
La nulidad atrionial es una causa de inefcacia de un atrionio2
su!one la in%alidaci1n del atrionio !or la e$istencia de un %icio o
defecto esencial en su cele)raci1n'
42
FAMILIA
La nulidad se !resenta )a#o el su!uesto de que e$iste un atrionio2
!ero e$iste alguna causal que lo 5ace in%(lido'
+LA-IFI+A+ION DE LA- NULIDADE- DE LO- A+TO- 3URIDI+O-
/' De!ende de que el defecto sea -&gido o Fle$i)le: cuando el
defecto es -&gido2 deterinado 6 e$iste en la isa dosis en todos los
actos de la isa es!ecie 6 no es necesaria una in%estigaci1n de 5ec5o
!ara !onerlo de relie%e2 la nulidad es anifesta 6 el acto es nulo2 !or e#:
falta la fora e$igida !or la le6 ad solenitate' (La nulidad en este caso
resulta del acto iso"' En ca)io cuando el defecto es Fle$i)le2
indefnido2 susce!ti)le de as o de enos2 %aria)le en los actos de la
isa es!ecie2 ligado a las circunstancias concretas que condicionaron la
reali4aci1n del acto2 6 es necesaria una in%estigaci1n de 5ec5o !ara
!onerlo de anifesto2 el acto es anula)le2 !or e#: los %icios del
consentiiento'
7' De!ende de que el acto altere el inter*s colecti%o o !ri%ado: si
altera el inter*s colecti%o la nulidad es a)soluta2 en ca)io si altera el
inter*s !ri%ado la nulidad es relati%a'
De dic5a distinci1n )(sica deri%an las siguientes consecuencias:
La nulidad a)soluta de)e ser declarada de ofcio !or el #ue4 cuando
a!arece anifesta en el art' /L0J2 la relati%a no !uede serlo en
ning@n caso2 art' /L0H'
La nulidad a)soluta !uede ser !edida !or el Ministerio Fiscal en el solo
inter*s de la oral o de la le62 la relati%a no'
La nulidad a)soluta !uede ser alegada !or todo aquel que tenga un
inter*s en su declaraci1n2 e$ce!to el que e#ecuto el acto sa)iendo o
de)iendo sa)er el %icio que lo in%alida)aZ la relati%a solo !or aquellos
en cu6o )enefcio 5a sido esta)lecida !or la le6'
Los actos afectados de nulidad a)soluta no son susce!ti)les de
confraci1n2 los de nulidad relati%a si'
La acci1n de nulidad a)soluta es irrenuncia)le la de nulidad relati%a es
renuncia)le'
43
FAMILIA
La acci1n de nulidad a)soluta es i!rescri!ti)le2 la de nulidad relati%a
esta su#eta a la !rescri!ci1n ordinaria decenal'
+LA-IFI+A+ION DE LA- NULIDADE- MATRIMONIALE-
Los arts' 7/8 6 77L se referen a la nulidad a)soluta 6 relati%a de los
atrionios res!ecti%aente'
El art' 7/8 : !arentesco2 ligaen 6 crien esta en #uego el inter*s !u)lico
de los contra6entes'
El art' 77L: falta de edad2 !ri%aci1n de la ra41n2 i!otencia 6 %icios del
consentiiento' Ac( la le6 tiene en iras un inter*s !articular'
,on esto se confra que la nulidad del atrionio esta su#eta a
!rinci!ios !ro!ios 6 que es %erdadera la teor&a de la es!ecialidad2 la
nulidad a)soluta 6 la relati%a del atrionio no coinciden totalente en
sus efectos con la nulidad a)soluta 6 relati%a de los actos #ur&dicos en
general'
,UEDEN E-TA8LE+ER-E LA- -I9UIENTE- DIFEREN+IA-:
En los actos #ur&dicos en general la nulidad a)soluta !uede ser declarada
de ofcio si a!arece anifesta en el acto' La nulidad a)soluta del
atrionio no !uede ser declarada de ofcio2 6a que nunca a!arece
anifesta en el acto2 sino que requiere alguna !rue)a e$tr&nseca: !artida
de atrionio anterior en el caso de ligaen2 !artidas que #ustifquen el
!arentesco2 o la !rue)a del crien'
+AU-A- DE NULIDAD A8-OLUTA Y E3ER+I+IO DE LA A++ION
Art' 7/8: Gesta)lece que 5a)r( nulidad a)soluta cuando el atrionio
5a6a sido cele)rado con alguno de los siguientes i!edientosG
O Parentesco !or consanguinidad: entre ascendientes 6
descendientes sin liite de grado2 entre 5eranos 6 edios
5eranos'
44
FAMILIA
O Parentesco !or afnidad: con ascendientes o descendientes del
c1n6uge sin liitaci1n de grado'
O Por ado!ci1n
O Ligaen: e$istencia de atrionio anterior no disuelto
O ,rien:
E#ercicio de la acci1n: la nulidad !uede ser deandada !or cualquiera de
los c1n6uges2 incluso del que sa)ia del i!ediento 6 de los que
5u)ieran !odido o!onerse a la cele)raci1n del atrionio (el c1n6uge de
la !ersona que quiere contraer otro atrionio2 ascendientes2
descendientes 6 5eranos de los futuros es!osos2 ado!tante 6 ado!tado
en la ado!ci1n si!le2 tutores o curadores2 el inisterio !u)lico"
+AU-A- DE NULIDAD RELATI5A
El art' 77L esta)lece que 5a)r( nulidad relati%a cuando el atrionio
5a6a sido cele)rado con:
o Falta de edad legal: la nulidad !uede ser deandada !or el inca!a4
6 !or los que en su re!resentaci1n !odr&an 5a)erse o!uesto a la
cele)raci1n del atrionio' No !odr( deandarse la nulidad
des!u*s de que el c1n6uge o los c1n6uges alcan4asen la edad legal
sie!re que 5u)iesen continuado la co5a)itaci1n o cualquiera
fuese la edad si 5u)iesen conce)ido'
o Pri%aci1n de la ra41n: la nulidad !odr( ser deandada !or los que
!odr&an 5a)erse o!uesto a la cele)raci1n del atrionio' El iso
inca!a4 !odr( deandar la nulidad cuando reco)rase la ra41n si no
continuare la co5a)itaci1n2 6 el otro c1n6uge si 5u)iere ignorado la
carencia de ra41n al tie!o de la cele)raci1n del atrionio 6 no
5u)iere 5ec5o %ida arital des!u*s de conocida la inca!acidad'
o I!otencia (de un c1n6uge o de a)os": que i!ida a)solutaente
antener relaciones se$uales entre ellos' La acci1n corres!onde al
c1n6uge que alega la i!otencia del otro2 o la co@n de a)os'
45
FAMILIA
-equisitos de la i!otencia:
o que i!ida antener relaciones se$uales entre a)os c1n6uges
o que sea anterior a la cele)raci1n del atrionio (si fuere
so)re%iniente no es causal"
o a i!otencia !uede ser !s&quica o f&sica'
o <icios del consentiiento: la nulidad solo !odr( ser deandada !or
el c1n6uge que sufri1 el %icio de error 2 dolo o %iolencia si 5u)iese
cesado la co5a)itaci1n dentro de los :L d&as de 5a)er conocido el
error o de 5a)er sido su!riida la %iolencia' Si !asados los :L d&as
el c1n6uge que sufri1 el %icio continuase la co5a)itaci1n2 la acci1n
de nulidad caducara'
0 : MATRIMONIO ,UTATI5O# +ON+E,TO
Se da cuando uno de los c1n6uges al enos 5a !rocedido de )uena fe al
cele)rar el atrionio in%(lido 6 que tiene ese car(cter 5asta que a)os
cono4can con certe4a la nulidad'
+A-O-
a" I.ENA FE DE AMIOS ,ONB.+ES: Por e#: !adre e 5i#a contraen
atrionio sin conocer el !arentesco que ten&an' Si )ien el !rinci!io gral
es que la sentencia de nulidad tiene efecto retroacti%o al d&a en que se
cele)ro el atrionio2 cuando 5a6 )uena fe de a)os este !rinci!io no
se a!lica 6 la sentencia de nulidad tiene efecto !ara el futuro2 o sea 5asta
que se dicta la sentencia de nulidad el atrionio !roduce los isos
efectos de un atrionio %alido con res!ecto a los c1n6uges'
Las consecuencias de esto son las siguientes:
Derec5o 5ereditario 6 derec5o de !ensi1n: si uno de los c1n6uges
uere antes de que se dicte la sentencia de nulidad el otro tendr(
estos derec5os'
46
FAMILIA
Sociedad con6ugal: se considera que e$isti1 6 de)e disol%*rsela con
efecto retroacti%o al dia de la notifcaci1n de la deanda de la nulidad'
Los derec5os 6 de)eres deri%ados del atrionio2 cesan con la
sentencia de nulidad2 sal%o el de)er de alientos que su)siste cuando
uno de los c1n6uges carece de recursos !ro!ios sufcientes 6 de
!osi)ilidad ra4ona)le de !rocurarse alientos'
Eanci!aci1n: e$ce!tuando el !rinci!io la eanci!aci1n su)siste
luego de declarada la nulidad'
.so del a!ellido arital: decretada la nulidad del atrionio la u#er
!erder( el a!ellido arital2 sin e)argo si lo !idiere ser( autori4ada a
usarlo cuando tu%iere 5i#os 6 fuere c1n6uge de )uena fe'
)" I.ENA FE DE .N SOLO ,ONB.+E: ?orge 6 ,arla son c1n6uges: ?uan
ata a ?orge 6 7 a3os des!u*s contrae atrionio con ,arla
desconociendo ella que ?orge 5a)&a sido el asesino de su es!oso
(i!ediento !or crien" si 5u)o )uena fe !or !arte de uno 2 el
atrionio !roduces los isos efectos de un atrionio %alido
5asta la sentencia que declare su nulidad2 !ero solo res!ecto del
c1n6uge de )uena fe2 que go4ara del derec5o 5ereditario2 !ensi1n2
alientos2 uso del a!ellido arital 2 eanci!aci1n2 etc'
Otras consecuencias: el c1n6uge de )uena fe !uede
o -e%ocar las donaciones que !or causa del atrionio 5i4o al
de ala fe'
o Deandar !or indeni4aci1n de da3os 6 !er#uicios al de ala
fe 6 a los terceros que 5u)iesen !ro%ocado el error2 incurrido
en dolo o e#ercido la %iolencia'
o -es!ecto a la di%isi1n de )ienes2 el c1n6uge de )uena fe tiene
una tri!le o!ci1n:
/E Cacer coo que el atrionio no e$isti12 o sea2 a cada
uno le !ertenecen los )ienes que adquiri1 durante el
atrionio'
47
FAMILIA
7E Cacer coo que 5u)o una sociedad con6ugalZ as& los
)ienes adquiridos durante el atrionio se consideran
gananciales2 6 se di%idir(n !or itades2 sal%o los a
titulo gratuito'
:E Cacer coo que 5u)o una sociedad de 5ec5o2 o sea2
deterinar los a!ortes que 5i4o cada uno 6 di%idir los
)ienes en fora !ro!orcional a dic5os a!ortes'
c" MALA FE DE AMIOS ,ONB.+ES: se a!lica el !rinci!io general: la
sentencia que anula el atrionio tiene efecto retroacti%o al d&a en
que se cele)ro el iso' Ninguno go4a de los )enefcios del
atrionio !utati%o' La uni1n es considerada concu)inato' ,on
res!ecto a los )ienes se !rocede coo en el caso de disoluci1n de
una sociedad de 5ec5o si se !rue)an a!ortes de los c1n6uges' Las
con%enciones atrioniales quedan sin efecto'
1 : EXTIN+ION DE LA A++ION DE NULIDAD DEL MATRIMONIO#
,res"ri'"i$%:
* la acci1n de nulidad a)soluta es i!rescri!ti)le
* la acci1n de nulidad relati%a !ara la a6or&a de la doctrina es
i!rescri!ti)le (distinto res!ecto de las nulidades de los actos
#ur&dicos'" 6 !ara otros !rescri)e'
+adu"idad:
Puede o!erar !or: consolidaci1n o uerte de uno o a)os c1n6uges 6 !or
confraci1n'
+o%solida"i$% o muerte de u%o o de am&os "$%@u(es : R?(ime%
de la )/#111 ;"asos de %ulidad a&soluta.
Princi!io general: la acci1n de nulidad del atrionio solo !uede
intentarse estando a)os c1n6uges %i%os (la uerte de uno !roduce la
caducidad de la acci1n"
E$ce!ci1n: cuando !uede e#ercerse la acci1n aunque 5a6an fallecido'
48
FAMILIA
/[ E si una !ersona contrae atrionio2 6 luego sin disol%erlo contrae un
nue%o atrionio2 su c1n6uge del !rier atrionio !odr( !resentar
una acci1n de nulidad so)re el segundo atrionio aunque los
contra6entes 5a6an fallecido' Por e#: Este)an se casa con Mar&a 6 dos
a3os des!u*s se casa con Laura2 !or (s que Este)an 6 Laura ueran2
Mar&a igual !odr( !resentar acci1n de nulidad contra el atrionio de
aquellos'
7[ E el segundo c1n6uge del )&gao !uede !resentar una acci1n de
nulidad de su atrionio2 sie!re que 5a6a ignorado la su)sistencia del
%&nculo anterior'
:[ E los ascendientes 6 descendientes de los c1n6uges del atrionio
que se !retende anular !ueden enta)lar la acci1n de nulidad sin i!ortar
si alguno de ellos 5a fallecido2 sie!re que la causa de la nulidad sea la
e$istencia del i!ediento de !arentesco2 ligaen o crien2 6 el oti%o
de la acci1n sea !roteger un derec5o !ro!io' Por e#: los !adres de ?uan
(!refallecido" !resentan la acci1n !ara que se declare la nulidad de su
atrionio con ana 6 la declaren a ella de ala fe 6 as& !oder reci)ir toda
la 5erencia'
El inisterio !u)lico no !uede !roo%er la acci1n de nulidad de
atrionio si 5a uerto uno o a)os c1n6uges (solo !uede si est(n los
dos %i%os"'
+o%Frma"i$% ;"asos de %ulidad relativa.# Le(itima"i$% 'ara
dema%dar la %ulidad del matrimo%io
La confraci1n del atrionio solo !uede darse cuando se trata de una
nulidad relati%a 6 !roduce la caducidad de la acci1n'
Los 5ec5os que !roducen la confraci1n %ar&an de acuerdo a la causa de
la nulidad:
/[ E falta de edad legal: la nulidad la !uede deandar el c1n6uge inca!a4
o sus re!resentantes legales' Pero no !odr( deandarse la nulidad
des!u*s que el c1n6uge o los c1n6uges alcancen la edad legal de /H a3os
sie!re que 5a6an continuado la co5a)itaci1n o cualquiera fuese la edad
cuando la es!osa 5a6a conce)ido'
49
FAMILIA
7[ E !ri%aci1n de la ra41n: la nulidad la !ueden deandar los que !odr&an
5a)erse o!uesto a la cele)raci1n (ascendientes2 descendientes" el iso
inca!a4 cuando recu!ere la ra41n (sie!re que no contin@e con la
co5a)itaci1n2 6a que si contin@a con *sta caduca la acci1n" 2 6 el otro
c1n6uge si desconoc&a la carencia de ra41n del otro al cele)rar el
atrionio 6 no 5i4o %ida arital des!u*s de conocida la inca!acidad (el
incu!liiento de alguno de estos dos requisitos caduca la acci1n"'
:[ E %icios del consentiiento: la nulidad solo la !uede deandar el
c1n6uge que sufri1 el %icio sie!re que 5a6a cesado la co5a)itaci1n
dentro de los :L d&as de 5a)erse detenido la %iolencia o de 5a)erse
conocido el error' Si !asados los :L d&as el c1n6uge que sufri1 el %icio
contin@a la co5a)itaci1n2 la acci1n de nulidad caducara'
UNIDAD 1
EFE+TO- ,ATRIMONIALE- DEL MATRIMONIO
1 : RE9IMENE- ,ATRIMONIALE- DEL MATRIMONIO# +o%"e'tos
9e%erales# +o%"e'to
Es el con#unto de noras que rige las relaciones !atrioniales deri%adas
del atrionio'
+arG"ter %e"esario: la e$istencia de alg@n r*gien !atrionial
atrionial es una consecuencia ineludi)le del atrionio' Aun cuando
50
FAMILIA
se ado!te un r*gien de se!araci1n de )ienes2 el derec5o de)e
solucionar algunas cuestiones que se !resentan en %irtud de la %ida en
co@n coo la res!onsa)ilidad frente a los acreedores !or las deudas
contra&das !ara !agar los gastos del 5ogar o la anutenci1n de los 5i#os2
o la !ro!iedad o las cosas ue)les e$istentes en el 5ogar2 etc' Por ello es
inconce)i)le la ausencia de un r*gien !atrionial atrionial'
Re(ime%es le(ales @ "o%ve%"io%ales: muta&ilidad e
i%muta&ilidad#
Algunas legislaciones esta)lecen un r*gien legal @nico2 del cual los
c1n6uges no !ueden a!artarse ni a@n de co@n acuerdo'
Otras legislaciones esta)lecen un r*gien legal 6 otro con%encional2 el
!riero es f#ado !or le6 a falta de acuerdo entre los es!osos 6 el segundo
es aquel al cual los c1n6uges !ueden soeterse de co@n acuerdo
(con%encional"' A su %e4 la elecci1n de *stos @ltios !uede ser e#ercida
en cualquier oento (r*gien uta)le" o de)e e#ercerse
necesariaente antes del atrionio2 sin !oder des!u*s %ol%er a
ca)iar (r*gien inuta)le"'
Re(ime%es t!'i"os:
a. r?(ime% de a&sor"i$%: todos los )ienes que ten&a la u#er 6 los que
5a6a adquirido durante el atrionio !asan a ser !ro!iedad e$clusi%a del
arido' B al disol%erse el atrionio la u#er no tiene ning@n derec5o
!atrionial so)re los )ienes' Esto e$ist&an en el derec5o roano'
&. r?(ime% de u%idad de &ie%es: igual al r*gien de a)sorci1n2 !ero
al disol%erse el atrionio la u#er tiene derec5o a que se le restitu6a el
%alor de los )ienes lle%ados al atrionio'
". r?(ime% de u%i$% de &ie%es: se transiten al 5o)re la
adinistraci1n 6 usufructo de los )ienes de la u#er !ero no su
!ro!iedad' B al disol%erse el atrionio de)e de%ol%erse los )ienes a la
u#er (que conser%a sie!re la nuda !ro!iedad de sus )ienes"'
d. r?(ime% de 'arti"i'a"i$%: cada c1n6uge adinistra 6 dis!one
li)reente de su !atrionio !ero al disol%erse el atrionio se otorga un
cr*dito de co!ensaci1n al c1n6uge enos fa%orecido !atrionialente
51
FAMILIA
!or el atrionio (!ara ello se calcula 5a sido el !atrionio inicial 6 fnal
de cada c1n6uge'
e. r?(ime% de se'ara"i$% de &ie%es: cada c1n6uge conser%a la
!ro!iedad 6 adinistraci1n de sus )ienes (anteriores 6 los que adquiere
durante el atrionio" 6 cada uno res!onde indi%idualente !or las
deudas que contrae' Ca6 una inde!endencia !atrionial total entre los
c1n6uges coo si no estu%ieran casados' Al disol%erse el atrionio
ninguno de los dos tiene derec5os so)re los )ienes del otro'
f. r?(ime% de "omu%idad: al cele)rarse el atrionio se fora una
asa co@n de )ienes que !ertenece a los dos c1n6uges2 la cual al
disol%erse el r*gien se di%ide entre ellos o sus sucesores'
T!"# $% &"'()$*$
#egn la extensin de la masa.
/ A uni%ersal: la asa co@n lo foran todos los )ienes de los c1n6uges
(anteriores al atrionio 6 adquiridos durante el atrionio"' :ritica%
5a6 una transferencia !atrionial del !atrionio al (s !o)re'
7 E restringida: la asa co@n la foran solo algunos )ienes de los
c1n6uges llaados )ienes gananciales2 6 los )ienes que no la integran se
llaan F)ienes !ro!iosG'
#egn la gestin o administracin de los bienes +abarca la
disposicin,
/ A adinistraci1n arital: e#ercida !or el arido inclusi%e so)re los
)ienes !ro!ios de la u#er'
7 E adinistraci1n con#unta: e#ercida con#untaente !or los dos c1n6uges
(tanto los actos de adinistraci1n coo de dis!osici1n de los )ienes
gananciales"'
: A indistinta: e#ercida !or cualquiera de los dos'
0 E se!arada: ientras dura el r*gien atrionial cada c1n6uge
adinistra 6 dis!one li)reente de sus )ienes !ro!ios 6 gananciales'
RE9IMEN ,ATRIMONIAL MATRIMONIAL AR9ENTINO
Es el de la comunidad restringida a las ganancias (la asa esta forada
!or los ue)les e inue)les adquiridos durante el atrionio"
52
FAMILIA
de administracin separada con tendencia a la conjunta (los actos as
rele%antes requieren el asentiiento con6ugal coo lo dis!one el art'
/7JJ ,,'"
For7oso% el soetiiento al r*gien es o)ligatorio2 o sea que no !ueden
o!tar un r*gien distinto'
Imperati,o% en su a6or&a se trata de noras de orden !@)lico'
) : LA -O+IEDAD +ONYU9AL#
Es la counidad de )ienes 6 deudas que nacen entre los c1n6uges a
!artir de la cele)raci1n del atrionio'
Naturaleza 3ur!di"a# Disti%tas teor!as#
Tesis Cue admite% su 'erso%alidad @ Cue la %ie(a%:
/[ E es un condoinio: 6a que la le6 le atri)u6a a cada c1n6uge un
derec5o de !ro!iedad so)re los )ienes que foran !arte de la sociedad
con6ugal'
7[ E es una instituci1n aut1noa 6a que tiene caracteres !ro!ios'
:[ E es un !atrionio de afectaci1n: es un !atrionio distinto del
!atrionio indi%idual de cada c1n6uge 6 est( afectado a un fn
deterinado'
0\ E es una !ersona #ur&dica: !or ser un ente susce!ti)le de adquirir
derec5os 6 contraer o)ligaciones 6 !osee un !atrionio !ro!io distinto al
de cada uno de los c1n6uges'
Otros ta)i*n afran su !ersonalidad sosteniendo que es una sociedad2
de)ido a sus eleentos estructurales: ATectio societatis (consentiiento
atrionial"2 o)#eto lucrati%o (satisfacer las necesidades de la failia"
!artici!aci1n en la ganancias 6 contri)uci1n en las !erdidas'
9[ E no es una !ersona #ur&dica2 dice Ielluscio2 es una es!ecie !articular
de sociedad ci%il (sociedad de !ersonas des!ro%ista de !ersonalidad
#ur&dica2 aunque act@e coo su#eto de derec5o en el !roceso de
liquidaci1n"'
Ta)i*n niegan su !ersonalidad los autores que sostienen las tres
!rieras teor&as'
53
FAMILIA
,ri%"i'io de la so"iedad "o%@u(al: la sociedad con6ugal inicia con la
cele)raci1n del atrionio 6 no !uede acordarse de que coience antes
o des!u*s (6 generalente se disuel%e con la disoluci1n del atrionio"
!ero ta)i*n !uede ocurrir que la sociedad con6ugal se disuel%a 6 el
atrionio contin@e'
/ : +ON5EN+IONE- MATRIMONIALE-# +o%"e'to: es el acuerdo
cele)rado entre los futuros c1n6uges con el fn de deterinar el r*gien
atrionial al cual quedar(n soetidos2 o )ien alguno de los as!ectos de
sus relaciones !atrioniales'
Algunas legislaciones las !eriten !ero deterinan su !osi)le contenido'
Otras autori4an su cele)raci1n incluso con !osterioridad a la cele)raci1n
del atrionio odifcando el r*gien durante la %ida con6ugal' B en
otras legislaciones no est(n !eritidas'
En nuestro !a&s el r*gien !atrionial atrionial de la sociedad
con6ugal es legal2 es decir que las noras que rigen la foraci1n2
funcionaiento 6 disoluci1n de la sociedad con6ugal est(n f#ados !or la
le6' No son deterinadas !or las !artes' Las con%enciones atrioniales
se aditen e$ce!cionalente con liitados o)#etos'
O&eto: nuestro c1digo esta)lece que antes de la cele)raci1n del
atrionio los futuros c1n6uges !ueden 5acer con%enciones que tengan
@nicaente los siguientes o)#etos:
/ E la designaci1n de los )ienes de cada uno anteriores al atrionio
(sir%e solo coo !rue)a del car(cter !ro!io de los )ienes enunciados"' La
designaci1n de los )ienes !uede ir aco!a3ada de su tasaci1n o la
estiaci1n de su %alor'
7 E las donaciones que el futuro es!oso 5iciere a la futura es!osa
(donaci1n nu!cial del derec5o roano" est(n su#etas a que el atrionio
se cele)re %(lidaente'
54
FAMILIA
,ualquier otra con%enci1n entre los futuros es!osos con cualquier otro
o)#eto relati%o a su atrionio es de ning@n %alor'
O'ortu%idad: la con%enci1n de)e 5acerse antes de la cele)raci1n del
atrionio )a#o !ena de nulidad' .na %e4 cele)rado el atrionio no
!uede odifcarse ni re%ocarse2 art' /7/8 '
Forma: de)en 5acerse en escritura !@)lica que es un instruento
!@)lico2 )a#o !ena de nulidad' Es una fora e$igida ad solenitate'
+ONTRATO- ENTRE +ONYU9E-:
+ONTRATO- ,RO6I8IDO- EX,RE-AMENTE:
Donaci1n: no !ueden 5acerse donaciones el uno al otro durante el
atrionio' No co!rende las li)eralidades2 !or e#: renuncia de una
5i!oteca'
,o!ra %enta: no !uede 5acerse aunque 5a6a se!araci1n #udicial de
)ienes' La !ro5i)ici1n su)siste ante la se!araci1n #udicial de )ienes
(Ielluscio" e$ce!to que la causa de la isa fuera la se!araci1n !ersonal
(Nannoni"' La !ro5i)ici1n no su)siste ante la se!araci1n #udicial de )ienes
!or que con ella se disuel%e el r*gien de counidad entre los es!osos'
,esi1n de cr*ditos: no !uede 5a)er cesi1n entre los que no !ueden
cele)rar contrato de co!ra %enta'
Dacion en !ago o !ago !or entrega de )ienes
Peruta: no !ueden !erutar los que no !ueden co!rar 6 %ender'
A el efecto es que seg@n la doctrina los considera nulos de nulidad
a)soluta'
+ONTRATO- ,ERMITIDO-
A!licando un !rinci!io eleental del derec5o que dice Flo que no esta
!ro5i)ido esta !eritidoG2 de)e entenderse que los c1n6uges !ueden
cele)rar cualquier contrato que no 5a6a sido e$!resaente !ro5i)ido'
Al argen de esto2 5a6 contratos que se encuentran e$!resaente
!eritidos en el c1digo ci%il'
55
FAMILIA
/" Mandato: uno de los c1n6uges no !odr( adinistrar los )ienes
!ro!ios o los gananciales cu6a adinistraci1n le est( reser%ada al otro2
sin andato e$!reso o t(cito conferido !or *ste2 de aqu& surge que !uede
cele)rarse entre los es!osos el contrato de andato e$!reso o t(cito'
7" ,onstituci1n del Derec5o -eal de Ci!oteca (arts'/798 6 /78>":
!ara los casos en que !rocede la se!araci1n de )ienes sin di%orcio2 el art'
/78> !rescri)e que el arido !uede o!onerse a la se!araci1n de )ienes
dando fan4a o 5i!otecas que aseguren los )ienes de la u#er' El art' /798
!re%* la !osi)ilidad de que el arido constitu6a 5i!oteca so)re sus
)ienes2 en garant&a de sus deudas a fa%or de la u#er' Art'/798: F!or lo
que el arido o la sociedad adeudare a la u#er2 ella solo tiene una
acci1n !ersonal2 sin 5i!oteca ni !ri%ilegio alguno2 cuando el arido no le
5u)iese constituido 5i!oteca e$!resaG
:" Locaci1n: est( !eritido !ara la a6or&a de la doctrina2 enos
!ara Iorda (contrato dudoso"
0" ,ontrato de Sociedad: la le6 /8'99L no de#1 argen !ara la
discusi1n: Flos es!osos !ueden integrar entre si sociedades !or acciones
6 S-L2 cuando uno de los c1n6uges adquiera !or cualquier titulo la calidad
de socio del otro en sociedades de distinto ti!o2 la sociedad de)er(
transforarse en el !la4o de > eses o cualquiera de los es!osos de)er(
ceder su !arte a otro socio o a un tercero en el iso !la4oG'
LA AUTONOMIA DE LA 5OLUNTAD EN MATERIA +ONTRA+TUAL
El !rinci!io es el reconociiento general de la autono&a de la %oluntad
de los c1n6uges2 coo fora de autorregulaci1n de sus relaciones
!ersonales 6 !atrioniales'
0 * 8IENE- 7UE +OM,ONEN LA -O+IEDAD +ONYU9AL#
En nuestro !a&s se ado!t1 el r*gien de la counidad restringida a las
ganancias2 !or lo tanto luego de cele)rado el atrionio los )ienes se
clasifcaran en:
8IENE- ,RO,IO-
56
FAMILIA
E%u%"ia"i$% Y A%Glisis
Pertenecen a cada c1n6uge 6 al oento de disol%erse la sociedad
con6ugal en nada se %er(n afectados' Sin e)argo es comn a ambos
el uso, goce y usufructo de dichos )ienes durante la sociedad
con6ugal'
Los &ie%es 'ro'ios so%:
S Los que cada uno tenia antes de cele)rar el atrionio
S Los reci)idos durante el atrionio !or 5erencia2 donaci1n o
legado: son los reci)idos a titulo gratuito2 la ra41n !or la que no !ueden
considerarse gananciales es que no son el resultado del esfuer4o co@n
ni de la cola)oraci1n reci!roca de los con6uges'
S Los o)tenidos con la %enta de un )ien !ro!io
S Los adquiridos durante el atrionio !or titulo o causa anterior:
fra un )oleta de co!ra %enta antes de casare2 6 adquiero ese )ien
durante el atrionio'
Las meoras @ los aume%tos materiales de los &ie%es 'ro'ios
En !rinci!io las e#oras 6 auentos ateriales de *stos )ienes son
!ro!ios2 !or el !rinci!io de que lo accesorio sigue la suerte de lo !rinci!al'
Pero si la e#ora o el auento se lle%a a ca)o con dinero ganancial 5a6
que tener en cuenta si esa e#ora o auento !uede se!ararse del )ien
!rinci!al sin ocasionar un !er#uicio gra%e so)re el iso'
Si no !uede se!ararse la e#ora ser( !ro!ia 6 el !ro!ietario del )ien
de)er( una reco!ensa a la sociedad con6ugal !or el dinero in%ertido2 e#:
si constru6o un edifcio con dinero ganancial en un terreno !ro!io2 el
edifcio ser( !ro!io2 en' Si !uede se!ararse ser( ganancial2 e# si aro en
un terreno !ro!io un gal!1n desara)le'
El auento de %alor de los )ienes !ro!ios2 !or e#: tengo una casa quinta
de ]/'LLL'LLL2 contraigo atrionio 6 5ago !a%ientar los cainos !ara
acceder a ella2 en consecuencia el %alor de la !ro!iedad asciende a
]/'9LL'LLL' La !ro!iedad con su auento de %alor sigue teniendo
car(cter !ro!io a !esar que el auento se !roduce luego de casado'
57
FAMILIA
,rodu"tos de los &ie%es 'ro'ios
No 5a6 que confundirse con los frutos que si son gananciales'
Producto: o)#eto que se se!ara o se saca de una cosa 6 una %e4 se!arado
la cosa no lo %uel%e a !roducir 6 que no se !uede se!arar de ella sin
disinuir o alterar su sustancia' ,oo e$ce!ci1n a este !rinci!io el
c1digo de iner&a esta)lece que el !roducto de las inas !ro!ias es
ganancial'
I%dem%iza"i$% 'or daHos f!si"os o morales
Si el da3o f&sico es !eranente la indeni4aci1n ser( !ro!ia2 en ca)io si
es transitorio 6 durante el atrionio2 la indeni4aci1n ser( ganancial
!orque ocu!a el lugar de los frutos del tra)a#o que el c1n6uge est(
i!osi)ilitado de o)tener2 que son gananciales' La indeni4aci1n !or
da3o oral es !ro!ia'
Dere"=os i%tele"tuales
As!ecto Moral: es !ro!io del autor2 !or e#: el autor es el @nico que !uede
decidir si la o)ra se !u)lica o no'
As!ecto Pecuniario: si la e$!lotaci1n es !arcial 6 !eri1dica2 !or e#: la
editorial le !aga al autor del li)ro cada %e4 que i!rie una edici1n2 es
ganancial2 en ca)io si la e$!lotaci1n es total 6 @nica2 e#: el autor cede
sus derec5os a la editorial !or deterinada cantidad de dinero' La
doctrina no se !one de acuerdo2 algunos dicen que es !ro!io 6 otros que
es ganancial'
Mue&les de "arG"ter 'erso%al
Son las condecoraciones2 di!loas2 t&tulos !rofesionales2 ro!a2 etc'
Seguros
las suas !erci)idas coo indeni4aci1n !or los da3os sufridos en un
)ien asegurado2 tienen el iso car(cter del )ien2 e#: si se incendia el
inue)le ganancial2 el seguro ta)i*n !erci)ido ser( ganancial'
Los se(uros Cue "u&re% daHos 'erso%ales2 su indeni4aci1n tiene
car(cter !ro!io2 !ero es ganancial cuando ree!la4a la !*rdida de
58
FAMILIA
)enefcios que se 5u)iesen o)tenido durante la %igencia de la sociedad
(en el caso de que estu%iese casados"
Los seguros de %ida que un tercero constitu6e en fa%or de uno de los
c1n6uges son !ro!ios del )enefciario'
8IENE- 9ANAN+IALE-#
E%u%"ia"i$% Y A%Glisis
Pertenecen a la sociedad con6ugal' Son los )ienes que foran la asa
co@n que se di%idir( en !artes iguales al oento de disol%erla' Es
i!ortante aclarar2 si )ien se 5a)la de )ienes gananciales de la sociedad
con6ugal *stos se di%iden en )ienes gananciales del arido 6 de la
u#er' ,ada c1n6uge tiene en !rinci!io so)re sus )ienes gananciales la
li)re adinistraci1n 6 dis!osici1n 5asta el oento de disol%erse la
sociedad con6ugal'
AdCuiridos dura%te el matrimo%io
Son gananciales los )ienes adquiridos durante el atrionio !or co!ra
u otro titulo oneroso2 aunque sea en no)re de uno solo de los c1n6uges2
o sea2 !or as que el )ien fgure a no)re de uno solo el iso ser(
ganancial2 sal%o que se !ueda deostrar que el dinero con el cual se
adquiri1 el )ien era !ro!io'
#-cepcin% los adquiridos !or donaciones2 legados 6 5erencias 6 los
adquiridos una %e4 disuelta la sociedad !ero !or titulo o causa anterior a
la disoluci1n2 e#: si fro un )oleto de co!ra %enta durante la sociedad
con6ugal aunque el inue)le lo adquiero luego de la disoluci1n2 el )ien es
ganancial'
Frutos de los &ie%es 'ro'ios @ (a%a%"iales
Todos los frutos 6a sean de )ienes !ro!ios o gananciales de%engados
durante el atrionio son gananciales aunque se !erci)an luego de
disol%erse la sociedad' Sean frutos naturales e#: cosec5a o frutos ci%iles
e#: alquileres
Frutos de la !rofesi1n2 tra)a#o o industria de cada uno de los c1n6uges
59
FAMILIA
Por su!uesto solo aquellos de%engados durante el atrionio'
Lo o)tenido de la %enta de un )ien ganancial o con dinero ganancial es
ganancial
Los adquiridos !or 5ec5o fortuito e#: loter&a2 #uego 6 a!uesta
.sufructo de los )ienes de los 5i#os anteriores al atrionio es ganancial
lo que reci)iese alguno de los c1n6uges !or el usufructo de los )ienes de
los 5i#os anteriores al atrionio2 6 !or su!uesto lo reci)ido !or el
usufructo de los )ienes de los 5i#os del atrionio'
Producto de las inas
Donaciones reuneratorias son las 5ec5as !or el donante en !ago de
ser%icios !restados !or el donatario2 estia)les en dinero 6 !or los cuales
*ste !od&a !edir #udicialente el !ago al donante' Estas donaciones a
diferencias de las gratuitas son gananciales sie!re que el onto de la
donaci1n sea !ro!orcional al ser%icio !restado2 e#: Este)an le entrega a
?uan casado con Mariana ]9L !orque le arreglo la co!utadora2 si el
onto fuera uc5o a6or se considera que la donaci1n %a as all( del
ser%icio 6 tiene car(cter !ro!io'
Di%idendos de acciones 6a sean de acciones !ro!ias o gananciales2 los
di%idendos son gananciales'
Si la sociedad integrada !or el arido decide ca!itali4ar las ganancias en
nue%as acciones algunos afran que aquellas serian gananciales2 otros
consideran que son !ro!ias corres!ondi*ndole a la sociedad con6ugal una
reco!ensa al oento de su disoluci1n'
?u)ilaciones 6 Pensiones son gananciales las de%engadas durante la
sociedad con6ugal
Meoras @ aume%tos materiales de los &ie%es (a%a%"iales
In%ersiones en fa%or de uno solo de los c1n6uges e#: se le%anta una
5i!oteca que !esa so)re un )ien !ro!io con dinero ganancial' En este
su!uesto 5a6 un cr*dito ganancial2 no un )ien'
-U8RO9A+ION REAL
60
FAMILIA
Los )ienes o)tenidos con la %enta de un )ien !ro!io o con dinero !ro!io2
e#: si %endo un inue)le !ro!io2 6 con ese dinero co!ro dos inue)les2
*stos ser(n !ro!ios'
,RUE8A DEL +AR4+TER DE LO- 8IENE-# ,RE-UN+ION DE
9ANAN+IALIDAD
Se consideran gananciales los )ienes e$istentes al tie!o de la disoluci1n
de la sociedad con6ugal sal%o2 que se !rue)e su car(cter !ro!io ; art'
/7J/ =
,oo se !rue)a el car(cter !ro!ioOOO
-es!ecto de los )ienes ue)les es adisi)le cualquier ti!o de !rue)a
-es!ecto de los )ienes inue)les es fundaental lo que sur#a de la
escritura2 6a que en ella fgura cuando se adquiri1 el )ien2 si la
adquisici1n fue onerosa o gratuita 6 5asta !uede constar si el inue)le
fue adquirido con )ienes !ro!ios' En cuanto a esto ultio es i!ortante
que a)os c1n6uges 5a6an anifestado que el )ien se adquiri1 con
)ienes !ro!ios'
-es!ecto de los ue)les registra)les !odr( deostrarse su fec5a de
adquisici1n con la inscri!ci1n en el registro'
1 : EL 8IEN DE FAMILIA# +ON+E,TO
El )ien de failia constitu6e una autentica instituci1n es!ecial 2 que
consiste en la afectaci1n de un inue)le ur)ano o rural a la satisfacci1n
de las necesidades de sustento 6 de la %i%ienda del titular 6 su failia2 6
en consecuencia se lo sustrae a la contingencias econ1icas que !udiera
!ro%ocar2 en lo sucesi%o su e)argo o ena#enaci1n'
RE9IMEN LE9AL# LEY 10#/>0
Art' :0: toda !uede constituir en )ien de failia un inue)le ur)ano o
rural de su !ro!iedad cu6o %alor no e$ceda las necesidades del sustento 6
%i%ienda de su failia'
El constitu6ente de)e ser !ro!ietario del inue)le 6 ser !lenaente
ca!a4' Si es casado requiere el asentiiento con6ugal'
61
FAMILIA
Solo se !uede afectar un solo inue)le
El %alor del inue)le no de)e ser u6 alto2 o sea no de)e e$ceder lo
necesario !ara satisfacer las necesidades de %i%ienda 6 sustento2 e#: no se
!odr&a constituir coo )ien de failia una casa del dal%ian'
El !ro!ietario de)e 5a)itar el inue)le con su failia (c1n6uge2
ascendientes 6 descendientes"
El )ien se inscri)e coo tal en el registro de la !ro!iedad 6 !artir de ese
oento coien4an sus efectos2 los isos son:
o No se !uede dis!oner ni a titulo oneroso ni gratuito
o No !uede ser gra%ado con derec5o real sin la conforidad del
c1n6uge2 o en su caso sin autori4aci1n #udicial'
o No !uede e)argarse ni e#ecutarse !or deudas !osteriores a la
fec5a de su inscri!ci1n2 sal%o !or las deudas !or i!uestos o tasas que
gra%en directaente al inue)le2 6 sus frutos ta)i*n !ueden
e)argarse en lo que so)ra de lo indis!ensa)le !ara satisfacer las
necesidades de la failia'
Desafe"ta"i$%
Es el acto !or el cual se cancela la inscri!ci1n del inue)le coo )ien de
failia en el registro
+asos:
/" A !edido del !ro!ietario que lo constitu6e con la conforidad de
su c1n6uge
7" A !edido de la a6or&a de los 5erederos cuando se constitu6o
!or testaento
:" A !edido de la a6or&a de los cond1inos
0" De ofcio o a !edido de cualquier interesado cuando no se
cu!lan los requisitos e$igidos !or la le6 (no %i%e nadie en *l2 o su %alor
e$cede lo necesario !ara satisfacer las necesidades de %i%ienda 6
sustento"
TENDEN+IA- A+TUALE-
62
FAMILIA
Actualente e$iste una tendencia que !rotege la %i%ienda en %irtud de los
derec5os 5uanos )asados en los tratados internacionales' Estas
declaraciones tienen car(cter !rogra(tico 6 e$igen !ara su a!licaci1n
que cada estado dicte noras que regulen de anera adecuada su
a!licaci1n de anera tal que la !rotecci1n de la %i%ienda @nica no se
con%ierta en una e$cusa que !erita a deudores aliciosos e%adir el
cu!liiento de sus o)ligaciones'
El )ien de failia al e$igirse su !u)licidad registral !rocura aroni4ar los
intereses en #uego
UNIDAD I
EFE+TO- ,ATRIMONIALE- DEL MATRIMONIO ;"o%ti%ua"i$%.
1 : 9E-TION DE LO- 8IENE- DE LA -O+IEDAD +ONYU9AL#
El ,1digo ,i%il originariaente ado!to el r*gien atrionial de
adinistraci1n o gesti1n arital2 dando as& al arido la calidad de
adinistrador de sus !ro!ios )ienes2 de los gananciales 6 de los !ro!ios
de la es!osa' As& iso concorda)a con esto el art' 97 de la le6 de
Matrionio ,i%il'
Solo se e$ce!tua)a de sus facultades de adinistraci1n los )ienes que se
5u)iesen reser%ado a la u#er en con%enio !renu!cial 6 los adquiridos !or
la u#er des!u*s del atrionio !or donaci1n2 legado o 5erencia cuando
el donante 5u)iere i!uesto la condici1n de que no fueren adinistrados
!or el arido'
Adinistraci1n 6 dis!osici1n
Actos de adinistraci1n: aquellos que e$!lotan los )ienes del !atrionio
!ero conser%ando la integridad del iso e#: locaci1n
63
FAMILIA
Actos de dis!osici1n: son aquellos que odifcan sustancialente el
!atrionio 6a que i!lican salida de )ienes del iso e#: %enta2
donaci1n'
RE9IMEN DEL +ODI9O +I5IL# FA+ULTADE- DEL MARIDO
ADMINI-TRADOR
<aria)an seg@n los )ienes de que se tratara:
Iienes Pro!ios del Marido: ten&an las isas facultades que si 5u)iese
sido soltero'
Iienes Pro!ios de la Mu#er: ten&a la facultad de adinistrar 6 en cuanto a
la dis!osici1n de *stos 5a)&a que distinguir si dis!on&a de )ienes ue)les:
a la u#er se le co!ensa)a su %alor al liquidarse la sociedad con6ugal'
Si dis!on&a de )ienes inue)les requer&a autori4aci1n de la u#er (no
!od&a dis!oner de ellos !or si solo"'
Iienes +ananciales: !od&a dis!oner con entera li)ertad a titulo oneroso2
!ero !ara donar los inue)les necesita)a autori4aci1n de la u#er o
%enia #udicial su!letoria'
ADMINI-TRA+ION ,OR LA MU3ER
E$ce!cionalente la adinistraci1n de los )ienes gananciales !od&a ser
e#ercida !or ella en los siguientes casos:
,uando era no)rada ,urador del arido: art'/7H0 ;interdicci1n2
insania2 sordoude4 o condenado a !risi1n !or as de : a3os =
,uando era no)rada ,uradora de los )ienes del arido ausente
,uando era declarada la ausencia con !resunci1n de falleciiento
del arido 6 ella o!ta)a !or la continuaci1n de la sociedad con6ugal'
64
FAMILIA
Las facultades de la u#er 6 su res!onsa)ilidad !or los actos otorgados
eran en !rinci!io iguales a las del arido 2 !ero se le esta)lec&an algunas
liitaciones res!ecto de los actos de ena#enaci1n 6 de los arrendaientos
donde de)&a !edir autori4aci1n #udicial al #ue4 ; art'/7H0 / !arte =
ADMINI-TRA+ION ,OR UN TER+ERO
Se da)a cuando la u#er era inca!a4 de e#ercer la curatela del arido 6
de sus )ienes2 o si no ace!ta)a dese!a3ar el cargo2 en tal caso dic5a
funci1n se encoenda)a a un tercero'
El tercer ten&a las isas o)ligaciones 6 res!onsa)ilidades i!uestas al
arido2 6 no tenia las liitaciones que se le i!on&an a la u#er
adinistradora' Solo ten&a las liitaciones !ro!ias de la curatela'
RE9IMEN DE LA 11#/1J ; le@ de dere"=os "iviles de la muer .
Esta le6 a!lia las facultades de adinistraci1n 6 dis!osici1n de la u#er
quedando el esquea de la siguiente fora:
-ienes propios del marido. sigui1 igual'
-ienes propios de la mu/er. la u#er ten&a su adinistraci1n 6
dis!osici1n (si quer&a dis!oner a titulo gratuito requer&a la autori4aci1n del
arido"' El arido ta)i*n !od&a e#ercer su adinistraci1n2 6a que la le6
!resu&a un andato a su fa%or2 sie!re que la u#er no lo 5u)iese
re%ocado'
-ienes gananciales ordinarios. sigui1 igual (adinistraci1n arital"
-ienes gananciales de administracin reservada a la mu/er% *sta
clase de )ienes fue introducida !or *sta le62 6 eran los )ienes gananciales
adquiridos !or la u#er con el !roducto de su !rofesi1n2 ofcio2 e!leo o
coercio2 o con los frutos de sus )ienes !ro!ios'
Pero coo la le6 !resu&a un andato a fa%or del arido !ara
adinistrar 6 dis!oner de los )ienes2 la u#er de)&a re%ocar el andato
65
FAMILIA
!ara e#ercer e$clusi%aente tales facultades' So)re el resto de los )ienes
gananciales (los ordinarios" regia la adinistraci1n arital'
$erecho excepcional de disposicin de la mu/er. de los )ienes
!ro!ios 6 gananciales del arido con autori4aci1n #udicial !ara atender a
su su)sistencia 6 la de sus 5i#os enores de /H a3os cuando: el arido se
encuentre condenado a !risi1n !or 7 a3os o as 6 la u#er 6 los 5i#os no
tu%ieren otros recursos'
RE9IMEN DE LA LEY 1J#J11
,RIN+I,IO DE 9E-TION -E,ARADA# 8IENE- ,RO,IO-< 8IENE-
9ANAN+IALE- DE UNO DE LO- +ONYU9E-< A+TO- 7UE
RE7UIEREN A-ENTIMIENTO< 8IENE- A LO- +UALE- -E REFIERE<
OMI-ION DEL A-ENTIMIENTO
El art' /7J> ,, esta)lece que cada uno de los c1n6uges tiene la li)re
adinistraci1n 6 dis!osici1n de sus )ienes !ro!ios 6 de los gananciales
adquirido !or *l2 con la sal%edad !re%ista en el articulo /7JJ ,,' ; Actos
que requieren asentiiento del otro c1n6uge !ara dis!oner o gra%ar los
)ienes gananciales cuando se trate de: )ienes inue)les2 )ienes ue)les
registra)les2 a!ortes de doinio o uso de dic5os )ienes a sociedades2
transforaci1n 6 fusi1n de sociedades de !ersonas 6 ta)i*n es
necesario !ara dis!oner del inue)le !ro!io si en *l est( radicado el
5ogar con6ugal 6 e$istieren 5i#os enores o inca!aces'
Diferencia entre ,onsentiiento 6 Asentiiento:
El "o%se%timie%to lo otorga el titular del )ien2 !ro%iene de una de las
!artes del acto2 quien lo otorga !uede ser deandado !or incu!liiento
etc'
En ca)io el ase%timie%to lo otorga el c1n6uge no titular del )ien !ara
dar su conforidad al acto #ur&dico a#eno2 del cual no es !arte2 6 es
condici1n de %alide4 del iso' Se funda en la necesidad de !re%enir que
66
FAMILIA
un c1n6uge sustraiga sin ning@n control )ienes de signifcati%o %alor de la
asa co@n'
Oisi1n del asentiiento: si el acto se reali4a sin que se 5a6a otorgado el
asentiiento2 es in%(lido2 6 no !roduce efectos' Ta)i*n se !re%* que si
alguno de los c1n6uges niega sin #usta causa su asentiiento !ara
otorgar el acto'2 el #ue4 !odr( autori4arlo !re%ia audiencia de las !artes2
ta)i*n en el su!uesto de que se quisiera dis!oner del inue)le !ro!io
donde esta radicado el 5ogar con6ugal2 si se !rue)a que el inter*s
failiar no resulta co!roetido'
El asentiiento de)e otorgarse antes del acto de dis!osici1n 6 !uede
darse !or instruento !@)lico o !ri%ado2 seg@n el acto de dis!osici1n al
que accede'
8IENE- 9ANAN+IALE- DE ORI9EN DUDO-O
Si no se !uede deterinar el origen de los )ienes2 o la !rue)a fuere
dudosa2 la adinistraci1n 6 dis!osici1n es e#ercida con#untaente !or los
c1n6uges'
8IENE- 9ANAN+IALE- AD7UIRIDO- +ON3UNTAMENTE ,OR LO-
E-,O-O-
Ca6 diferentes teor&as acerca de la adinistraci1n 6 dis!osici1n de *stos
)ienes:
/' adinistraci1n co@n: la adinistraci1n se decide en co@n2 si no
5a6 acuerdo decide el c1n6uge cu6a !arte indi%isa es su!erior2 6 si
son iguales decide el #ue4'
7' los actos de dis!osici1n requieren el concurso de la %oluntad de
a)os c1n6uges2 !ero no lo requiere si es solo de su !arte indi%isa
(e$ce!to que sea un )ien enuerado en el art' /7JJ"
:' los acreedores de cada c1n6uge !ueden e#ecutar @nicaente la
!arte indi%isa de su deudor'
67
FAMILIA
MANDATO DE ADMINI-TRA+ION ENTRE +ONYU9E-
.no de los c1n6uges no !odr( adinistrar los )ienes !ro!ios del otro2 ni
los )ienes gananciales que *ste 5a6a adquirido sin un andato e$!reso o
t(cito conferido !or el iso'
El andatario no tendr( o)ligaci1n de rendir cuentas so)re actos de
adinistraci1n que realice2 !ero si !or los actos de dis!osici1n'
ADMINI-TRA+ION DE LO- 8IENE- DE UN +ONYU9E ,OR EL OTRO
Tiene lugar en el caso de interdicci1n de uno de los c1n6uges2 inca!acidad 2
insania2 sordoude4 o condena a !risi1n !or as de : a3os' Esto de)ido a
que un c1n6uge es curador legitio del otro'
ADMIN-TRA+ION ,OR UN TER+ERO
Si se designa curador a un tercero2 *ste tendr&a las facultades f#adas en
las noras so)re la curatela 6 !ara reali4ar los actos !re%istos en el art'
/7JJ %a a necesitar autori4aci1n del c1n6uge ca!a4 6 del #ue4'
) : ,A-I5O DE LA -O+IEDAD +ONYU9AL#
Son las deudas contra&das !or los c1n6uges durante la sociedad con6ugal'
En *ste tea 5a6 que distinguir: las deudas !ro!ias que !esan so)re los
)ienes !ro!ios de cada c1n6uge2 de las deudas counes que !esan so)re
el 5a)er co@n2 6 surgen dos ti!os de relaciones:
/' la relaci1n entre uno de los c1n6uges o a)os con un acreedor que
se llaa o)ligaci1n
68
FAMILIA
7' 6 la relaci1n entre los c1n6uges entre si2 cuando se res!onde con
)ienes !ro!ios una deuda contra&da !ara )enefcio de la sociedad
con6ugal que se llaa contri)uci1n'
RE9IMEN DEL +ODI9O +I5IL#
+AR9A- DE LA- -O+IEDAD +ONYU9AL< ART# 1)J1
Son a cargo de la sociedad con6ugal:
/' la anutenci1n de la failia 6 de los 5i#os (counes o de un solo
c1n6uge" 6 los alientos que uno solo de los c1n6uges esta
o)ligado a dar a sus ascendientes
7' la re!araci1n 6 conser%aci1n en )uen estado de los )ienes !ro!ios 6
gananciales de los c1n6uges2 esto de)ido a que sus frutos son
gananciales'
:' todas las deudas 6 o)ligaciones contra&das durante el atrionio
!or lo c1n6uges: este inciso se refere a las deudas gananciales2 ello
no esta aclarado !or la !resunci1n de que las deudas contra&das
durante el atrionio son gananciales' Se fundaenta en que si
los )ienes adquiridos durante el atrionio en !rinci!io son
gananciales2 sus deudas ta)i*n de)en serlo'
0' lo que se diere o se gastare en la colocaci1n de los 5i#os del
atrionio' E#: co!rar una ofcina !ara que realice su !rofesi1n2
etc'
9' lo !erdido !or 5ec5o fortuito coo loter&a2 #uego o a!uesta'
Todas estas deudas de)en !agarse con dinero ganancial 6 si se !agan con
)ienes !ro!ios2 el que !ago de)er( ser reco!ensado' En el caso de que
sea la in%ersa: deudas !ro!ias !agadas con )ienes gananciales2 la
sociedad con6ugal de)er( ser reco!ensada'
Este sistea se a!lica al oento de liquidar la sociedad con6ugal'
RE9IMEN DE LA LEY 11#/1J# ART 1 Y I
69
FAMILIA
,ri%"i'io de Irres'o%sa&ilidad: el art' 9 esta)lece coo !rinci!io
general que cada c1n6uge res!onde !or las deudas que contraiga con sus
)ienes !ro!ios 6 con los gananciales que 5a6a adquirido' Por lo tanto el
acreedor solo !odr( ir contra los )ienes del c1n6uge que contra#o la
o)ligaci1n (!ro!ios o gananciales" !ero no contra los )ienes del otro
c1n6uge'
El art' > esta)lece coo e$ce!ci1n que un c1n6uge res!onde !or las
deudas contra&das !or el otro2 con los frutos de sus )ienes !ro!ios 6 con
los frutos de los gananciales que adinistre cuando: sean contra&das !ara
atender las necesidades del 5ogar2 !ara la educaci1n de los 5i#os o !ara la
conser%aci1n de los )ienes counes' El c1n6uge que no contra#o la deuda
de)er( res!onder frente a los acreedores con los frutos de sus )ienes
!ro!ios 6 de los gananciales adquiridos !or *l (NO ,ON S.S IIENES
P-OPIOS" cuando la deuda 5a6a sido contra&da !ara:
Ate%der las %e"esidades del =o(ar: e# co!rar ue)les !ara el
5ogar2 deudas de asistencia edica del gru!o failiar2 !agar el
alquiler del inue)le donde %i%e la Wia2 co!rar coesti)les2 etc'
Edu"a"i$% de los =ios: !agar el colegio2 !rofesores !articulares2 etc
+o%serva"i$% de los &ie%es (a%a%"iales: deuda !or la re!araci1n
de un auto1%il ganancial' El acreedor ta)i*n !odr( ir contra los
frutos de los )ienes del c1n6uge que no contra#o la o)ligaci1n2 6a sean
frutos de )ienes !ro!ios o gananciales adquiridos !or *l2 estos frutos
!ueden ser ci%iles (sueldos 6 5onorarios !erci)idos !or los c1n6uges"
LA- ONERA MATRIMONII
Tienen la consideraci1n de cargas del atrionio los necesarios !ara el
anteniiento de la failia2 con la adecuaci1n a los usos 6 el ni%el de la
%ida failiar2 6 en es!ecial:
70
FAMILIA
/' los gastos necesarios !ara cu!lir el de)er alienticio entre los
c1n6uges 6 de estos !ara con sus 5i#os counes o los de
cualquiera de ellos que con%i%an con el atrionio2 los 5i#os
disca!acitados2 as& coo !ara con los ascendientes que2
con%i%iendo o no con la failia2 est*n )a#o su de!endencia
econ1ica o asistencial o cu6os !ro!ios recursos sean insufcientes
a tal fn'
7' las atenciones de !re%isi1n adecuadas a los usos 6 circunstancias
de la failia2 referidas a las !ersonas relacionadas con el !(rrafo
anterior'
:' los gastos de adquisici1n2 conser%aci1n 6 e#ora de los )ienes 6
derec5os de titularidad con#unta 6 los isos gastos en relaci1n
con los )ienes de titularidad !ri%ati%a de alguno de los ie)ros de
la failia2 !ero solo en !ro!orci1n al %alor d su uso cuando *ste
corres!onda a la failia 6 se e#ercite efecti%aente !or ella'
0' no tienen la consideraci1n de cargas failiares: los gastos
deri%ados de la gesti1n de la defensa de los )ienes !ri%ati%os2
e$ce!tuando los esta)lecidos en el a!artado anterior' Ta!oco
ser(n consideradas cargas failiares los gastos que corres!onden
al inter*s e$clusi%o de uno de los c1n6uges'
5I9EN+IA DEL ART# 1)J1 TRA- LA LEY 11#/1J Y LA REFORMA DE
LA LEY 1J#J11#
DI-TINTA- ,O-TURA-
Algunos entienden que 5a quedado derogado el art' /7J9 !or el r*gien
de res!onsa)ilidades esta)lecidoZ otros o!inan que solo 5a quedado
odifcado el inciso :2 que se refere a las deudas a cargo de la sociedad
con6ugal'
Ielluscio entiende que a)as inter!retaciones son err1neas' Dice que los
art' 9 6 > de la le6 //':9J solo 5an %enido a odifcar el r*gien de
res!onsa)ilidad de los c1n6uges frente a terceros (cuesti1n de la
71
FAMILIA
o)ligaci1n"2 !ero la deterinaci1n de las cargas de la sociedad con6ugal
(estir1n de la contri)uci1n" continua regida !or el art' /7J9'
Los arts' 9 6 > esta)lecen a cual de los c1n6uges !odr(n los acreedores
co)rar sus cr*ditos 6 el art' /7J9 defne si la deuda !agada ser( en
defniti%a a cargo del 5a)er ganancial o del !ersonal de uno de los
es!osos'
E#e!los del art'/7J9: !uede ocurrir que con dinero ganancial se re!are
un inue)le !ro!io de uno de los es!osos2 si el art' /7J9 estu%iese
derogado2 esa rea!arici1n estar&a defniti%aente a cargo del c1n6uge
!ro!ietario 6a que no es de las o)ligaciones co!rendidas en el art' > de
la //':9J' Por lo tanto 5a)r&a un cr*dito de la sociedad con6ugal que
sol%ento la re!araci1n2 contra el c1n6uge )enefciado' No es as&2 coo el
articulo /7J9 su)siste la re!araci1n esta a cargo de la sociedad con6ugal
(inciso 7" 2 de odo que no 5a6 cr*dito alguno a fa%or de *sta' La soluci1n
es la #usta2 !uesto que los frutos del )ien !ro!io son gananciales2 de
anera que coo contra!artida de)en ser a cargo de la sociedad
con6ugal los gastos de re!araci1n2 es una situaci1n siilar a la que se da
en el usufructo 2 donde el usufructuario tiene a su cargo las re!araciones
de conser%aci1n'
M(s in#usta seria la su!resi1n del inciso : que !one a cargo de la sociedad
con6ugal las deudas contra&das !or el atrionio !or uno de los
c1n6uges' Si dic5a dis!osici1n no rigiese en el oento de la disoluci1n
de la sociedad con6ugal el c1n6uge que tu%iera deudas tendr&a que
co!artir con el otro su acti%o !ero no su !asi%o'
8IENE- +ON 7UE RE-,ONDE EL +ONYU9E 7UE NO +ONTRA3O LA
O8LI9A+ION
El art' > esta)lece coo e$ce!ci1n que un c1n6uge res!onde !or las
deudas contra&das !or el otro2 con los frutos de sus )ienes !ro!ios 6 con
los frutos de los gananciales que adinistre cuando: sean contra&das !ara
atender las necesidades del 5ogar2 !ara la educaci1n de los 5i#os o !ara la
conser%aci1n de los )ienes counes' El c1n6uge que no contra#o la deuda
72
FAMILIA
de)er( res!onder frente a los acreedores con los frutos de sus )ienes
!ro!ios 6 de los gananciales adquiridos !or *l (NO ,ON S.S IIENES
P-OPIOS" cuando la deuda 5a6a sido contra&da !ara:
Ate%der las %e"esidades del =o(ar: e# co!rar ue)les !ara el
5ogar2 deudas de asistencia edica del gru!o failiar2 !agar el
alquiler del inue)le donde %i%e la Wia2 co!rar coesti)les2 etc'
Edu"a"i$% de los =ios: !agar el colegio2 !rofesores !articulares2 etc
+o%serva"i$% de los &ie%es (a%a%"iales: deuda !or la re!araci1n
de un auto1%il ganancial' El acreedor ta)i*n !odr( ir contra los
frutos de los )ienes del c1n6uge que no contra#o la o)ligaci1n2 6a sean
frutos de )ienes !ro!ios o gananciales adquiridos !or *l2 estos frutos
!ueden ser ci%iles (sueldos 6 5onorarios !erci)idos !or los c1n6uges"
UNIDAD J
EFE+TO- ,ATRIMONIALE- DEL MATRIMONIO ;+ONTINUA+ION .
1 * DI-OLU+ION DE LA -O+IEDAD +ONYU9AL#
73
FAMILIA
Antes que nada es con%eniente diferenciar la disoluci1n de la sociedad
con6ugal de la disoluci1n del atrionio'
La disoluci1n de la sociedad con6ugal !one fn al r*gien !atrionial del
atrionio 6 la disoluci1n del atrionio !one fn al atrionio'
El ar' /78/ 8 la sociedad conyugal se disuel,e por la separacin judicial de
bienes, por declararse nulo el matrimonio y por la muerte de alguno de
los cnyuges/ esta enunciaci1n no es co!leta 6a que 5a6 otras
causales: ausencia con !resunci1n de falleciiento 6 el di%orcio %incular'
+LA-IFI+A+ION DE LA- +AU-A-
-e(D% Cue 'roduz"a% la "esa"i$% o modiF"a"i$%:
* +esa"i$%: uerte2 ausencia con !resunci1n de falleciiento2
nulidad del atrionio2 di%orcio'
* ModiF"a"i$%: Se!araci1n #udicial de )ienes (se!araci1n !ersonal2
adinistraci1n de los )ienes de uno de los es!osos !or un tercero2
ala adinistraci1n 6 concurso"
-e(D% Cue o'ere de 'le%o dere"=o o a 'eti"i$% de u%o de
los "$%@u(es:
* De 'le%o dere"=o: uerte de uno de los c1n6uges2 ausencia con
!resunci1n de falleciiento2 di%orcio %incular2 se!araci1n !ersonal 6
nulidad del atrionio'
* A 'eti"i$% de 'arte: se!araci1n #udicial de )ienes !or cualquiera
de sus causales e$ce!to la se!araci1n !ersonal'
-e(D% Cue 'ermita el reesta&le"imie%to de la so"iedad
"o%@u(al o %o:
74
FAMILIA
* ,ermite% el reesta&le"imie%to: ausencia con !resuncion de
falleciiento sin segundo atrionio 6 en todas las causales de
se!aracion #udicial de )ienes'
* No 'ermite% el reesta&le"imie%to: uerte de uno de los
con6uges2 segundo atrionio del con6uge ausente2 nulidad de
atrionio 6 di%orcio %incular'
+AU-A- 7UE IM,LI+AN +E-A+ION DEL RE9IMEN MATRIMONIAL
a" M.E-TE: disuel%e la sociedad con6ugal 6 el atrionio2 *sta se
!roduce el dia del falleciiento'
)" A.SEN,IA ,ON P-ES.N,ION DE FALLE,IMIENTO: declarada la
ausencia 2 la disoluci1n de la sociedad con6ugal se %a a !roducir :
= Si transcurren 9 a3os desde el d&a !resunto de la uerte2 u HL a3os
desde el naciiento del ausente'
= Si el c1n6uge su!ersite decide disol%er la sociedad con6ugal antes de
cu!lirse los 9 a3os
= Si el c1n6uge su!ersite contrae nue%o atrionio2 con este su!uesto
adeas de disol%erse la sociedad con6ugal ta)ien se disuel%e el
atrionio anterior'
c" N.LIDAD DEL MAT-IMONIO: !ara que la sociedad con6ugal se
disuel%a es necesario que 5a6a e$istido2 recordeos que !ara que la
sociedad con6ugal coien4e !or lo enos uno de los con6uges de)e
ser de )uena fe2 !or lo tanto si a)os son de ala fe la sociedad
con6ugal nunca coen4o 6 no !uede 5a)larse de disoluci1n'
d" DI<O-,IO <IN,.LA-: adeas de disol%er la sociedad con6ugal
disuel%e el atrionio' El articulo /:L> dice:Gla sentencia de di,orcio
,incular produce la disolucin de la sociedad conyugal con e2ecto al
dia de la notifcacin de la demanda o de la presentacion conjunta de
los conyuges, 1uedando a sal,o los derechos de los terceros de
buena 2e/
75
FAMILIA
-E,ARA+ION DE 8IENE-
La accion de se!aracion #udicial de )ienes de uno de los con6uges
disuel%e la sociedad con6ugal !ero no el atrionio' El atrionio
ca)ia el regien de la counidad !or el regien d se!aracion de
)ienes' Las causas !ara inter!oner esta accion son:
/E MALA ADMINIST-A,ION B ,ON,.-SO: uno de los con6uges !uede !edir
la se!aracion de )ienes cuando el concurso o la ala adinistraci1n
del otro le acarree el !eligro de !erder su e%entual derec5o so)re los
)ienes gananciales2 art' /780 ,,'
7E ADMINIST-A,ION DE LOS IIENES DEL ,ONB.+E PO- .N TE-,E-O:
cuando se declara inca!a4 a uno de los con6uges 6 un tercer es
designado su curador2 el otro con6uge !uede !edir la se!aracion
#udicial de )ienes2 e%itando asi que un tercero adinistre los )ienes
gananciales del con6uge inca!a42 6a que esto !odria !er#udicar su
e%entual derec5o so)re dic5os )ienes'
:E AIANDONO DE CE,CO: !erite la accion de se!aracion #udicial de
)ienes' Esto i!lica que uno de los con6uges se ale#e del otro
%oluntariaente !or una causa aliciosa' La accion !uede in%ocarla
tanto el a)andonado coo el que a)andona la con%i%encia arital 6a
que !ara deterinar el a)andono de)en anali4arse las ra4ones del
iso !orque !or e#: !uede que 6o a)andone la con%i%encia !or cul!a
e$clusi%a de i es!osa' Kuien alega el a)andono de)er( !ro)arlo'
SEPA-A,ION DE CE,CO: no !erite la acci1n de se!araci1n #udicial de
)ienes2 !ero el cul!a)le no tiene derec5o a !artici!ar en los )ienes
gananciales que con !osterioridad a la se!araci1n auentaron el
!atrionio del no cul!a)le'
0E SEPA-A,ION PE-SONAL: la sentencia de se!aracion !ersonal !ro%oca
sin necesidad de accion la se!aracion #udicial de )ienes 6 !or ende
disuel%e la sociedad con6ugal !ero a diferencia del di%orcio %incular no
disuel%e el atrionio' Esta)lece el art' /:L> Fla sentencia de
separacion personal produce la disolucin de la sociedad conyugal con
e2ecto al dia de la notifcacin de la demanda o de la presentacin
76
FAMILIA
conjunta de los conyuges, 1uedando a sal,o los derechos de los
terceros de buena 2e/
A++ION DE -E,ARA+ION DE 8IENE-# MEDIDA- ,RE+AUTORIA-
EL !roceso de se!aracion de )ienes traita !or %ia ordinaria' Si se
deanda la se!aracion !ersonal es innecesario requerir la se!aracion de
)ienes2 !ues *sta es consecuencia ineludi)le de la sentencia #udicial' En
ca)io !odrian acuularse la accion de se!aracion de )ienes a la de
se!aracion !ersonal si e$istiese alguna otra causal de se!aracion de
)ienes2 6a que en tal caso seria necesario !roceder asi !ara que la
sentencia tu%iese efecto retroacti%o as alla del dia de la notifcaci1n de
la deanda'
Las edidas !recautorias son las que esta)lece el art' /789 que dice:
Fentablada la accion de separacion de bienes, y aun antes de ella, si
hubiere peligro en la demora, la mujer puede pedir embargo de sus
bienes muebles 1ue esten en poder del marido, y la no enajenacin de los
bienes de >ste o de la sociedad4 !uede tambien pedir 1ue se le d> lo
necesario para los gastos 1ue e-ige el juicio/
9ARANTIA- LE9ALE- ,ARA EL +ONYU9E NO ADMIN-TRADOR
Los arts' /78J 6 /78H !re%een su!uestos es!eciales de fraude 6
siulaci1n a fa%or de la u#er deandante !or se!aracion de )ienes2
reglas a!lica)les ta)ien al caso de deandarse el di%orcio2 6a que
actualente *ste trae a!are#ada la se!aracion de )ienes2 !ero esas reglas
no i!iden la a!licaci1n de las acciones counes de fraude 6 siulaci1n
legisladas en los arts' 8J9 a 8J7' Estos reedios estan esta)lecidos a
fa%or de la u#er2 ta)ien fa%orecen al arido cuando ella tiene )ienes
gananaciales2 a$ie tras la derogaci1n del articulo /787'
A++ION DE FRAUDE# RE7UI-ITO-
77
FAMILIA
El art' /78J ,, dice: 8rep6tese simulado y 2raudulento cual1uier
arrendamiento 1ue hubiese hecho el marido despu>s de la demanda
puesta por la mujer sobre la separacin de bienes, si no 2uese con
consentimiento de ella, o con autori7acin judicial4 "ep6tese tambi>n
simulado y 2raudulento todo recibo anticipado de rentas o al1uileres/
<er ta)ien art' /78H'
EL ,RO8LEMA DE LA INDI5I-ION ,O-T+OMUNITARIA Y LA
O,ONI8ILIDAD A TER+ERO-
E$iste indi%ision cuando dos o as !ersonas tienen derec5os en coun
so)re un )ien o con#unto de )ienes2 sin que e$ista di%ision aterial de sus
!artes'

La indi%ision !oscounitaria es !ues2 la situaci1n en que se 5alla la as
de )ienes gananciales desde la disoluci1n de la sociedad con6ugal 5asta
la !artici1n
,aracteres de la indi%ision Postcounitaria
a" es una asa de )ienes estatica: conforada con los )ienes
gananciales e$istentes al oento de la disoluci1n de la sociedad
(sal%o que ingresen )ienes con !osterioridad a la disoluci1n !ero !or
causa o titulo anterior"' Los )ienes que adquiera cada con6uge luego
de la disoluci1n son !ro!ios'
)" Adinistraci1n de los )ienes gananciales: durante la sociedad
con6ugal cada con6uge adinistra 6 dis!one li)reente de los )ienes
gananciales que adquiere 2 con la restrccion del /7JJ2 luego de la
disoluci1n de la sociedad con6ugal la situaci1n ca)ia' La doctrina
disiente so)re que ti!o de adinistraci1n de)e a!licarse a *stos
)ienes:
78
FAMILIA
adinistraci1n con#unta: cada uno de los con6uges !ierde la
adinistraci1n de sus )ienes gananciales los que de)en ser
adinistrados en fora con#unta o ediante un adinistrador
designado #udicialente' -es!ecto al acto de dis!osici1n otorgado
!or uno solo de los con6uges es nulo2 !ero el iso quedaria
sal%ado res!ecto de terceros adquirentes de )uena fe si se trata de
adquisiciones a titulo oneroso de cosas ue)les2 art' 70/7 (en este
caso el c1n6uge que ena#ena res!onde a la sociedad con6ugal !or
el %alor de la cosa ena#enada"
adinistraci1n se!arada con rendici1n de cuentas' ,ada uno sigue
adinistrando 6 dis!oniendo de los gananciales que adquiri1 !ero
6a no li)reente !orque de)er( rendir cuentas al otro acerca de
cada acto que realice so)re dic5os )ienes'
c" ,ontenido:
Acti%o de la indi%ision !ostcounitaria: )ienes gananciales
e$istentes al oento de la disoluci1n de la sociedad con6ugal2 los
adquiridos luego de la disoluci1n !ero !or causa o titulo anterior a
ella2 los que los sustitu6en !or su)rogaci1n real2 los creditos
gananciales de uno u otro con6uge2 los frutos 2 rentas 6 !roductos
de los )ienes gananciales'
Pasi%o de la indi%ision !ostcounitaria: antienen su %igencia
5asta la !artici1n los arts' 9 6 > de la //':9J' ,ada con6uge
res!onde frente a sus acreedores con sus )ienes !ro!ios o
gananciales adquiridos !or *l ( sin !er#uicio de las e$ce!ciones del
art' >"' Por lo tanto la disoluci1n de la sociedad con6ugal no
confunde los !asi%os de los con6uges' E#: los acreedores de ?uan
(es!oso" de)eran co)rarse con los )ienes !ro!ios o gananciales de
*ste2 si ?uan no llegara a cu)rir sus deudas2 sus acreedores no
!odr(n co)rarse de los )ienes gananciales de ,arolina (es!osa"
cuando ella 5a6a saldado sus deudas 6 ediante la !artici1n
79
FAMILIA
ingresara al !atrionio de ?uan la itad de los gananciales que ella
adinistra)a 6 recien a5& los acreedores de ?uan !odran co)rarse
so)re el onto ingresante'
) * LI7UIDA+ION DE LA -O+IEDAD +ONYU9AL# +ON+E,TO
Se llaa liquidaci1n al con#unto de o!eraciones destinadas a deterinar
la asa de )ienes que luego de)er( !articionarse'
/' Deterinar el acti%o de la sociedad con6ugal:
a"
Indi%iduali4ar los )ienes gananciales 6 f#ar su %alor
)"
Esta)lecer los cr*ditos !or reco!ensas que tiene la sociedad
con6ugal contra cada uno de los c1n6uges'
7' Deterinar el !asi%o de la sociedad con6ugal:
/'
Esta)lecer las deudas con terceros que de)en ser sol%entadas
con fondos gananciales
7' Esta)lecer las deudas !or reco!ensas que tiene la sociedad
congugal con cada uno de los con6uges'
:' Deducir el saldo:
a" Se!arar el acti%o sufciente !ara sol%entar las deudas2 el resto de
los )ienes conforan la asa a di%idir entre los con6uges
RE+OM,EN-A-
Durante la sociedad con6ugal !uede ocurrir que uno de los c1n6uges
!ague sus deudas !ro!ias con )ienes gananciales o que !ague deudas
counes con )ienes !ro!ios' Ello da origen a las reco!ensas 6a sea a
fa%or de la sociedad o de los con6uges2 6 al oento de liquidar la
sociedad de)en conta)ili4arse'
,RIN+I,ALE- +A-O- DE RE+OM,EN-A Y -U 5ALUA+ION#
+A-O- A FA5OR DE LA -O+IEDAD +ONYU9AL
80
FAMILIA
Me#oras en )ienes !ro!ios con dinero ganancial: las isas son
inse!ara)les del )ien2 la e#ora es !ro!ia !orque lo accesorio sigue
la suerte de lo !rinci!al2 !ero si se 5ace con dinero ganancial2 el
con6uge !ro!ietario del )ien de)er( una reco!ensa a la sociedad
!or el dinero ganancial in%ertido' E#: Martin tiene un terreno ()ien
!ro!io" 6 edifca en *l in%irtiendo ]/LL'LLL (dinero ganancial"' El
edifcio ta)i*n ser( !ro!io de Martin !ero de)er( reco!ensar a
la sociedad con6ugal el dinero in%ertido (o sea su u#er reci)ir(
]9L'LLL !or la reco!ensa2 6a que los otros ]9L'LLL son de *l"'
Iienes adquiridos con fondos !ro!ios 6 gananciales: si la in%ersi1n
fue en su a6or&a con fondos !ro!ios2 el )ien ser( !ro!io2 !ero la
sociedad tendr( a su fa%or la reco!ensa !or los fondos que
a!ort1'
Deudas !ro!ias !agadas con dinero ganancial'
+A-O- A FA5OR DEL +ONYU9E
Me#oras en )ienes gananciales con dinero !ro!io
Iienes adquiridos con fondos !ro!ios 6 gananciales: si la in%ersi1n
fue en su a6or&a con fondos gananciales el )ien ser( ganancial2
!ero el con6uge que a!orto sus )ienes !ro!ios tendra a su fa%or
una reco!ensa'
Deudas counes !agadas con dinero !ro!io
,RUE8A- DE LA RE+OM,EN-A
La !rue)a del derec5o a reco!ensa corres!onde a quien la in%oca2 es
decir:
E Si la reco!ensa es a fa%or de la sociedad con6ugal2
corres!onde al c1n6uge no deudor o sus sucesores'
E Si la reco!ensa es a fa%or de uno de los con6uges2 corres!onde
al con6uge no deudor o a sus sucesores'
81
FAMILIA
+AR4+TER DE LA A++ION
La acci1n !ara o)tener el reconociiento de la reco!ensa es !ersonal 6
en consecuencia su#eta a la !rescri!ci1n de /L a3os' El derec5o a ella no
go4a de !ri%ilegio alguno2 ni aun cuando se %incule con )ienes
deterinados'
La adisi1n del derec5o a reco!ensa no se resuel%e en un !ago a
reali4arse entre los es!osos sino en su co!utaci1n en la cuenta de
di%isi1n de la sociedad con6ugal'
Solo 5a6 lugar a !agos de uno de los es!osos al otro 2 cuando el 5a)er
co@n resulta insufciente !ara cu)rir los derec5s del con6uge no deudor2
caso en el cual la !artici1n de)e atri)uirle un cr*dito contra el otro'
RE-TITU+ION DE 8IENE- ,RO,IO-
Esto tenia sentido antes2 cuando el arido adinistra)a los )ienes
!ro!ios de la u#er 6 a la disoluci1n de)&a restitu&rselos'
Actualente con el r*gien de la adinistracion se!arada2 !or la /J'J//2
si el arido adinistra )ienes de la u#er lo 5ace a tra%*s de un andato
o de ser su re!resentante legal coo curador2 de anera que se a!lican
las reglas de aquel contrato o la curatela'
LI7UIDA+ION DE -O+IEDADE- +ONYU9ALE- -U+E-I5A-#
El su!uesto seria el siguiente: Este)an casado !or 7 %e42 decide
di%orciarse 6 al oento de liquidar la sociedad con6ugal se encuentra
con que no 5a)&a liquidado la sociedad con6ugal de su !rier atrionio'
En este caso de)er( liqudarse la sociedad del !rier atrionio 6 la
!arte que le corres!onde de los gananciales !asan a ser )ienes !ro!ios
su6os en el segundo atrionio2 !ero los frutos de dic5os )ienes !asan a
ser gananciales del segundo atrionio' Se adiitira toda clase de
!rue)a !ara deterinar el car(cter de los )ienes2 6 en caso de duda los
)ienes se di%idir(n entre las diferentes sociedades en !ro!orci1n al
tie!o de duraci1n2 6 a los )ienes !ro!ios de cada uno de los socios2
art'/:/0 ,,'
+A-O DE 8I9AMIA
82
FAMILIA
La su!er!osici1n de sociedades con6ugales !uede tener lugar ta)i*n2
en el caso de que el segundo atrionio se 5a6a contra&do sin estar
disuelto el !riero2 esto es )igaia2 si es que 5a6 )uena fe de los
contra6entes2 de aqu*l o de a)os'
La soluci1n es:
E Para la !rier u#er2 la itad de todos los )ienes gananciales
del )&gao (los que o)tu%o durante el !rier 6 segundo atrionio" 6 la
itad del los )ienes !ro!ios del arido' Para la segunda u#er2 la itad
de los )ienes gananciales del )&gao durante la uni1n con ella 6 la itad
de los !ro!ios del )&gao'
E Le quedan al )&gao2 la itad de los gananciales de la !rier
u#er 6 de la segunda 6 la itad de los su6os 5asta la segunda uni1n
(!ierde la itad de los su6os de la segunda uni1n"'
/ * ,ARTI+ION DE LA -O+IEDAD +ONYU9AL
,once!to: la !artici1n es la o!eraci1n !or la cual se deterinan los )ienes
que se ad#udican a cada una de las !artes'
NORMA- A,LI+A8LE-
En cuanto a la !orci1n que le corres!onde a cada con6uge2 el articulo
/:/9,, deterina que los gananciales de la sociedad con6ugal se
di%idir(n !or iguales !artes entre los con6uges2 sin i!ortar si alguno no
5i4o a!ortes'
Sie!re que sea !osi)le la !artici1n de)e 5acerse en es!ecie'
La !artici1n de la sociedad con6ugal se rige !or las noras a!lica)les a la
!artici1n de las sucesiones o 5erencias'
DERE+6O DE RE7UERIR LA ,ARTI+ION# LE9ITIMADO-
E Los con6uges o sus sucesores en caso de uerte de uno de
ellos'
E Los acreedores !or edio de la acci1n su)rogatoria
+A-O- DE INDI5I-ION FOR2O-A
83
FAMILIA
/" ,uando es un )ien que fue afectado coo )ien de failia2
de)ido a su inaliena)ilidad no !uede transitirse 5asta que sea
desafectado' No i!ide la !artici1n si dic5o )ien es ad#udicado a uno de
los con6uges2 !ero si cuando es necesaria su %enta !or e#: !orque es el
@nico )ien'
7" ,uando la indi%isi1n es !actada entres los con6uges o sus
suscesores !or un !la4o que no de)e e$ceder de die4 a3os2 sin !er#uicio
de la !artici1n del uso 6 go4e de los )ienes entre aquellos' ,ualquiera de
ellos !uede !edir la !artici1n antes del %enciiento del !la4o si edian
causas #ustifcadas'
:" ,uando es un )ien que fue asiento del 5ogar con6ugal 6 cu6a
ocu!aci1n fue atri)uida durante el !roceso de di%orcio o se!araci1n
!ersonal al con6uge no cul!a)le2 sie!re que su inclusi1n en la !artici1n
cause gra%e !er#uicio 2 6 ientras se antengan tales circunstancias'
FORMA
La !artici1n !uede ser:
P-I<ADA: cuando los con6uges acuerdan la !artici1n en escritura !u)lica
MIDTA: cuando los con6uges acuerdan la !artici1n en instruento !ri%ado
(con%enio" 6 luego el #ue4 lo 5oologa'
?.DI,IAL: siguiendo las !autas de la !artici1n 5ereditaria 2 art' /:/:,,'
La !artici1n sie!re ser( #udicial cuando:
; alguno de los con6uge o sus sucesores sea enor de edad2 inca!a4 o
no estu%iera !resente'
; alg@n tercero con un inter*s #ur&dico se o!onga a que la !artici1n se
5aga !ri%adaente2 e#: un acreedor del con6uge'
+ON5ENIO- DE ,ARTI+ION ,RE5IO- A LA DI-OLU+ION
La doctrina a6oritaria los considera nulos e in%alidos a estos acuerdos
!ri%ados so)re la distri)uci1n de los )ienes gananciales2 sin !er#uicio de
aditir la %alide4 de las declaraciones de los con6uges que asignen a los
)ienes su car(cter !ro!io o ganancial en el con%enio'
84
FAMILIA
La le6 7:'9/9 esta)lecio en el nue%o articulo 7:> segundo !(rrafo: Flas
!artes !odr(n reali4ar los acuerdos que consideren con%enientes acerca
de los )ienes de la sociedad con6ugal2a falta de acuerdo la liquidaci1n de
la isa traitar( !or %ia suariaG
0 : RE9IMEN DE -E,ARA+ION DE 8IENE-# +UANDO TIENE LU9AR
E Por la sentencia de se!araci1n !ersonal que !ro%oca i!so iure la
se!araci1n #udicial de )ienes'
E A !edido de uno de los con6uges !or la adinistracion de los
)ienes del otro !or un tercero2 !or su ala adinistracion o concurso2 o
!or a)andono de 5ec5o'
En esos casos dic5os con6uges quedan soetidos a dic5o r*gien
!atrionial atrionial (r*gien de se!araci1n de )ienes" que en
nuestro derec5o es e$ce!cional'
8IENE- AD7UIRIDO- ,O-TERIORMENTE A LA -E,ARA+ION DE
8IENE-
Los )ienes adquiridos le !ertenecen e$clusi%aente a cada uno !or que
5a cesado el r*gien de la counidad (o se 5a odifcado"'
-O-TENIMIENTO DE LO- +ONYU9E- Y DE LO- 6I3O-
Durante la se!araci1n de )ienes de los con6uges de)en contri)uir a su
!ro!io anteniiento 6 al de sus 5i#os2 en !ro!orci1n al onto de los
)ienes de cada uno'
Esto tiene una critica2 6 es que de)er&a ser en !ro!orci1n a los ingresos de
cada uno2 !or que 5a6 )ienes que son i!roducti%os'
El sosteniiento de los 5i#os es una carga de a)os con6uges en
!ro!orci1n al onto de los )ienes de cada uno2 de odo que el que lo
5ace efecti%o !uede reclaar la contri)uci1n al otro sie!re que tenga
)ienes'
+E-A+ION DE LA -E,ARA+ION DE 8IENE-
85
FAMILIA
El art' /:L0 ,, dis!one: Fla se!araci1n de )ienes !odr( cesar !or
%oluntad de los con6uges si lo 5icieron !or escritura !u)lica o si el #ue4 lo
decretase a !ediento de a)os' ,esando la se!araci1n #udicial de
)ienes2 *stos se restitu6en al estado anterior a la se!araci1n2 coo si
*sta no 5u)iese e$istidoG'
UNIDAD K
EFE+TO- ,ER-ONALE- DEL MATRIMONIO
1 : DERE+6O- Y DE8ERE- DE LO- +ONYU9E-:
Sistea que en con#unto da las )ases sustanciales !ara que se instaure la
counidad de %ida a que los con6uges acceden !or el acto #uridico de
cele)raci1n del atrionio'
DE8ER DE FIDELIDAD# +ON+E,TO
El art' /8H ,, consagra el de)er utuo de fdelidad entre los es!osos que
es una consecuencia necesaria del atrionio onogaico'
La infdelidad !uede ser: fsica (antener relaciones se$uales con
terceros" o oral (co!ortarse de anera tal que 5aga sos!ec5ar la
infdelidad"
+ARA+TERE-
o -eci!roco: a)os c1n6uges se de)en utuaente fdelidad
o A)soluto e inco!ensa)le: el de)er de fdelidad contin@a aunque el
otro c1n6uge le sea infel'
86
FAMILIA
o Peranente: su)siste 5asta la disoluci1n del atrionio (uerte2
ausencia2 di%orcio2 etc'"' Para la a6or&a de la doctrina ta)i*n
fnali4a con la Se!araci1n Personal'
-AN+IONE-
Tanto la infdelidad f&sica coo la oral es causal de di%orcio %incular o
se!araci1n !ersonal (!or in#urias gra%es"'
DE8ER DE A-I-TEN+IA
Es la esencia del atrionio2 6 tiene dos as!ectos: asistencia oral 6
aterial'
ASISTEN,IA MO-AL: consiste en au$iliar al c1n6uge en la enferedad2
aco!a3arlo en oento dif&ciles2 a6udarlo en su tra)a#o2 etc'
ASISTEN,IA MATE-IAL: consiste en !restarse alientos rec&!rocaente'
La !restaci1n de alientos co!rende lo necesario !ara la su)sistencia2
5a)itaci1n2 %estuario 6 !ara la asistencia en las enferedades'
+ARA+TERE- DE LA O8LI9+ION ALIMENTARIA
-eci!roca: de)en !restarse alientos utuaente
Peranente: durante el atrionio los con6uges se de)en
alientos# Dic5a o)ligaci1n ta)ien su)siste durante el #uicio de
di%orcio 6 se!aracion !ersonal2 en incluso luego de la sentencia de
di%orcio o se!aracion el con6uge no cul!a)le tiene derec5o a
!edirlos al cul!a)le'
-AN+IONE-
,I<ILES: es causal de di%orcio o se!araci1n !ersonal (!or la causal de
in#urias gra%es o a)andono"
PENALES: delito de incu!liiento de los de)eres de asistencia failia
DE8ER DE +O6A8ITA+ION# +ON+E,TO
Es una consecuencia natural del atrionio' Los c1n6uges de)en con%i%ir
en una isa casa2 si no 5a6 acuerdo !ara f#ar la residencia2 lo 5ar( el
#ue4'
EX+E,+IONE-
87
FAMILIA
,uando se dicte sentencia de se!araci1n !ersonal ( que no disuel%e
el atrionio"
,uando !or circunstancias e$ce!cionales los c1n6uges se %en
o)ligados a antener residencias se!aradas ( %ia#e de tra)a#o2
enferedad "
,uando un #ue4 deterine que %i%an en casas se!aradas !or que la
con%i%encia ocasionar&a !eligro en la %ida o en la integridad f&sica o
!s&quica de uno o de a)os c1n6uges o de los 5i#os' ( es una
edida !recautoria"

-AN+IONE- ,OR IN+UM,LIMIENTO

Es oti%o de di%orcio o se!araci1n !ersonal !or la causal de a)andono'
Kuien incu!le no !ude e$igirle alientos al otro'
MEDIO- +OM,UL-I5O- Y -AN+IONE-
El incu!liiento del de)er de co5a)itaci1n no !uede dar lugar a edios
co!ulsi%os directos !ara lograr su e#ecuci1n for4ada'
DE8ITO +ONYU9AL
Es la o)ligaci1n de los c1n6uges de antener relaciones se$uales
norales' Es decir que si )ien e$iste la o)ligaci1n de antener relaciones
se$uales entre si2 ninguno esta o)ligado a reali4ar !racticas se$uales que
e$cedan de lo noral'
El incu!liiento in#ustifcado de este de)er es causal de di%orcio o
se!araci1n !ersonal'
) : DI5OR+IO Y -E,ARA+ION ,ER-ONAL: A%te"ede%tes =ist$ri"os#
El -e!udio en el derec5o antiguo: el atrionio se disol%&a !or la sola
%oluntad del 5o)re ediante el a)andono o la e$!ulsi1n de la u#er que
era %ista coo una cosa'
88
FAMILIA
El Deuteronoio: carta de re!udio que le entrega)a el 5o)re a la u#er
6 luego la des!ed&a de su casa' No !odia %ol%er a casarse con ell'
El Derec5o -oano: el atrionio se disol%ia !or uerte de uno de los
con6uges2 !or inca!acidad de alguno (e$cla%o2 !risionero" 6 !or !erdida
de la afecctio aritatiss'
El ,ristianiso: los e%angelios 6 su inter!retaci1n no aditia el re!udio ni
el di%orcio' Fquien se di%orcia de su u#er 6 se casa con otra coete
adulterioG
El ,oncilio de Trento: el atrionio es un sacraento 6 cele)rado entre
cat1licos' Es indisolu)le en %ida de los es!osos2 aun en caso de adulterio
de alguno'
Posici1n del Protestantiso 6 de la Iglesia Ortodo$a: contrariaente si
aditieron el di%orcio !or cul!a de uno de los con6uges 6 !or otras
causales ta)i*n'
La ,odifcacion Moderna: !redoino la soluci1n de aditir el di%orcio2
sal%o en aquellos !a&ses con uc5a inWuencia de la Iglesia ,at1lica'
/ : DERE+6O AR9ENTINO# RE9IMEN Y +AU-ALE-
,ODI+O ,I<IL
El atrionio era solo religioso !or la inWuencia 5is!ana2 6 era un
sacraento' Se llaa)a di%orcio a lo que 5o6 se conoce coo se!araci1n
!ersonal2 no disol%&a el atrionio'
LEB 7:8:
I!lanto la cele)raci1n ci%il o)ligatoria 6 esta)leci1 que el %inculo es
indisolu)le' Sigui1 lla(ndose di%orcio a lo que 5o6 se conoce coo
se!araci1n !ersonal'
LEB /J'J//
Sigui1 llaando di%orcio a la se!araci1n !ersonal2 6 lo autori4o a la
!etici1n con#unta de los c1n6uges (5asta ese oento era solo !or cul!a
de uno de los c1n6uges"
LEB 7:9/9 (<igente"
89
FAMILIA
Legislo so)re el di%orcio %incular 6 so)re la se!araci1n !ersonal' El
!riero disuel%e la sociedad con6ugal 6 el atrionio 6 la segunda solo
la sociedad con6ugal' Ade(s incor!oro otras causales :
* se!araci1n o di%orcio coo sanci1n: cuando uno de los
c1n6uges tiene conductas anti#ur&dicas que !erite !edir la
se!araci1n !ersonal o el di%orcio'
* Se!araci1n o di%orcio coo reedio: cuando la realidad
indica que es i!osi)le que el atrionio contin@e 6 lo e#or
!ara a)os es !edir la re!araci1n !ersonal o di%orcio %incular
(!resentaci1n con#unta"
0 : -E,ARA+ION ,ER-ONAL# +AU-A- FUNDADA- EN LA +UL,A#
+ARA+TERE-
Para que !roceda la se!araci1n !ersonal cul!osa2 art' 7L7 ,, (son 5ec5os
que en defniti%a i!lican gra%es %iolaciones de los de)eres deri%ados del
atrionio"2 de)e e$istir alguno de los siguientes 5ec5os 6 ade(s de)e
ser gra%e: que 5aga i!osi)le la con%i%encia entre los c1n6uges2
i!uta)le !or cul!a o dolo 2 o sea 2 que se atri)u6a res!onsa)ilidad2
in%ocado !or el c1n6uge que sufri1 el agra%io2 si a)os coeten estos
5ec5os (concurrencia" 2 se declara la se!araci1n !or cul!a de a)os'
LA ,A.SAL EN ESTE ,ASO ES PO- ,.LPA DEL OT-O ,ONB.+E2 es una
causal S.I?ETI<A que se da cuando coeta alguno de los siguientes
5ec5os:
Adulterio: antener relaciones se$uales con un tercero
%oluntariaente (eleento aterial 6 eleento intencional" %iola el
de)er de fdelidad 6 de)ido a la difcultad !ro)atoria suele recurrirse
a la !resunci1n (%erlo salir de un 5otel"
Atentar contra la %ida del c1n6uge o de los 5i#os (counes o no"2
sea coo autor2 c1!lice o instigador'
Instigar al otro c1n6uge a coeter delitos
In#urias gra%es: es toda clase de actos (e#ecutados oralente2 !or
escrito o !or 5ec5os" que ofendan la dignidad 2 5onor o re!utaci1n
90
FAMILIA
del otro' Es la !rinci!al causa de se!araci1n !ersonal o di%orcio
!ersonal !or cul!a (residual"' ,ASOS: llegar al 5ogar a altas 5oras
de la noc5e2 e$igir al otro !racticas se$uales antinaturales2 causar
lesiones al otro2 in#uriarlo %er)alente o !or escrito2 salir de %ia#e
sin decirle al otro2 etc' Pueden ser directas o indirectas2 estas
ultias son !or terceros2 6 !ositi%as o negati%as2 estas ultias seria
el caso de oisi1n que i!lica enos!recio2 oral escrito o de
5ec5o'
A)andono %oluntario 6 alicioso: es el incu!liiento in#ustifcado
del de)er de co5a)itaci1n' Se da cuando se de#a el 5ogar con6ugal2
cuando se e$!ulsa de *ste al otro c1n6uge o cuando le !ro5&)e la
entrada' Kuien lo in%oca2 le )asta !ro)arlo 2 ientras que el otro
de)er( !ro)ar que fue #ustifcada la e$clusi1n a la co5a)itaci1n2 o
que fue cul!a del otro'
+ARA+TERE-
Para in%ocar esta causal se tiene que dar la falta de co5a)itaci1n de los
c1n6uges !or as de 7 a3os'
LA ,A.SAL EN ESTE ,ASO ES LA SEPA-A,ION DE CE,CO 2 es una causal
OI?ETI<A que se da cuando:
Los c1n6uges 5an interru!ido su co5a)itaci1n sin %oluntad de
unirse' La se!araci1n !ersonal o di%orcio !uede !edirla cualquier
c1n6uge2 aunque generalente lo 5ace el cul!a)le de la
interru!ci1n2 !or que el otro !uede !edirla !or cul!a (a)andono" 6
go4ar de deterinados )enefcios'
+ARA+TERE-
Para in%ocar esta causal2 tienen que 5a)er transcurrido desde la
cele)raci1n del atrionio 7 a3os coo &nio'
LA ,A.SAL EN ESTE ,ASO ES LA P-ESENTA,ION ,ON?.NTA2 es OI?ETI<A
que requiere:
Kue a)os c1n6uges est*n de acuerdo en se!ararse o di%orciares 6
que as& lo e$!resen en una !resentaci1n con#unta ante el #ue4'
91
FAMILIA
Kue a)os recono4can que e$isten causas gra%es que 5acen
oralente i!osi)le la con%i%encia'
La deanda con#unta !odr( contener acuerdos so)re: tenencia 6 %isitas
de los 5i#os2 atri)uci1n del 5ogar con6ugal 6 r*gien de alientos'
+ARA+TERE-
Solo el c1n6uge sano !uede !edir la se!araci1n !ersonal !or *sta causal2
6 queda o)ligado a !asarle alientos de !or %ida al enfero2 6 !agar su
trataiento'
EN ESTE ,ASO LA ,A.SAL ES PO- T-ASTO-NOS DE ,OND.,TA 2es
OI?ETI<A 6 se da cuando:
,uando uno de los c1n6uges sufre alteraciones entales gra%es2 de
car(cter !eranentes2 alco5oliso o adicci1n a las drogas'
Kue *stas enferedades i!idan la con%i%encia entre los c1n6uges
o entre el c1n6uge enfero con los 5i#os'
1 : DI5OR+IO 5IN+ULAR# DI5OR+IO ,OR +UL,A
El art' 7/0 ,, dis!one: 8 son causas de di,orcio ,incular las establecidas
en el art4 BCB, por lo tanto el di,orcio ,incular puede obtenerse por las
mismas causales 2undadas en la culpa de los conyuges 1ue la separacion
personal4/
Para que !roceda el di%orcio %incular2 el art' 7L7 ,, dis!one: (son 5ec5os
que en defniti%a i!lican gra%es %iolaciones de los de)eres deri%ados del
atrionio"2 de)e e$istir alguno de los siguientes 5ec5os 6 ade(s de)e
ser gra%e: que 5aga i!osi)le la con%i%encia entre los c1n6uges2
i!uta)le !or cul!a o dolo 2 o sea 2 que se atri)u6a res!onsa)ilidad2
in%ocado !or el c1n6uge que sufri1 el agra%io2 si a)os coeten estos
5ec5os (concurrencia" 2 se declara la se!araci1n !or cul!a de a)os'
LA ,A.SAL EN ESTE ,ASO ES PO- ,.LPA DEL OT-O ,ONB.+E2 es una
causal S.I?ETI<A que se da cuando coeta alguno de los siguientes
5ec5os:
Adulterio: antener relaciones se$uales con un tercero
%oluntariaente (eleento aterial 6 eleento intencional" %iola el
92
FAMILIA
de)er de fdelidad 6 de)ido a la difcultad !ro)atoria suele recurrirse
a la !resunci1n (%erlo salir de un 5otel"
Atentar contra la %ida del c1n6uge o de los 5i#os (counes o no"2
sea coo autor2 c1!lice o instigador'
Instigar al otro c1n6uge a coeter delitos
In#urias gra%es: es toda clase de actos (e#ecutados oralente2 !or
escrito o !or 5ec5os" que ofendan la dignidad 2 5onor o re!utaci1n
del otro' Es la !rinci!al causa de se!araci1n !ersonal o di%orcio
!ersonal !or cul!a (residual"' ,ASOS: llegar al 5ogar a altas 5oras
de la noc5e2 e$igir al otro !racticas se$uales antinaturales2 causar
lesiones al otro2 in#uriarlo %er)alente o !or escrito2 salir de %ia#e
sin decirle al otro2 etc' Pueden ser directas o indirectas2 estas
ultias son !or terceros2 6 !ositi%as o negati%as2 estas ultias seria
el caso de oisi1n que i!lica enos!recio2 oral escrito o de
5ec5o'
A)andono %oluntario 6 alicioso: es el incu!liiento in#ustifcado
del de)er de co5a)itaci1n' Se da cuando se de#a el 5ogar con6ugal2
cuando se e$!ulsa de *ste al otro c1n6uge o cuando le !ro5&)e la
entrada' Kuien lo in%oca2 le )asta !ro)arlo 2 ientras que el otro
de)er( !ro)ar que fue #ustifcada la e$clusi1n a la co5a)itaci1n2 o
que fue cul!a del otro'
-E,ARA+ION DE 6E+6O# ELEMENTO-
Para in%ocar esta causal se requiere que los c1n6uges no co5a)iten !or
as de : a3os
Los eleentos son: uno su)#eti%o 6 se da cuando los c1n6uges acuerdan 6
deciden a)os se!ararse o !or la %oluntad unilateral de un c1n6uge' El
otro eleento es el 5ec5o o)#eti%o de la se!araci1n2 !ara conforar as&
los 7 eleentos indis!ensa)les que requiere la se!araci1n de 5ec5o sin
%oluntad de unirse !ara !osi)ilitar el di%orcio %incular'
,O-I8ILIDAD DE DE3AR A -AL5O LO- DERE+6O- DEL +ONYU9E
INO+ENTE: ,RO+EDIMIENTO
93
FAMILIA
El art' /:L> ,, :R !(rrafo dis!one: F el derec5o del c1n6uge inocente de
!artici!ar en los )ienes gananciales que desde la se!araci1n de 5ec5o
incor!or1 el c1n6uge cul!a)le2G ' De este enunciado se des!rende que los
gananciales e$istentes 5asta la se!araci1n de 5ec5o se !artir(n !or
itades2 los que adquiri1 el inocente desde la se!araci1n no son o)#eto
de di%isi1n 6 los que se encuentran )a#o la asa de adinistraci1n del
cul!a)le ser(n o)#eto de di%isi1n'
MUTUO +ON-ENTIMIENTO
Para que !roceda el di%orcio !or utuo consentiiento o !resentaci1n
con#unta es necesario que 5a6an transcurrido : a3os desde la cele)raci1n
del atrionio2 Art' 7/9 ,,'2 6 los c1n6uges aleguen que e$isten causas
gra%es que 5acen oralente i!osi)le la %ida en co@n 6 !iden su
di%orcio %incular confore el Art' 7:>'
+ARA+TERI2A+ION
El di%orcio se !uede defnir coo: la disoluci1n del %inculo atrionial
que de#a a los c1n6uges en la !osi)ilidad de contraer otro atrionio2 es
el ro!iiento a)soluto 6 defniti%o del %inculo atrionial entre los
es!osos2 !or la inter%enci1n de una autoridad #udicial facultada !or las
le6es'
,O-I8LIDAD DE ,RE-ENTAR A+UERDO-
El art' 7:> ,, esta)lece que en los casos de los art2 7L9 6 7/9 ,, 2 la
deanda con#unta !odra contener acuerdos so)re los siguientes
as!ectos:
o Tenencia 6 r*gien de %isita de los 5i#os'
o Atri)uci1n del 5ogar con6ugal
o -*gien de alientos !ara los c1n6uges e 5i#os enores e
inca!aces inclu6endo los odos de actuali4aci1n'
o Ta)i*n las !artes !odr(n reali4ar acuerdos que consideren
con%enientes acercad de los )ienes de las sociedad con6ugal'
SI no 5a6 acuerdo la liquidaci1n traitar( !or %ia suaria
94
FAMILIA
O83ETO Y FORMA
El art' 7:> ,, dis!one la deanda de los c1n6uges' Ello no signifca que
a)os de)an co!arecer en un escrito co@n2 !uede aditirse que cada
c1n6uge 5aga su !resentaci1n en escritos diferentes2 !resentados
con#untaente 6 en los cuales solicitan que se decrete la se!araci1n
cu!liendo las foralidades que esta)lece la nora en estudio'
OI?ETO
En dic5a !resentaci1n los c1n6uges se liitan a anifestar que e$isten
causas gra%es que 5acen oralente i!osi)le la %ida en co@n2 es
decir2 no se efect@an utuaente i!utaci1n de los 5ec5os ( que
de)er(n e$!oner en fora reser%ada al #ue4 en las audiencias de
conciliaci1n"2 sino que 5acen sa)er gen*ricaente la e$istencia de tales
causas gra%es'
+ON5ER-ION DE LA -E,ARA+ION ,ER-ONAL EN DI5OR+IO
5IN+ULAR
El art' 7/> ,, dis!one: el di%orcio %incular !odr( decretarse !or
con%ersi1n de la sentencia fre de la sentencia fre de se!araci1n
!ersonal en los !la4os 6 fora esta)lecidos en el art' 7:H2 *ste !re%* dos
foras de con%enci1n:
a) Petici1n con#unta de a)os c1n6uges: cuando la se!araci1n !ersonal
tu%o lugar !or cul!a2 !or se!araci1n de 5ec5o o !or utuo
consentiiento2 !asado / a3o de la sentencia'
b) A !etici1n de uno solo: en cualquiera de los casos2 !asados : a3os de
la sentencia'
DALO- Y ,ER3UI+IO- DERI5ADO- DEL DI5OR+IO
Por a!licaci1n de las noras que esta)lece el resarciiento de los da3os
6 !er#uicios al contra6ente de )uena fe en el atrionio anulado2 la
doctrina a6oritaria considera que cuando el di%orcio se decrete !or
95
FAMILIA
cul!a de uno de los con6uges2 *ste de)era resarcir al otro los da3os 6
!er#uicios sufridos: ; los que !roduce el di%orcio en si (frustraci1n del
!ro6ecto atrionial" 2 ; los que son consecuencia de los 5ec5os que
deterinaron el di%orcio (lesiones2 ofensas al 5onor2 etc"'
I : MEDIDA- +AUTELARE-
?unto con la deanda de se!aracion o di%orcio ( 6 ta)ien con
anterioridad" los con6uges !ueden !edir edidas cautelares !ara
!roteger su !ersona2 a sus 5i#os 6 a los )ienes'
MEDIDAS ,A.TELA-ES SOI-E LAS PE-SONAS
Atri&u"i$% 'rovisoria de la 5ivie%da "omD%: esta edida se !ide:
* cuando un c1n6uge desea que el otro se retire del 5ogar
con6ugal
* cuando el c1n6uge e$!ulsado quiere reintegrarse al 5ogar 6
que se retire el otro
los #ueces tienen en cuenta !ara atri)uir la %i%ienda co@n2 quien queda
a cargo de los 5i#os enores2 si los 5a62 en tal caso se le atri)u6e a *ste2
ta)i*n si el )ien es !ro!io o ganancial2 si alguno de los c1n6uges esta
enfero2 etc'
Alime%tos: ,rovisorios o ur(e%te 'ara el "$%@u(e @ los =ios: el
c1n6uge que reclaa alientos2 de)er( !ro)ar que de!end&a
econ1icaente del otro2 de)ido a los roles que cada uno tenia en el
atrionio (el arido tra)a#a)a 6 la u#er cuida)a los 5i#os"
Si )ien el dinero !ara los alientos es del c1n6uge alientante2 al
oento de liquidarse la sociedad con6ugal se descontar(n de la !orci1n
que le tocar&a al alientado2 en defniti%a es *ste quien terina
so!ort(ndolos' E$ce!cionalente el #ue4 !uede decidir !or ra4ones de
equidad que sean so!ortados !or el alientante'
La falta de !ago de los alientos autori4a al alientado a solicitar la
!arali4aci1n del #uicio 5asta que se !aguen sal%o que el incu!liiento
no sea alicioso'
96
FAMILIA
En cuanto los 5i#os enores2 a)os !adres tienen la o)ligaci1n de
alientarlos aunque generalente terina !asando alientos aquel que
no tiene su tenencia !orque se considera que el otro ocu!a su tie!o
cuid(ndolos'
La falta de !ago de los alientos a los 5i#os !uede causar la sus!ensi1n
del derec5o de %isitas 6 ade(s el delito de incu!liiento de los
de)eres de asistencia failiar'
Litis EB'e%sas: uno de los c1n6uges !uede solicitar que el #ue4 f#e a su
fa%or las e$!ensas necesarias !ara el #uicio (el c1n6uge alientado"
co!rende los gastos enores del #uicio2 no lo 5onorarios al a)ogado' B si
el #ue4 5ace lugar el otro de)er( !agar una cuota !ara sol%entar dic5os
gastos'
Te%e%"ia 'rovisio%al de los =ios me%ores: las !autas que se tienen
en cuenta !ara f#arlas son las isas que !ara la tenencia defniti%a'
Los 5i#os enores de 9 a3os quedaran a cargo de la adre2 sal%o causas
gra%es que afecten el inter*s del enor2 los 5i#os enores a6ores de 9
a3os se quedaran a cargo de aquel a quien el #ue4 considere as id1neo'
Dere"=o de visita: es el derec5o de antener counicaci1n con los
5i#os !or !arte del !adre que no con%i%e con ellos' Kuien i!ida u
o)stru6a tal derec5o coete el delito de i!ediento de contacto de
enores de edad con los !adres no con%i%ientes'
,ro"edimie%to# ,rue&a @ Efe"tos de "ada u%a de las medidas
Las decisiones so)re las edidas cautelares %istas son !ro%isorias2 6
concluido el #uicio de di%orcio o se!araci1n el #ue4 de)er( decidir estas
cuestiones con car(cter defniti%o'
MEDIDAS ,A.TELA-ES SOI-E LOS IIENES
Casta que se dicte la sentencia de se!araci1n o de di%orcio2 cada uno de
los c1n6uges tiene la li)rea adinistraci1n 6 dis!osici1n de sus )ienes
!ro!ios 6 de los gananciales que 5a6a adquirido' Las edidas cautelares
tienen !or fn !roteger los )ienes de uno de los c1n6uges !ara que el otro
97
FAMILIA
no sea !er#udicado en su e%entual derec5o so)re esos )ienes' Las
edidas cautelares son las siguientes:
in%entario: *sta edida tiende a indi%iduali4ar los )ienes
gananciales del c1n6uge'
E)argo: en !rinci!io solo !uede !edirse el e)argo del ^9L de
los )ienes gananciales 6 de sus frutos ( es la itad que le
corres!onder(" *sta edida ino%ili4a al )ien'
Secuestro : desa!oderaiento del )ien
In5i)ici1n general de )ienes: cuando el e)argo no es efecti%o 6
e$iste la !osi)ilidad de que el c1n6uge sea !ro!ietario de )ienes no
conocidos'
Inter%enci1n #udicial de )ienes: !ara que el inter%entor controle
so)re la adinistraci1n del c1n6uge 6 sus negocios2 !uede llegar a
reo%er la adinistraci1n del otro c1n6uge'
Pro5i)ici1n de inno%ar 6 de contratar
Pueden !edirse #unto con la deanda que solicita la se!araci1n o di%orcio
o con anterioridad2 de)iendo acreditarse el !eligro en la deora de su
ado!ci1n'
J * EFE+TO- DE LA -E,ARA+ION ,ER-ONAL Y DEL DI5OR+IO
EFE+TO- DE LA -E,ARA+ION ,ER-ONAL: RE-,E+TO DE LA
,ER-ONA DE LO- +ONYU9E-#
Su)sistencia del %&nculo atrionial2 los c1n6uges no !ueden
contraer un nue%o atrionio' Su efecto !riordial es la "esa"i$%
del de&er de "o=a&ita"i$%#
,esa ta)i*n la asistencia en el as!ecto es!iritual2 su)siste en el
as!ecto aterial 6a que en ciertas condiciones !ersiste la
o)ligaci1n alientaria'
En cuanto al de)er de fdelidad la cuesti1n 5a sido de)atida: ;
Ielluscio sostiene que no desa!arece !or la se!araci1n !ersonal'
Otra corriente sostiene que si 5ace desa!arecer el de)er de
98
FAMILIA
fdelidad' Al estar des%inculado2 el de)ito con6ugal se transforar&a
en un de)er de castidad inco!ati)le con la naturale4a 5uana'
,esa el de)ito con6ugal
,onser%aci1n de la %ocacion 5ereditari (en algunos casos": si la
se!aracion es !or cul!a 2 el con6uge inocente es quien la conser%a2
en ca)io si a)os son cul!a)les no la conser%a ninguno' Si la
se!aracion es de 5ec5o sin %oluntad de unirse2 si uno !rue)a la
cul!a del otro2 el inocente conser%a la %ocacion2 si no 5a6
i!utacion de cul!a ninguno la conser%a'
La u#er conser%a el derec5o a usar el a!ellido arital sal%o que
_ste !or oti%os gra%es solicite al #ue4 su !ro5i)ici1n !ara usarlo'
RE-,E+TO DE LO- 8IENE-
la se!araci1n !ersonal soete a los es!osos al regien de se!araci1n de
)ienes:
art' /788: Fdecretada la separacion de bienes, 1ueda e-tinguida la
sociedad conyugal4 La mujer y el marido recibiran los suyos propios, y los
1ue por gananciales les correspondan, li1uidada la sociedad/
Art' /:LL:/durante la separacin el marido y la mujer deben contribuir a
su propio mantenimiento y a los alimentos y educacin de los hijos, en
proporcin a sus respecti,os bienes (tendr3a 1ue decir en proporcin a
sus ingresos ya 1ue hay bienes 1 son improducti,os)/4
Art' /:L/: 8despu>s de la separacin de bienes la mujer no tendr0 parte
alguna en los 1ue en adelante ganare el marido, ni >ste en lo 1ue ella
ganare/4
La le6 7:9/9 introduce una dis!osici1n tendiente a e$cluir de la !artici1n
a la %i%ienda ganancial atri)uida al c1n6uge inocente o enfero u
ocu!ada de 5ec5o !or *ste des!u*s de la se!araci1n2 as& coo a e%itar su
liquidaci1n'
En el caso en que la atri)uci1n u ocu!aci1n es de un inue)le !ro!io del
otro c1n6uge2 el segundo !arr' del art' 7// esta)lece la !osi)ilidad de
continuarla ediante el !ago de un canon'
99
FAMILIA
RE-,E+TO DE LO- 6I3O-
El Art' 7L> !riera !arte dis!one: Fseparados por sentencia frme, cada
uno de los cnyuges podr0 fjar libremente su domicilio o residencia4 &i
tu,iese hijos de ambos a su cargo se aplicaran las disposiciones relati,as
al r>gimen de patria potestad/4
Segunda !arte: los hijos menores de E aDos 1uedaran a cargo de la
madre sal,o causas gra,es 1ue a2ecten el inter>s del menor4 Los mayores
de esa edad a 2alta de acuerdo de los cnyuges 1uedaran a cargo de
a1uel a 1uien el jue7 considere m0s idneo4 Los progenitores continuaran
sujetos a todas las cargas y obligaciones respecto de sus hijos4
EFE+TO- DEL DI5OR+IO 5IN+ULAR
Disoluci1n del %inculo atrionial 6 la sociedad con6ugal: al
disol%erse el %inculo atrionial los con6uges recu!eran su a!titud
nu!cia2 !uediendo %ol%erse a casar'
,esaci1n de la %ocacion 5ereditaria: los con6uges !ierden
rec&!rocaente el derec5o a 5eredarse'
La u#er !ierde el derec5o a usar el a!ellido del arido: la u#er
no !odra seguir usando el a!ellido del arido' E$ce!to:
E que un #ue4 la autorice a conser%arlo !ara el e#ercicio de su
!rofesion cuando sea conocida coo tal en dic5a acti%idad'
E Kue el arido la autorice e$!resaente
,esa el de)er de co5a)itaron
,esa el de)ito con6ugal
,esa el de)er de fdelidad
De)er de asistencia aterial (alientos"
OTRA- +ON-E+UEN+IA- ,ATRIMONIALE- ;ALIMENTO-.
Si el di%orcio o la se!aracion es :
; !or cul!a: el cul!a)le de)e !asar alientos al otro: si a)os son
cul!a)les ninguno tiene este de)er' El art' 7LJ esta)lece que el
100
FAMILIA
cul!a)le de)er( contri)uir a que el otro Fmantenga el ni,el economico
del 1ue go7aron durante la con,i,encia, teniendo en cuenta los
recursos de ambos (ej%si el marido muy adinerado 2ue declarado
culpable y durante el matrimonio la mujer acostumbraba a ,estirse
con marcas caras, Fl debera pasarle una cuota 1ue permita a la mujer
seguir d0ndose ese gusto)
;!or se!aracion de 5ec5o sin %oluntad de unirse: si uno !rue)a la
cul!a del otro en 2 el cul!a)le de)e !asarle alientos al otroZ si no 5a6
i!utaci1n de cul!a ninguno tiene este de)er'
; !or trastornos de conducta% el c1n6uge sano tiene el de)er de
!asarle alientos al enfero' En esta causal la cuota alientaria
ade(s de lograr que el enfero antenga el ni%el econ1ico del que
go4o durante la con%i%encia2 de)er( a)arcar los gastos del
trataiento 6 la recu!eraci1n' Esta o)ligaci1n se transite a los
5erederos del c1n6uge alientante'
;!or !resentaci1n con#unta: ninguno de los dos tiene el de)er de
!asarle alientos al otro'
<E- A-TS 7LJ a 7L8 ,,'
K : RE+ON+ILIA+ION# +ON+E,TO
Es el !erd1n reci!roco que los es!osos se 5acen utuaente des!u*s
de 5a)er e$istido entre ellos agra%ios u ofensas ocasionadas !or un
incu!liiento gra%e de un de)er atrionial ; a4!iri=
+ARA+TERE-
=)ilateral
=no foral
=e$!reso o t(cito (reanudaci1n de la con%i%encia"
O,ORTUNIDAD ,ARA ALE9ARLA# -U,UE-TO-
Surge del art' 7:0 seg@n el cual !odra alegarse la reconciliaci1n:
E durante el #uicio de se!aracion !ersonal o di%orcio %incular
E des!u*s de sentencia de se!aracion !ersonal
101
FAMILIA
Des!u*s de la sentencia de di%orcio %incular la reconciliaci1n no tiene
efectos'
,RUE8A
Se adite cualquier ti!o de !rue)a 2 inclusi%e la !rue)a confesional'
EFE+TO-
,on la reconciliaci1n quedan !erdonados los 5ec5os que originaron la
deanda de se!araci1n o di%orcio2 !or lo tanto2 no !odr(n in%ocarse as
adelante !ara una nue%a deanda' La reconciliaci1n restitu6e todo al
estado anterior a la deanda'
Si la reconciliaci1n se !roduce:
o durante el #uicio de se!araci1n !ersonal o di%orcio: e$tingue la
acci1n 6 el #uicio no !uede continuarZ de#a sin efecto las edidas
cautelares ado!tadas ( sean !ersonales o !atrioniales"2 resta)lece
la %ocaci1n 5ereditaria de los es!osos 6 antiene la %igencia de la
sociedad con6ugal'
o Des!u*s de la sentencia de se!araci1n !ersonal: 5ace cesar los
efectos de la sentencia (se reanudan los derec5os 6 de)eres
atrioniales"' Sin e)argo no !ro%oca !leno derec5o la
reconstituci1n de la sociedad con6ugal2 !ara que ello suceda2 los
c1n6uges de)er(n solicitarlo !or escritura !u)lica o !ed&rselo al
#ue4'
-E ENTIENDE 7UE 6U8O RE+ON+ILIA+ION
En fora e$!resa cuando lo anifestan %er)alente o !or escrito la
intenci1n de !erdonarse (!resentaci1n #udicial2 instruentos !ri%ados2
etc"'
En fora tacita2 cuando a tra%*s de la conducta anifesten la %oluntad
de reconciliarse2 e#: si reanudan la co5a)itaci1n'
102
FAMILIA
UNIDAD >
RELA+IONE- 3URIDI+A- ,ATERNO FILIALE-
1 : FILIA+ION# +ON+E,TO
La fliaci1n es un %inculo #ur&dico que une a una !ersona con sus !adres'
+LA-E-
Seg@n el art' 70L ,,Z la fliaci1n !uede originarse:
A' Por la Naturale4a:
Filiaci1n Matrionial: es que corres!onde a los 5i#os de
!ersonas unidas entre si !or el atrionio'
Filiaci1n E$traatrionial: es la que corres!onde a los 5i#os
de !ersonas no unidas entre si !or el atrionio'
I' Por Ado!cion:
Filiaci1n Ado!ti%a: no corres!onde a un %inculo )iologico2 sino
creado !or la le6'
E5OLU+ION DE NUE-TRA LE9I-LA+ION
RE9IMEN DEL +ODI9O +I5IL
Esta)lecio dos categorias de 5i#os2 los legitios (son los 5i#os de !ersonas
unidas entres si !or el atrionio" 6 los ilegitios (los de !ersonas no
103
FAMILIA
unidas !or el atrionio" 6 dentro de _stos esta)lecio cuatro
su)categorias:
/" Ilegitios Naturales: 5i#os de !ersonas no casadas2 !ero no tienen
ningun i!ediento !ara casarse
7" Ilegitios Adulterinos: 5i#os de !ersonas no casadas que no !ueden
casarse !or ie!ediento de ligaen'
:" Ilegitios Incestuosos: 5i#os de !ersonas no casadas 6 que no
!ueden casarse !or i!ediento de !arentesco'
0" Ilegitios Sacrilegos: son los 5i#os de !ersona ligada !or %oto de
castidad a una orden religiosa a!ro)ada !or la Iglesia ,atolica (e#:
5i#o de un cura o on#a"
(erechos de los hijos Ilegitimos
Los 5i#os ilegitios naturales !odian deandar el reconociiento de su
!aternidad2 alientos 6 les corres!ondia en la 5erencia ` de lo que le
corres!ondia a un 5i#o legitio'
Los deas 5i#os ilegitios solo !odian reclaar alientos cuando: 5a)ian
sido reconocidos de anera %oluntaria2 fueran enores de /H a3os 6
estar i!osi)ilitados !ara !ro%eer a sus necesidades'
RE9IMEN DE LA )/)I0 ;A+TUAL.
Tanto la fliaci1n atrionial coo la e$traatrionial !roducen los
isos efectos' Sin e)argo se antiene la clasifcaci1n a los efectos de
deterinar la !aternidad'
,A+TO DE -AN 3O-E DE +O-TA RI+A ;"o%ve%"io% ameri"a%a de
dere"=os =uma%os.
-atifcado en nuestro !ais !or la le6 7:'L902 tiene %alor constitucional
desde la refora de /880 (art2J9 inc 77" 6 esta)lece en su articulo /J que
la le6 de)e reconocer iguales derec5os a los 5i#os nacidos fuera del
atrionio coo a los nacidos dentro del iso'
104
FAMILIA
) : DETERMINA+ION DE LA FILIA+ION: Es la afraci1n de una
fliaci1n
MODO-: LE9AL< 5OLUNTARIA< 3UDI+IAL
LE9AL
,uando la le6 en )ase a ciertos !resu!uestos de 5ec5o esta)lece la
fliaci1n2 e#: deterinaci1n de la aternidad' Art' 707 ,,'
Determi%a"i$% de la Mater%idad Le(al
Para esta)lecer la aternidad legal 5a6 que !ro)ar el naciiento 6 la
identidad del nacido' Si luego de !ro)arse esto la adre no reconoce al
nacido2 igualente la aternidad quedara esta)lecida'
Para inscri)ir al nacido se necesita !resentar ante el -egistro ,i%il:
,ertifcado del edico u o)stetra que 5a6a asistido el !arto
Fic5a de identifcaci1n del recien nacido2 la cual contendra:
/[ Datos de identidad de la adre: no)re 6 a!ellido2 DNI2
i!resiones digitales'
7[ Datos de identidad del nacido: no)re2 se$o2 5uellas
!lantares 6 !alares toadas antes de cortar el cord1n
u)ilical'
:[ Datos del !rofesional que asisti1 el !arto: no)re 6 a!ellido2
fra
0[ Datos de identidad de la adre 6 del nacido al retirarse del
sanatorio: i!resiones digitales de la adre 6 !alares del
nacido (!ara asegurarse que quien se retira son las isas
identifcadas anteriorente"
Tanto el certifcado coo la fc5a son confeccionados en el sanatorio
donde se !rodu#o el !arto'
Legitiados: cualquiera que tenga el certifcado 6 la fc5a !uede
inscri)irlo' La inscri!ci1n de)er( notifc(rsele a la adre sal%o que: ella
5a6a reconocido la aternidad e$!resaente o que quien 5u)iese
denunciado el naciiento fuese el arido'
105
FAMILIA
Determi%a"i$% de la 'ater%idad matrimo%ial# ,resu%"io%es
Le(ales
-egla: Se !resuen 5i#os del arido los nacidos des!u*s de la
cele)raci1n del atrionio 6 5asta los :LL d&as !osteriores a su
disolucin2 anulaci1n2 se!araci1n !ersonal o se!araci1n de 5ec5o de
los es!osos'
E$ce!cion !or inter!osici1n de deanda: esta !resuncion no rige cuando
el 5i#o naciera des!u*s de los :LL dias de la interposicin de la
demanda de di%orcio %incular2 se!aracion !ersonal2 o nulidad del
atrionio2 a !esar que no se 5a6an cu!lido los :LL dias !osteriores a
la disoluci1n 2 anulacion se!aracion !ersonal o se!araci1n de 5ec5o' Esta
e$ce!cion adite !rue)a en contrario'
E$ce!cion !or atrionios sucesi%os de la adre:
Ale#andra disuel%e su atrionio con Daniel 6 antes de cu!lirse :LL
dias contrae nue%as nu!cias con Federico' Si el 5i#o nace2 antes de
cu!lirse los :LL dias !ero des!u*s de contraidas las segundas nu!cias
XKui*n es el !resunto !adreO' El art' 700 ,, lo resuel%e asi:
El 5i#o nacido dentro de los :LL dias de la disoluci1n o anulacion del
!rier atrioonio 6 dentro de los /HL de la cele)raci1n del
segundo2 tiene !or !adre al !rier arido'
El 5i#o nacido dentro de los :LL d&as de la disoluci1n o anulaci1n del
!rier atrionio 6 des!u*s de los /HL d&as de la cele)raci1n del
segundo tiene !or !adre al segundo arido' La !resunci1n adite
!rue)a en contrario'
DETERMINA+ION DE LA ,ATERNIDAD EXTRAMATRIMONIAL#
5olu%taria o 3udi"ial
A diferencia de la aternidad que se deterina !or el !arto2 la !aternidad
fuera del atrionio no !uede inferirse a !riori de !resunci1n alguna' Por
eso el articulo 012 && se3ala2 que *sta !aternidad queda deterinada
legalente !or el reconociiento del !adre o !or la sentencia en #uicio de
fliaci1n que la declare tal'
106
FAMILIA
EL RE+ONO+IMIENTO# +ON+E,TO
Es el acto #ur&dico failiar !or el cual una !ersona declara que otra es su
5i#o2 es decir que esta)lece el %inculo #ur&dico de fliaci1n'
+ARA+TERE-
; irre%oca)ilidad: consecuencia de la inaliena)ilidad del estado de failia
que constitu6e'
; !uro 6 si!le: no !uede su#etarse a ninguna odalidad'
; unilateral: 6a que se agota en la declaracion de quien dice ser el !adre
o adre del 5i#o2 sin que se requiera el concurso de otra %oluntad !ara
!erfeccionar el reconociiento'
; declarati%o 6 de efecto retroacti%o: el reconociiento no crea el
%inculo2 solo afra que este sie!re e$isti1' Tiene efecto retroacti%o al
d&a de la conce!ci1n'
+A,A+IDAD
La ca!acidad !ara reconocer 5i#os se adquiere a los /0 a3os' As& lo
dis!one el Art' 7H>: 8el menor adulto no precisar0 la autori7acin de sus
padre para.reconocer hijos./
Los deentes 6 sordoudos que no se!an darse a entender !or escrito2
en !rinci!io2 no !ueden reconocer 5i#os !or se inca!aces de 5ec5o
a)solutos' La doctrina discute si un deente !odr&a reconocer o no en un
inter%alo de lucide4'
Personas que !ueden ser reconocidas: en !rinci!io cualquier !ersona
!uede ser reconocida' La !ersonas fallecidas !uede ser reconocida !ero ni
el reconociente ni sus ascendientes tendr(n derec5os en la sucesion del
reconocido'
Para el caso de que el reconociente quiera reconocer a una !ersona que
6a 5a sido reconocida !or alguien del iso se$o que *l2 *ste de)era
e#ercer la accion de i!ugnaci1n de la fliaci1n esta)lecida'
FORMA
107
FAMILIA
Seg@n el art' 70H ,, 5a6 tres foras de declarar el reconociiento:
/" Ante el ofcial del registro ci%il
7" Por instruento !u)lico o !ri%ado de)idaente reconocido
:" Por actos de ultia %oluntad (testaento"
El car(cter de 5i#o solo quedara acreditado erga ones con la inscri!ci1n
del ofcial en el -egistro ,i%il' Por lo tanto2 si el reconociiento consta en
un instruento !u)lico o !ri%ado o en testaento2 !ara que tenga efecto
erga ones de)er( inscri)&rselo en el -egistro ,i%il'
LA ,O-E-ION DE E-TADO Y EL +ON+U8INATO DE LA MADRE
El art' 79J ,, esta)lece: 81ue el concubinato de la madre con el presunto
padre durante la >poca de la concepcin har0 presumir su paternidad
sal,o prueba en contrario/
5ALOR ,RO8ATORIO# EFE+TO-
Es decir2 si no se le o!onen !rue)as )iol1gicas que des%irt@en la
!osi)ilidad de esa fliaci1n o una enferedad2 !or e#: i!otencia del
deandado2 ese concu)inato ser( sufciente !ara el *$ito de la deanda'
DALO- Y ,ER3UI+IO- DERI5ADO- DE LA FALTA DE
RE+ONO+IMIENTO DEL 6I3O
?uris!rudencia
Los !adres tienen una serie de o)ligaciones 6 de)eres con sus 5i#os2 6
estos go4an de un con#unto de derec5os2 entre ellos el de la !ersonalidad
#ur&dica2 el derec5o al no)re2 el derec5o a conocer su identidad2 etc2
cu6o incu!liiento genera res!onsa)ilidad' La acci1n !or da3os 6
!er#uicios !or falta de e!la4aiento en el estado de 5i#o2 se funda en
una res!onsa)ilidad su)#eti%a2 ante la negati%a al reconociiento2 6 se
intenta contra el !rogenitor )iol1gico que conoce el e)ara4o o !arto de
la u#er 6 niega su !aternidad o el soetiiento a las !rue)as cient&fcas
!ara su deterinaci1n' No es !uniti%a2 sino resarcitoria2 desde que de)e
atenderse a la relaci1n de causalidad as que a la cul!a)ilidad'
/ : A++IONE- DE RE+LAMA+ION E IM,U9NA+ION DE LA FILIA+ION
Las acciones de estado en ateria de fliaci1n !ueden tener !or o)#eto:
empla7ar a una persona en el estado de hijo del cual carece2 o )ien
108
FAMILIA
despla7arlo de tal estado si el e!la4aiento no se corres!onde con los
!resu!uestos de la fliaci1n que ostenta'
,RIN+I,IO-
Art' 79/ ,,: Fel derec5o de reclaar la fliaci1n o de i!ugnarla no se
e$tingue !or !rescri!ci1n ni !or renuncia e$!resa o tacita2 !ero los
derec5o !atrioniales 6a adquiridos est(n su#etos a !rescri!ci1nG'
Art'797 ,,:Gsi la reclaaci1n de fliaci1n i!orta de#ar sin efecto una
fliaci1n anteriorente esta)lecida2 de)er( !re%ia o siult(neaente
e#ercerse la acci1n de i!ugnaci1n de *sta ultia'G
,RUE8A
Art' 79: ,,: Fen las acciones de fliaci1n se aditir( toda clase de
!rue)as2 incluso )iol1gicas2 las que !odr(n ser decretadas de ofcio o a
!etici1n de !arteG
A++IONE- DE RE+LAMA+ION DE E-TADO
A++ION DE RE+LAMA+ION DE FILIA+ION MATRIMONIAL
Es la que tiene el 5i#o !ara reclaar su fliaci1n atrionial contra sus
!adres2 cuando su naciiento no fue inscri!to en el -egistro ,i%il2 o
5a)i*ndoselo inscri!to no consta en la inscri!ci1n quienes son su !adres'
-equisitos
&e deber0 probar
; la aternidad
; el casaiento de la adre
; que el naciiento se !rodu#o dentro de los !la4os en que se !resue la
!aternidad del arido de la adre'
Legitiaci1n
A,TI<A: !uede ser enta)lada !or el 5i#o o sus 5erederos (si 5u)iere
uerto"' Mientras el 5i#o %i%a2 *l es el @nico que !uede enta)larla 6 la
acci1n no caduca' Los 5erederos !odr(n continuar la acci1n iniciada !or el
5i#o 6 solo !odr(n iniciar la acci1n cuando se de alguno de estos
su!uestos:
109
FAMILIA
o Kue el 5i#o uera siendo enor de edad o inca!a4
o Kue el 5i#o uera dentro de los 7 a3os !osteriores a alcan4ar la
a6or&a de edad' Los 5erederos !odr(n enta)lar la acci1n durante
el tie!o que falta 5asta cu!lir los 7 a3os2 e#: si el 5i#o uere
luego de > eses de 5a)er alcan4ado la a6or&a de edad2 a los
5erederos les quedara / a3o 6 > eses !ara enta)lar la acci1n'
o Kue el 5i#o uera sin tener !rue)as !ara reclaar la fliaci1n (aqu&
no i!orta la edad"' Los 5erederos !odr(n enta)lar la acci1n
durante los 7 a3os siguientes al descu)riiento de la !rue)a2 e#: si
el 5i#o uere sin tener !rue)as !ara reclaar la fliaci1n 6 9 a3os
des!u*s se descu)re la !rue)a2 los 5erederos tendr(n a !artir de
a5& 7 a3os !ara enta)lar la acci1n'
PASI<A: contra el !adre 6 la adre con#untaente ( litis consorcio !asi%o
necesario"
En caso de fallecer alguno de ellos contra sus sucesores uni%ersales'
+A-O-
inscri!ci1n sin enci1n de !adres
inscri!ci1n coo 5i#o e$traatrionial de otras !ersonas
inscri!ci1n coo 5i#o atrionial de otras !ersonas
INTE9RA+ION DE LA LITI-
-econ%iniendo el !adre !or i!ugnaci1n de la !aternidad2 la littis a este
res!ecto de)er( integrarse corriendo traslado de la recon%enci1n tanto al
5i#o ( o quien act@e c !arte actora"2 coo ta)i*n a la es!osa2 6a que
su inter*s esta co!roetido2 !ues si se deuestra que el 5i#o lo es de
ella ( confore a la deanda de reclaaci1n de fliaci1n"2 no es lo iso
que lo sea atrionial a que se lo re!ute adulterino2 todo lo cual2 !or
eleentales ra4ones que ata3en a su 5onor2 6 que no es necesario
e$!licitar'
,RUE8A# ,RUE8A- 8IOLO9I+A-
110
FAMILIA
La le6 tiende a que se identifque la realidad )iol1gica con los %&nculos
#ur&dicos2 !or lo que adite todo ti!o de !rue)as en las acciones de
fliaci1n'
Asi iso dis!one que la !rue)a de ciertos 5ec5os (coo el co!ortarse
coo si fuera el !adre2 que se llaa !osesi1n de estado2 6 el
concu)inato" confguran !resunciones u6 fuertes !ara acreditar la
fliaci1n'
Actualente la !rue)a )iol1gica de ADN ( anali4a la 5erencia gen*tica" da
un ele%ad&sio !orcenta#e de certe4a (!uede llegar al ^/LL " !or lo cual
se 5a con%ertido en la !rue)a !rinci!al !ara el esclareciiento de la
%erdad )iol1gica2 en este sentido se considera2 que quien se niega a
soeterse a este ti!o de !rue)a 2 !roduce la !resunci1n de que es el
!adre'
ALLANAMIENTO
El allanaiento de a)os deandados ser( sufciente !ara el
acogiiento de la acci1n2 sin que el actor 5a6a de !roducir !rue)a al
res!ecto' As& coo esos es!osos deandados !udieron reconocer
%oluntariaente al 5i#o que carece de otra fliaci1n2 !odr(n 5acer tal
reconociiento con siilares efectos cuando se %ean for4ados !or una
deanda inter!uesta en su contra'
A++IONE- DE IM,U9NA+ION DE E-TADO
A++ION DE IM,U9NA+ION DE LA ,ATERNIDAD MATRIMONIAL
Es la que tiene el arido de la u#er que da a lu4 dentro de los /HL d&as
!osteriores a la cele)raci1n del atrionio !ara negar su !aternidad' Si
la acci1n !rogresa el 5i#o queda en la condici1n de 5i#o e$traatrionial
de la adre'
LE9ITIMA+ION A+TI5A
Solo !uede enta)larla el arido'
+ADU+IDAD
111
FAMILIA
La acci1n caduca al a3o de la inscri!ci1n del naciiento (sal%o que el
arido !rue)e que no tu%o conociiento del !arto2 en cu6o caso el a3o
se co!utara desde el dia en que lo su!o"
LE9ITIMA+ION ,A-I5A
,ontra el 5i#o 6 contra la adre'
,RUE8A
El arido de)er( !ro)ar que el naciiento se !rodu#o dentro de los /HL
dias !osteriores a la cele)raci1n del atrionio'
Desestiaci1n de la acci1n
Ysta no !rocede:
E si el arido sa)ia del e)ara4o de su u#er al oento de casarse
E si luego del naciiento reconoci1 al 5i#o e$!resa o t(citaente
E si luego del naciiento consinti1 en que se le diera su a!ellido en la
!artida de naciiento'
La desestiaci1n de *sta acci1n no i!ide que se enta)le la acci1n de
i!ugnaci1n de la !aternidad'
5ALOR DEL ALLANAMIENTO
No solo la confesi1n2 ofrecida coo !rue)a resulta irrele%ante2 ta)i*n lo
ser( su allanaiento a la deanda2 !ues la nora enciona la confesi1n
de la adre 6 cualquier declaraci1n de ella' Esto no signifca que la
adre2 !arte necesaria en el #uicio2 se %ea i!edida de allanarse 6 de)a
for4osaente !edir el rec5a4o de la deanda' I!lica2 si!leente que2
aun allan(ndose2 de)er( acreditar el fundaento de la i!ugnaci1n'
EL RE+ONO+IMIENTO Y LA +ONFE-ION
Por !aliaci1n anal1gica2 el reconociiento es!ont(neo de los 5ec5os
!odr( ser tenido en cuenta coo eleento corro)orante de otras !rue)as
(art' 7:7Pno Ser( sufciente la !rue)a confesional ni el
reconociientoP"' Es a!lica)le en su caso la #uris!rudencia en lo relati%o
a las cartas isi%as: si se trata de corres!ondencia interca)iada entre la
es!osa2 es decir la adre2 6 su arido2 !roceder( el reconociiento en
#uicio de las cargas 6 su %alor !ro)atorio2 de)er( considerarse en relaci1n
112
FAMILIA
con la restante !rue)a que se !rodu4ca en la causa' Si se tratase en
ca)io de corres!ondencia dirigida !or la adre a un tercero2 que as
tarde es ofrecida !or el arido coo !rue)a2 !odr&a ca)er la !ro5i)ici1n
del /L:> ,,2 aunque la #uris!rudencia en ateria de di%orcio a
considerado que no es a!lica)le esta !ro5i)ici1n en ra41n de la
naturale4a de las cuestiones que en el #uicio in%olucra 6 del fundaento
de orden !u)lico o inter*s oral que aconse#an su e$5i)ici1n' Las isas
ra4ones edian en el caso que nos ocu!a'
Ca)iendo uerto la adre2 ser(n !arte en el #uicio sus 5erederos' De
anera que lo dis!uesto !or el art' 799 ,, alcan4ara a la declaraci1n2
allanaiento o confesi1n de *stos'
DE-+ONO+IMIENTO ,RE5ENTI5O DEL 6I3O ,OR NA+ER
El arido o sus 5erederos !odr(n i!ugnar !re%enti%aente la
!aternidad del 5i#o !or nacer' En tal caso la inscri!ci1n del naciiento
!osterior no 5ar( !resuir la !aternidad del arido de la adre si no en
caso de que la acci1n fuese rec5a4ada'
La acci1n de desconociiento !re%enti%o de la !aternidad tiende a
i!edir que en el futuro se constitu6a la !resunci1n de !aternidad del art'
70: ,,2 ientras que las acciones de desconociiento de la !aternidad
tienen !or o)#eto la i!ugnaci1n de una !resunci1n que 6a o!era'
NE9A+ION DE LA ,ATERNIDAD
El art' 7>L dis!one: El arido de)er( !ro)ar que el naciiento se !rodu#o
dentro de los /HL dias !osteriores a la cele)raci1n del atrionio'
Desestiaci1n de la acci1n
Ysta no !rocede:
E si el arido sa)ia del e)ara4o de su u#er al oento de casarse
E si luego del naciiento reconoci1 al 5i#o e$!resa o t(citaente
E si luego del naciiento consinti1 en que se le diera su a!ellido en la
!artida de naciiento'
La desestiaci1n de *sta acci1n no i!ide que se enta)le la acci1n de
i!ugnaci1n de la !aternidad'
113
FAMILIA
La acci1n caduca al a3o de la inscri!ci1n del naciiento (sal%o que el
arido !rue)e que no tu%o conociiento del !arto2 en cu6o caso el a3o
se co!utara desde el dia en que lo su!o"
RE+LAMA+ION DE E-TADO DE 6I3O EXTRAMATRIMONIAL#
El art' 790 ,,P Flos 5i#os !ueden ta)i*n reclaar su fliaci1n
e$traatrionial contra quien consideren su !adre o su adre' En caso
de 5a)er fallecido alguno de los !adres2 la acci1n se dirigir( contra sus
sucesores uni%ersales' Estas acciones !odr(n ser !roo%idas !or el 5i#o
en todo tie!o' Sus 5erederos !odr(n continuar la acci1n iniciada !or *l2
o enta)larla si el 5i#o 5u)iese uerto en la enor edad o siendo inca!a4'
Si el 5i#o falleciere antes de transcurrir 7 a3os desde que alcan4ase la
a6or edad o la !lena ca!acidad 2 o durante el 7 a3o siguiente al
descu)riiento de las !rue)as en que 5alla de fundar la deanda2 su
acci1n corres!onde a sus 5erederos !or todo el tie!o que faltare !ara
co!letar dic5os !la4osG
+ON+E,TO
La acci1n de reclaaci1n de estado de 5i#o es la que tiene una !ersona
!ara o)tener que se declare #udicialente que deterinado indi%iduo es
su !adre o su adre'
,RUE8A
Ser(n adisi)les todo ti!o de !rue)as2 incluso las )iol1gicas2 las que
!odr(n ser decretadas de ofcio o a !etici1n de !arte'
E#: !rue)a 5eatol1gica )asada en los gru!os sangu&neos de ADN2
!rue)a de 5istoco!ati)ilidad )asada en los te#idos'
LEY )/#111< +REA+ION DEL 8AN+O NA+IONAL DE DATO-
9ENETI+O-
Para o)tener 6 alacenar inforaci1n gen*tica que facilite la
deterinaci1n 6 esclareciiento de conWictos relati%os a la fliaci1n2
funcionara en el 5os!ital Durand de Is'As'
114
FAMILIA
LEY DE IDENTIFI+A+ION DEL RE+IEN NA+IDO# LEY )010M
Pretende garanti4ar la identidad del nacido al oento de inscri)ir su
naciiento2 6 lo 5ace creando una fc5a de identifcaci1n que contendr(
datos de identidad de la adre 6 sus 5uellas digitales2 6 del nacido2 al
oento del naciiento 6 al retirarse del sanatorio'
Si el naciiento se !roduce en transito2 los testigos del !arto de)er(n
frar la fc5a de identifcaci1n en el esta)leciiento asistencial que sea
lle%ada la adre'
E3ER+I+IO DE LA A++ION# LE9ITIMA+ION DEL MINI-TERIO
,U,ILAR< Art# )11 +#+ivil
Puede ser enta)lada !or el 5i#o o !or sus 5erederos en deterinados
casos:
cuando se inscri)a un enor coo 5i#o de !adre desconocido2 el
-egistro ,i%il se lo counicara al Ministerio Pu!ilar 2 quien de)era
intentar que el 5i#o sea reconocido !or el !resunto !adre 6a sea:
e-trajudicialmente citando a la adre !ara !edirle todos los datos
del !adre !ara luego citarlo e intentar o)tener su reconociiento'
Gudicialmente: !roo%iendo la accion #udicial corres!ondiente (de
reclaacion de fliaci1n e$traatrionial"2 si la adre da su
conforidad e$!resa'
EFE+TO- DE LA -ENTEN+IA
La sentencia que adite *sta accion constitu6e el titulo de estado de 5i#o
e$traatrionial2 el cual tiene %alor erga ones2 !ero es i!ugna)le'
,O-E-ION DE E-TADO# +ON+E,TO
Es el goce de 5ec5o de un deterinado estado de failia2 con titulo o sin
*l'
RE7UI-ITO-
Se llaan eleentos de la !osesi1n de estado a todos aquellos 5ec5os
que crean la a!ariencia de que una !ersona tiene un estado deterinado'
Eleme%tos de la 'osesi$% del estado de =io: La !osesi1n de estado
del 5i#o se esta)lece !or la e$istencia sufciente de 5ec5os que indiquen
noralente la relaci1n de fliaci1n 6 !arentesco de un indi%iduo con las
115
FAMILIA
!ersonas que se se3alan coo sus !rogenitores 6 a la failia a la que
dice !ertenecer' Los !rinci!ales entre estos 5ec5os son:
El Nom&re ;%ome%.: Kue la !ersona 5a6a usado el a!ellido de
quien !retende tener !or !adre o adre'
El trato ;tra"tatus.: Kue los !adres le 5a6an dis!ensado el trato
de 5i#o2 6 *l2 a su %e42 los 5a6a tratado coo !adre 6 adre'
La fama (reputacin): Que haya sido reconocido como hijo de tales ersonas or
la failia o la sociedad!
5ALOR ,RO8ATORIO
La !osesion de estado de)idaente acreditada en #uicio tendra el iso
%alor que el reconociiento e$r!eso2 sie!re que no sea des%irtuada !or
!rue)a en contrario so)re el ne$o )iologico (e#: ADN"'
+ON+U8INATO DE LO- ,RE-UNTO- ,ADRE- 8IOLO9I+O-: +ON+E,TO
Es la union de 5ec5o con caracteres de esta)ilidad 6 !eranencia2 quedan
induda)leente e$cluidas de su conce!to tanto la union transitoria de corta
duracion cuanto las relaciones se$uales esta)les !ero no aco!a3adas de
co5a)itaci1n'
RE7UI-ITO- DE ,RO+EDEN+IA
El concu)inato sostenido con la adre durante el !eriodo de conce!ci1n2 es
decir los !rieros /7L dias de los :LL que !receden al alu)raiento
i!lica una !resunci1n de !aternidad res!ecto del concu)ino'
Asi lo dis!one el art'79J introducido !or la 7:9/9 Fel concu)inato de la
adre con el !resunto !adre durante la *!oca de la conce!ci1n 5ara
!resuir su !aternidad2 sal%o !rue)a en contrarioG
5ALOR ,RO8ATORIO
Adite !rue)a en contario' Tal !rue)a 2 l1gicaente sera ofrecida !or el
deandado 6 de)era endere4arse a deostrar que su !aternidad esta
e$cluida' La !rue)a en contrario %ersara so)re la ine$istencia del ne$o
)iologico !resu!uesto e inferido !or el in%ocado concu)inato 5a)ido con la
adre del actor durante el !eriodo legal de la conce!ci1n'
Podria suceder que el deandado alegue la e$ce!tio !luriu concu
)entiu2 ello es2 que si )ien 5i4o %ida concu)inaria con la adre durante el
116
FAMILIA
!eriodo legal de la conce!ci1n del actor2 aquella antu%o en ese la!so2
relaciones se$uales con otro u otros 5o)res'
A++ION DE IM,U9NA+ION DEL RE+ONO+IMIENTO
Es aquella que ataca el reconociiento !or no concordar con la realidad
)iol1gica2 o sea cuando el reconociente no es el !adre o la adre del
reconocido'
Le(itima"i$%:
A,TI<A: Puede enta)larla el 5i#o reconocido 6 todo aquel que tenga un
inter*s legitio 2 e#: 5erederos del reconocido'
PASI<A: Si la inter!one el 5i#o reconocido contra el reconociente o sus
5erederos si aquel falleci1' Si la inter!one otro interesado contra el 5i#o
reconocido 6 contra el reconociente'
+ADU+IDAD
Para el 5i#o reconocido la acci1n no caduca2 en ca)io la acci1n de otro
interesado caduca a los 7 a3os de 5a)er conocido el acto de reconociiento'
EFE+TO-
En a)os casos (i!ugnaci1n 6 nulidad del reconociiento" el
reconociiento cae' Pero la distinci1n es trascendente !or cuanto la
anulaci1n del reconociiento (!or e#: !or inca!acidad del reconociente" no
i!ide en el futuro un nue%o reconociiento ediante acto %alido (en el
e#e!lo citado2 llegado el reconociente a la edad inia requerida"2 en
ca)io los efectos de la cosa #u4gada en la acci1n de i!ugnaci1n del
reconociiento2 si !ros!era 25acen i!osi)le su reiteraci1n' En este ultio
caso2 la sentencia que acogi1 la i!ugnaci1n declara ine$istente el ne$o
)iol1gico que deterina la !rocreaci1n 6 que es el sustento del
reconociiento'
A++ION DE NULIDAD DEL RE+ONO+IMIENTO# +ON+E,TO-
9ENERALE-
Ataca la %alide4 sustancial del acto #uridico2 que contiene el reconociiento
!or %icios que ata3en a su efcacia constituti%a coo tal' De tal odo que en
esta accion no esta en #uego ni se discute si el reconociente es en %erdad el
117
FAMILIA
!adre o la adre del reconocido ( coo en la accion de i!ugnaci1n de
reconociiento"2 sino el %icio sustancial que i!ide la efcacia del acto
#uridico'
-U,UE-TO-
/" PO- IN,APA,IDAD DEL -E,ONO,IENTE: es nulo (art' /L0/ 6 /L07" el
reconociiento otorgado !or enores i!@)eres (art2'7H>" 6 en general
!or los inca!aces a)solutos de o)rar2 es decir !or los deentes 6
sordoudos interdictos'
7" PO- A.SEN,IA MOMENTANEA O ,I-,.NSTAN,IAL DE DIS,E-NIMIENTO EN
EL -E,ONO,IENTE: en este caso el reconociiento sera anula)le 2
art'/L09'
:" PO- <I,IOS EN LA <OL.NTAD DEL -E,ONO,IENTE AL OTO-+A- EL A,TO
DE -E,ONO,IMIENTO: dolo 2 error2 %iolencia que lo tornan anula)le'
0" PO- EMPLANA- EN .N ESTADO DE FAMILIA IN,OMPATIILE ,ON EL K.E BA
+ONA EL -E,ONO,IDO: en el 5i!ot*tico caso de que el ofcial del registro
ci%il inscri)iese reconociientos sucesi%os o que el reconociiento se
refera a una !ersona cu6a !aternidad 6 aternidad resultan del acta o
!artida de naciiento del reconocido'
9" PO- <I,IOS DE FO-MA: si no se inscri)iese con las foralidades !re%istas'
Si se otorgo en un testaento !or acto !u)lico que se declara nulo !or
%icios de fora2 el reconociiento del 5i#o !uede ser o!uesto a los
5erederos 2 dado que2 coo acto #uridico no esta su#eto a esas foras2 6
es irre%oca)le'
EFE+TO-
En a)os casos (i!ugnaci1n 6 nulidad del reconociiento" el
reconociiento cae' Pero la distinci1n es trascendente !or cuanto la
anulaci1n del reconociiento (!or e#: !or inca!acidad del reconociente" no
i!ide en el futuro un nue%o reconociiento ediante acto %alido (en el
e#e!lo citado2 llegado el reconociente a la edad inia requerida"2 en
ca)io los efectos de la cosa #u4gada en la acci1n de i!ugnaci1n del
reconociiento2 si !ros!era 25acen i!osi)le su reiteraci1n' En este ultio
caso2 la sentencia que acogi1 la i!ugnaci1n declara ine$istente el ne$o
118
FAMILIA
)iol1gico que deterina la !rocreaci1n 6 que es el sustento del
reconociiento'
A++ION DE IM,U9NA+ION DE LA MATERNIDAD
+o%"e'tos (e%erales
Es aquella que ataca el %inculo entre el 5i#o 6 la u#er que a!arece coo su
adre' Si la accion !ros!era cae en su caso la fliaci1n atrionial 6 la
!aternidad2 6a que al no 5a)er sido conce)ido el 5i#o !or la es!osa ta!oco
rige la !resunci1n de !aternidad del es!oso' B la fliaci1n del 5i#o queda
indeterinada'
-U,UE-TO- DE ,RO+EDEN+IA
,arto -u'uesto
,uando la u#er inscri)e al nacido coo 5i#o su6o cuando en realidad no 5a
dado a lu42 !or e#: una enferera se ro)a un )e)e 6 falsifcando la
docuentaci1n necesaria lo inscri)e coo 5i#o su6o'
Legitiaci1n acti%a: La accion !uede ser enta)lada !or el arido2 sus
5erederos2 el 5i#o 6 !or todo tercero con un interes legitio (no !or la
adre"'
-ustitu"i$% de 6io
,uando la u#er que da a lu4 inscri)e al nacido coo 5i#o su6o 6 luego
sos!ec5a que ese 5i#o no es el su6o 6 que se lo ca)iaron en el sanatorio'
Legitiaci1n acti%a: La accion !uede ser enta)lada !or el arido2 sus
5erederos2 el 5i#o2 todo tercero con un interes legitio 6 adeas !or la
adre'
0 : 8IO9ENETI+A Y FILIA+ION# IDEA- 9ENERALE-
El derec5o de failia 5a reWe#ado los !resu!uestos de la realidad )iol1gica
que deterina la !rocreaci1n2 as& el 5i#o es indefecti)leente el resultado
del acto se$ual entre un 5o)re 6 una u#er2 !ara que sea conce)ido en el
seno aterno'
Sin e)argo en el siglo !asado se coen41 a !racticar la inseinaci1n
artifcial a tra%*s de la cual la conce!ci1n en el seno aterno no era el
119
FAMILIA
resultado del acto se$ual de los !adres2 sino de !rocediientos artifciales
(Inseinaci1n artifcial2 in <itro2 etc'"
+UE-TIONE- 3URIDI+A-
La ani!ulaci1n gen*tica e$ige el consentiiento de la !ersona a quien se
e$trae seen u 1%ulos a fn de lle%ar a ca)o la fecundaci1n asistida' Tanto el
seen coo los 1%ulos una %e4 e$traidos o se!arados de la !ersona son
#ur&dicaente cosas 6 !or lo tanto !ueden ser o)#eto de relaciones #ur&dicas'
Desde luego que las relaciones #ur&dicas cu6o o)#eto sea la utili4aci1n de
gaetos2 estar(n liitadas !or la oral 6 las )uenas costu)res'
Lo fundaental es esta)lecer los liites _ticos que de las in%estigaciones
)iologicas 6 geneticas 5ace el 5o)re' Siendo el !rinci!al liite el %alor que
tiene el 5i#o en si' La ado!ci1n de deterinadas tecnicas2 integran el a)ito
de reser%a de las acciones !ersonales de los 5o)res (art2'/8 ,N"' Solo
interesaran al derec5o en la edida en que a tra%es de ellas se afecte la
dignidad de las !ersonas'
MANI,ULA+ION 9ENETI+A
Inseinaci1n artifcial 5oologa 6 5eter1loga: la inseinaci1n artifcial es el
*todo !or el cual se fecunda a una u#er sin reali4aci1n del acto se$ual a
tra%*s de la i!lantaci1n en su organiso de es!erato4oides' Si el seen
!ro%iene del arido se llaa F5oologaG2 si !ro%iene de un tercero es
F5eterologaG'
En la inseinacion F5oologaG si el arido !retende i!ugnar la
!aternidad alegando la i!osi)ilidad de acceso carnal con su u#er
durante la conce!ci1n2 esta sera desestiada !ro)ando que se 5i4o la
inseinacion artifcial o ediante !rue)a )iologica que esta)le4ca el
%inculo del 5i#o con el !adre'
Si la inseinacion F5eterologaG se reali4o sin consentiiento del
arido2 este !odra i!ugnar la !aternidad' En ca)io si se reali4o con
su consentiiento se a)ren dos !osi)ilidades inter!retati%as: el !adre
!odria i!ugnar la !aternidad teniendo en cuenta la irrealidad del
%inculo 6 !ri%ilegiando la concordancia entre el %inculo #uridico 6
120
FAMILIA
)iologico' En ca)io !re%alece en la doctrina a6oritaria el criterio de
que tal i!ugnaci1n contradice una conducta anterior #ur&dicaente
rele%ante2 que fue deterinante !ara la inseinacion de la es!osa ' El
fundaento es que el derec5o no !uede a!arar ese ti!o de
conductas que agra%ian el !rinci!io de )uena fe de los indi%iduos' Sin
e)argo aunque el consentiiento del arido %ede a este de e#ercer
la accion de i!ugnaci1n ella esta a)ierta !ara que la e#er4a el 5i#o
(art' 798,,"'
Fecundaci1n e$tracor!orea o fertili4acion in <itro: la fecundaci1n del o%ulo
se o)tiene en el la)oratorio cuando es i!osi)le que el seen lo fertili4e
naturalente' Suele !racticarse en los casos de o)strucci1n de las
tro!as2 que i!ide el encuentro de o%ulos 6 es!era' Esta tecnica se
reali4a e$tra6endo %arios o%ulos aduros ediante la su!ero%ulaci1n
!ro%ocada 6 fertili4ando todos' Luego se transferen al utero 5asta 0
e)riones' Los so)rantes !ueden ser congelados'
Inseinacion !ost Morten: el congelaiento de seen crea la !osi)ilidad
de que2 tras la uerte del arido2 la es!osa solicite ser fecundada con
seen congelado de aquel' Ante el silencio actual de nuestra legislaci1n2
no creeos que !odria negarse el derec5o de la u#er a lograrlo2
ta!oco resulta i!osi)le sostener que se trata de un 5ec5o ilicito2
aunque !ueda resultar cuestiona)le de lege ferenda'
Alquiler de %ientres: en algunos !aises se 5a desarrollado la !ractica de
agregar al 5ec5o de gestacion del e)ri1n forado con o%ulo de una
u#er en el %ientre de otra2 un negocio oneroso2 cual es la locacion del
%ientre de la adre !ortadora'
Sin duda si en nuestro !ais se deandara !or un contrato de _sta indole
(sea !ara requerir el !ago del !recio del alquiler2 o la entrega del ni3o2 en
%irtud del contrato" la deanda no !ros!eraria2 en %irtud del art' 89: 6a
que no es !osi)le negociar so)re el estado de failia de las !ersonas'
IM,LI+AN+IA-
121
FAMILIA
La !osi)ilidad de ani!ular con *$ito los co!onentes genticos de la
fecundaci1n altera conce!ciones cientifcas tradicionales2 !ro%oca
re!lanteos eticos 6 crea situaciones #uridicas nue%as2 e#: la e)riologia2
ediante una adecuada co)inaci1n celular !odria seleccionar incluso
ciertos caracteres geneticos2 una !are#a !uede agregar a sus !ro!ias
caracteristicas geneticas2 otra de gerenes donados con una diferente
co!osici1n logrando asi un 5i#o de !aternidad ulti!le2 es decir2 e4clar
al e)ri1n de los !adres con uno su!erior' Otro e#e!lo es la clonacion'
UNIDAD 1M
1 * ADO,+ION# +ON+E,TO
Es la instituci1n en %irtud de la cual se crea entre dos !ersonas un %inculo
siilar al que deri%a de la fliaci1n'
ANTE+EDENTE- 6I-TORI+O-
D[ -oano: distingu&a la ado!ci1n si!le que era reali4ada !or un
ascendiente el cual suitia al ado!tado a la !atria !otestad del
ado!tante' La enos !lena 2 era reali4ada !or un e$tra3o2 sin e)argo el
ado!tado conser%a)a su situaci1n failiar anterior sin quedar su#eto a la
!atria !otestad del ado!tante2 6 cu6o efecto !rinci!al darle derec5o
sucesorio al ado!tado'
122
FAMILIA
D[ +erano: el fundaento de la ado!ci1n era dar a quien carec&a de
descendencia un sucesor en su acti%idad guerrera2 !ero no crea)a un
!arentesco ni da)a derec5o sucesorio'
D[ Frances: organi4o la ado!ci1n !ara a6ores de edad con una
diferencia de /9 a3os entre ado!tante 6 ado!tado' Siendo en realidad un
contrato a tra%*s del cual se un&an failias !or cuestiones econ1icas'
Este r*gien !erdi1 %igencia a ra&4 de la Prier +uerra undial2 donde se
aditi1 la ado!ci1n de enores'
Edad Moderna: la ado!ci1n coien4a con la Prier guerra undial 2 !or la
conoci1n que !rodu#o en Euro!a los illones de ni3os sin 5ogar'
ANTE+EDENTE- NA+IONALE-
/[ ,odigo ,i%il: no regulo la ado!ci1n
7[ Le6 /:'797: incor!oro la ado!ci1n con un alcance liitado (siilar a
lo que 5o6 se conoce coo ado!ci1n si!le"
:[ Le6 /8'/:0: incor!oro el do)le sistea de ado!ci1n: !lena 6 si!le'
0[ Le6 70'JJ8: odifco el r*gien !ara adecuarlo a las noras de la
,on%enci1n so)re los derec5os del ni3o e incor!oro las nue%as
dis!osiciones al ,1digo ,i%il'
9[ Le6 79'H90 (a3o 7LL0": crea el -egistro anico de As!irantes a +uarda
con fnes Ado!ti%os2 esta)leciendo los requisitos !ara integrar la
noina de as!irantes'
ADO,+ION ,LENA
Se cortan los %&nculos #ur&dicos entre el ado!tado 6 su failia de sangre
(su)sisten los i!edientos atrioniales"' El %inculo ado!ti%o se
!roduce entre ado!tante 6 ado!tado 6 entre el ado!tado 6 la failia del
ado!tante'
Efe"tos 'ro'ios de la ado'"i$% 'le%a
123
FAMILIA
/" &e cortan todos los ,3nculos jur3dicos del adoptado con su 2amilia de
sangre (e-cepto los impedimentos matrimoniales)
7" &e crea un doble ,inculo jur3dico% entre el ado!tado 6 el ado!tante 6
entre el ado!tado 6 la failia del ado!tante' El ado!tado tiene en la
failia del ado!tante los isos derec5os 6 o)ligaciones que el
5i#o )iol1gico'
H) #s irre,ocable
0" ombre% si ado!tan a)os c1n6uges de diferente se$o el ado!tado
reci)e el !rier a!ellido del arido2 !ara que se agregue el a!ellido
co!uesto del !adre ado!ti%o o el a!ellido de la adre2 de)er(n
!edirlo a)os ado!tantes' Si ado!tan a)os c1n6uges del iso
se$o2 entre ellos !odr(n escoger cual de los dos a!ellido reci)ir( el
ado!tado' Para que se agregue el a!ellido co!uesto del c1n6uge
del cual tu%iera el !rier a!ellido o el del otro c1n6uge2 de)er(n
!edirlo a)os ado!tantes' Si no 5u)iera acuerdo acerca de que
a!ellido lle%ara el ado!tado2 los a!ellidos se ordenaran
alfa)*ticaente' si ado!ta una !ersona soltera el ado!tado reci)e
el !rier a!ellido del ado!tante o su a!ellido co!uesto si *ste
solicita su agregaci1n' Si el ado!tante fuese %iudoba 6 su c1n6uge
no 5u)iese ado!tado al enor el ado!tado lle%ara el a!ellido del
!riero sal%o que e$istieran causas #ustifcadas !ara i!onerle el
del c1n6uge !re uerto'
Todos los 5i#os de)en lle%ar el a!ellido 6 la integraci1n co!uesta que
se 5u)iera decidido !ara el !riero de los 5i#os'
Los ado!tantes !odr(n agregarle al ado!tado otro no)re al que 6a
tiene (sie!re que no su!ere los :"' Si el ado!tado es enor de > a3os
(ade(s " !edir el ca)io de no)re de !ila'
9" Los padres de sangre no podr0n reconocer al adoptado luego de la
sentencia de adopcin plena4
>" #l adoptado no podr0 ejercer la accin de fliacin respecto de los
padres de sangre luego de la sentencia de la adopcin plena
(e-cepcin% 1ue dicha accin tenga por objeto la prueba del
impedimento matrimonial)
124
FAMILIA
ADO,+ION -IM,LE
No se cortan los %&nculos #ur&dicos entre el ado!tado 6 su failia de
sangre (e$ce!to la !atria !otestad que se transfere al ado!tante"' El
%inculo ado!ti%o se !roduce solaente entre ado!tante 6 ado!tado'
LA +ON5EN+ION DE LO- DERE+6O- DEL NILO
Esta)lece que los estados de)en %elar !ara que la ado!ci1n se otorgada
en %ista de la situaci1n #ur&dica del ni3o en relaci1n con sus !adres2
!arientes 6 re!resentantes legales2 6 que cuando as& se requiera2 que las
!ersonas interesadas den con conociiento de causa su consentiiento a
la ado!ci1n' Ta)i*n reafra la necesidad de asegurar 6 resguardar el
derec5o del ni3o a conocer su identidad )iol1gica' ,onsagra que en todas
las edidas concernientes a los ni3os que toen los tri)unales2 las
autoridades adinistrati%as2 los 1rganos legislati%os o las instituciones
!u)licas o !ri%adas de )ienestar social se de)e considerar
!riordialente el inter*s su!erior del ni3o'
El 'ri%"i'io del INTERE- -U,ERIOR DEL NILO
-e!resenta su reconociiento coo !ersona2 la ace!taci1n de sus
necesidades 6 la defensa de sus derec5os que son su contenido:
/[ Derec5o intr&nseco a la %ida (su!er%i%encia 6 desarrollo del ni3o"
7[ Derec5o a ser inscri!to inediataente des!u*s del naciiento
:[ Derec5o al no)re desde el naciiento2 a tener una nacionalidad2 a
conocer a sus !adres2 a ser cuidado !or ellos'
0[ Derec5o a ser o&do en todos los asuntos que lo afecten2 6 a que su
o!ini1n sea tenida en cuenta so)re su adure4 6 desarrollo' A ser
asistido !or un letrado2 !artici!ar acti%aente en todo !rocediiento2
a recurrir P (derec5os en !rocediientos #udiciales"'
) * EXI9EN+IA- LE9ALE- RE-,E+TO DEL ADO,TADO
125
FAMILIA
/[ SE- MENO- DE /H AcOS B NO ESTA- EMAN,IPADO: el art' :// ,,
dis!one: 8la adopcin de menores no emancipados se otorgara por
sentencia judicial/2 6 a continuaci1n !lantea dos e$ce!ciones: Fla
adopcin de un mayor de edad o de un menor emancipado puede
otorgarse, pre,io consentimiento de estos, cuando./
E se tratare del 5i#o del c1n6uge del ado!tante: (e# Ale#andro2 quien
tiene un 5i#o de 79 a3os2 se casa con Lorena 6 esta decide ado!tar
al 5i#o de aquel"
E e$ista en el ado!tado F!osesi1n de estado de 5i#oG con relaci1n al
ado!tante: esta !osesi1n de estado de)er( ser co!ro)ada !or el
#ue42 e#: Ale#andro recoge un ni3o reci*n nacido de la calle 6 lo cr&a
coo si fuese su 5i#o sin requerir la ado!ci1n 5asta que este cu!le
79 a3os'
ADO,+ION DE 5ARIO- MENORE- -IMULTANEA O -U+E-I5AMENTE#
Ti'o:
Art' :/: ,,: esta)lece que un iso ado!tante !uede ado!tar %arios
enores de uno u otro se$o2 6a sea siult(neaente (e#: ado!ta al
iso tie!o un %ar1n 6 dos u#eres" o sucesi%aente (e#: ado!ta un
%ar1n 6 a los dos a3os ado!ta 7 u#eres"' A continuaci1n dice: Fsi se
adoptare a ,arios menores todas las adopciones ser0n del mismo/, es
decir o todas si!les o todas !lenas'
FLa adopcin del hijo del cnyuge siempre ser0 de car0cter simple/
Ado'"i$% simulta%ea 'or mas de u% ado'ta%te
Art' :/7 ,,: 8nadie puede ser adoptado por mas de una persona
simult0neamente sal,o 1ue los adoptantes sean cnyuges/
Ado'"i$% su"esiva so&re el mismo me%or
Art' :/7 ,,: 8en caso de muerte del adoptante o de ambos cnyuges
(adoptantes), se podr0 otorgar una nue,a adopcin sobre el mismo
menor/
Ado'"i$% "ua%do el ado'ta%te tie%e des"e%die%tes
126
FAMILIA
Art' :/0 ,,: 8la e-istencia de descendientes del adoptante no impide la
adopcin, pero en tal caso a1uellos podr0n ser o3dos por el jue7 o el
$ribunal, con la asistencia del asesor de menores si correspondiere/
,on el r*gien de la le6 /:'797 quien tu%iera descendientes leg&tios
conce)idos o nacidos2 o 5i#os naturales reconocidos no !od&an ado!tar'
/ : EXI9EN+IA- LE9ALE- RE-,E+TO DEL ,ADRE ADO,TANTE#
ReCuisitos Cue de&e "um'lir el ado'ta%te
/[ ESTADO ,I<IL: no se e$ige ning@n estado ci%il' Pero si el ado!tante
fuera casado solo !odr( ado!tar si lo 5ace con#untaente con su
c1n6uge' Sin e)argo2 e$ce!cionalente2 la !ersona casada !odr(
ado!tar indi%idualente cuando:
E edie sentencia de se!araci1n !ersonal o2
E su c1n6uge 5a6a sido declarado insano (de)er( o&rse al curador 6
al inisterio !u)lico2 o
E se declare #udicialente la ausencia si!le2 la ausencia con
!resunci1n de falleciiento o la desa!arici1n for4ada de su
c1n6uge'
7[ EDAD: 5a)er cu!lido :L a3os' Sin e)argo si se trata de un
atrionio !odr(n ado!tar sin cu!lir este requisito cuando:
E tengan as de : a3os de casados
E no !uedan tener 5i#os
:[ -ESIDEN,IA PE-MANENTE EN EL PAIS: durante los 9 a3os anteriores
a la !etici1n de la guarda' Dic5a residencia de)er( acreditarse de
anera fe5aciente e indu)ita)le'
0[ SE- /H AcOS MABO- K.E ADOPTADO: e$ce!ci1n:
E cuando el c1n6uge su!ersite ado!ta al 5i#o ado!tado del !reuerto
( e#: Ale#andro ado!ta a arcos' Dos a3os des!u*s se casa con
Lorena' Luego de la uerte de Ale#andro2 Lorena A :L a3os A ado!ta
a Marcos A /9 a3osE"
5" ,.ALIDADES MO-ALES B MATE-IALES (idoneidad": el #ue4 tendr( en
cuenta los recursos econ1icos del ado!tante 6 sus cualidades
127
FAMILIA
orales ( !ara ello citara testigos 6 solicitara infore !olicial2 entre
otros"
,ARENTE-+O
No Podr(n Ado!tar
E Los ascendientes a sus descendientes (e#: el a)uelo al nieto" 2 6a
que a falta de !adres igual asue su tutela legitia'
E .n 5erano a sus 5eranos o edio 5eranos2 !or que 5a)r&a una
su!er!osici1n de la4os fraternos 6 fliales no )enefciosa !ara la
foraci1n del enor'
E El tutor a su !u!ilo ientras no se 5a6a e$tinguido las o)ligaciones
eergentes de la tutela2 si de todos odos se reali4a ser( un acto
nulo de nulidad relati%a'
0 : -U,UE-TO- DE ADO,+ION ,LENA Y -IM,LE
,oo regla general es el #ue4 quien deterina si la ado!ci1n es !lena o
si!le teniendo en cuenta que )enefciara as al ado!tado'
Noralente se intenta otorgar la ado!ci1n !lena (lo e#or !ara el
enor es des%incularlo de su failia de sangre" !ero en algunos
su!uestos el #ue4 se inclina !or la ado!ci1n si!le'
-ITUA+IONE- 7UE DAN LU9AR A LA ADO,+ION ,LENA ;ART< /)1
"".
Solo !odr( otorgarse la ado!ci1n !lena con res!ecto a los enores:
a" Cu*rfanos de !adre 6 adre
)" Kue no tengan fliaci1n acreditada
c" ,uando se encuentren en un esta)leciiento asistencial 6 los
!adres se 5u)ieran desentendido totalente del iso durante /
a3o o cuando el desa!aro oral o aterial resulte e%idente2
anifesto 6 continuo2 6 esta situaci1n 5u)iese sido co!ro)ada
!or autoridad #udicial2'
d" ,uando los !adres 5u)iesen sido !ri%ados de la !atria !otestad
e" ,uando 5u)iesen anifestado #udicialente su e$!resa %oluntad de
entregar al enor en ado!ci1n'
128
FAMILIA
En todos los casos de)er(n cu!lirse los requisitos !re%istos en los arts'
:/> 6 :/J ,, (se referen a la guarda #udicial"
+A-O- DE ADO,+ION -IM,LE# EL 6I3O DEL +ONYU9E
El Art' ::L ,, : 8el jue7 o tribunal cuando sea mas con,eniente para el
menor o a pedido de parte por moti,os 2undados, podr0 otorgar la
adopcin simple/ ' la ado!ci1n si!le corres!onder&a en los siguientes
casos:
o ,uando el enor no esta en las condiciones requeridas !ara la
ado!ci1n !lena requerida en el Art' :79 ,,'
o ,uando el ado!tante tiene 6a un ado!tado !or ado!ci1n si!le
o ,uando se ado!ta al 5i#o del c1n6uge
o ,uando es as con%eniente !ara el enor la ado!ci1n si!le' Esta
con%eniencia se dar( !or ser fa%ora)le el anteniiento del %inculo
con la failia de origen2 e#: si los !adres que lo a)andonaron tienen
fortuna2 !or que no 5a)r&a ra41n !ara !ri%arlo del derec5o
alientario ni del e%entual derec5o sucesorio'
o ,uando el ado!tante lo solicita !or oti%os fundados' Aqu& los
oti%os est(n enteraente li)rados a la a!reciaci1n #udicial'
EL ,ASO DEL CI?O DEL ,ONB.+E
Esta ado!ci1n !ersigue integrar a la failia constituida !or a)os
c1n6uges 6 los 5i#os del atrionio2 a los 5i#os de uno solo de los
es!osos' +eneralente se trata de 5i#os de la u#er que lle%o al
atrionio' Son ado!tados !or su es!oso adquiriendo su a!ellido 6
derec5os 5ereditarios' En tal caso se otorga la ado!ci1n si!le !or no
darse las situaciones de la ado!ci1n !lena 6 !or que no se )usca que
!ierda todo %inculo con su !adre o adre'
Esta e$ce!tuado de la +uarda !re ado!ti%a'
Efe"tos 'ro'ios de la ado'"i$% sim'le
/' o se cortan los ,3nculos jur3dicos del adoptado con su 2amilia de
sangre (e-cepto la patria potestad 1ue se transfere al adoptante) o
sea que el ado!tado antiene los %&nculos #ur&dicos consangu&neos
129
FAMILIA
!ero la !atria !otestad so)re el queda en anos del ado!tante
(inclusi%e la adinistraci1n 6 usufructo de los )ienes del ado!tado"
7' se crea un ,inculo jur3dico entre el adoptado y el adoptante pero no
entre el adoptado y la 2amilia biolgica del adoptante (sal,o en los
casos e-presamente determinados en el cdigo)
H4 #s re,ocable%
= !or 5a)er incurrido el ado!tado o el ado!tante en indignidad (de los
su!uestos !re%istos en el c1digo !ara i!edir la sucesi1n2 art' :78/ a
:78> )is"
= !or 5a)erse negado alientos sin causa #ustifcada
= !or !etici1n #ustifcada del ado!tado a6or de edad
= !or acuerdo #udicial entre ado!tante 6 ado!tado (sie!re que este
ultio sea a6or de edad"
La sentencia de re%ocaci1n e$tingue todos los efectos de la ado!ci1n
desde su declaraci1n #udicial 6 !ara el futuro' Dic5a sentencia de)er(
inscri)irse en el -egistro ,i%il
0' ombre : %er ado!ci1n !lena
9' los padres de sangre podr0n reconocer al adoptado luego de la
sentencia de adopcin simple'
I4 el adoptado podr0 ejercer la accin de fliacin respecto de los padres
de sangre luego de la sentencia de adopcin simple
J4 derecho sucesorio% ,er art4 HHK y HHE4
1 : 3UI+IO DE 9UARDA Y ADO,+ION
El !rocediiento #udicial !ara ado!tar tiene 7 eta!as:
1# 9UARDA 3UDI+IAL ,RE ADO,TI5A# IM,ORTAN+IA Y
FINALIDAD
Las le6es anteriores (/:'797 6 /8'/:0" ta)i*n e$ig&an su cu!liiento2
!ero no tenia car(cter #udicial' El ado!tante de)&a deostrar que 5a)&a
tenido )a#o su guarda al enor !or un !eriodo de tie!o deterinado2
!ero no era necesario que el #ue4 le otorgara la guarda' La guarda se
130
FAMILIA
e!e4a)a a contar !or e#: al recoger al enor que esta)a a)andonado2 al
entregar los !adres )iol1gicos el enor al ado!tante2 etc'
La le6 actual 70'JJ8 e$ige que la guarda sea otorgada !or el #ue4'
La guarda !re ado!ti%a tiene !or fn e%aluar si el ado!tante esta
ca!acitado !ara efectuar la ado!ci1n' Por eso el #ue4 al dictar la
resoluci1n concediendo la guarda2 dis!one controles !eri1dicosL so)re su
desarrollo (estado de salud del enor2 integraci1n a la failia2 conducta
del ado!tante"'
,LA2O
Art' :/> ,,: 8el adoptante deber0 tener al menor bajo su guarda durante
un lapso no menor de I meses ni mayor de ? aDo el 1ue ser0 por el jue74/
Transcurrido seis eses desde que el otorgaiento de la guarda #udicial el
ado!tante !odr( iniciar el #uicio de ado!ci1n2 aunque la sentencia no
!odr( 5acerse efecti%a 5asta el cu!liiento total de la guarda'
?ue4 co!etente
Es el #ue4 del doicilio del enor (doicilio de sus re!resentantes" o del
lugar en que #udicialente se 5u)iese co!ro)ado el a)andono'
RE7UI-ITO- 7UE DE8E +UM,LIR EL 3UE2 ,ARA -U
OTOR9AMIENTO
,itar a los !rogenitores del enor2 !ara que den su consentiiento
!ara el otorgaiento de la guarda con fnes de ado!ci1n' B !ese a
la negati%a de los !adres el #ue4 !uede otorgarla si lo considera
con%eniente'
No es necesario el consentiiento de los !adres en los siguientes casos
(situaciones en las que se otorga la ado!ci1n !lena":
a' Kue el enor se encuentre en un esta)leciiento asistencial
6 los !adres se 5a6an desentendido totalente de el durante
/ a3o'
131
FAMILIA
)' ,uando el desa!aro oral 6 aterial resulte e%idente2
anifesto 6 continuo 6 esta situaci1n 5u)iese sido
co!ro)ada !or la autoridad #udicial
c' ,uando los !adres 5u)ieren sido !ri%ados de la !atria
!otestad
d' ,uando los !adres 5u)iesen anifestado #udicialente su
e$!resa %oluntad de entregar al enor en ado!ci1n
Toar conociiento !ersonal del enor
Toar conociiento de las condiciones !ersonales2 edades 6
a!titudes del ado!tante teniendo en consideraci1n las necesidades
6 los intereses del enor E con la efecti%a !artici!aci1n del
Ministerio Pu)lico2 6 la o!ini1n de los equi!os t*cnicos consultados a
tal fn E'
Toar los isos conociientos enunciados en el !unto : !ero
res!ecto a la failia )iol1gica del enor
El #ue4 de)er( cu!lir con los requisitos /27 6 : )a#o !ena de nulidad'
ED,EP,ION A LA +.A-DA ?.DI,IAL P-E<IA
No se requerir( cuando se ado!te al 5i#o del c1n6uge'
EFE+TO- DE LA -ENTEN+IA
,olocar al enor en situaci1n de !re ada!ta)ilidad' No 5ace cosa #u4gada
aterial'
)# 3UI+IO DE ADO,+ION# ,ARTE-
Transcurridos > eses desde el otorgaiento de la guarda #udicial el
ado!tante !odra iniciar el #uicio de ado!ci1n' En esta segunda eta!a
de)er(n o)ser%arse las siguientes reglas:
a) Gue7 competente% el del doicilio del ado!tante o el del lugar donde
se otorgo la guarda'
b) !artes% el ado!tante 6 el Ministerio Pu)lico de Menores (sal%o que se
trate de un a6or de edad2 en ese caso sera !arte el Agente Fiscal"
132
FAMILIA
RE7UI-ITO- ,RO+E-ALE- E-TA8LE+IDO- ,OR EL +ODI9O +I5IL
;art# /)1.
c" Audiencia con el menor% El #ue4 citara !ersonalente al ado!tado2
si lo #u4ga con%eniente2 de acuerdo a su edad 6 a su situaci1n
!ersonal' Sin e)argo la ,on%encion de los Derec5os del ni3o2
garanti4a al enor la !osi)ilidad de e$!resarse2 es decir que
seg@n la ,on%encion no de)eria quedar a criterio del #ue4 oir al
enor: ta)ien !uede el #ue4 oir a cualquier otra !ersona en
)enefcio del enor (otros 5i#os de la failia del ado!tante"' Luego
se da %ista al Asesor de enores 6 al inisterio !u)lico'
d" El #ue4 %alorara si la ado!ci1n es con%eniente !ara el enor2
teniendo en cuenta los edios de %ida 6 las cualidades !ersonales
6 orales del ado!tante'
e" El #ue4 !odra ordenar 6 el inisterio !u)lico requerir las edidas
de !rue)a o inforaciones que estien con%enientes'
f" Las audiencias seran !ri%adas 6 el e$!ediente sera reser%ado 6
secreto' Solaente !odra ser e$ainado !or las !artes2 sus
letrados o !eritos inter%inientes'
g" El #ue4 en todos los casos de)er( %alorar el inter*s su!erior del
ni3o'
EFE+TO- DE LA -ENTEN+IA
Art' :77 ,,: La sentencia que otorga la ado!ci1n tendr( efecto retroacti%o
a la fec5a del otorgaiento de la guarda' B cuando se trate del 5i#o del
c1n6uge tendr( efecto retroacti%o a la fec5a de !rooci1n de la acci1n en
el #uicio de ado!ci1n'
En la sentencia de)er( constar que el ado!tante se co!roete a 5acer
conocer al ado!tado su realidad )iol1gica' La sentencia de)er( inscri)irse
en el -egistro ,i%il ( se li)ran ofcios !ara que se inscri)a al ni3o coo
5i#o de $$$$"'
I : +AU-A- DE NULIDAD
133
FAMILIA
Ade(s de las nulidades counes a todos los actos #ur&dicos (actos
cele)rados !or inca!aces2 %icios del consentiiento2 etc" el art' ::J ,,
esta)lece su!uestos de nulidad a)soluta 6 nulidad relati%a es!ec&fcos de
la ado!ci1n'
N.LIDAD AISOL.TA' Si i!one !ara !roteger el inter*s 6 es
inconfra)le' ,uando se %iole:
a" La edad del ado!tado (enos de /H"
)" La diferencia de edad entre ado!tante 6 ado!tado
c" La ado!ci1n de un ascendiente a sus descendientes o de una
!ersona a sus 5eranos o edio 5eranos'
d" La ado!ci1n siultanea de un enor !or as de un ado!tante2
sal%o que sean c1n6uges
e" La ado!ci1n que tenga coo antecedente necesario un 5ec5o
il&cito (e#: una !ersona asesina a un atrionio !ara luego !edir la
ado!ci1n de su 5i#o 5u*rfano"
N.LIDAD -ELATI<A' Se i!one !ara !roteger el inter*s !ri%ado de una
!arte 6 es confra)le' ,uando se %iole:
a" La edad inia del ado!tante' :L a3os'
)" ,uando e$istan %icios del consentiiento
c" La ado!ci1n del tutor a su !u!ilo ientras no se 5a6a e$tinguido
la tutela
+AU-A- DE RE5O+A+ION DE LA ADO,+ION -IM,LE
.n acto #ur&dico es re%oca)le cuando la le6 otorga a cualquiera de las
!artes inter%inientes en *l2 la facultad !ara de#arlo sin efecto'
Es re%oca)le la ado!ci1n si!le cuando:
/E Por 5a)er incurrido el ado!tado o el ado!tante en indignidad que
e$clu6e la %ocacion 5ereditaria'
7E Por 5a)erse negado alientos sin causa #ustifcada
134
FAMILIA
:E Por !edido #ustifcado del ado!tado a6or de edad
4- Por acuerdo #udicial entre el ado!tado a6or de edad 6 el ado!tante
(esto es una rescisi1n"
IRRE5O+A8ILIDAD DE LA ADO,+ION ,LENA
El %inculo #ur&dico failiar creado !or la ado!ci1n !lena es defniti%o2 a@n
cuando desa!are4can las oti%aciones que su!one la instituci1n' Sal%o la
e%entual nulidad que la afecte'
AL+AN+E Y FUNDAMENTO-
El art' :7: ,, sienta el do)le !rinci!io &nsito en la ado!ci1n !lena:
e$tinci1n de los %&nculos failiares de origen e incor!oraci1n coo 5i#o en
la failia de los ado!tantes2 agregando su irre%oca)ilidad en los
siguientes t*rinos F la ado!ci1n !lena es irre%oca)le' ,onfere al
ado!tado una fliaci1n que sustitu6e a la de origen' El ado!tado de#a de
!ertenecer a su failia )iol1gica 6 se e$tingue el !arentesco con los
integrantes de *sta as& coo los efectos #ur&dicos' Su)sisten los
i!edientos atrionialesG
RE9IMEN LE9AL
Le6 /8'/:0 6 70'JJ8'
J : LA ADO,+ION INTERNA+IONAL# -U- ,RIN+I,IO- ETI+O*
3URIDI+O-#
RE-ER5A AR9ENTINA A LA +ON5EN+ION DE LO- DERE+6O- DEL
NILO# LEY )/K0>
El requisito e$igido al ado!tante de residencia !eranente en el !ais !or
un !eriodo inio de 9 a3os anterior a la !etici1n de la guarda se e$!lica
a !artir de la -eser%a que 5i4o nuestro !ais2 al ratifcar la con%encion de
los derec5os del ni3o a la llaada ado!ci1n internacional' Dic5a
,on%encion esta)lece al res!ecto:
/E -econocer la ado!ci1n internacional de enores cuando *stos no
!uedan ser colocados en un 5ogar de guarda o entregados a una
failia ado!ti%a en su !a&s de origen'
135
FAMILIA
7E <ela !or que el ni3o ado!tado en otro !ais go4e de !roteccion 6
noras equi%alentes a las que e$isten en su !a&s de origen'
:E Ado!tar las edidas necesarias !ara garanti4ar que la ado!ci1n
internacional no de lugar a )enefcios fnancieros !ara quienes
!artici!an en ella'
Nuestro !a&s ratifco la ,on%enci1n de los Derec5os del Ni3o (le6 7:'H08"
!ero 5i4o una reser%a so)re la a!licaci1n de la ado!ci1n internacional2
esta)leciendo que no regir( en su #urisdicci1n !or que !ara a!licarse de)e
contarse con un ecaniso de !rotecci1n legal en ateria de ado!ci1n
internacional2 a fn de i!edir su trafco 6 %enta' As& se e$ige la residencia
!ara e%itar que !ersonas doiciliadas en el e$tran#ero ado!ten enores
nacidos aqu& 6 que !uedan ser lle%ados ediante un tr(fco ilegal'
K : EL DERE+6O A LA IDENTIDAD Y LA ADO,+ION# -U
5IN+ULA+ION# DI-,O-I+IONE- DE LA LEY )0JJ>
La le6 70'JJ8 es la actual2 6 sigui1 con el r*gien de la do)le ado!ci1n2
!ero lo adecu1 a las noras de la ,on%enci1n de los derec5os del ni3o 2
ratifcada !or nuestro !a&s' B la ,on%enci1n reafro la necesidad de
asegurar 6 resguardar el derec5o del ni3o a conocer su identidad
)iol1gica'
EL DERE+6O DEL 6I3O ADO,TI5O A++E-O AL EX,EDIENTE Y AL
+ONO+IMIENTO DE LA 5ERDAD 8IOLO9I+A# DE8ER : DERE+6O DE
LO- ,ADRE- ADO,TANTE-
El art' :7/ ,, esta)lece que en la sentencia del #uicio de ado!ci1n de)er(
constar que el ado!tante se co!roete a 5acer sa)er al ado!tado su
identidad )iol1gica' Dic5o co!roiso de)e ser requerido !or el #ue4 al
ado!tante antes de dictar sentencia'
Si )ien la nora i!lica un de)er #ur&dico cu6o cu!liiento dif&cilente
!ueda ser controlado !osteriorente !or el #ue42 es una directi%a
indiscutida' La res!onsa)ilidad que recae so)re los ado!tantes es la de no
enga3ar al ado!tado acerca de su origen' ,laro que de)e reconoc*rseles
136
FAMILIA
li)ertad acerca del odo adecuado de re%elar la %erdad2 seg@n el ni%el de
co!rensi1n 6 adure4 del ado!tado'
> : RE9I-TRO UNI+O DE ADO,+ION#
El registro unico de ado!ci1n es creado !or acordada />0L0 de la
su!rea corte de #usticia de Mendo4a el /8 de a)ril del 7LLL2 seg@n las
dis!osiciones del art' 7 de la le6 Nacional 70'JJ8 6 el art' J: de la le6
Pro%incial >:90' Este registro confecciona una lista de !ersonas inscri!tas
coo as!irantes a ado!ci1n'
E7UI,O INTERDI-+I,LINARIO DE ADO,+ION# -ITUA+ION EN
MENDO2A
,on la i!leentaci1n de los #u4gados de failia a !artir de /888 se
concreta un !ro6ecto que se !resento a la S,? 6 en #ulio del 7LLL el
su!erior tri)unal crea el equi!o interdisci!linario de ado!ci1n2 !ara el cual
se!ara a 0 !rofesionales de su cuer!o au$iliar ( 7 tra)a#adores sociales 6
/ !sic1logo !ara que en coordinaci1n con el registro tra)a#en
e$clusi%aente la te(tica de ado!ci1n"2 suando a uno de los *dicos
de ese cuer!o interdisci!linario en la atenci1n de los as!irantes' Luego un
!sic1logo as co!leta el equi!o'
,ada as!ecto legal2 !sicol1gico2 edico 6 social de)en entrela4arse
ar1nicaente !ara lograr dar res!uesta @til2 efciente 6 adecuada a este
tea en el oento 5ist1rico social que nos toca %i%ir'
Los e#es rectores del equi!o interdisci!linario de ado!ci1n (EIA" son :
defender los derec5os del ni3o2 facilitar su inclusi1n en un sistea
failiar funcional2 disinuir la %ictii4aci1n de la u#er en situaci1n de
crisis con su e)ara4o 6bo con su aternidad2 fa%orecer un !roceso de
ado!ci1n saluda)le2 unifcar adinistrati%aente todos los !asos del
!roceso de ado!ci1n !ara e%itar la )urocrati4aci1n 6 la atoi4aci1n de
acciones generando trans!arencia 6 confan4a en todos los actores2
)rindar una es!ecialidad en la ateria que con una %isi1n
interdisci!linaria desde lo t*cnico 6 con una !artici!aci1n 2 esfuer4o 6
organi4aci1n desde lo adinistrati%o !rocesal inserte al !oder #udicial de
137
FAMILIA
Mendo4a en los lineaientos arcados !or la le6 !ro%incial >:90 en el
arco de la le6 70JJ8'
+OORDIAN+ION Y DE,ENDEN+IA FUN+IONAL#
/E eta!a -egistral: -.A (registro @nico de ado!ci1n" ; aqu& se 5ace la
rece!ci1n de la docuentaci1n co!leta2 asignaci1n del nuero de
lega#o 6 reuniones de inforaci1n 6 orientaci1n'
7E Eta!a E%aluati%a: es la EIA ; aqu& se 5ace una e%aluaci1n
!sicol1gica2 social2 estudios *dicos2 infores interdisci!linario'
-euniones de reWe$i1n'
:E Eta!a Defniti%a: -.A 6 EIA ; integra la lista defniti%a en es!era2 de
reci)ir un ni3o en estado de ada!ta)ilidad'
-atifcaci1n cada > eses'
DERI5A+ION# +A-O- EN 7UE INTER5IENE
,uando un ni3o se encuentra en estado de ada!ta)ilidad !or renuncia de
su adre )iol1gica o resoluci1n #udicial2 se integra a la failia del !riero
de la lista (ordenada seg@n dia 6 5ora de inscri!ci1n" que re@ne las
condiciones adecuadas !ara las caracter&sticas de edad2 se$o 6 etnia del
enor'
UNIDAD 11
LA ,ATRIA ,OTE-TAD
1 : +ON+E,TO#
Art' 7>0: Es el con#unto de de)eres 6 derec5os que corres!onden a los
!adres so)re las !ersonas 6 )ienes de los 5i#os2 !ara su !rotecci1n 6
foraci1n integral2 desde la conce!ci1n de estos 6 ientras sean
enores de edad'
E5OLU+ION LE9I-LATI5A#
R?(ime% del +$di(o +ivil: solo se refer&a a derec5os 6 la !atria
!otestad reca&a @nicaente so)re los 5i#os leg&tios (los 5i#os ileg&tios
no esta)an soetidos a la !atria !otestad"
138
FAMILIA
Le@ 1M#>M/: agrega el t*rino o)ligaciones 6 e$tiende la !atria !otestad
so)re todos los 5i#os'
Le@ 10#/IJ: su!rii1 la clasifcaci1n de la fliaci1n ilegitia (equi!aro a
todos los 5i#os nacidos fuera del atrionio"
Le@ 1J#J11:
Le@ )/#)I0 : sustitu6e el t*rino o)ligaciones !or de)eres 6 es!ecifca
cual es el fn de la !atria !otestad (!rotecci1n 6 foraci1n"' Esta)lece que
la !atria !otestad es co!artida (la titularidad 6 e#ercicio"' Ca6
correlati%idad entre los de)eres 6 derec5os del !adre 6 sus 5i#os'
Le@ )/#111< art# )I0 ++: la !atria !otestad es Fel con#unto de derec5os
6 de)eres que corres!onden a los !adres so)re las !ersonas 6 )ienes de
los 5i#os !ara su !rotecci1n 6 foraci1n integral2 desde la conce!ci1n de
estos 6 ientras sean enores de edad 6 no se 5a6an eanci!adoG' Su
e#ercicio corres!onde:
/E En el caso de los 5i#os atrioniales2 al !adre 6 a la adre
con#untaente'
7E En el caso de se!araci1n !ersonal2 de 5ec5o2 di%orcio %incular o
nulidad de atrionio2 al !adre o adre que e#er4a legalente la
tenencia'
:E En caso de uerte de uno de los !adres2 ausencia con !resunci1n de
falleciiento2 !ri%aci1n de la !atria !otestad o sus!ensi1n de su
e#ercicio2 corres!onde al otro'
0E En el caso de los 5i#os e$traatrioniales reconocidos !or uno solo
de los !adres2 al que lo reconoci1'
9E En el caso de 5i#os e$traatrioniales reconocidos !or a)os2 a
a)os si con%i%ieren2 sino a aquel que tenga la guarda otorgada en
fora con%encional o #udicial'
>E A quien fuese declarado #udicialente el !adre o adre del 5i#o2 si
no 5u)iese sido %oluntariaente reconocido'
+OMIEN2O DE LA ,OTE-TAD ,ARENTAL EN EL RE9IMEN 3URIDI+O
AR9ENTINO
139
FAMILIA
Seg@n el art' 7>0 ,,2 la !atria !otestad coien4a con la conce!ci1n'
,laro esta que en tanto se trate de !ersonas !or nacer su contenido
queda liitado !or ra4ones naturales'
+ON5EN+ION DE LO- DERE+6O- DEL NILO: le@ )/#K0># ,A+TO DE
-AN 3O-E DE +O-TA RI+A
,on la ado!ci1n de la ,on%enci1n so)re los derec5os del ni3o2 la din(ica
entre la failia2 el estado 6 el ni3o ocu!an un lugar central2 el tea de la
failia 6 sus relaciones con estado 6 el ni3o2 tiene tres e#es:
/' los de)eres del estado 5acia el ni3o
7' los de)eres de la failia 5acia los ni3os
:' las o)ligaciones del estado 5acia la failia'
,on res!ecto a las res!onsa)ilidades de la failia la ,on%enci1n
esta)lece a tra%*s de lo que se conoce coo Doctrina de la Protecci1n
Integral que: los !adres 6 la failia tienen una do)le o)ligaci1n 5acia sus
5i#os2 la de !ro!orcionar direcci1n 6 !eritirles el e#ercicio de sus
derec5os' Es decir2 la res!onsa)ilidad !riordial es la crian4a 6 desarrollo
del ni3o'
Frente a esta din(ica entre el ni3o 6 la failia 2 el rol que tiene el Estado
%aria seg@n si los !adres cu!len ra4ona)leente con sus o)ligaciones
antes descri!tas2 el estado tiene que res!etar esta din(ica' En ca)io si
los !adres no tienen la a!titud !ara cu!lir con este derec5o 6 de)er2 el
Estado tiene la o)ligaci1n de !ro!orcionarles asistencia (e#: !rograas
educati%os 6 sociales"'
Ade(s los Estados !artes %elaran !ara que el ni3o no sea se!arado de
sus !adres contra la %oluntad de estos2 sal%o que tal se!araci1n sea
necesaria en el inter*s su!erior del ni3o (e#: casos de altrato o a)uso2
!adres que %i%en se!arados2 etc"
LEY )/#M10 * +ON5EN+ION AMERI+ANA -O8RE DERE+6O-
6UMANO-
Protecci1n Failia: la failia es el eleento fundaental de la sociedad 6
de)e ser !rotegida !or la sociedad 6 el Estado' Se reconoce el derec5o a
contraer atrionio2 fundar una failia (si tienen la edad 6 condiciones
140
FAMILIA
legales"' El atrionio no se !uede cele)rar sin el !leno 6 li)re
consentiiento de los contra6entes' Los Estados de)en ado!tar edidas
que aseguren la igualdad de los derec5os de los 6 la res!onsa)ilidad de
los con6uges en el atrionio2 asi coo ta)ien la !roteccion de los
5i#os en caso de disoluci1n del %inculo' Se de)en reconocer iguales
derec5os a los 5i#os atriooniales coo e$traatrioniales'
Derec5o al no)re: toda !ersona tiene derec5o a un no)re 6 a!ellido2
de sus !adres o de uno de ellos'
Derec5o del ni3o: todo ni3o tiene derec5o a go4ar de !roteccion !or !arte
de la failia2 la sociedad 6 el estado'
Derec5o a la Nacionalidad: toda !ersona tiene derec5o a una
nacionalidad' Tendra derec5o a la nacionalidad del Estado en cu6o
territorio nacio si no tiene derec5o a otra' Nadie !uede ser !ri%ado
ar)itrariaente de su nacionalidad ni el derec5o de ca)iarla'
LEY )I#MI1 : NILE2 Y ADOLE-+EN+IA# ,ROTE++ION INTE9RAL DE
NILO-< NILA- Y ADOLE-+ENTE-
Esta le6 deroga a la /L'8L:'
Difere%"ia e%tre titularidad @ eer"i"io de la 'atria 'otestad
La titularidad es el con#unto de de)eres 6 derec5os que tienen a)os
c1n6ugesZ 6 el ejercicio es la !osi)ilidad de 5acer %aler tales de)eres 6
derec5os ( de acuerdo a las circunstancias2 el e#ercicio !ueden tenerlo
uno o a)os !adres"
Le@ )I#MI1: en el ordenaiento legal argentino el e#ercicio de la !atria
!otestad esta regulado en el art# )I0 ++ 6 !or otra !arte en el art# )MI
++#
Para deterinar a quien corres!onde el e#ercicio de la !atria !otestad
de)eos tener en cuenta distintas situaciones:
/' Ci#os atrioniales: cuando los padres ,i,en juntos el e#ercicio es
con#unto2 es !or cualquiera' Se !resuen el consentiiento de un !adre
del acto reali4ado !or el otro' Para des%irtuar tal !resunci1n se requiere
141
FAMILIA
e$!resa o!osici1n' 7' :uando los padres se han separado (separacin de
hecho, personal, di,orcio o nulidad matrimonial)% el e#ercicio lo tiene
quien e#er4a la tenencia so)re el enor 6 el otro !rogenitor tiene derec5o
de %isitar a su 5i#o 6 a su!er%isar su educaci1n' :uando uno de los padres
haya H4 muerto o sido declarado ausente con presuncin de 2allecimiento
o pri,ado de la patria potestad suspendido en su ejercicio% el otro %a
e#ercer la !atria !otestad so)re el enor'
9' Ci#os e$traatrioniales: cuando ambos reconocen al hijo ;si
con,i,enL el e#ercicio lo tienen a)os 6 es indistinto ;si no con,i,enL el
e#ercicio lo tiene quien e#er4a la tenencia' 0':uando un solo padre
reconoce al hijo% la e#erce quien lo 5a reconocido' >' :uando uno lo
reconoci ,oluntariamente y el otro por sentencia de juicio de fliacin% el
e#ercicio la tiene quien lo reconoci1 %oluntariaente'
,uando a)os !adres son inca!aces o a)os est*n !ri%ados de la !atria
!otestad o sus!endidos en el e#ercicio2 el 5i#o queda su#eto a tutela 6 se
no)ra tutor a quien e#erce la !atria !otestad so)re el !adre que con%i%e
con el 5i#o2 !or e#: la a)uela aterna'
+asos e% Cue se reCuiere "o%se%timie%to eB'reso de am&os
"o%@u(es
Art# )I0 CuGter: en los casos de los incisos/2 7 6 9 del art' 7>0 se
requerir( el consentimiento expreso de ambos padres !ara los
siguientes actos:
/' autori4ar al 5i#o !ara contraer atrionio
7' 5a)ilitarlo
:' autori4arlo !ara ingresar a counidades religiosas2 fuer4as
aradas o de seguridad
0' autori4arlo !ara salir de la re!u)lica
9' autori4arlo !ara estar en #uicio
>' dis!oner de )ienes inue)les 6 derec5os o ue)les registra)les de
los 5i#os cu6a adinistraci1n e#ercen2 con autori4aci1n #udicial'
142
FAMILIA
J' e#ercer actos de adinistraci1n de los )ienes de los 5i#os2 sal%o que
uno de los !adres delegue la adinistraci1n confore lo !re%isto
en el Art' 780'
En todos los casos si uno de los !adres no diere su consentiiento o
ediara i!osi)ilidad !ara !restarlo2 resol%er( el #ue4 lo que con%enga al
inter*s failiar'
) : DE8ERE- * DERE+6O- RE-,E+TO A LA ,ER-ONA DE LO- 6I3O-
MENORE- DE EDAD#
Naturaleza 3ur!di"a# Fu%dame%to: no 5a de 5acerse una se!araci1n
ta#ante entre derec5o 6 de)eres2 sino que es caracter&stica esencial de los
derec5os su)#eti%os deri%ados del derec5o de failia la de que i!liquen
de)eres correlati%os2 o )ien constitu6an derec5os A de)eres2 lo que 5a
5ec5o que se los califque coo: derec5os de)eres2 derec5os A funciones
o !oderes E funciones' Derec5os que se e#ercen coo facultades o
!oderes !ara la !rotecci1n de intereses a#enos (caso t&!ico2 !atria
!otestad o autoridad !arental"
E%umera"i$%: guarda2 educaci1n2 res!eto 6 o)ediencia2 asistencia 6
re!resentaci1n2 res!onsa)ilidad !aterna frente a terceros !or los 5ec5os
il&citos de los enores'
ANALI-I-
+.A-DA: es el derec5o A de)er de los !adres de tener a los 5i#os
con%i%iendo con ellos'
El art' 7>9 ,,' Esta)lece: Flos hijos menores de edad est0n bajo la
autoridad y cuidado de sus padres/ 6 as adelante el art' 7J9 dice: Flos
hijos menores no pueden dejar la casa de sus progenitores, o a1uella 1ue
estos les hubiesen asignado, sin licencia de sus padres/
Si los 5i#os a)andonan la con%i%encia2 el art' 7J> ,, esta)lece que los
!adres !odran e$igir que las autoridades !u)licas les !resten la asistencia
necesaria !ara 5acerlos entrar )a#o su autoridad'
143
FAMILIA
Si los !adres %i%en #untos la tenencia es co!artida2 si los !adres
estu%ieren se!arados 5a)r( que deterinar a quien le corres!onde la
guarda o tenencia' Nuestro c1digo dice: los enores de 9 a3os quedaran
a cargo de la adre sal%o causas gra%es que afecten el inter*s del enor'
Si es a6or de 9 a3os quedara a cargo de aqu*l a quien en el #ue4
considere as id1neo confore el inter*s del enor' A 1uien se otorgue
la guarda o tenencia deber0 ejercer la patria potestad sobre el menor'
El conce!to de guarda co!rende: %igilancia2 correcci1n 6 cola)oraci1n'
E 5i(ila%"ia: el que tiene la guarda de)e cuidar al enor e i!edir
que !er#udique a terceros (e#: controlar que no frecuente lugares
!eligrosos2 o se #unte con criinales"
E +orre""i$% del Me%or: ediante sanciones adecuadas 6 no alos
tratos que da3en fsica o !sicol1gicaente al enor' El !oder de
correcci1n de)e e#ercerse oderadaente'
E +ola&ora"i$% del me%or: quien tiene la guarda !uede e$igirle la
cola)oraci1n del enor sin que este tenga derec5o a reclaarle
!ago alguno'
E otras "o%se"ue%"ias: El 5i#o enor tiene el doicilio legal del
!adre que !osee la guarda
DERE+6O DE 5I-ITA: al otorgarle la guarda a uno de los !adres no
signifca que el otro quede al argen de toda counicaci1n con el enor'
Kuien no tiene la guarda go4ara del llaado derec5o de %isita' Este
derec5o le !erite al !adre que no tiene la guarda del enor2 tenerlo
consigo en deterinados d&as 6 5orarios2 de acuerdo a lo esta)lecido !or
el #ue4 o !or con%enio'
La !ri%aci1n de este derec5o solo !rocede !or causas u6 gra%es: cuando
corra !eligro la salud f&sica o oral del enor o !or incu!liiento de las
o)ligaciones alientarias'
El !rogenitor que tiene la tenencia 6 le i!ide al otro e#ercer su derec5o
de %isita 2 coete el delito de incu!liiento de contacto de los 5i#os
enores con !adre no con%i%iente'
144
FAMILIA
ED.,A,ION: art' 7>9 esta)lece que Flos padres tienen la obligacin
y el derecho de criar a sus hijos, alimentarlos, educarlos con2orme
su condicin y 2ortuna, no solo con los bienes de los hijos, sino con
los suyos propios/
,aracteristicas :
E es a!lio: co!rende la educaci1n fsica2 oral 6 religiosa del
enor
E de)e tenerse en cuenta la condicion 6 fortuna de los !adres
E los gastos !ara la educaci1n de)en !agarla los !adres con sus
)ienes2 o con los frutos de los )ienes de los 5i#os' Los !adres !odr(n
utili4ar estos frutos !ara cu)rir los gastos !ara la educaci1n del
enor2 !ero no !odr(n dis!oner del )ien del 5i#o !ara cu)rir dic5os
gastos'
E La le6 de educaci1n esta)lece que los !adres estan o)ligados a dar
a los 5i#os la educaci1n !riaria'
-ESPETO B OIEDIEN,IA: art' 7>> 8 los hijos deben respeto y
obediencia a sus padres/
Es la consagraci1n legal de un de)er oral2 el de 5onrar al !adre 6 a la
adre 6 que constitu6e el cuarto andaiento'
ASISTEN,IA MO-AL DE LOS CI?OS A LOS PAD-ES: art' 7>> segunda
!arte: 8 los hijos (incluso los mayores de edad) deben cuidar a sus
padres en la ancianidad y en estado de demencia o en2ermedad, y
ayudarlos cuando necesiten algo4 Este de)er de los 5i#os ta)ien se
e$tiende a los deas ascendientes (a)uelos2 )isa)uelos2 etc"
ALIMENTOS: este de)er co!rende los gastos de los 5i#os enores
en anutenci1n2 educaci1n2 es!arciiento (e#' Para salir"2
%estienta2 5a)itaci1n2 asistencia 6 enferedad
,aracterisiticas:
o De)e tenerse en cuenta la condici1n 6 fortuna de los !adres (e#: si
los !adres son adinerados !uede incluir las %acaciones del 5i#o en
,anc@n"
145
FAMILIA
o Los alientos de)en !agarlos los !adres con sus )ienes2 o con los
frutos de los )ienes de los 5i#os enores'
o A)os !adres de)en dar alientos a sus 5i#os2 6a que este de)er
surge de la titularidad de la !atria !otestad 6 no de)e tenerse en
cuenta quien tiene su e#ercicio' Si el e#ercicio de la !atria !otestad
lo tiene uno solo (quien con%i%e con el enor"2 al oento de f#ar
la cuota alientaria el #ue4 tendr( en cuenta que quien con%i%e con
el enor se encarga de *l cuid(ndolo2 dedic(ndole tie!o2
la%(ndole la ro!a2 6 e%ita que 5a6a que contratar una !ersona !ara
eso2 !or ello2 el #ue4 f#a una cuota en dinero solo !ara quien no
tiene el e#ercicio de la !atria !otestad'
Si uno de los !adres no cu!le con este de)er2 ser( deandado
generalente !or el otro en re!resentaci1n del 5i#o2 6 *ste ultio !uede
5acerlo a !artir de los /0 a3os contra cualquiera de sus !adres a tra%*s
de un tutor es!ecial o con la inter%enci1n de un !ariente o con la
re!resentaci1n del inisterio de enores' Ade(s el !adre que no
cu!le !odr( ser !ri%ado de su derec5o de %isita 6 denunciado
!enalente !or el delito de incu!liiento de los de)eres de asistencia
failiar'
El de)er de alientos cesa cuando:
E uere el 5i#o o los !adres
E el 5i#o cu!le 7/ a3os (el art' 7>9 ,, as& lo esta)lece: a !esar
que la a6or&a de edad se o)tiene actualente a los /H a3os2
sin e)argo aclara Fsal,o 1ue el hijo mayor de edad o el
padre, en su caso, acrediten 1ue cuenta con recursos
sufcientes para pro,e>rselos por si mismo)
E cuando el 5i#o se eanci!a !or atrionio
-ESPONSAIILIDAD PO- CE,COS ILI,ITOS DE LOS MENO-ES:
La res!onsa)ilidad de!ende de la edad del enor que coeti1 el il&cito:
o Si tenia enos de /L a3os: a)os !adres tienen
res!onsa)ilidad directa 6 solidaria de)ido a que el enor
146
FAMILIA
carece de res!onsa)ilidad !or falta de discerniiento (e#: si el
5i#o de H a3os ro!e el %idrio de un auto2 el due3o !odra
co)rarselo tanto al !adre coo a la adre del enor 6 estos
de)eran !agar con sus )ienes A no con )ienes del enor"
o Si tenia as de /L a3os: el enor tiene res!onsa)ilidad
directa 6 los !adres tienen res!onsa)ilidad indirecta A art'
///: E 6 solidaria (e#: si el 5i#o de /7 a3os ro!e el %idrio de
un auto2 el due3o !odra co)rarselo a *l o a cualquiera de sus
!adres' Si se lo co)rara a los !adres 6 estos !agan con sus
)ienes2 !odran luego re!etir el !ago de los )ienes del 5i#o"' Si
los !adres no con%i%en sera res!onsa)le el que e#er4a la
!atria !otestad2 sal%o que al !roducirse el ilicito el 5i#o
estu%iese al cuidado del otro !adre'
Ca6 dos situaciones en que los !adres no son res!onsa)les !or los ilicitos
de los 5i#os enores:
/' cuando el 5i#o esta)a )a#o la autoridad 6 %igilancia de
otra !ersona (e#: ientras esta en el colegio"
7' cuando fuera i!osi)le !ara los !adres e%itar el ilicito a
!esar de 5a)er e#ercido una acti%a %igilancia so)re el
enor'
-EP-ESENTA,ION DEL MENO-: el !adre que e#erce la !atria
!otestad es2 el re!resentante legal de su 5i#o enor no
eanci!ado' Si los dos e#ercen la !atria !otestad2 la re!resentaci1n
la tienen a)os'
Esta re!resentaci1n tiene dos caracteristicas:
E es Necesaria: los !adres no !ueden renunciar a la
re!resentaci1n 6 el enor esta su#eto for4osaente a ella'
E Es .ni%ersal: a)arca todos los actos de la %ida del enor' Si
es i!@)er (enos de /0" casi no 5a6 e$ce!ciones
(inca!acidad de 5ec5o a)soluta"Z en ca)io cuando se trata
147
FAMILIA
de un enor adulto (as de /0"2 e$isten nuerosas
e$ce!ciones (inca!acidad de 5ec5o relati%a"'
La uni%ersalidad se %e reWe#ada en el art' 7J0 ,,' Donde se esta)lece la
re!resentaci1n #udicial 6 e$tra#udicial de los !adres: F los padres, sin
inter,encin alguna de sus hijos menores, pueden estar en juicio por ellos
como actores o demandados, y a nombre de ellos celebrar cual1uier
contrato en los limites de su administracin seDalados por este :odigo/
,lasifcacion de las e$ce!ciones a la uni%ersalidad:
a. A"tos Cue el me%or 'uede realizar 'or si mismo
sNautoriza"i$% de los 'adres:
E a !artir de los /0 a3os !ueden reconocer 5i#os
e$traatrioniales
E adinistrar 6 dis!oner de los )ienes adquiridos con su tra)a#o
(a6or de />"
E los enores adultos !ueden actuar en #uicio la)oral cuando la
cuestion se relacione con su contrato de tra)a#o' En #uicio ci%il
o !enal cuando se relacione con los )ienes adquiridos con su
tra)a#o o !rofesion'
E Puede actuar coo andatario cuando es a6or de /0 6a
que lo i!ortante es la ca!acidad del andante'
E Adquirir la !osesion de las cosas cuando tenga as de /L
a3os'
E Declararse coo testigo 6 defenderse en #uicio !enal a !artir
de los /0 a3os'
E Puede testar a !artir de los /H a3os'
E Puede %otar: es un derec5o 6 o)ligaci1n de toda !ersona
a6or de /H a3os'
&. A"tos Cue el me%or 'uede realizar 'or si mismo
"Nautoriza"i$% de los 'adres:
E !ueden cele)rar atrionio si tienen autori4aci1n de los
!adres E !uede ser su!lida !or %enia #udicial'
148
FAMILIA
E Ingresar a counidades religiosas2 fuer4as aradas o de
seguridad
E Actuar en #uicio2 sal%o los su!uestos 6a enunciados (art'/7H 6
7H> ,,"' Para actuar en #uicio !or si iso el enor
necesitara autori4aci1n
E E#ercer el coercio2 a !artir de los /H a3os' La autori4aci1n se
!resue cuando el enor es asociado al coercio del !adre'
E ,ele)rar contrato de tra)a#o2 desde los /0 a3os 5asta los /H
el enor necesitara autori4aci1n de los !adres !ara cele)rar
contrato de tra)a#o' B el art' 7H: ,, aclara: 8se presume 1ue
los menores adultos, si ejercieren algun empleo, pro2esion o
industria, estan autori7ados por sus padres para todos los
actos y contratos concernientes al empleo, pro2esion o
industria/
E Ca)itar en un lugar diferente a donde %i%en los !adres (art2
7J9 ,,"
Actos que los !adres no !ueden reali4ar sin el consentiiento del 5i#o
Dice el art' 7HL ,,: 8los padres no pueden hacer contratos de locacin de
los ser,icios de sus hijos adultos (de ?K a ?A), o para 1ue aprendan algun
ofcio sin asentimiento de ellos/
3epresentacin del 'inisterio de menores. a as de los
re!resentantes necesarios2 los inca!aces son !roiscuaente
re!resentados !or el inisterio de enores2 que sera !arte legitia 6
esencial en todo asunto #udicial o e$tra#udicial2 de #urisdicci1n %oluntaria o
contenciosa2 en que los inca!aces deanden o sean deandados2 o en
que se trate de las !ersonas o )ienes de ellos2 so !ena de nulidad de todo
acto 6 de todo #uicio que 5u)iere lugar sin su !artici!aci1n' Art 98 ,,
&aracter4sticas.
Los funcionarios que e#ercen esta re!resentaci1n son los asesores
de enoresZ
149
FAMILIA
La re!resentaci1n es !roiscua (re!resenta al enor #unto con los
!adres o el tutor" 6 co!leentaria (no ree!la4a ni a los !adres ni
al tutor'"
TITULARIDAD Y E3ER+I+IO# E3ER+I+IO UNI+O< +ON3UNTO O
INDI-TINTO
Difere%"ia e%tre titularidad @ eer"i"io de la 'atria 'otestad
La titularidad es el con#unto de de)eres 6 derec5os que tienen a)os
c1n6ugesZ 6 el ejercicio es la !osi)ilidad de 5acer %aler tales de)eres 6
derec5os ( de acuerdo a las circunstancias2 el e#ercicio !ueden tenerlo
uno o a)os !adres"'
-istemas de eer"i"io de la 'atria 'otestad
.NI,O: e#ercido !or un solo !adre
,ON?.NTO: el e#ercicio de la !atria !otestad es !or los dos !adres
INDISTINTO: cualquiera de los dos !uede e#ercerla
RE9IMEN 5I9ENTE
La le6 7:'7>0 atri)u6e el e#ercicio de la !atria !otestad de los 5i#os
atrioniales F al !adre 6 a la adre con#untaente2 en tanto no est*n
se!arados o di%orciados2 o su atrionio fuese anuladoG' Sin e)argo2
ese !rinci!io tiene una i!ortante liitaci1n2 6a que se F!resuir( que
los actos reali4ados !or uno de ellos cuentan con el consentiiento del
otro2 sal%o en los su!uesto conte!lados en Art' 7>0 quater2 o cuando
ediare e$!resa o!osici1nG' Esta regla constitu6e una trascendente
concesi1n a fa%or del !rinci!io a fa%or del !rinci!io del e#ercicio indistinto
de la !atria !otestad'
Ci#os e$traatrioniales: a quien corres!onde el e#ercicio de la Patria
Potestad:
a" -econociiento !or uno solo de los !adres: al que lo 5u)iese
reconocido
150
FAMILIA
)" -econociiento %oluntario !or a)os !adres: a a)os2 si
con%i%ieren2 en caso contrario2 a aquel que tenga la guarda
otorgada en fora con%encional2 o #udicial2 o reconocida ediante
inforaci1n suaria'
c" -econociiento for4ado: a quien fuese declarado #udicialente el
!adre o adre del 5i#o2 si no 5u)iese sido %oluntariaente
reconocido'
d" -econociiento %oluntario !or uno 6 for4ado !or el otro2 al que
reconoci1 %oluntariaente'
+A-O- EN 7UE -E RE7UIERE +ON-ENTIMIENTO EX,RE-O DE
AM8O- +ONYU9E-
<er' Art' 7>0 quater
DE-MEM8RAMIENTO DE LA 9UARDA: +A-O- Y -OLU+ION LE9AL
El derec5o de e#ercer la guarda de los enores no ocasiona difcultades
cuando a)os !adres %i%en #untos' Si los !adres atrioniales est(n
se!arados de 5ec5o o de derec5o2 o los e$traatrioniales no %i%en
#untos2 se !lantea el !ro)lea de atri)uir #udicialente la tenencia de los
enores'
,asos
Se!araci1n !ersonal2 di%orcio2 se!araci1n de 5ec5o2 nulidad de
atrionio: en todos los casos la atri)uci1n de la guarda o tenencia lle%a
a!are#ado el e#ercicio de la !atria !otestad !or aquel a quien le es
conferida2 sin que ello e$clu6a la o)ligaci1n del otro de educar al 5i#o'
INTER5EN+ION 3UDI+IAL EN +A-O- DE DE-A+UERDO
E$!resa el art' 7>0 ter2 reforado !or la 7>'>/H: F en caso de desacuerdo
!or los !adres cualquiera de ellos !odra acudir al #ue4 co!etente2 quien
resol%era lo as con%eniente !ara el interes del 5i#o2 !or el !rocediiento
as )re%e !re%isto !or la le6 local2 !re%ia audiencia de los !adres con
inter%enci1n del inisterio !u!ilar' El #ue4 !odra 2 aun de ofcio2 requerir
toda la inforaci1n que considere necesaria 6 oir al enor2 si _ste tu%iese
sufciente #uicio2 6 la circunstancia lo aconse#aren' Si los desacuerdos
151
FAMILIA
fueren reiterados o concurriere cualquier otra causa que entor!e4ca
gra%eente el e#ercicio de la !atria !otestad2 !odra atri)uirlo total o
!arcialente a uno de los !adres o distri)uir entre ellos sus funciones2 !or
el !la4o que f#e2 el cual no !odra e$ceder de 7 a3os'G
DERE+6O DE +OMUNI+A+ION ,ATERNO*FILIAL DEL ,RO9ENITOR
NO +ON5I5IENTE# LEY )0#)JM
-e!rie al !adre o tercer que ilegalente2 i!idiere u o)stru6ere el
contacto de enores de edad con sus !adres no con%i%ientes' Es un
agra%ante de dic5a conducta el 5ec5o de recaer so)re un enor de /L
a3os o un disca!acitado' Este agra%aiento tiene coo fundaento la
a6or des!rotecci1n en que se coloca con la conducta ti!ifcada coo
delito o !or la de!endencia !sicofsica que generalente tiene un ni3o de
corta edad con el !adre o !ersona que e#erce su tenencia 6 con quien
%i%e2 6 al iso tie!o cuando as !eque3o sea el 5i#o2 as intensa
sera la !erdida o disinuci1n del %inculo con el !adre no con%i%iente en
!er#uicio de la esta)ilidad eocional 6 afecti%a del enor'
El art' 7 de dic5a le6 castiga a los su#etos acti%os cuando: !ara i!edir
dic5o contacto los udaren de doicilio sin autori4aci1n #udicial' Este
articulo tiene dos fguras califcadas: /" cuando udaren de doicilio a un
enor de /L a3os o un disca!acitado' 7" cuando el nue%o doicilio al que
se ude quede en el e$tran#ero'
3UI+IO DE TENEN+IA< RE9IMEN DE 5I-ITA- Y ALIMENTO-#
LA MEDIA+ION +OMO RE7UI-ITO DE ADMI-ION DE LA DEMANDA
Esta eta!a !re%ia !re#udicial de a%eniiento es gratuita 6 sin necesidad
de !atrocinio letrado' Pre%io a estos #uicios (alientos2 tenencia 6 %isitas"
esta la instancia o)ligatoria de ediaci1n2 sino 2 no se ace!ta ni siquiera
la deanda' Se !uede:
ASISTI-:
Ca6 acuerdo: este se 5oologa'
No 5a6 acuerdo: se entrega el certifcado de fracaso 6 se !asa
a la instancia #udicial'
152
FAMILIA
NO ASISTI-: se entrega el certifcado de fracaso 6 se !asa a la
instancia #udicial'
TI,O DE ,RO+E-O
Se reali4a un !roceso suario (con algunos !la4os distintos"
O83ETO DE ,RUE8A
ALIMENTOS: f#ar una cuota alientaria que de!ender( de c1o se
!ida2 si es en es!ecie o en dinero ; %alor a)soluto e#: ]7LL = o
%alor relati%o e#: ^7L del sueldo'
TENEN,IA: deterinar a quien le corres!onde el e#ercicio de la
!atria !otestad'
<ISITA: esta)lecer un r*gien de counicaci1n entre el enor 6 el
!adre o con%i%iente'
+RITERIO- DE ATRI8U+ION Y FI3A+ION
ALIMENTOS:
/[ Posici1n socioEecon1icas de a)as !artes'
7[ Necesidad del alientado (alientos2 %i%ienda2 educaci1n"
:[ Posi)ilidad econ1ica del alientante
TENEN,IA:
/[ Menos de 9 a3os ( con la adre2 sal%o causas gra%es" as de 9 a3os
( con el !rogenitor as id1neo quien garantice el )ienestar general
del c5ico 6 quien garantice la counicaci1n con el otro !rogenitor"'
<ISITAS: Seg@n el interes del enor !uede ser ; a!lio2 !ref#ado o
restringido =
/[ A!lio: cualquier lugar a cualquier 5ora'
7[ Pre f#ado: en deterinados lugares a deterinadas 5oras'
:[ -estringido: solo en deterinado lugar 6 5ora'
EFE+TO- DE LA +O-A 3U29ADA
La sentencia es foral: se !uede odifcar !or un !rocediiento
incidental'
153
FAMILIA
MODIFI+A+ION: ,RE-U,UE-TO-< ,RO+EDIMIENTO Y EFE+TO-
Modifcaci1n de las anteriores sentencias (de los #uicios defniti%os"
Presu!uestos: cuando se odifco la !latafora f(ctica2 o sea los 5ec5os2
que dio origen a la sentencia2 !or e#: el !adre alientante quedo
dese!leado2 la adre que tenia la tenencia era %iolenta2 etc'
Procediiento: es incidental' Los incidentes son las cuestiones accesorias
que se suscitan durante la sustanciaci1n de un !rocediiento' El que lo
!roue%a de)e fundaentarlos en los 5ec5os 6 en derec5o 6 aco!a3ar
toda la !rue)a2 des!u*s se da traslado a la contraria !ara que conteste 6
ofre4ca toda la !rue)a2 se !roduce la !rue)a 6a aditida !or el #ue42
luego el #ue4 dicta la resoluci1n que es a!ela)le'
EFE+TO-
La nue%a sentencia que se dicte no tiene efectos retroacti%os'
TENEN+IA# RE9IMEN DE 5I-ITA- Y ALIMENTO- ;,RO5I-ORIO- Y
UR9ENTE-.
RE7UI-ITO- ,ARA -U FI3A+ION
Kue se 5alla inter!uesto la acci1n de se!araci1n !ersonal o de di%orcio
%incular2 o )ien que se trate de casos urgentes'
,RO+EDIMIENTO
Es un !rocediiento cautelar en el cual el !eticionante #unto con su
acci1n ofrecer( la !rue)a del %inculo del cual surge la o)ligaci1n del otro
!adre(alientos " o su derec5o (tenencia 6 %isitas"2 6 acreditara el !eligro
en la deora (no se e$ige contra cautela"' La edida se dictara !or el
#ue4 inaudita !arte (sin darle traslado a la contraria"2 !uede dictarla el
#ue4 de ofcio'
EFE+TO-
La resoluci1n que dicta el #ue4 es !ro%isoria2 se a!lica ientras dure la
traitaci1n de la acci1n real a la que accede (acci1n de se!araci1n
!ersonal o di%orcio"'
154
FAMILIA
,oncluido del #uicio !rinci!al estas cuestiones de)er(n ser resueltas !or el
#ue4 con car(cter defniti%o'
ART# 1)> +,+#
Esta)lece un !roceso de car(cter cautelar !ara deandar alientos
!ro%isorios2 en el cual se da traslado a la !arte contraria (deanda con
!rue)a as contestaci1n con !rue)a as audiencia de sustanciaci1n de
la !rue)a 2 6 en la isa el #ue4 resol%er("'
/[ DEMANDA: el !eticionante al solicitar los alientos ofrecer( !rue)as
del %inculo del cual surge la o)ligaci1n2 cu6o cu!liiento reclaa2
de las !osi)ilidades econ1icas del deandado 6 de su necesidad
en cuanto lo e$i#an las le6es sustanciales'
7[ ,ONTESTA,ION: De la deanda se da traslado !or : d&as al
deandado2 quien al contestarla !odr( ofrecer !rue)as'
:[ A.DIEN,IA DE S.STAN,IA,ION DE LA P-.EIA: la !rue)a ofrecida
!or a)os litigantes se sustanciara en una audiencia que de)er(
cele)rarse dentro de los 9 d&as de e%acuado el traslado o %encido el
!la4o !ara 5acerlo' El auto se dictara en el iso acto de la
audiencia 6 ser( a!ela)le2 sin efectos sus!ensi%o si se acordaran los
alientos' Sin !er#uicio de los dis!uesto so)re !roceso suario de
alientos defniti%os2 en el iso e$!ediente en el cual se resol%i1
la solicitud so)re alientos !ro%isorios2 se !odra !edir su cesaci1n2
auento o disinuci1n2 cuando 5u)ieren ca)iado las
circunstancias en las cuales se fundo el auto que los acorda)a' Podra
en igual caso2 insistirse en el !edido' El condenado a !restar
alientos !odra ta)ien solicitar que la !restaci1n se co!arta con
otros o)ligados de acuerdo a la le6' El traite se su#etara al de los
incidentes 6 el auto que resuel%a la !etici1n sera a!ela)le'
La !restaci1n de alientos se 5ar( sie!re !or ensualidad antici!ada 6
a contar desde la fec5a de la !etici1n o del !ro!1sito del alientario'
,uando el alientante 5a6a dado lugar a e#ecuci1n #udicial2 se
des!ac5ara _sta !or lo enos de > seis eses2 de!osit(ndose el i!orte
en el )anco de de!1sitos #udiciales'
155
FAMILIA
LA AUDIEN+IA DE +ONI+LIA+ION: FINALIDAD< ,ARTI+I,E-<
NOTIFI+A+ION< FA+ULTADE- DE LA- ,ARTE-< FRA+A-O< EFE+TO<
A+UERDO-: EFE+TO-
/ : DE8ERE- Y DERE+6O- -O8RE LO- 8IENE- DE LO- 6I3O-
MENORE- DE EDAD
a. Admi%istra"i$%# los !adres son los adinistradores legales de los
)ienes de los 5i#os que estan )a#o su !atria !otestad' La tienen
a)os cuando estos %i%en #untos2 6 si la e#erce uno solo2 es _ste
quien la adinistra'
Normas a'li"a&lesParts# )>/ @ )>0: esta adinistraci1n se rige !or
las noras de la !atria !otestad 6 su)sidiariaente !or las noras del
andato'
8ie%es so&re los Cue rea"ae: la adinistraci1n !aterna recae so)re
todos los )ienes del enor2 con las siguientes e$ce!ciones:
)ienes 5eredados !or el enor 2!or des5eredacion o indignidad de
su !adre o adre' E#: ?ose (nieto" 5ereda en re!resentaci1n de ?uan
(!adre des5eredado" a Luis que es su a)uelo' Seria ilogico que si
Luis des5eredo a ?uan los )ienes sean adinistrados !or *ste2 los
adinistra el otro tutor'
Iienes adquiridos !or el enor !or 5erencia2 legado o donacion
cuando 5an sido otorgados )a#o la condicion de que los !adres no
los adinistren' Los adinistrara un tutor es!ecial que de)era
designarse'
Iienes adquiridos !or el enor con su tra)a#o o !rofesion' El enor
!odra adinistrar 6 dis!oner de dic5os )ienes'
Fa"ultades de los 'adres: co!rende dos ti!os de actos:
/[ Actos de adinistraci1n !ro!iaente dic5os: son aquellos que
!roducen rentas o )enefcios de los )ienes2 sin odifcar
sustancialente el !atrionio (e#: alquilar un de!to"' Para
efectuar estos actos se requiere el consentiiento e$!reso de
a)os !adres2 incluso de quien no e#er4a la !atria !otestad (sal%o
que uno de ellos 5a6a sido !ri%ado o sus!endido en el e#ercicio"
156
FAMILIA
7[ Actos de conser%aci1n: son aquellos que !rotegen la integridad
de los )ienes (e#: arreglar un inue)le del enor"' Estos actos
!ueden reali4arlos tanto el !adre coo la adre indistintaente'
A"tos Cue reCuiere% autoriza"i$% 3udi"ial: son los actos de
dis!osici1n 2 que son aquellos que odifcan sustancialente el
!atrionio2 !ues i!lican salida de )ienes del iso2 6 son los
siguientes:
ena#enar )ienes inue)les o ue)les registra)les o no registra)les:
co!rende la %enta2 donacion 6 dis!osici1n de dinero del enor2'
,onstituir derec5os reales so)re los )ienes del 5i#o: !or e#2 constituir
una 5i!oteca so)re inue)le del enor'
Transferir derec5os reales que !ertenecen al 5i#o so)re )ienes de
terceros: !or e#: transferir el derec5o de ser%idu)re'
-econocer o)ligaciones de los 5i#os:
Adeas en estos casos estara !resente la re!resentaci1n !roiscua del
inisterio de enores'
A"tos 'ro=i&idos: los actos que los !adres no !ueden reali4ar ni aun
con autori4aci1n #udicial son:
o ,o!rar )ienes de sus 5i#os2 ni 5acer contrato alguno con ellos
( ientras sean enores de edad"' E$ce!to: la donacion'
o ,onstituirse en cesionarios de creditos o derec5os con los 5i#os
o Partici1n !ri%ada de la 5erencia del !rogenitor !refallecido 6 de la
5erencia en que sean con ellos (con los 5i#os" co5erederos
o ,onstituir al 5i#o en fador (o)ligarlos coo sus fadores o de
terceros"
,uando los !adres realicen un acto !ro5i)ido o que requiere autori4aci1n
#udicial2 tal acto sera nulo de nulidad a)soluta'
Fi% de la Admi%istra"i$%# +asos : art' :L/ ,,:
/[ Por la conclusi1n de la !atria !otestad2 6a sea de !leno derec5o2 que
se !ri%e de ella o que se sus!enda su e#ercicio ( en este ultio caso
la adin' Se sus!ende"
7[ ,uando la adinistraci1n fuere ruinosa
157
FAMILIA
:[ ,uando los !adres fueren ine!tos !ara adinistrar (co!rende la
inca!acidad en general 6 la in5a)ilidad"
0[ Por insol%encia 6 concurso de los !adres (lo que adeas deuestra
ine!titud !ara adinistrar" sal%o que sus acreedores le !eritan
continuar en la adinistraci1n 6 no e)arguen su !atrionio (dando
fan4a o 5i!oteca sufciente"'
&. Usufru"to#
+o%"e'to: los !adres tienen el usufructo de los )ienes de sus 5i#os que
tengan )a#o su !atria !otestad2 o sea que !ueden usar 6 go4ar de dic5os
)ienes 6 !erci)ir sus rentas 6 frutos sin o)ligaci1n de rendir cuentas2
!ero de)iendo in%ertirlos en un lugar en el cu!liiento de sus de)eres
legales'
Fu%dame%to: !ara Iorda se funda en la solidaridad failiar que o)liga
a los 5i#os a contri)uir con los frutos de sus )ienes a los gastos counes
del 5ogar'
A Cuie% "orres'o%de: el !adre 6 la adre tienen el usufructo de los
)ienes de sus 5i#os atrioniales o e$traatrioniales %oluntariaente
reconocidos' ,arecen del derec5o de usufructo el !adre del 5i#o
e$traatrionial declarado tal !or sentencia'
+ar(as del Usufru"to: las rentas 6 frutos que !rodu4can los )ienes de
los 5i#os de)en destinarse en !rier lugar a cu)rir las siguientes
o)ligaciones:
E las que !esan so)re todo usufructuario2 e$ce!to la de afan4ar
(conser%ar el )ien !ara de%ol%erlo al fn del usufructo2 5acer
las re!araciones necesarias !ara su conser%aci1n"
E gastos de su)sistencia 6 educaci1n de los 5i#os en !ro!orci1n
a la i!ortancia del usufructo'
E Los gastos de enferedad 6 entierro del 5i#o 6 ta)i*n los
isos de la !ersona que 5a6a instituido !or 5eredero al 5i#o'
8ie%es eB"luidos: los isos que de la adinistraci1n
Em&ar(o del usufru"to: los acreedores de los !adres solo !ueden
e)argar el usufructo una %e4 que entre en el !atrionio de sus
deudores2 es decir 2 una %e4 cu)iertas las o)ligaciones que surgen del art'
158
FAMILIA
78/ (cargas del usufructo"2 de anera que los acreedores solo !ueden
e)argar el reanente del usufructo una %e4 cu!lidas las cargas que lo
gra%an' Los acreedores del 5i#o no tienen derec5o a e)argar el
usufructo2 sal%o que la deuda tu%iera origen en alguna de las cargas del
art' 78/ ,,' En este su!uesto incluso tiene !referencia con relacion a los
acreedores de los !adres'
+asos de usufru"to si% admi%istra"i$%: cuando adquiere el )ien !or
5erencia o donacion con la condicion de que no sean adinistrados !or
los !adres' ,uando los !adres son !ri%ados de la !atria !otestad !or
deencia2 !ierden la adinistraci1n2 !ero no el derec5o al usufructo'
+are%"ia de usufru"to @ admi%istra"i$%: Puede 5a)er carencia de
usufructo 6 adinistraci1n cuando los )ienes reci)idos !or 5erencia de un
ascendiente2 a la cual concurren los 5i#os !or derec5o de re!resentaci1n
del !adre e$cluido en ra41n de indignidad o des5eredaci1n'
3ui"ios Cue se deriva% de la admi%istra"i$%# +asos: !erdida de la
adinistraci1n art' :L/ ,,:
o -er rui%osa a los i%tereses de los =ios
o I%e'titud del 'adre
o I%solve%"ia o "o%"urso del 'adre
El art' :L/ esta)lece 8remo,ido uno de los padres de la administracin de
los bienes, esta correspondera al otro, si ambos 2ueren remo,idos , el
jue7 le encargara a un tutor especial y este entregara a los padres por
mitades el sobrante de las rentas de los bienes, despu>s de satis2echos
los gastos de administracin y de alimentos y educacin de los hijos/
0 : TERMINA+ION DE LA AUTORIDAD DE LO- ,ADRE-
La !atria !otestad conclu6e: !or e$tinci1n de !leno derec5o (i!so iure"2
!or !ri%aci1n de la !atria !otestad o !or sus!ensi1n del e#ercicio de la
!atria !otestad'
EXTIN+ION DE ,LENO DERE+6O QI,-O IURER# +ausas# E%u%"ia"io%
/' Por la uerte de los !adres o de los 5i#os: si ueren a)os !adres
corres!onde designar tutor al enor'
7' !or !rofesi1n religiosa de los !adres: que i!lica que quede ligado
!or los %otos de o)ediencia2 !o)re4a 6 castidad2 i!ide el e#ercicio
159
FAMILIA
de la !atria !otestad' Si los !adres que !rofesaron %uel%en a la %ida
secular2 seg@n Ielluscio considera que no renace la !atria !otestad2
de)ido a que se a)andon1 los de)eres que i!on&an el %inculo de
sangre 6 la le62 de anera que se !ierde defniti%aente la !atria
!otestad'
:' !or a6or&a de edad de los 5i#os: se !roduce aun cuando el 5i#o sea
deente o sordoudo que no se!a darse a entender !or escrito2
!ues entonces la !atria !otestad es ree!la4ada !or la curatela'
0' eanci!aci1n !or atrionio: !ara algunos autores la
eanci!aci1n !or 5a)ilitaci1n de edad ta)i*n e$tingue la !atria
!otestad (aunque aclaran que en caso de re%ocarse dic5a
5a)ilitaci1n2 la !atria !otestad renace"
9' !or ado!ci1n de los 5i#os: sin !er#uicio de que se le restitu6a a los
!adres )iol1gicos la !atria !otestad en caso de re%ocaci1n o nulidad
de la ado!ci1n'
,RI5A+ION DE LA ,ATRIA ,OTE-TAD#
+ausales#
El art' :LJ !re%* los su!uestos2 coo una sancion i!uesta a los !adres
!ara casos de e$trea gra%edad:
/' !or ser condenado coo autor2 instigador o co!lice de un delito
doloso contra la !ersona o los )ienes de alguno de sus 5i#os2 o coo
coautor2 instigador o co!lice de un delito coetido !or el 5i#o: la
!atria !otestad se !ierde con relacion a todos los 5i#os'
7' !or el a)andono que 5icier de alguno de sus 5i#os2 !ara el que lo
5a6a a)andonado (aun cuando quede )a#o guarda o sea recogido
!or el otro !rogenitor o !or un tercero": de)e !roducirse un
descuido total 6 alicioso de los de)eres que surgen de la !atria
!otestad ( alientos2 educaci1n2 etc"' La !atria !otestad se !ierde
con relacion a todos los 5i#os'
:' !or !oner en !eligro la seguridad2 la salud fsica o !siquica o la
oralidad del 5i#o (ediante alos trataientos2 e#e!los
!erniciosos2 inconducta notoria o delincuencia"
160
FAMILIA
Fu%dame%to : la !ri%aci1n de la !atria !otestad es una sanci1n que
se i!one a los !adres !or causas gra%es2 que deuestran la ine!titud
de los isos' No es auto(tica2 se necesita la sentencia #udicial que
la declare2 a !edido del Ministerio de enores2 del otro !rogenitor2 de
los tutores o guardadores del enor o del !ro!io enor con licencia
#udicial' Ade(s cualquier !ersona !odr( denunciar ante la Direccion
Nacional de !rotecci1n del enor 6 la failia !ara que de inter%enci1n
al inisterio de enores'
Efe"tos: la !ri%aci1n de la !atria !otestad !roduce la e$tinci1n de
todos los derec5os 6 de)eres eergentes de la isa2 e$ce!to la
o)ligaci1n alientaria de los !adres'
Restitu"i$%: la !ri%aci1n !odr( ser de#ada sin efecto !or el #ue4 si los
!adres deostraran que !or circunstancias nue%as2 la restituci1n se
#ustifca en )enefcio o inter*s de los 5i#os'
-U-,EN-ION DEL E3ER+I+IO DE LA ,ATRIA ,OTE-TAD
No constitu6e una sanci1n2 !ues !uede deri%ar de causales que no
i!orten cul!a de los !adres2 sino que o !ueden e#ercerla !or di%ersas
circunstancias'
+ausales
/' !or ausencia de los !adres #udicialente declarada (ausencia
si!le": cuando se ignora el !aradero de uno o a)os !adres'
7' interdicci1n o in5a)ilitaci1n de los !adres
:' !or entregar al 5i#o a un esta)leciiento tutelar: 8podr0
suspenderse el ejercicio de la autoridad en caso de 1ue los hijos
sean entregados por sus padres a un establecimiento de
proteccin de menores4 La suspensin ser0 resuelta con
audiencia de los padres4 (e acuerdo a las circunstancias del
caso/
En los su!uesto / 6 7 la sus!ensi1n o!era de !leno derec5o luego de la
sentencia de ausencia2 interdicci1n2 o in5a)ilitaci1n de los !adres' En
161
FAMILIA
ca)io en el : de!ender( de la a!reciaci1n que 5aga el #ue4 so)re la
con%eniencia de la sus!ensi1n'
La sus!ensi1n del e#ercicio de la !atria !otestad no constitu6e una
sanci1n'
Dura"i$%: ientras dure la ausencia de los !adres o 5asta que sean
re5a)ilitados'
Efe"tos de la 'riva"i$% de la 'atria 'otestad @ de la sus'e%si$%
de su eer"i"io
Dice el art' :/L ,,: 8si uno de los progenitores 2uera pri,ado o
suspendido en el ejercicio de la patria potestad, continuar0 ejerci>ndola
el otro4 #n su de2ecto y no d0ndose el caso de tutela legal por pariente
consangu3neo idneo, en orden de grado e-cluyente, el jue7 pro,eer0 a la
tutela de las personas menores de edad/
,RI5A+ION DE LA TENEN+IA
+ausales
El #ue4 !uede dis!oner la !ri%aci1n de la tenencia del enor' Esta edida
solo !ri%a al !rogenitor de la guarda del enor' De esta anera el !adre
antiene el resto de derec5os 6 de)eres que surgen de la !atria
!otestad'
Esta sanci1n es a!licada !or el #ue4 cuando la ala conducta del
!rogenitor no re%iste sufciente gra%edad coo !ara !ri%arlo de la !atria
!otestad' Al igual que en la !ri%aci1n de la !atria !otestad2 la !ri%aci1n de
la tenencia !uede ser de#ada sin efecto !or el #ue4'
RE-,ON-A8ILIDAD DE LO- ,ADRE- ,OR LO- DALO- +AU-ADO- A
-U- 6I3O- MENORE- Y ,OR -U- 6I3O- MENORE-#
No"io%# ,ri%"i'ios (e%erales Cue la ri(e%
El art' ///0 ,, esta)lece que Fel !adre 6 la adre son solidariaente
res!onsa)les de los da3os causados !or sus 5i#os enores que 5a)iten
con ellos2 sin !er#uicio de la res!onsa)ilidad de los 5i#os si fueran a6ores
de /L a3osG'
En el !rier caso la res!onsa)ilidad de los !adres es a titulo !ro!io' En el
caso de da3o causado !or el 5i#o enor2 !ero a6or de /L a3os2 la
162
FAMILIA
res!onsa)ilidad es indirecta2 !udiendo dirigirse la accion indistintaente
contra los !adres 6 el 5i#o'
En caso de que los !adres no con%i%an2 sera res!onsa)le el que e#er4a la
tenencia del enor2 sal%o que al !roducirse el e%ento da3oso el 5i#o
estu%iere al cuidado del otro !rogenitor'
El art2 ///9 ,, esta)lece que Fla res!onsa)ilidad de los !adres cesa
cuando el 5i#o 5a sido colocado en un esta)leciiento de cualquier clase2
6 se encuentra de una anera !eranente )a#o la %igilancia 6 autoridad
de otra !ersonaG'
UNIDAD 1)
1 : A-I-TEN+IA Y RE,RE-ENTA+ION DE LO- MENORE- DE EDAD#
EL ,ATRONATO DEL E-TADO# No"i$%
Es el cuidado de la !ersona 6 de los )ienes del enor e#ercido !or el
Estado2 !or el Ministerio !u)lico fscal 6 !u!ilar o !or otro 1rgano del
Estado'
PAT-ONATO: 2uncion 1ue incumbe al estado a los e2ectos de ejercer
directamente los poderes juridicos necesarios para asumir la asistencia,
eduacion, guarda y representacin juridica de los menores 1ue carecen
de representantes legales o 1ue, aun teniendolos, se encuentran en
situaciones de abandono o peligro4
La le6 7>'L>/ denoinada F de !rotecci1n integral de los derec5os de las
ni3as2 ni3os 6 adolescentesG dice: 8 si uno de los progenitores 2uere
pri,ado o suspendido en el ejercicio de la patria potestad, continuar0
ejerci>ndola el otro4 #n su de2ecto, y no d0ndose el caso de tutela legal
163
FAMILIA
por pariente consangu3neo idneo, en orden de grado e-cluyente, el jue7
pro,eer0 a la tutela de las personas menores de edad/4
Dic5a le6 creo lo que se llaa Fsistea integral de derec5os e las ni3as2
ni3os 6 adolescentesG2 integrado !or: LA SE,-ETA-IA NA,IONAL DE LA
NIcEN2 DOLES,EN,IA B FAMILIA A EL ,ONSE?O FEDE-AL DEL NIcEN2
ADOLES,EN,IA B FAMILIA 6 el DEFENSO- DE LOS DE-E,COS DE LAS
NIcAS2 NIcOS B ADOLES,ENTES'
Fi%alidad
<elar !or la !rotecci1n 6 !rooci1n de los derec5os de las ni3as2 ni3os2 6
adolescentes consagradas en la ,N2 la ,DN 6 las le6es nacionales'
LEY ,RO5IN+IAL I/10#
LO- 3U29ADO- DE FAMILIA# E-TRU+TURA DE LA 3U-TI+IA DE
FAMILIA
La #usticia de failia esta constituida !or:
o ,AMA-AS DE FAMILIA : est(n co!uestas !or : ie)ros los cuales
de)en cu!lir los requisitos del art' /9: de la ,onstituci1n
Pro%incial 6 tener reconocida %ersaci1n en Derec5o de Failia 6
Minoridad'
o ?.N+ADOS DE FAMILIA: estar(n a cargo de / #ue4 que de)e cu!lir
los requisitos del art' /90 ,PM 6 tener reconocida %ersaci1n'
o EL MINISTE-IO P.ILI,O FIS,AL B P.PILA-: sus integrantes de)en
reunir las condiciones del art' /99 ,PM 6 tener reconocida
%ersaci1n'
o LAS ASESO-IAS DE FAMILIA: los isos requisitos del art' /90 ,PM'
J #u4gados en ,iudad2 / en +odo6 ,ru42 / en Las Ceras 6 / en Lu#an'
J Asesorias
/ ,aara de A!elaciones en Failia
E-TRU+TURA DE LA 3U-TI+IA EN LO ,ENAL DE MENORE-
Tri)unal en lo Penal de Menores: co!uesto !or : ie)ros'
?u4gado en lo Penal de Menores: uni!ersonal
164
FAMILIA
Ministerio Pu)lico Fiscal 6 Pu!ilar en lo Penal de Menores: agente fscal
(que e#erce la accion !enal 6 los actos !ro!ios de la !olicia #udicial"
defensor de enores (siilar al defensor de !o)res 6 ausentes"
+OM,ETEN+IA ,OR MATERIA: +OM,ETEN+IA +I5IL< "uestio%es de
familia "om're%didas ;art#1).< ,ro"esos ,revistos:
P-O,ESO O-DINA-IO: /" se!araci1n !ersonal2 di%orcio2 liquidaci1n de la
sociedad con6ugal
7" se!araci1n #udicial de )ienes'
:" nulidad del atrionio
0" acciones de estado relati%as a la fliaci1n'
Deanda: /9 d&as2 no 5a6 traslado'
-econ%enci1n: si !rocede
A!ertura de la causa a !rue)a: si 2 !or un terino co@n de /9
d&as'
Prue)a testionial: es iliitada'
<ista de causa: se !roduce toda la !rue)a %er)al en 0L d&as'
Alegatos: oral (en la !ractica son escritos"
Sentencia: a los /L dias'
A!elaci1n: a los 9 dias'
P-O,ESO S.MA-IO: /" acciones relati%as al e#ercicio2 sus!ensi1n2
!ri%aci1n 6 restitucion de la !atria !otestad'
7" alientos2 tenencia2 regienes de %isita'
:" tutela 6 curatela
0" autori4aci1n !ara contraer atrionio (#uicio
de dicenso"
9" autori4aci1n !ara dis!oner )ienes de los
enores e inca!aces
>" edidas de internaci1n de enferos
entales2 to$ic1anos'
165
FAMILIA
Deanda: H d&as2 no 5a6 traslado
-econ%enci1n: si !rocede
A!ertura a !rue)a: no !rocede
Testionial: liitada a H testigos
<ista de causa: se !roduce toda la !rue)a %er)al en 7L d&as'
Alegatos: oral (en la !ractica son escritos"
Sentencia: a los H d&as
A!elaci1n: 9 d&as'
P-O,ESO S.MA-ISIMO: /" se!araci1n #udicial de )ienes
7" autori4aci1n su!letoria del #ue42 !ara
dis!oner de )ienes gananciales (inue)les o ue)les registra)les" o del
inue)le !ro!io donde esta radicado el 5ogar con6ugal (si el otro
c1n6uge niega su consentiiento"
:" eanci!aci1n !or 5a)ilitaci1n de edad
Deanda: traslado 9 d&as
,ontestaci1n: no 5a6 traslado de la contestaci1n2 !or eso no 5a6
recon%enci1n'
-econ%enci1n: no !rocede
A!ertura a !rue)a: no !rocede
Prue)a testionial: liitada a H testigos
<ista de causa: se !roduce toda la !rue)a %er)al en /L d&as
Alegatos: oral (en la !ractica son escritos"
Sentencia: a los 9 d&as
A!elaci1n: 9 d&as'
LA AUDIEN+IA DE 5I-TA DE +AU-A
,ontestada la deanda (suar&sio" o %encido el !la4o !ara ofrecer la
!rue)a (ordinario" el #ue4 con%ocara a las !artes en #uicio oral
contradictorio2 ediante una resoluci1n en la que f#ara la fec5a de la
audiencia de %ista de causa (enos de 0L2 7L o /L d&as seg@n el caso"'
166
FAMILIA
En ella se !roduce toda la !rue)a %er)al 6 el de)ate de erito (o
alegatos"'
+ara"teriza"i$%
Actuada A contradictoria A %er)al
+o% Cuie%es se "ele&ra
Actor2 deandado 6 #ue42 )a#o !ena de nulidad'
,AI (cuer!o au$iliar interdisci!linario" 6 inisterio !u)lico fscal 6 !u!ilar
de failia (asesor o fscal"L
As'e"tos relativos a la 'rue&a a resolverse e% ella
En la audiencia que de)e ser !recedida !or el #ue42 se !roducira la !rue)a
ofrecida !or las !artes2 coen4ando !or la del actor' La !rue)a
docuental2 inforati%a 6 testionial que no !ueda !roducirse en la
audiencia de)era agregarse con /9 dias de antici!aci1n a la isa' La
!rue)a !ericial requerida !or el #ue4 se !racticara !or edio de los
!rofesionales del ,AI 6 de)era agregarse con /9 dias de antici!aci1n a la
audiencia'
Los testigos (las !artes tienen la carga de 5acerlos co!arecer" seran
interrogados li)re 6 !ersonalente !or el #ue42 asesor de enores2 fscal 6
las !artes'
Las !artes a)sol%eran !osiciones confore a los !liegos o!ortunaente
a!ortados2 6 el #ue4 escuc5ara a los !eritos'
+uarto i%termedio
La !rue)a a !roducirse oralente se concentrara sie!re en la %ista de
causa2 que !odra !asar a cuarto interedio !or ra4ones que lo
#ustifquen2 no !udiendo la sus!ensi1n e$ceder de 9 dias desde la
resolucion2 )a#o !ena de nulidad de lo actuado durante la audiencia de
%ista de causa'
Ale(atos
Terinada la !roducci1n de la !rue)a2 las !artes 6 el inisterio !u)lico
inter%iniente alegaran so)re el erito de la isa2 !riero el actor 6
segundo el deandado' De la audiencia se la)rara un acta que contendr(
167
FAMILIA
: no)re de los co!arecientes 6 datos !ersonales2 circunstancias que el
#ue4 crea con%eniente2 reser%a de las !artes2 etc'
5eredi"to< -e%te%"ia
Finali4ado el de)ate el #ue4 dictara el %eredicto2 resoluci1n que se
notifcara en el iso acto' La sentencia de)er( dictarse en el !la4o
($io de /L2 H o 9 d&as 2 seg@n el ti!o de !roceso2 contado desde el
%eredicto2 )a#o !ena de nulidad'
Re"ursos
Las resoluciones dictadas !or los #u4gados de failia son recurri)les en
los tie!os 6 odos deterinados !or el c1digo !rocesal ci%il2 ante las
c(aras de failia'
Ordinarios: (est(n !re%istos !ara casos corrientes"
/' -e!osici1n: ataca errores in indicando (e#: si el #ue4 a!lico al la le6
o inter!reto al el derec5o"' Se !resenta ante el iso 1rgano que
dicto la resoluci1n'
7' Aclaratoria: ataca errores ateriales (no)re2 fec5as2 oisi1n de
!ronunciaiento o conce!tos oscuros"' Se !resenta ante el iso
1rgano que dicto la resoluci1n'
:' A!elaci1n: !erite que un tri)unal su!erior al que dicto la
resoluci1n recurrida2 la re%ise !udiendo confrarla o re%ocarla en
todo o en !arte' -e%isa tanto las cuestiones de 5ec5o coo de
derec5o'
0' Directo: ataca la resoluci1n del #ue4 de !riera instancia que
deniega el recurso de a!elaci1n' Se !resenta directaente ante la
c(ara'
9' Kue#a: %&a !ara o)tener que las resoluciones #udiciales se
!roue%an en los !la4os que deterina la le6 (!re%io !edido de
!ronto des!ac5o"' Se !resenta ante la S,?M'
E$traordinarios: (se conceden e$ce!cionalente 6 tienen !or o)#eto
re!arar ciertas cuestiones es!ec&fcaente deterinadas !or la le6"
/' Inconstitucionalidad: ataca las resoluciones contrarias a los
derec5os reconocidos !or la ,N 6 ,onstituci1n Pro%incial (%iolatorios
del derec5o de defensa2 !ro!iedad2 etc'"'
168
FAMILIA
7' -e%ision: ataca una resolucion o)tenida !or edio de ilicitos o
irregularidades (co5ec5o2 so)orno2 !re%aricato2 in#usticia dolosa o
cul!osa del #ue42 !rue)as falsas2 etc"
:' ,asacion: ataca una resolucion que a!lico una le6 que no
corres!ondia2 o cuando se inter!reto err1neaente una le6 (errores
in indicando"
+OM,ETEN+IA TUTELAR# +asos o 6i'$tesis "om're%didas ;art# 1/.
,orres!onde al #ue4 de failia en turno tutelar2 entender de ofcio o a
!edido de !arte en las siguientes causas:
a' ,uando el enor o inca!a4 resulte %ictia de un delito o
contra%enci1n coetido !or sus !adres2 tutor2 guardador o
cualquier otra !ersona que lo tenga a su cargo'
)' ,uando sea necesario decidir so)re la situaci1n failiar del enor o
inca!a42 !or 5a)er sufrido o !orque !ueda llegar a sufrir da3o !or
a)uso fsico o ental2 descuido2 alos tratos2 e$!lotacion2 ientras
se encuentra )a#o la custodia de los !adres2 tutor2 guardador o
cualquier otra !ersona que lo tenga a su cargo'
c' ,uando la seguridad o integridad fsica o ental del enor o
inca!a4 se 5alle co!roetida !or actos !ro!ios2 !or e#: drogarse2
e$ceso de consuo de alco5ol' B el gru!o failiar no e#er4a la
contencion adecuada'
d' ,uando !or ra4ones de orfandada2 ausencia o i!ediento legal de
!adres2 tutor o guardador2 sea necesaria la ado!ci1n de edidas
con el fn de otorgar certe4a a los atri)utos de la !ersonalidad (el
#ue4 en turno tutelar2 inter%iene su)sidiariaente ante la ausencia
de los !adres"
,ro"edimie%to
Pre%iaente a la ado!ci1n de edidas tutelares: el #ue4 reca)ara de las
!artes2 del ,AI 6 de los organisos !ertinentes los eleentos de !rue)a
169
FAMILIA
necesarios !ara resol%er la edida' La ado!ci1n de edidas tutelares
de)er( fundarse en el !la4o de : d&as de dictada la resoluci1n'
,uando de)an toarse edidas )asadas en 5ec5os llegados a su
conociiento !or denuncias2 co!ulsa o e$ista solicitud de !arte o del
organiso adinistrati%o inter%iniente res!ecto de la guarda de enores2
el #ue4 de)era resol%er dentro de las 70 5s de toar conociiento'
Medidas De ,rote""io%
/[ Orientaci1n a !adres2 tutor o guardador a fn de que cu!lan con las
o)ligaciones deri%adas de su calidad de tales'
7[ Seguiiento 6 a!o6o te!orario del ni3o 6 del adolescente 6 de su
failia'
:[ Inclusi1n en !rograas ofciales o counitarios de !rotecci1n a la
failia 2 al ni3o 6 al adolescente'
0[ Adquirir tra)a#o o estudiar 6 dar !rue)a de un e#or rendiiento en
estas acti%idades'
9[ Solicitud de trataiento edico2 !sicol1gico o !siqui(trico'
>[ Inclusi1n en !rograas ofciales o counitarios de orientaci1n 6
trataiento de alco51licos 6 drogadictos'
J[ Inclusi1n en sisteas de trataiento edico o !sicol1gico con
r*gien de internacion o a)ulatorio'
H[ Alo#aiento en esta)leciientos de atenci1n ofciales o counitarios
(!ro%isionalente 6 no i!lica restricci1n a la li)ertad"'
Re"ursos
La sentencia que decida la a!licaci1n de estas edidas es ina!ela)le2
sal%o que sean las edidas >2J 6 H que son a!ela)les sin efecto
sus!ensi%o'
,ri%"i'ios 'ro"esales Cue sur(e% de la "o%F(ura"i$% de los
'ro"esos de familia e% la le@ I#/10
El #ue4 esta o)ligado a cu!lir con el principio de inmediacin2 estando
!resente en todas las audiencias2 )a#o !ena de nulidad'
EL +UER,O AUXILIAR INTERDI-+I,LINARIO
170
FAMILIA
+om'osi"i$% @ Fu%"io%
Es un organiso !eranente que asiste t*cnicaente a la #usticia de
failia 6 a la #usticia !enal de enores' Esta dirigido !or un coordinador 6
co!uesto !or distintas areas !rofesionales donde tra)a#an2 tra)a#adores
sociales2 edicos clinicos2 !siquiatras2 !sicologos 6 a)ogados (que
!restan !atrocinio letrado gratuito"'
Ela)ora diagnosticos !ericias e infores a requeriientos de los #ueces2
sugiere trataientos 6 efectua el seguiiento 6 control de los isos 6
!ractia el seguiiento 6 control del cu!liiento de las edidas de
!roteccion'
De!ende funcional 6 #er(rquicaente de la S,?M'
RE,RE-ENTA+ION ,ROMI-+UA DEL MINI-TERIO ,U8LI+O DE
MENORE-#
-u fu%"i$% e im'orta%"ia
Adeas de los re!resentantes legales2 los inca!aces son !roiscuaente
re!resentados !or el inisterio de enores2 que ser( !arte esencial 6
legitia en todo asunto #udicial o e$tra#udicial2 de #urisdicci1n %oluntaria o
contenciosa2 en que los inca!aces deanden o sean deandados2 o en
los que se trate de la !ersona o )ienes de ellos2 )a#o !ena de nulidad de
todo acto 6 de todo #uicio que tenga lugar sin su !artici!aci1n'
,aracter&sticas
Los funcionarios que e#ercen esta re!resentaci1n son los asesores de
enores'
La re!resentaci1n es !roiscua ( re!resenta al enor #unto con los
!adres o el tutor" 6 co!leentarias (no ree!la4a a aquellos"
LA ETA,A ,RE5IA DE MEDIA+ION: liti(ios "om're%didos
Es o)ligatoria 6 !re%ia a la inter!osici1n de las siguientes acciones:
Alientos
Tenencia
-*gien de %isita
Toda cuesti1n deri%ada de las uniones de 5ec5o
,ro"edimie%to
171
FAMILIA
Se reali4a ante el asesor de failia o ediador2 es gratuita 6 no requiere
!atrocinio letrado' El ediador orientara 6 tratara de que las !artes
lleguen a un acuerdo2 !ero el no aconse#a ni asesora a las !artes'
Las actuaciones ante el ediador son inforales2 6 las que consten !or
escrito no !odran ofrecerse coo !rue)a en !rocesos !osteriores'
Efe"tos
Si se logra un acuerdo2 se la)rara un acta en la que constaran los teas
del iso2 6 se ele%ara !ara su 5oologaci1n !or el #u4gado de failia'
Si no se logra un acuerdo2 o si las !artes no concurren 2 se la)rara un acta
de#ando constancia de los oti%os que i!idieron la soluci1n'
El testionio del acta (certifcado de fracaso" ser( i!rescindi)le !ara
iniciar las actuaciones ante el #u4gado de failia' No ser( !osi)le ediar
casos con a)uso de enores o con %iolencia failiar 2 6 el ediador tiene
la o)ligaci1n de denunciar este 5ec5o'
MEDIDA- AUTO-ATI-FA+TI5A-
+ara"teriza"io%
Son un requeriiento urgente forulado al #ue4 !or el #usticia)le2 que se
agota con el !ronunciaiento de la isa'
Es un !roceso e$treadaente urgente 6a que solo 5a6 deanda 6
sentencia2 6 esta ultia no se !uede atacar si no !or un !roceso
ordinario'
ReCuisitos de ,ro"ede%"ia
/[ El requeriiento de)e contener todos los requisitos de la deanda
(o)#eto2 5ec5o2 derec5o2 !eticion 6 toda la !rue)a que se ofre4ca"
7[ Se e$ige una fuerte !ro)a)ilidad de que el derec5o e$ista a
diferencia de las edidas cautelares que e$igen %erosiilitud del
derec5o acreditado solo !ria facie'
:[ De)e acreditarse el !eligro en la deora (situaci1n de urgencia" 6 el
#ue4 !uede o no e$igir contracautela'
172
FAMILIA
-ENTEN+IA- ANTI+I,ADA- EN EL DERE+6O DE FAMILIA
+ara"teriza"io%
Ta)i*n es un !roceso urgente donde se otorga de anera antici!ada el
requeriiento2 otorgando una atri)uci1n o utilidad que !ro)a)leente
tendr&a en la sentencia'
Es adelantar el !osi)le resultado de una sentencia2 en fora !ro%isoria
5asta el dictado de la defniti%a'
Necesita de una acci1n !rinci!al !or lo que es accesoria 6 ta)i*n es
!ro%isoria'
ReCuisitos 'ara su 'ro"ede%"ia
/[ ,erte4a sufciente de que el derec5o e$iste
7[ Peligro en la deora
:[ El !roceso de)e continuar 5asta su fnali4aci1n
+UE-TIONE- DE FAMILIA EN 7UE -E A,LI+AN +ON MAYOR
FRE+UEN+IA
/[ EN ,ASO DE <IOLEN,IA FAMILIA-'
E$clusion del 5ogar
-eintegro al doicilio del que fue %iolentaente e$cluido
Pro5i)ici1n de acercaiento'
Trataientos tera!*uticos (internacion"
7[ EN ,ASO DE DI<O-,IO O SEPA-A,ION PE-SONAL
Alientos !ro%isorios
-*gien de %isitas
) : EL NILO +OMO -U3ETO DE DERE+6O
Doctrina de las Situacion Irregular
(le6 /L8L: de Patronato del Estado"
Doctrina de la Proteccion Integral de los
Derec5os del Ni3o (a5ora"
173
FAMILIA
,uando los !adres sean
!ri%ados o sus!endidos en el
e#ercicio de la !atria !otestad
6 no dandose el casod e
tutela legal !or !ariente
consanguineo idoneo2 el #ue4
!ro%eera a la tutela del
enor (quedan )a#o el
!atronato del Estado"' El
!atronato es el cuidado de la
!ersona 6 )ienes del enor
e#ercidos !or el Ministerio
Pu)lico Fiscal 6 !u!ilar o !or
otro organo del Estado'
Se refere a los enores
O)#eto: !roteccion de
enores
Los enores son o)#eto de
!roteccion !or
re!resentaci1n de sus !adres
o el Estado'
,o!rende solo los ni3os en
situaci1n de riesgo o !eligro
(categorias2 !o)res en riesgo2
a)usados2 !ri%ados de su
li)ertad2 etc"
El #ue4 coo )uen !adre de
failia tiene facultades
oniodas (que a)arca
todo" sin reconocer el de)ido
!roceso constitucional'
El !atronato del Estado se
coloca en ca)e4a del #ue4'
Surgue de la ,on%encion
Internacional so)re los Derec5os
del Ni3o 6 de la le6 7>'L>/ que es
la Le6 de Proteccion integral de
los derec5os de las Ni3as2 Ni3os 6
Adolescentes' Esta le6 deroga a la
/L'8L:'
Se refere a las Ni3as2 Ni3os 6
Adolescentes
O)#eto: !roteccion de derec5os
Los ni3os 6 adolescentes son
su#etos de !roteccion de derec5os
counes a los adultos'
,o!rende todos los ni3os o
adolescentes frente a derec5os
aena4ados o %iolados'
El #ue4 de)e actuar coo en todo
!roceso res!etando todas las
garantias constitucionales'
E$tinci1n del !atronato del
estado' Deliita el accionar
#udicial 6 las edidas' Solo
controlar'
Distinci1n entre lo asistencial 6
#udicial'
174
FAMILIA
,onfusion de lo asistencial 6
lo #udicial2 !or la asuncion del
Estado de un rol !aternalista
6 asistencial2 !articularente
en sectores de escasos
recursos'
Idea de !eligro oral o
situaci1n irregular !or
!ertenecer a failias !o)res'
?udiciali4aci1n de la !o)re4a'
Protecci1n ante la %iolaci1n o
restricci1n de derec5os'
Infancia di%idida: sectores
edios 6 altos (car(cter
!ri%ado" 6 sectores !o)res 6
arginados (inter%enci1n del
estado"'
,once!ci1n !aternalista ante
el !eligro aterial o oral'
No interesa su o!ini1n'
Necesidad de !roteccion de los
derec5os inde!endienteente del
sector socioEeconoico' Ca6 una
des#udiciali4acion de la !o)re4a'
Proteccion !ara reconocer 6
!roo%er derec5os'
Infancia integrada: uni%ersalidad
de la categoria de la infancia'
Princi!io -ector: Interes Su!erior
del Ni3o: este !rinci!io es el
derec5o del ni3o a ser oido 6 a
que su o!ini1n sea tenida en
cuenta (es central"2 derec5o a
!artici!ar aun en contra de sus
re!resentantes'
LA +ON5EN+ION -O8RE LO- DERE+6O- DEL NILO
Ra%(o +o%stitu"io%al
Esta contenido en el art' J9 inc' 77 ,N2 teniendo #erarqu&a su!erior a las
le6es nacionales o !ro%inciales 6 a las constituciones !ro%inciales' Tiene
el iso rango que la ,onstituci1n'
O'eratividad
Sus dis!osiciones son de a!licaci1n directa2 sin necesidad de que e$ista
una le6 de orden interno que la reglaente'
175
FAMILIA
Art27: La ,on%encion de los derec5os del Ni3o es de a!licaci1n o)ligatoria
en todo acto2 decisi1n o edida adinistrati%a2 #udicial o de cualquier
otra naturale4a que se ado!te res!ecto de las !ersonas enores de /H
a3os'
DERE+6O- MA- IM,ORTANTE- 7UE -UR9EN RE+ONO+IDO- EN LA
+ON5EN+ION
/[ DE-E,CO A LA <IDA: su!er%i%encia 6 desarrollo'
7[ DE-E,CO A SE- OIDO2 en todos los asuntos que lo afecten 6 a que
su o!inon sea tenida en cuenta'
:[ DE-E,CO A ,ONO,E- S. IDENTIDAD IIOLO+I,A
0[ DE-E,CO A ,ON<I<I- ,ON S.S PAD-ES B A SE- ,.IDADO PO-
ELLOS
9[ DE-E,CO A LA ED.,A,ION
>[ DE-E,CO A SE- P-OTE+IDO ,ONT-A TODA FO-MA DE
EDPLOTA,ION B AI.SO SED.AL
J[ DE-E,CO A NO SE- OI?ETO DE IN?E-EN,IAS A-IIT-A-IAS O
ILE+ALES EN S. <IDA P-I<ADA
H[ DE-E,CO A LA LIIE-TAD DE EDP-ESION
EL INTERE- -U,ERIOR DEL MENOR
No"io%
Proteccion integral signifca !roteccion de sus derec5os e interes su!erior
del ni3o signifca2 satisfacci1n de sus derec5os'
Es un !rinci!io garantista que re!resenta su reconociiento coo
!ersona2 la ace!taci1n de sus necesidades 6 la defensa de sus derec5os
que son su contenido (los derec5os as i!ortantes de la con%encion2
ser oido2 a la %ida2 etc"
Fu%"io% Cue "um'le e% 'ro"eso
Kue en todos los !rocesos en los que este in%olucrado directa o
indirectaente un enor2 las cuestiones suscitadas se resol%er(n
atendiendo !riordialente a la satisfacci1n de los derec5os de este
176
FAMILIA
ni3o2 inde!endienteente del inter*s que tengan sus !adres2 tutores o
cualquier otra !ersona que inter%enga en el !roceso'
DERE+6O A -ER OIDO
No"io%
Se traduce en la o)ligaci1n del #ue4 que entiende en el !roceso de
escuc5ar !ersonalente al enor2 6 a que su o!ini1n sea tenida en
cuenta seg@n su adure4 6 desarrollo !ara forarse un #uicio !ro!io 6
a!reciar las circunstancias'
LEY )I#MI1
La le6 de Proteccion Integral 2 consagra siilares derec5os a los de la
,on%encion'
/ : LA TUTELA#
+o%"e'to: es el derec5o que la le6 confere !ara go)ernar la !ersona 6
)ienes de un enor de edad que no esta su#eto a la !atria !otestad 6
!ara re!resentarlo en todos los actos de la %ida ci%il'
E#: enores 5uerfanos2 con fliaci1n desconocida2 con !adres !ri%ados del
e#ercicio de la !atria !otestad2 etc2'
+ara"teres
Es una instituci1n re!resentati%a: el tutor re!resenta al enor en
todos los actos de la %ida ci%il 6 adinistra sus )ienes'
Su)sidiaria: solo se otorga cuando falta el e#ercicio de la !atria
!otestad
.ni!ersonal: esta !ro5i)ido no)rar a dos o as tutores'
Es una carga !u)lica: el tutor no !uede e$cusarse del cargo sal%o
que tenga un causa que lo #ustifque'
Es controlada !or el Estado: !or los #ueces 6 el Ministerio de
Menores'
177
FAMILIA
Es un cargo !ersonalisio: no !uede transferirse ni !asa a los
5erederos (!ero el tutor !uede no)rar andatarios !ara que
re!resenten al enor en ciertos actos"
+lases
+ENE-AL:
/' Testaentaria (dada !or los !adres": cuando estos designan un
tutor !ara sus 5i#os !ara cuando a)os ueran sie!re que
tengan el e#ercicio de la !atria !otestad' Pueden 5acerlo en un
testaento o escritura !u)lica 6 de)e ser confrado !or el #ue4'
7' legal: !rocede cuando los !adres no 5an desigando tutor !ara sus
5i#os o cuando el tutor designado no !eranece en el cargo' La le6
esta)lece que !arientes del enor !odra designar el #ue4 !ara
dese!e3ar el cargo2 a)uelos2 tios2 5eranos o edios 5eranos'
Entre estos !arientes el #ue4 elegir( al as id1neo'
:' dati%a (dada !or el #ue4": !rocede cuando no !rocede ni la tutela
dada !or los !adres ni la legal' En tal caso el #ue4 designara al tutor
!udiendo no)rar a un !ariente as le#ano (!rio "o a un conocido
(aigo del enor" e incluso a un e$tra3o'
ESPE,IAL: se esta)lece !ara adinistrar )ienes deterinados o !ara
re!resentar al enor en algun acto es!ecifco' Puede otorgarse tutela
es!ecial aun cuando el enor se encuentre )a#o la !atria !otestad o
tutela legal'
Se designa un tutor es!ecial cuando so)re un deterinado acto 5a6a
o!osici1n de intereses:
entre el enor 6 su re!resentante (!adres o tutor general": e#2
cuando el 5i#o deanda al !adre !ara !ri%arlo del e#ercicio de la
!atria !otestad'
Entre dos enores que tengan al iso tutor general
,uando los !adres o tutores son !ri%ados de la adinistraci1n de
)ienes del enor: e#2 )ienes reci)idos !or indignidad del !adre 2
donados con la condicion que no sean adinistrados !or los !adres'
<E- +.IA PA-A AL+.NAS ,OSITAS E?: -ENDI,ION DE ,.ENTAS
178
FAMILIA
LA +URATELA
+o%"e'to: es el derec5o que la le6 confere !ara go)ernar la !ersona 6
)ienes de un a6or de edad inca!a4 (curatela general"
Se a!lica so)re deentes2 sordoudos que no sa)en darse a entender
!or escrito2 condenados con !ena !ri%ati%a de la li)ertad !or as de tres
a3os2 etc'
Las noras so)re la tutela se a!ican a la curatela'
ReCuisitos
Para que el #ue4 le designe curador a un inca!a4 se necesita:
Declaracion #udicial de la inca!acidad
O&li(a"i$% 'ri%"i'al del "urador
Intentar que el inca!a4 recue!ere su ca!acidad2 la renta de sus )ienes
de)en destinarse con !referencia a ello' E#' Kue el deente recu!ere su
salud ental2 que el sordoudo a!renda a leer 6 escri)ir'
I%ter%a"io%
El interdicto (deente2 to$icoano" no de)e ser internado asl%o que el
#ue4 asi lo dis!onga cuando !ueda da3arse a si iso o a terceros' Dic5a
internacion solo !odra ordenarse !re%io dictaen del edico ofcial'
+lases
+ENE-AL:
Legal: corres!onde en el siguiente orden a el con6uge2 los 5i#os
a6ores de edad (siendo 7 o as el #ue4 escogera uno" el !adre o
la adre'
Testaentaria: !rocede cuando le 5u)iera corres!ondido a los
!adres la curatela legal ( al ultio !adre so)re%i%iente"
Dati%a
A diferencia de la tutela2 aqu& !rocede !riero la curatela legal 6 segundo
la testaentaria'
ESPE,IAL:
Es la que se esta)lece en todos los casos en que2 si se tratase de un
enor su#eto a tutela2 5a)ria que designar un tutor es!ecial'
+uratela de &ie%es
179
FAMILIA
Tiene !or fnalidad la adinistraci1n de ellos 6 se esta)lece:
E so)re los )ienes que no tienen un due3o deterinado
E so)re los )ienes en los casos de ausencia si!le2 ausencia
con !resuncion de falleciiento2 sucesion %acante (si no
designo al)acea" sucesion ace!tad con )enefcio de
in%entario'
Los curadores !odran ser dos o as (seg@n lo e$igiese la adinistraci1n"'
Finali4a !or la e$tinci1n de los )ienes o !or la entrega a quienes
!ertenec&an'
FIN DE LA +URATELA
E% forma a&osuluta
!or uerte del enor o !or ausencia con !resuncion de
falleciiento
!or alcan4ar el enor la a6oria de edad o el inca!a4 sanarse
!or restitucion de la !atria !otestad al !adre o adre
!or interdicci1n del enor
solo "o% rela"io% al tutor o "urador
!or uerte del tutor o ausencia con !resuncion de falleciiento
interdicci1n del tutor
e$cusacion del tutor
reocion del tutor (inca!acidad o in5a)ilidad2 no 5acer in%entario
de )ienes2 no cuidar la salud2 seguridad oralidad o educaci1n 6
)ienes del enor"
co!rar o alquilar )ienes del enor2 %enderle o alquilarle )ienes
su6os al enor etc'
La ordena el #ue4'
180
FAMILIA
UNIDAD 1/
1 : EL ,ARENTE-+O
+o%"e'to
Es el %inculo e$istente entre las !ersonas en %irtud de la consanguinidad2
la afnidad o la ado!ci1n'
Ori(e%
La4os de sangre2 atrionio o ado!ci1n'
+lases
!arentesco !or consanguinidad: es el que e$iste entre dos !ersonas
de las cuales una desciende de la otra (el 5i#o del !adre" o a)as
descienden de un ante!asado co@n (5eranos"
!arentesco !or afnidad: es el que e$iste entre una !ersona 6 los
!arientes consangu&neos de su c1n6uge ( es!oso E !adres de la
es!osa"' El !arentesco no se e$tiende entre los !arientes
consangu&neos del es!oso 6 los !arientes consangu&neos de la
181
FAMILIA
es!osa (e#: !adres del es!oso A !adres de la es!osa"' El !arentesco
!or afnidad no se e$tingue con la disoluci1n del atrionio'
Parentesco !or ado!ci1n: es el que deri%a de esa instituci1n 6
de!ender( de que la ado!ci1n sea si!le o !lena'
+OM,UTO DEL ,ARENTE-+O
,or "o%sa%(ui%idad
El co!uto del !arentesco se esta)le en l&neas 6 grados'
El +-ADO es el %inculo entre dos indi%iduos forado !or la generaci1n'
Esto i!lica que entre ascendientes 6 descendientes 5a6a tantos grados
coo generaciones que los se!aran' E#: el 5i#o con relaci1n al !adre es
!ariente en /[ a)uelo con relaci1n al nieto es !ariente en 7[ grado'
La LINEA es la serie no interru!ida de grados' Puede ser recta o
colateral'
Linea -ecta: la foran los a)uelos2 !adres2 5i#os 2 nietos2 etc' B !uede ser:
o Ascendente: es la que se co!uta con relaci1n a los ante!asados
(e#' El !adre con relacion al 5i#o es !ariente en l&nea recta
ascendente"
o Descendente: es la que se co!uta en relaci1n a los descendientes
(e#: el 5i#o con relacion al !adre es !ariente en l&nea recta
descendente"
Linea ,olateral: La foran los 5eranos2 !rios2 t&os2 so)rinos2 etc'
#s la 1ue se establece por la relacin e-istente entre consangu3neos
determinada por un ascendente com6n4
Es decir que !ara co!utar el grado de !arentesco !or consanguinidad
entre dos !ersonas2 !riero 5a6 que deterinar si est(n %inculados !or
l&nea recta o colateral'
Si es l&nea recta el grado de !arentesco de!ender( de las generaciones
que se!aren a dic5as !ersonas: e#: 5i#o A !adre /[ grado2 a)uelo 7['
Si es en l&nea colateral de)en co!utarse los grados que se!aran a
dic5as !ersonas2 !asando !or el ante!asado co@n (5i#o A 5erano 7[
182
FAMILIA
grado !or linea colateral al !asar !or el !adre2 tio :[ grado al !asar !or el
!adre 6 !or el a)uelo2 etc"
,or aF%idad
Para co!utar el !arentesco !or afnidad entre el es!oso 6 un !ariente
consangu&neo de la es!osa de)eos co!utar !riero el !arentesco de
ella con ese !ariente ( es !ariente en 7[ grado colateral con su 5erano"
!ero en lugar de 5a)lar de !arentesco !or consanguinidad 2 es !or
afnidad' Es decir que el es!oso2 en este caso2 es !ariente !or afnidad en
7[ grado colateral del 5erano de su es!osa'
EFE+TO- 3URIDI+O- DE +ADA +LA-E DE ,ARENTE-+O
Efe"tos +iviles
/" Es la condici1n de los i!edientos atrioniales !or
consanguinidad afnidad 6 ado!ci1n'
7" Es fuente de la o)ligaci1n alientaria
:" Otorga %ocaci1n 5ereditaria
0" Otorga derec5o a tutela 6 curatela legitia
9" Perite o!onerse a la cele)raci1n del atrionio 6 legitia !ara
reclaar su nulidad
>" Legitia !ara !roo%er acciones de desconociiento de la
!aternidad
J" Es la )ase del derec5o de %isitas
Efe"tos ,e%ales
El !arentesco !uede 5acer que:
1) .n delito se agra%e: 5oicidio2 %iolaci1n2 !ri%aci1n de la li)ertad2
lesiones'
2) No 5a6a res!onsa)ilidad !enal: 5urto2 defraudaci1n2 da3o2
encu)riiento'
3) Ca6a delito: delito de incu!liiento de los de)eres de asistencia
failiar'
Efe"tos ,ro"esales
183
FAMILIA
/" Puede o!erar coo causal de reacusaci1n 6 e$cusaci1n de #ueces 6
funcionarios #udiciales
7" El !arentesco !or consanguinidad o afnidad en linea recta in5a)ilita
!ara ser testigo2 sal%o que fuese al solo efecto de reconocer fras'
:" En el orden !enal2 se !ro5i)e denunciar al ascendiente2
descendiente o 5erano a enos que el delito sea coetido contra
el denunciante2 o contra un !ariente su6o de igual grado o de
grado as !ro$io que el que lo liga con el i!utado' Adeas
e$iste la facultad de a)stenerse a declarar en contra del i!utado
cuando fuesen sus !arientes 5asta el 0[ grado de consanguinidad o
7[ !or afnidad'
) : DE8ERE- Y DERE+6O- DE A-I-TEN+IA FAMILIAR
O&li(a"i$% alime%taria e%tre 'arie%tes# +o%"e'to:
Se entiende !or alientos al con#unto de edios ateriales necesarios
!ara la e$istencia fsica de las !ersonas 6 !ara su educaci1n'
Art' :J7 ,,: La !restaci1n de alientos co!rende lo necesario !ara
la su)sistencia2 5a)itaci1n 6 %estuario (gastos ordinarios" 6 ta)ien lo
necesario !ara la asistencia en las enferedades (gastos de
faracia2edicos2 internacion2"' La doctrina entiende que ta)ien
quedan co!rendidos los gastos funerarios !or se!elio del alientado2
!ro%ision de aterial de estudio2 etc"
Fue%tes
La o)ligaci1n alientaria !uede !ro%enir de:
o La le6: esta la i!one coo efecto o consecuencia del
atrioonio2 de la !atria !otestad 6 del !arentesco'
o .na con%encion: en tal caso se trataria de una o)ligaci1n
!atrionial coo cualquier otra2 no su#eta a las caracteristicas 6
consecuencias de la o)ligaci1n alientaria deri%ada del
!arentesco'
184
FAMILIA
o .na dis!osici1n testaentaria: es !osi)le 5acer un legado de
alientos o esta)lecer su !ago coo carga de otra dis!osici1n
testaentaria2 sea instituci1n de 5eredero o legatario'
Fu%dame%to: solidaridad failiar
+ara"teres Ese%"iales
Personal: ni el derec5o del alientado ni la o)ligaci1n del
alientante se transiten a sus 5erederos2 son in5erentes a las
!ersonas de acreedor 6 deudor'
-eci!roca: la o)ligaci1n alientaria entre !arientes es reci!roca'
Inaliena)le: el derec5o alientario no !uede transferirse !or actos
entre %i%os2 ta!oco !uede gra%arse ni e)argarse'
I!rescri!ti)le: ningun te$to legal esta)lece la i!rescri!ti)ilidad
de la acci1n de alientos2 !ero la doctrina le reconoce ese car(cter
en fora un(nie2 fundada en que se trata de un derec5o que ser
renue%a d&a a d&a en la edida en que nacen diariaente las
necesidades del alientado' Sin e)argo !uede !rescri)ir el
derec5o de co)rar las cuotas 6a de%engadas' La !rescri!ci1n seria
la de 9 a3os de todo lo !agadero en cuotas (art' 0L7J inc /"2 !ero si
e$iste sentencia es a!lica)le la de /L a3os'
Irrenuncia)le: no se !uede renunciar el derec5o de alientos en si2
!ero nada o)sta a renunciar al co)ro de cuotas 6a de%engadas'
Inco!ensa)le: e#: +a)riel tiene una deuda con su 5erano
Ale#andro2 6 este tiene la o)ligaci1n de !asarle alientos2 Ale#andro
no !odr( co!ensar su o)ligaci1n alientaria con la deuda de
+a)riel'
+adu"idad de las "uotas alime%tarias atrasadas: el derec5o a
!erci)ir alientos se )asa en la necesidad del alientado2 !or ello es que
si el alientante se atrasa en el !ago de las cuotas 6 el alientado no las
reclaa2 el #ue4 !uede considerar que las cuotas alientarias atrasadas
no eran necesarias !ara el alientado 6 deterinar la caducidad del
185
FAMILIA
derec5o a co)rarlas' ,aduca a los 9 a3os' <er car(cter de
i!rescri!ti)ilidad'
+o%te%ido
La !restaci1n de alientos co!rende lo necesario !ara la su)sistencia2
5a)itaci1n2 6 %estuario 6 ta)i*n lo necesario !ara asistencia en las
enferedades'
No co!rende los gastos su!erWuos i!uestos !or el lu#o2 la !rodigalidad
o el %icio'
ReCuisitos -usta%"iales ;es"e%"iales. ,ara 7ue ,ro"eda
El que !ide alientos de)e !ro)ar:
/" La falta de edios !ara alientarse2 sin i!ortar la causa que lo
lle%o a la necesidad'
7" La i!osi)ilidad de adquirirlos con su tra)a#o
:" La !osi)ilidad econ1ica del !ariente a quien se solicita alientos'
ELEMENTO- ,ER-ONALE-: 'arie%tes o&li(ados< orde% de
'refere%"ia#
Los !arientes del necesitado estan o)ligados a dar alientos en el
siguiente orden de !referencia:
/' los !arientes consanguineos ascendientes 6 descendientes (sin
liite de grado"' Est(n o)ligados !referenteente los as !ro$ios
en grado2 6 a igual grado el que este en e#ores condiciones de
!ro!orcionarle los alientos'
7' si no tiene ascendientes o descendientes2 los 5eranos 6 edio
5eranos'
:' si no tiene 5eranos o edios 5eranos2 los !arientes !or afnidad
en !rier grado (suegros o !adrastros e 5i#astros"
Kuien reclaa los alientos de)era 5acerlo res!etando este orden de
!referencia 6 !odra 5acerlo a quien quiera cuando 5a6an %arios !arientes
de igual grado (e#: todos los a)uelos"2 6 el !ariente que cu!lio con la
cuota alientaria !uede reclaar al resto de los !arientes de igual grado
que contri)u6an con las futuras cuotas alientarias !ero no e$igirles que
186
FAMILIA
le restitu6an !ro!orcionalente las cuotas 6a a)onadas' El !ariente
o)ligado !uede negarse a dar alientos:
cuando 5a6a otro !ariente o)ligado antes que el2 seg@n el orden de
!referencia'
,uando su situaci1n econ1ica no se lo !erita'
INDI9NIDAD
De)e co!renderse coo causal en el art' :78> )is ,,2 el
incu!liiento de la !restaci1n alientaria legal !or !arte de todos los
!arientes con %ocaci1n 5ereditaria o del c1n6uge que no le 5a6a !restado
alientos2 cuando de)iera 5acerlo'
RELA+ION +ON OTRA O8LI9A+ION ALIMENTARIA -UR9IDA DE
OTRA FUENTE LE9AL ;el matrimo%io @ la 'atria 'otestad.#
MAT-IMONIO: los c1n6uges se de)en utuaente alientos durante el
atrionio2 dic5a o)ligaci1n ta)i*n su)siste durante los #uicios de
di%orcio 6 se!araci1n !ersonal2 e incluso luego de la sentencia de di%orcio
o se!araci1n !ersonal2 el c1n6uge no cul!a)le tiene derec5o a
reclaarlos al cul!a)le'
PAT-IA POTESTAD: es un de)er A derec5o que tienen los !adres so)re la
!ersona de sus 5i#os enores de edad ( dar alientos"' A)os !adres
de)en dar alientos a sus 5i#os2 6a que este de)er surge de la titularidad
de la !atria !otestad 6 no de su e#ercicio2 6 cuando el e#ercicio de la !atria
!otestad lo tiene uno solo (quien tiene la tenencia" al oento de f#ar la
cuota el #ue4 tiene en cuenta que *ste lo cuida2 !asa tie!o con *l 2 etc2
!or ello generalente la cuota en dinero la f#a !ara el !adre que no
con%i%e con el enor'
+AR4+TER -U8-IDIARIO
187
FAMILIA
Los alimentos pagados por uno de los obligados no son repetibles contra
otros parientes, aun cuando estos hubieran estado obligados tambi>n a
abonarlos en el mismo grado y condicin4 #l pariente 1ue cumplio con la
cuota alimentaria puede reclamar al resto de los parientes M del mismo
grado5 1ue contribuyan con las 2uturas cuotas alimentarias pero no puede
e-igir 1ue le restituyan proporcionalmente las cuotas ya abonadas4 La
obligacin de prestar alimentos no es solidaria4
ReCuisitos ,ro"esales 'ara su 'ro"ede%"ia
Pre%io al #uicio de alientos esta la instancia o)ligatoria de
ediaci1n2 si no se ace!ta ni siquiera la deanda (certifcado de
fracaso"
El ti!o de !roceso es suario (una %e4 fracasada la ediaci1n"
El o)#eto es f#ar una cuota alientaria que de!ender( de c1o se
!ida (en dinero o es!ecie2 6 en esta @ltia !or e#: dar %i%ienda2 ro!a
2 coida 2 etc'"
ELEMENTO- LE9ALE-: determi%a"i$% de la "ua%t!a# Fia"i$% 'or
"o%ve%io @ se%te%"ia
Modifcaci1n2 cesaci1n 6 contri)uci1n: toda !etici1n de auento2
disinuci1n2 cesaci1n o co!artici!aci1n en los alientos se sustanciara
!or las noras de los incidentes en el !roceso en que fueron solicitados'
La sentencia que orden el auento de la !ensi1n tiene efecto retroacti%o
a la fec5a de notifcaci1n del reclao2 en ca)io la que dis!one la
reducci1n !roduce efectos desde que queda fre'
En la cesaci1n en !rinci!io tiene efecto retroacti%o so)re las cuotas aun
no !erci)idas en el oento de quedar fre las sentencias' En algunos
casos se 5a decidido que de)an !agarse las cuotas de%engadas si la
deora en !agarlas se de)e a i!edientos !uestos !or el !ro!io
o)ligado !ara que !udieran ser 5ec5as efecti%as' Puede ocurrir que los
!edidos de auento2 disinuci1n o cesaci1n2 se referan no a la cuota
f#ada !or sentencia anterior sino a la deterinada con%encionalente
entre las !artes2 sea !oniendo fn !or %&a de conciliaci1n al !roceso
188
FAMILIA
enta)lado2 sea e$tra#udicialente' En el !rier caso la !etici1n se
sustanciara !or %&a incidental ante el #ue4 que entendi1 en el !roceso2
coo si se tratase de alientos f#ados !or sentencia' En el segundo2
corres!onder&a deducir una deanda ante el #ue4 co!etente que
traitar&a en la fora esta)lecida !ara los incidentes'
+ADU+IDAD
La #uris!rudencia de la ,(ara Nacional de A!elaciones en lo ,i%il
esta)leci1 que la !rolongada inacti%idad !rocesal del alientado ante el
atraso en el !ago de las cuotas !or el alientante2 crea la !resuncion
iuris tantu de su falta de necesidad 6 deterina la caducidad del
derec5o de co)rar las cuotas atrasadas (criterio no co!artido !or
tri)unales !ro%inciales"' El !la4o en el cual se !roduce la caducidad es
una cuesti1n de 5ec5o que de)e ser resuelta confore a las
circunstancias de cada caso' O)%iaente la caducidad se a!lica a la
o)ligaci1n alientaria entre !arientes 6 c1n6uges' No a la esta)lecida a
fa%or de los 5i#os enores'
-AN+IONE- ,OR IN+UM,LIMIENTO DE LA O8LI9A+ION
ALIMENTARIA
-a%"io%es +iviles
En general el incu!liiento de la o)ligaci1n alientaria entre !arientes
no ocasiona sanciones ci%iles2 sino que otorga al alientado la facultad
de e#ecutar la sentencia que f#a la cuota (tra)ando e)argos so)re
)ienes del alientante !ara su !osterior reate o %enta !u)lica"2 aunque
!ueden inter!onerse las siuguientes':
Astreintes: son sanciones en dinero que el alientante de)era
!agar al alientado !or las deoras en cu!lir su o)ligaci1n'
Sus!ensi1n del incidente de reducci1n o cesaci1n de la o)ligaci1n
alientaria que 5u)iere iniciado el alientante'
En el caso de los con6uges el incu!liiento es causal de di%orcio
o se!aracion !ersonal (!or la causal de in#urias gra%es"2 6 ta)ien
189
FAMILIA
se !uede dis!oner la sus!ensi1n de #uicios cone$os !roo%idos !or
el alientante (e#: di%orcio"
En cuanto al incu!liiento del !adre res!ecto de sus 5i#os )a#o su
!atria !otestad2 !uede dar lugar a la sus!ensi1n de su derec5o de
%isita 6 ta)ien se 5a llegado a ordenar la !ri%aci1n de la !atria
!otestad'
-a%"io%es ,e%ales# Le@ 1/#>00
Esta ti!ifca el delito de incumplimiento de los deberes de asistencia
2amiliar 2 esta)leciendo que se i!ondr( !ena de !risi1n de / es a 7
a3os o ulta de 5asta ]79'LLL !or no dar alientos (edios !ara la
su)sistencia" aun sin ediar sentencia ci%il a:
Los !adres res!ecto de los 5i#os enores de /H a3os o a6ores de
edad que est*n i!edidos'
El 5i#o res!ecto de los !adres i!edidos'
El ado!tante2 con res!ecto al ado!tado enor de /H a3os o de as
si estu%iere i!edido 6 el ado!tado con res!ecto al ado!tante
i!edido'
El tutor2 guardador o curador con res!ecto al enor de /H a3os o de
as si estu%iere i!edido2 o al inca!a4 que se 5allaren )a#o su
tutela2 curatela o guarda'
El con6uge con res!ecto al otro no se!arado legalente !or su
cul!a'
LEB 70'L782 A-T 7 IIS: sera re!riido con la !ena de / a > a3os de
!risi1n2 el que !ara eludir el cu!liiento de sus o)ligaciones
alientarias2 aliciosaente destru6ere2 inutili4are2 da3are2 ocultare o
5iciere desa!arecer )ienes de su !atrionio o fraudulentaente
diinu6ere su %alor2 6 de esta anera frustrare el cu!liiento de
dic5as o)ligaciones'
Otras edidas: con el tie!o 5an surgido nue%as !ro!uestas !ara inducir
al alientante a cu!lir con su o)ligaci1n2 !or e#: la anotaci1n del
190
FAMILIA
car(cter de oroso en registros !@)licos2 retirarle la licencia de conducir2
!ro5i)irle salir del !ais2 etc'
3UI+IO DE ALIMENTO-
Normas 9e%erales
El #uicio de alientos se encuentra regulado en los arts' :J9 6 :J> ,, 6
en !arte !or los c1digos !rocesales de cada !ro%incia:
EL ,ODI+O ,I<IL EN S. A-T' :J9 ESTAILE,E K.E:
E el !rocediiento en la acci1n de alientos2 es suario 6 no
se acuulara a otra acci1n que de)a tener un !rocediiento
ordinario'
E El #ue4 !odr( f#ar alientos !ro%isorios !ara el actor2 que el
deandado de)er( entregar 5asta el dictado de la sentencia
E Si el actor no tu%iese edios !ara lle%ar el #uicio adelante2 el
#ue4 !uede ordenar que el deandado le entregue una cuota
@nica en dinero en conce!to de e$!ensas del #uicio (tasa de
#usticia2 !eritos2 diligenciaiento2 no inclu6e 5onorarios del
a)ogado"
-e%te%"ia del 3ui"io de Alime%tos
EL ,ODI+O ,I<IL EN EL A-T' :J> DI,E: 8de la sentencia 1ue decrete la
prestacin de alimentos, no se admitira recurso alguno con e2ecto
suspensi,o, ni el 1ue recibe los alimentos podra ser obligado a prestar
fan7a o caucion alguna de de,ol,er lo recibido, si la sentencia 2uese
re,ocada/
EXTIN+ION DE LA DEUDA ALIMENTARIA# +ausales #
La o)ligacion de dar alientos !uede fnali4ar:
a" IPSO I.-E: !or uerte del alientado o alientante
)" SENTEN,IA ?.DI,IAL: =cuando desa!are4can las causas que
generaron la o)lgacion (e#or fortuna del alientado2
e!ro)reciiento del alientante2 !arientes o)ligados en orden
!referente2 etc"' = cuando el alientado realice alg@n acto contra
191
FAMILIA
el alientante susce!ti)le de des5eredaci1n !odr( !edir
alientos a otro !ariente'
La sentencia que deterinar cesar con los alientos2 tendr( efecto desde
el dictado de la isa2 es decir que durante el incidente de cesaci1n de
alientos el alientante de)er( continuar entregando alientos 6 a
!esar de o)tener una sentencia fa%ora)le o !odr( reclaar al alientado
los alientos entregados durante el incidente'
/ : DE8ER : DERE+6O DE 5I-ITA-# -u "o%te%ido< art# /JI +#+ivil#
-uetos "om're%didos
8es el derecho de mantener comunicacin adecuada con el pariente con
1uien no se con,i,e/
A"$4 HJI bis :4:% Festa)lece que quien con%i%a 6 tenga a su cuidado un
enor2 un inca!a4 o a un i!osi)ilitado de)era !eritir que lo %isiten los
!arientes con quienes se de)a alientos rec&!rocaenteG' E#: el a)uelo
del enor !uede e$igirle a los !adres que le de#en %isitar a su nieto'
La doctrina entiende que las %isitas no de)en liitarse a los !arientes
o)ligados a dar alientos2 sino que de)e e$tenderse a otros coo !or e#:
tios2 so)rinos2 !rios2 etc'
S.?ETO A,TI<O: los !adres a)uelos 6 otros ascendientes2 los
descendientes2 5eranos 6 edios 5eranos2 los afnes en /[ grado'
S.?ETO PASI<O: enores de edad 6 los a6ores de edad inca!aces2
enferos o i!osi)ilitados'
O,O-I+ION +AU-ALE-
Kuien tenga a su cargo al enor2 inca!a42 enfero o i!osi)ilitado !uede
o!onerse a la %isita )asandose en !os)iles !er#uicios a la salud oral o
fsica de aquellos' En tal caso el #ue4 resol%era en traite suario 6 si
decide conceder el derec5o de %isita de)era esta)lecer las condiciones en
que esta se reali4ara'
0 : +ON+U8INATO
+o%"e'to
192
FAMILIA
Es la union !eranente de dos !ersonas que sin estar unidas !or
atrionio 2 antienen una counidad de 5a)itaci1n 6 de %ida2 siilar a
la que e$iste enter los con6uges'
+ara"teres
1" +nion permanente de dos personas de igual o distinto se-o% de)e
tratarse de una union onogaica'
2" :omunidad de ,ida% siilar a la conciencia atrionial2 no 5a)r(
concu)inato !or antener relaciones se$uales es!or(dicas o
circunstanciales'
3" :on,i,encia estable y permanente% que la con%i%encia !erdure
durante un tie!o !rolongado'
4" Fidelidad% esto no quiere decir que ante una infdelidad de#e de
e$istir el concu)inato !ero si son reiteradas2 no se cu!lir&a el
requisito de uni1n onog(ica'
A%te"ede%tes 6ist$ri"os
Dere"=o roma%o: el concu)inato no era una union de 5ec5o2 sino una
fora de union legal2 !ero inferior al atrionio' ,onsistia en la
co5a)itacion sin aTectio aritatis de un ciudadano con una u#er de )a#a
condicion: coo una e$cla%a'
Dere"=o Es'aHol A%ti(uo: adiitio la instituci1n de la )arragan&a que
es una union de car(cter inferior al atrionio siilar al concu)inato
roano' Las !artidas esta)lec&an que la )arragan&a de)&a ser una sola2
que no de)ian e$istir i!edientos atrioniales2 6 que la de los re6es 6
no)les no de)e !ertenecer a clases sociales inferiores'
Dere"=o Fra%"es a%ti(uo: el c1digo de Na!ole1n guardo silencio2 con lo
que inicio la orientaci1n !redoinanteente en la codifcaci1n oderna
que al considerarlo una situaci1n contraria a la oral tendi1 a !ri%arlo de
efectos #ur&dicos'
DERE+6O +OM,ARADO#
193
FAMILIA
No todos los !a&ses regulan de la isa fora el concu)inato' Las
legislaciones se !ueden clasifcar en :
A)stencionistas: oiten regular so)re el concu)inato2 e#: Francia'
Sancionadoras: a!lican sanciones i!ositi%as as gra%osas2 e#:
-eguladoras: regulan la totalidad del concu)inato2 ad#udic(ndole efectos
siilares al atrionio luego de con%i%ir un tie!o !rolongado 2 e#:
Ioli%ia'
-eguladoras de situaciones !untuales: solo regulan situaciones
es!ecifcas 6 reconocen a los concu)inos ciertos derec5os2 e#: Argentina'
DERE+6O AR9ENTINO# +uestio%es de dere"=o "ivil:
Lo"a"io%
En caso de A)andono de la locacion o falleciiento del locatario2 el
arrendaiento !odra ser continuado en las condiciones !actadas 6 5asta
el %enciiento del !la4o contractual2 !or quien acredite 5a)er con%i%ido 6
reci)ido del iso2 trato failiar'
Dere"=o su"esorio e%tre "$%@u(es
El con6uge que luego de la se!araci1n !ersonal conser%a la o%aci1n
5ereditaria so)re el otro (!or que fue !or cul!a de *ste" la !erder( si %i%e
en concu)inato'
B la sucesi1n otorgada al %iudo o %iuda no tendr( lugar cuando el con6uge
esta)a enfero al cele)rarse el atrionio 6 uriese !or esa
enferedad dentro de los :L d&as siguientes2 sal%o que el atrionio se
5alla cele)rado !ara regulari4ar una situaci1n de 5ec5o (concu)inato"'
Dere"=o alime%tario e%tre "$%@u(es
El con6uge que tras la sentencia de se!araci1n !ersonal o de di%orcio
reci)e alientos del otro (que fueron !or cul!a de *ste"2 de#ara de
reci)irlos si %i%e en concu)inato'
A"tos ur!di"os e%tre "o%"u&i%os
194
FAMILIA
No rigen entre los concu)inos las !ro5i)iciones de contratar que la le6
i!one a los es!osos' Pueden reali4ar entre ellos co!ra %entas2
donaciones2 cesiones de derec5o2 cualquier clase de sociedad2 etc'
La donaci1n entre concu)inos es %alida cuando res!onde a un afecto
desinteresado2 !ero seria nula 6 contraria a la oral 6 a las )uenas
costu)res cuando constitu6a el !ago de relaciones se$uales 6a
sostenidas o futuras2 o cuando i!ortase el !recio del ro!iiento de la
relaci1n'
I%dem%iza"i$% ,or Ru'tura
No !uede reclaarse indeni4aci1n !or ru!tura de la union !or as
inte!esti%a que sea'
-es!ecto de los da3os deri%ados de la ru!tura2 no 5a6 o)ligaci1n ci%il de
!agarlos2 !ero si e$iste una o)ligaci1n natural de 5acerlo2 es decir2 que no
!uede e$igirse #udicialente su !ago2 !ero si se !agaron2 lo dado es
irre!eti)le (no !uede reclaarse lo entregado"
Alime%tos
Los concu)inos no tienen la o)ligaci1n de !restarse alientos
rec&!rocaente' Pero la ?uris!rudencia 5a deterinado que e$iste entre
ellos una o)ligaci1n natural'
I%dem%iza"i$% 'or muerte del +o%"u&i%o
El concu)ino su!ersite !uede reclaar indeni4aci1n de da3o oral 6
aterial ( cuando le da)a alientos" deri%ados de la uerte del otro
concu)ino2 al autor del 5ec5o il&cito (delito o cuasidelito"
Res'o%sa&ilidad fre%te a ter"eros
,ada concu)ino res!onde !or las deudas que contraiga con sus )ienes' B
si las 5a contra&do !ara atender las necesidades del 5ogar 6 !ara la
educaci1n de los 5i#os2 el otro ta)i*n res!onde !or esas o)ligaciones
con los frutos de sus )ienes'
Si se 5an !resentado coo atrionio frente a terceros de )uena fe2
de)e reconoc*rseles a *stos iguales derec5os que en caso de que 5u)iese
e$istido atrionio' Si los terceros sa)&an que no se trata)a de un
195
FAMILIA
atrionio la acci1n contra el otro concu)ino solo ca)ria en caso de
enriqueciiento sin causa'
LO- 8IENE- AD7UIRIDO- DURANTE EL +ON+U8INATO Y LA
+OMUNIDAD DE INTERE-E-: -o"iedad de 6e"=o o +o%domi%io:
La sola e$istencia del concu)inato no 5ace !resuir la e$istencia de una
sociedad de 5ec5o entre concu)inos' Esta ultia de)e !ro)arse ediante
los a!ortes de dinero2 )ienes o tra)a#o !ersonal de los concu)inos 6 el
!ro!1sito de o)tener una utilidad a!recia)le en dinero'
Todo edio de !rue)a es adisi)le'
Si los concu)inos 5an adquirido )ienes con a!ortes !atrioniales de uno
6 otro sin !ro!1sito lucrati%o 2 e#: 5an cerrado la casa destinada a la
%i%ienda co@n2 se constituir( entre ellos un condoinio en !ro!orci1n a
los a!ortes de cada uno' Si !ese a ediar a!ortes de a)os2 la
adquisici1n se 5i4o a no)re de uno solo2 el a!ortante oculto tendr(
acci1n !ara deostrar la inter!osici1n real de !ersonas 6 o)tener el
reconociiento de la co!ro!iedad o el condoinio (!osi)ilidad que 5a
sido reconocida en los @ltios tie!os !or %arios fallos"
,RE-UN+ION DE ,ATERNIDAD
Si durante el !eriodo de la conce!ci1n el deandado (!resunto !adre"
%i%&a en concu)inato con la adre del actor que reclaa su fliaci1n
(acci1n de reclaaci1n de la fliaci1n e$traatrionial" se !resuir( su
!aternidad2 sal%o !rue)a en contrario2 6a sea )iol1gica2 enferedad o
i!otencia'
+UE-TIONE- DE DERE+6O ,ENAL
El c1digo !enal esta)lece coo agra%ante de los delitos de corru!ci1n 6
!rostitucion de enores su coisi1n !or !ersonas con%i%ientes2 ade(s
!rece!t@a que las !ersonas con%i%ientes que coo!eren a la coisi1n de
los delitos contra la integridad se$ual2 ser(n re!riidos con la !ena de
autores'
196
FAMILIA
Por otra !arte esta e$cluido el delito de encu)riiento entre concu)inos'
+UE-TIONE- ,RO+E-ALE-
Seria causa de recusaci1n o e$cusaci1n el concu)inato con un agistrado
o funcionario' Ta)i*n ser( un oti%o que disinu6a la fuer4a de las
declaraciones de los testigos 6 que el #ue4 de)e a!reciar so)re las reglas
de la sana cr&tica'
DERE+6O DE LA ,RE5I-ION -O+IAL
En caso de uerte del #u)ilado2 del )enefciario de retiro !or in%alide4 o
del afliado en acti%idad2 go4an de !ensi1n la con%i%iente o el con%i%iente'
Se requiere que el causante 5a6a estado se!arado de 5ec5o o legalente
o 5a6a sido soltero2 %iudo o di%orciado 6 5alla con%i%ido !@)licaente en
a!arente atrionio durante !or lo enos 9 a3os anteriores al
falleciiento2 !la4o que se reduce a 7 a3os cuando e$ista descendencia
reconocida !or a)os con%i%ientes'
El )enefciario (concu)ino" e$cluir( al con6uge su!ersite cuando este
5a6a sido declarado cul!a)le de la se!araci1n !ersonal o di%orcio2 !or e#:
i concu)ino es inocente de la se!araci1n o di%orcio de su atrionio
anterior 6 se uri12 6o e$clu6o su con6uge su!*rstite'
B el )enefciario concu)ino concurre con el con6uge su!*rstite !or !artes
iguales cuando el causante 5a6a estado contri)u6endo al !ago de
alientos o estos 5a6an sido deandados #udicialente2 o cuando el
causante 5a6a sido declarado cul!a)le de la se!araci1n !ersonal o
di%orcio'
I%dem%iza"i$% 'or muerte del "o%"u&i%o ;tra&aador.
La le6 de contrato de tra)a#o equi!ara con la %iuda a la u#er que 5a
con%i%ido !@)licaente en a!arente atrionio con el tra)a#ador
fallecido durante un &nio de 7 a3os anteriores al felleciiento2 a los
fnes de la !erce!ci1n de la indeni4aci1n !or uerte del tra)a#ador (si
es soltero o %iudo"'
197
FAMILIA
Si el tra)a#ador era casado el derec5o se confere a la concu)ina cuando
la es!osa !or su cul!a o cul!a de a)os estu%iere se!arada de 5ec5o o
di%orciada al oento de la uerte del causante2 6 la concu)ina 5a6a
con%i%ido !@)licaente en a!arente atrionio con el tra)a#ador
fallecido durante un &nio de 9 a3os anteriores al falleciiento ( caso
contrario le corres!onde a la es!osa"'E
198