REFLEXIN JURDICA SOBRE LOS PRINCIPALES TEMAS

SOCIOLABORALES Y PREVISIONALES DE NUESTRO PAS

A travs de este blog, dos jvenes abogados, con un vivo intres por los temas
laborales y previsionales, intentamos mostrar al pblico algunas
investigaciones que hemos realizado sobre importantes instituciones de la rama
jurdico sociolaboral. Del mismo modo, esta palestra pretende dar a conocer
nuestras opiniones sobre los cambios normativos y las novedades
jurisprudenciales de implicancia laboral ms candentes que surgen en el
mbito local. No obstante, somos concientes de que nuestras opiniones no
buscan defender dogmas. Ms bien, pretendemos encender la mecha de la
discusin jurdica y, a la vez, promoveremos la consolidacin, el cambio, o, de
ser el caso, el rechazo de las novedades que asomen en nuestro escenario.

mircoles, 7 de noviembre de 2012

EL PAGO DE LA INDEMNIZACIN POR DESPIDO
ARBITRARIO, EXCLUYE EL PAGO DE OTRO TIPO DE
INDEMNIZACIONES?

Comentarios a la Casacin N 5008-2010-Lima

VER Y BAJAR CASACIN N 5008-2010-LIMA
VER Y BAJAR NUESTRA OPININ PUBLICADA EN EL
PERUANO

Recientemente, en el boletn de
casaciones de El Peruano del 01 de octubre del 2012, hemos
encontrado la Casacin N 5008-2010-Lima1[1], emitida por la
Sala Civil Transitoria de nuestra Corte Suprema de Justicia. La
relevancia de esta sentencia casatoria radica, desde nuestra
perspectiva, en que establece dos cuestiones sumamente
controvertidas, las cuales pueden inferirse si se lee el
considerando noveno de esta sentencia.
Primero, que el empleador, adems de pagarle al trabajador que
ha despedido arbitrariamente una indemnizacin por este
concepto segn lo establece la normativa laboral (artculo 34 del
Decreto Supremo N 003-97-TR, Texto nico Ordenado de la Ley
de Productividad y Competitividad Laboral, LPCL en adelante), se
encuentra tambin obligado a resarcir el dao moral sufrido por
el trabajador despedido. Y, segundo, que este reclamo que
decida emprender el trabajador debe canalizarlo a travs de un
juicio en donde el juez y el proceso sern civiles.
Nosotros no compartimos estos criterios de nuestros vocales
supremos porque opinamos que nuestro ordenamiento jurdico
establece, para el caso del despido arbitrario, una indemnizacin
legal a favor del trabajador tasada, tal como puede
desprenderse si se lee el artculo 34 de la LPCL que seala que
ante este despido el trabajador tiene derecho al pago de la
indemnizacin establecida en el artculo 38, como nica
reparacin por el dao sufrido.
La doctrina espaola, al momento de analizar su sistema jurdico
que regula este tema de una forma similar al nuestro, nos indica
que la fijacin legal de las indemnizaciones significa que la Ley
ha establecido un rgimen de indemnizaciones tasadas y sin
posibilidad alguna de que el juez pueda valorar en cada caso los
daos y perjuicios, sin fijar, por consiguiente, ni superior ni
inferior cantidad que la establecida rgidamente por la Ley 2[2].
1[1] En la Casacin N 1420-2009-Del Santa, esta misma Sala Civil Transitoria
Suprema ha establecido un criterio diferente al exponer lo siguiente: Que, en
efecto, habindose producido el despido arbitrario dentro de la esfera laboral,
el mismo que se rige por la Ley Laboral respectiva, a esta norma habr de
estarse en virtud del principio de aplicacin preferente de las disposiciones
especiales, sin que quepa, tras agotar esta va con su contenido
indemnizatorio tasado, retornar de nuevo al Cdigo Civil para con base en sus
consecuencias indemnizatorias, obtener un nuevo resarcimiento de daos y
perjuicios; por lo que la causal in iure denunciada debe desestimarse.
2[2] PALOMEQUE LPEZ, Carlos y ALVAREZ DE LA ROSA, Manuel. Derecho del
Trabajo. 18 edicin, Editorial universitaria Ramn Areces, Madrid, 2010, p.
795.

En otras palabras, la norma laboral, en lugar de dejar a la

apreciacin judicial la ponderacin de la cuanta indemnizatoria,
la fija con toda exactitud, de forma que por medio de una pura
operacin matemtica se calcula la cantidad a abonar por el
empresario. De este modo, las partes no tendrn necesidad de
demostrar la entidad de los daos y perjuicios ocasionados, ni el
trabajador que alegar y demostrar su cuanta, ni el empleador
alegar y demostrar lo contrario3[3].
El legislador peruano ha sealado expresamente que el pago de
la indemnizacin por despido arbitrario que establece el artculo
34 de la LPCL es la nica reparacin por el dao sufrido. Esto
significa que el empleador que despide un trabajador arbitrario
slo tendr como contingente el pago de un sueldo y ao y
medio por ao laborado, con un tope de doce sueldos, monto
que una vez pagado abarcar todo tipo de dao sufrido por el
trabajador.
La razn que ha llevado a nuestro legislador a establecer esta
fijacin tasada sera que esta indemnizacin no tiene por objeto
resarcir la prdida del trabajo, es decir, no tiene el carcter de
restitutio in integrum del dao causado propio de todas las
indemnizaciones de daos y perjuicios. En realidad, tal como lo
sealan Palomeque y Alvarez De la Rosa 4[4], el pago de esta
indemnizacin obedece a una decisin de poltica social y
econmica que el legislador adopta teniendo como punto de
referencia un dato objetivo: las consecuencias de la imposibilidad
de la prestacin de trabajo. Distinto es el caso del despido nulo o
el despido lesivo de derechos constitucionales (nulo, fraudulento
e incausado) en donde lo que hay que restablecer es el trabajo
perdido.
Como consecuencia de lo antes expuesto, debemos tambin
negar la posibilidad de que en juicio laboral o en uno civil el
trabajador despedido arbitrariamente reclame, adems del pago
de su indemnizacin por despido arbitrario, otro tipo de
indemnizaciones, ya que ello, adems de ir en contra de la
opcin normativa adoptada por nuestro legislador, puede
generar una tremenda inestabilidad e inseguridad jurdica en el
rgimen de costos laborales de todo empleador. Sera preferible,
en todo caso, que la iniciativa de reformar el monto de la
indemnizacin por despido arbitrario y los conceptos que ella
comprenda (dao patrimonial lucro cesante y dao emergentey dao extrapatrimonial o moral) provenga del legislador. Una
excelente oportunidad para ello la encontramos en estos ltimos
meses en donde ha vuelto a debatirse (y no sabemos hasta
cundo) la confeccin de una Ley General del Trabajo en donde,
3[3] CRUZ VILLALN, Jess. Compendio de Derecho del Trabajo. Tecnos,
Madrid, 2008, p. 357.
4[4] PALOMEQUE LPEZ, Carlos y ALVAREZ DE LA ROSA, Manuel. Ob. cit., p.
795.

precisamente, se han propuesto reformas en la regulacin legal

del despido.

Ley del Trabajo sube indemnizacin por

despido arbitrario a 18 sueldos
Viernes, 20 de enero de 2012 | 7:15 am

Inclusin. La Ley General del Trabajo debe permitir que el crecimiento del pas
contine y a la par se respeten los derechos laborales de los trabajadores.
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Twittear
Crecimiento con derechos. El informe final de la comisin de expertos fue
entregado al Ministerio del sector y ser presentado al Consejo Nacional de
Trabajo el prximo 26 de enero.
Vanessa Ochoa.
Tras cuatro meses de haberse instalado la Comisin de Expertos encargada de
revisar y actualizar el proyecto de Ley General del Trabajo (LGT), el informe
tcnico qued listo y fue entregado ayer al titular del sector, Jos Villena.
Entre los puntos ms destacables en favor del trabajador est el incremento del
tope mximo de la indemnizacin por despido arbitrario de 12 a 18 sueldos.
Carlos Blancas, presidente de la Comisin de Expertos, aclar que en este punto
ya se haba logrado un consenso entre los empresarios y los trabajadores en el
Consejo Nacional del Trabajo, cuando el proyecto de LGT se debati.
PROTECCIN SINDICAL
El ex ministro de Trabajo tambin seal que si un trabajador sindicalizado es
despedido de su centro de trabajo por realizar actividad sindical, la accin se
considera nula y se le deber de reponer de inmediato en su puesto.
Pero lo que s se ha incorporado en el texto es una proteccin especial para los
dirigentes sindicales, quienes no podrn ser despedidos sin una previa
autorizacin del juez, quien deber comprobar si ha cometido una falta grave.

"Esta es una novedad, y lo tomamos de una figura que se aplica en Chile y en

Colombia", anot Blancas.
MEJORA EN LAS SERVICES
Una buena noticia para los trabajadores contratados va tercerizacin es que
tendrn derecho a participar de las utilidades de la empresa a la que prestan
servicio.
"Este es un paso importante porque la LGT est regulando la tercerizacin. Si
estas empresas, tambin conocidas como services, no cumplen con respetar los
derechos de sus trabajadores sern multadas y el trabajador pasar a formar parte
del centro laboral donde presta servicio", asever.
NEGOCIACIN COLECTIVA
Sobre la negociacin colectiva, la comisin de Expertos tom en cuenta la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional, sentada en el caso de los estibadores
portuarios. Cuando haya discrepancias entre las partes stas deben ser resueltas
por un tribunal arbitral.
Con la propuesta ya en manos del MTPE, el siguiente paso es elevarla al Consejo
Nacional de Trabajo y Promocin del Empleo (CNTPE) el 26 de enero, fecha en
que sesionar la instancia de dilogo.
El informe tambin ser presentado al Consejo de Ministros y al presidente
Ollanta Humala, para luego ser enviado al Congreso de la Repblica para su
debate y aprobacin.
Ante este panorama, Julio Gag, titular de la Comisin de Trabajo del
Legislativo, estim que la aprobacin de la ley podra demorar dos aos.
Sin embargo, Blancas precis que no es un proyecto nuevo, solo se ha
actualizado, por lo que su debate no debe dilatarse y nicamente se debe revisar
los puntos que se han modificado.

Indemnizacin por despido arbitrario

Lo siguiente es un ejemplo general.

Aplicable para las personas que son despedidos sin causa justa , pero que
mantenian una relacin laboral permanente.
Trabajador permanente despedido sin causa justa
Es equivalente a una remuneracin y media ordinaria mensual por cada ao
completo de servicios , con un tope de 12 remuneraciones.
Los meses completos se abonan proporcionalmente por dozavos ( 1/12) y los das
completos por 1/30.
Su abono procede superado el periodo de prueba.,
La remuneracin base de calculo es la percibida mensualmente por el trabajador
hasta el momento del despido.
Ejemplo : Por aos completos de servicios
Caso : Trabajador permanente despedido sin causa.
Formula : ( RM X 1.5) X N
RM = Remuneracin mensual ordinaria
N = aos de servicios
Remuneracin : 1,000 s/.
Tiempo de servicios : 1 ao
Calculo : 1,000 x 1.5 = 1,500

Opinan que indemnizacin por despido

arbitrario debera elevarse en el Per
Miercoles, 06 de febrero de 2013 | 4:30 am

Faena. El sector manufactura es intensivo en dar empleo.

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El monto de las indemnizaciones que reciben los trabajadores por despido
arbitrario debe incrementarse ya que en la actualidad solo asciende a un sueldo y
medio por cada ao de servicio, hasta un mximo de 8 aos. As lo explic el
laboralista Germn Lora.
El experto explic que cualquier trabajador puede ser despedido por la empresa en
la que labora pero no sera justo que se quede sin trabajo y con un monto de
indemnizacin (dinero) tan bajo.
Precis que esta propuesta se ve reforzada con el proyecto de la Ley General de
Trabajo (LGT) en el que se plantea un monto mayor por la indemnizacin, es
decir, un sueldo y medio por ao de servicio cuando el trabajador tenga hasta 8
aos de labor, un sueldo en caso venga trabajando entre 8 y 16 aos y medio
sueldo por 16 hasta 24 aos.
De otro lado, enfatiz que el sistema de contratacin de las empresas no debe ser
"flexible", es decir, contratar trabajadores cada 3 a 4 meses cuando es un puesto
permanente ya que en ese caso el contrato debe ser indefinido

Aumento de indemnizacin a 18 sueldos

genera polmica
Martes, 24 de enero de 2012 | 7:17 am

Cambios. Trabajadores de services son los principales beneficiados con nuevo

texto ya que podrn recibir utilidades de empresas en las que laboran.
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Opiniones. Mientras laboralista Javier Mujica pide que se prioricen aspectos
como la indemnizacin, empresarios sostienen que texto presentado al MTPE
es rgido y generar mayor informalidad.
Nicols Garca. Francis Cruz.
El nuevo proyecto de la Ley General del Trabajo (LGT) en despacho del
ministro de Trabajo y Promocin del Empleo, Jos Villena, desde el pasado
jueves ha motivado una serie de reacciones entre laboralistas y empresarios
por la inclusin de algunos puntos favorables al trabajador como el incremento del
tope mximo de la indemnizacin por despido arbitrario de 12 a 18 sueldos.
Para el laboralista Javier Mujica, una nueva LGT permitira no solo ordenar sino
adecuar esta legislacin a las obligaciones internacionales que el Per tiene en el
tema de derechos laborales y, al mismo tiempo, terminar con situaciones de
discriminacin y abusos que han estado presentes desde la dcada de los 90.
"Per es uno de los 4 pases de Amrica que no cuentan con una LGT, lo que
dice mucho de la informalidad con la que son tratados estos temas en la
legislacin peruana", seal Mujica.
Por otro lado, aadi que esta ley se viene discutiendo desde hace ocho aos y lo
que se ha entregado es un proyecto actualizado y puesto a discusin, ya que el
grado de unanimidad de los expertos que participaron fue de 98%.
MAYOR DEBATE
El representante de la Asociacin de Exportadores (Adex) ante la Comisin
Nacional de Trabajo (CNT), Harry Stewart, sostuvo que la rigidez en materia

laboral que presenta el texto causar mayor informalidad en el mercado y

beneficiar a un porcentaje muy bajo de la poblacin econmicamente activa
(PEA).
"Calculamos que solo un 20% de los trabajadores se beneficiara, mientras que el
resto continuara en la informalidad", dijo. Manifest que subir la indemnizacin
por despido arbitrario a 18 sueldos representa un sobrecosto laboral lesivo para la
competitividad del sector empresarial del pas.
El asesor reclam un mayor debate en el CNT, que se dar el jueves, en torno a la
propuesta elaborada por la Comisin de Expertos y elevar al Congreso una norma
consensuada.
INDEMNIZACIN
Por su parte, el laboralista Germn Lora precisa que lo que se est planteando
con la nueva LGT es el fortalecimiento a los derechos de los trabajadores, ya que
se est pasando de una flexibilizacin que hubo en la dcada de los 90 a un
endurecimiento bastante radical de las obligaciones laborales frente al empleador.
"Lo que preocupa es que el tema de la indemnizacin vaya a ser un tema residual
porque los trabajadores tienen derecho a la reposicin y no van a querer la
indemnizacin. Por ejemplo, cuando el trabajador es despedido sin causa, este
pueda optar por ese beneficio econmico, y los trabajadores mayoritariamente van
a optar por volver a su trabajo, entonces no tiene ningn sentido elevar la
indemnizacin de 12 a 18 sueldos", explic.
Del mismo modo, indic que dentro del proyecto de ley que se est manejando en
el Congreso existe una obligacin del empleador que estipula que antes de
despedir a un trabajador sindicalizado tiene que ir al Poder Judicial para exponer
las causas de su despido y este organismo determinar si puede ser factible o no.
"Me parece realmente exagerado decir que va en contra de la actividad
empresarial. Se estn judicializando los despidos y eso no funciona en una
empresa que necesita actuar de manera rpida y que necesita tener la posibilidad
de rescindir un vnculo laboral a un trabajador, independientemente de si sea
sindicalizado o no", concluy.
AUMENTO EN RMV A S/. 750 SE DAR ESTE 2012 "DE TODAS
MANERAS"
El titular de Trabajo, Jos Villena, declar ayer que para este 2012 se llevar a
cabo "de todas maneras" el segundo tramo del aumento de la Remuneracin
Mnima Vital (RMV) que fue una de las principales promesas del presidente
Ollanta Humala durante la campaa electoral. Tras el segundo aumento de S/.
150 se alcanzarn los S/. 750.
Segn indic Villena, el aumento en el segundo tramo de la RMV se realizar de
golpe y no de manera escalonada (como recomend el BCR). Asimismo sostuvo
que a lo mucho en dos meses se llegar a un acuerdo sobre el plazo en que se
cumplir con dicho aumento y que solo esperan los informes tcnicos que ya estn
por terminar.
EN CIFRAS

425 artculos contiene el anteproyecto de la LGT.

8 aos lleva postergada la aprobacin de la LGT.

Se elevaran indemnizaciones por despido

laboral arbitrario

08:28

El pago podra elevarse hasta 18 remuneraciones desde el tope actual de 12

sueldos.

Carlos Blancas, en la presentacin del Informe Tcnico sobre el Proyecto de la

Ley General del Trabajo (LGT) al ministro de Trabajo, Jos Villena, reconoci
que el Ejecutivo podra flexibilizar algunos beneficios cuando se reglamente la
Ley General del Trabajo.
Sin embargo, dijo, existe un impedimento constitucional que los reglamentos no
pueden transgredir: desnaturalizar una ley. Adems en estos casos existen
mecanismos de correccin legal para anular este tipo de reglamentos.
Hipotticamente, s puede suceder, pero esperemos que no ocurra, asever.
El presidente de la comisin de expertos anunci que con el cambio que se est
proponiendo en el proyecto de la Ley General del Trabajo las indemnizaciones por
despido arbitrario se estaran elevando de 12 remuneraciones como mximo a 18.
Como se sabe, ahora por cada ao de servicio acumulado el trabajador despedido
arbitrariamente recibe un sueldo y medio por ao, con el tope de 12 sueldos. El
proyecto de la LGT mantendr el tramo de los primeros 8 aos, pero adiciona 4
aos en los que el trabajador recibira un sueldo, y 4 aos ms en los que recibira
medio sueldo, elevando el tope a 18 sueldos.
Por su parte, Villena inform que el prximo 26 de enero cumplir con la
formalidad de entregar al CNT el Proyecto de la LGT, que tiene ms de 400
artculos en donde se abordan los temas de intermediacin laboral, services,
incorporacin de lineamientos del Tribunal Constitucional, libertad sindical, nivel
de las negociaciones colectivas, respeto y proteccin de los derechos
fundamentales del trabajador. El ministro invoc a las instancias involucradas en
la discusin o debate del proyecto a que no demoren su aprobacin.