EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 41 VARA
CRIMINAL DA COMARCA DA CAPITAL DO ESTADO X
Processo: XXXXX-XX
Recorrente: RITA
Incidncia Penal : Art. 155, 4, inciso I, do Cdigo Penal
RITA, j devidamente qualificada nos autos do processo em epgrafe, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, atravs do seu advogado, que in fine, subscreve, com fulcro no art. 5., inc. LV, da Constituio Federal e art. 593, do CPP interpor
RECURSO DE APELAO
Como se segue.
Assim, nos termos do art. 600, do CPP, deferida a interposio da presente, requer a Vossa Excelncia a abertura de vista para apresentar as razes e conseqente envio ao Egrgio Tribunal de Justia do estadox, na forma da Lei.
NESTES TERMOS, PEDE DEFERIMENTO.
Comarca da capital do estadox, data
Advogado OAB/xxx"
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO X
ProcessoXXXXX-XX
Apelante: RITA
Incidncia Penal: Art. 155, 4, inciso I, do Cdigo Penal
Origem: 41 VARA CRIMINAL DA COMARCA DA CAPITAL DO ESTADO X
RAZES DE APELAO
COLENDA CMARA CRIMINAL DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADOX RITA, j devidamente qualificado nos autos do processo em epgrafe, vem respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, atravs do seu advogado, que in fine, subscreve, com fulcro no art. 5., incs. LIV e LV, da Constituio Federal e art. 593, da Lei Adjetiva Penal Ptria expor as RAZES DE APELAO. A sentena do Juiz a quo, que condenou a R a CINCO ANOS, QUATRO MESES DE RECLUSO E A 20 DIAS-MULTA. Ainda que exarada por Magistrado de elevado saber jurdico, decididamente desconsiderou a robustez das provas contidas nos autos do processo em epgrafe, como a seguir se constatar.
I DOS FATOS No dia 10/11/2011, a Sra. Rita, foi presa em flagrante, ao sair da filial de uma grande rede de farmcias, aps ter supostamente furtado cinco embalagens contendo tinta para cabelo, as quais perfazem um valor total de R$49,95 (quarenta e nove reais e noventa e cinco centavos). Instaurado inqurito policial, as investigaes seguiram normalmente. O Ministrio Pblico, ento, por entender haver indcios suficientes de autoria, provas da materialidade e justa causa, resolveu denunciar Rita pela prtica da conduta descrita no Art. 155, 4, inciso I, do CP (furto qualificado pelo rompimento de obstculo), pois segundo a denncia, Rita teria arrebentado a fechadura do armrio onde se encontravam os referidos produtos. Na Audincia de instruo e julgamento realizada em 18/10/2012, o Ministrio Pblico apresentou certido cartorria apta a atestar que no dia 15/05/2012, ocorrera o trnsito em julgado definitivo de sentena que condenava Rita pela prtica do crime de estelionato. Ao final da Instruo criminal, o magistrado proferiu sentena em audincia, sendo que na dosimetria da pena, o entendeu por bem elevar a pena-base em patamar acima do mnimo, com o argumento de que o trnsito em julgado de outra sentena condenatria configurava maus antecedentes. Na segunda fase da dosimetria, o magistrado entendeu ser cabvel a incidncia do agravante, levando em conta a data do trnsito em julgado definitivo da sentena de estelionato, bem como a data de cometimento do furto, fixando a pena definitiva em 4(quatro) anos de recluso no regime inicial semiaberto e 80 dias-multa, sendo este fixado no patamar mnimo legal. Como se no bastasse, por entender que a r no atendia aos requisitos legais, o magistrado no substituiu a pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos. Portanto, prope a recorrente o presente recurso de apelao, buscando a reforma da deciso a quo proferida. II DO DIREITO Respeitosamente, a deciso a quo merece reforma, seno vejamos: a) Da atipicidade da conduta pela falta de tipicidade material: a subtrao de cinco tintas de cabelo, embora esteja adequada, formalmente, conduta descrita no tipo penal, no importa em efetiva leso ao patrimnio da farmcia. Incide, portanto, o princpio da insignificncia. Assim, ausente a tipicidade material, a conduta atpica. Vale lembrar que o Princpio da Insignificncia objetiva estabelecer limites para a tipificao penal. A tipicidade de uma conduta no deve ser feito apenas sob o ponto de vista formal, ou seja, no deve observar apenas a subsuno da conduta descrio legal de crime. A tipicidade penal deve ser entendida perante a anlise no s da tipicidade formal, mas tambm da tipicidade material, ou seja, dever levar em considerao a relevncia do bem jurdico atingido no caso concreto. Desta forma, o Princpio da Insignificncia reduz o mbito de incidncia do Direito Penal ao considerar materialmente atpicas condutas que causam insignificantes ofensas ao bem jurdico tutelado, apesar, de serem formalmente tpicas. Assim, a tipicidade no mais se coaduna com a simples adequao do fato concreto ao tipo penal.
b) Subsidiariamente, caso mantida a condenao o que se admite somente para fins argumentativos, requer a aplicao do privilgio contido no 2 do artigo 155 do CP, que prescreve: Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: (...) 2 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, o juiz pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros, ou aplicar somente a pena de multa. A tempo, vale ressaltar que a coisa furtada de pequeno valor (R$ 49,95), bem como Rita seria considerada primria j que o furto foi cometido antes do trnsito em julgado da condenao do crime de estelionato. c) Impossibilidade de bis in idem: o magistrado, ao utilizar uma mesma circunstncia (trnsito em julgado da sentena condenatria por crime de estelionato) para elevar a pena-base na primeira fase da dosimetria e tambm para elevar a pena-intermediria na segunda fase da dosimetria, feriu o princpio do non bis in idem. O princpio em comento estabelece, em primeiro plano, que ningum poder ser punido mais de uma vez por uma mesma infrao penal. O Princpio do Non Bis In Idem, embora no esteja expressamente previsto constitucionalmente, tem sua presena garantida no sistema jurdico-penal de um Estado Democrtico de Direito. d) No configurao da reincidncia: o Art. 63, do Cdigo Penal, disciplina que somente haver reincidncia se o novo crime (no caso, o furto) for cometido aps o trnsito em julgado definitivo de sentena condenatria de crime anterior. No foi esse o caso da r, pois o furto foi cometido antes do trnsito em julgado definitivo da sentena relativa ao estelionato. No se verifica, portanto, a reincidncia. e) A fixao errada do regime inicial semi-aberto para cumprimento de pena: como a r no reincidente, faz jus ao regime aberto, conforme disposto no Art. 33, 2, c, do CP. f) A possibilidade de substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos: no sendo, a r, reincidente, encontram-se presentes os requisitos do Art. 44 do CP. Assim, faz jus substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos.
III DOS PEDIDOS Diante do exposto, requer: I. Absolvio com base na atipicidade da conduta; II. Subsidiariamente, requer-se a aplicao do 2 do artigo 155 do CP (furto privilegiado); III. Caso no reconhecida a atipicidade, dever requerer a diminuio da pena pelo afastamento da circunstncia agravante da reincidncia; IV. A fixao do regime aberto para o cumprimento da pena; V. A substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos