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Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona
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MANDADO DE SEGURANA EM MATRIA CRIMINAL

A Constituio Federal prev a possibilidade de conceder-se mandado de segurana para proteo de direito
lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso
de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico (art.
5, inciso LXIX, da CRFB/88).
Assim, juntamente com o habeas corpus e o habeas data, o mandado de segurana um remdio constitucional,
e, para o processo penal, da mesma forma que o habeas corpus, e a reviso criminal, trata-se de uma ao
autnoma de impugnao, e no de um recurso.
Contudo, o Mandado de Segurana no se encontra disciplinado no Cdigo de Processo Penal, devendo ser a ele
aplicadas as disposies da Lei 12.016/2009, ainda que se trate de mandado de segurana em matria penal.
Atualmente a Lei n. 12.016/09 (que revogou a Lei n. 1.533/51) dispe em seu art. 5., incisos II e III:
Art. 5
o
No se conceder mandado de segurana quando se tratar:
II - de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo;
III - de deciso judicial transitada em julgado.

Tal dispositivo, lido a contrario sensu, acaba por nos informar que no se dar Mandado de Segurana quando se
tratar de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo ou de deciso judicial transitada em
julgado.
E interpretando-se literalmente este art. 5., II e III, verificamos ser possvel a impetrao do Mandado de
Segurana contra deciso judicial tambm em matria criminal.
Assim, em matria criminal o mandado de segurana meio para atacarmos qualquer ato jurisdicional que
ofenda direito lquido e certo, e que no seja amparado por habeas corpus.
O mandado de segurana uma ao clere. A celeridade a uma das principais caractersticas do rito do MS. O
art. 20 da Lei 12.016/09 prev:
Art. 20. Os processos de mandado de segurana e os respectivos recursos tero prioridade sobre
todos os atos judiciais, salvo habeas corpus.
1 Na instncia superior, devero ser levados a julgamento na primeira sesso que se seguir data







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em que forem conclusos ao relator.
2 O prazo para a concluso dos autos no poder exceder de 5 (cinco) dias.

No MS possvel ainda pedido de liminar. Quando um pedido de liminar deferido, o MS passa a ter prioridade
sobre os demais processos, mas no afasta a prioridade do habeas corpus. Dispe o art. 7, 4, da Lei 12.016:
Art. 7 4. Deferida a medida liminar, o processo ter prioridade para julgamento.
Se a liminar for deferida ou indeferida, caber agravo de instrumento, na forma do art. 7
o
. 1
o
. da lei 12.016:
Art. 7 1o. Da deciso do juiz de primeiro grau que conceder ou denegar a liminar caber agravo de
instrumento, observado o disposto na Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo
Civil.
O MS, que , em verdade, uma ao no fundo de natureza cvel, exige, ainda, o pagamento de custas, salvo se o
impetrante for beneficirio da gratuidade de justia (Lei 1060/50).
Como uma ao, tem que ter valor da causa, que deve corresponder ao benefcio econmico almejado. Na
esfera penal, este valor pode ser simplesmente simblico.

Devemos ainda ter cuidado com a possibilidade de litispendncia em sede de MS. Embora o que caracterize o
MS seja o rito processual, ritos no so elementos da ao. Por isso, no correto afirmar que no MS no existe
possibilidade de litispendncia ou coisa julgada. O MS, como qualquer outra ao, possui elementos como
partes, causa de pedir e pedido. Se houver identidade de elementos com outra ao, haver litispendncia ou
coisa julgada. No importa se o rito utilizado foi o do MS ou o ordinrio ou o sumrio.

O Mandado de Segurana tem como objeto a impugnao de um ato ilcito emanado de autoridade, seja ele
comissivo ou omissivo, que viola direito lquido e certo.

Direito lquido e certo
Previsto no art. 5, inciso LXIX da CRFB.
A expresso direito lquido e certo est, em verdade, associada aos fatos nos quais se ampara a pretenso, e
no ao direito invocado. A expresso quer dizer que o pedido deve estar amparado em fatos demonstrados de







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plano, atravs de prova pr constituda.
requisito especfico de cabimento, porque o rito do MS no comporta dilao probatria, no existe fase de
provas no MS. Controvrsia sobre fato em MS implica na extino do feito sem julgamento do mrito.
Portanto, a complexidade da matria jurdica no impede a utilizao do Mandado de Segurana, desde que
haja prova pr constituda do direito invocado. Vejam o que dispe a Smula 625 do STF:
Smula 625 STF - Controvrsia sobre matria de direito no impede concesso de mandado de
segurana.
Da mesma forma, a complexidade da matria ftica no impede a utilizao do MS, j que ser necessrio
verificar se foi produzida de forma prvia a prova para corroborar os fatos alegados, e isso relativo ao mrito
do MS.
O importante que a prova esteja pr constituda!!!!!
Contudo, h casos em que impossvel juntar os documentos necessrios a demonstrar o alegado. Isso porque
os documentos que comprovariam os fatos alegados pelo impetrante esto em poder da Administrao, que se
negou a fornec-los. Ex: cpia do procedimento administrativo. Nessas hipteses, a lei prev no art. 6, 1, que o
Impetrante pode narrar essa situao, e o juiz intimar a autoridade coatora a apresentar os documentos:
Art. 6 da Lei 12.016/09:
1 No caso em que o documento necessrio prova do alegado se ache em repartio ou
estabelecimento pblico ou em poder de autoridade que se recuse a fornec-lo por certido ou de
terceiro, o juiz ordenar, preliminarmente, por ofcio, a exibio desse documento em original ou
em cpia autntica e marcar, para o cumprimento da ordem, o prazo de 10 (dez) dias. O escrivo
extrair cpias do documento para junt-las segunda via da petio.
2 Se a autoridade que tiver procedido dessa maneira for a prpria coatora, a ordem far-se- no
prprio instrumento da notificao.

Dvida: Se no apresentar o suposto documento, pode haver presuno de veracidade dos fatos alegados pelo
Impetrante?
A prova pr constituda deve ser vista com cautela. Existem alguns casos em que parece impossvel a produo
da prova. Ex: O impetrante tem como provar que no praticou um crime em Santos, dia 27 de abril de 2013, s
15hs, provando que estava em outro lugar no mesmo dia e horrio. Mas no teria como provar que nunca esteve







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em Santos, porque um fato negativo genrico.
Obs.: possvel provar um fato negativo por meio de prova de fato positivo que se contraponha a ele. Ex: libi
(prova que estava em outro lugar).
Quando o juiz verifica a inexistncia de direito lquido e certo, dever extinguir o feito sem resoluo do mrito.
Ocorre que a lei 12.016/09 prev que a expresso a ser utilizada denegar a segurana, no art. 6 5:
Art. 6 5 Denega-se o mandado de segurana nos casos previstos pelo art. 267 da Lei n 5.869, de 11
de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil.
importante que o juiz deixe claro no dispositivo que a extino com fundamento no art. 267 do CPC, para que
no haja dvidas quanto possibilidade de renovao do MS ou interposio de ao ordinria. Lembrar que o
julgamento de mrito do MS far coisa julgada material, impedindo a rediscusso da matria tambm em aes
ordinrias.
Art. 6 6 O pedido de mandado de segurana poder ser renovado dentro do prazo decadencial, se
a deciso denegatria no lhe houver apreciado o mrito.
Art. 19. A sentena ou o acrdo que denegar mandado de segurana, sem decidir o mrito, no
impedir que o requerente, por ao prpria, pleiteie os seus direitos e os respectivos efeitos
patrimoniais.

Ato coator ato ou omisso de autoridade pblica (ato praticado ou omitido por pessoa investida de parcela
de poder pblico), eivado de ilegalidade ou abuso de poder.
As expresses ilegalidade ou abuso de poder esto previstas na CRFB, no art. 5, inciso LXIX, mas certo que
ilegalidade gnero, e abuso de poder espcie. Isso porque os elementos do ato administrativo (competncia,
finalidade, forma, motivo e objeto) devem todos ser respeitados, sob pena de ilegalidade, e abuso de poder
pode ser vcio de competncia (excesso de poder) ou finalidade (desvio de finalidade).
No preciso que o impetrante demonstre de plano a ilegalidade. Deve provar a existncia do ato impugnado. A
ilegalidade ou no ser examinada no mrito da impetrao.
Se o ato no foi formalizado, se houve apenas um comportamento (ex: ausncia de manifestao do judicirio,
embora provocado, em flagrante violao exigncia de prestao da tutela jurisdicional), tambm ser possvel
a impetrao do MS, bastando que se demonstre a realizao ou no realizao da conduta de plano.
Se o ato coator j foi praticado, o mandado de segurana ser repressivo. Se o ato coator ainda no foi







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praticado, mas j houve anncio prtica do ato, o mandado de segurana ser preventivo, havendo, neste
ltimo caso, um justo receio de que se sofra violao do direito.
Art. 1 Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por
habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa
fsica ou jurdica sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de
que categoria for e sejam quais forem as funes que exera.

Todo cidado titular de um direito lquido e certo violado ou ameaado tem legitimidade para impetrar mandado
de segurana.
Mas preciso que no seja caso de habeas corpus ou habeas data.
Para o MS, preciso capacidade postulatria, por isso, necessria a constituio de advogado habilitado.
O Ministrio Pblico pode impetrar mandado de segurana contra ato jurisdicional, perante o Tribunal, nos feitos
em que atue. Se for essa a situao, ser obrigatria a citao do ru, para que atue em litisconsrcio passivo
necessrio, conforme disposto na smula 701 do STF:
No mandado de segurana impetrado pelo ministrio pblico contra deciso proferida em processo
penal, obrigatria a citao do ru como litisconsorte passivo
No se constituindo o litisconsrcio, por ausncia de citao, extingue-se o processo conforme Smula 631 do
STF:
Extingue-se o processo de mandado de segurana se o impetrante no promove, no prazo assinado,
a citao do litisconsorte passivo necessrio.
Por outro lado, a autoridade jurisdicional coatora no a pessoa do juiz, do desembargador ou ministro, mas o
juzo, ou a pessoa jurdica de direito pblico. Estes, sim, se constituem legitimados passivos. Em ltima anlise,
o Estado quem sofre a ao mandamental, representado pela figura da autoridade coatora ou daquela que
cometeu o abuso ou ilegalidade, que dever prestar as informaes.

Quanto competncia para o Mandado de Segurana em matria criminal, a mesma seguir os mesmos ditames
da fixao da competncia para o habeas corpus, uma vez que o MS somente ser cabvel em excluso a este.








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ALGUMAS HIPTESES DE MANDADO DE SEGURANA NO PROCESSO PENAL:

So hipteses de mandado de segurana em matria criminal, dentre outras:
1 - negativa de habilitao do assistente de acusao;
2 - para acesso do advogado ao inqurito, quando o mesmo houver sido negado;
3 - para garantir o direito de vista dos autos fora do cartrio;
4 - para liberar sequestro de bens nos casos em que j deveria ter sido levantado e no foi, exemplo: bens de
terceiro, que sequer indiciado, foram sequestrados, mas j se passaram muito mais do que 60 dias, no
houve denncia contra ele, evidente a origem lcita do seu patrimnio, MS para liberar os bens;
5 - para que sejam restitudas coisas apreendidas, embora haja controvrsia, j que h previso no Cdigo de
Processo Penal do pedido de restituio de coisas apreendidas (arts. 118 a 124 do CPP);
6 - pelo Ministrio Pblico, contra a deciso que denegou a produo antecipada de provas urgentes prevista no
art. 366 do Cdigo de Processo Penal;
7 - pelo Ministrio Pblico contra indeferimento da transao penal do art. 76 da Lei 9.099/95;
8 - para garantir que a presidiria permanea com o filho que amamenta (art. 83, 2
o
., da Lei 7.210/84);
9 - para garantir que o advogado converse com preso (art. 5
o
., LXIII, da CRFB, art. 185, 5
o
., CPP, art. 41, IX, da Lei
7.210/84).

Reparem que podemos identificar, dentre as indicadas, de pronto, a urgncia necessria (fumus boni iuris e
periculum in mora) a justificar um pedido liminar nos seguintes casos: para acesso do advogado ao inqurito,
quando o mesmo houver sido negado; para garantir o direito de vista dos autos fora do cartrio; pelo Ministrio
Pblico, contra a deciso que denegou a produo antecipada de provas urgentes previst a no art. 366 do Cdigo
de Processo Penal; para garantir que a presidiria permanea com o filho que amamenta; e para garantir que o
advogado converse com preso.








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ESTRUTURANDO UM MANDADO DE SEGURANA:

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE
______________

FULANO DE TAL, nacionalidade, estado civil, profisso, portador da Cdula de Identidade nmero
_______________, expedida pela ________________inscrito no Cadastro de Pessoa Fsica do Ministrio da
Fazenda sob o nmero ____________________, residncia e domiclio, por seu advogado que esta subscreve,
com instrumento de procurao em anexo), vem presena de Vossa Excelncia, respeitosamente, com
fundamento no art. 5, inc. LXIX, da Constituio Federal e arts. 1 e ss. da Lei 12.016/2009, impetrar
MANDADO DE SEGURANA, com pedido liminar

contra ato ilegal do Ilustrssimo Senhor Delegado de Polcia da _____ Delegacia de Polcia Civil de ____________,
ora apontado como autoridade coatora, nos autos do Inqurito Policial n._____________, pelas razes de fato e
de direito a que passa a aduzir:

DOS FATOS
O impetrante advogado inscrito nos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil do Estado de ______,
inscrio n.__________, desde ____________, tendo sido contratado para atuar em defesa de Fulano de Tal, o
qual se encontra preso na ___Delegacia de Polcia, sob a custdia da autoridade coatora.
Acontece que tendo sido lavrado o respectivo auto de priso e em seguida instaurado o supra citado
Inqurito Policial para a apurao dos supostos fatos, pretendeu o ora Impetrante, advogado, ter acesso ao
procedimento administrativo, tendo sido terminantemente e arbitrariamente impedido de ter vista das peas de
informao daquele Inqurito por parte da autoridade presidente do feito, ora apontada como coatora.

DOS FUNDAMENTOS JURDICOS
Do direito de acesso ao Inqurito
Conforme preceitua o art. 7 do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil (Lei 8.906/94), ao tratar dos
direitos dos advogados, "So direitos do advogado", dentre outros, o de examinar em qualquer repartio
policial, mesmo sem procurao, autos de flagrante e de inqurito, findos ou em andamento, ainda que
conclusos autoridade, podendo copiar peas e tomar apontamentos.
Da mesma forma, a smula vinculante nmero 14 consagra o entendimento de que o acesso aos autos dos
procedimentos investigatrios criminais no pode ser negado aos advogados dos investigados, indicando que
direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j
documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria,
digam respeito ao exerccio do direito de defesa.
Desta forma, evidente que o ato do Ilustre Delegado de Policia viola direito lquido e certo do ora
impetrante, merecendo correo por parte desse MM. Juzo.








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DA CONCESSO DA MEDIDA LIMINAR
Deve-se destacar que a demora no acesso ao Inqurito por parte do advogado impetrante, alm de estar
impedindo o exerccio profissional do mesmo, est trazendo prejuzo a defesa de seu cliente, que pior, encontra-
se preso, estando, inclusive, a depender da impetrao da necessria ordem de habeas corpus, para a qual faz -se
necessria a vista dos autos de inqurito e extrao de cpias, o que foi e veementemente negado pela
autoridade coatora.

DO PEDIDO
Diante do exposto, requer seja concedida a ordem liminarmente para determinar autoridade policial que
conceda o imediato acesso do impetrante s peas de informao constantes do Inqurito policial n
_____________, permitindo inclusive a retirada de cpias.
Requer, outrossim, a notificao da autoridade impetrada para prestar informaes em 10 (dez) dias, a
intimao do Ministrio Pblico, e, ao final, a concesso definitiva da ordem, afastando-se a leso ao direito de
acesso aos autos do Inqurito, como medida de Justia.
D-se a causa o valor de R$ 500,00.
Termos em que,
Pede deferimento.
Comarca, data
Advogado, OAB



Fontes: Mauro Lopes e Rmulo de Andrade Moreira