Ministerio del Poder Popular Para la Educacin Superior.
Universidad Nororiental Privada *Gran Mariscal de Ayacucho*. D-4-2 Derecho procesal penal.
Procedimiento Penal establecido en la LOPNNA, Sobre la Mujer y la Familia, Medidas Preventivas en la ley contra la Corrupcin. Temas #19-20.
Profesor: Integrantes: Wolfang Thomas Isamar Caraballo C.I:22818841 Gabriela Charles Jordy Coronado Ivn Muoz
Ciudad Guayana, Mayo 2014. La Convencin Sobre los Derechos del Nio, tiende a afirmar la responsabilidad penal de los adolescentes quienes como titulares de derechos poseen, tambin, obligaciones que en el mbito penal se expresa en la implantacin de un sistema de responsabilidad por actos establecidos en la Ley como delito. Esta situacin ha trado como consecuencia, la desaparicin de la inimputabilidad de los adolescentes cuya edad est comprendida entre 12 y menos de 18 aos. Venezuela recoge esta iniciativa en la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente en la bsqueda de otorgarle al sistema penal de adolescente las garantas procesales como las establecidas en el artculo 528 de la LOPNA. El cual expresa: el adolescente que incurra en la comisin de hechos punibles, responde por el hecho en la medida de su culpabilidad, de forma diferenciada del adulto. La diferencia consiste en la jurisdiccin especializada y en la sancinqueseleimpone.
Con respecto a la responsabilidad penal del nio la LOPNA expresa: cuando un nio se encuentra incurso en un hecho punible, solo se le aplicaran medidas de proteccin, de acuerdo a lo previsto en esta ley, en cambio al adolescente infractor, aunque no tenga plena capacidad para entender la magnitud del dao cometido, se le responsabiliza por ello, aplicndosele una sancin con fines esencialmente educativos. Estos artculos referidos son partes de los planteamientos realizados ante el seno de la Comisin de Familia, por la segunda vicepresidenta de la AN Marelis Prez Marcano, de las diferentes mesas de trabajo que su despacho efectu sobre la necesidad de reformar el sistema de responsabilidad penal del adolescente, contenida en la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y Adolescente. El adolescente que incurra en la comisin de hechos punibles, responde por el hecho en la medida de su culpabilidad, de forma diferenciada del adulto. La diferencia consiste en la jurisdiccin especializada y en la sancin que se le impone El presente trabajo tendr por objeto el anlisis comparativo entre el sistema penal de responsabilidad del adolescente y el sistema penal ordinario, por lo tanto se sealarn ciertos criterios de relevancia jurdica y social con atencin a las leyes que los regulan, como lo son la Ley Orgnica para la proteccin del Nio, Nia y Adolescente (L.O.P.N.N.A) la cual fue reformada en el ao 2007 y el Cdigo Orgnico Procesal Penal (C.O.P.P) con reforma parcial en el 2009. Iniciemos con los integrantes del sistema de responsabilidad del adolescente los cuales son los siguientes: a) La Seccin de Adolescentes del Tribunal Penal. b) La Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia. c) El Ministerio Pblico. d) El Servicio Autnomo de la Defensa Pblica. e) La Polica de investigacin. f) Los Programas y entidades de atencin. Una de las diferencias puntuales del procedimiento en L.O.P.N.N.A. de la responsabilidad Penal del Adolescente con el Procedimiento Ordinario Penal es la jurisdiccin especializada y la sancin que se le impone. En nuestro pas los ltimos aos se ha venido generando una gran inquietud sobre la necesidad de reconocer, proteger y garantizar los derechos de los nios, nias y adolescentes, como personas menores de dieciocho aos, en virtud de las violaciones que se han producido a los Derechos Humanos, y no sern ms que los cuerpos legales los garantes de esto. Con respecto a la legalidad y lesividad del adolescente, entendemos que ningn adolescente puede ser procesado por algn acto u omisin que no est tipificado en la ley al momento de su ocurrencia como un delito, nos imaginamos entonces Qu tipo de delito podra ser?, se puede dar el caso que un adolescente por medio de una computadora sustraiga por medios informticos ilegales informacin personal y privada de personas ajenas a l, sean claves de cuentas bancarias, de correos electrnicos entre otros. Cabe destacar que el adolescente no puede ser sancionado con medidas que no estn contempladas en la L.O.P.N.N.A., solo debe seguirse el procedimiento que rige esta ley para determinar su responsabilidad en la comisin de hechos punibles. El mbito de aplicacin del procedimiento contemplado en L.O.P.N.N.A. se simplifica de la siguiente manera: Los sujetos son adolescentes mayores de 12 aos y menores de 18, salvo los casos que hayan cumplido la mayora de edad en el transcurso del proceso, cabe decir que el adolescente cometi el presunto hecho punible cuando tena 17 aos y con los lapsos procesales este ahora tiene ms de 18 aos. La ley es muy clara diferenciando la comisin de hechos punibles por adolescentes y por nios o nias, a estos ltimos solo se le aplicaran medidas de proteccin, en el caso que sean encontrados en flagrancia se dan dos supuestos, primero que sea encontrado por una autoridad policial esta le dar aviso al fiscal del Ministerio Pblico especializado en casos de menores y este a su vez en un lapso no mayor de 24 horas pondr al nio o nia a la orden del Consejo de Proteccin, el cual es el rgano administrativo que por mandato de la sociedad, se encarga de asegurar la proteccin, en caso de amenaza o violacin de los derechos y garantas de uno o varios nios o adolescentes, individualmente considerados y el segundo supuesto es que el nio o nia sea sorprendido por un particular en flagrancia, este debe ponerlo de inmediato a disposicin de la autoridad policial para que sta proceda en la misma forma. Se preguntarn porque medidas de proteccin para un nio y no sanciones, ya que entendemos que un nio (que por ley se comprende aquel que es menor de 12 aos) no tiene la capacidad suficiente para discernir, diferenciar lo bueno y lo malo. A su vez los adolescentes son divididos en dos grupos llamados etarios: los y las que tengan de doce aos hasta menos de catorce aos y, los y las que tengan catorce aos y menos de dieciocho aos de edad, esto solo para la aplicacin y ejecucin de las sanciones. En los casos que exista error de edad si se determina que la persona investigada o imputada era mayor de dieciocho aos al momento de la comisin del hecho punible, se remitir lo actuado a la autoridad competente igualmente si era menor de dieciocho; se remitir al consejo de proteccin de nios, nias y adolescentes cuando sea menor de 12 aos. As mismo, si en la comisin de hechos punibles concurren adolescentes y personas adultas las causas se separarn conociendo en cada caso la autoridad competente y para mantener la conexidad los funcionarios de investigacin o los tribunales debern remitirse recprocamente copias certificadas de las actuaciones pertinentes. GARANTAS FUNDAMENTALES DEL ADOLESCENTE. ESTABLECIDAS EN LA LEY ORGNICA DEL NIO, NIA Y ADOLESCENTE Y SUS DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS CON LAS CONTEMPLADAS POR EL CDIGO ORGNICO PROCESAL PENAL DIGNIDAD Esto no es ms que respetar la dignidad inherente a la persona humana, que debe drsele al menor, prohibindose con ello la posibilidad de recibir o ser sometido a humillaciones, vejaciones, malos tratos, situaciones degradantes, a realizarse distingos por razones de sexo, raza, condiciones socio econmicas, lo cual no puede ser sometido a castigos fsicos ni psquicos que afecten su salud, su vida y el buen desarrollo estructural de su personalidad, de ser as se atentara contra su integridad personal, el fundamento constitucional lo encontramos en el artculo 46 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y el artculo 10 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, as mismo en el Numeral 10 del artculo 125 del mismo texto adjetivo. PROPORCIONALIDAD La ley es clara, las sanciones deben ser racionales, es decir, medir la gravedad de los delitos, estableciendo que las penas deben medirse en virtud de la relacin entre el delito cometido y el dao social causado por el mismo. En igual condicin garantista, se establece en el Ttulo VIII, los principios generales que deben regir en la aplicacin de las medidas de coercin personal, especficamente de ello hace referencia el artculo 253 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. PRESUNCIN DE INOCENCIA Si no existe una sentencia firme que no determine la existencia del hecho y la participacin culpable del imputado o imputada, imponiendo una sancin este se presumir inocente, dicha garanta toma rango constitucional la cual est consagrada en el artculo 49, numeral 2 del citado texto nacional. Efectivamente tal y como est planteada la presuncin de inocencia, en ambos textos legales, tanto en la L.O.P.N.N.A., como en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, estn regulados en los mismos parmetros legales, solo que en el primero se da la circunstancia que el adolescente investigado debe solicitar la presencia inmediata de sus padres, representantes, responsables, adems de su abogado, por supuesto dada su especial condicin. INFORMACIN El adolescente debe conocer de manera especfica sobre los motivos por los cuales se encuentra detenido o privado de su libertad y la autoridad es la responsable de hacer valer este derecho. DERECHO A SER OIDO Y OIDA Se dispone el derecho que se tiene de ser escuchado por las autoridades competentes, en las oportunidades que as lo requiera, tanto el adolescente como el adulto en sus respectivos procesos penales, tomando en consideracin que puede solicitarlo en cualquier momento y estado del proceso. JUICIO EDUCATIVO Esta expresin y garanta implica que el adolescente tendr la oportunidad de entender a medida que se desarrolla el proceso, las implicaciones que cada actuacin puede tener y evaluar el significado de las mismas y cmo stas pueden repercutir en su favor o en su contra. De la mencionada explicacin, se deduce que a travs del juicio educativo con respecto a las actuaciones que se produzcan durante el procedimiento, el menor podr tomar conciencia de las razones de aplicacin de la ley, en virtud del hecho contrario al ordenamiento legal en el cual ha intervenido, y que en consecuencia asuma su responsabilidad y las consecuencias que de ella deriven. Esto es una innovacin de la L.O.P.N.N.A. DEFENSA Este derecho lo encontramos consagrado artculo 49 numeral 1 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, con el cual lo que sencillamente se pretende es que el actor del hecho tpico, bien sea un adolescente o bien un adulto, pueda acceder a la justicia contando con un profesional del derecho que pueda orientar su situacin jurdica hacia la satisfaccin de sus intereses, en este caso, el inters primordial que alude a la libertad, como el bien jurdico ms preciado del ser humano. CONFIDENCIALIDAD Este principio de confidencialidad no se encuentra plenamente identificado en la Constitucin Venezolana, con dicha garanta lo que realmente se pretende es evitar que al adolescente se le deshonre en forma crimingena, de manera que su objeto es proteger intelectual y moralmente al nio, nia y adolescente, en este sentido la ley restringe el principio de publicidad del proceso, lo que contrara las disposiciones consagradas en el rgimen procesal para el adulto, dispuesto en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, ya que uno de los principios fundamentales del sistema acusatorio es la publicidad de las actuaciones, la condicin especial conferida a la materia de menores en los textos constitucionales representa una excepcin al principio de publicidad consagrado en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, cuando seala que El juicio oral tendr lugar en forma pblica. DEBIDO PROCESO Este derecho no es ms que el nio, nia y adolescente dispondr de debida asistencia jurdica; que la causa se resolver sin demora por una autoridad u rgano judicial competente, independiente e imparcial en una audiencia equitativa; que no ser obligado a prestar testimonio o declararse culpable y que tendr derecho a que se la decisin en su contra sea sometida a una autoridad superior competente independiente e imparcial. En este mismo sentido, el Cdigo Orgnico Procesal Penal lo consagra en el artculo 1, encabezando la gama de principios y garantas dispuestos en dicho texto adjetivo. UNICA PERSECUCIN Con esta se determina que no se puede juzgar al adolescente dos veces por el mismo hecho, establecindose como efecto innovador la figura de la remisin. De conformidad a lo expuesto en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, recoge este principio procesal del non bis in idem (no dos veces por lo mismo), estableciendo dos excepciones a travs de las cuales se podr perseguir penalmente en una nueva oportunidad, a) cuando la primera fue intentada ante un tribunal incompetente y b) cuando la primera fue desestimada por defectos en su promocin o en su ejercicio, as mismo, es menester puntualizar que la figura de la remisin anteriormente aclarada, se equipara dentro del proceso penal ordinario con lo que comnmente hemos identificado como Archivo Fiscal. EXEPCIONALIDAD DE LA PRIVACIN DE LIBERTAD Salvo la detencin en flagrancia, la privacin de libertad slo procede por orden judicial, en los casos, bajo las condiciones y por los lapsos previstos en L.O.P.N.N.A. La prisin preventiva es revisable en cualquier grado e instancia del proceso a solicitud del o de la adolescente. SEPARACIN DE LAS PERSONAS ADULTAS El artculo 549 de la L.O.P.N.N.A. establece lo siguiente Los y las adolescentes deben estar siempre separados o separadas de las personas adultas cuando estn en prisin preventiva o cumpliendo sancin privativa de libertad. Las oficinas de la polica de investigacin deben tener reas exclusivas para los y las adolescentes detenidos o detenidas en flagrancia o a disposicin del o de la Fiscal del Ministerio Pblico para su presentacin al juez o jueza, debiendo remitirlos o remitirlas cuanto antes a los centros especializados. Tanto la prisin preventiva como las sanciones privativas de libertad deben cumplirse exclusivamente en establecimientos adscritos al sistema previsto en esta Ley. PROCESO A INDIGENAS Esta es una de las nuevas garantas que consagra la nueva reforma de la L.O.P.N.N.A., la cual en su artculo 550 establece Cuando se trate de adolescentes pertenecientes a pueblos y comunidades indgena, se debe observar, adems de las reglas de esta Ley, sus usos y costumbres y se oir a las autoridades propias, siempre que sea posible su comparecencia. PRIVACIN PREVENTIVA DE LIBERTAD EN AMBOS SISTEMAS PENALES Dentro del esquema del Sistema Penal Venezolano se establece como norma rectora el derecho a la libertad, en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, en su artculo 9 se establece lo siguiente: Las disposiciones de este Cdigo que autorizan preventivamente la privacin o restriccin de la libertad o de otros derechos del imputado, o su ejercicio, tienen carcter excepcional, puntualizacin normativa que coincide en igualdad de condiciones con la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, cuando debate sta en su Artculo 44: La libertad personal es inviolable, en consecuencia, ser juzgada en libertad, excepto por las razones determinadas por la ley y apreciadas por el juez o jueza en cada caso. En consideracin a lo mencionado, es menester recordar que si para el adulto se atribuye en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, restricciones en cuanto al procedimiento en relacin a la privacin de la libertad, de igual forma, o en razn del inters superior el del menor y del adolescente que ha incurrido en un hecho tpico, la novsima Ley Orgnica para la Proteccin del Nio, Nia y Adolescente, establece igualmente en el artculo 37, que Todos los nios y adolescentes tienen derecho a la libertad personalno pueden ser privados de ella ilegal o arbitrariamente, en este sentido especfico de la privacin preventiva, regula las circunstancias en las cuales se determinar que el mismo sea privado de la libertad o bien le sean aplicadas ciertas medidas cautelares que le sustituyan. DETENCIN JUDICIAL EN CASO DE FLAGRANCIA Y FASE DE LA INVESTIGACIN En lo que se refiere a la investigacin penal en el procedimiento especial de adolescentes, se tiene como finalidad determinar si existen o no elemento que permitan estimar que efectivamente se est en presencia de un hecho punible, as mismo, si el adolescente tuvo participacin en ese hecho ilcito, es determinante que la detencin se produzca in fraganti, es decir, que el hecho punible se haya cometido en pblico o ante testigos que facilitan la prueba de la participacin. Se realizo el siguiente cuadro comparativo para determinar las diferencias del procedimiento de flagrancia de L.O.P.N.N.A y el del procedimiento ordinario penal. L.O.P.N.N.A PROCEDIMIENTO ORDINARIO PENAL El adolescente detenido en flagrancia ser conducido de inmediato ante el Fiscal del Ministerio Pblico Aprehensor las 12 horas siguientes a la detencin pone a disposicin del Ministerio Pblico al aprehendido. El Fiscal del Ministerio Pblico dentro de las 24 horas siguientes lo presentar al Juez de Control y le expondr cmo se produjo la aprehensin El Fiscal del Ministerio Pblico en las 36 horas siguientes presenta al aprehendido ante el Juez de Control. El juez resolver, en la misma audiencia, si convoca directamente a juicio oral para dentro de los diez das siguientes. El Fiscal del Ministerio Pblico solicitar procedimiento Abreviado u Ordinario y la imposicin de medidas de coercin personal o libertad. El Fiscal y, en su caso, el querellante, presentar la acusacin directamente en la audiencia de juicio oral y se seguir, en lo dems, las reglas del procedimiento ordinario. El juez de Control decidir en las 48 horas siguientes desde puesto el aprehendido a su disposicin. En la audiencia fijada para la presentacin del detenido en flagrancia, se debe inculcar al mismo al cumplimiento de una medida cautelar El juez de Control verificar que se den los requisitos del 372 C.O.P.P., decretar aplicacin del procedimiento abreviado y el si lo solicitan el de comparecencia al juicio si ste se decreta, pudiendo en este mismo acto, acordar la privacin judicial si fuere procedente. Ministerio Pblico remite actuaciones al Tribunal Unipersonal.
Ahora bien, si el juzgador considera convocar a juicio, entonces se har conforme est estipulado para dentro de los diez das siguientes, pero si el adolescente se ha mantenido privado, segn lo dispuesto en el pargrafo segundo del artculo 581 de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio, Nia y Adolescente, dicha privacin no deber exceder de los tres meses, cumplido este trmino sin que se haya concluido el juicio por sentencia condenatoria, el juez que est conociendo el caso, debe hacer cesar la medida por otra medida cautelar. En el sistema penal de responsabilidad del adolescente, se reducen los lapsos en caso de flagrancia, pero esto no significa que deba conocer de las causas slo el juez unipersonal, ya que la propia ley en su exposicin de motivos indica que al tribunal de juicio se incorpora la figura del escabino cuando se trate de delitos graves, siempre bajo la direccin del juez profesional, promoviendo entonces la participacin ciudadana, lo cual es un derecho que tiene el imputado de ser juzgado por su juez natural, y de la ciudadana de participar en la administracin de justicia penal, siendo un deber del seleccionado como escabino, concurrir a ejercer la funcin para la cual ha sido convocado, de conformidad con lo establecido en los artculos 253 y 255 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y 3 y 149 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. DETENCIN JUDICIAL EN CASO DE IDENTIFICACIN A los fines consagrados a este caso, es determinante que en el curso del proceso de investigacin, el adolescente no se haya identificado civilmente, es decir, que existe duda razonable de su verdadera identificacin en cuanto a la que haya aportado. Este precepto lo encontramos establecido en el artculo 558 de la L.O.P.N.N.A. Por lo que el Juez de Control tiene la potestad de decretar la privacin judicial preventiva por el lapso de noventa y seis (96) horas hasta tanto se verifique su verdadera identidad, lo que se llevar a efecto siempre y cuando el Fiscal del Ministerio Pblico o bien, el querellante as lo soliciten, esta privacin tendr lugar siempre que no haya alguna otra forma de aseguramiento y evitar que el detenido se evada, de lograrse antes la identificacin la privacin debe cesar. Este tipo de detencin no se encuentra debidamente establecido en la constitucin nacional y para el proceso penal ordinario este no es procedente, atendiendo sin duda alguna a la condicin de adolescencia. DETENCIN JUDICIAL PARA ASEGURAR LA COMPARECENCIA A LA AUDIENCIA PRELIMINAR Una vez que se haya logrado identificar al presunto adolescente, sin que existan dudas sobre su identidad personal, el Fiscal del Ministerio Pblico solicitar al Juez de Control que en virtud de las resultas del proceso, se prive de la libertad al adolescente como fin ltimo del proceso, y a todo evento de garantizar la comparecencia del mismo a la audiencia preliminar, sin embargo, se aplicar si no existe otra forma de asegurar dicho propsito. Atendiendo a cualquiera que sea la situacin en relacin a la detencin del adolescente, ste debe ser presentado ante el Juez de Control en un lapso no mayor de 24 horas, segn lo pauta as en el artculo 559 de la ley, lo que hace la diferencia entre un sistema y otro, puesto que cuando se habla de adolescente la garanta debe ser mayor, en virtud de tal cualidad se reconoce el inters superior del cual goza el adolescente y que tiene el estado en velar por que el procedimiento cuente con mayor celeridad. Si el adolescente cumple las obligaciones pactadas en el plazo fijado, el o la Fiscal del Ministerio Pblico solicitar al Juez de Control el sobreseimiento definitivo. En caso contrario, presentar acusacin. En este orden de ideas, en el transcurso de esta fase de la investigacin, tanto para el adolescente como para el adulto, se pueden aplicar las frmulas de solucin anticipada, lo cual sin duda abrevia el proceso y conlleva a que no se presente acusacin, dndose una salida inmediata al conflicto planteado, evitndose dilaciones indebidas y por ende el juicio oral. Sin embargo, a diferencia del proceso para adultos, no recoge los acuerdos reparatorios y establece las figuras de la conciliacin y la admisin de los hechos. En el primer caso, para aquellas circunstancias donde el hecho punible no merezca privacin de la libertad y en relacin a la segunda situacin, para aquellos casos en donde merezca o no la privacin judicial, por lo que se solicitar la imposicin inmediata de la sancin, a lo cual de proceder la privacin se le rebajar el tiempo que le respecta, de un tercio a la mitad. ACUSACIN Y AUDIENCIA PRELIMINAR De acuerdo a lo planteado, se proyecta la fase intermedia una vez preparado toda la investigacin y presentada la acusacin por el fiscal del ministerio pblico, etapa para la cual el adolescente an puede estar privado de su libertad, entonces el juzgador debe colocar a disposicin las actuaciones recogidas, en esta oportunidad las partes conocern las evidencias colectadas en la investigacin, lo cual se har en un plazo determinado de cinco das para ambas y dentro de los diez das despus el juez convocar a las partes para acudir a la audiencia correspondiente, por su puesto hay que considerar que en este procedimiento lo lapsos se acortan en virtud de la garanta superior que se le debe a los adolescentes (artculo 571 L.O.P.N.N.A). El da sealado se realizar la audiencia, se dispondr la prctica de la prueba propia de la audiencia preliminar y se dar tiempo suficiente para que cada parte fundamente sus pretensiones. Si no se hubiere logrado antes, el juez intentar la conciliacin, cuando ella sea posible, proponiendo la reparacin integral del dao social o particular causado. De esta audiencia se levantar un acta y as mismo el imputado o imputada podr solicitar que se le reciba declaracin, la que ser tomada con las formalidades previstas. FRMULAS DE SOLUCIN ANTICIPADA: LA CONCILIACIN Y LA REMISIN En los casos que no sea procedente la privacin de libertad como sancin, el Fiscal del Ministerio Pblico promover la conciliacin. Se celebrar una reunin con el o al adolescente, sus padres, representantes o responsables y la vctima, presentar su eventual acusacin, expondr y oir proposiciones. En caso de hechos punibles que afecten intereses colectivos o difusos propondr la reparacin social del dao. Si se llega a un preacuerdo, el o la Fiscal lo presentar al Juez o Jueza de Control, conjuntamente con la eventual acusacin. En el caso de remisin, el Fiscal del Ministerio Pblico podr solicitar al Juez de Control que se prescinda del juicio, o se limite ste a una o varias infracciones menores, o slo a alguno de los adolescentes participes, cuando: Se trate de un hecho insignificante o de una participacin mnima. El o la adolescente colabore eficazmente con la investigacin, brinde informacin esencial para evitar la perpetracin o consumacin de otros hechos conexos, ayude a su esclarecimiento, o brinde informacin til para probar la participacin de otras personas. El o la adolescente haya sufrido, a consecuencia del hecho, un dao fsico o moral grave. La sancin que se espera por el hecho, de cuya persecucin se prescinde, carezca de importancia en consideracin a la sancin ya impuesta o a la que cabe esperar por los restantes hechos. Acordada la remisin, termina el procedimiento respecto al hecho o al adolescente a cuyo favor obra. DETENCIN JUDICIAL EN FASE DE EJECUCIN En la ltima fase del procedimiento, en la que se decide finalmente si an seguir recluido el adolescente y el adulto en su caso, establecindose su permanencia en los determinados centros de reclusin, para la legislacin penal especial, se instituye que las sanciones que se han diseado se basan en principios fundamentales de Excepcionalidad, individualidad, proporcionalidad y progresividad, cuando se habla de consideracin individual no se refiere slo a la observacin clnica que se le va a proporcionar al adolescente infractor, sino a la participacin que ste puede tener en ese proceso, al igual que su familia y la sociedad, puntualizando los factores que han incidido en su conducta, pero aportando estrategias para que el adolescente se plantee metas concretas, de manera que pueda fortalecer sus potencialidades y supla sus deficiencias. Se plantea adems que la sancin en la ley especial est orientada en su aplicacin a los aspectos tanto cuantitativo como cualitativo, siempre considerando los parmetros de proporcionalidad, entendidos stos, como la respuesta al grado de culpabilidad del sujeto en la medida que ste haya participado. PROCEDENCIA DE OTRAS MEDIDAS CAUTELARES La privacin preventiva de libertad como bien se ha afirmado, es una medida cautelar excepcional, y que se decretar en el sentido ms amplio que pueda y debe otorgrsele, tomando en cuenta todas las circunstancias que rodearon el hecho tpico cometido por el imputado, la proporcionalidad del delito, con la pena a aplicarse en cada caso en concreto. Asimismo, debe prevalecer el inters superior del menor y adolescente, autorizando la detencin, siempre que no existan otras condiciones que satisfagan razonablemente el objeto del proceso, es decir, se debe evitar la aplicacin de la privacin cuando pueda acordarse otra medida menos gravosa de posible cumplimiento, la cual se decretar de oficio por el juez competente o a peticin del interesado que no puede ser otro que el imputado. El artculo 582 de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio, Nia y del Adolescente, expresa en forma imperativa al juez competente, la imposicin de alguna de las siguientes medidas: a) Detencin en su propio domicilio o en Custodia de otra persona, o con la vigilancia que el tribunal disponga. b) Obligacin de someterse al cuidado o vigilancia de una persona o institucin determinada, que informar regularmente al tribunal. c) Obligacin de presentarse peridicamente ante el tribunal o la autoridad que ste designe. d) Prohibicin de salir, sin autorizacin, del pas, de la localidad en la cual reside o del mbito territorial que fije el tribunal. e) Prohibicin de concurrir a determinadas reuniones o lugares. f) Prohibicin de comunicarse con personas determinadas, siempre que no se afecte el derecho a la defensa. g) Prestacin de una caucin econmica adecuada, de posible cumplimiento, mediante depsito de dinero, valores o fianza de dos o ms personas idneas o caucin real. Las obligaciones contenidas de la letra a y b disponen una figura como la establecida en la Ley Tutelar del Menor, en cuanto a la figura del Tutor, ya que se le impone el sometimiento a la custodia de otra persona o bajo la vigilancia que determine el tribunal. Al analizar las obligaciones que se expresan en las letras c, d, e y f, cabe preguntarse si este tipo de imposicin por el tribunal, no menoscaba el derecho que tiene a desarrollarse en un ambiente ptimo y bajo las condiciones mnimas de acuerdo a su edad, esto por un lado, pero por el otro, no hay que olvidarse del derecho que tiene la vctima como parte de esta sociedad, a que igualmente le sean respetados sus derechos y garantas. En lneas generales, estas son las otras medidas cautelares que comprende este sistema penal de responsabilidad del nio , Nia y adolescente, una vez que se ha considerado la procedencia o no de la medida de privacin preventiva. Existen otras medidas adoptadas por la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio, nia y Adolescente, que tienen que ver con las sanciones a que hay lugar una vez que se ha comprobado la responsabilidad penal del adolescente, las que aparecen consagradas en el Artculo 620 de la referida Ley, debidamente definidas en los Artculos 623 y siguientes de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente las cuales son las siguientes: a) Amonestacin. b) Imposicin de reglas de conducta. c) Servicios a la comunidad. d) Libertad asistida. e) Semi-libertad. f) Privacin de libertad. Es preciso clarificar que a la par de este sistema especial, el Artculo 256 del Cdigo Orgnico Procesal Penal establece las modalidades a que hubiere lugar aplicar, una vez que se ha considerado que no concurren los suficientes elementos que puedan estimar responsabilidad penal en contra del adulto, as como las dispuestas en los Artculos 257, 258 y 259 del referido texto adjetivo. RECURSOS. Los recursos establecidos en la L.O.P.N.N.A. son los de revocacin el cual proceder solamente contra los autos de sustanciacin y de mero trmite, a fin de que el mismo tribunal que los dict, examine nuevamente la cuestin y dicte la decisin que corresponda; el recurso de apelacin el cual se interpone contra los fallos de primer grado que no admitan la querella, que desestimen totalmente la acusacin, que autoricen la prisin preventiva, que pongan fin al juicio o impidan su continuacin y finalmente que decidan alguna incidencia en fase de ejecucin que conlleve a la modificacin o sustitucin de la sancin impuesta; el de casacin del cual anexamos una jurisprudencia nicamente contra las sentencias del Tribunal Superior que pronuncien la condena, siempre que la sancin impuesta sea privacin de libertad o aquellas que pronuncien la condena, siempre que el tribunal de juicio hubiese condenado por alguno de los hechos punibles para los cuales es admisible la sancin de privacin de libertad. En el primer caso, slo podrn recurrir el imputado o imputada y su defensor o defensora, y en el segundo el o la Fiscal del Ministerio Pblico. Y finalmente el recurso de revisin el cual proceder contra las sentencias condenatorias firmes, en todo tiempo y nicamente en favor del condenado o condenada por los motivos fijados en el Cdigo Orgnico Procesal Penal. Los recursos que encontramos en Cdigo Orgnico Procesal Penal son los mismos. SANCIONES Respecto a las disposiciones generales establecidas en la Ley Orgnica para la proteccin del nio, nia y adolescente tenemos que las sanciones impuestas son casi en su totalidad distintas a las establecidas en el procedimiento ordinario penal, estas tienen una finalidad fundamentalmente educativa y se complementar como ya se ha explicado anteriormente se busca la proteccin del nio, nia y adolescente, segn el caso establecido, con la participacin de la familia y el apoyo de especialistas. Tenemos por ejemplo en el Art. 620 de la prenombrada ley que las sanciones para los adolescentes son las siguientes: a) Amonestacin. b) Imposicin de reglas de conducta. c) Servicios a la comunidad. d) Libertad asistida. e) Semi-libertad. f) Privacin de libertad. En el procedimiento Ordinario Penal tenemos que segn el hecho punible cometido por el adulto se nos hace mas complicado saber que medida le ser aplicada porque siempre se analizar el tipo de delito cometido, la concurrencia, si fue aprehendido en flagrancia o si se han admitido los hechos, aqu es la diferencia fundamental, entonces las penas y sanciones no son tan tenues como las del procedimiento con adolescentes, por ejemplo en la jurisdiccin ordinaria penal podemos nombrar algunas de las siguientes: Medidas cautelares. Medidas cautelares sustitutivas (Caucin econmica, Caucin personal, Caucin juratoria). Indemnizacin, reparacin y restitucin. Multa. Inhabilitacin. Indulto y conmutacin. Perdn del ofendido. Suspensin condicional de la ejecucin de la pena. Trabajo fuera del establecimiento, rgimen abierto y libertad condicional. Medida humanitaria. Redencin efectiva. Aplicacin de medidas de seguridad. Privacin de Libertad.
PROCEDIMIENTO SOBRE LA MUJER Y LA FAMILIAS. Es de observar, que la Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia diverge en su objeto y propsito, significativamente, del cuerpo normativo que deroga. La anterior ley, protega, indistintamente, pese a su denominacin (Ley Sobre Violencia Contra la Mujer y la Familia), tanto a mujeres como hombres, dentro de un contexto de defensa de la familia, restringida, principalmente, a la prevencin y sancin de la violencia domstica. Una de las caractersticas principales de la nueva ley consiste, por el contrario, en la proteccin y defensa nicamente de la mujer, como gnero discriminado porel sexo masculino.
La exposicin de motivos, claramente, explica:
Un gravsimo problema, contra el cual han luchado histricamente las mujeres en el planeta encero, es la violencia que se ejerce contra ellas por el solo hecho de serlo. La violencia de gnero encuentra sus races profundas en la caracterstica patriarcal de las sociedades en las que prevalecen estructuras de subordinacin y discriminacin hacia la mujer que consolidan conceptos y valores que descalifican sistemticamente a la mujer, sus actividades y sus opiniones.
Es as como cualquier negativa o rechazo al poder masculino es vivida por el hombre agresor como una transgresin a un orden natural que justifica la violencia de su reaccin en contra de la mujer. Se trata, pues, de una violencia que se dirige sobre las mujeres por ser consideradas, por sus agresores, carentes de los derechos fundamentales de libertad, respeto, capacidad de decisin y del derecho a la vida.
La violencia en contra de la mujer constituye un grave problema de salud pblica y de violacin sistemtica de sus derechos humanos, que muestra en forma dramtica los efectos de la discriminacin y subordinacin de la mujer por razones de sexo en la sociedad.
Todas las mujeres son vctimas potenciales del maltrato y la violencia por razones de sexo, pues, en todas las sociedades, ha pervivido la desigualdad entre los sexos. Adems, las distintas formas de violencia contra las mujeres son tcticas de control con el objetivo de mantener y reproducir el poder patriarcal sobre las mujeres, para subyugarlas y descalificarlas, y ante ese poder que les niega el goce, disfrute y ejercicio de sus derechos, debe erigirse el Estado como garante de los derechos humanos, en particular aprobando leyes que desarrollen las previsiones constitucionales.
Tanto las razones expuestas con anterioridad, en las exposicin de motivos, como la actualidad social demuestran la existencia de una preocupante desigualdad de gnero, que hasta el propio Cdigo Penal venezolano ha germinado. De todas formas, sin intencin de ser controversial, la exclusin del sexo masculino en el mbito de proteccin de esta nueva ley, al determinase como sujeto pasivo calificado del delito a la mujer, pudiera considerarse, paradjicamente, una situacin de desigualdad, pues resulta innegable que aquel gnero tambin puede ser vctima de cualquiera de los delitos y situaciones de desventaja, aunque en menor medida, de las establecidas en el texto normativo.
Carcter orgnico de la ley
El 14 de febrero de 2007 se declar la constitucionalidad del carcter orgnico de la Ley Orgnica sobre el Derecho de la Mujer a una Vida Libre de Violencia, oficializndose la decisin en Gaceta Oficial nmero 38.627, del 15- 02-2007.
As lo decidi la Sala Constitucional (Exp. 06-1870):
En ese orden de ideas, luego de analizar los fundamentos tericos anotados, y sin que ello constituya pronunciamiento sobre la constitucionalidad del contenido de la normativa propuesta por la Asamblea Nacional, esta Sala se pronuncia a los efectos previstos en el artculo 203 constitucional, y al respecto considera que es constitucional el carcter orgnico otorgado a la legislacin denominada Ley Orgnica sobre el Derecho de la Mujer a una Vida Libre de Violencia, pues sta se adecua a las caractersticas jurdicas que tienen las leyes orgnicas, en cuanto a su forma y contenido, teniendo en cuenta que con la misma se pretende regular uno de los supuestos previstos en la citada norma constitucional que hacen posible convenir en su carcter orgnico.
En efecto, observa la Sala que la Ley Orgnica en cuestin desarrolla, de manera centralizada y convergente, la proteccin constitucional a la que se refiere el artculo 21.2 de la Constitucin de 1999 a favor de las mujeres, por ser stas, como ya indic esta Sala, un grupo poblacional tradicionalmente vulnerable. Con independencia de las razones de conveniencia observadas por la Asamblea Nacional para dictar la Ley cuya naturaleza orgnica se examina bajo la calificacin otorgada y de las competencias que, al respecto, tiene dicho rgano legislativo, esta Sala, luego de apreciar la importancia del contenido del texto normativo, advierte que ste incluye una regulacin sobre las condiciones bsicas o esenciales que garantizan a las mujeres una igualdad ante la ley real y efectiva; no contiene, por consiguiente, un diseo completo y acabado de su rgimen jurdico, as como tampoco de otros derechos constitucionales afectados. De modo que, con la referida Ley Orgnica se pretende disciplinar el contenido primario, las facultades elementales y los lmites esenciales de todo aquello que sea necesario para asegurar una igualdad ante la ley de las mujeres en el ejercicio efectivo de sus derechos exigibles ante los rganos jurisdiccionales y la Administracin Pblica.
Adems, observa la Sala que la regulacin sobre aspectos fundamentales, como los derechos constitucionales a la integridad personal (artculo 55), a la vida (artculo 43) y a la igualdad (artculo 21), entre otros, dirigidos a la proteccin de la poblacin de mujeres, puede adquirir una vigencia transversal en los distintos mbitos jurdicos de su vida ciudadana, a travs de una ley orgnica que sirva de marco legal al ordenamiento ordinario, no por tener -se insiste- rango superior a la ley ordinaria en el sistema de fuentes del Derecho, sino por su preeminencia lgica e indispensable para la construccin del resto del ordenamiento jurdico, cuando se delimita a las disposiciones legislativas posteriores que desarrollan los principios que ella pauta. De esto se evidencia que la legislacin ordinaria, siendo consecuente consigo misma cuando se incida en una concreta modalidad de ejercicio del derecho fundamental o sirva como frmula de colaboracin internormativa siempre que no se trate de un reenvo en blanco que persiga defraudar la reserva constitucional a favor de las leyes orgnicas-, deber atenerse al marco general trazado por la denominada Ley Orgnica sobre el Derecho de la Mujer a una Vida Libre de Violencia en la materia en ella discurrida, al reglar las instituciones cuyos principios han sido colocados en tal encuadramiento.
Formas de violencia (Art. 15)
Violencia psicolgica: conducta activa u omisiva ejercida en deshonra, descrdito o menosprecio al valor o dignidad personal, tratos humillantes y vejatorios, vigilancia constante, aislamiento, marginalizacin, negligencia, abandono, celotipia, comparaciones destructivas, amenazas y actos que conllevan a las mujeres vctimas de violencia a disminuir su autoestima, a perjudicar o perturbar su sano desarrollo, a la depresin e incluso al suicidio. Acoso u hostigamiento: conducta abusiva y especialmente los comportamientos, palabras, actos, gestos, escritos o mensajes electrnicos dirigidos a perseguir, intimidar, chantajear, apremiar, importunar y vigilar a una mujer que pueda atentar contra su estabilidad emocional, dignidad, prestigio, integridad fsica o psquica, o que puedan poner en peligro su empleo, promocin, reconocimiento en el lugar de trabajo o fuera de l. Amenaza: anuncio verbal o con actos de la ejecucin de un dao fsico, psicolgico, sexual, laboral o patrimonial con el fin de intimidar a la mujer, tanto en el contexto domstico como fuera de l. Violencia fsica:: accin u omisin que directa o indirectamente est dirigida a ocasionar un dao o sufrimiento fsico a la mujer, tales como: Lesiones internas o externas, heridas, hematomas, quemaduras, empujones o cualquier otro maltrato que afecte su integridad fsica. Violencia domstica: conducta activa u omisiva, constante o no, de empleo de fuerza fsica o violencia psicolgica, intimidacin, persecucin o amenaza contra la mujer por parte del cnyuge, el concubino, ex cnyuge, ex concubino, persona con quien mantiene o mantuvo relacin de afectividad, ascendientes, descendientes, parientes colaterales, consanguneos y afines. Violencia sexual: conducta que amenace o vulnere el derecho de la mujer a decidir voluntaria y libremente su sexualidad, comprendiendo sta no slo el acto sexual, sino toda forma de contacto o acceso sexual, genital o no genital, tales como actos lascivos, actos lascivos violentos, acceso carnal violento o la violacin propiamente dicha. Acceso carnal violento: forma de violencia sexual, en la cual el hombre mediante violencias o amenazas, constrie a la cnyuge, concubina, persona con quien hace vida marital o mantenga unin estable de hecho o no, a un acto carnal por va vaginal, anal u oral, o introduzca objetos sea cual fuere su clase, por alguna de estas vas. Prostitucin forzada: accin de obligar a una mujer a realizar uno o ms actos de naturaleza sexual por la fuerza o mediante la amenaza de la fuerza, o mediante coaccin como la causada por el temor a la violencia, la intimidacin, la opresin psicolgica o el abuso del poder, esperando obtener o haber obtenido ventajas o beneficios pecuniarios o de otro tipo, a cambio de los actos de naturaleza sexual de la mujer. Esclavitud sexual: privacin ilegtima de libertad de la mujer, para su venta, compra, prstamo o trueque con la obligacin de realizar uno o ms actos de naturaleza sexual. Acoso sexual: solicitud de cualquier acto o comportamiento de contenido sexual, para s o para un tercero, o el procurar cualquier tipo de acercamiento sexual no deseado que realice un hombre prevalindose de una situacin de superioridad laboral, docente o anloga, o con ocasin de relaciones derivadas del ejercicio profesional, y con la amenaza expresa o tcita de causarle a la mujer un dao relacionado con las legtimas expectativas que sta pueda tener en el mbito de dicha relacin. Violencia laboral: discriminacin hacia la mujer en los centros de trabajo: pblicos o privados que obstaculicen su acceso al empleo, ascenso o estabilidad en el mismo, tales como exigir requisitos sobre el estado civil, la edad, la apariencia fsica o buena presencia, o la solicitud de resultados de exmenes de laboratorios clnicos, que supeditan la contratacin, ascenso o la permanencia de la mujer en el empleo. Constituye tambin discriminacin de gnero en el mbito laboral quebrantar el derecho de igual salario por igual trabajo. Violencia patrimonial y econmica: conducta activa u omisiva que directa o indirectamente, en los mbitos pblico y privado, est dirigida a ocasionar un dao a los bienes muebles o inmuebles en menoscabo del patrimonio de las mujeres vctimas de violencia o a los bienes comunes, as como la perturbacin a la posesin o a la propiedad de sus bienes, sustraccin, destruccin, retencin o distraccin de objetos, documentos personales, bienes y valores, derechos patrimoniales o recursos econmicos destinados a satisfacer sus necesidades; limitaciones econmicas encaminadas a controlar sus ingresos; o la privacin de los medios econmicos indispensables para vivir. o Violencia obsttrica: apropiacin del cuerpo y procesos reproductivos de las mujeres por personal de salud, que se expresa en un trato deshumanizador, en un abuso de medicalizacin y patologizacin de los procesos naturales, trayendo consigo prdida de autonoma y capacidad de decidir libremente sobre sus cuerpos y sexualidad. Esterilizacin forzada: realizar o causar intencionalmente a la mujer, sin su consentimiento voluntario e informado y sin que la misma haya tenido justificacin, un tratamiento mdico o quirrgico u otro acto que tenga como resultado su esterilizacin o la privacin de su capacidad biolgica y reproductiva. Violencia meditica: exposicin, a travs de cualquier medio de difusin, de la mujer, nia o adolescente, que de manera directa o indirecta explote, discrimine, deshonre, humille o que atente contra su dignidad con fines econmicos, sociales o de dominacin. Violencia institucional: Son las acciones u omisiones que realizan las autoridades, funcionarios y funcionarias, profesionales, personal y agentes pertenecientes a cualquier rgano, ente o institucin pblica, que tengan como fin retardar, obstaculizar o impedir que las mujeres tengan acceso a las polticas pblicas y ejerzan sus derechos. Violencia simblica: Son mensajes, valores, iconos, signos que transmiten y reproducen relaciones de dominacin, desigualdad y discriminacin en las relaciones sociales que se establecen entre las personas y naturalizan la subordinacin de la mujer en la sociedad. Trfico de mujeres, nias y adolescentes: reclutamiento o transporte dentro o entre fronteras, empleando engaos, coercin o fuerza, con el propsito de obtener un beneficio de tipo financiero u otro de orden material de carcter ilcito. Trata de mujeres, nias y adolescentes: captacin, transporte, traslado, acogida o recepcin de mujeres, nias y adolescentes, recurriendo a la amenaza o al uso de la fuerza o de otras formas de coaccin, con fines de explotacin.
Tipos penales
Los delitos de Violencia psicolgica (Art. 39), Acoso u hostigamiento (Art. 40) y Amenazas (Art. 41), en un simple examen, manifiestan una configuracin difusa, que permite adecuar una circunstancia fctica delimitada a varios o a todos aquellos tipos penales. Vase, verbigracia, que el delito de Violencia psicolgica contiene dentro del supuesto de hecho las amenazas genricas constantes, al igual que el delito de Acoso u hostigamiento admite la intimidacin[2], resultando, ambos elementos, integrantes del tipo penal de Amenazas.
La Violencia sexual (Art. 43), el Acto carnal con vctima especialmente vulnerable (Art. 44) y los Actos lascivos (Art. 45) son delitos que repiten casi fielmente los tipos penales contenidos en el Cdigo Penal venezolano[3]. El Acoso sexual (Art. 48) tambin es traslado casi exacto del delito previsto en el artculo 19 de la derogada Ley Sobre Violencia Contra la Mujer y la Familia.
El hecho punible denominado Violencia laboral (Art. 49) sanciona con pena de multa a la persona que mediante el establecimiento de requisitos referidos a sexo, edad, apariencia fsica, estado civil, condicin de madre o no, sometimiento a exmenes de laboratorio o de otra ndole para descartar estado de embarazo, obstaculice o condicione el acceso, ascenso o la estabilidad en el empleo de las mujeres. La accin que se reprocha, debe entenderse, es la discriminacin o marginacin de la mujer por desprecio o aun por capricho del sujeto activo, pues hay que recordar que muchas condiciones de trabajo requieren algunas circunstancias que enumera la norma (edad, sexo, apariencia,) exigidas por la propia actividad laboral que se desarrolla, tal como ocurre, por ejemplo, con las agencias de modelos para publicidad. De todas formas, es un supuesto en discusin.
Con respecto a los delitos obsttricos, el artculo 51 sanciona con multa al personal de salud que no atienda oportuna y eficazmente las emergencias obsttricas; obligue a la mujer a parir en posicin supina y con las piernas levantadas, existiendo los medios necesarios para la realizacin del parto vertical; obstaculice el apego precoz del nio o nia con su madre, sin causa mdica justificada, negndole la posibilidad de cargarlo o cargarla y amamantarlo o amamantarla inmediatamente al nacer; altere el proceso natural del parto de bajo riesgo, mediante el uso de tcnicas de aceleracin, sin obtener el consentimiento voluntario, expreso e informado de la mujer; o practique el parto por va de cesrea, existiendo condiciones para el parto natural, sin obtener el consentimiento voluntario, expreso e informado de la mujer. La esterilizacin de la mujer no autorizada (Art. 52) es penada con prisin de dos a cinco aos.
Adems, se castiga con multa a quien en ejercicio de la funcin pblica retarde, obstaculice, deniegue la debida atencin o impida que la mujer acceda al derecho a la oportuna respuesta en la institucin a la cual sta acude (artculo 54). Tambin se aplicar multa a los funcionarios que, siendo rgano receptor de denuncia, no realicen los trmites debidos dentro de cuarenta y ocho horas.
Por otro lado, se ha previsto la Prostitucin forzada (Art. 46), la Esclavitud sexual (Art. 47), la Violencia patrimonial y econmica (Art. 50), el Trfico ilcitos de mujeres, nias y adolescentes (Art. 55) y la Trata de mujeres, nias y adolescentes (Art. 56), entre otros delitos.
En homicidio intencional cometido por el cnyuge, ex cnyuge, concubino, ex concubino, persona con quien la vctima mantuvo vida marital, unin estable de hecho o relacin de afectividad, con o sin convivencia, se ha sancionado con una pena exorbitante de veintiocho a treinta aos de presidio (Art. 65, pargrafo primero). Desgraciadamente, aquella sancin, por disposicin expresa, no atiende a ninguna de las distintas calificaciones de homicidio intencional previstas en el Cdigo Penal, siendo banal, en consecuencia, para la nueva ley en vigor, el modo de comisin del hecho o cualquiera de las circunstancias previstas en el Cdigo que la ley estim para disminuir o aumentar la cuanta de la pena.
Responsabilidad civil derivada del delito
Las disposiciones relativas a la responsabilidad civil no sufrieron variaciones importantes con respecto a la Ley Sobre Violencia Contra la Mujer y la Familia. El artculo 61 de la nueva ley dispone que los hechos de violencia previstos en esta Ley acarrearn el pago de una indemnizacin por parte del agresor a las mujeres vctimas de violencia o a sus herederos y herederas en caso de que la mujer haya fallecido como resultado de esos delitos.
ASPECTOS PROCESALES
rganos de denuncia
La denuncia podr ser formulada ante el Ministerio Pblico, juzgados de paz, prefecturas y jefaturas civiles, divisin de proteccin en materia de nio, nia, adolescente, mujer y familia del cuerpo de investigacin con competencia en la materia; as como en rganos de polica, unidades de comando fronterizas, tribunales de municipios en localidades donde no existan los rganos anteriormente nombrados o cualquier otro que se le atribuya esta competencia (Art. 71).
Los rganos de recepcin de denuncia tienen como funcin recibir la denuncia, la cual podr ser presentada en forma oral o escrita; ordenar las diligencias necesarias y urgentes, entre otras, la prctica de los exmenes mdicos correspondientes a la mujer agredida en los centros de salud pblica o privada de la localidad; impartir orientacin oportuna a la mujer en situacin de violencia de gnero; ordenar la comparecencia obligatoria del presunto agresor, a los fines de la declaracin correspondiente y dems diligencias necesarias que permitan el esclarecimiento de los hechos denunciados; imponer las medidas de proteccin y de seguridad pertinentes; elaborar un informe de aquellas circunstancias que sirvan al esclarecimiento de los hechos, el cual deber acompaar a la denuncia, anexando cualquier otro dato o documento que sea necesario a juicio del rgano receptor de la denuncia; formar el respectivo expediente y remitirlo al Ministerio Pblico (Art. 72).
Las medidas de proteccin y de seguridad, de naturaleza preventiva, que pueden imponerse con el objeto de proteger a la mujer agredida en su integridad fsica, psicolgica, sexual y patrimonial, y de toda accin que viole o amenace a los derechos contemplados en la Ley, podrn ser (Art. 87):
1. Referir a las mujeres agredidas que as lo requieran, a los centros especializados para que reciban la respectiva orientacin y atencin. 2. Tramitar el ingreso de las mujeres vctimas de violencia, as como de sus hijos e hijas que requieran proteccin a las casas de abrigo de que trata el artculo 32 de esta Ley. En los casos en que la permanencia en su domicilio o residencia, implique amenaza inminente o violacin de derechos previstos en esta Ley. La estada en las casas de abrigo tendr carcter temporal. 3. Ordenar la salida del presunto agresor de la residencia comn, independientemente de su titularidad, si la convivencia implica un riesgo para la seguridad integral: fsica, psquica, patrimonial o la libertad sexual de la mujer, impidindole que retire los enseres de uso de la familia, autorizndolo a llevar slo sus efectos personales, instrumentos y herramientas de trabajo. En caso de que el denunciado se negase a cumplir con la medida, el rgano receptor solicitar al Tribunal competente la confirmacin y ejecucin de la misma, con el auxilio de la fuerza pblica. 4. Reintegrar al domicilio a las mujeres vctimas de violencia, disponiendo la salida simultnea del presunto agresor, cuando se trate de una vivienda comn, procediendo conforme a lo establecido en el numeral anterior. 5. Prohibir o restringir al presunto agresor el acercamiento a la mujer agredida; en consecuencia, imponer al presunto agresor la prohibicin de acercarse al lugar de trabajo, de estudio y residencia de la mujer agredida. 6. Prohibir que el presunto agresor, por s mismo o por terceras personas, no realice actos de persecucin, intimidacin o acoso a la mujer agredida o algn integrante de su familia. 7. Solicitar al rgano jurisdiccional competente la medida de arresto transitorio. 8. Ordenar el apostamiento policial en el sitio de residencia de la mujer agredida por el tiempo que se considere conveniente. 9. Retener las armas blancas o de fuego y el permiso de porte, independientemente de la profesin u oficio del presunto agresor, procediendo a la remisin inmediata al rgano competente para la prctica de las experticias que correspondan. 10. Solicitar al rgano con competencia en la materia de otorgamiento de porte de armas, la suspensin del permiso de porte cuando exista una amenaza para la integridad de la vctima. 11. Imponer al presunto agresor la obligacin de proporcionar a la mujer vctima de violencia el sustento necesario para garantizar su subsistencia, en caso de que sta no disponga de medios econmicos para ello y exista una relacin de dependencia con el presunto agresor. Esta obligacin no debe confundirse con la obligacin alimentaria que corresponde a los nios, nias y adolescentes, y cuyo conocimiento compete al Tribunal de Proteccin. 12. Solicitar ante el juez o la jueza competente la suspensin del rgimen de visitas al presunto agresor a la residencia donde la mujer vctima est albergada junto con sus hijos o hijas. 13. Cualquier otra medida necesaria para la proteccin de todos los derechos de las mujeres vctimas de violencia y cualquiera de los integrantes de la familia.
Infelizmente, la ley Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia incurre en las mismas violaciones de orden procesal reprochadas a la derogada Ley Sobre Violencia Contra la Mujer y la Familia, que subvierten los principios y garantas establecidos para el proceso penal.
En ese orden de ideas, la ley les otorga competencia a los rganos receptores de denuncia la facultada para ordenar la comparecencia obligatoria del presunto agresor, a los fines de la declaracin correspondiente, lo cual es atribucin del Ministerio Pblico por ser el legitimado para dirigir la investigacin penal. La declaracin del imputado es exclusiva funcin del representante fiscal, quien adems deber informarle a ste, de manera especfica y clara, acerca de los hechos que se le atribuyen.
Con respecto a las denominadas medidas de proteccin, no puede entenderse cmo un rgano distinto al judicial, como los receptores de denuncia, puede imponer al presunto agresor de medidas de restrinjan los derechos fundamentales garantizados por la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, como las previstas en los numerales 3, 4, 5 y 11 del artculo 87 de la ley bajo examen.
Vase, que cuando el Cdigo Orgnico Procesal Penal ordena que las medidas de coercin personal slo pueden ser decretadas conforme a la ley y mediante resolucin judicial fundada (Art. 248), no lo hace en virtud de un antojo o extravagancia, sino en atencin a la exigencia de la judicialidad o jurisdiccionalidadcomo requisito para la imposicin de medidas cautelares, que encuentra su fundamento y necesidad en el respecto de los derechos fundamentales tutelados por la Constitucin, y que la limitacin de estos derechos obedece a principios de instrumentalidad, provisionalidad, excepcionalidad, verificados por un organismo que no puede ser otro distinto al perteneciente al Poder Judicial.
La judicialidad, en este sentido, para el penalista Arteaga Snchez es la nota o caracterstica que responde a la gravedad de las medidas que afectan los derechos de un persona sometida a proceso y que se presume inocente, [que] exige que aquellas solo pueden emanar de la autoridad judicial y que la resolucin que las acuerde exprese los motivos de tan trascendente decisin[6].
El afn excesivo de la ley en su intencin de prevenir y proteger a la mujer, con la mayor celeridad posible, ha resultado en la inobservancia de los ms elementales principios que rigen en el proceso criminal, referentes al mbito de aplicacin de las medidas de coercin personal, tal como ocurri, repito, en la Ley Sobre Violencia Contra la Mujer y la Familia.
Bajo el fundamento de la obligacin, necesidad e inters como base argumentativa para la proteccin de la mujer, o en definitiva, del carcter preventivo de toda medida cautelar de lo cual consentimos no podemos soslayar los principios y garantas constitucionales que han hecho frente ante el monumental poder del Estado, amenazados, con mayor ahnco, en el desarrollo de un proceso penal. Es la bsqueda, pues, del equilibrio entre la prevencin y los derechos del imputado. La exposicin de motivos del Cdigo Orgnico Procesal Penal lo afirma:
Es materia de poltica criminal el conflicto que surge entre la libertad individual y la seguridad que el Estado debe garantizar a sus ciudadanos, esto supone la regulacin de las medidas de coercin personal y, entre ellas, fundamentalmente la privacin de libertad con criterios racionales pero tambin garantistas. En este sentido se dispone en el Proyecto que toda medida de coercin personal debe descansar sobre los principios de excepcionalidad y proporcionalidad; esto, obviamente, constituye un lmite a la intervencin de los rganos del Estado.
No nos oponemos, entonces, a la materializacin de medidas de proteccin a favor de la mujer, que sean idneas para resguardar su integridad fsica, psicolgica y patrimonial de toda accin que amenace sus derechos, siempre que, cuando la medida afecte derechos fundamentales de la persona contra quien se impone, se acuerde, inexorablemente, por un rgano jurisdiccional, no slo tomando en cuenta que forma parte de su competencia exclusiva, sino tambin a la reclamacin de conocimientos tcnicos en la ciencia del Derecho, ya que toda medida cautelar, tanto en el proceso civil como penal, exige dos elementos determinados por la doctrina como fumus boni juris, o apariencia de buen derecho, ypericulum in mora, que traducido al campo penal se refiere a la necesidad de la medida a los fines de garantizar los fines del proceso, o, en este caso, el resguardo o proteccin de la mujer vctima de violencia; circunstancia sta que evidencia la obligatoriedad y necesidad de que la decisin provenga de un juez competente.
Este desatino legal comporta, como corolario, la inconsistencia y desnaturalizacin del proceso penal por la desvinculacin de las garantas de debido proceso y derecho a la defensa. As, por ejemplo, las medidas de proteccin que sean impuestas por parte de rganos de carcter administrativo que menoscaben derechos fundamentales, antes de que sean remitidas las actuaciones al Ministerio Pblico, son decididas, adems, gravemente, en contra de una persona quien no tiene aun el carcter de imputado ni se le ha impuesto del delito que se le atribuye, por ser funciones directas de la Fiscala, como ya se dijo, y que no pueden ser suplidas por los rganos receptores de denuncia.
De todas formas, la persona que no estuviere conforme con la medida dictada por el rgano receptor, podr solicitar ante el Tribunal de Violencia contra la Mujer en funciones de Control, Audiencia y Medidas, su revisin, el cual requerir las actuaciones al Ministerio Pblico o al rgano receptor correspondiente, si fuera el caso (Art. 99).
Otro asunto que se observa, es la usurpacin de funciones atribuidas al Ministerio Pblico, cuando la ley faculta a los rganos receptores de denuncia de solicitar, directamente, ante el juzgado competente la medida de arresto transitorio. Mediante voto concurrente expuesto en la sentencia nmero 972 de fecha 09-05-2006, que resolvi el recurso de nulidad interpuesto por el Fiscal General de la Repblica en contra de varios artculos previstos en la derogada Ley Sobre Violencia Contra la Mujer y la Familia, el Magistrado Francisco Antonio Carrasquero expuso su opinin en ese sentido:
En consecuencia, considera quien suscribe el presente voto concurrente, que no resulta acertado conferirles sin que ninguna norma lo autorice- a los rganos receptores de denuncias distintos al Ministerio Pblico, la potestad de solicitar directamente al Juez de Control el decreto de una medida de privacin judicial preventiva de libertad contra la parte agresora, en virtud de que tales rganos no poseen ningn poder de injerencia sobre la libertad personal del imputado claro est, excluyendo a los rganos de polica y a los juzgados penales y de familia-, ni mucho menos desempean el rol protagnico del Ministerio Pblico, como lo es la oficializacin de la accin penal. En otras palabras, los rganos receptores de denuncias especificados en el artculo 32 de la sealada ley distintos al Ministerio Pblico, si bien tienen potestad cautelar, la misma no puede ni debe abarcar a las medidas de privacin judicial de libertad, no slo en lo referido a su imposicin tal como se seal en el fallo objeto del presente voto concurrente-, sino tambin en cuanto a su solicitud.
Tribunales especializados
A los efectos, se han creado juzgados especiales, constituidos por los Tribunales de Violencia Contra la Mujer. La estructura judicial de dichos tribunales estar conformada, en primera instancia, por los Tribunales de Control, Audiencia y Medidas; Juicio y Ejecucin. En segunda instancia se encuentra la Corte de Apelaciones con competencia especializada (Artculos 116 y 117).
La competencia de los tribunales de violencia contra la mujer ser, en el orden penal, el conocimiento de los delitos previstos en la ley, as como del delito de lesiones en todas sus calificaciones tipificadas en el Cdigo Penal en los supuestos establecidos en el artculo 42 de la Ley Orgnica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia, y conforme al procedimiento especial establecido (Art. 118).
Procedimiento especial
Todos estos delitos son de accin pblica, sin embargo, para el inicio de la investigacin en los supuestos a que se refieren los artculos 39, 40, 41, 48, 49 y 53 se requiere la denuncia del hecho por las personas o instituciones legitimadas para formularla (Art. 95, parte final).
Para el juzgamiento de los delitos previsto en la ley se seguir el procedimiento especial previsto, salvo en los casos de homicidio cuyo conocimiento corresponde a los tribunales penales ordinarios, aplicndose supletoriamente las disposiciones del Cdigo Penal y Cdigo Orgnico Procesal Penal (Artculos 12 y 64).
El procedimiento especial previsto no difiere en demasa con relacin al procedimiento ordinario determinado en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, siendo adems, que las omisiones procesales sern cubiertas por ste ltimo. Se ha procurado la celeridad en los asuntos procedimentales simplificndose el trmite del proceso penal.
Aprehensin por flagrancia
La exposicin de motivos de la nueva ley, abarca el tema relacionado con la detencin en flagrancia, resumiendo:
Un aspecto a destacar en materia procesal es la concepcin del supuesto de flagrancia que rompe con el paradigma tradicional y evolucioria hacia el reconocimiento que la violencia contra la mujer, y especficamente la violencia domstica, asume formas y modalidades ocultas, con caractersticas propias referidas a la relacin de poder y dependencia autor-vctima, habitualidad- reincidencia, lugar de comisin: intimidad del hogar, percepcin de la comunidad como problemas familiares o de pareja, lo que excluye la intervencin de cualquier ciudadano para efectuar la detencin in fraganti, incremento gradual y progresivo de los niveles de violencia, miedo e inseguridad de la vctima de denunciar, entre otros, que conducen a la necesidad de concebir determinadas situaciones como flagrantes dada la existencia inequvoca de elementos y circunstancias verificables por la autoridad correspondiente que evidencien la comisin reciente del hecho y permitan la aprehensin del presunto agresor. Es importante enfatizar que en el marco de esta situacin especialsima se preservan el derecho al debido proceso de la persona detenida y primordialmente su derecho a comparecer ante La autoridad judicial y ser odo dentro de las 48 horas siguientes a su aprehensin, conforme lo prev el articulo 44 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. PROCEDIMIENTO PENAL Y MEDIDAS PREVENTIVAS EN LA LEY CONTRA CORRUPCION
El objetivo principal de la Ley Contra la Corrupcin es crear mecanismos preventivos y represivos que resulten eficaces para confrontar la corrupcin. Al artculo 1 de la Ley Contra la Corrupcin establece: "La presente Ley tiene por objeto el establecimiento de normas que rijan la conducta que deben asumir las personas sujetas a la misma, a los fines de salvaguardar el patrimonio pblico, garantizar el manejo adecuado y transparente de los recursos pblicos, con fundamento en los principios de honestidad, transparencia, participacin, eficiencia, eficacia, legalidad, rendicin de cuentas y responsabilidad consagrados en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, as como la tipificacin de los delitos contra la cosa pblica y las sanciones que debern aplicarse a quienes infrinjan estas disposiciones y cuyos actos, hechos u omisiones causen dao al patrimonio pblico". La diferencia entre la Ley Contra la Corrupcin y la ya derogada Ley Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico es que la primera no es slo una ley represiva, ya que no se detiene nicamente en el establecimiento de sanciones administrativas y penales contra los funcionarios pblicos que infrinjan las normas all previstas, sino que se busca crear mecanismos preventivos que procuran dotar de mayor transparencia la administracin de recursos pblicos. La Ley Contra la Corrupcin desarrolla los principios establecidos en el artculo 141 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, tal como se encuentra plasmado en el artculo 1 de la ley cuando seala como uno de sus objetos el establecimiento de normas que rijan la conducta que deben asumir las personas sujetas a la misma, a los fines de salvaguardar el patrimonio pblico y garantizar el manejo adecuado y transparente de los recursos pblicos, con fundamento en los principios de honestidad, transparencia, participacin, eficiencia, eficacia, legalidad, rendicin de cuentas y responsabilidad. Ese primer objetivo busca crear mecanismos de carcter preventivo, es decir herramientas tiles para prevenir la corrupcin, evitando que existan las condiciones para que tales actos se produzcan. El artculo 1 adems se refiere a otro de los objetivos de la Ley Contra La Corrupcin. Se trata de la tipificacin de los delitos contra la cosa pblica y las sanciones que debern aplicarse a quienes violen esas disposiciones y cuyos actos, hechos u omisiones causen dao al patrimonio pblico. Este segundo objetivo es netamente represivo, pues, se trata de establecer sanciones para los funcionarios pblicos que incurran en actos que estn tipificados como delitos o sanciones administrativas, y con ello se utiliza a la sancin administrativa y la pena como mecanismos de disuasin frente a la comisin de hechos de corrupcin. El fenmeno de la corrupcin en Venezuela es uno de los males que la sociedad Venezolana ha visto crecer y envuelve el mbito pblico y privado. Actualmente Venezuela se encuentra entre los primeros 10 pases ms corruptos a nivel mundial segn encuestas de una ONG "Transparencia Internacional. En una escala de 0 (muy corrupto) a 10 (muy transparente), Venezuela obtuvo un puntaje de 1.9 superando al resto de pases de Amrica Latina y a escasas dcimas de los diez ms corruptos a nivel mundial: Somalia y Corea del Norte (1.0), Myanmar y Afganistn (1.5), Uzbekistn, Turkmenistn y Sudn (1.6), e Iraq y Hait (ambos con 1.8), segn el informe de
Veamos lo que respecta a nuestras leyes en el mbito legal contra la corrupcin datan desde los tiempos de la guerra espaola cuando nuestro libertador Simn Bolvar dicta un primer decreto contra la corrupcin: 1813, Se decreto pena de muerte para culpables de corrupcin. Son 200 aos que nos ha llevado a vivir con este flagelo. Las consecuencias de la corrupcin han llegado a magnitudes inimaginables hace veinte o treinta aos atrs, partiendo de la oxidacin de la credibilidad y eficiencia del sistema democrtico; amenazando la convivencia igualitaria de los ciudadanos; amenazando los cimientos de Estado. Desde el 2003, Venezuela cuenta con una vigente Ley que rige en materia de Corrupcin, Esta ley es llamada Ley Contra la Corrupcin, (LCC) " derog la ley orgnica llamada "Ley Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico, (LOSPP)" que estuvo vigente por 20 aos desde el 15 de abril de 1983.
En Gaceta Oficial N 5.637 Extraordinario de fecha 07 de abril de 2003, fue decretada por la ASAMBLEA NACIONAL DE LA REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA, LEY CONTRA LA CORRUPCIN.
Esta ley presenta en total de 98 artculos, los cuales estn estructurados en 5 ttulos tal como se muestran a continuacin. El objeto de esta ley es establecer las normas que regirn la conducta que deben asumir las personas sujetas a la misma, a los fines de salvaguardar el patrimonio pblico, garantizar el manejo adecuado y transparente de los recursos pblicos, con fundamento en los principios de honestidad, transparencia, participacin, eficiencia, eficacia, legalidad, rendicin de cuentas y responsabilidad consagrados en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, as como la tipificacin de los delitos contra la cosa pblica y las sanciones que debern aplicarse a quienes infrinjan estas disposiciones y cuyos actos, hechos u omisiones causen dao al patrimonio pblico.
TTULO I, DISPOSICIONES FUNDAMENTALES, consta de tres captulos y estn referidos al objeto de la ley, los sujetos a los que aplica, lo que engloba el patrimonio pblico. Constituye una novedad legislativa ya que incluye principios de honestidad, transparencia, eficiencia, responsabilidad como principios orientadores de los servidores pblicos.
Captulo I, Disposiciones Generales
Captulo II, Principios para Prevenir la Corrupcin y Salvaguardar el Patrimonio Pblico
Captulo III, Declaracin Jurada de Patrimonio
TTULO II, DE LAS SANCIONES, consta de dos captulos y Se puede observar que la prisin por casos como peculado, por ejemplo, se ha ubicado hasta un mximo de 10 aos y se incluye tems como denegacin de justicia, retardo procesal y hasta ventaja electoral, los cuales son tipificados como delitos de corrupcin.
Captulo I, De las Sanciones Administrativas y su Procedimiento
Captulo II, De las Medidas Preventivas
TTULO III, DE LAS ATRIBUCIONES Y DEBERES DE LA CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA Y DEL MINISTERIO PBLICO EN MATERIA DE CORRUPCIN
TTULO IV, DE LOS DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO PBLICO Y LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA APLICACIN DE ESTA LEY
Captulo I, Del Enriquecimiento Ilcito y su Restitucin al Patrimonio Pblico
Captulo II, Otros Delitos Contra el Patrimonio Pblico
Captulo III, De los Delitos contra la Administracin de Justicia en la aplicacin de esta Ley
TTULO V, PROCEDIMIENTO PENAL Y MEDIDAS PREVENTIVAS
Por ltimo la ley contra la corrupcin nos muestra las DISPOSICIONES las cuales se estructuran en Derogatorios, transitorias y finales.
En las disposiciones finales, indican que los delitos tipificados en la misma no prescriben, equiparndolos a lo que ocurre con los de lesa humanidad. Llevar un delito de corrupcin al extremo de traicin a la patria.
El objetivo principal de la Ley Contra la Corrupcin es crear mecanismos preventivos y represivos que resulten eficaces para confrontar la corrupcin. Porque esta ley no ha tenido el xito esperado. Donde radica el problema?. Acaso es Problema de cultura o falta de legislacin, es una pregunta que genera polmicas. Desde el punto de vista legal, nadie duda la necesidad de que se sancione de manera fuerte y eficaz los delitos de corrupcin. Acontece que la Ley por s sola no ataca la causa principal de este problema de la corrupcin, ya que se debe fomentar paralelamente una educacin y cambio de cultura que contra ataque el flagelo de la corrupcin en cada ciudadano y se pueda erradicar la corrupcin desde su causa raz.
Rendicin de cuentas. La Ley Contra la Corrupcin (LCC), refuerza la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control Fiscal y Contralora General de la Repblica, pues ratifica la obligacin de los funcionarios pblicos de rendir cuentas de su gestin, tambin obliga hacer una declaracin jurada del patrimonio. Este mecanismo de control podran permitir llevar estadsticas y tener indicadores importantes para un mejor control y aplicacin de la ley, por ejemplo los indicadores podran ser los siguientes:
-Nmero funcionarios obligados por ley a rendir cuentas.
-Nmero de funcionarios que rindieron cuentas.
-Total de organismo pblicos.-Organismos pblicos con informes trimestrales -Total de trmites administrativos del organismo pblico.
-Nmero de trmites que promueven la simplificacin y la buena fe del ciudadano.
-Nmero de trmites que promueve la celeridad
-Total de funcionarios pblicos obligados a presentar declaracin jurada.
-Total de funcionarios pblicos que prestaron la declaracin jurada.
-Total de funcionarios pblicos sancionados por no cumplir con su obligacin o no promover el cumplimiento de esta obligacin (Directores de Recursos Humanos).
La corrupcin se combate con educacin en valores, sin mayores aspiraciones que le de modelar una ciudadana o ciudadano integrado al proceso de desarrollo de su pas y de su Estado. Que se sienta que pertenece a una comunidad de valores.