Apostila de Direito Civil para OAB

XI EXAME DE ORDEM UNIFICADO
Coordenao Pedaggica OAB

EXAME DE ORDEM
Complexo Educacional Damsio de Jesus

RETA FINAL - XI EXAME DE ORDEM UNIFICADO

Disciplina Direito Civil
Aula nica

1. PARTE GERAL
PESSOAS NATURAIS
Conceito de personalidade jurdica - A personalidade jurdica um atributo essencial
para ser sujeito de direito (art. 1 do CC). Para a teoria geral do direito civil a
personalidade uma aptido genrica para titularizar direitos e contrair obrigaes.
Incio da personalidade jurdica da pessoa natural - O incio da personalidade
marcado pelo nascimento com vida, conforme dico do art. 2 do CC. Clinicamente o
nascimento afervel pelo exame de docimasia hidrosttica de Galeno.
Proteo jurdica do nascituro - Nascituro o ente j concebido, mas ainda no
nascido. Deixando de lado as discusses tericas sobre o incio da personalidade
jurdica, certo que a segunda parte do art. 2 do CC expressamente pe salvo os
seus direitos. Assim, pode-se afirmar que na legislao em vigor o nascituro:
a) titular de direitos personalssimos (como o direito vida);
b) Pode receber doao, conforme dispe o art. 542 do CC: A doao feita ao
nascituro valer, sendo aceita por seu representante legal;
c) Pode ser beneficiado por legado e herana (art. 1798 do CC);
d) Pode ser-lhe nomeado curador para a defesa dos seus interesses (arts. 877 e 878
do CPC);
e) O Cdigo Penal tipifica o crime de aborto;
f) Tem direito a alimentos.

Capacidade de direito e capacidade de fato - Por capacidade de direito, tambm
conhecida como capacidade de gozo ou capacidade de aquisio, pode ser entendida
como a medida da intensidade da personalidade. Todo ente com personalidade
jurdica possui tambm capacidade de direito, tendo em vista que no se nega ao
indivduo a qualidade para ser sujeito de direito. Personalidade e capacidade jurdica
so as duas faces de uma mesma moeda.

EXAME DE ORDEM

A capacidade de fato, ao contrrio da capacidade de direito possui estgios definidos
no prprio Cdigo Civil. Ele distingue duas modalidades de incapacidade, a saber: a
incapacidade em absoluta e a relativa. Trata-se de um divisor quantitativo de compreenso do
indivduo.

De acordo com o art. 3 do CC so considerados absolutamente incapazes:
a) Os menores de 16 anos (art. 3, I)
b) Aqueles que sofrem de doena ou deficincia mental (art. 3, II)
c) Os que por causa transitria no puderem exprimir sua vontade (art. 3, III)

De acordo com o art. 4 do CC so considerados relativamente incapazes:
a) Os maiores de 16 e menores de 18 anos (art. 4, I);
b) Os brios habituais e os viciados em txico (art. 4, II);
c) Os deficientes mentais que tenham o discernimento reduzido (art. 4, II);
d) Os excepcionais sem desenvolvimento mental completo (art. 4, III)
e) Os prdigos (art. 4, IV).

Emancipao - Trata-se de um uma hiptese de antecipao da aquisio da
capacidade civil plena antes da idade legal. Trs so as formas de emancipao:
a) Emancipao voluntria aquela concedida por ato unilateral dos pais em pleno
exerccio do poder parental, ou um deles na falta do outro.
b) Emancipao judicial Realiza-se mediante uma sentena judicial, na hiptese de um
menor posto sob tutela. Antes da sentena o tutor ser, necessariamente, ouvido pelo
magistrado (Cdigo Civil art. 5, pargrafo nico, I, segunda parte).
c) Emancipao legal Ocorre em razo de situaes descritas na lei. O art. 5 do CC nos
traz as seguintes situaes: a) O Casamento; b) Exerccio de emprego efetivo; c)
Colao de grau em curso de ensino superior; d) Estabelecimento civil ou comercial, ou
a existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor tenha
economia prpria.


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Extino da personalidade jurdica da pessoa natural - A morte o momento no qual
a personalidade se extingue.
No se admite no ordenamento ptrio a hiptese de morte civil ou qualquer outro
modo de perda da personalidade sem vida. Todavia possvel cogitar de uma presuno de
morte, conforme se depreende da leitura do art. 7 do CC.
O referido dispositivo trata de duas hipteses de morte presumida. A primeira trata da
probabilidade extrema de morte daquele que se encontre em perigo de vida. (CC art. 7, I). A
segunda hiptese trata dos desaparecidos em campanha de guerra ou feito prisioneiro, caso
no seja encontrado at 02 dois anos aps o trmino da guerra (CC art. 7, II).

Ausncia das pessoas naturais - Ausente aquele que desaparece de seu domiclio,
sem que dele se tenha notcias. Assim, para caracterizar a ausncia a no-presena do
sujeito deve somar-se com a falta de notcias.
A ausncia um processo no qual a proteo dos bens do desaparecido d lugar
proteo dos interesses dos sucessores. Este processo tem trs estgios, conforme a menor
possibilidade de reaparecimento do ausente:
a) Declarao da ausncia e curadoria dos bens;
b) Sucesso provisria; e
c) Sucesso definitiva.

PESSOA JURDICA - O art. 44 do CC prev cinco espcies de pessoa jurdica de direito
privado. So elas:
Associaes: So entidades formadas pela unio de indivduos com o propsito de
realizarem fins no-econmicos. A assemblia geral o rgo mximo das associaes.
Ela possui poderes deliberativos e o art. 59 do CC estabeleceu-lhe competncias
absolutas: 1) eleger os administradores; 2) destituir os administradores; 3) aprovar
contas; e 4) alterar o estatuto.

Sociedades: So as entidades formadas pela unio de pessoas que exercem atividade
econmica e buscam o lucro como objetivo. Dependendo do tipo de atividade
realizada, as sociedades podem ser simples ou empresrias. As formas societrias
previstas no nosso ordenamento so:
a) Sociedade em nome coletivo;
b) Sociedade em comandita simples;

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c) Sociedade limitada;
d) Sociedade annima;
e) Sociedade em comandita por aes.

Fundaes: So entidades resultantes de uma afetao patrimonial, por testamento
ou escritura pblica, que faz o seu instituidor, especificando o fim para o qual se
destina. Para a criao de uma fundao, h uma srie ordenada de etapas que devem
ser observadas, a saber:
a) Afetao de bens livres por meio do ato de dotao patrimonial;
b) Instituio por escritura pblica ou testamento;
c) Elaborao dos estatutos (H duas formas de instituio da fundao: a direta,
quando o prprio instituidor o faz, pessoalmente; ou a fiduciria, quando confia a
terceiro a organizao da entidade).
d) Aprovao dos estatutos ( o rgo do Ministrio Pblico que dever aprovar os
estatutos da fundao, com recurso ao juiz competente, em caso de divergncia);
e) Realizao do registro civil.

Partidos Polticos: So entidades com liberdade de criao, tendo autonomia para
definir sua estrutura interna, organizao e funcionamento, devendo seus estatutos
estabelecer normas de fidelidade e disciplina partidria (art. 17 da CF).
O 3 do art. 44 do CC estabelece que os partidos polticos sero organizados e
funcionaro conforme o disposto na Lei n. 9.096/95.

Organizaes religiosas: So entidades que muito se assemelham s associaes.
Contudo, o 1 do art. 44 do CC, garante-lhes liberdade de criao, organizao,
estruturao interna, sendo vedado ao poder pblico negar-lhes reconhecimento ou
registro dos atos constitutivos.
O art. 44 do CC no um rol taxativo. Outras espcies como as cooperativas e as
entidades desportivas no foram previstas neste dispositivo


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2. FATO JURDICO
Conceito de fato jurdico lato sensu: Os acontecimentos, indistintamente considerados, que
geram direitos subjetivos so chamados, em sentido amplo, de fatos jurdicos ou fatos
jurgenos.

Fato jurdico em sentido estrito: So todos os acontecimentos naturais que determinam
efeitos na rbita jurdica. Os fatos jurdicos em sentido estrito subdividem-se em:
Ordinrios So fatos da natureza de ocorrncia comum, costumeira, cotidiana: o
nascimento, a morte, o decurso do tempo.
Extraordinrios So fatos inesperados, s vezes imprevisveis: um terremoto, uma
enchente, o caso fortuito e a fora maior.

Ato jurdico em sentido estrito: O ato jurdico em sentido estrito, constitui simples
manifestao de vontade, sem contedo negocial, que determina a produo de efeitos
legalmente previstos.

Negcio jurdico: Trata-se de uma declarao de vontade dirigida provocao de
determinados efeitos jurdicos. Com efeito, para apreender sistematicamente o tema faz-se
mister analis-lo sob os trs planos em que o negcio jurdico pode ser visualizado:
Plano de existncia Um negcio jurdico no surge do nada, exigindo-se, para tanto
que seja considerado como tal, o atendimento a certos requisitos mnimos. Neste
plano no se cogita de invalidade ou eficcia do fato jurdico, importa, apenas, a
realidade da existncia.
Tudo aqui, fica circunscrito a se saber se o suporte ftico suficiente se comps, dando
ensejo incidncia (MELLO, Marcos Bernardes de. Teoria do Fato Jurdico (Plano da
Existncia).
So Paulo: Saraiva, 2000, p. 83.),
Plano de validade O C.C. no art. 104 enumera os pressupostos de validade do
negcio jurdico: a) agente capaz; b) objeto lcito, possvel, determinado ou
determinvel; c) forma prescrita ou no defesa em lei,
Plano de eficcia Ainda que um negcio jurdico existente seja considerado vlido,
ou seja, perfeito para o sistema que o concebeu, isto no importa em produo
imediata de efeitos, pois estes podem estar limitados por elementos acidentais de
declarao.

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A lei civil dispe sobre trs tipos de elementos acidentais:
Condio Elemento voluntrio que subordina o nascimento ou extino do direito
subjetivo a acontecimento futuro e incerto. A modalidade suspensiva provoca a
aquisio do direito, j a resolutiva, uma vez realizado o negcio, permite a extino
de seus efeitos na eventualidade de o fato previsto vir a acontecer.
Termo o marco temporal que define o comeo ou o fim dos efeitos jurdicos de um
negcio jurdico. Pode ser legal ou convencional. O primeiro decorre da lei o segundo,
de clusula contratual. O termo se caracteriza pela futuridade e certeza. O termo pode
ser suspensivo ou resolutivo. O primeiro, tambm denominado inicial (dies a quo) o
dia a partir de quando os efeitos de um negcio jurdico comeam a produzir. Ele no
instaura a relao jurdica, que j existe. Neste sentido a regra do art. 131, a qual
informa que o termo inicial suspende o exerccio, no a aquisio do direito. O
segundo corresponde ao dia em que cessam os efeitos do ato negocial. O C.C. por seu
art. 1923 prev a hiptese de legado a termo inicial ou suspensivo. A doutrina registra
ainda o termo de graa, que concedido pelo juiz no curso dos processos mediante
dilao de prazo.
Encargo ou modo a clusula geradora de obrigao para a parte beneficiria em
negcio jurdico gratuito e em favor do disponente, de terceiro ou do interesse
pblico. um peso atrelado a uma vantagem (uma restrio), e no uma prestao
correspectiva sinalagmtica. O encargo pode ser uma restrio no uso da coisa, ou
pode ser uma obrigao imposta quele que beneficirio.

Defeitos do negcio jurdico: Trata-se dos defeitos dos negcios jurdicos, que se classificam
em vcios de consentimento aqueles em que a vontade no expressada de maneira
absolutamente livre e vcios sociais em que a vontade manifestada no tem, na realidade, a
inteno pura e de boa f que enuncia.

So vcios de consentimento:
Erro ou ignorncia: Trata-se de uma falsa percepo da realidade, ao passo que a
ignorncia um estado de esprito negativo, o total desconhecimento do declarante a
respeito das circunstncias do negcio. O erro, entretanto, s considerado como
causa de anulabilidade do negcio jurdico se for: a) essencial (substancial); e b)
escusvel (perdovel).

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Dolo: Trata-se de um artifcio ou expediente astucioso, empregado para induzir
algum prtica de um ato jurdico que o prejudica, aproveitando ao autor do dolo ou
a terceiro. Pode-se classificar o dolo em principal e acidental. O principal quando a
causa determinante do negcio. O acidental leva a distores comportamentais que
podem alterar o resultado final do negcio. A distino tem relevo para fins que o
principal enseja a anulao do negcio e o acidental s pode levar s perdas e danos.
Coao: Trata-se da violncia apta a influenciar a vtima a realizar negcio jurdico que
a sua vontade interna no deseja efetuar, da a possibilidade de sua anulao. So dois
tipos de coao: fsica (vis absoluta) e moral (vis compulsiva). Importante notar, que a
doutrina entende que a vis absoluta neutraliza completamente a manifestao de
vontade, tornando o negcio jurdico inexistente, e no simplesmente anulvel.
Leso: Trata-se de um vcio que permite a deformao da declarao de vontade por
fatores pessoais do contratante, diante da inexperincia ou necessidade, explorada
indevidamente pelo locupletante. A leso se compe de dois requisitos: 1) objetivo ou
material (desproporo das prestaes avenadas); e 2) subjetivo, imaterial ou
anmico (a premente necessidade, a inexperincia ou a leviandade da parte lesada e o
dolo de aproveitamento da parte beneficiada). Suas caractersticas so: 1) a leso s
admissvel nos contratos comutativos; 2) a desproporo entre as prestaes deve
verificar-se no momento do contrato e no posteriormente; 3) a desproporo deve
ser considervel.
Estado de perigo: Identifica-se como uma hiptese de inexigibilidade de conduta
diversa, ante a iminncia de dano por que passa o agente, a quem no resta outra
alternativa seno praticar o ato. A expresso meu reino por um cavalo, da obra de
Shakespeare, pode ser um exemplo para esse vcio.

So vcios sociais:
Simulao: uma declarao enganosa de vontade, visando produzir efeito do
ostensivamente indicado. um defeito que no vicia a vontade do declarante, uma vez
que este se mancomuna de livre vontade para atingir fins esprios, em detrimento da
lei ou da prpria sociedade. Importante observar que a simulao deixou de ser uma
causa de anulabilidade e passou a figurar entre as hipteses de nulidade do ato
jurdico.
Fraude contra credores: Consiste no ato de alienao ou onerao de bens, assim
como de remisso de dvidas, praticado pelo devedor insolvente, ou beira da

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insolvncia, com o propsito de prejudicar credor preexistente, em virtude da
diminuio experimentada pelo seu patrimnio. Dois elementos compem a fraude, o
primeiro de natureza subjetiva e o segundo objetiva. So eles, respectivamente, o
consilium fraudis (o conluio fraudulento) e o eventus damni (o prejuzo causado ao
credor). A anulao do ato praticado em fraude contra credores d-se por meio de
uma ao revocatrio, denominada ao pauliana.

Invalidade do negcio jurdico: A previsibilidade doutrinria e normativa da teoria das
nulidades impede a proliferao de atos jurdicos ilegais ou portadores de vcios, a depender
da natureza do interesse jurdico violado. Sendo assim, possvel afirmar que o
reconhecimento desses estados so formas de proteo e defesa do ordenamento jurdico
vigente. Dentro dessa perspectiva, correto dizer-se que o ato nulo (nulidade absoluta), viola
norma de ordem pblica, de natureza cogente, e carrega em si vcio considerado grave. Por
sua vez, o ato anulvel (nulidade relativa), contaminado de vcio menos grave, decorre de
infringncia de norma jurdica protetora de interesses eminentemente privados.

NULIDADE ABSOLUTA NULIDADE RELATIVA
Nulidade Absoluta Nulidade Relativa
1. O ato nulo atinge interesse pblico
superior.
1. O ato anulvel atinge interesses
particulares.
2. Opera-se de pleno direito 2. No se opera de pleno direito.
3. No admite confirmao 3. Admite confirmao expressa ou tcita.
4. Pode ser argida pelas partes, por terceiro
interessado, pelo MP, ou at mesmo
pronunciada pelo juiz
4. Somente pode ser arguida pelos legtimos
interessados.
5. A ao declaratria de nulidade decidida
por sentena de natureza declaratria.
5. A ao anulatria decidida por sentena
de natureza desconstitutiva.
6. Pode ser reconhecida, segundo o CC, a
qualquer tempo, no se sujeitando ao prazo
prescricional ou decadencial.
6. A anulabilidade somente pode ser argida,
pela via judicial, em prazos decadenciais de
quatro (regra geral) ou dois (regra supletiva)
anos, salvo norma especifica em sentido
contrrio.


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3. PRESCRIO
Direito subjetivo o poder que o ordenamento jurdico reconhece a algum de ter,
fazer ou exigir de outrem determinado comportamento. verdadeira permisso jurdica, ou
ainda, um poder concedido ao indivduo para realizar seus interesses. Representa a estrutura
da relao poder-dever, em que ao poder de uma das partes corresponde ao dever da outra.
Importante observar que existem pretenses imprescritveis, afirmando que a
prescritibilidade a regra e a imprescritibilidade a exceo.

Assim, no prescrevem:
As que protegem os direitos da personalidade;
As que se prendem ao estado das pessoas (estado de filiao, a qualidade de
cidadania, a condio conjugal);
As de exerccio facultativo (ou potestativo), em que no existe direito violado, como as
destinadas a extinguir o condomnio, a de pedir meao no muro vizinho;
As referentes a bens pblicos de qualquer natureza, que so imprescritveis;
As que protegem o direito de propriedade, que perptuo (reivindicatria);
As pretenses de reaver bens confiados guarda de outrem, a ttulo de depsito,
penhor ou mandato;
As destinadas a anular inscrio do nome empresarial feita com violao de lei ou do
contrato (art. 1.167, CC).
A pretenso e a exceo prescrevem no mesmo prazo (art. 189 e art. 190).
O art. 191 no admite a renncia prvia da prescrio, isto , antes que se tenha
consumado. Assim, dois so os requisitos para a validade da renncia:
Que a prescrio j esteja consumada;
Que no prejudique terceiro. Terceiros eventualmente prejudicados so os credores,
pois a renncia possibilidade de alegar a prescrio pode acarretar a diminuio do
patrimnio do devedor. Em se tratando de ato jurdico, requer a capacidade do
agente. Renunciar prescrio consiste na possibilidade de o devedor de uma dvida
prescrita, consumado o prazo prescricional e sem prejuzo a terceiro, abdicar do
direito de alegar esta defesa indireta de mrito (a prescrio) em face de seu credor.
A nica conseqncia da tardia alegao da prescrio diz respeito aos nus de
sucumbncia: so indevidos honorrios advocatcios em favor do ru, se este deixou de alegar
a prescrio de imediato, na oportunidade da contestao, deixando para faz-lo somente em
grau de apelao, nos termos do art. 22 do CPC.

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Diz o mencionado art. 193 que a prescrio pode ser alegada pela parte a quem
aproveita. A argio no se restringe, pois, ao prescribente, mas se estende a terceiros
favorecidos por ela.
Registre-se que os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao contra os
seus assistentes ou representantes legais, que derem causa prescrio, ou no a alegarem
oportunamente (art. 195), regra tambm aplicvel decadncia por fora do art. 208 do CC.
Finalmente, permitida, tambm, a accessio praescriptionis, isto , a soma do tempo
corrido contra o credor ao que flui contra o seu sucessor (art. 196). O prazo, desse modo, no
se inicia novamente.
E com o principal prescrevem os direitos acessrios (art. 167 do CC/16), regra que deve
ser acolhida pela doutrina e jurisprudncia.
O Cdigo Civil agrupou as causas que suspendem e impedem a prescrio em uma
mesma seo, entendendo que esto subordinadas a uma unidade fundamental. As mesmas
causas ora impedem, ora suspendem a prescrio, dependendo do momento em que surgem.
Impedimento da prescrio o obstculo ao curso do respectivo prazo, antes do seu
incio.
Constitui-se em um fato que no permite comece o prazo prescricional a correr. Assim,
se o prazo ainda no comeou a fluir, a causa ou obstculo impede que comece.
Interrupo da prescrio o fato que impede o fluxo normal do prazo, inutilizando o
j decorrido.
A interrupo depende, em regra, de um comportamento ativo do credor,
diferentemente da suspenso, que decorre de certos fatos previstos na lei, como foi
mencionada. Qualquer ato de exerccio ou proteo ao direito interrompe a prescrio,
extinguindo o tempo j decorrido, que volta a correr por inteiro, diversamente da suspenso
da prescrio, cujo prazo volta a fluir somente pelo tempo restante.
O efeito da interrupo da prescrio , portanto, instantneo: A prescrio
interrompida recomea a correr da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do
processo para a interromper (art. 202, pargrafo nico). Sempre que possvel a opo, ela se
verificar pela maneira mais favorvel ao devedor.
O art. 202, caput, expressamente declara que a interrupo da prescrio somente
poder ocorrer uma vez. A restrio benfica, para no se eternizarem as interrupes da
prescrio.


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So efeitos da interrupo da prescrio:
Inutiliza-se todo o tempo prescricional decorrido, comeando a correr novo prazo.
O direito subjetivo atingido beneficiado pela interrupo, dilatando-se o perodo
para composio do dano; essa vantagem para o titular do direito subjetivo ofendido
corresponde s desvantagens para o prescribente, que v retardado o benefcio que
lhe poderia advir da prescrio;
A interrupo da prescrio por um credor no aproveita aos outros; igualmente, a
Interrupo operada contra o co-devedor, ou seu herdeiro, no prejudica os demais
coobrigados (art. 204 do CC).
A interrupo por um dos credores solidrios, aproveita aos outros; assim como a
interrupo efetuada contra o devedor solidrio envolve os demais e seus herdeiros (CC, art.
204, 1).

4. DECADNCIA
Existem direitos subjetivos que no fazem nascer pretenses, porque destitudos dos
respectivos deveres. So direitos potestativos.
O direito potestativo o poder que o agente tem de influir na esfera jurdica de
outrem, constituindo, modificando ou extinguindo uma situao subjetiva sem que esta possa
fazer alguma coisa se no sujeitar-se. So direitos potestativos o do patro dispensar o
empregado, o do doador revogar a doao simples, o de aceitar ou no a proposta de
contratar, o de aceitar ou no herana.
O lado passivo da relao jurdica limita-se a sujeitar-se ao exerccio de vontade da
outra parte. E no havendo dever, no h o seu descumprimento, no h leso.
Consequentemente, no h pretenso.
O tempo limita o exerccio dos direitos potestativos pela inrcia do respectivo titular, a
qual recebe o nome de caducidade. Esta, em sentido amplo, significa extino de direitos em
geral, e em sentido restrito, perda dos direitos potestativos quando toma o nome de
decadncia. Seu fundamento o princpio da inadmissibilidade de conduta contraditria.
A decadncia traduz-se, portanto, em uma limitao que a lei estabelece para o
exerccio de um direito, extinguindo-o e pondo a termo ao estado de sujeio existente.
Aplica-se s relaes que contm obrigaes, sendo objeto de ao constitutiva.
A decadncia estabelecida em lei ou pela vontade das partes em negcio jurdico,
desde que se trate de matria de direito disponvel e no haja fraude s regras legais.

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Enquanto a prescrio deve ser alegada pela parte interessada, a decadncia no suscetvel
de oposio, como meio de defesa.
Sendo matria de ordem pblica, dispe a lei (CC, art. 209) que nula a renncia
decadncia fixada em lei, sendo de admitir-se, a contrario sensu, ser vlida a renncia
decadncia estabelecida em negcio jurdico pelas partes.
No caso de decadncia legal, deve o juiz conhec-la de ofcio (CC, art. 210).

5. DIREITO DAS OBRIGAES
Conceito e elementos: Obrigao a relao jurdica em virtude da qual uma ou mais
pessoas determinadas devem, em favor de outra ou de outras, uma prestao de carter
patrimonial.
Por outras palavras: Obrigao o vnculo jurdico temporrio pelo qual a parte
credora (uma ou mais pessoas) pode exigir da parte devedora (uma ou mais pessoas)
uma prestao patrimonial e agir judicialmente ou mediante instaurao de juzo
arbitral sobre o seu patrimnio, se no for satisfeita espontaneamente.

Os elemento so: os sujeitos, o objeto e o vnculo jurdico.
Os sujeitos so: a parte credora (uma ou mais pessoas fsicas ou jurdicas) e a parte
devedora (uma ou mais pessoas fsicas ou jurdicas).
O objeto a prestao (dar, fazer ou no fazer alguma coisa).
A prestao deve ter contedo patrimonial e ser lcita, possvel e determinada ou
determinvel.

Obrigaes naturais: So as que no podem ser reclamadas em juzo, embora lcitas. A idia
de obrigao imperfeita ou natural tambm vlida para as dvidas de jogo e de aposta, agora
tratadas no art. 814 do Cdigo Civil
A obrigao natural confere hoje juridicidade obrigao moral e ao dever de
conscincia reconhecido e cumprido pelo devedor, que, posteriormente, no pode reaver o
pagamento feito conscientemente.

Pagamento: Pagamento todo cumprimento de obrigao, importando em dar, fazer ou
no fazer. O pagamento feito na forma estipulada, no podendo o credor ser obrigado a
receber parcialmente o dbito, salvo em casos especiais previstos pela lei, como na

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substituio do devedor por seus herdeiros, que s so responsveis pelo dbito na proporo
dos seus quinhes (art. 1.997 do CC).
Qualquer pessoa pode pagar uma dvida, sua ou de outrem. Mas o Cdigo Civil
distingue: o pagamento pode ser feito por terceiro interessado ou por terceiro no
interessado. O termo interessado a tem sentido tcnico: aquele que pode ser
responsabilizado pelo dbito, como, por exemplo, o avalista ou um terceiro garantidor da
dvida. No entanto, se algum parente ou amigo do devedor e deseja auxili-lo, tambm
pode pagar, mas os efeitos so diversos.

Inadimplemento e mora:
O inadimplemento ou no-cumprimento da obrigao na maneira estipulada pode
revestir formas diversas. A destruio da coisa e a ilicitude do negcio jurdico, em
virtude de lei nova, importam em impedir de modo definitivo o cumprimento da
obrigao. O inadimplemento total, cabal e definitivo pode ser fortuito ou culposo,
ensejando, na ltima hiptese, a responsabilidade do inadimplente. Pode,
diversamente, ter havido um simples atraso no adimplemento da obrigao, que no
foi cumprida no tempo fixado, mas o foi posteriormente. Esse atraso ou retardamento
importa num inadimplemento temporrio, quer por parte do devedor (mora debitoris
ou mora solvendi), quer por parte do credor (mora creditoris ou mora accipiendi).
Mora o retardamento culposo no cumprimento da obrigao, quando a prestao
ainda til para o credor. A mora debitoris pressupe uma dvida lquida e certa,
vencida e no paga em virtude de culpa do devedor. Uma vez que haja mora, o
devedor responde tambm pela impossibilidade da prestao resultante de caso
fortuito ou fora maior, salvo se provar a iseno de culpa ou que o dano ainda
sobreviria se a obrigao fosse oportunamente desempenhada. A constituio em
mora se realiza de pleno direito, ou seja, pelo simples advento do termo ou decurso do
prazo, sem necessidade de qualquer interpelao judicial. o princpio dies interpellat
pro homine (art. 397 do CC).
H mora do credor quando este se recusa a receber o que lhe devido, na forma
contratual ou legal (art. 394 do CC). Os efeitos da mora creditoris importam em
transferir a responsabilidade pela conservao da coisa ao credor, como se tradio
tivesse havido, devendo o credor ressarcir o devedor pelas despesas que teve, depois
da mora, pela conservao do bem e sujeitando-se ainda a receb-lo pelo seu maior

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valor, se este oscilar entre o tempo do vencimento e o do pagamento, interrompendo,
outrossim, o curso dos juros (art. 400 do CC).

Pagamento em consignao: Pagamento em consignao o depsito judicial da coisa
devida ou depsito em estabelecimento bancrio, se for dbito em dinheiro, para liberar o
devedor, nos casos legais (art. 334 do CC).

Pagamento com sub-rogao:
A sub-rogao a substituio de uma pessoa ou de uma coisa por outra pessoa ou
coisa, numa relao jurdica.
Sub-rogao pessoal pode ser: a) por fora de lei, a transferncia do crdito ao
pagador de dvida alheia (casos do art. 346 do CC); b) por fora de contrato ou de
recibo com tal fim, a transferncia do crdito prprio ou alheio, pelo pagamento (art.
347 do CC). Distingue-se da cesso de crdito, porque esta se faz antes do pagamento
e a sub-rogao se faz por causa do pagamento.

Imputao do pagamento: Imputao a escolha da parcela a ser quitada num pagamento
parcial do devedor que tem vrios dbitos em relao a um s credor.
Quando o devedor tem vrios dbitos em relao ao mesmo credor e paga quantia
insuficiente para a liquidao de todos, o problema que surge o de saber quais os dbitos
que devem ser considerados pagos, ou seja, com relao a que dbitos o pagamento deve ser
imputado.
A imputao pode decorrer de acordo entre os interessados ou de determinaes
legais.

Dao em pagamento: Os elementos necessrios da dao em pagamento so, pois, a
existncia de uma dvida e o pagamento desta pela entrega de uma coisa diferente da
prometida, com assentimento do credor e visando extino da obrigao. A dao em
pagamento extingue a obrigao, pouco importando que a coisa dada em pagamento tenha
valor maior ou menor do que a prestao originariamente devida.

Novao: A novao a transformao de uma obrigao em outra, ou melhor, a extino
de uma obrigao mediante a constituio de uma obrigao nova que se substitui anterior,

EXAME DE ORDEM

distinguindo-se a prestao antiga da nova, seja pelo valor ou natureza da prestao, seja por
modificao do credor ou do devedor.
Para que haja novao so elementos necessrios: a) uma obrigao anterior, embora
possa ser simples obrigao natural, condicional ou anulvel; b) uma obrigao nova que
extingue a anterior; c) a vontade de realizar novao (animus novandi) extinguindo a obrigao
anterior, em virtude da criao da obrigao nova; e d) capacidade das partes para novar e
para dispor.

Compensao - A compensao meio de extinguir as dvidas de pessoas que, ao mesmo
tempo, so credora e devedora uma da outra at o limite da existncia do crdito recproco
(art. 368 do CC).

Confuso - A confuso a extino da obrigao decorrente da identificao numa mesma
pessoa das qualidades de credor e devedor (art. 381 do CC). Como a compensao, a confuso
s pode ser alegada entre credor e devedor.

Remisso de dvida - Remisso das dvidas a renncia do credor ao crdito que existe em
seu favor, necessitando, para se tornar irrevogvel, o acordo de vontades do credor e do
devedor. A simples declarao do credor importa em extino da dvida, mas pode ser
revogada at o momento em que o devedor aceita a remisso.

Transao - A palavra transao utilizada em sentidos diversos. Na acepo mais ampla
e menos tcnica, significa qualquer espcie de negcio. Em sentido restrito, o negcio
jurdico bilateral pelo qual os interessados, por concesses mtuas, evitam ou terminam um
litgio (art. 840 do CC).

Clusula penal - A clusula penal um pacto acessrio, regulamentado pela lei civil (arts.
408 a 416 do CC), pelo qual as partes, por conveno expressa, submetem o devedor que
descumprir a obrigao a uma pena ou multa no caso de mora (clusula penal moratria) ou
de inadimplemento (clusula penal compensatria).
A clusula penal se apresenta geralmente sob a forma de pagamento de determinada
quantia em dinheiro, admitindo-se todavia a clusula cujo contedo seja a prtica de ato ou
mesmo uma absteno por parte do inadimplente.

EXAME DE ORDEM

A multa convencionada no momento da realizao do ato jurdico ou
posteriormente, revertendo em favor da parte inocente ou de terceiro (v. g., obra
beneficente). O valor da multa deve ser determinvel, recorrendo-se eventualmente a vrios
fatores para a fixao definitiva do seu montante.
A clusula penal moratria quando se aplica em virtude de mora do devedor e sem
prejuzo da exigncia da prestao principal.

6. RESPONSABILIDADE CIVIL
A responsabilidade civil definida como a situao de quem sofre as conseqncias
da violao de uma norma, ou como a obrigao que incumbe a algum de reparar o prejuzo
causado a outrem, pela sua atuao ou em virtude de danos provocados por pessoas ou coisas
dele dependentes.

Elementos da responsabilidade civil - So elementos estruturais da responsabilidade civil:
Ao ou omisso do agente: A responsabilidade pode derivar de ato prprio, de ato de
terceiro que esteja sob a guarda do agente, e ainda de danos causados por coisas e
animais que lhe pertenam,
Culpa ou dolo do agente: A obrigao de indenizar no existe, em regra, s porque o
agente causador do dano procedeu objetivamente mal. essencial que ele tenha
agido com culpa. Agir com culpa significa atuar o agente em termos de, pessoalmente,
merecer censura ou reprovao do direito. (Primeira parte do art. 927 do CC),
Relao de Causalidade: a relao de causa e efeito entre a ao ou omisso do
agente e o dano verificado. Vem expressa no verbo causar, utilizado no art. 186. As
principais teoria sobre a relao de causalidade so: 1) Teoria da equivalncia das
condies toda e qualquer circunstncia que haja concorrido para produzir o dano
considerada uma causa. A sua equivalncia resulta de que, suprimida uma delas, o
dano no se verifica. O ato do autor do dano era condio sine qua non para que o
dano se verificasse. 2) Teoria da causalidade adequada Somente considera como
causadora do dano a condio por si s apta a produzi-lo.
Se existiu no caso em apreciao dano somente por fora de uma circunstncia
acidental, diz-se que a causa no era adequada.
Dano: Sem a prova do dano, ningum pode ser responsabilizado civilmente. O dano
pode ser material ou simplesmente moral


EXAME DE ORDEM

7. DIREITOS REAIS
Caractersticas dos direitos reais: Os direitos reais se apiam na relao entre homem e
coisa, sendo que esta deve possuir valor econmico e suscetvel de apropriao.
No dizer de Silvio Rodrigues, so os direitos que se prende coisa, prevalecendo com a
excluso de concorrncia de quem quer que seja, independendo para o seu exerccio da
colaborao de outrem e conferindo ao seu titular a possibilidade de ir buscar a coisa onde
quer que ela se encontre, para sobre ela exercer o seu direito.

Direitos Reais sobre coisa alheia
Da superfcie: Trata-se de direito real de fruio ou gozo sobre coisa alheia, de origem
romana. Surgiu da necessidade prtica de se permitir edificao sobre bens pblicos,
pertencendo o solo em poder do Estado.
Das servides: Servido um encargo que suporta um prdio denominado serviente,
em benefcio de um outro prdio chamado dominante, conferindo ao titular o uso e
gozo do direito ou faculdade.
Do usufruto: Trata-se de um direito real sobre coisa alheia conferido a algum de
retirar, temporariamente, da coisa alheia os frutos e utilidades que ela produz, sem
alterar-lhe a substncia (Art. 1225, IV, CC).
Do uso: O usurio usar da coisa e perceber os seus frutos, quando o exigirem as
necessidades pessoais suas e de sua famlia (art. 1412). No que diz respeito s
necessidades pessoais, deve-se ter em considerao a condio social do usurio, bem
como o lugar onde vive.
Da habitao: A habitao pode ser entendida como uma modalidade especial de uso
moradia. O titular desse direito pode usar a cada para si, residindo nela, mas no
alug-la nem emprest-la. E se for conferido a mais de uma pessoa, qualquer delas
que a ocupar estar no exerccio de direito prprio, nada devendo s demais a ttulo
de aluguel.
Do direito do promitente comprador: Com o advento do Decreto-Lei n. 58/37, o
compromisso tornou-se irretratvel, conferindo direito real ao comprador, desde que
levado ao registro imobilirio. O promitente comprador no recebe o domnio da
coisa, mas passa a ter direitos reais sobre ela. A Lei n. 6.766/79 veio derrogar o
Decreto-Lei n. 58/37, que hoje se aplica somente aos loteamentos rurais. O art. 25 da
referida lei declara irretratveis e irrevogveis os compromissos de compra e venda de
imveis loteados. Qualquer clusula de arrependimento, nesses contratos, ter-se-,

EXAME DE ORDEM

pois, por no escrita. Em se tratando, porm, de imvel no loteado, lcito afigura-se
convencionar o arrependimento, afastando-se, com isso, a constituio do direito real.
Inexistindo clusula nesse sentido, prevalece a irretratabilidade.
Das concesses: A lei 11.481/07 introduziu dois novos direitos reais no Cdigo Civil
brasileiro, a saber: a concesso de uso especial para fins de moradia e a concesso de
direito real de uso.No se trata propriamente de um direito real novo. Desde a edio
da Medida Provisria n. 2.220, de 4 de setembro de 2001, editada como diploma
substitutivo ao veto dos arts. 15 a 20 do Estatuto da Cidade (Lei n. 10.257/2001), a
concesso de uso especial para fins de moradia compe o rol dos direitos reais. Ocorre
que a Lei n. 11.481/2007, responsvel pela introduo do instituto no CC, pouco, ou
melhor, praticamente nada acrescentou sobre o instituto, o qual continua submetido
ao contedo e contornos normativos da Med. Prov. n. 2.220/2001. Isso porque no foi
inserido no CC, ao contrrio dos demais direitos reais, um ttulo especfico sobre esse
direito. Pela MP n. 2.220/2001, o direito concesso de uso especial para fins de
moradia s ser outorgado quele que, at 30 de junho de 2001, possuiu como seu,
por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, at duzentos e cinqenta metros
quadrados de imvel pblico situado em rea urbana, utilizando-o para sua moradia
ou de sua famlia, tem o direito concesso de uso especial para fins de moradia em
relao ao bem objeto da posse, desde que no seja proprietrio ou concessionrio, a
qualquer ttulo, de outro imvel urbano ou rural (art. 1. da referida Medida
Provisria). A concesso exige praticamente os mesmos requisitos do usucapio
urbano previsto no art. 183 da CF e no art. 1.240 do CC. Ocorre que a concesso, ao
contrrio do usucapio, nada mais do que contrato administrativo pelo qual a
Administrao faculta ao particular a utilizao privativa de bem pblico, para que a
exera conforme a sua destinao. O que era faculdade, porm, passa a ser direito do
possuidor, e a Administrao no pode recusar o contrato.
O art. 5. da MP estabelece que " facultado ao Poder Pblico assegurar o exerccio do
direito de que tratam os arts. 1. e 2. em outro local na hiptese de ocupao de imvel:
I de uso comum do povo;
II destinado a projeto de urbanizao;
III de interesse da defesa nacional, da preservao ambiental e da proteo dos
ecossistemas naturais;
IV reservado construo de represas e obras congneres; ou
V situado em via de comunicao".

EXAME DE ORDEM

H, como se v, tentativa de trazer essa camada desfavorecida da populao ao
mundo legalizado, buscando outorgar-lhe ttulos de direito real, inclusive dispondo, no art. 7.
da Med. Prov. n. 2.220/2001, que "O direito de concesso de uso especial para fins de moradia
transfervel por ato inter vivos ou causa mortis". O direito de concesso de uso especial para
fins de moradia pode ser reconhecido por ato administrativo ou por deciso judicial e tem
publicidade, de carter declaratrio, com o registro no Registro Predial (art. 167, I, n. 37, da Lei
n. 6.015/73).

8. DIREITO DE FAMLIA
Casamento:
Conceito de casamento: Casamento o vnculo jurdico entre o homem e a mulher
que se unem material e espiritualmente para constiturem uma famlia. Estes so os
elementos bsicos, fundamentais e lapidares do casamento.
Pressupostos de existncia jurdica do casamento
a) Diversidade de Sexo Nesse sentido a lei clara e no abre espao a qualquer
exegese extensiva (art. 1517). As unies estveis de natureza homossexual podem ter
relevncia jurdica em outros planos e sob outras formas, mas no como modalidade
de casamento.
b) Consentimento A falta de consentimento torna inexistente o casamento.
c) Celebrao por Autoridade Competente Inexiste casamento se o consentimento
manifestado perante quem no tem competncia para celebrar o ato matrimonial.
Casamento celebrado perante autoridade incompetente (perante prefeito municipal
ou delegado de polcia) no nulo, mas simplesmente inexistente.

Pressupostos de validade:
a) Puberdade: No art. 1517 o legislador fixou idade nbil aos 16 anos,
independentemente do sexo do nubente. Todavia, a capacidade matrimonial no se
confunde com a capacidade civil (18 anos). Desse modo, se um ou ambos os
pretendentes no tiverem atingido a maioridade civil, ser necessria a autorizao
dos pais ou dos seus representantes legais para a celebrao do ato. Havendo
divergncia entre os pais, o interessado poder obter do juiz o suprimento judicial
correspondente (pargrafo nico do art. 1517 c/c o art. 1519). A regra do art. 1517
comporta, porm, uma exceo: admissibilidade do casamento para evitar
cumprimento de pena criminal ou em caso de gravidez (art. 1520).

EXAME DE ORDEM

b) Potncia: a aptido para conjuno carnal. Fora as excees legais (casamento de
ancios e casamento in extremis art. 1540) os nubentes devem ter aptido para a
vida sexual. Dois so os tipos de impotncia que interessam ao direito matrimonial: a)
Impotentia Coeundi (de concepo ou de cpula) Pode gerar a anulao do
casamento, desde que interesse a um dos cnjuges anul-lo (art. 1557, III); b)
Impotentia Generandi (de gerar, ou, de procriar) No justifica a anulao do
casamento, confirmando-se a idia de que a prole no finalidade do casamento,
c) Sanidade O CC no previu a sanidade dos nubentes como condio necessria
validade do casamento. O exame pr-nupcial no obrigatrio, salvo no caso de
casamento de colaterais de 3 grau (tios e sobrinhos), conforme disposto no Decreto-
Lei 3.200 de 1941.

Pressupostos de regularidade:
So os que se referem s formalidades do casamento, que ato jurdico
eminentemente formal. A lei soleniza-o, prescrevendo formalidades de observncia
obrigatria para a sua regularidade.
a) Formalidades Preliminares So as que antecedem o casamento. Elas so de trs
ordens: habilitao art. 1525 e 1526 -(nesta fase ocorre a apreciao dos
documentos e apurao da capacidade dos nubentes e a inexistncia dos
impedimentos matrimoniais); a publicao dos editais art. 1527 -(a dispensa dos
editais possvel nas seguintes hipteses: se ficar comprovada a urgncia (grave
enfermidade, parto eminente, viagem inadivel) e tambm no caso de casamento
nuncupativo); e emisso do certificado da habilitao arts. 1533 a 1538 (o oficial
extrair o certificado de habilitao durando a eficcia da habilitao por 90 dias).
b) Formalidades Concomitantes So as que acompanham a cerimnia e vem
detalhadamente previstas nos art. 1533 ao art. 1538. Importante notar que sua
inobservncia determina-lhe a nulidade do ato.

Dos impedimentos matrimoniais: So as circunstncias que impossibilitam a
realizao de determinado casamento, noutras palavras, a ausncia de requisito ou
ausncia de qualidade que a lei articulou entre as condies que invalidam ou apenas
probem a unio civil.


EXAME DE ORDEM

Da eficcia do casamento: Pelo art. 1565 do CC., homem e mulher, em absoluta
igualdade de direitos e deveres, pelo casamento, assumem mutuamente a condio de
consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia. Instaura-se o
regime da co-gesto na sociedade familiar. E para reafirmar a recepo do princpio
constitucional da igualdade, o legislador estatui, no pargrafo 1. do citado artigo que,
qualquer dos nubentes, querendo, poder acrescer ao seu o sobrenome do outro.
Os efeitos que produz o casamento podem ser encarados como restries que cada
um dos cnjuges imps voluntariamente sua liberdade pessoal e que, uma vez assumidas,
devem ser respeitadas enquanto durar a unio, os quais do origem aos chamados deveres
conjugais (art. 1.566 do CC).

Da invalidade do casamento:
a) Casamento inexistente - O casamento inexistente quando lhe faltam um ou mais
elementos essenciais sua formao. O ato, no adquirindo existncia, nenhum efeito
pode produzir.
b) Casamento nulo - Segundo o disposto no art. 1548 nulo o casamento contrado pelo
enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil (por no
estar em seu juzo perfeito) e por infringncia de impedimentos (previstos no CC., art.
1521, incisos I a VII). A decretao da nulidade pode ser promovida pelo Ministrio
Pblico, ou por qualquer interessado (art. 1549). A sentena de nulidade do
casamento tem carter declaratrio, uma vez que reconhece apenas o fato que o
invalida, produzindo efeitos ex tunc (art. 1563).
c) Casamento anulvel - O art. 1550 o CC trata dos casos de casamento anulvel que
substituem, em linhas gerais, os outrora denominados impedimentos dirimentes
relativos. Seis so as hipteses legais de anulao do casamento. No existem outras,
logo, trata-se de uma enumerao taxativa e no exemplificativa.

Dissoluo da sociedade conjugal - Segundo o disposto no art. 1571 do CC., a
sociedade conjugal termina: pela morte de um dos cnjuges, pela nulidade ou
anulao do casamento ou pelo divrcio.


EXAME DE ORDEM

9. PARENTESCO
Toda pessoa se enquadra numa famlia por quatro ordens de relaes: o vnculo
conjugal; o parentesco; a afinidade; e o vnculo scio-afetivo.

Espcies de parentesco:
Parentesco natural: o que se origina da consanginidade.
Parentesco civil: o decorrente da adoo, isto , o vnculo legal que se estabelece
semelhana da filiao consangnea, mas independente dos laos de sangue. por
fora de uma fico legal que se estabelece este parentesco. Em decorrncia do art.
227, pargrafo 6. a CF, no atual sistema codificado, o adotado tem os mesmos
direitos do filho consangneo.
Parentesco por afinidade: Inicialmente vale ressaltar que o casamento no cria
nenhum parentesco entre o homem e a mulher. Marido e mulher so, simplesmente,
afins. Embora haja simetria com a contagem dos graus no parentesco, a afinidade no
decorre da natureza, nem do sangue, mas to somente da lei. A afinidade, assim como
o parentesco por consanginidade, comporta duas linhas: a reta e a colateral. So
afins em linha reta ascendente: sogro, sogra, padrasto e madrasta (no mesmo grau
que pai e me). So afins na linha na linha reta descendente: genro, nora, enteado,
enteada (no mesmo grau que filho e filha). A afinidade na linha reta sempre mantida
(art. 1595, pargrafo 2.); mas a afinidade colateral (ou cunhado) extingue-se com o
trmino do casamento. Em assim sendo, inexiste impedimento do vivo (ou
divorciado) casar-se com a cunhada.
O vnculo scio-afetivo: a proposta indita, no visualizada pelo C/C 1916 e que
ganha legtimo reconhecimento na singela frmula do art. 1593 quando se refere ao
parentesco que resulta de outra origem.

10. UNIO ESTVEL
O termo unio estvel admite dois sentidos, um amplo (lato sensu) e um restrito
(stricto sensu). No sentido amplo, desde a posse do estado de casados, com notoriedade de
longos anos, at a unio adulterina, tudo se incluiria na noo maior de concubinato. No
sentido restrito, a convivncia more uxorio, ou seja, o convvio, de homem e mulher, como
se fossem marido e mulher. A jurisprudncia do STF reconheceu a possibilidade da unio
homoafetiva, com as mesmas garantias da unio heteroafetiva.

EXAME DE ORDEM

O termo unio estvel, empregado pelo constituinte de 1988 refere-se unio livre,
entre homem e mulher desimpedidos, tanto que o texto constitucional art. 226, pargrafo
3 - refere-se possibilidade de converso em casamento. S se converte em casamento,
unio entre homem e mulher no inquinada de impedimento.
O concubinato no se confunde com a unio estvel (ou, unio livre), porque naquele
h sempre impedimento, enquanto nesta a convivncia pode ser convertida em casamento.

11. ALIMENTOS
Alimentos, na linguagem jurdica, tem uma conotao amplssima, que no pode ser
reduzida noo de mero sustento (alimentao) mas envolve, tambm, vesturio, habitao,
sade, lazer, educao, profissionalizao. Logo, podemos afirmar que alimentos so os
auxlios prestados a uma pessoa para prover as necessidades da vida.

Fontes da obrigao alimentar: A dvida de alimentos pode provir de vrias fontes:
Vontade das partes: Embora hiptese rara ela pode se materializar nos casos de
separao consensual, na qual o marido (ou a mulher) convenciona a penso a ser
paga ao outro cnjuge. Tambm pode derivar de disposio testamentria (art. 1920).
Parentesco: A lei impe aos pais o encargo de prover a mantena da famlia e, por
decorrncia jurdica, a eles compete sustentar e educar os filhos. Da mesma forma, aos
filhos compete sustentar os pais, na velhice e quando necessitam de auxlio.
Casamento e Unio Estvel: Por fora do princpio constitucional que inseriu as unies
estveis como espcie do gnero maior entidades familiares, os companheiros
tambm podem pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver (art.
1694).
Ato Ilcito: Quando o causador do dano fica obrigado a reparar o prejuzo mediante
pagamento de uma indenizao, a penso alimentar decorre da responsabilidade civil.
o que decorre do disposto no art. 948, II.

12. DIREITO DAS SUCESSES
Aspectos gerais - A sucesso em sentido restrito designa a transmisso de bens de uma
pessoa (autor da herana, tambm chamado de cujus) em decorrncia de sua morte para uma
outra (chamado genericamente de sucessor).


EXAME DE ORDEM

Existem duas formas de sucesso no direito brasileiro (art. 1.786 do CC):
A legtima: Resultante de lei. Ocorre sempre que o autor da herana morre sem deixar
disposio de ltima vontade; diz-se sucesso ad intestato (art. 1788 do CC).
A testamentria: Resultante da vontade do testador. Deriva do testamento, isto , da
manifestao de vontade do testador que, alm da legtima, abre espao vontade
soberana do testador, quanto cota disponvel. O direito brasileiro consagrou o
sistema da limitada liberdade de testar. o que deflui do disposto nos arts. 1.789 c/c
1.846 do CC. Com efeito, havendo herdeiros necessrios (art. 1.845) diz o art. 1.789
que o testador s pode dispor da metade da herana.

Caracterstica da herana: A herana uma universalidade de direito. At a partilha todos
os herdeiros encontram-se frente ao esplio como condminos, ou seja, possuidores e
proprietrios de uma cota ideal, abstrata, que s se materializar (ou concretizar) no
momento da partilha. O estado de indiviso, decorrente da abertura da sucesso, desaparece
via inventrio que, minucioso e exato, faz conhecer o complexo de bens transmitido pelo de
cujus aos herdeiros. Ele garante a igualdade de quinhes, prepara a partilha e pe fim ao
estado condominial. O art. 1.792 ainda precisa que o herdeiro nunca responde ultra vires
hereditatis, ou seja, ele no responde pelos encargos superiores s foras da herana. Em
outras palavras, a responsabilidade da herana pelas dvidas do defunto limita-se s suas
foras.

Ordem de vocao hereditria: O critrio da vocao a proximidade do vnculo familiar.
Assim, os herdeiros mais prximos excluem os mais remotos (salvo hiptese de representao)
e os herdeiros de grau igual, quando herdam em nome prprio, recebem uma cota igual da
herana.
Assim: a) Herdeiros de grau igual: herdam por cabea; b) Herdeiros de grau diferente:
herdam por estirpe.

Herdeiros legtimos: So as pessoas indicadas na lei (art. 1.829) como sucessores, na
sucesso legal, a quem se transmite a totalidade ou cota parte da herana.
A existncia de herdeiros legtimos necessrios impede a disposio testamentria dos
bens constitutivos da legtima (art. 1.846). So eles: os descendentes; os ascendentes, e o
cnjuge sobrevivente (concorrendo com as duas categorias, conforme prev o inciso I do art.
1829) e o companheiro.

EXAME DE ORDEM

Os herdeiros legtimos facultativos so os herdeiros que podem vir a herdar, quando
faltarem herdeiros necessrios. Para exclu-los da sucesso basta que o testador disponha dos
bens, sem os contemplar. Nesta categoria incluem-se os colaterais at o quarto grau.

Sucesso dos descendentes: A sucesso dos descendentes ocorre por cabea (quando os
herdeiros se encontram no mesmo grau de parentesco do de cujus) ou por estirpe (quando
herdeiros de graus diferentes).

Sucesso do cnjuge: De acordo com o art. 1.830 o chamamento do cnjuge est
condicionado a que, na data do bito, no estivesse separado judicialmente de de cujus, nem
deste separado de fato h mais de dois anos, salvo prova, neste caso, de que essa convivncia
se tornara impossvel sem culpa do sobrevivente. Agora, o cnjuge sobrevivente concorre
diviso da legtima, em igualdade com os descendentes ou ascendentes do falecido. Em trs
hipteses, todavia, a lei deixa de reconhecer vocao hereditria ao cnjuge, atribuindo a
herana, em sua totalidade, aos descendentes:
Se o regime de bens do casal era o da comunho universal;
Se o regime de bens era o da separao obrigatria; e
Se o regime de bens era o da comunho parcial, sem que o falecido tenha deixado
bens particulares.
A ausncia de patrimnio particular do de cujus importa serem comuns todos os seus
bens: por uma circunstncia ftica, essa ltima situao se equipara primeira (de comunho
universal) e, portanto, deve merecer igual tratamento. Diante de tais excees regra da
concorrncia entre descendentes e cnjuge, ao ltimo caber participar da sucesso em trs
hipteses:
Se o regime de bens do casal era o da separao convencional, isto , aquele
livremente adotado pelos cnjuges mediante pacto antenupcial vlido;
Se o regime de bens era o da comunho parcial, e o de cujus tinha bens particulares
(caso em que o cnjuge ser, ao mesmo tempo, herdeiro e meeiro, incidindo a
meao, obviamente, apenas sobre o patrimnio comum);
Se o regime de bens era o da participao final nos aquestos. Tambm aqui haver
herana e meao. Quando o cnjuge concorrer com ascendentes, ser irrelevante o
regime de bens.
A nova lei previu, ainda, com maior extenso, o direito real de habitao sobre o
imvel residencial familiar para o cnjuge sobrevivente (art. 1.831).

EXAME DE ORDEM

Sucesso dos ascendentes
No havendo descendentes, a sucesso devolve-se aos ascendentes. Aqui, tambm, o
princpio da proximidade a regra, mas no se admite a representao.
E no caso dos pais do de cujus estarem mortos, mas ainda vivos seu av paterno C e
seus avs maternos E e F, como se dividir a herana? C receber metade da herana cabendo
a outra metade a E e F conjuntamente (art. 1.836, pargrafo 2o. do C.C.).
A sucesso do filho adotivo por seus ascendentes cria duas situaes distintas, a saber:
Adoo plena: A herana do filho adotivo devolve-se aos seus pais adotivos (art. 41,
2 do ECA);
Adoo Simples: A herana beneficiar os ascendentes naturais.

Sucesso na unio estvel: A sucesso do convivente est prevista no art. 1790 do CC. Sua
participao est limitada aos bens adquiridos onerosamente na constncia da convivncia,
ficando excludo os bens particulares deixados pelo de cujus.
Concorrendo com descendentes comuns receber quota igual a que for paga ao
descendente. Se concorrer com descendentes s do falecido receber metade do que cada
descendente receber.
No havendo descendentes do falecido, o convivente concorrer herana com os
outros parentes porventura existentes, tendo direito a no mnimo 1/3 (um tero) da herana.
O convivente somente ir receber a totalidade da herana caso o falecido no tenha
deixado nenhum parente suscetvel de receber a herana. Neste montante incluem-se os bens
particulares.

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XI EXAME DE ORDEM UNIFICADO

Coordenao Pedaggica OAB

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