RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA N 35.045 - DF (2011/0178896-1)
RELATOR : MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI RECORRENTE : DAVI LUIS SOARES E SILVA ADVOGADO : LUCIANO MELO MOREIRA LIMA E OUTRO(S) RECORRIDO : UNIO RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI: Trazem os autos, originariamente, mandado de segurana atacando ato do Presidente do Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios que, pela falta de quitao com as obrigaes eleitorais, deixou de empossar candidato aprovado e nomeado em concurso pblico para cargo de Tcnico Judicirio - rea Administrativa. Alega o impetrante que, de acordo com a Lei 8.112/90, "rene todos os requisitos para a investidura ao cargo pblico para o cargo pretendido", pois "as diversas certides acostadas ao processo administrativo do quitao do cumprimento da condenao criminal e da obrigao eleitoral de votar (capacidade eleitoral ativa)"; e, por outro lado, "A suspenso do direito de se eleger (inelegibilidade) no pode servir de motivo para o no-empossamento de cargo pblico na medida em que o instituto em questo foi pensado e tratado pela LC 64/90 para impedir o direito de algum de ser representante do povo no Poder, o que no o caso dos autos" (fl. 12). O Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios denegou a segurana por entender que "A exigncia, por parte da Administrao Pblica, de que o candidato aprovado esteja em dia com as obrigaes eleitorais, no ilegal nem abusiva" (fl. 240), e que "o conceito de quitao eleitoral rene a plenitude do gozo dos direitos polticos, direitos estes que decorrem no somente da capacidade eleitoral ativa, como, entre outros fatores, da inocorrncia da eiva de inelegibilidade"; e, "In casu, a Justia Eleitoral, ao emitir a certido de fl. 19, atesta que o Impetrante 'no est quite (...) em razo de inelegibilidade " (fl. 245). Os embargos de declarao foram rejeitados, ocasio em que restou consignado que o impetrante no demonstrou que a situao de inelegibilidade decorre da condenao criminal transitada em julgado. No recurso ordinrio, o recorrente aduz que, "No caso dos autos, (...) possui a capacidade eleitoral ativa e esta, por sua vez, a que interesse aos olhos da Lei 8.112/90 haja vista ser justamente esta legislao a responsvel pelo regramento do servio pblico" (fl. 276), pois, "em circunstncias ordinrias, onde se trabalhasse simplesmente com a apresentao de cpia dos comprovantes de votao de eleies (ou as suas respectivas justificaes ou pagamento das multas pelo no-voto), o que se analisa to e simplesmente a capacidade ativa do aprovado , ou seja, se o mesmo votou ou deixou de votar"; e "Esta condio de votar ou ter deixado de faz-lo, repise-se, o candidato possui de acordo com a certido de fl. 41 do (...) processo administrativo" (fl. 278). No mais, sustenta que, "Levando-se em conta a poltica desenvolvida pelo CNJ consistente na ressocializao do preso, no se apresenta ldima a obstaculizao posse de candidato que, como visto, nada mais deve sociedade, tendo apresentado todas as certides negativas criminais exigidas" (fl. 284). Em contra-razes (fls. 297/299), o recorrido postula a manuteno do acrdo recorrido. O Ministrio Pblico Federal, em parecer de fls. 274-279, opina pelo desprovimento do Documento: 17973181 - RELATRIO, EMENTA E VOTO - Site certificado Pgina 1 de 8
Superior Tribunal de Justia recurso ordinrio. o relatrio.
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RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA N 35.045 - DF (2011/0178896-1)
RELATOR : MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI RECORRENTE : DAVI LUIS SOARES E SILVA ADVOGADO : LUCIANO MELO MOREIRA LIMA E OUTRO(S) RECORRIDO : UNIO EMENTA RECURSO ORDINRIO. MANDADO DE SEGURANA. CONCURSO PBLICO. TJDFT. TCNICO JUDICIRIO - REA ADMINISTRATIVA. INVESTIDURA. QUITAO COM AS OBRIGAES ELEITORAIS. CONDENAO CRIMINAL TRANSITADA EM JULGADO. SUSPENSO DOS DIREITOS POLTICOS. 1. A quitao eleitoral exigida para fins de investidura em cargo pblico, prevista no art. 5, III, da Lei 8.112/90, diz respeito s obrigaes decorrentes da capacidade eleitoral ativa. 2. No se confunde quitao eleitoral com elegibilidade. A condenao criminal transitada em julgado acarreta a suspenso dos direitos polticos (inc. III, do art. 15 da CF) e a inelegibilidade (art. 1, I, e, da LC 64/90). A suspenso de direitos polticos "cessa com o cumprimento ou a extino da pena, independendo de reabilitao ou de prova de reparao dos danos" (Smula 9/TSE); a inelegibilidade persiste por trs anos "aps o cumprimento da pena". 3. Embora temporariamente inelegvel para cargos prprios de agente poltico, de ser considerado satisfeito o requisito da quitao eleitoral para fins de investidura em cargo acessvel por concurso quando, superado o perodo de suspenso dos direitos polticos, o candidato apresenta certido da Justia Eleitoral atestando que se encontra em situao regular no cadastro eleitoral. 4. Recurso ordinrio provido para o fim de conceder parcialmente a ordem.
VOTO O EXMO. SR. MINISTRO TEORI ALBINO ZAVASCKI (Relator): 1. A discusso dos autos diz respeito ao requisito para investidura em cargo pblico, previsto no inciso III do art. 5 da Lei 8.112/90 e constante do subitem 4.2 do Edital 1-TJDFT, de 18/12/2007, que cuida de concurso pblico para provimento de vagas e para formao de cadastro reserva nos cargos de Analista Judicirio e de Tcnico Judicirio: "Estar em dia com as obrigaes eleitorais (...)". Dispe, com efeito, o inciso III do art. 5 da Lei 8.112/90: Art. 5 So requisitos bsicos para investidura em cargo pblico: I - a nacionalidade brasileira; II - o gozo dos direitos polticos; Documento: 17973181 - RELATRIO, EMENTA E VOTO - Site certificado Pgina 3 de 8
Superior Tribunal de Justia III - a quitao com as obrigaes militares e eleitorais; IV - o nvel de escolaridade exigido para o exerccio do cargo; V - a idade mnima de dezoito anos; VI - aptido fsica e mental. Segundo o acrdo recorrido, no pode ser considerado quite com as obrigaes eleitorais quem inelegvel, eis que o conceito de quitao eleitoral deve ser compreendido nos termos da Resoluo 21.823/2004 do TSE, a saber: O conceito de quitao eleitoral rene a plenitude do gozo dos direitos polticos, o regular exerccio do voto, salvo quando facultativo, o atendimento a convocaes da Justia Eleitoral para auxiliar os trabalhos relativos ao pleito, a inexistncia de multas aplicadas, em carter definitivo, pela Justia Eleitoral e no remitidas, excetuadas as anistias legais, e a regular prestao de contas de campanha eleitoral, quando se tratar de candidatos. No que importa ao termo "plenitude do gozo dos direitos polticos", o acrdo recorrido reproduz trecho constante das notas de rodap da certido da Justia Eleitoral de fl. 129: A plenitude do gozo de direitos polticos decorre da inocorrncia de: perda da nacionalidade; cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado; interdio por incapacidade civil absoluta; condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos; recusa a cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa; condenao por improbidade administrativa; conscrio; inelegibilidade ; e opo, em Portugal, pelo Estatuto da Igualdade. 2. O acrdo recorrido merece reforma. No apropriado, para efeito do inciso III do art. 5 da Lei 8.112/90 o conceito de "quitao eleitoral" da Resoluo 21.823/2004 do TSE, construdo que foi em resposta indagao do Corregedor Regional Eleitoral do Estado de Minas Gerais "a respeito da abrangncia da expresso 'quitao eleitoral', notadamente no que concerne situao do candidato a cargo eletivo, para efeito de expedio da respectiva certido". o que se constata do relatrio do Processo Administrativo 19.205 - Classe 19 - Distrito Federal, que deu origem a referida resoluo. Trata-se, portanto, de contexto totalmente diferente do aqui examinado: l, se tratou de quitao eleitoral de um agente poltico, candidato a cargo eletivo (que envolve, portanto, o pressuposto da elegibilidade); aqui, do que se trata de requisito para investidura de servidor pblico, em cargo acessvel por concurso pblico. Alis, a Resoluo, conforme demonstrado, condiciona a quitao eleitoral tambm ao pleno gozo dos direitos polticos, o que no ocorre no art. 5 da Lei 8.112/90, onde as duas situaes so tratadas de modo distinto. Ou seja: para os efeitos de investidura de cargo pblico acessvel por concurso, mais restrito o conceito de obrigao eleitoral. 3. Com efeito, da mesma forma como no se pode confundir obrigao eleitoral com direitos polticos (tratados, como j se referiu, de modo distinto na Lei 8.112/90), tambm no se pode confundir "inelegibilidade" com falta de quitao de obrigaes eleitorais. No caso, essa confuso foi feita porque o impetrante teve suspensos seus direitos polticos por fora de condenao criminal transitada em julgado. Sua situao, quanto ao ponto, est referida no despacho do Juiz da Vara de Execuo das Penas e Medidas Alternativas do Distrito Federal, proferido em 04/02/2010, nos seguintes termos: Documento: 17973181 - RELATRIO, EMENTA E VOTO - Site certificado Pgina 4 de 8
Superior Tribunal de Justia Cuida-se de Sentenciado condenado pena privativa de liberdade de 04 anos de recluso, tendo sido contemplado com progresso ao regime aberto e transferido para priso domiciliar no dia 29/12/2006 (fls. 169/170). Com efeito, apresentou-se regularmente a este Juzo at o dia 04/12/2008 (fl. 221), tendo sido preso em flagrante no dia 24/12/2008 por conta dos fatos relativos ao IP 576/08-8 DPDF (fls. 219), pelo que sofreou nova condenao pena privativa de liberdade de 08 anos de recluso no regime fechado (fls. 243), com direito de apelo em liberdade, no havendo, at o momento, o respectivo trnsito em julgado (fls. 245). Tanto que foi solto em 09/06/2009 (fls. 240), retomando o cumprimento da presente execuo penal, conforme extrato de apresentaes de fls. 246. Nesse passo, a conta de liquidao de fls. 229 apontada trmino de pena para o dia 08/05/2009, isso j desconsiderada a remio declarada (02 meses e 08 dias), em caso de eventual perda nos termos do art. 127, da LEP; sendo que o Ministrio Pblico, instado a se manifestar, oficiou s fls. 237/238, no sentido de se aguardar o trnsito em julgado da nova condenao. Todavia, mesmo considerando o perodo de priso provisria em decorrncia da nova Ao Penal, ainda, assim, teria a pena privativa de liberdade atingido o seu trmino, a princpio, em 24/10/2009 na forma da planilha de fls. 249. Assim, oua-se o Ministrio Pblico acerca de eventual extino da pena pelo seu integral cumprimento (fl. 102). Ocorre que, nos termos da Smula 9 do TSE, "A suspenso de direitos polticos decorrente de condenao criminal transitada em julgado cessa com o cumprimento ou a extino da pena, independendo de reabilitao ou de prova de reparao dos danos" . Portanto, tendo cumprido a pena, retomou o impetrante seus direitos polticos. Remanesce, certo, a situao de inelegibilidade de que trata o art. 1, I, e, da LC 64/90 (na redao anterior LC 135/10), a saber: Art. 1 So inelegveis: I - para qualquer cargo: e) os que forem condenados criminalmente, com sentena transitada em julgado, pela prtica de crime contra a economia popular, a f pblica, a administrao pblica, o patrimnio pblico, o mercado financeiro, pelo trfico de entorpecentes e por crimes eleitorais, pelo prazo de 3 (trs) anos, aps o cumprimento da pena; A inelegibilidade de que trata esse dispositivo no se confunde, portanto, conforme j asseverado, com os prprios direitos polticos e muito menos com as "obrigaes eleitorais". Ela diz respeito apenas a uma das prerrogativas inerentes aos direitos polticos, a capacidade eleitoral passiva. A propsito, pedimos licena para reproduzir o que sustentamos em sede doutrinria: 3.3 Condenao criminal 12. Suspendem-se os direitos polticos por "condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos", diz o inc. III, do art. 15 da CF. A Constituio anterior tinha dispositivo semelhante no 2., letra c, do art. 149, cuja aplicabilidade a jurisprudncia e a doutrina condicionaram edio da Lei Complementar referida no 3. daquele artigo, a saber; "Lei Complementar dispor sobre a especificao dos direitos polticos, o gozo, o exerccio, a perda ou suspenso de todos ou de qualquer deles e os casos e as condies de sua reaquisio."
Dita Lei jamais chegou a ser editada. A Constituio de 1988, no entanto, no refere exigncia Documento: 17973181 - RELATRIO, EMENTA E VOTO - Site certificado Pgina 5 de 8
Superior Tribunal de Justia de norma regulamentadora. A eficcia plena e a aplicabilidade imediata do seu inc. III, do art. 15, , destarte, inquestionvel, e assim pensa a doutrina e decidem os Tribunais. 13. A suspenso dos direitos polticos no pena acessria, e sim consequncia da condenao criminal; opera-se automaticamente, independentemente de qualquer referncia na sentena. 14. O art. 1., I, e, da Lei das Inelegibilidades (Lei Complementar 64 de 18.05.1990) deu ensejo a pensar-se que a suspenso dos direitos polticos no se daria em todos os casos de condenao, mas apenas e to-somente nos ali elencados. No correto o entendimento. O que o dispositivo da Lei Complementar disciplina hiptese de inelegibilidade , "pelo prazo de trs anos aps "o cumprimento da pena", em relao aos que "forem condenados criminalmente, com sentena transitada em julgado, pela prtica de crimes contra a economia popular, a f pblica, a administrao pblica, o patrimnio pblico, o mercado financeiro, pelo trfico de entorpecentes por crimes eleitorais". Vale dizer: em tais casos, ainda que retomados os demais direitos polticos por exauridos os efeitos de condenao, persistir a inelegibilidade enquanto no transcorrido o prazo de trs anos. A elegibilidade, como j se acentuou, constitui apenas um dos direitos polticos ou uma das prerrogativas inerentes aos direitos polticos e com estes, portanto, no se confunde. 15. O Constituinte no fez exceo alguma: em qualquer hiptese de condenao criminal haver suspenso dos direitos polticos enquanto durarem os efeitos da sentena . Trata-se de preceito extremamente rigoroso, porque no distingue crimes dolosos dos culposos, nem condenaes a penas privativas de liberdade de condenaes a simples penas pecunirias. Tambm no distingue crimes de maior ou menor potencial ofensivo ou danoso. A condenao por contraveno, que tambm crime, acarreta, assim, o efeito constitucional. 16. A suspenso dos direitos polticos perdura enquanto perdurarem os efeitos da condenao. Duas correntes se formaram a respeito do que se h de entender por "durao dos efeitos". Uma, partindo do pressuposto de que, por "efeitos da condenao" devem ser entendidos os previstos na lei penal, neles includos, portanto, tambm os efeitos secundrios, como o de "tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado vtima", previsto no art. 91, I, do CP. Vale dizer: enquanto no atendida esta obrigao, perdurar o efeito da condenao e, portanto, a suspenso dos direitos polticos. Outra orientao, mais restrita, no sentido de que os efeitos da condenao se esgotam com o cumprimento da pena imposta pela sentena condenatria, ainda que persistam os efeitos secundrios de que trata a Lei Penal. O sentido tico que inspira e subjaz sano poltica prevista no art. 15, III, da CF d abono primeira interpretao, alis adotada pelo Tribunal Regional Eleitoral do Rio Grande do Sul. a segunda, no entanto, a que tem o aval do Tribunal Superior Eleitoral. Qualquer que seja o entendimento, certo que durante o prazo do sursis a sano poltica persistir, porque ainda persistem os efeitos da condenao. 17. Por outro lado, sejam quais sejam os efeitos a que se refere o Constituinte, no h dvida que, uma vez esgotados, opera-se a reaquisio dos direitos polticos, independentemente da reabilitao criminal. Exigir-se, para tal fim, a concluso do processo formal de reabilitao seria prolongar o tempo de suspenso da cidadania e sujeit-la a imposies no previstas na Constituio. Com efeito, a reabilitao, que tem efeito meramente declaratrio, s pode ser requerida aps dois anos "do dia que for extinta, de qualquer modo, a pena ou terminar a execuo..." e desde que atendidos outros requisitos elencados no art. 94 do CP. Exigir-se a reabilitao significaria prolongar a suspenso por mais dois anos alm do prazo previsto pelo Constituinte (ZAVASCKI, Teori Albino. Direitos Polticos: perda, suspenso e controle jurisdicional. Revista de Processo, ano 22, n. 85, p. 181-189, jan./mar. 1997). Documento: 17973181 - RELATRIO, EMENTA E VOTO - Site certificado Pgina 6 de 8
Superior Tribunal de Justia 4. A inelegibilidade, assim considerada, no sinnimo de descumprimento de obrigao eleitoral. Alis, h certas causas de inelegibilidade que sequer tm relao com a boa conduta dos indivduos (v.g.: as previstas nos incisos II e III do art. 1 da LC 64/90). Embora inelegvel (vale dizer, sem capacidade eleitoral passiva), no significa que o indivduo esteja em dbito em suas obrigaes eleitorais. Estando com seus direitos polticos, votar uma obrigao eleitoral; mas, ser elegvel uma prerrogativa, que pode ser circunstancial, e no uma obrigao. Assim, a quitao eleitoral exigida para fins de investidura em cargo pblico, prevista no art. 5, III, da Lei 8.112/90, diz respeito s obrigaes decorrentes da capacidade eleitoral ativa. Bem por isso, no item 03 do rol de documentos exigidos para a posse, elaborado pelo Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios, constou: 03 - Certido de Quitao Eleitoral emitida pelo TRE ou Comprovante de votao da ltima eleio (fl. 91). No caso, houve atendimento ao subitem 4.2 do edital do concurso com a certido do Cartrio da 9 Zona Eleitoral do Distrito Federal segundo a qual o impetrante "encontra-se em situao REGULAR no Cadastro Eleitoral ", pois, "Embora conste nos assentamentos a ausncia s urnas em 23/10/2005, 01/10/2006 e 29/10/2006, o eleitor (...) recolheu as multas devidas em 26/04/2007 estando, portanto, apto a votar" (fl. 128). 5. Todavia, no h como reconhecer ao impetrante o direito lquido e certo posse. de ser ressalvada administrao pblica a prerrogativa de examinar o preenchimento dos demais requisitos para investidura no cargo previstos no item 4 do edital, notadamente no subitem 4.13.2: 4 DOS REQUISITOS BSICOS PARA A INVESTIDURA NO CARGO 4.1 Ter nacionalidade brasileira ou portuguesa e, em caso de nacionalidade portuguesa, estar amparado pelo estatuto de igualdade entre brasileiros e portugueses, com reconhecimento de gozo de direitos polticos, nos termos do artigo 12, 1., da Constituio da Repblica Federativa do Brasil. 4.2 Estar em dia com as obrigaes eleitorais e militares. 4.3 Possuir o nvel de escolaridade exigido para o exerccio do cargo/rea/especialidade/ramo e, quando for o caso, registro no respectivo rgo de classe, conforme indicado nos subitens 2.1 e 2.2 deste edital. 4.4 Ter idade mnima de 18 anos completos na data da posse. 4.5 Apresentar certides dos setores de distribuio dos foros criminais dos lugares em que tenha residido nos ltimos cinco anos, das Justias Federal e Estadual, expedida, no mximo, h seis meses. 4.6 Apresentar folha de antecedentes da Polcia Federal e da Polcia dos Estados onde tenha residido nos ltimos cinco anos, expedida, no mximo, h seis meses. 4.7 Apresentar declarao do rgo pblico a que esteja vinculado, se for o caso, registrando que o candidato tem situao jurdica compatvel com nova investidura em cargo pblico federal, haja vista no ter incidido no disposto nos artigos 132, 135 e 137, pargrafo nico, todos da Lei n. 8.112/90 e de suas alteraes (penalidade de demisso e de destituio de cargo em comisso), nem ter sofrido, no exerccio de funo pblica, penalidade por prtica de atos desabonadores. 4.8 Apresentar declarao quanto ao exerccio ou no de outro cargo, emprego ou funo pblica e sobre recebimento de provento decorrente de aposentadoria e penso. 4.9 Apresentar declarao de bens e valores que constituam patrimnio e, se casado(a), a do cnjuge. Documento: 17973181 - RELATRIO, EMENTA E VOTO - Site certificado Pgina 7 de 8
Superior Tribunal de Justia 4.10 Submeter-se a exame de higidez fsica e mental, capacitante ou incapacitante, de responsabilidade exclusiva do TJDFT, com o objetivo de aferir se as condies fsica e psquica so adequadas ao exerccio das atividades inerentes ao cargo. 4.11 Providenciar, a suas expensas, os exames laboratoriais e complementares necessrios realizao do exame mdico a que ser submetido. A relao desses exames ser fornecida por ocasio da convocao para posse. 4.12 Apresentar outros documentos que se fizerem necessrios, poca da posse. 4.13 Estar impedido de tomar posse o candidato: 4.13.1 ex-servidor, demitido ou destitudo de cargo em comisso, na vigncia do prazo de incompatibilidade para investidura em cargo pblico federal, conforme previsto no artigo 137 da Lei n. 8.112/90; 4.13.2 que tenha praticado qualquer ato desabonador de sua conduta, detectado por meio dos documentos referentes sindicncia de vida pregressa de que tratam os subitens 4.5, 4.6 e 4.7 deste edital ou por diligncia realizada. 4.14 Cumprir as determinaes deste edital (fls. 49/50). 6. Com essas consideraes, dou provimento ao recurso ordinrio para conceder parcialmente a ordem, nos termos da fundamentao. Custas pelo impetrado. Sem honorrios advocatcios (art. 25 da Lei 12.016/09). o voto. Documento: 17973181 - RELATRIO, EMENTA E VOTO - Site certificado Pgina 8 de 8