Voces: CODIGO CIVIL ~ CODIGO DE COMERCIO ~ UNIFICACION CIVIL Y COMERCIAL ~

COMERCIANTE ~ COMERCIO ~ CALIDAD DE COMERCIANTE ~ ACTO DE COMERCIO ~ EJERCICIO

DEL COMERCIO ~ OBLIGACIONES DEL COMERCIANTE ~ RESPONSABILIDAD DEL
COMERCIANTE ~ COSTUMBRE ~ COSTUMBRE COMERCIAL ~ PRESUNCION DE ONEROSIDAD ~
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA ~ ANTEPROYECTO ~ CAPACIDAD ~ PROHIBICION DE
COMERCIAR ~ INCOMPATIBILIDADES ~ INSCRIPCION REGISTRAL ~ MATRICULA DEL
COMERCIANTE ~ RENDICION DE CUENTAS ~ SOCIEDAD COMERCIAL ~ PAPELES DE COMERCIO
~ EFECTOS DE LA INSCRIPCION TRIBUTARIA ~ CONTABILIDAD ~ ESTADOS CONTABLES ~
REGISTRO PUBLICO DE COMERCIO
Ttulo: Estatuto del Comerciante. Propuesta de incorporarlo al Anteproyecto
Autores: Heredia, Pablo D. Gmez Leo, Osvaldo R. Martorell, Ernesto E. Gmez Alonso de Daz Cordero,
Mara L.
Publicado en: LA LEY 04/06/2012, 04/06/2012, 1 - LA LEY2012-C, 117
Sumario: Introduccin.- I. Definicin de los comerciantes.- II. Actos de Comercio.- III. Presuncin de
onerosidad de los actos de los comerciantes.- IV. Capacidad para el ejercicio del comercio.- V. Derechos y
obligaciones comunes de los comerciantes.- VI. Solidaridad comercial.- VII. Pluralidad de ejemplares en
los actos comerciales.- VIII. Costumbre mercantil.- IX. Anexo.
Abstract: Unificar la legislacin civil y comercial no puede conducir a negar la autonoma cientfica del ltimo
y, por consecuencia de ello, es menester asegurar que esa autonoma cientfica se refleje normativamente aun
dentro del marco de un Cdigo nico. Ni siquiera el Cdigo Suizo de las Obligaciones, ejemplo universalmente
reconocido de unificacin de la legislacin civil y comercial, ha prescindido de contemplar un "Estatuto del
Comerciante".
Introduccin
a) La Constitucin Nacional sancionada en 1994 establece como atribucin del Congreso la de "...Dictar los
Cdigos Civil, Comercial... en cuerpos unificados o separados..." (art. 75, inc. 12).
En funcin de esto ltimo, no hay actualmente bice constitucional para sancionar un Cdigo unificado, a
diferencia de lo que ocurra con la Constitucin Nacional de 1853, cuyo art. 67, inc. 11, no estableca la
posibilidad de que el derecho comn civil y comercial fuera condensado en un nico cuerpo unificado
entendindose, por el contrario, que era preciso el dictado de Cdigos separados. (1)
Empero, la inexistencia de bice constitucional para unificar la legislacin civil y comercial, no significa ni
mucho menos hacer desaparecer a la ltima bajo el manto de la primera, ya que el texto constitucional vigente al
aludir al "Cdigo Comercial" claramente preserva su autonoma legislativa con relacin al "Cdigo Civil",
aunque ambos, por hiptesis, se refundan en un nico cuerpo normativo.
En otras palabras, aun en el marco de una unificacin legislativa, la propia Constitucin Nacional preserva
al derecho comercial como una categora distinta del derecho civil, lo que no es sino natural derivacin del
hecho de que el derecho comercial tiene una indiscutible autonoma cientfica que es reconocida desde hace ya
mucho tiempo, no slo por la doctrina nacional y comparada, sino incluso por los autores de pases que poseen
Cdigos unificados.
As lo pone de relieve, precisamente, Giuseppe Ferri con referencia al Cdigo Civil italiano de 1942, al decir
que las reglas propias del derecho comercial no vienen a menos por efecto de la unificacin del Cdigo civil con
el Cdigo de comercio, pues si bien ella opera una nivelacin en las posiciones de las normas, no opera, ni
puede operar, una nivelacin en el contenido de la reglamentacin, ya que existe una profunda diferencia entre
el negocio econmico-privado que atiende a la produccin o al cambio, y el negocio econmico-privado que
atiende a los institutos esenciales del vivir civil (familia, sucesiones), al goce de bienes o al cambio no
productivo. (2)
En sntesis, unificar la legislacin civil y comercial no puede conducir a negar la autonoma cientfica del
ltimo y, por consecuencia de ello, es menester asegurar que esa autonoma cientfica se refleje normativamente
an dentro del marco de un Cdigo nico.
Todo ello, por cierto, sin olvidar la sabia sentencia de Juan Bautista Alberdi segn la cual "...el derecho
comercial debe formar la mitad del saber de un abogado hispanoamericano...". (3)
(b) El Anteproyecto de Cdigo Civil de 2012 redactado por los reconocidos juristas Ada Kemelmajer de
Carlucci, Elena Highton de Nolasco y Ricardo L. Lorenzetti, previsto para sustituir los Cdigos civil y de
comercio actualmente vigentes, no regula el denominado "Estatuto del Comerciante", cuya existencia hace a la
esencia misma de la legislacin comercial en cuanto tal.
Ciertamente, existen en dicho Anteproyecto de 2012 algunas referencias al "comercio" como realidad
econmica y jurdica diferenciada, pero respetuosamente entendemos que ellas quedan hurfanas de un
contenido referencial en la medida que desaparece dicho estatuto disciplinario del comercio en general.
Thomson La Ley 1
As, por ejemplo, el art. 465, inc. d, menciona como bien ganancial a los frutos provenientes del ejercicio del
comercio por uno de los cnyuges; el art. 1429 prescribe sobre lo atinente a las bolsas y mercados de comercio;
el art. 1811 alude a las operaciones de comercio exterior; en el art. 2087, al regularse el tiempo compartido, se
establecer que pueden ser afectados a ese contrato bienes destinados al comercio; los arts. 127 y 491 in fine
aluden al fondo de comercio; varios preceptos refieren a los bienes que estn dentro o fuera del comercio (art.
234, 1192, 1670, 2497 y 2588); los arts. 320, 470, inc. d, 499, 1104, 1109, 1110, 2330, 2332 y 2380 aluden al
establecimiento comercial; los arts. 1052, 1502, 1505, 1511, 1522 y 2093 a la comercializacin de mercaderas;
los arts. 1092 y 1093 a la actividad comercial; el art. 1520 a los documentos comerciales; el art. 1096 a las
prcticas comerciales; el art. 1100 a las condiciones de comercializacin; el art. 1379 a la cartera comercial; el
art. 1421 al giro comercial; el art. 1422 a la asistencia comercial; el art. 1504, inc. d, a los productos
comercializados; el art. 1505, inc. b, a la abstencin de comercializar; los arts. 2090, 2100 y 2102 al
comercializador; el art. 2073 al destino comercial; el art. 2092 a la promocin comercial; el art. 2611 a la
cooperacin jurisdiccional en materia civil y comercial; el art. 2654 a la representacin comercial; etc.
Es decir, como se ve, existen muchas normas que en diversos contextos aluden al "comercio", pero el
estatuto que le es propio, basado en su particularismo y la autonoma legislativa y cientfica que le son
necesarias, no est presente.
Por ello, humildemente pensamos que la consagracin legislativa de ese estatuto no debe ser omitida, habida
cuenta que en el marco de una unificacin de la legislacin civil con la comercial, no debe esta ltima
desaparecer sino en la medida necesaria a esa unificacin.
No es ocioso recordar, a esta altura, que la necesidad de contar con un "Estatuto del Comerciante" ha sido
destacada como imprescindible incluso en un escenario de unificacin legislativa como el que nos ocupa.
En efecto, en nuestro pas, ya Mauricio Yadarola propici, en ponencia que presentara al Primer Congreso
de Derecho Comercial (Buenos Aires, 1940), que una de las bases de la unificacin debe ser la existencia de una
"...parte especial que regle el estatuto del comerciante y de los agentes auxiliares del comercio; las instituciones
tpicamente comerciales (Bolsas y Mercados de Comercio; Cmaras de Compensacin; etc.) y todas aquellas
relaciones jurdicas derivadas, exclusivamente, de la actividad comercial...". (4)
En la misma lnea, refirindose precisamente a "la unificacin y el estatuto del empresario", se expresa
Manuel Broseta Pont quien ha dicho que los fenmenos que le son propios a dicho estatuto consagran la
necesidad de su robustecimiento. Es que la actividad en masa que realizan, el gran nmero de relaciones que
conciertan con particulares y con otros empresarios, el constante recurso activo y pasivo al crdito que exige la
actividad profesional, la titularidad de una empresa como instrumento necesario para preparar y ejecutar su
actividad econmica y otras circunstancias, exigen hoy ms que nunca la existencia de un status para los
empresarios, cuyo contenido permita ejercitar todas las actividades y, al mismo tiempo, proteja adecuadamente
el crdito que se le concede y a los terceros que por diversas causas establecen con l relaciones jurdicas. (5)
Cabe observar que ni siquiera el Cdigo Suizo de las Obligaciones, ejemplo universalmente reconocido de
unificacin de la legislacin civil y comercial, ha prescindido de contemplar un "Estatuto del Comerciante". (6)
Pues bien, partiendo de lo anterior, entendemos pertinente que el Anteproyecto referido sea enriquecido con
un "Estatuto del Comerciante".
Al efecto, sugerimos las siguientes propuestas configurativas o integradoras, que dan fundamento a un texto
legislativo susceptible de ser incorporado al Anteproyecto de 2012.
I. Definicin de los comerciantes
Debe incluirse en el Cdigo unificado, como formando parte del estatuto antes referido, una definicin del
"comerciante" que el Anteproyecto de 2012 omite.
En varias de sus normas, el Anteproyecto de 2012 refiere a la empresa (arts. 320, 375 inc. j, 1093, 2333 y
2377), a la organizacin empresaria (art. 1502) e incluso a los parques empresariales (art. 2073); y, por cuanto
aqu interesa, tambin refieren sus preceptos a la figura del "empresario" (arts. 1479, 1481, 1482, 1483, 1484,
1485, 1487, 1488, 1497, 1498, 1499 y 1500), pudiendo incluso deducirse del art. 320 que se considera
"empresario" a todas las personas jurdicas privadas y quienes realicen una actividad econmica organizada o
sean titulares de una empresa o establecimiento comercial, industrial o de servicios.
Ahora bien, entre la nocin de "empresario" y la de "comerciante" existe una relacin de gnero a especie: el
comerciante es aqul empresario cuya actividad est dada por el intercambio de bienes (conf. Galgano, F.,
Diritto Commerciale - L'imprenditore, Zanichelli, Bologna, 1986, p. 14, n 1.2). En otras palabras, el
empresario que ejerce actividad comercial es un comerciante y l, por su condicin, est en una situacin
particular de la que derivan deberes especficos de los que se hablar ms adelante (conf. Messineo, F., Manual
de derecho civil y comercial, Ejea, Buenos Aires, 1954, t. II, p. 210, n 11). Como se ve, no puede haber
confusin entre uno y otro.
De ah, entonces, que nada impide definir al comerciante, lo que se justifica, adems, porque: I) la
Constitucin Nacional alude al derecho de comerciar (art. 14), extendiendo ese derecho a los extranjeros (art.
Thomson La Ley 2
20), es decir, conceptualmente el estatuto del comerciante est presente en la cspide del ordenamiento jurdico;
II) otras normas de derecho comn refieren al comerciante (arts. 176 y 177 del Cdigo Penal) y aun al deudor
"no comerciante" (art. 179 del Cdigo Penal); y III) es consecuencia necesaria de la autonoma del derecho
comercial por ms que para algunas situaciones las soluciones normativas no distingan entre comerciantes y no
comerciantes, vgr. para su concurso preventivo o quiebra.
El vigente Cdigo de Comercio argentino declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo
capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin habitual
(art. 1).
La doctrina ha sealado la necesidad de superar ciertas imperfecciones de ese texto legal.
As, en primer lugar, se ha objetado que declare comerciantes a "todos los individuos", pues ello no da
cuenta de las personas jurdicas.
Por ello, se considera que la definicin normativa debe referir a las "personas humanas" (segn la
terminologa del Anteproyecto de 2012, art. 19 y conc.) y asimismo a las "sociedades comerciales" (arts. 150,
186, 491 del Anteproyecto de 2012; Anaya, J. y Podetti, H., Cdigo de Comercio y leyes complementarias,
comentados y concordados, Bibliogrfica Omeba, Buenos Aires, 1965, t. I, p. 174, n 2; Fontanarrosa, R.,
Derecho Comercial Argentino, Zavala, Buenos Aires, 1979, p. 254, n 209), con la aclaracin de que estas
ltimas son consideradas comerciantes por su propia existencia (conf. Satanowsky, M., Tratado de Derecho
Comercial, TEA, Buenos Aires, 1957, t. 3, p. 213, n 68) y no por su inscripcin a fin de no negar carcter de
comerciantes a las sociedades de hecho o irregulares. Cabe observar que este criterio resulta coincidente con el
aprobado por el Anteproyecto de 2012 en cuanto a que la existencia de la persona jurdica privada comienza
desde su constitucin (art. 142).
Ha sido tambin objetado por la doctrina que el art. 1 del vigente Cdigo mercantil aluda a la "capacidad
legal para contratar", pues de lo que se trata es, en realidad, en cuanto a las personas "humanas" o de existencia
fsica, de la capacidad para ejercer el comercio (vase por todos: Fernndez, R., Cdigo de Comercio
Comentado, Compaa Impresora Argentina, Buenos Aires, 1946, t. I, p. 31). Corresponde, pues, realizar la
pertinente modificacin teniendo en cuenta, por lo dems, que el Anteproyecto de 2012 no contempla
especficamente lo referente a la capacidad para ejercer el comercio en las personas humanas, lo cual
entendemos es preciso regular por las razones que habremos de exponer ms adelante.
El art. 1 del Cdigo de Comercio en vigor alude, por otra parte, a un ejercicio "de cuenta propia". Se trata
de un error advertido por la doctrina, pues a los fines de la calificacin del comerciante no es la circunstancia de
que se acte en inters propio o ajeno, sino que su gestin se realice "en nombre propio", es decir, en forma tal
que l aparezca directamente vinculado con los terceros en las operaciones propias de la actividad mercantil,
aunque los resultados econmicos finales de sta recaigan sobre otro sujeto. (7)
Asimismo, ha suscitado controversia en la doctrina la expresin "profesin habitual", pero bien se ha
sealado que, ms all de las discusiones doctrinarias y desde un punto esencialmente objetivo, corresponde
sujetarse exclusivamente a la realizacin reiterada de actos de comercio. (8)
Por su lado, a los efectos de definir al comerciante, las precisiones contenidas en los arts. 2, 3 y 4 del vigente
Cdigo mercantil nada aportan, careciendo de aplicacin en la vida diaria del derecho, como lo ha destacado
ampliamente la doctrina. Corresponde, pues, no considerar esos textos a los fines aqu tratados.
En suma, de acuerdo a lo expuesto, se propone el texto legal que reproducimos ms adelante como art. 1
del "Estatuto del Comerciante".
II. Actos de Comercio
El criterio consistente en definir al comerciante estableciendo una vinculacin con el ejercicio de actos de
comercio (art. 1 del "Estatuto del Comerciante", que sugerimos), debe conducir lgicamente a mantener en la
letra de la ley la doctrina relativa a tales especiales actos que resulta de los arts. 5 a 8 del Cdigo de Comercio;
doctrina tan preciosa para la resolucin de conflictos comerciales, como para la fijacin de la jurisdiccin
competente, entre otros aspectos.
Tal modo de ver las cosas tiene en cuenta, valga sealarlo, las enseanzas de Marcos Satanowsky en cuanto
explicaban que la materia comercial se halla ntimamente vinculada con el concepto subjetivo del comerciante y
el objetivo de los actos de comercio, y lo est tambin con el concepto ms amplio de la unificacin del derecho
de las obligaciones y de los contratos civiles y comerciales; pues entre la tendencia de limitar el derecho
mercantil a la actividad profesional del comerciante o de extenderlo adems a los actos de comercio, aunque
realizados por un no comerciante, surge la moderna teora de unificar el derecho de las relaciones econmicas
como contenido del derecho comercial, dejando a las normas delimitativas precisar, dentro de aqullas, al
comerciante. (9)
En funcin de estas ideas, se considera procedente obrar del siguiente modo.
a) Debe mantenerse el art. 5, primera parte, del Cdigo de Comercio vigente, desde que l determina el
"estatuto personal" de los comerciantes, (10) bien que suprimiendo las referencias a los reglamentos y legislacin
Thomson La Ley 3
"comercial", habida cuenta de la unificacin de que se trata.
Quedara entonces el precepto limitado a sealar el sometimiento de los comerciantes a la jurisdiccin
comercial, lo que est de acuerdo con la condicin de ius singulare del derecho mercantil.
b) Debe mantenerse el art. 5, segunda parte, del Cdigo de Comercio vigente pues se trata de "...una de las
disposiciones ms trascendentes del Cdigo...". (11) En dicha disposicin, en efecto, se ha tenido en
consideracin el inters general, ya que por ella se fija una pauta definitoria para ciertas situaciones dudosas,
tendiendo con ello a dar certeza y estabilidad a las relaciones jurdicas. (12)
Sin embargo, puesto que esta segunda parte del art. 5 no guarda vinculacin con la primera, se estima
adecuado ubicarla como precepto separado.
c) Debe mantenerse el art. 6 del Cdigo mercantil vigente, eliminndose solamente la referencia a las leyes
del comercio en razn de la unificacin.
Ello es as pues la idea fundamental del art. 6 ha sido dar al acto de comercio eficacia suficiente para
determinar un derecho y una jurisdiccin propias, con absoluta prescindencia del sujeto que lo realice (conf.
Siburu, J., ob. cit., t. II, p. 61, n 251), esto es, dando carcter objetivo al sistema, pues para hacer nacer la
jurisdiccin comercial hay que atenerse a los actos y no a las personas (conf. Fernndez, R., ob. cit., t. I, p. 47).
d) El art. 7 del vigente Cdigo de Comercio disciplina lo atinente al acto unilateralmente comercial, esto es,
cuando el acto resulta comercial solamente para una de las partes, con el resultado de someter a la otra
igualmente a la ley mercantil.
A diferencia de los dos anteriores, el art. 7 no alude a la actuacin de la jurisdiccin comercial, pero la
doctrina es conteste en sealar que igualmente ella es la aplicable para entender en asuntos que involucran actos
unilateralmente comerciales (conf. Siburu, J., ob. cit., t. I, p. 65, n 254 "d").
Por efecto de la unificacin legislativa, corresponde eliminar la regla contenida en el art. 7 referente al
sometimiento a la ley mercantil y las excepciones a ello, manteniendo el precepto con el alcance indicado de
someter el asunto a la jurisdiccin comercial.
e) Ya fue sealado que no es cosa contraria a la unificacin de la ley civil y comercial el concepto subjetivo
del comerciante y su vinculacin con el objetivo de los actos de comercio.
Veamos, como ejemplo, el caso del Cdigo Civil italiano de 1942.
Tal cuerpo legal, no solo sustituy la expresin "comerciante" del derecho anterior por la de "empresario",
sino que tambin reemplaz la expresin "acto de comercio" por la de "actividad mercantil", todo lo cual dio
lugar a un sistema subjetivo (conf. Broseta Pont, M., ob. cit., ps. 72/73). Formalmente, pues, en el derecho
italiano desaparecieron, a partir de 1942, los actos de comercio (conf. Ascarelli, T., Iniciacin al estudio del
derecho mercantil, Bosch, Barcelona, 1964, p. 121, n 8). Pero hete aqu que si, como lo interpreta en otra obra
el autor que se acaba de citar, la "actividad" referida por el Cdigo italiano de 1942 se define como un hecho
representado por el cumplimiento de una serie de "actos" (conf. Ascarelli, T., Sviluppo storico del diritto
commerciale e significato dell'unificazione, en l obra "Saggi di Diritto Commerciale", Giuffr Editore, Milano,
1955, p. 29), parece claro que aunque la nocin de estos ltimos y su calificacin aparece desterrada
"formalmente" de tal cuerpo legal, no lo est en cambio en la sustancia de las cosas. Y as, precisamente, lo
advirti entre nosotros Satanowsky, al sostener que ni siquiera el Cdigo Civil italiano de 1942 pudo
desprenderse de los actos de comercio objetivos. Con la unificacin, escribi este autor, qued resuelto el
problema del contenido, quedando los actos limitados a los profesionales. Pero si la actividad econmica
organizada exteriorizada por esos actos, en forma profesional, caracteriza al empresario, y la actividad
profesional del empresario es la empresa, siendo que esta ltima se determina a su vez por las actividades que
enumera el art. 2195 de tal Cdigo, corresponde caer en la cuenta que tal enumeracin lo es, en definitiva, de
actos objetivos de comercio. (13) En otras palabras, el sistema "subjetivo" del Cdigo de 1942 tiene por
presupuesto un criterio "objetivo", tal como en la propia doctrina italiana lo ha advertido lcidamente Remo
Franceschelli (Imprese e Imprenditori, Giuffr Editore, Milano, 1964, p. 78, n 30).
No debe llamar la atencin, pues, que entre nuestros autores, se hubiera postulado ms de una vez el
mantenimiento de una enumeracin de actos objetivos de comercio en un escenario de Cdigo nico.
As, por ejemplo, ello es lo que fue propiciado por Francisco J. Garo en ponencia presentada en el Primer
Congreso Nacional de Derecho Comercial (autor cit., Cdigo nico de las Obligaciones, Buenos Aires, Actas,
I, p. 123).
Por nuestra parte, aceptando lo propio, consideramos pertinente mantener una enumeracin de actos de
comercio objetivos, pero superadora de la contenida en el art. 8 del Cdigo de Comercio, habida cuenta de las
crticas que la doctrina ha expuesto sobre ella.
En ese camino, creemos adecuada, aunque con algunas modificaciones que propiciamos, la redaccin del
citado art. 8 postulada por Rodolfo Fontanarrosa en el recordado Primer Congreso Nacional de Derecho
Comercial (Actas, I, p. 46/48), que aos ms tarde recibiera la aceptacin de Carlos J. Zavala Rodrguez. (14)
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El texto modificado al que aludimos es el que reproducimos ms adelante formando tambin parte del
"Estatuto del Comerciante" (art. 5).
III. Presuncin de onerosidad de los actos de los comerciantes
El art. 218, inc. 5, del Cdigo de Comercio vigente establece que "...Los actos de los comerciantes nunca se
presumen gratuitos...".
Ha de notarse que la norma habla de "actos" y no de contratos. Es decir, su comprensin es ms amplia que
la de "contratos", a pesar de que el art. 218 sienta reglas para la interpretacin de estos ltimos. Y ello se
explica, ciertamente, por la conexin que el art. 218, inc. 5, tiene con el rgimen de los actos de comercio. En
efecto, como lo ha destacado la doctrina, el art. 218, inc. 5, es una consecuencia de lo dispuesto por el art. 5 del
Cdigo de Comercio y del propsito de lucro que constituye una de las caractersticas esenciales del acto de
comercio (conf. Fernndez, R., Cdigo..., cit. t. I, p. 342, nota n 34).
De ah, entonces, que sea correcto extender lo dispuesto por el art. 218, inc. 5, a todo acto voluntario
realizado por el comerciante, sea o no un contrato y est o no instrumentado por escrito; lo cual significa sacar
el principio del campo estrecho de la interpretacin contractual para elevarlo a la categora de presuncin legal
general (conf. Etcheverry, E., Derecho Comercial y Econmico - Parte General, cit., p. 138).
El Proyecto de 1998 establece la presuncin de onerosidad de los contratos celebrados por profesionales
(art. 1026, inc. "a"). Empero, esta disposicin no luce reproducida en el Anteproyecto de 2012.
Aclarado lo anterior, importa remarcar que la presuncin de que se trata forma parte esencial del Estatuto
del Comerciante. De ah tambin la importancia de su consagracin legislativa.
Es que, como lo enseaba Segovia, el comercio es el arte del lucro y vive para l; su divisa es "dignus est
operarius mercede sua"; los actos profesionales se presumen retribuidos y no se reputan gratuitos sino a mrito
de circunstancias especiales, vgr. arts. 1627 y 1628 del Cdigo Civil (conf. Segovia, L., "Explicacin y
crtica...", cit., t. I, p. 186, nota n 801; en el mismo sentido: Siburu, J., ob. cit., t. 4, p. 89).
En ese contexto, la presuncin de que se trata se ajusta, evidentemente, a la realidad (conf. Malagarriga, C.,
"Tratado Elemental de Derecho Comercial", TEA, Buenos Aires, 1958, t. II, p. 11).
Por todo ello, incluiremos en el texto legal que proponemos ms adelante el mantenimiento de la
presuncin, aunque que no con la redaccin del vigente art. 218, inc. 5, del Cdigo de Comercio, toda vez que
las presunciones son y deben ser, no negativas, sino positivas (conf. Segovia, L., ob. cit., loc. cit.).
IV. Capacidad para el ejercicio del comercio
Ya fue sealado que lo atinente a la capacidad legal para el ejercicio del comercio (arts. 1, 9 y conc. del
Cdigo de Comercio), no es considerado por el Anteproyecto de 2012.
Ello es as pese a que diversas normas del ordenamiento jurdico vigente hacen referencia a la capacidad
para el ejercicio de comercio como recaudo para habilitar el desempeo de ciertas profesiones o cargos, vgr. art.
264, inc. 1, de la ley 19.550 (directores o gerentes de sociedades comerciales) (t.o. 1984) (Adla, XLIV-B,
1319); art. 2, inc. "a", de la ley 20.266 (martilleros) (Adla, XXXIII-B, 1384); art. 8, inc. "a", de la ley 22.400
(Adla, XLI-A, 161) (productores asesores de seguros); art. 41, inc. 2 "a", de la ley 22.415 (despachante de
aduana) (Adla, XLI-A, 1325); art. 58, inc. 2 "a" de la ley 22.415 (agente de transporte aduanero); art. 76, inc. 2
"a", de la ley 22.415 (apoderado general del servicio aduanero); etc.
La ausencia de normas en el Anteproyecto de 2012 merece, entonces, ser subsanada para evitar desarmonas
con tales disposiciones del ordenamiento jurdico.
Al respecto, y como dato significativo, es de observar que los redactores del Proyecto de Cdigo Civil de
1998 incurrieron en desarmona al no regular tampoco lo atinente a la capacidad para el ejercicio del comercio
pero, al mismo tiempo, proyectar como legislacin complementaria la incorporacin a la ley 20.266 del art. 32,
inc. a, en el que se contempla la inhabilitacin para ser corredores de aquellos que no pueden ejercer el
comercio (art. 17).
En suma, respetuosamente creemos que aparece necesaria una regulacin sobre el punto.
A ese fin, teniendo en cuenta la terminologa y alcances determinados en el Anteproyecto de 2012 en cuanto
al tema de la capacidad, as como igualmente las reformas introducidas por la ley 26.579 con impacto en los
Cdigos Civil y Comercial actualmente vigentes, propiciamos una regulacin con arreglo a las siguientes
pautas:.
a) Ponderando que la denominada "capacidad de ejercicio" se vincula con la aptitud para ejercer por s la
actividad jurdica vinculada a la esfera de intereses de la persona, (15) se debe disponer, como regla general, que
pueden ejercer el comercio los mayores de edad con "capacidad de ejercicio" (arts. 19 y 20 del Proyecto de
1998; y 23 y 24 del Anteproyecto de 2012)
b) El art. 4 de la ley 26.579 (Adla, LXX-A, 132) derog los arts. 10, 11 y 12 del Cdigo de Comercio, en
sintona con la reforma al art. 131 del Cdigo Civil en lo relativo a la emancipacin por habilitacin de edad.
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Consiguientemente, en el derecho actualmente vigente han desaparecido los supuestos de menores
autorizados para ejercer el comercio y de menores asociados al comercio del padre o de la madre o ambos, (16)
correspondiendo mantener tal temperamento en el cuerpo unificado.
Ahora bien, ms all de lo anterior, el Cdigo Civil vigente mantiene el rgimen de emancipacin por
matrimonio (art. 131, texto segn ley 26.579), y lo mismo hace el Anteproyecto de 2012 (art. 27).
Consiguientemente, debe disponerse que est capacitado para ejercer el comercio el menor emancipado por
matrimonio.
Empero, en opinin de los suscriptos, el ejercicio del comercio por parte del emancipado por matrimonio
debe estar sujeto a las siguientes particularidades:
I) No puede jugar a su respecto la prohibicin de afianzar obligaciones, que est presente en los arts. 134,
inc. 3, y 2011, inc. 1, del Cdigo Civil vigente, y en el art. 27, inc. c, del Anteproyecto de 2012.
Ello es as porque el derecho mercantil es un derecho eminentemente profesional, basado en la
responsabilidad personal del comerciante, siendo tradicional en la actividad comercial el recurso a garantas
personales para la obtencin de crdito (conf. Vicent Chuli, F., Compendio crtico de derecho mercantil, Coop.
Artes Grficas San Jos. Valencia, 1982, t. 2, p. 373). Por ello, siendo el afianzamiento de obligaciones muy
frecuente en materia comercial, al no poder el emancipado realizar tal acto ni con autorizacin judicial, aparece
su capacidad comercial gravemente resentida, provocando severas perturbaciones en la vida de los negocios
(conf. Fontanarrosa, R., "Derecho Comercial Argentino", cit., p. 283), mxime teniendo en cuenta la necesidad
comn de todo comerciante de recurrir al crdito bancario y el hecho de que ser la fianza la garanta ms comn
exigida por las entidades a sus clientes (conf. Snchez Calero, F., Instituciones de Derecho Mercantil, Mc. Graw
Hill, Madrid, 1997, t. II, p. 260)
Por otra parte, eliminndose la prohibicin de afianzar respecto de los menores emancipados que ejercen el
comercio, se superan las dudas que puede generar la constitucin por ellos de sociedades comerciales de tipos
que establecen la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios por las deudas sociales. Sobre este tema
cabe observar que la doctrina est dividida entre quienes niegan la posibilidad de constitucin de sociedades de
ese tipo, con fundamento en el citado art. 134, inc. 3, por parte de emancipados por matrimonio, (17) y quienes ,
por el contrario, estn a favor de la posibilidad de que el emancipado por matrimonio constituya sociedades del
tipo indicado en razn de que la responsabilidad ilimitada y solidaria no implica una fianza sino una
responsabilidad legal. (18)
II. A todo evento, los menores emancipados podran prestar fianza cuando tal garanta solamente afecte los
bienes adquiridos por el emancipado a ttulo oneroso (conf. Fernndez, R. y Gmez Leo, O., Tratado
terico-prctico de Derecho Comercial, Depalma, Buenos Aires, 1991, t. III-B, p. 29, n 5; Kemelmajer de
Carlucci, A., La capacidad civil del menor que trabaja, Astrea, Buenos Aires, 1976, p. 134). Es decir, la fianza
no podra hacerse efectiva sobre los bienes adquiridos a ttulo gratuito, lo que es conteste con el criterio que
emana del art. 28, inc. b, del Anteproyecto de 2012. As lo propiciaremos en el texto legal que sugerimos ms
adelante.
c) Se debe disponer que tambin tiene capacidad para el ejercicio del comercio el menor con ttulo
profesional habilitante (art. 30 del Anteproyecto de 2012), pero con la particularidad de que ello podr ser as
slo si la profesin est regulada legalmente (conf. Richard, E., Notas en torno a la capacidad de los menores de
edad y, en especial, en cuanto a su actividad comercial, RDCO 1969, p. 401; Fontanarrosa, R., Derecho
Comercial Argentino, cit., p. 281), no solo en cuanto al ejercicio en s sino tambin en cuanto a los estudios
previos (conf. Raffo Benegas, P. y Sassot, R., Apuntes Civiles - Capacidad de los menores para trabajar y
ejercer profesiones, JA 1969, Doctrina, p. 555).
d) Es necesario mantener y/o adecuar las incompatibilidades reguladas por los arts. 22 a 24 del vigente
Cdigo de Comercio, para evitar desarmonas legislativas.
Con esa inteligencia, y a la luz de la elaboracin de la doctrina en la materia, entendemos que debe
disponerse que no pueden ejercer el comercio:
1) Quienes reciban condena por delito de derecho criminal mientras dure la privacin de la libertad. Es la
solucin que deriva del art. 12 del Cdigo Penal.
2) Las corporaciones religiosas reconocidas como personas jurdicas.
3) Quien ejerza la presidencia de la Repblica, gobiernos de provincia o intendencias municipales, as como
sus respectivos ministros y secretarios.
4) Quienes sean jueces o funcionarios judiciales, e igualmente los representantes del Ministerio Pblico.
5) Los interdictos por causas psquicas y los inhabilitados.
6) Los que tengan impedido el ejercicio del comercio por leyes especiales.
Corresponde eliminar la incompatibilidad del clrigo (art. 22, inc. 1, Cdigo de Comercio) pues ella viene
Thomson La Ley 6
disciplinada por el Derecho Cannico y, como lo seala Fontanarrosa, si el clrigo ejerciera de hecho el
comercio, ello no impedira considerarlo comerciante y aun declararlo en quiebra, independientemente de las
sanciones de orden religioso de que fuera pasible (autor cit., Derecho Comercial Argentino, cit., p. 298).
V. Derechos y obligaciones comunes de los comerciantes
Juzgamos imprescindible para los suscriptos establecer en un precepto el contenido material del "Estatuto
del Comerciante", esto, es definir cules son sus derechos y sus obligaciones comunes. Es que el conjunto de los
derechos y deberes del empresario-comerciante forma su status. (19)
Con relacin a lo primero, la enumeracin de derechos se impone como modo de definir ciertas
particularidades que derivan del propio ejercicio del comercio.
En tal sentido, y siguiendo a caracterizada doctrina, consideramos necesario enunciar prescriptivamente los
siguientes derechos:
a. Ejercer libremente el comercio. Los reglamentos atinentes al ejercicio del comercio pueden establecer
limitaciones a la libertad de comerciar que se funden en el inters general, en el inters de otros comerciantes y
en el inters del consumidor, pero no pueden desvirtuar la esencia misma de dicha libertad (conf. Halpern, I.,
Curso de Derecho Comercial, Depalma, Buenos Aires, 1978, t. I, pp. 191/192, n 85).
b. Utilizar en beneficio propio los medios de contabilidad y competir comercialmente, accediendo con
libertad a la explotacin de actividades econmicas (conf. Halpern, I., Curso de Derecho Comercial, Depalma,
Buenos Aires, 1978, t. I, pp. 193/194, n 89).
c. Exigir lealtad en el ejercicio de la competencia realizada por sus competidores, y que se ponga fin a los
abusos de posicin dominante o a las prcticas restrictivas de otros competidores que puedan perjudicarle. Se
considera contrarios a las buenas prcticas comerciales, los actos que: I. Creen confusin, por cualquier medio
que sea, respecto del establecimiento, los productos o la actividad industrial o comercial, de otro comerciante;
II. Desacrediten, mediante aseveraciones falsas, el establecimiento, los productos o la actividad industrial o
comercial, de cualquier otro comerciante; III. Induzcan al pblico a error sobre la naturaleza, el modo de
fabricacin, las caractersticas, la aptitud en el empleo o la cantidad de los productos, o IV. Se encuentren
previstos como tales en otras leyes (art. 6 bis del Cdigo de Comercio de Mxico).
d. Utilizar signos distintivos en el ejercicio de su actividad econmica.
e. Publicitar mediante propaganda sus productos o servicios con sujecin a las reglamentaciones y con
arreglo a la moral y buenas costumbres (conf. Halpern, I., Curso de Derecho Comercial, Depalma, Buenos
Aires, 1978, t. I, pp. 192/193, n 88).
Con relacin a las obligaciones, y superando las objeciones de que ha sido objeto el art. 33 del Cdigo de
Comercio vigente, as como haciendo las adecuaciones pertinentes a la terminologa utilizada por el
Anteproyecto en sus preceptos, consideramos apropiado que se disponga que son obligaciones comunes de los
comerciantes:
a) La matriculacin en el registro que corresponda.
b) La obligacin de llevar contabilidad y confeccionar estados contables segn lo previsto por los arts. 320 a
329 del Anteproyecto de 2012 o, en su caso, segn lo establecido por la ley de sociedades comerciales o leyes
especiales.
c) Rendir cuentas
V.1. Matrcula y Registro Pblico de documentacin
En el vigente Cdigo de Comercio la inscripcin en la matrcula referida por los arts. 25 y siguientes
(Registro Pblico de Comercio) es una obligacin de todo comerciante (art. 33, inc. 1) que, por una parte, le
otorga ciertos beneficios como por ejemplo la fe que merezcan sus libros con arreglo al art. 63, y que, por otra,
resulta exigida para el ejercicio de ciertas actividades como la de martillero (art. 3 de la ley 20.266) (Adla,
XXXIII-B, 1384), agente de bolsa (art. 39 de la ley 17.811) (Adla, XXVIII-B, 1979) o corredor (art. 39 del
Cdigo de Comercio). Asimismo, el Cdigo de Comercio establece que el que se inscribe en la matrcula se
supone que reviste la calidad de comerciante, para todos los efectos legales, desde el da de la inscripcin (art.
32).
Por otra parte, cabe tener presente la sancin de la ley 26.047 de creacin de Registros Nacionales (B.O. del
3/8/2005) que establece disposiciones por las que se rigen el registro creado por el art. 8 de la ley 19.550
(Registro Nacional de Sociedades por Acciones), el art. 4 de la ley 22.315 (Registro Nacional de Sociedades
Extranjeras y Registro Nacional de Asociaciones Civiles y Fundaciones) (Adla, XL-D, 3988) y el decreto 23/99
(Registro Nacional de Sociedades no Accionarias).
Por ello, consideramos que deben establecerse disposiciones: a) que regulen la matriculacin del
comerciante individual, tanto como el colectivo; b) que se compatibilicen con lo dispuesto por la ley 26.047; y
c) que definan cules son los efectos jurdicos de la inscripcin de los documentos relacionados con la actividad
Thomson La Ley 7
mercantil dada su especificidad.
V.1.1. Matrcula del Comerciante Individual
Cabe observar que el Proyecto de 1998 no contempl a los comerciantes como personas fsicas (conf.
Gerscovich, C., Aspectos de derecho comercial en el Proyecto de unificacin: el comerciante y los contratos
comerciales, JA, 2000-I-1023).
El Proyecto de 1987 no incurri en la aludida omisin pues estableci que "...Las personas fsicas que
realicen una actividad econmica organizada para la produccin o intercambio de bienes y servicios, o sean
titulares de un establecimiento comercial, industrial o de servicios, deben inscribirse en el Registro Pblico de
su domicilio..." (art. 1016).
Empero, contrariamente, el Proyecto de 1993 suprimi el requisito de la matrcula o inscripcin en un
registro pblico de los comerciantes individuales, siguiendo en ello la opinin de Ral A. Etcheverry (autor cit.,
El comerciante individual en el Proyecto de unificacin de la legislacin civil de 1987", reg. en ED del 26/7/88;
vase la nota al art. 618 del Proyecto de 1993).
El Anteproyecto de 2012 guarda silencio sobre el punto.
Los suscriptos entienden que la obligacin debe estar establecida en la ley.
En el derecho vigente, en efecto, la condicin de comerciante se adquiere, no por la inscripcin como tal en
el Registro de Comercio, sino por la realizacin en nombre propio, reiterada y profesionalmente, de actos de
comercio. La matriculacin no es, pues, constitutiva de la condicin de comerciante, sino declarativa de ella. En
otras palabras, no se requiere la matriculacin para ser comerciante. Quien no se matrcula igualmente puede
serlo (conf. Siburu, J., ob. cit., t. I, ps. 196/197, n 362).
Sin embargo, como lo anota Emilio Langle y Rubio, el buen juicio aconseja distinguir, pues una cosa es la
matrcula "para" ser comerciante y otra "por" serlo. En este ltimo aspecto, el inscribirse constituye una
obligacin derivada de un estado preexistente; y por consiguiente, nunca sera un elemento integrante de ese
estado y generador del concepto de comerciante, sino una consecuencia por razn de serlo (conf. Langle y
Rubio, E., Manual de Derecho Mercantil Espaol, Bosch, Barcelona, 1950, t. I, p. 312).
As, la matriculacin del comerciante individual se justifica sencillamente por serlo y porque, como ha sido
sealado por otro autor, el carcter distintivo del ejercicio del comercio es la publicidad, hecho tan
indispensable que de l depende, en muchos casos, el buen xito del negocio (conf. Blanco Constans, F.,
Estudios Elementales de Derecho Mercantil, Reus, Madrid, 1945, t. II, pp. 3/4).
Por lo dems, que el comerciante individual tenga abierta la posibilidad de registrarse como tal se justifica,
pues hace el inters general que, en sus relaciones con el pblico y con otros comerciantes, ofrezca una
informacin suficiente sobre su autntica y verdadera situacin.
Es indispensable dice Zavala Rodrguez una buena y amplia publicidad de los actos y operaciones
vinculados con el comercio. Debe lograrse que las partes encuentren suficiente garanta de sus derechos y que
los terceros, sin dificultades y sin esfuerzo, puedan en cada caso conocer la situacin jurdica del comerciante
con el cual contratan, su capacidad, la naturaleza del comercio que ejerce, la responsabilidad que ofrece, la
representacin o poder con que acta, etc. Y esas confrontaciones deben poderse realizar sin demoras,
complicaciones ni gastos. Con esa finalidad se justifica el registro (conf. Zavala Rodrguez, C., Cdigo de
Comercio y leyes complementarias, cit., t. I, p. 83, n 160).
Teniendo en consideracin cuanto se ha dicho precedentemente, los suscriptos consideramos conveniente,
tal como lo entendi el Proyecto de 1987, no erradicar el deber que tiene todo comerciante "persona humana" de
inscribirse y, ms an, consideramos necesario estimular indirectamente su matriculacin declarando, al efecto,
como lo hace el art. 19 del Cdigo de Comercio espaol que el comerciante no matriculado o inscripto "...No
podr pedir la inscripcin de ningn documento en el Registro, ni aprovecharse de sus efectos legales..." (conf.
Ura, R., Derecho Mercantil, Marcial Pons, Madrid, 1975, p. 108, n 96; Snchez Calero, F., Instituciones de
Derecho Mercantil, cit., t. I, pp. 89/90).
De tal suerte, debe habilitarse en el Anteproyecto de 2012 la inscripcin de las las "personas humanas" que
ejerzan profesionalmente el comercio.
Asimismo, debe preverse en cuanto a la matrcula de la "persona humana" que ejerza al comercio, la
inscripcin de los siguientes instrumentos:
a) Las convenciones matrimoniales entre cnyuges, as como las sentencias que declaren la extincin del
rgimen de comunidad matrimonial, cuando ambos cnyuges o alguno de ellos sean comerciantes.
Con esta previsin se reemplaza el art. 36, incs. 2 y 3, del Cdigo de Comercio vigente, adecuando la
disposicin a las normas y rgimen patrimonial del matrimonio del Anteproyecto (concordancias: Cdigo de
Comercio de Bolivia, art. 29, inc. 1; Cdigo de Comercio de Chile, art. 22, incs. 1 y 2; Cdigo de Comercio de
Colombia, art. 28, inc. 2).
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b) La documentacin que acredite el carcter de emancipado por matrimonio o, en su caso, el ttulo
profesional habilitante del menor que ejerza el comercio.
c) Las resoluciones o sentencias que impongan la prohibicin de ejercicio del comercio (concordancia:
Cdigo de Comercio de Bolivia, art. 29, inc. 3).
d) Los poderes que se otorguen por los comerciantes a factores o dependiente, para dirigir o administrar sus
negocios mercantiles, y las revocaciones de los mismos (fuente: art. 36, inc. 4, del Cdigo de Comercio
Argentino; concordancia: Cdigo de Comercio de Chile, art. 22, inc. 5).
e) Todo acto en virtud del cual se confiera, modifique o revoque la administracin parcial o general de
bienes o negocios del comerciante (concordancia: Cdigo Comercio Colombia, art. 28, inc. 5).
f) La apertura de establecimientos de comercio y de sucursales, y los actos que modifiquen o afecten la
propiedad de los mismos o su administracin (concordancia: Cdigo Comercio Colombia, art. 28, inc. 6).
g) Los dems actos y documentos cuyo registro ordene la ley.
V.1.2. Matrcula del comerciante colectivo (sociedades comerciales)
Como ya se ha expuesto, la ley 26.047 de creacin de Registros Nacionales estableci disposiciones por las
que se rigen diversos registros actualmente en funcionamiento: Registro Nacional de Sociedades por Acciones;
Registro Nacional de Sociedades Extranjeras; Registro Nacional de Asociaciones Civiles y Fundaciones; y
Registro Nacional de Sociedades no Accionarias.
La sancin de esa ley evidencia la voluntad del legislador de mantener en funcionamiento esos cuatro
registros nacionales, y su lectura muestra, adems, que dicho mantenimiento lo es sin perjuicio de la
subsistencia de los registros provinciales existentes cuyas funciones son conservadas (art. 12).
Teniendo ello en cuenta, a los fines de completar debidamente el "Estatuto del Comerciante" estimamos
preciso que se integre el Anteproyecto de 2012 con una disposicin que recoja los principales aspectos
registrables inherentes a las sociedades comerciales, sin perjuicio de lo que pudieran disponer leyes especiales
(leyes 19.550; 26.047; etc.).
Por ello, propiciamos la incorporacin de un precepto relativo a la inscripcin de las sociedades comerciales
y los actos inherentes al funcionamiento de ellas, con el alcance indicado.
V.1.3. Efectos de la inscripcin de los documentos relacionados con la actividad
El Anteproyecto de 2012 no recoge lo previsto por el art. 299 del Proyecto de 1998 en cuanto a los efectos y
el plazo de registracin.
Los suscriptos consideran necesario incorporar dicho art. 299 y, adems, enriquecerlo con soluciones
particulares referentes a la inscripcin de instrumentos vinculados a comerciantes, pues en materia mercantil es
preciso que la inscripcin de los documentos relacionados con la actividad tenga ciertos efectos jurdicos
particulares, que han sido destacados por la doctrina o se encuentran en el derecho comparado.
Tales efectos, que se justifican en la necesidad de brindar seguridad al trfico mercantil, son:
a) La inscripcin en la matrcula supone la calidad de comerciante, para todos los efectos legales, desde el
da en el cual se realiz, y posibilita rubricar los libros de comercio necesarios para llevar una contabilidad
regular, con la eficacia probatoria que se otorga a ella por ley.
b) La inscripcin en el Registro vale como presuncin de la veracidad del acto inscripto, salvo prueba en
contrario. (20)
c) Los instrumentos inscriptos solo produce efectos respecto de terceros desde la fecha de su inscripcin, sin
que puedan invalidarlos otros, anteriores o posteriores, no inscriptos.
d) En caso de discordancia entre el contenido de la publicacin y el contenido de la inscripcin, los terceros
de buena fe podrn invocar la publicacin si les fuere favorable (art. 21, inc. 3, del Cdigo de Comercio
espaol).
e) Toda modificacin o alteracin que se hiciera respecto de las circunstancias especificadas en la matrcula
registrada, que pueda tener influencia sobre los efectos de publicidad registral, debe ser denunciada por el
comerciante con las mismas solemnidades y resultados de sta
V.2. Contabilidad y estados contables
En los arts. 320 a 331 del Anteproyecto de 2012, siguiendo las aguas del Proyecto de 1998 (art. 302 a 315),
se regula la tpica obligacin mercantil de llevar contabilidad, estableciendo el art. 320, primer prrafo, segunda
oracin, el carcter facultativo de ello con relacin a las personas jurdicas privadas o humanas que no realicen
una actividad econmica organizada o sean titulares de una empresa o establecimiento comercial, industrial o de
servicios.
No existe incompatibilidad entre lo proyectado y lo previsto en materia de contabilidad por otras leyes para
ciertos sectores de la actividad comercial y financiera, vgr., la ley 17.811 en cuanto a los agentes de bolsa (arts.
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47 y 48) (Adla, XXVIII-B, 1979) y los agentes emisores de ttulos (art. 64); la ley 18.924 sobre casas de cambio
(art. 2, inc. d); la ley 19.836 sobre fundaciones (arts. 23/26); la ley 20.091 sobre entidades de seguros (arts.
38/45); la ley 20.321 sobre asociaciones mutuales (art. 24, inc. a); la ley 21.526 de entidades financieras (art.
36) (Adla, XXXVII-A, 121); etc.
Empero, los suscriptos consideramos pertinente establecer ciertas reglas particulares atinentes a la
contabilidad de comerciantes, atendiendo a las modificaciones que en la materia propici el Anteproyecto de
Ley de Sociedades del ao 2003, as como a la reforma instrumentada por el Reino de Espaa mediante la ley
16/2007 del 4/7/2007 sobre adaptacin de la legislacin mercantil en materia contable para su armonizacin con
la normativa de la Unin Europea.
El resultado del examen propuesto ha sido, pues, el de compartir en general la redaccin de los citados arts.
320 a 331, pero se sugieren las siguientes modificaciones y/o agregados al texto del Anteproyecto de 2012, as
como un texto particular para ser incorporado en el Estatuto del Comerciante.
V.2.1. Rgimen General
a) Se debe incorporar como ltimo prrafo del art. 327 del Anteproyecto de 2012 (Libro Diario) el siguiente:
"...Las partidas de gastos domsticos basta asentarlas en forma global en la fecha en que salieron de la
caja...".
c) El art. 322 del Anteproyecto de 2012 (Registros indispensables), alude en su inc. b, al "Inventario" y al
"Balance"; sin embargo, a diferencia de lo que ocurre con el "Diario" (art. 327), ninguna disposicin posterior se
refiere a ellos, salvo la referencia del art. 326 in fine. Por tal razn, se considera apropiado incorporar dos
disposiciones que se refieran a ellos, tal como actualmente lo hace el Cdigo de Comercio (art. 48 y sgtes.).
Al efecto, se estima pertinente el siguiente artculo cuyo texto es el resultado de ponderar, por una parte, las
disposiciones del vigente Cdigo de Comercio con las modificaciones sugerencias dadas por la doctrina
interpretativa, y por otra parte, el art. 35, inc. 1, del Cdigo de Comercio espaol, segn la redaccin que le
diera la ya citada reforma instrumentada por el Reino de Espaa mediante la ley 16/2007 del 4/7/2007 sobre
adaptacin de la legislacin mercantil en materia contable para su armonizacin con la normativa de la Unin
Europea.
"...art. (...) - Inventario y balance. El inventario debe ser una relacin circunstanciada, descriptiva y
estimativa, del patrimonio, con indicacin de sus valores a la fecha en que se practica. Este registro se abrir con
el "inventario de constitucin" que tendr la descripcin exacta del dinero, bienes, muebles y races, crditos y
otra cualquiera especie de valores que formen el capital al tiempo de empezar la actividad econmica.
En los tres primeros meses de cada ao, se extender en el mismo libro, el balance general del giro,
comprendiendo en l todos los bienes, crditos y acciones, as como todas sus deudas y obligaciones pendientes
en la fecha del balance, sin reserva ni omisin alguna.
Todos los balances debern expresar con veracidad y exactitud compatible con su finalidad, la situacin
financiera a su fecha. Salvo el caso de normas legales o reglamentarias que dispongan lo contrario, sus partidas
se formarn teniendo como base las cuentas abiertas y de acuerdo a criterios uniformes de valoracin.
En el balance figurar de forma separada el activo, el pasivo y el patrimonio neto.
El activo comprender con la debida separacin el activo fijo o no corriente y el activo circulante o
corriente. La adscripcin de los elementos patrimoniales del activo se realizar en funcin de su afectacin. El
activo circulante o corriente comprender los elementos del patrimonio que se espera vender, consumir o
realizar en el transcurso del ciclo normal de explotacin, as como, con carcter general, aquellas partidas cuyo
vencimiento, enajenacin o realizacin se espera que se produzca en un plazo mximo de un ao contado a
partir de la fecha de cierre del ejercicio. Los dems elementos del activo deben clasificarse como fijos o no
corrientes.
En el pasivo se diferenciarn con la debida separacin el pasivo no corriente y el pasivo circulante o
corriente. El pasivo circulante o corriente comprender, con carcter general, las obligaciones cuyo vencimiento
o extincin se espera que se produzca durante el ciclo normal de explotacin, o no exceda el plazo mximo de
un ao contado a partir de la fecha de cierre del ejercicio. Los dems elementos del pasivo deben clasificarse
como no corrientes. Figurarn de forma separada las provisiones u obligaciones en las que exista incertidumbre
acerca de su cuanta o vencimiento.
En el patrimonio neto se diferenciarn, al menos, los fondos propios de las restantes partidas que lo integran.
Los inventarios y balances generales se firmarn por todos los responsables.
V.2.2. Disposiciones particulares a incorporar en el Estatuto del Comerciante
Sin perjuicio de la aplicacin de las disposiciones de los arts. 320 a 331 del Anteproyecto de 2012,
entendemos necesario establecer algunas disposiciones particulares dentro del "Estatuto del Comerciante",
distinguiendo la situacin del comerciante colectivo (sociedades) y del comerciante individual (persona
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humana)
V.2.2.1. Sociedades
Si bien la cuestin de la contabilidad societaria tiene su sede propia en la legislacin especial (Ley de
Sociedades Comerciales), cabe incorporar en el citado "Estatuto del Comerciante" los principios generales del
Derecho Mercantil Contable incardinado en el Derecho Mercantil Societario.
A tal efecto, teniendo en cuenta la normativa comunitaria europea, la legislacin espaola dictada en su
consecuencia, e igualmente las normas pertinentes de nuestra propia legislacin, sugerimos un texto normativo
que recoja las siguientes ideas:
a) Los documentos contables societarios forman una unidad y deben ofrecer, con claridad, una imagen fiel
del patrimonio, de la situacin financiera, as como de los resultados de la sociedad (art. 2 de la Cuarta Directiva
del Consejo de la Comunidad Europea del 25/7/78). Al efecto, deben cumplir con los principios de formalidad
(art. 53 del Cdigo de Comercio y arts. 61, 63, 64 y 65 de la ley 19.550); veracidad (Exposicin de Motivos de
la ley 19.550, sec. 9, parr. 1); completividad (arts. 62 y 65 de la ley 19.550); y regularidad (art. 65, inc. e, ley
19.550).
b) Para la confeccin de los documentos contables societarios se observarn las siguientes reglas: a) salvo
prueba en contrario, se presumir que la sociedad contina funcionando; b) no se variarn los criterios de
valoracin de un ejercicio a otro; c) se seguir el principio de prudencia valorativa; d) se observar el principio
de prudencia en las estimaciones y valoraciones a realizar en condiciones de incertidumbre; e) se incorporar al
ejercicio al que los documentos contables societarios se refieran los gastos y los ingresos que afecten al mismo,
con independencia de la fecha de su pago o cobro; f) los elementos de los asientos del activo y del pasivo se
evaluarn por separado; g) el balance de apertura de un ejercicio debe corresponderse con el balance de cierre
del ejercicio anterior (art. 38 del Cdigo de Comercio espaol, texto segn citada ley 16/2007 del 4/7/2007).
c) Se admitir la no aplicacin estricta de algunas de las reglas precedentemente expuestas cuando la
importancia relativa de la variacin que tal hecho produzca sea escasamente significativa y, en consecuencia, no
altere la expresin de la imagen fiel del patrimonio, la situacin financiera y de los resultados de la sociedad
(art. 38 in fine del Cdigo de Comercio espaol, texto segn citada ley 16/2007 del 4/7/2007).
d) En los inventarios y balances generales de las sociedades, bastar que se expresen las pertenencias y
obligaciones comunes concernientes al patrimonio social, sin extenderse a las peculiares de cada socio (art. 49
del Cdigo de Comercio argentino).
Asimismo, en materia de documentacin contable societaria, corresponde incorporar, como parte esencial
del "Estatuto", la responsabilidad por difusin de informaciones inexactas. Al respecto, se considera
conveniente que un precepto reproduzca el texto propiciado por el Anteproyecto de Ley de Sociedades
Comerciales del ao 2003, que dice as:
"...Responsabilidades por informacin. Los partcipes en la difusin, por cualquier medio, intencionalmente
o por culpa, de informaciones inexactas, engaosas o no conforme con las exigencias legales acerca de la
situacin patrimonial o financiera de una sociedad o de los ttulos que emita, responden solidariamente por los
daos que causen. Los que intervienen slo en determinados aspectos de la informacin, responden por la parte
que concierne a su actuacin...".
V.2.2.2. Comerciantes individuales
Dejando atrs al comerciante colectivo (sociedades comerciales) y pasando a la persona humana
comerciante, se estima conveniente que, sin perjuicio del rgimen general resultante del art. 330 del
Anteproyecto de 2012 en punto a la eficacia probatoria de la contabilidad llevada "...en legal forma y con los
requisitos prescriptos...", se regule como parte integrante del "Estatuto del Comerciante" la realidad difundida
en nuestro pas del caso del comerciante de hecho o "no matriculado" que no lleva contabilidad regular sino que,
por el contrario, se limita a cumplir las exigencias fiscales de llevar el denominado Libro IVA (ventas y
compras), establecindose el valor probatorio de estas ltimas constancia en juicio. De esa manera, se llenar un
sensible vaco legislativo que no cubren ni las normas vigentes del Cdigo de Comercio referentes al valor
probatorio de los libros de comercio, ni el citado art. 330 del Anteproyecto de 2012.
Es que, como lo ha destacado la jurisprudencia, atento a sus fines impositivos, y no encontrndose
mencionado por el art. 44 del Cdigo de Comercio, el libro IVA carece de la eficacia probatoria en juicio entre
comerciantes asignada por el art. 63 de ese Cdigo, por no ser jurdicamente un libro de comercio (conf.
CNCom., Sala D, 5/2/91, "Tintoreria Industrial Muller y Ca. S.A. c. Dubella S.A. s/sum"), y no reflejar un
cuadro verdico de los negocios (conf. art. 53, cit. Cdigo; CNCom., Sala D, 29/9/86, "Complements S.A. c.
Diaz de Manssur"; d. Sala D, 13/10/06, "Paramen S.A. c. Rutilex Hidrocarburos S.A. s/ordinario"; d. Sala D,
20/11/06, "Equifarma S.A. c. Dis-Far-Mar S.A.; d. Sala D, 4/6/07, "Creatividad y Arte Publicitario S.R.L. c.
Araneta, Edgardo Bautista s/ordinario"; d. Sala B, 14.11.01, "Conapa Ca. Naviera Paran s/quiebra s/inc. de
verif. por Martima Seghini"; d. Sala B, 7/8/90, "Ledafilms S.A. c. Video de la Costa S.A. s/sum."). Adems, el
libro de IVA no puede ser considerado como adecuada suplencia de los que requiere el art. 44 del Cdigo
Thomson La Ley 11
mercantil (conf. CNCom., Sala E, 30/11/90, "Telecher, Margarita c. Alifraco, Salvador s/ordinario"; d Sala A,
16/7/92, "Matisso Lingerie S.A. c. Castagno, Roberto s/cobro de pesos"), y los asientos a los que obliga el art.
45 de ese cuerpo legal no pueden ser suplidos con las constancias del referido libro impositivo (conf. CNCom.,
Sala A, 16/5/96, "Frigorifico Ebro S.R.L. c. Bastianelli S.R.L. s/ord"; d. Sala B, 12/5/99, "Perfidur S.R.L. c.
Gypsum Arg. S.R.L. s/ord."; d. Sala E, 17.6.04, "Excelsitas S.A. c. Sanatorio Quintana S.A. s/sumario").
Empero, como tambin ha destacado la jurisprudencia, si bien por s mismo el libro IVA no puede tener el
valor probatorio asignado a los de comercio por el art. 63 del Cdigo de Comercio, sus registros pueden servir,
no obstante, para corroborar otras pruebas que se hubiesen rendido (conf. CNCom. Sala C, 14/7/00, "Inter
Cotton Asociados S.A. c. La Plata Cereal Co. S.A. s/ordinario"; d. Sala C, 1.3.05, "Alvarez, Viviana c.
Italpapelera S.A. s/sumario"; d. Sala E, 3/6/94, "Giordano, ngel c. Pedraza, Bruno s/ord."; d. Sala B, 12/5/99,
"Perfidur S.R.L. c. Gypsum Arg. S.R.L."; d. Sala D, 31/10/06, "Alambres Moreno S.A. s/conc. prev. s/inc. por
Acindar"). Dicho con otras palabras, aunque no tenga la aptitud prevista por el citado art. 63, no puede privarse
al libro IVA de una de eficacia probatoria cuanto menos indiciaria (conf. CNCom. Sala C, 7/4/00, "Obregon
Cano, Mara y otros c. Carlozzi de Cabrera, H."; d. Sala D, 14/3/06, "Lombardini S.A. s/concurso preventivo
s/inc. revisin por Aguilar, Nilda") cuando lo que resulta de l cuenta con el correlato coadyuvante de otros
medios probatorios (conf. Anastasio, J., La eficacia probatoria del libro IVA, ED, 167-285) y, particularmente,
cuando sus registraciones no se encuentran contradichas por los libros de la adversaria (conf. CNCom. Sala A,
14/6/00, "Consultas y Diagnsticos S.A. c. Administraciones Mdicas S.A. s/ordinario"). Caso contrario, si los
libros de comercio de la contraria llevados en legal forma contradicen lo que resulta del libro IVA,
corresponder estar a aquellos primeros (arg. art. 63, tercer prrafo, del Cdigo de Comercio). Y si, en cambio,
esta ltima no exhibiese libros de comercio llevados en legal forma, pero s un libro IVA con registraciones
opuestas al libro IVA de la contraria, el valor de ambos se anula recprocamente y por ende debe recurrirse a los
restantes elementos de juicio que existieran en la causa (conf. CNCom. Sala B, 7/10/03, "Bodega Norton c.
Magnano, Aldo s/ordinario").
Sobre estas ltimas bases conceptuales, se redactan los arts. 14 a 16 del "Estatuto del Comerciante" que
reproducimos en el Anexo a este trabajo.
V.3. Rendicin de cuentas
En la actualidad integra el "Estatuto del Comerciante" la obligacin de rendir cuentas (art. 33, inc. 4, y 68
del Cdigo de Comercio).
El Anteproyecto de 2012 se ocupa del asunto con carcter general, sin referencia a los comerciantes, en los
arts. 858 a 864, como una clase de obligacin. La fuente de lo proyectado son los arts. 805 a 810 del Proyecto
de 1998. De este ltimo antecedente el Anteproyecto de 2012 no reproduce, empero, su art. 811 segn el cual
"...Los gastos razonablemente necesarios para realizar en forma la rendicin de cuentas se imputan a los bienes
del negocio...".
Dejando de lado todo comentario sobre la ausencia de esta ltima reproduccin, e igualmente sobre la
pertinencia de colocar la obligacin de rendir cuentas dentro del esquema de clasificacin de las obligaciones (o
sea, despus de regular las obligaciones naturales, las de dar, hacer y no hacer, las alternativas, facultativas,
mancomunadas, solidarias, divisibles e indivisibles, concurrentes y disyuntivas, etc.), cabe observar que la
redaccin dada a los arts. 858 a 864 del Anteproyecto de 2012 no merece crticas sobre la base de interpretar
que se trata de una regulacin general, apta para todos los casos en los que se debe rendir cuenta (sea comercial
o no), pero que no excluye ciertas precisiones que deben darse cuando la rendicin de cuentas corresponde a
asuntos comerciales.
Con esa inteligencia, entendemos preciso incorporar al texto que propiciamos del "Estatuto del
Comerciante" un precepto que contemple, sin modificar los citados arts. 858 a 864, algunas particularidades
inherentes a la rendicin de cuentas "comercial".
Tales particularidades resultan son las siguientes.
a. Renunciabilidad
Se ha discutido en doctrina si la rendicin de cuentas en asuntos comerciales es renunciable o no.
Para un sector de la doctrina, la renuncia a la obligacin de rendir cuentas es contraria a la naturaleza del
comercio (conf. Halpern, I., Curso de Derecho Comercial, Depalma, Buenos Aires, 1978, t. I, p. 191, n 83); y
su carcter irrenunciable se justifica por razones de orden pblico, ya que la rendicin de cuentas es un gran
estmulo a la honestidad comercial (conf. Siburu, J., ob. cit., t. II, p. 313, n 458).
Para otra opinin, en cambio, no puede haber bice a la renuncia pues no se advierte cul es el inters
pblico comprometido, pareciendo ms bien que la renuncia concierne solamente al inters privado del dueo
del negocio (conf. Fontanarrosa, R., Derecho Comercial Argentino, cit., p. 385, n 281; Fernndez, R.,
Cdigo..., cit., t. I, p. 104).
Los suscriptos pensamos, junto con otro grupo de autores, que la rendicin de cuentas es irrenunciable por
adelantado, pero no hay impedimento para renunciarla cuando el derecho a exigirla se ha adquirido (conf.
Thomson La Ley 12
Argeri, S., Rendicin de cuentas comercial, LA LEY, 1979-A, 856, cap. II-2; Fernndez, R. y Gmez Leo, O.,
Tratado terico prctico de derecho comercial, Depalma, Buenos Aires, 1993, t. II, p. 197, n 32; Anaya, J. y
Podetti, H., ob. cit., t. II, p. 130; Etcheverry, E., Derecho Comercial y Econmico - Parte General, cit., p. 414).
En su caso, la renunciabilidad en los trminos indicados solamente debe negarse cuando ley especial as lo
determine, como ocurre con el art. 7 de la ley 24.441 (Adla, LV-A, 296).
Propiciamos, pues, un texto legal en tal sentido.
b. Lugar de la rendicin de cuentas
El Anteproyecto de 2012 omite sealar este aspecto que, en el derecho vigente, est regulado en el art. 74
del Cdigo de Comercio al decir que "...La presentacin de cuentas debe hacerse en el domicilio de la
administracin, no mediando estipulacin...".
La disposicin se justifica pues, como lo ha destacado la doctrina, el administrador tiene o debe tener all sus
libros, documentos y comprobantes y, por consiguiente, tiene ms facilidad para cumplir su obligacin (conf.
Obarrio, M., Curso de Derecho Comercial, Editorial Anatasio Martnez, Buenos Aires, 1924, t. 1, p. 87, n 90;
Fontanarrosa, R., ob. cit., p. 386, n 283; Anaya, J. y Podetti, H., ob. cit., t. II, pp. 142/143; Argeri, S.,
Rendicin de cuentas comercial, LA LEY, 1979-A, 856, cap. II-5).
Propiciamos, pues, su mantenimiento.
c. Pluralidad de obligados.
Debe conservarse el art. 71, primera oracin, del Cdigo de Comercio ("...En la rendicin de cuentas, cada
uno responde por la parte que tuvo en la administracin...") pues, aunque se trata de una solucin obvia, resulta
esclarecedora.
d. Independencia del deber contractual de informacin
Ha expresado la Corte Suprema de Justicia que la rendicin de cuentas no debe ser confundida con el deber
contractual de informacin (CSJN, 4/8/2009, "Instituto Provincial de Seguros de Salta c. Provincia del
Neuqun", considerando 16).
Aunque tal particularidad puede ser predicada respecto de todo tipo de contratacin de la que derive la
obligacin de rendir cuentas, a nuestro criterio los negocios mercantiles exigen que ella se establezca
prescriptivamente de manera especial para ratificar ms fuertemente la vigencia del apuntado deber contractual
de informacin.
VI. Solidaridad comercial
Un aspecto conflictivo, que ha dividido a la doctrina, es la de si debe presumirse o no la solidaridad pasiva
en las obligaciones originadas en asuntos de comercio.
En general, la doctrina civilista se ha inclinado por sostener que al no contemplar el Cdigo de Comercio
una norma semejante al art. 701 del Cdigo Civil, este ltimo debe aplicarse supletoriamente de acuerdo a la
Regla I del Ttulo Preliminar de aqul cuerpo legal; y que, como consecuencia de ello, en derecho comercial, lo
mismo que en derecho civil, la solidaridad no se presume, apareciendo ella solamente en los casos especiales
consagrados en el Cdigo de Comercio y leyes especiales, o cuando las partes convinieran la solidaridad de sus
obligaciones (conf. Belluscio, A. y Zannoni, E., Cdigo Civil y leyes complementarias, comentado, anotado y
concordado, Astrea, Buenos Aires, 1981, t. 3, p. 311, n 6 y su cita de las opiniones concordantes de Alterini,
Ameal, Lpez Cabana, Llambas, Busso, Colmo, Lafaille, Cazeaux y Trigo Represas). Este criterio, valga
sealarlo, tambin ha sido acompaado por algunos autores comercialistas, bien que en minora (conf. Fargosi,
H., La solidaridad pasiva en el Cdigo de Comercio Argentino, en la obra "Cuestiones de Derecho Comercial",
Jorge lvarez Editor, Buenos Aires, 1965, p. 141; Fontanarrosa, R., Derecho Comercial Argentino - Doctrina
General de los Contratos Comerciales, Vctor P. de Zavala, Buenos Aires, 1969, t. II, p. 120, n 43; Etcheverry,
R., Derecho Comercial y Econmico - Parte General, cit., pp. 162/168, n 55).
Por el contrario, nuestros autores de derecho comercial se han mayoritariamente pronunciado sosteniendo el
carcter solidario de las obligaciones comerciales. As, tempranamente Segovia explicaba que la solidaridad de
los codeudores se impona porque es utilsima para el comercio, pues afirma el crdito personal, que dada la
rapidez de los negocios comerciales no es posible verificar en todo deudor, siendo adems una garanta
indispensable en los negocios de gran importancia, sobre todo para el comerciante expuesto siempre a riesgos
(conf. Segovia, L., Explicacin..., cit., t. I, p. 121, nota n 479).
Otros autores comercialistas se sumaron posteriormente a este ltimo temperamento (21) y en poca reciente
lo hizo Isaac Halpern con muy slidos argumentos (conf. autor cit., Contratos y obligaciones comerciales,
RDCO, 1980, p. 188, n 13-33). Asimismo, corresponde recordar que entre los autores de derecho civil el
mismo temperamento adopt Gillermo A. Borda (conf. autor cit., Tratado de Derecho Civil - Obligaciones, cit.,
t. I, p. 407, n 598).
En el derecho comparado, por su parte, tambin prevalece esta ltima orientacin (conf. Vicente y Gella, A.,
Thomson La Ley 13
Introduccin al Derecho Mercantil Comparado, Editorial Labor SA, Barcelona, 1929, ps. 266/267, n 129).
En efecto, la solidaridad de las obligaciones comerciales fue aceptada en el antiguo derecho francs (conf.
Pothier, R., Tratado de las Obligaciones, Editorial Atalaya, Buenos Aires, 1947, p. 147, n 266), y lo es
actualmente, sin fisuras, por parte de civilistas y comercialistas galos en el entendimiento de que, como lo
sostienen Planiol y Ripert, ello se justifica por el inters general del crdito (del acreedor a quien incita a
contratar, y de los deudores cuyo crdito aumenta), constituyendo la solidaridad incluso un uso mercantil que
debe prevalecer sobre el art. 1202 del Cdigo Civil francs (que es fuente de nuestro art. 701 del Cdigo Civil)
y que debiera extenderse aun al caso de cuasicontratos, delitos y cuasidelitos, lo que armonizara mejor con las
costumbres de la prctica y las tendencias legislativas modernas. (22)
La solidaridad pasiva en las obligaciones comerciales tambin est presente en la interpretacin del derecho
espaol (conf. Garrigues, J., Tratado de Derecho Mercantil, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1947, t. I. vol.
I, p. 38), lamentando la doctrina que no tenga ella una expresin positiva en la ley, pese a que la especialidad
del rgimen general de las obligaciones mercantiles as lo exige (conf. Langle y Rubio, E., Manual de Derecho
Mercantil Espaol, Bosch, Barcelona, 1959, t. III, p. 20; Snchez Calero, F., Instituciones de Derecho
Mercantil, Mc Graw Hill, Madrid, 1997, t. II, p. 122), toda vez que la solidaridad pasiva en los asuntos
mercantiles ha suplido histricamente el recurso a garantas convencionales, tanto reales como personales (conf.
Vicent Chuli, F., Compendio Crtico de Derecho Mercantil, cit., t. 2, p. 194).
De su lado, el Cdigo Civil italiano de 1942 presume la solidaridad pasiva (art. 1294). Esta disposicin
extendi a todo tipo de obligaciones una solucin que en el derecho anterior estaba prevista exclusivamente para
las obligaciones mercantiles. En efecto, en el Cdigo de Comercio italiano de 1882 el art. 40, primera parte,
estableca que "...En las obligaciones comerciales los codeudores se presumen obligados solidariamente si no
hay convencin en contrario...". Cabe observar que la doctrina interpretativa de este ltimo precepto entendi
que la solidaridad pasiva es un elemento "natural" de las obligaciones comerciales y, en algunos negocios,
incluso "esencial". (23)
En fin, una evolucin semejante al del derecho italiano fue la del derecho alemn, pues el Cdigo de
Comercio de 1897 (HGB) estableca la solidaridad de las obligaciones derivadas de obligaciones comerciales
(art. 228), y tal solucin fue extendida por el Cdigo Civil (BGB) a todo tipo de obligaciones (art. 427).
Pues bien, aunque de lege lata pudiera coincidirse que en funcin del silencio observado por el Cdigo de
Comercio y de su reenvo al Cdigo Civil, la solidaridad pasiva no puede ser necesariamente supuesta en
materia de obligaciones comerciales, lo cierto es que de lege ferenda es conveniente que as sea pues, como lo
observaba Segovia y los autores extranjeros citados y, en general, lo demuestra el derecho comparado, ello es lo
que se ajusta a los intereses generales, habida cuenta que suministra seguridad al trfico mercantil y facilita la
circulacin.
Es de observar, a esta altura, que frente al debate existente en nuestro medio sobre el asunto, se ha
propiciado resolverlo en el marco de la unificacin civil y comercial, a favor de la solucin precedentemente
indicada, esto es, consagrando legislativamente la solidaridad, pues ello es acorde a las necesidades del mundo
comercial moderno (conf. Schejtman, F., Una mirada a la solidaridad comercial (La solucin en el Proyecto de
Cdigo Civil), ED, 184-1526).
Por las razones expuestas, propiciamos que en "Estatuto del Comerciante" se incluya una prescripcin legal
en tal sentido, que redactamos al efecto.
VII. Pluralidad de ejemplares en los actos comerciales
El Proyecto de 1998 elimina el requisito del doble ejemplar en materia de instrumentos privados, tal como
se explica en el punto 44 de sus Fundamentos. Lo mismo puede apreciarse en el Anteproyecto de 2012.
Corresponde observar que el Proyecto de Unificacin de 1987 tambin haba eliminado tal requisito, pero la
supresin fue especialmente ponderada como una de las razones del veto presidencial dado a ese Proyecto por el
decreto 2719/91. De ah la reinstalacin del requisito del doble ejemplar en el Proyecto de la comisin
designada por decreto 468/92, que ponder igualmente a ese efecto las conclusiones de las XI Jornadas
Nacionales de Derecho Civil comisin I, recomendacin 2.4 (nota al art. 610 del indicado Proyecto).
En cualquier caso, desde la perspectiva del derecho comercial, la eliminacin del requisito del doble
ejemplar est de acuerdo con el criterio mayoritario de la doctrina mercantil, segn el cual lo dispuesto por el
art. 1021 del Cdigo Civil no rige en materia comercial, pues los arts. 208 y 211 del Cdigo de Comercio no
repiten la apuntada exigencia (vase por todos: Gastaldi, J., Introduccin al estudio de los contratos comerciales
- Su relacin con los contratos civiles, Editorial de Belgrano, Buenos Aires, 1991, pp. 63/66).
Empero, la regla general aprobada por el Proyecto de 1998 y el Anteproyecto de 2012 de eliminacin del
requisito del doble ejemplar tiene excepciones en el propio derecho mercantil, el cual posee formas diferentes
que responden a la naturaleza jurdica de los negocios que regula (conf. Etcheverry, R., Derecho Comercial y
Econmico - Obligaciones y contratos comerciales - Parte General, Astrea, Buenos Aires, 1988, p. 242).
Una de tales excepciones se encuentra en el art. 8 de la ley 25.065 sobre Tarjetas de Crdito, segn el cual se
Thomson La Ley 14
obliga a los bancos a entregar al cliente una copia del contrato (conf. Villegas, C., Contratos Mercantiles y
bancarios, Buenos Aires, 2005, t. I, pp. 135/136 y t. II, p. 487).
Otra excepcin est dada por el contrato de transferencia de fondo de comercio, en el cual el doble ejemplar
es indispensable (conf. Halperin, I., Contratos y obligaciones comerciales, RDCO, 1980, p. 193).
Asimismo, no debe olvidarse que el requisito del doble ejemplar est previsto en el art. 10 de la ley 24.240
de Defensa del Consumidor.
Por todo ello, y a fin de que la eliminacin del doble ejemplar propiciada no se entienda derogatoria de
disposiciones especiales ya existentes, sugerimos se incorpore como parte del "Estatuto del Comerciante" una
norma que prescriba que en los actos comerciales escritos no es requisito extenderlos en tantos originales como
partes haya con un inters distinto, salvo que por ley especial se disponga lo contrario.
VIII. Costumbre mercantil
Casi es innecesario destacar la importancia que en el derecho mercantil tienen los usos y costumbres. El
Cdigo de Comercio vigente refiere a ellos en disposiciones fundamentales (art. I-II y V del Ttulo Preliminar y
arts. 217, 218 inc. 6, 219 y 220) y es verdad entendida que el valor de los usos y costumbres en el derecho
mercantil se reconoce desde su origen y con razn se los considera como su primera y principal fuente. En este
sentido, se ha dicho que la contribucin de los usos y costumbres al desarrollo de las instituciones del comercio
es mltiple e inestimable, aun cuando el progresivo avance de la codificacin le haya restado alguna
gravitacin, ya que la ley no puede ni podr recoger por s misma todas las manifestaciones del derecho vigente,
producto de una elaboracin incesante del fenmeno econmico del cambio; de modo que los usos y costumbres
tienen siempre una funcin supletoria de las lagunas legales (conf. Anaya, J. y Podetti, H., ob. cit., t. I, pp.
160/161, n 6).
El Anteproyecto de 2012 establece, de modo general, el carcter vinculante de los usos y costumbres en la
aplicacin del derecho (art. 1).
El precepto es correcto pero, a criterio de los suscriptos, acaso podra ser insuficiente para responder a las
exigencias del trfico mercantil actual, especialmente del internacional sujeto a pautas particulares; mxime
ponderando que el propio Anteproyecto de 2012 remite, en dos preceptos, especficamente a los usos, prcticas
y costumbres comerciales (arts. 1514, inc. e, y 2651).
Por ello, propiciamos que como parte integrante del "Estatuto del Comerciante" se incorpore el texto del art.
1.8 de los Principios de Unidroit para los Contratos del Comercio Internacional, que dice as: "...Las partes estn
obligadas por cualquier uso en cuya aplicacin hayan convenido y por cualquier prctica que hayan establecido
entre ellas. Las partes estn obligadas por cualquier uso que sea ampliamente conocido y regularmente
observado en el trfico mercantil de que se trate por sujetos participantes en dicho trfico, a menos que la
aplicacin de dicho uso no sea razonable...".
Cabe observar que el antecedente inmediato de este ltimo precepto es el art. 9 de la Convencin de Viena
de 1980 sobre compraventa internacional de mercadera, norma esta que se ha juzgado satisfactoria puesto que,
a diferencia de la tcnica normativa tradicional del Derecho Internacional Privado la regla de conflicto los
usos mercantiles han proporcionado la celeridad y certidumbre, la rapidez y seguridad jurdica que el comercio
internacional trfico jurdico de masa reclama y que la otra tcnica normativa la de atribucin no le
puede proporcionar (conf. Diez Picazo y Ponce de Len, L., La compraventa internacional de mercaderas -
Comentario a la Convencin de Viena, Civitas, Madrid, 1998, p. 133).
Con la incorporacin del precepto antes transcripto se atendera particularmente a la prctica de la
"contratacin informal", habitual en el mbito de las contrataciones internacionales, en las que la experiencia de
las partes, la celeridad de la operacin y la buena fe que preside las relaciones comerciales exige frecuentemente
la remisin, expresa o no, a los usos para la concrecin de todos los extremos del contrato, y el mantenimiento y
el respeto a las prcticas establecidas entre comerciantes habituales (conf. Alvarado Herrera, L. y otros,
Comentarios a los Principios de Unidroit para los Contratos del Comercio Internacional, Editorial Aranzadi,
Pamplona, 1999, p. 80).
El resultado de lo expuesto queda expresado en el art. 20 del "Estatuto del Comerciante" que hemos
redactado, y que se incorpora como Anexo del presente trabajo.
IX. Anexo
Sin perjuicio de la adicin al Anteproyecto de 2012 del precepto transcripto en el captulo 5.2.1 de este
trabajo referente a los libros "Inventario" y "Balance", sugerimos tambin la incorporacin del siguiente
"Estatuto del Comerciante".
Estatuto del comerciante
Art. 1. Comerciante. Son comerciantes las personas humanas que, teniendo capacidad legal para ejercer el
comercio, realizan en nombre propio, reiterada y profesionalmente, actos de comercio. Son tambin
comerciantes las sociedades comerciales por su propia existencia.
Thomson La Ley 15
Art. 2. Jurisdiccin comercial. Todos los que tienen la calidad de comerciantes estn sujetos a la jurisdiccin
comercial.
Art. 3. Actos aislados de comercio. Los que verifican accidentalmente algn acto de comercio no son
considerados comerciantes. Sin embargo, quedan sujetos, en cuanto a las controversias que ocurran dichas
operaciones a la jurisdiccin comercial.
Art. 4. Actos unilateralmente comerciales. Si un acto es comercial para una de las partes, todos los
contrayentes quedan por razn de l sujetos a la jurisdiccin comercial.
Art. 5. Actos de Comercio. La ley declara actos de comercio: a) La adquisicin a ttulo oneroso de cosas
muebles y derechos, para especular con su transmisin, sea en el mismo estado en que se adquirieron, o despus
de haberlos modificado. La transmisin precedida de una adquisicin con intencin de especular es comercial.
Igualmente lo es la transmisin seguida de la adquisicin de la cosa o del derecho hecha con la intencin de
transmitirlos; b) Las operaciones sobre inmuebles hechas con propsito de especulacin comercial; c) Las
operaciones de banco; d) Las operaciones cambiarias y sobre cualquier gnero de papeles endosables o al
portador; e) Los contratos celebrados en bolsas o mercados pblicos; f) Las operaciones relativas a la
constitucin de sociedades comerciales y las operaciones sobre cuotas o acciones; g) Las operaciones relativas a
la navegacin; h) Las operaciones de corretaje y remate; i) Los seguros; j) Las empresas industriales dirigidas a
la produccin de bienes o servicios, o a la intermediacin en la circulacin de bienes y las de transporte; k) Las
operaciones auxiliares o conexas a los actos enumerados en los incisos precedentes.
No son actos de comercio: a) La adquisicin de bienes con destino al consumo domstico o al uso del
adquirente, y la enajenacin de los mismos o de los sobrantes; b) La adquisicin de bienes para producir obras
artsticas y la enajenacin de stas por su autor; c) Las adquisiciones hechas por funcionarios o empleados para
fines de servicio pblico; d) Las enajenaciones que hagan directamente los agricultores o ganaderos de los
frutos de sus cosechas o ganados, en su estado natural. Tampoco lo sern las actividades de transformacin de
tales frutos que efecten los agricultores o ganaderos, siempre y cuando que dicha transformacin no constituya
por s misma una empresa; y e) La prestacin de servicios inherentes a las profesiones liberales.
Art. 6. Presunciones. Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo prueba en
contrario.
Los actos de los comerciantes se presumen onerosos.
Art. 7. Capacidad para el ejercicio del comercio. Pueden ejercer el comercio los mayores de edad con
capacidad de ejercicio segn lo previsto por este Cdigo.
Tambin estn capacitados para ejercer el comercio:
a) los emancipados por matrimonio, pudiendo incluso en el cumplimiento de su actividad afianzar
obligaciones en tanto la garanta afecte bienes adquiridos a ttulo oneroso.
b) los menores con ttulo profesional habilitante si se trata de profesin regulada legalmente.
Art. 8. Incompatibilidades. No pueden ejercer el comercio:
a) los condenados por delito de derecho criminal mientras dure la privacin de la libertad.
b) las corporaciones religiosas reconocidas como personas jurdicas.
c) el Presidente de la Repblica, los gobernadores de provincia y los intendentes municipales, as como sus
respectivos ministros o secretarios.
d) los jueces y funcionarios judiciales, e igualmente los representantes del Ministerio Pblico.
e) los interdictos por causas psquicas y los inhabilitados.
f) los que tengan impedido el ejercicio del comercio por leyes especiales.
Art. 9. Derechos del comerciante. Son derecho de todo comerciante:
a. Ejercer libremente el comercio. Los reglamentos atinentes al ejercicio del comercio pueden establecer
limitaciones a la libertad de comerciar que se funden en el inters general, en el inters de otros comerciantes y
en el inters del consumidor, pero no pueden desvirtuar la esencia misma de dicha libertad.
b, Utilizar en beneficio propio los medios de contabilidad.
c. Competir comercialmente, accediendo con libertad a la explotacin de actividades econmicas.
d. Exigir lealtad en el ejercicio de la competencia realizada por sus competidores, y que se ponga fin a los
abusos de posicin dominante o a las prcticas restrictivas de otros competidores que puedan perjudicarle. Se
considera contrarios a las buenas prcticas comerciales, los actos que: I. Creen confusin, por cualquier medio
que sea, respecto del establecimiento, los productos o la actividad industrial o comercial, de otro comerciante;
II. Desacrediten, mediante aseveraciones falsas, el establecimiento, los productos o la actividad industrial o
comercial, de cualquier otro comerciante; III. Induzcan al pblico a error sobre la naturaleza, el modo de
fabricacin, las caractersticas, la aptitud en el empleo o la cantidad de los productos; IV. Se encuentren
Thomson La Ley 16
previstos como tales en otras leyes.
e. Utilizar signos distintivos en el ejercicio de su actividad econmica.
f. Publicitar mediante propaganda sus productos o servicios con sujecin a las reglamentaciones y arreglo a
la moral y buenas costumbres.
Art. 10. Obligaciones profesionales. Son obligaciones de todo comerciante:
a) La inscripcin en el registro pblico que correspondiere.
d) La obligacin de llevar contabilidad y confeccionar estados contables segn lo previsto por los artculos
320 a 331 y, en su caso, segn lo establecido por la ley de sociedades comerciales o reglamentaciones
especiales.
e) Rendir cuentas.
Art. 11. Inscripcin del comerciante persona humana. La inscripcin en la matrcula del comerciante
persona humana tiene carcter declarativo de la condicin de tal. Segn sea el caso, comprender:
a) El nombre, estado civil, nacionalidad y dems datos personales del interesado, incluyendo el lugar o
domicilio real del negocio; si fueran varios o el establecimiento tuviese agencia o sucursales, ser necesario
indicar a todos ellos.
b) La inscripcin de los auxiliares del comercio.
c) El registro de las convenciones matrimoniales entre cnyuges, as como las sentencias que declaren la
extincin del rgimen de comunidad matrimonial, cuando ambos o alguno de ellos sean comerciantes.
d) La documentacin que acredite el carcter de emancipado por matrimonio o, en su caso, el ttulo
profesional habilitante del menor que ejerza el comercio.
e) Las resoluciones o sentencias que impongan la prohibicin de ejercicio del comercio.
f) Los poderes que se otorguen por los comerciantes a factores o dependiente, para dirigir o administrar sus
negocios, y las revocaciones de los mismos.
g) Todo acto en virtud del cual se confiera, modifique o revoque la administracin parcial o general de
bienes o negocios del comerciante.
h) La apertura de establecimientos de comercio y de sucursales, y los actos que modifiquen o afecten la
propiedad de los mismos o su administracin.
i) Los dems actos y documentos cuyo registro ordene la ley.
Art. 12. Inscripcin del comerciante colectivo (sociedades comerciales). Deben inscribirse en los registros
correspondientes los contratos constitutivos de sociedades y todo otro instrumento que los modifique o
complemente; los instrumentos correspondientes a la transformacin, fusin, escisin, disolucin y liquidacin
de esas sociedades; los de aumento, reduccin o reintegracin de capital; la emisin de debentures u
obligaciones negociables; los referentes a la integracin de los rganos de administracin, representacin, o
fiscalizacin; el cambio de domicilio o determinacin de sede; la disolucin, subsanacin y liquidacin; la
transferencia de partes sociales y la exclusin o retiro de socios; los contratos, la designacin y cese de
administradores o gerentes y los dems instrumentos de sociedades constituidas en el extranjero, y los dems
actos o instrumentos segn lo dispuesto por la ley de sociedades comerciales o reglamentaciones especiales.
Art. 13. Plazo de la inscripcin. Efectos.
a) Los instrumentos que deban registrarse deben presentarse ante el Registro dentro de los quince -15- das
de su otorgamiento. Presentados con posterioridad, pueden ser inscriptos no mediando oposicin de parte
interesada fundada en justa causa.
b) La registracin no subsana los defectos ni convalida la invalidez de los instrumentos o de los actos
reflejados en ellos.
c) La inscripcin en la matrcula supone la calidad de comerciante, para todos los efectos legales, desde el
da en el cual se realiz, y posibilita rubricar los libros necesarios para llevar una contabilidad regular, con la
eficacia probatoria que se otorga a ella por este Cdigo.
d) La inscripcin en el Registro vale como presuncin de la veracidad del acto inscripto, salvo prueba en
contrario.
e) Los instrumentos inscriptos solo produce efectos respecto de terceros desde la fecha de su inscripcin, sin
que puedan invalidarlos otros, anteriores o posteriores, no inscriptos.
f) En caso de discordancia entre el contenido de la publicacin y el contenido de la inscripcin, los terceros
de buena fe podrn invocar la publicacin si les fuere favorable.
g) Toda modificacin o alteracin que se hiciera respecto de las circunstancias especificadas en la matrcula
registrada, que pueda tener influencia sobre los efectos de publicidad registral, debe ser denunciada por el
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comerciante con las mismas solemnidades y resultados de sta.
Art. 14. Contabilidad y estados contables del comerciante persona humana. Sin perjuicio de lo dispuesto, en
lo pertinente, por los artculos 320 a 331 de este Cdigo si se trata de comerciante persona humana debidamente
inscripto en la matrcula, cuando por el contrario el sujeto no se hubiera inscripto ni llevare contabilidad regular,
los registros de los libros impositivos que lleve pueden servir de prueba indiciaria respecto de sus actos y
negocios, siempre que sean llevados de acuerdo a las reglamentaciones fiscales pertinentes, lo que de ellos
resulte tenga el correlato coadyuvante de otros medios probatorios y no se le opongan las constancias de
contabilidad, obligada o voluntaria.
Art. 15. Contabilidad y estados contables del comerciante colectivo. Adicionalmente a lo dispuesto por los
artculos 320 a 331 de este Cdigo, la contabilidad y estados contables del comerciante colectivo, se ajustar a
lo siguiente:
a) Los documentos contables societarios forman una unidad y deben ofrecer, con claridad, una imagen fiel
del patrimonio, de la situacin financiera, as como de los resultados de la sociedad. Al efecto, deben cumplir
con los principios de formalidad, veracidad, completividad y regularidad.
b) Para la confeccin de los documentos contables societarios deben observarse las siguientes reglas: 1)
salvo prueba en contrario, se presumir que la sociedad contina funcionando; 2) no se variarn los criterios de
valoracin de un ejercicio a otro; 3) se seguir el principio de prudencia valorativa; 4) se observar el principio
de prudencia en las estimaciones y valoraciones a realizar en condiciones de incertidumbre; 5) se incorporar al
ejercicio al que los documentos contables societarios se refieran los gastos y los ingresos que afecten al mismo,
con independencia de la fecha de su pago o cobro; 6) los elementos de los asientos del activo y del pasivo se
evaluarn por separado; 7) el balance de apertura de un ejercicio debe corresponderse con el balance de cierre
del ejercicio anterior.
Se admitir la no aplicacin estricta de algunas de las reglas precedentemente expuestas cuando la
importancia relativa de la variacin que tal hecho produzca sea escasamente significativa y, en consecuencia, no
altere la expresin de la imagen fiel del patrimonio, la situacin financiera y de los resultados de la sociedad.
c) En los inventarios y balances generales de las sociedades, bastar que se expresen las pertenencias y
obligaciones comunes concernientes al patrimonio social, sin extenderse a las peculiares de cada socio.
Art. 16. Responsabilidades por informacin. Los partcipes en la difusin, por cualquier medio,
intencionalmente o por culpa, de informaciones inexactas, engaosas o no conforme con las exigencias legales
acerca de la situacin patrimonial o financiera de una sociedad o de los ttulos que emita, responden
solidariamente por los daos que causen. Los que intervienen slo en determinados aspectos de la informacin,
responden por la parte que concierne a su actuacin.
Art. 17. Rendicin de cuentas. Sin perjuicio de lo dispuesto por los artculos 858 a 864 de este Cdigo, la
rendicin de cuentas en materia comercial tiene las siguientes caractersticas:
a) Es irrenunciable por adelantado, pero no hay impedimento para renunciarla cuando el derecho a exigirla
se ha adquirido, salvo que la ley expresamente lo prohba.
b) Debe hacerse en el domicilio de la administracin, no mediando estipulacin en contrario.
c) En caso de pluralidad de obligados, cada uno responde por la parte que tuvo en la administracin.
d) Su cumplimiento es independiente del deber contractual de informacin.
Art. 18. Solidaridad pasiva de las obligaciones vinculadas al ejercicio del comercio. Los codeudores de
obligaciones vinculadas al ejercicio del comercio se presumen obligados solidariamente si no hay convencin
en contrario.
Art. 19. Pluralidad de ejemplares en los actos comerciales escritos. En los actos comerciales escritos no es
requisito extenderlos en tantos originales como partes haya con un inters distinto, salvo que por ley especial se
disponga lo contrario.
Art. 20. Usos y costumbres mercantiles. Sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 1 de este Cdigo, las
partes vinculadas por un acto o negocio mercantil estn obligadas por cualquier uso en cuya aplicacin hayan
convenido y por cualquier prctica que hayan establecido entre ellas. Estn asimismo obligadas por cualquier
uso que sea ampliamente conocido y regularmente observado en el trfico mercantil de que se trate por sujetos
participantes en dicho trfico, a menos que la aplicacin de dicho uso no sea razonable.
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) Conf. GONZLEZ, Joaqun V., "Manual de la Constitucin Argentina", ngel Estrada y Ca. Editores,
Buenos Aires, 1897, pp. 489/490, n 447.
(2) Conf. FERRI, G., "Manuale di Diritto Commerciale", Unione Tipogrfica Editrice Torinese, Torino,
1965, p. 13, n 6
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(3) Conf. ALBERDI, J., "La carrera docente en sud-amrica", en "Obras Selectas", Librera La Facultad,
Buenos Aires, 1920, t. IX, vol. 2 (escritos jurdicos), p. 371.
(4) Autor cit., "Cdigo nico de las obligaciones", en "Homenaje al Dr. Mauricio Yadarola", Universidad
Nacional de Crdoba, Crdoba, 1963, t. II, pp. 319/320.
(5) Conf. BROSETA Pont, M., "La empresa, la unificacin del derecho de obligaciones y el derecho
mercantil", Editorial Tecnos S.A., Madrid, 1965, pp. 229/230.
(6) Conf. LE PERA, S., "Cuestiones de Derecho Comercial Moderno", Astrea, Buenos Aires, 1974, pp.
67/68, n 4 y 5.
(7) Conf. FONTANARROSA, R., ob. cit., p. 258.
(8) Conf. ANAYA, J. y PODETTI, H., ob. cit., t. I, p. 180.
(9) Conf. SATANOWSKY, M., "Estudios de Derecho Comercial", TEA, Buenos Aires, 1950, t. I, p. 189,
n 10.
(10) Conf. SIBURU, J., "Comentario del Cdigo de Comercio", Valerio Abeledo Editor, Buenos Aires,
1923, t. II, p. 41, n 239.
(11) SEGOVIA, L., "Explicacin y crtica del nuevo Cdigo de Comercio de la Repblica Argentina",
Librera y Editorial La Facultad, Buenos Aires, 1933, t. 1, p. 17, nota n 27.
(12) Conf. ANAYA, J. y PODETTI, H., ob. cit., t. I, p. 217, n 21.
(13) Conf. SATANOWSKY, M., "Tratado...", cit., t. 2, pp, 80/81, n 36, y su cita de G. Valeri, "Autonomia
e limiti del nuovo diritto commerciale", Riv. Dir. Comm., 1943, t. XLI, 1, p. 33.
(14) Autor cit., "Cdigo de Comercio y leyes complementarias, comentados y concordados", Ediciones
Depalma, Buenos Aires, 1967, t. I, p. 38.
(15) Conf. TOBAS, J., "Algunas observaciones a la parte general del Proyecto de Cdigo Civil de 1998",
LA LEY, 12/4/2000.
(16) Conf. ROITMAN, H., AguiRre, H. y CHIAVASSA, E., "Mayora de edad y capacidad para constituir
sociedades", LA LEY, 27/6/2011.
(17) Conf. ROITMAN, H., Aguirre, H. y CHIAVASSA, E., ob. cit., loc. cit.; CMARA, H., "Capacidad e
incapacidad de las personas individuales para integrar sociedades", RDCO 1986, t. 19, p. 191; RICHARD, E. y
Muio, O., "Derecho Societario", Astrea, Buenos Aires, 1997, p. 114.
(18) Conf. HALPERN, I., "Curso de Derecho Comercial", Depalma, Buenos Aires, 1978, t. I, p. 240, n
18; CABANELLAS DE LAS CUEVAS, G., "Derecho Societario - Parte General (el contrato de sociedad)",
Editorial Heliasta, Buenos Aires, t. 2, p. 122/123; FERNNDEZ, R., GMEZ LEO, O. y BALBN, S.,
"Tratado terico-prctico de Derecho Comercial", Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2008, t. V-A, pp. 116/117;
MARTORELL, E., "Tratado de las sociedades comerciales y de los grupos econmicos", Abeledo-Perrot,
Buenos Aires, 2008, t. I, p. 256.
(19) Conf. MESSINEO, F., "Manual de derecho civil y comercial", Ejea, Buenos Aires, 1954, t. II, p. 214,
n 15.
(20) Conf. FontaNarrosa, R., "Derecho Comercial Argentino", cit., ps. 313/314, n 238; GARRIGUES, J.,
"Tratado de Derecho Mercantil", Revista de Derecho Mercantil, Madrid, 1949, t. I, vol. 3, pp. 1512/1514, n
636.
(21) Conf. CERMESONI, F., "Contratos Comerciales, ante la ley, la doctrina y la jurisprudencia", Librera
y Casa Editora de Jess Menndez, Buenos Aires, 1922, p. XXXIX Introduccin-; GARO, F., "Derecho
Comercial - Parte General", Buenos Aires, 1955, p. 334, n 408; CASTILLO, R., "Curso de Derecho
Comercial", Buenos Aires, 1956, p. 40, n 43; RIVAROLA, M., "Tratado de Derecho Comercial Argentino",
Ca. Arg. de Editores SRL, Buenos Aires, 1938, t. II, p. 361; RIVERA, A., "Derecho Comercial", Editorial
Sanna, Buenos Aires, 1958, t. I, [apndice], pp. 71/72, n 11; ZAVALA RODRGUEZ, C., "Cdigo de
Comercio y leyes complementarias, comentados y anotados", Depalma, Buenos Aires, 1967, t. I, p. 175, n 351.
(22) Conf. PLANIOL, M. y RIPERT, G., "Tratado prctico de Derecho Civil Francs", Cultural S.A., La
Habana, 1945, t. 7, pp. 388/390, n 1075; COLIN, A. y CAPITANT, H., "Curso Elemental de Derecho Civil",
Thomson La Ley 19
Editorial Reus, Madrid, 1924, t. 3, p. 376; JOSSERAND, L., "Derecho Civil", Ejea, Buenos Aires, 1950, t.
II-vol. I, p. 623, n 781-I; GAUDEMET, E., DESBOIS, H. y GAUDEMET, J., "Thorie Gnrale des
Obligations", Sirey, Paris, 1965, p. 433; LYON-CAEN, Ch. y RENAULT, L., "Trait de Droit Commerciale",
LGD and J, Pars, 1923, t. 3, pp. 41/43, n 38; RIPERT, G. y ROBLOT, R., "Trait lmentaire de Droit
Commercial", LGD and J, Pars, 1986, t. I, p. 229, n 350.
(23) Conf. BOLAFFIO, L., ROCCO, A. y VIVANTE, C., "Derecho Comercial - Parte General", Ediar,
Buenos Aires, 1947, t. III, vol. III, ps. 153/154 y 158, n 214; MOSSA, L., "Derecho Mercantil", UTHEA,
Buenos Aires, 1940, pp. 242/243, n 40, ap. VIII; FRANCHI, L. y PAGANI, C., "Commentario al Codice di
Commercio", Casa Editrice F. Vallardi, Milano, s/f, vol. I, p. 420 y ss., n 206
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