Comercial II

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Mariana Melo
Enviados a 16 de Setembro de 2011
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Direito Comercial II

Sociedades Comerciais

Captulo I
Noo de sociedade comercial. Figuras afins

1. As sociedades comerciais correspondem a agrupamentos de pessoas. Estes agrupamentos
tm uma base voluntria derivam de um contrato. E como contrato que as legislaes
regulam tradicionalmente a sociedade: assim sucede com o Cdigo Civil onde a sociedade
surge no captulo III do ttulo relativo aos contratos em especial. As legislaes modernas, no
que toca em particular s sociedades comerciais, tendem antes a tomar a entidade como
ponto de referncia da disciplina que estabelecem.
Na linguagem jurdica, a palavra sociedade designa, quer um especial contrato quer a
entidade a que esse contrato d origem imediata ou mediatamente e cuja vida disciplina.
[ corrente na doutrina falar-se de sociedade-contrato e sociedade-instituio].
As sociedades comerciais encontram-se hoje reguladas no Cdigo das Sociedades
Comerciais, onde o art. 2., n 1 define tais sociedades como aquelas que tenham por objecto
a prtica de actos de comrcio e adoptem o tipo de sociedade em nome colectivo, de
sociedade por quotas, de sociedade annima, de sociedade em comandita ou de sociedade em
comandita por aces. Sero sociedades comerciais as sociedades que tenham um certo
objecto e adoptem um certo tipo. Deve entender-se que o legislador se reportou figura da
sociedade, prevista no Cdigo Civil.

2. O art. 980. do CCiv. dispe o seguinte: sociedade o contrato pelo qual duas ou mais
pessoas se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio em comum de certa
actividade econmica que no seja de mera fruio, a fim de repartirem os lucros resultantes
dessa actividade.
Elementos da definio de sociedade enquanto contrato:

a) a interveno potencial de mais do que duas pessoas como parte do negcio;
b) as obrigaes de contribuio de bens ou servios;
c) o propsito dos contraentes de exercerem em comum uma certa actividade econmica que
no seja de mera fruio; e de
d )obterem, atravs disto, um lucro e promoverem a sua distribuio por todos.

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A tais elementos correspondem outros tantos, na definio de sociedade enquanto
entidade a que o contrato d origem:

a) a associao ou agrupamento de pessoas, com base voluntria;
b) o fundo patrimonial constitudo mediante as referidas obrigaes;
c) o objecto; e
d) o fim da sociedade (respectivamente o exerccio em comum de uma determinada actividade
econmica que no seja de mera fruio e a obteno de um lucro e a sua distribuio pelas
pessoas agrupadas).

3. Os elementos do conceito de sociedade.

a) A associao ou agrupamento de pessoas que tenha por base a vontade dos associados ou
agrupados no ser em bom rigor um elemento necessrio de tal conceito, pois que pode
estar ausente em certas hipteses de sociedade. Assim, quanto base voluntria, esta faltar
nos casos em que o legislador surge, ele prprio, a constituir uma sociedade (de capitais
pblicos). Quanto ao agrupamento de pessoas que nas sociedades annimas tero de ser no
nmero mnimo de cinco (art. 273., n 1) h casos em que a sociedade pode constituir-se ad
initio como unipessoal. Como decorre do art. 488., n 1, uma sociedade *do tipo sociedade
por quotas, sociedade annima ou sociedade em comandita por aces - art. 481., n 1+
pode constituir uma sociedade annima de cujas aces ela seja inicialmente nica titular. A
este caso de unipessoalidade originria acresce hoje um outro, a que respeitam os arts. 270.-
A a 270.-G; o caso da sociedade unipessoal por quotas, que constituda por um scio
nico pessoa singular ou colectiva, que o titular da totalidade do capital social, sendo certo
que no n 2 do art. 270.-A se l que pode resultar da concentrao na titularidade de um
nico scio das quotas de uma sociedade por quotas, independentemente da causa da
concentrao.
Igualmente admitida a possibilidade de a sociedade vir a tornar-se unipessoal e assim
permanecer, embora a ttulo transitrio.

b) Fundo patrimonial. A sociedade supe a existncia de um fundo patrimonial, constitudo
pelos direitos correspondentes s obrigaes de contribuir com bens e servios, s quais os
scios se vincularam.
As contribuies em questo denominam-se entradas, e nas sociedades reguladas no
Cdigo Civil no tm de ser efectuadas previamente ou no momento da concluso do contrato
atravs do qual se constitui a sociedade ou sequer no momento dessa concluso. Mas isto no
significa que o contrato tenha nica e necessariamente efeitos obrigacionais. Pois, se a entrada
de um dos scios consistir na transferncia da propriedade ou na transferncia ou constituio
de qualquer outro direito real sobre coisa certa e determinada, tal direito transfere-se para o
patrimnio social por mero efeito do contrato, nos termos do art. 408., n 1 do CCiv. S que
mesmo nestas hipteses fala-se da obrigao de entrega da coisa, a cumprir eventualmente
num momento posterior.

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Nas sociedades reguladas no Cdigo das Sociedades Comerciais, h que distinguir a
este propsito as entradas em dinheiro das entradas em espcie. Estas ltimas, por fora
do art. 26., tm que estar realizadas no momento da formalizao do contrato social. Apenas
a realizao das entradas em dinheiro pode, ao menos parcialmente, ser diferida para
momento posterior.

4. c) Objecto da sociedade.

i) Mediante o fundo patrimonial que constituram, os scios propem-se o exerccio
() de certa actividade econmica.
O art. 980. do CCiv cingiu o objecto das sociedades esfera das actividades
econmicas.
Referindo-se a uma certa actividade econmica, o legislador quis seguramente impor
uma determinao do objecto, que concretize suficientemente a actividade a exercer pela
sociedade.

ii) O art. 980. refere-se ainda actividade econmica que objecto da sociedade
como uma actividade a ser exercida em comum. Esta expresso no quer dizer que esteja
sempre prevista a interveno directa dos scios, como tais, na actividade visada, nem que
tenham aqueles qualquer dever de prestao neste aspecto. Quer dizer apenas que a
sociedade est organizada de modo a assegurar-se a todos os scios uma qualquer
participao, ainda que apenas indirecta, na conduo da actividade em causa ou, pelo menos,
na superviso ou controle da mesma.

iii) O art. 980. estabelece que a actividade econmica que constitui o objecto de uma
sociedade no pode ser de mera fruio.
A distino entre as hipteses em que se est perante uma sociedade e aquelas em
que se est perante uma situao a submeter ao regime da compropriedade um problema
com secular tradio na doutrina e que, por vezes, no se mostra de fcil soluo. Em muitos
casos a distino no oferece dificuldades, na medida em que nelas se encontra claramente
ausente um elemento do conceito de sociedade: certas situaes de comunho ou de
contitularidade, no tm na sua base a vontade dos contitulares, mas sim a lei ou a vontade de
um terceiro. Noutras hipteses, porm, efectivamente a vontade das partes que cria uma
comunho de interesses e nem por isso deixa de convir distingui-las das hipteses de
sociedade, j que no lhes quadra o regime desta ltima.
Suponha-se que dois indivduos, legatrios de uma quinta ou herdade, resolvem
arrend-la. A actividade que se propem exercer uma actividade de simples desfrute da
coisa comum de simples percepo dos seus frutos (civis). Mas suponha-se que os mesmos
indivduos combinam antes explorar directamente, eles prprios, a quinta ou herdade.
Estamos perante uma actividade prpria de uma sociedade agrcola (e portanto civil). O

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legislador teve em mente, com a referncia mera fruio, as hipteses em que se visa to-
s o desfrute das coisas postas em comum.
A distino em causa no corresponde a uma construo sem relevo normativo e antes
se traduz em diferenas de regime de considervel importncia. Por exemplo, enquanto o art.
1408., n 1 do CCiv. permite ao comproprietrio dispor da sua quota na comunho sem
consentimento dos restantes consortes, o art. 995., n 1 preceitua que nenhum scio pode
ceder a terceiro a sua quota sem consentimento de todos os outros.

Tambm o art. 1406., segundo o qual lcito a qualquer dos comproprietrios servir-se da
coisa comum, no encontra paralelo no campo das sociedades (onde o art. 989. determina
que o scio no podem sem consentimento unnime dos consrcios, servir-se das coisas
sociais para fins estranhos sociedade, doutrina esta vlida tambm para as sociedades
mercantis).
E, por ltimo, a autonomia patrimonial das sociedades, ou seja, a autonomia do patrimnio
das sociedades em relao ao patrimnio dos scios que para as sociedades civis est
consagrada no art. 999. do CCiv. e, para as sociedades comerciais corolrio da sua
personalidade jurdica afasta radicalmente o regime da sociedade do da compropriedade
(segundo o qual as quotas dos contitulares na coisa comum respondem por quaisquer dvidas
contradas pelos ditos contitulares, mesmo que sem ligao com essa coisa, no existindo,
portanto, uma distino entre credores dos contitulares e credores da comunho).
As regras em causa e sobretudo a da autonomia patrimonial tutelam de modo
muito particular o exerccio de tal actividade (atravs da tutela dos credores sociais, que
resulta praticamente numa preferncia destes em relao aos credores particulares dos
scios). Essa tutela s a solicita e merece uma actividade com certa consistncia e com certa
continuidade e com interesse econmico-social suficiente para se justificar o seu estmulo.
no exerccio de uma empresa que o objecto social se traduzir, ao menos na normalidade dos
casos.

H casos em que duas ou mais pessoas acordam em contribuir para uma actividade
comum que no de mera fruio, e onde nem por isso se divisa uma sociedade. Suponha-
se que duas pessoas resolvem juntar as suas economias com vista aquisio de um andar,
que seguidamente arrendaro, preferindo esta forma de aplicao de capitais quela que se
traduziria, por exemplo, num depsito bancrio. No h aqui uma actividade de mera
fruio dos bens postos em comum, pois as partes visam mais do que isso. Mas no quadra
hiptese do regime da sociedade, e sim o da compropriedade. Neste e em casos semelhantes,
nos quais a transformao dos bens postos em comum representa a sua aplicao reditcia
corrente, no haver uma sociedade. Esta supe uma actividade com uma margem de risco
significativa, o que, perante o texto do art. 980. do CCiv., se justificar pela circunstncia de s
a estar em causa a realizao de um verdadeiro lucro.
Quanto s sociedades gestoras de bens alheios: 1) sociedades gestoras de fundos de
investimento mobilirios; 2) sociedades gestoras de patrimnios. Pela administrao de bens
alheios presta-se um servio, que remunerado pelos proprietrios dos bens geridos. No se
trata de uma actividade de mera fruio, mas sim de uma actividade empresarial, dirigida a
um lucro.

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Quanto s sociedades gestoras de ttulos pertencentes prpria sociedade, o caso
mais importante o da sociedade gestora de participaes sociais (holding). Esta sociedade
tem por objecto a gesto de aces de outras sociedades que representam uma dada fraco
do capital das mesmas, considerada suficiente para assegurar o respectivo controle
detentora dos ttulos.

5. d) Fim da sociedade. De harmonia com o art. 980., o escopo ou fim da sociedade a
obteno de um lucro, atravs da actividade econmica exercida, e a sua repartio pelos
scios. Aspira-se a que tal actividade d origem a um ganho, a um incremento patrimonial
algo que acrescer aos bens postos em comum e que s depois ser transferido para o
patrimnio dos scios.
Este momento da repartio ou distribuio implica que o lucro social se traduza num
valor distribuvel. Estaro fora do mbito da sociedade as entidades associativas em que os
agrupados visam a obteno de vantagens econmicas de outra ordem.
Nunca seria de incluir no conceito de sociedade a cooperativa de consumo (que
revende aos seus membros, por um preo que cobre apenas a aquisio e as despesas de
organizao da entidade, bens que adquirira ao grossista, ou mesmo directamente ao
produtor, permitindo queles a economia resultante da eliminao, como componente do
preo, da parte que, de outro modo, receberiam os intermedirios ou o retalhista). Nem
seriam sociedades as entidades que se constituem para uma actividade que proporcionar aos
agrupados uma matria-prima, um produto ou um servio, ao preo do custo (grosso modo) e,
assim, sem que a entidade realize um lucro, e apenas resultando favorecido o exerccio das
actividades lucrativas prprias de cada agrupado. As cooperativas esto hoje reguladas
parte, relativamente s sociedades. E o mesmo se diz relativamente aos agrupamentos
complementares de empresas.

e) Da actividade social, em lugar da realizao dos lucros visados, podem resultar perdas e
assim, a perda, total ou parcial, dos valores patrimoniais postos em comum, em termos de os
scios no poderem recuperar as respectivas entradas, quando a sociedade termine a sua
existncia.
A sujeio de todos os scios ao risco da actividade social traduzido na eventualidade
de uma perda ou seja, na eventualidade de no recuperao integral das respectivas entradas
um elemento do conceito de sociedade, contraplo da necessria comunho de todos nos
lucros.

6. A sociedade pode definir-se como o agrupamento voluntrio de pessoas (os scios), que,
mediante o fundo patrimonial que constituem, se propem exercer em comum uma
actividade econmica que no se reduza mera fruio de bens, a fim de obterem um lucro a
repartir entre todos, sujeitando-se todos, do mesmo modo, s perdas que para si possam
derivar de tal actividade.


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Segundo a doutrina tradicional, elemento necessrio do conceito de sociedade seria tambm a
affectio societatis. Tratar-se-ia de uma vontade de unio, de uma especfica inteno de os
contraentes se associarem.

Esta a noo de sociedade extrada do CCiv. Partimos do princpio de que as
sociedades comerciais, reguladas no CSC, constituem uma modalidade da figura da sociedade
no direito privado comum uma espcie desse gnero, ao qual acrescero as notas de
comercialidade que o art. 1., n 2 daquele Cdigo aponta.

Vimos que excepcionalmente nas sociedades constitudas ope legis falta a base voluntria
da entidade.
Na prtica e at nas legislaes de vrios pases estrangeiros, mais difundida ainda se encontra
a tendncia para, quer no sector privado quer no sector pblico, se recorrer figura da sociedade
comercial, desligando-a de algum ou alguns dos elementos do conceito de sociedade analisados e, no
limite, adoptando-a como mero esquema organizatrio.
E assim desligando-a da base voluntria ou do elemento associativo. Mas tambm desligando-a do
escopo da obteno, quer de um lucro repartvel quer at de qualquer vantagem patrimonial assimilvel
ao lucro ou vizinha deste.
Pode perguntar-se se certas entidades em que se visa, no a repartio de um lucro
pelos respectivos membros, mas a atribuio a estes de uma vantagem material de outra
ordem, no devero, de toda a maneira, considerar-se sociedades comerciais.

A resposta positiva pergunta foi defendida por Ferrer Correia. As cooperativas no visam
seguramente a obteno de um lucro distribuvel eram includas expressamente entre as sociedades
comerciais pelas disposies do CCom. que ento as regulavam.

Entre ns, as sociedades comerciais propem-se sempre obter um lucro que se
produzir no seu prprio patrimnio e que posteriormente ser dividido pelos scios: logo o
mostra a norma geral do art. 22., que, ao regular o direito de todo o scio a quinhoar nos
lucros, previsto no art. 21., n 1, al. a), fala dos lucros da sociedade, em que a parte de
cada scio lhe atribuda depois da diviso dos mesmos (n
os
1, 2 e 4). Por outro lado, as
cooperativas e as chamadas no profit making companies so hoje reguladas parte daquelas
sociedades, como pessoas colectivas sui generis (as segundas com o nome de agrupamentos
complementares de empresas). Trata-se de figuras afins da sociedade.

No tocante aos lucros peridicos, a tendncia para os subtrair, parcial ou totalmente,
distribuio, explica-se na base de razes de ordem empresarial (poltica de
autofinanciamento) ou de ordem fiscal.
Quer no nosso pas quer no estrangeiro, cada vez mais frequente que um scio deixe
de conceber as vantagens a colher da sociedade como constitudas pela pura e simples
recepo dos lucros a serem distribudos.
Tudo isto, porm, no quer dizer que, em qualquer caso, se haja tornado irrelevante o
fim da sociedade, enquanto obteno de um lucro a partilhar pelos scios. No que respeita aos
lucros de exerccio no distribudos, eles sero mantidos no patrimnio social onde
normalmente se contabilizaro como reservas e ficaro certamente sujeitos s vicissitudes

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deste patrimnio; mas, na medida em que tais vicissitudes no os afectem, sempre viro a
beneficiar os scios. Ou porque sero potencialmente objecto de uma repartio entre
aqueles e essa perspectiva valorizar as participaes sociais. Ou porque as reservas com
eles constitudas sero incorporadas no capital da sociedade, determinando assim tambm
uma valorizao (directa e formal) das referidas participaes. A valorizao das suas
participaes facultar muitas vezes a obteno de ganhos lquidos aos scios que as queiram
alienar, em especial nos casos em que aquelas encontram tal alienao facilitada por estarem
representadas em ttulos, denominados aces.

7. Cooperativas e agrupamentos complementares de empresas como figuras afins da
sociedade.

a) As cooperativas so entidades associativas que, de acordo com a definio do art. 2. do
actual Cdigo Cooperativo visam, sem fins lucrativos, atravs da cooperao e entreajuda dos
seus membros [cooperadores], a satisfao das necessidades e aspiraes econmicas, sociais
ou culturais daqueles.
Os princpios cooperativos para que remete o art. 2., encontram-se concretizados
no art. 3. que se refere democraticidade da organizao do ente, plena igualdade, em
direitos e deveres, de todos os cooperadores e liberdade de apresentao da demisso
por parte de qualquer destes.
No fcil definir juridicamente as cooperativas, em termos rigorosos e
esclarecedores, quer pelo nmero e diversidade das modalidades que podem revestir, quer
pelos ingredientes tico-sociais, e at ideolgicos, do fenmeno a que elas correspondem.
No que toca distino entre as cooperativas e as sociedade, as primeiras nem sempre
se proporo uma actividade econmica: o caso de algumas cooperativas culturais. E, mesmo
quando assim no seja, e a actividade destinada a satisfazer as necessidades dos cooperadores
se traduza at no exerccio de uma empresa, nem por isso estaremos perante algo assimilvel
sociedade.
A diferena fundamental residir na ausncia de fins lucrativos, no caso das
cooperativas. H cooperativas que no visam sequer proporcionar aos seus membros
quaisquer vantagens materiais. E o caso das cooperativas de consumo, onde a empresa
cooperativa se prope a consecuo, no de um lucro distribuvel, mas de economias que iro
verificar-se directamente no patrimnio de cada membro. Noutras modalidades de
cooperativas, todavia por exemplo, nas cooperativas de pesca, de artesanato, de produo
operria tende-se necessariamente a realizar um lucro mediante a actividade econmica a
prosseguir, de resto em moldes empresariais. E parte do lucro realizado por essas empresas
cooperativistas vir normalmente a ser partilhada entre aqueles.
S que o escopo lucrativo de algum modo presente nas cooperativas em referncia
apresenta sensveis diferenas, quando confrontado com o das sociedades. A maximizao do
lucro, alm de inconcilivel, desde logo, com o fim da entidade restrito, segundo a definio
do art. 2., satisfao das necessidades dos seus membros atravs da entreajuda dos
mesmos , impedida ou dificultada pela prpria disciplina legal da empresa cooperativa. Mas
sobretudo a devoluo do lucro aos cooperadores que, conquanto admitida pelo legislador
que prefere falar em distribuio dos excedentes , encontra restries e condicionamentos

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sem paralelo no domnio societrio: refere-se designadamente regra, que corresponde at a
um dos princpios cooperativos, da limitao de remunerao das entradas de capital (art.
3., 3 princpio e art. 73., n 1 do Cdigo Cooperativo), obrigatoriedade da afectao de
uma parte considervel dos excedentes a reservas de vria ndole e excluso da repartio
dos excedentes anuais gerados por produtores no membros, nas cooperativas de produo
operria.

b) Os agrupamentos complementares de empresas [A.C.E.] so entidades constitudas por duas
ou mais pessoas singulares ou colectivas, a fim de melhorar as condies de explorao das
respectivas empresas.
frequente que sociedades ou empresrios individuais se agrupem, dando vida a uma
organizao que ir produzir um bem ou servio, a fim de proporcionar a sua utilizao s
empresas exploradas pelos sujeitos agrupados, em termos mais vantajosos do que os
facultados normalmente pelo mercado ou pelo recurso actividade prpria. Os titulares das
empresas agrupam-se, criando uma organizao adequada;

e esta organizao fornecer-lhes- o servio se transporte pretendido por um preo inferior ao
quer seria cobrado por outra empresa transportadora sendo o custo diminudo,
relativamente ao que cada uma teria de suportar se se dotasse de meios de transporte
prprios, devido s economias de escala assim conseguidas.
Podem ser variadas as actividades que se propem os A.C.E., a fim de pr disposio
dos seus membros um bem ou servio. Mas subsiste uma caracterstica comum: no visando
os respectivos membros lucrar custa de si prprios, no a obteno de um lucro a distribuir
pelos mesmos o fim dos A.C.E.. O que se pretende potenciar o lucro de cada uma das
empresas agrupadas, proporcionando-lhes melhores condies para o exerccio da respectiva
actividade.
[O art. 1. do DL n 430/73 admite que o A.C.E. tenha por fim acessrio a realizao e partilha
de lucros, quando isso seja autorizado expressamente pelo contrato constitutivo. Este lucro acessrio
resultar naturalmente de relaes com terceiros, a estabelecer nos casos em que a actividade prevista
para a prossecuo do fim principal do A.C.E. permita um aproveitamento adicional, ou em que tal
actividade no absorva totalmente a capacidade da organizao criada].
[O que ficou dito para os A.C.E. vale, mutatis mutandis, para os Agrupamentos
Europeus de Interesse Econmico].

De algum modo possvel inserir as cooperativas e os A.C.E. (disciplinados parte,
como pessoas jurdicas sui generis) entre as sociedades definidas no Cdigo Civil ou entre as
sociedades comerciais reguladas no respectivo Cdigo. Mas podia pensar-se em construir
doutrinalmente um conceito amplo de sociedade, que abrangesse tanto as sociedades
mencionadas com as figuras referidas por ltimo. Para tanto, no bastaria prescindir do fim
lucrativo: haveria ainda que prescindir do objecto econmico.
Nenhuma real vantagem traria o conceito em referncia. No domnio expositivo, uma
noo que abrangesse realidades to heterogneas em grande nmero de aspectos de
maneira nenhuma facilitaria a compreenso da matria.

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8. As notas da comercialidade no conceito de sociedade comercial. As sociedades civis sob
forma comercial.

Estas notas so duas. Uma, de ordem substancial: consistir o objecto da sociedade na
prtica de actos de comrcio. Outra, de ordem formal: adoptar a sociedade um dos tipos
previstos no CSC para a constituio destas. Estes tipos legais esquemas previstos na lei para
a conformao das relaes dos scios entre si e ainda das relaes entre os scios e terceiros
so os mencionados no preceito: sociedade em nome colectivo, sociedade por quotas,
sociedade annima e sociedade em comandita (simples ou por aces).

O art. 1., n 2 consagra a orientao que j era do art. 104. do CCom.
Quanto ao objecto, o art. 104. admitia expressamente a sociedade comercial
constituda para a prtica de um acto de comrcio, apenas. Tal meno desapareceu no
nosso Cdigo de 1986.

Outros exemplos se tm figurado a um propsito da referncia do art. 104. do CCom a
um acto de comrcio so o de duas ou mais que, com o fim de realizar um lucro, resolvem
comprar um prdio para depois o revenderem, ou comprar um lote de aces para
posteriormente o revenderem, ou comprar um lote de aces para posteriormente as
transaccionarem. Todavia, o que os interessados visam a no a prtica de um acto de
comrcio a compra para revenda , mas sim a prtica de dois actos de comrcio distintos: a
dita compra e, consequentemente, a revenda (comercial tambm).
Ainda quanto ao requisito da comercialidade do objecto, deve observar-se que do
texto do n 4 do art. 1. se infere que a sociedade no deixar de ser comercial quando tenha
por objecto a prtica de actos de comrcio e de actos civis.

Nalgumas legislaes estrangeiras como por exemplo na francesa , a
comercialidade de uma sociedade determina-se apenas por um critrio formal: toda a
sociedade constituda segundo um dos tipos da lei mercantil, qualquer que seja o seu objecto,
qualificada como sociedade comercial. Esta mesma soluo foi defendida nos trabalhos
preparatrios do Cdigo vigente, mas o legislador acabou por no a acolher no citado art. 1.,
n 2. Admitiu, todavia, no n 4 do mesmo artigo, que as sociedades que tenham
exclusivamente por objecto a prtica de actos no comerciais possam adoptar um dos tipos
referidos no n 2. Isto suceder normalmente quando a empresa explorada pela sociedade
com objecto civil possua uma dimenso aprecivel, caso em que se mostrar muitas vezes
insatisfatrio o regime das sociedades previstas no CCiv. e em que os encargos da adopo do

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tipo comercial no representaro para os interessados um peso desproporcionado em relao
iniciativa em causa.
A referncia feita no n 2 do art. 13. do CCom. s sociedades comerciais, para as
considerar uma das duas categorias de comerciantes, deveria interpretar-se como respeitando
apenas s sociedades como objecto comercial, de acordo com o citado art. 104..
E qual o hoje o regime das sociedades civis em forma comercial?
Tais sociedades, sujeitas embora ao regime das sociedades comerciais, continuam a
no ser consideradas comerciantes.
Apesar da excluso do puro critrio da forma, s sociedades civis em forma comercial
no deixam de se aplicar as disposies do CSC, nos termos do art. 1., n 4, a diferena
residir em que elas no so verdadeiras sociedades comerciais para efeitos do art. 13., n 2
do CCom., e no lhes cabe por isso a qualidade de comerciante.

Conquanto no haja hoje diferena entre as sociedades civis sob forma comercial e as
sociedades comerciais no que respeita eventual execuo universal do respectivo patrimnio
umas e outras podem ser objecto de insolvncia (art. 2., n 1, al. e) do CIRE) , a no
atribuio da qualidade de comerciante quelas primeiras sociedades no deixa, ainda assim,
de ter consequncias, a mais bvia das quais a de no serem subjectivamente comerciais,
nos termos do art. 2., 2 parte do CCom., os actos dessas sociedades. Mas isto no tem
praticamente a importncia que primeira vista parece, uma vez que, no nosso direito,
relativamente escassa a disciplina prpria dos actos de comrcio, enquanto tais.

Tipos de sociedades comerciais

Pedro Maia

1. Princpio da tipicidade
1.1. Sentido

As sociedades que tenham por objecto a prtica de actos de comrcio devem adoptar
um dos tipos previstos no CSC (art. 1., n 3). A esta obrigatoriedade de adopo de um dos
tipos previstos na lei a doutrina costuma chamar princpio da tipicidade das sociedades
comerciais.
O princpio da tipicidade constitui uma restrio ao princpio da autonomia privada. Ao
invs do estatudo no art. 405., n 1 do CCiv., as partes no tm a faculdade de celebrar
contratos de sociedade comercial diferentes dos previstos na lei.
As partes do contrato, no podendo embora adoptar um tipo diferente dos previstos
no CSC, j podem decidir livremente se contratam liberdade de contratar em sentido estrito
, assim como podem escolher com quem contratam liberdade de escolha dos outros
contraentes.
Observando um tipo e respeitando as normas de carcter imperativo que o regulam,
as partes podem conformar livremente o contedo do contrato de sociedade

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O princpio da tipicidade impe-se s sociedades cujo objecto consista na prtica de
actos de comrcio e tambm s sociedades que tenham um objecto misto, isto , que se
dediquem tanto prtica de actos de comrcio quanto prtica de actos no comerciais o
que resulta do art. 1., n 4 do CSC. Mas dentre as sociedades cujo objecto seja comerciai, o
princpio da tipicidade s abrange as sociedades que tenham por fonte um negcio jurdico: as
sociedades criadas ope legis podem desviar-se dos tipos previstos no CSC, uma vez que tais
sociedades provm de instrumento normativo de valor hierrquico idntico ao do prprio CSC,
onde o princpio da tipicidade se estabelece.

A sociedade comercial, nascendo, em regra, de um contrato, pode, todavia, ter por
fonte um negcio jurdico unilateral. o caso das sociedades unipessoais por quotas (arts.
270.-A e segs.) e das sociedades annimas unipessoais (art. 488.). Mas no deixa de se impor
a mesma obrigatoriedade de respeito pelos tipos previstos na lei.

1.2. Justificao

consagrao do princpio da tipicidade das sociedades comerciais costuma apontar-
se o desgnio do legislador de tutelar a segurana jurdica e os interesses dos terceiros que
contratam com a sociedade. Tais interesses de terceiros far-se-o sentir de modo mais vincado
naquelas sociedades em que os scios no respondem pessoal e ilimitadamente pelas dvidas
da sociedade (chamadas de responsabilidade limitada), como so a sociedade por quotas e
sociedade annima. Em tais sociedades, limitao, para os scios, do risco inerente ao
exerccio de uma actividade econmica corresponde, para os terceiros/credores, um aumento
do seu risco de incumprimento das obrigaes da sociedade.
Tambm o interesse dos prprios scios, especialmente dos ditos scios-minoritrios
nas sociedades annimas e nas sociedades em comandita por aces, reclama a adopo
daquele princpio.
Por fim, poder ainda identificar-se um interesse pblico na fixao daquele princpio.

2. Caracterizao geral dos tipos legais societrios

Os ttulos II, III, IV e V do CSC, principiam com uma norma que, sob a epigrafe
caractersticas, alude natureza da responsabilidade assumida pelos scios. Poder-se-ia
supor que essa era a essncia do tipo: a responsabilidade pessoal e ilimitada constituiria a
essncia do tipo sociedade em nome colectivo (art. 175., n 1); a responsabilidade solidria
dos scios pela realizao das entradas convencionadas no contrato seria o cerne do tipo
sociedade por quotas (art. 197., n 1); a responsabilidade limitada ao valor da entrada, a par
da diviso do capital social em aces, definiria o tipo de sociedade annima (art. 271., n 1);
a existncia simultnea de scios responsveis apenas pela realizao da sua entrada de par
com scios responsveis nos mesmos termos dos scios da sociedade em nome colectivo
constituiria a sociedade em comandita por aces caso as participaes destes scios se
representassem em aces ou uma sociedade em comandita simples se no houvesse
essas mesmas aces (art. 465., n 1 e 3).


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Ao elemento da responsabilidade haver que associar uma estrutura organizatria nos
seus contornos mnimos. O equilbrio interno de cada sociedade, que se revela essencial para a
prossecuo dos interesses que norteiam a instituio do princpio da tipicidade, s pode
resultar da articulao de um determinado tipo de responsabilidade dos scios (perante a
sociedade e perante os credores sociais) com uma certa estrutura organizatria. Existe uma
relao de mtua implicao entre a estrutura organizatria e a natureza da responsabilidade
dos scios em cada tipo de sociedade.

2.1. Responsabilidade dos scios perante a sociedade e perante os credores sociais

a) Sociedades em nome colectivo Os scios, alm de responderem perante a sociedade
pela sua obrigao de entrada, respondem ainda perante os credores da sociedade pelas
obrigaes desta. A responsabilidade por estas dvidas subsidiria em relao sociedade
os credores sociais s podem exigir o cumprimento aos scios depois de esgotado o
patrimnio da sociedade , mas solidria entre os scios o que se traduz na possibilidade
de os credores da sociedade exigirem de qualquer dos scios a totalidade da dvida (art. 175.,
n 1).
A responsabilidade cominada pelo art. 175., n 1, no impende apenas sobre os scios
da sociedade, mas tambm, ainda que a ttulo excepcional, sobre quem, no sendo embora
scio, inclua o seu nome ou firma na firma social (art. 177., n 2).

b) Sociedade por quotas Os scios so solidariamente responsveis por todas as entras
convencionadas no contrato social, mas s o patrimnio social responde para com os
credores pelas dvidas da sociedade (art. 197., n
os
1 e 3). Os scios assumem uma
responsabilidade que ultrapassa a realizao da sua prpria entrada uma vez que tambm
respondem, perante a sociedade, ela realizao das entradas dos outros consrcios , mas no
assumem responsabilidade perante os credores da sociedade e a sua responsabilidade ,
portanto, limitada. [Os scios das sociedades por quotas assumem responsabilidade pela integrao
do capital social, para exprimir a ideia de que os scios so responsveis pela realizao de todas as
entradas convencionadas. Isto ser assim sempre que o valor do capital social corresponda soma do
valor das entradas dos scios. O scio da sociedade poder, contudo, responder perante credores da
sociedade nos termos dos arts. 83. e 84.. A responsabilidade do scio limitada ao valor da soma de
todas as entradas e no, apenas, ao valor da sua prpria entrada.]

O art. 198., n 1 permite, contudo, que por estipulao contratual um ou mais scios
respondam tambm perante os credores sociais at determinado montante. Assim, algum ou
alguns scios, alm de responderem nos termos perante a sociedade, ainda podero estar
obrigados a responder perante os credores da sociedade. A assuno de responsabilidade
pelas dvidas da sociedade por quotas ter de cingir-se a um determinado montante, isto ,
nunca ser ilimitada.
O contrato, quando disponha sobre a responsabilidade do scio por dvidas da
sociedade, poder ainda regular a natureza dessa responsabilidade subsidiria ou solidria
com a sociedade , assim como poder afastar o direito de regresso do scio que pagar dvidas
sociais (art. 198., n 3).

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A possibilidade aberta pelo art. 198., n 1, de os scios responderem pelas dvidas da
sociedade, impede a afirmao de que a irresponsabilidade dos scios perante credores sociais
seja uma caracterstica essencial da sociedade por quotas. Todavia, j se pode afirmar que a
limitao da responsabilidade um elemento nuclear do tipo sociedade por quotas: os scios
podem responder por dvidas da sociedade, mas nunca podem responder ilimitadamente por
tais dvidas.

c) Sociedades annimas - Os scios, a mais de no responderem pelas dvidas da
sociedade, s respondem pelas suas prprias entradas e j no pelas obrigaes assumidas
pelos seus consrcios (art. 271.). Cada accionista tem a sua responsabilidade duplamente
limitada: externamente, porque no responde perante os credores da sociedade, pelas dvidas
desta; internamente, porque no responde perante a sociedade, por nenhuma dvida alm da
sua prpria obrigao de entrada.

d) Sociedades em comandita simples Existem dois grupos de scios: por um lado, aqueles
que assumem uma responsabilidade igual dos scios das sociedades em nome colectivo
(esses so os scios comanditados); e, por outro lado, aqueles que respondem apenas pela sua
entrada (os scios comanditrios) (art. 465., n 1). H quem fale, a propsito da sociedade em
comandita, de um tipo misto ou hbrido, para pr em destaque a ideia da reunio, na mesma
sociedade, de scios de responsabilidade limitada com scios de responsabilidade ilimitada.

e) Sociedades em comandita por aces A responsabilidade assumida pelos scios neste
tipo de sociedade assemelha-se quela assumida nas sociedades em comandita simples (art.
465., n 1)

2.2. Transmisso de participaes sociais entre vivos

A transmisso de uma participao social implica a substituio de scios na
sociedade, isto , a sada de um e a entrada de outro. Na definio do regime a que deveria
sujeitar essa transmisso, o legislador deparou-se com interesses, em regra, antagnicos: por
um lado, o interesse do scio, que pretende transmitir a sua participao que reclama a
mxima liberdade para essa transmisso; o outro lado, o interesse dos restantes scios e da
prpria sociedade a que convir ter o direito de impedir a transmisso sempre que se afigure
indesejvel a entrada de certa pessoa para a sociedade ou em que se mostre necessrio a
continuidade do scio para a subsistncia da empresa social.
A soluo encontrada difere de tipo de sociedade para tipo de sociedade, porque a
medida ou a intensidade desses interesses tambm no a mesma em todos os tipos.

a) Sociedades em nome colectivo: Art. 182., n 1. Concede-se a primazia ao interesse
dos scios subsistentes na sociedade em no passarem a ter, sem o seu expresso
consentimento, um novo consrcio. O regime encontra a sua justificao na gravidade das
consequncias que poderiam advir, para aqueles scios, da entrada de um estranho
indesejado na sociedade, uma vez que este teria direito a integrar a gerncia (art. 191., n 1),

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a dispondo de poderes iguais e independentes para administrar e representar a sociedade
(art. 193., n 1), ao que poderia acrescer o risco da sua insolvncia e o concomitante
incumprimento da sua obrigao de pagamento das dvidas sociais.
O scio a quem seja recusado o consentimento para a transmisso da sua participao
social poder, cumpridos os requisitos do art. 185., n 1, al. a), exonerar-se da sociedade,
recebendo ento o valor pela sua parte, calculado nos termos do art. 105., n 2.

b) Sociedades por quotas: Art. 228., n 2 e 242.-A. [Parece existir um desacerto entre as
normas do art. 228., n 3 e o 242.-A: a primeira dispe que a cesso eficaz logo que seja comunicada
por escrito sociedade; a segunda impe a solicitao sociedade da promoo do registo para que a
cesso seja eficaz perante ela. Parece que a comunicao sociedade, prevista no art. 228., n 3 dever
valer, ao menos implicitamente, como solicitao para a promoo do registo que o art. 242. exige
para que a cesso produza efeitos em relao sociedade.]
O regime supletivo para a cesso de quotas difere consoante a pessoa do cessionrio:
livre a cesso para cnjuge, ascendente ou descendente, bem como para outro scio; mas
dependem de consentimento da sociedade todas as outras cesses. Em certos casos a cesso
livre e, quando no seja, o consentimento deve ser dado pela sociedade e no pelos scios.
[Sendo o consentimento requerido sociedade, bastar uma deliberao tomada por maioria (nos
termos gerais dos arts. 248., n 1 e 386., n 1), o que significa que o consentimento poder ser
concedido mesmo contra a vontade de algum ou alguns scios ou sem a sua vontade.]
O regime estabelecido pelo art. 228., n 2, pode ser amplamente derrogado no contrato
de sociedade:
a) o contrato pode proibir a cesso de quotas (art. 229., n 1), o que implicar que nem
sequer o consentimento da sociedade ou dos scios viabilizar a cesso [Os scios podero
proceder a uma alterao do contrato. Quando a cesso de quotas seja proibida, os scios tm direito
exonerao, uma vez decorridos dez anos sobre o seu ingresso na sociedade (art. 229., n 1, in fine).];
b) o contrato poder reduzir os casos em que ela livre (art. 229., n 3);
c) o contrato de sociedade poder dispensar o consentimento da sociedade para as situaes
em que ele seria necessrio (art. 229., n 2).
No obstante o regime supletivo para a cesso de quotas atender, em larga medida, ao
interesse dos scios subsistentes, o facto que o legislador no desatendeu ao interesse
daquele scio a quem recusado o consentimento para transmitir a sua quota. O art. 231., n
1, impe sociedade que, a par da recusa do consentimento, apresente ao scio que o seja
h mais de trs anos uma proposta de amortizao ou de aquisio da sua quota, sob pena
de a cesso se tornar livre (art. 231., n 2, al. a)).

c) Sociedades annimas: A transmisso de aces , em princpio, livre, podendo, no
entanto, o contrato de sociedade limitar mas nunca excluir a transmisso de aces
nominativas e j no das aces ao portador (art. 328., n 1). A limitao pode traduzir-se
ou na necessidade de consentimento da sociedade para a transmisso (art. 328., n 2, al. a))
ou na subordinao a determinados requisitos, subjectivos ou objectivos, que estejam de
acordo com o interesse social (art. 328., n 2, al. c)). Em qualquer caso, as limitaes ho-de
constar dos prprios ttulos das aces, sob pena de serem inoponveis a adquirentes de boa f
(art. 328., n 4).

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A lei s deixou um reduzido mbito para a derrogao daquele regime por via do
contrato.
Nos apertados casos em que o legislador admitiu que o contrato sobrelevasse o
interesse dos scios subsistentes em impedir a transmisso das aces, imps, ainda assim, a
tutela do interesse do scio que pretende transmitir a sua participao social.

A sociedade dever conceder ou recusar o consentimento no prazo mximo de 60 dias (art.
329., n 3, al. a)), sob pena de a transmisso se tornar livre (art. 329., n 3, al. b)); caso recuse
licitamente a transmisso, a sociedade dever fazer adquirir as aces nas condies de preo
e pagamento do negcio para que foi solicitada ou, tratando-se de transmisso a ttulo
gratuito, adquiri-las pelo valor real (art. 329., n 3, al. c))

d) Sociedades em comandita: O regime previsto para a transmisso das participaes
sociais entre vivos dos scios comanditados o da necessidade de deliberao dos scios, sob
pena de ineficcia da transmisso, a no ser que o contrato disponha diversamente (art. 469.,
n 1).
J quanto transmisso das participaes dos scios comanditrios h que distinguir:
mas sociedades em comandita simples, submete-se a transmisso ao regime vigente para as
sociedades por quotas (art. 475.); nas sociedade em comandita por aces, aplica-se o regime
da transmisso das aces das sociedades annimas (art. 478.).

2.3. Estrutura organizatria

Na definio de Coutinho de Abreu, rgos sociais so centros institucionalizados de
poderes funcionais a exercer por pessoa ou pessoas com o objectivo de formar e/ou exprimir a
vontade juridicamente imputvel s sociedades.

a) Sociedade em nome colectivo: O poder supremo sobre a sociedade pertence
colectividade de scios (ou assembleia de scios). Pertencem a este rgo todos os scios da
sociedade, a quem compete deliberar sobre todos os assuntos constantes da lei ou do
contrato (art. 189., n 3). s deliberaes dos scios e convocao e funcionamento das
assembleias gerais aplica-se o disposto para as sociedades por quotas em tudo quanto a lei ou
o contrato no dispuserem diferentemente (art. 189., n 1).
Aos gerentes cabe a administrao e a representao da sociedade (art. 192., n 1).
Salvo disposio do contrato em sentido contrrio, so gerentes todos os scios (art. 191., n
1), mas estes podem, por unanimidade, designar no scios para o cargo (art. 191., n 2).
Todos os gerentes tm poderes iguais e separados para administrar e representar a sociedade
(art. 193.).

b) Sociedades por quotas: Existe o rgo colectividade dos scios (ou assembleia de
scios), composto por todos os scios. O rgo pode decidir mediante deliberao tomada em
assembleia geral, ou por voto escrito (art. 247., n 1).

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O legislador atribuiu a este rgo um conjunto mnimo (ou imperativo) de
competncias, de par com um crculo de competncias supletivas, admitindo a lei ainda que o
contrato acrescente outras competncias ao rgo (art. 246., n 1).
A sociedade est ainda dotada de uma gerncia, composta por uma ou mais pessoas
singulares com capacidade jurdica plena, que podem ser ou no scias (art. 252., n 1),
designadas no contrato de sociedade ou eleitas posteriormente por deliberao dos scios, se
no estiver prevista no contrato outra forma de designao (art. 252., n 2). A este rgo
compete administrar e representar a sociedade (art. 252. e 259. e segs.).
A gerncia, quando seja composta por vrias pessoas (gerncia plural), h-de funcionar
conjuntamente por maioria, a no ser que o contrato de sociedade estipule diversamente (art.
261.).
A sociedade pode sempre ter um rgo, o conselho fiscal (ou fiscal nico), se o
contrato de sociedade assim o dispuser (art. 262., n 1). Contudo, certas sociedades por
quotas devem ter um conselho fiscal (ou fiscal nico), ou ento designar um ROC (revisor
oficial de contas), sempre que durante dois anos consecutivos sejam ultrapassados dois dos
seguintes trs limites:
a) total do balano: 1 500 000 euros;
b) total das vendas lquidas e outros proveitos: 3 000 000 euros;
c) nmero de trabalhadores empregados em mdia durante o exerccio: 50 (art. 262., n 2).

c) Sociedades annima: A sociedade annima passou a poder estruturar-se segundo trs
modalidades distintas (art. 278., n 1). Em qualquer dessas modalidades existe a colectividade
de scios (ou assembleia geral). A colectividade de scios compe-se de scios, ainda que no
a integrem, necessariamente, todos os scios: pode haver aces preferenciais sem voto e o
contrato afastar os seus titulares da participao na assembleia (art. 343., n 1 e 379., n 2);
o contrato pode exigir que o scio detenha um nmero mnimo de aces para poder
participar na assembleia (art. 379., n 2 e 384., n 2, al. a)). Os scios detm menos poderes
do que os scios das sociedades em nome colectivo e das sociedades por quotas, uma vez que
no podem deliberar, fora dos casos previstos na lei, sobre matrias de gesto da sociedade, a
no ser que o rgo de administrao formule um pedido para esse efeito (art. 373., n 3).
A administrao da sociedade pode obedecer a trs estruturas distintas (art. 278.):

1) numa, designada pela doutrina de monista, a administrao entregue a um s rgo, o
conselho de administrao (ou administrador nico) (arts. 278., n 1, al. a) e 390. e segs.);

2) noutra, dita dualista, a administrao compete a dois rgos distintos, o conselho geral e de
superviso (art. 278., n 1, al. c) e 434. e segs.) e o conselho de administrao executivo (ou
administrador executivo nico) (art. 424. e segs.);

3) na terceira, a administrao compete a um conselho de administrao (art. 278., n 1, al.
b)) tal como sucede na estrutura monista. Mas nesta estrutura, designada de anglo-saxnica,
o conselho de administrao integra um outro rgo, de fiscalizao, designado comisso de
auditoria, que composto por uma parte dos membros do conselho de administrao. Os

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membros da comisso de auditoria, que um rgo de fiscalizao da sociedade, so,
simultaneamente, administradores membros do conselho de administrao.

1) O conselho de administrao composto por um nmero de membros fixados no contrato,
que podem ser accionistas ou no, mas sempre por pessoas singulares dotadas de capacidade
jurdica plena (art. 390., n
os
1 e 3). S nas sociedades annimas cujo capital social no exceda
200 000 euros que a administrao pode ser confiada a um s administrador (art. 390., n
2). Com a Reforma de 2006, o legislador abandonou a exigncia de que o conselho de
administrao seja composto por um nmero impar de membros.
O conselho de administrao na estrutura monista pode agora ser composto por qualquer
nmero plural de membros. Quando o rgo seja composto por um nmero par de membros,
passa a ser obrigatria a atribuio de voto de qualidade ao presidente (art. 395., n 3, al. a)).
Os administradores podem ser designados no contrato de sociedade ou eleitos pela
assembleia geral constitutiva (art. 391., n 1). O conselho de administrao funciona
colegialmente por maioria (art. 410.), considerando-se a sociedade vinculada pelos negcios
celebrados pela maioria dos seus administradores (art. 408., n 1). O conselho de
administrao pode, contudo, delegar num ou mais administradores ou numa comisso
executiva a gesto corrente da sociedade (art. 407., n 3), ficando tais administradores
delegados com poderes de representao da sociedade (art. 408., n 2). Em matria de gesto
da sociedade, as competncias do conselho de administrao so muito amplas.

2) No que toca estrutura dualista, o regime do conselho geral e de superviso foi objecto de
uma ampla remodelao pela Reforma de 2006. Deixou de se impor um nmero impar de
membros, exigindo-se agora que este rgo seja composto por um nmero superior quele
que integrar o conselho de administrao executivo da mesma sociedade. E no se estabelece
um nmero mximo de membros. Abandonou-se a exigncia de que o conselho geral e de
superviso tivesse de ser composto por accionistas (o n 2 do art. 434. foi suprimido). O
conselho geral e de superviso funciona colegialmente por maioria (art. 445., n 2), cabendo-
lhe amplas competncias de fiscalizao e de superviso da actuao da actividade da
sociedade. [No obstante o conselho geral e de superviso ser classificado como rgo de gesto da
sociedade, o facto que o ncleo das suas competncias muito restrito nessa rea, assumindo-se
como um rgo que fiscaliza o conselho de administrao executivo a quem cabe, na verdade, gerir a
sociedade.] A par do conselho geral e de superviso, existe na estrutura dualista outro rgo de
administrao, agora designado conselho de administrao executivo. composto por um
nmero livre de membros, fixado no contrato de sociedade (art. 424., n 1), mas s as
sociedades com capital social no superior a 200 000 euros podero ter um nico
administrador. O conselho de administrao executivo designado pelo conselho geral e de
superviso ou pela assembleia geral, se o contrato assim o dispuser. Compete-lhe gerir as
actividades da sociedade (art. 431., n 1), bem como represent-la (art. 431., n 2).

3) A nova estrutura organizatria no se distingue da estrutura monista no que toca funo
de administrar, que compete ao mesmo rgo, o conselho de administrao. Este rgo
poder delegar em alguns dos seus membros os seus poderes de gesto. O modelo anglo-
saxnico foi construdo sobre o modelo monista, do qual difere apenas na parte em que

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destaca do conselho de administrao um outro rgo a comisso de auditoria a quem
compete genericamente fiscalizar a actividade da administrao da sociedade.

Nas sociedades annimas de estrutura monista, a fiscalizao dever seguir uma de
duas modalidades: um conselho fiscal ou um fiscal nico (arts. 278., n 1, al. a) e 413., n 1,
al. a)) [O fiscal nico, bem como um dos membros do conselho fiscal, se for esse o caso, dever ser um
revisor oficial de contas ou uma sociedade de revisores oficiais de contas (art. 414., n 2)]; ou um
conselho fiscal a par de um revisor oficial de contas, que no poder ser membro daquele
rgo (art. 413., n 1, al. b)).
As sociedades podem optar livremente por uma ou outra estrutura de fiscalizao,
excepto nos casos previstos no art. 413., n 2, al. a), em que obrigatria a adopo do
segundo modelo referido (conselho fiscal + ROC).
Nas sociedades annimas de estrutura dualista, a fiscalizao compete a um ROC (art.
278., n 1, al. b) e 446.), designado pela assembleia geral, sob proposta do conselho geral e
de superviso.
Nas sociedades annimas com estrutura anglo-saxnica, a fiscalizao compete
comisso de auditoria e a um ROC. A comisso de auditoria um rgo novo, constitudo por
membros do conselho de administrao. Na sua composio, a comisso de auditoria uma
espcie de sub-rgo, que deriva do conselho de administrao. composta por um mnimo
de trs membros (art. 423.-B, n 2) que ho-de ser administradores, e que so designados
directamente pela assembleia geral, quando esta elege os administradores (art. 423.-C, n 1).
Ser, pelo menos em abstracto, possvel que a maioria dos membros do conselho de
administrao pertena comisso de auditoria.

d) Sociedades em comandita simples e em comandita por aces: Aplicam-se, por
remisso dos arts. 474. e 478., respectivamente, as disposies relativas s sociedades em
nome colectivo e s sociedades annimas, em tudo o que no for contrariado pelo disposto
em normas especficas daqueles dois tipos. S a gerncia destas sociedades difere do regime
subsidirio que o legislador lhes manda aplicar. A gerncia s pode, salvo estipulao do
contrato em sentido diverso, ser composta por scios comanditados (art. 470., n 1).

Os vrios rgos referidos podem ser ordenados em diferentes espcies, consoante o
critrio de distino:

- quanto ao nmero de membros, existem rgos singulares (p.ex., o administrador nico e o
fiscal nico) e plurais (o conselho de administrao e o conselho fiscal);

- quanto aos poderes funcionais ou competncias, h rgos deliberativos (internos), uma vez
que as suas decises s produzem efeitos no interior da sociedade, de que exemplo a
colectividade de scios (ou assembleia geral); rgos representativos (executivos ou externos),
so aqueles que representam a sociedade perante terceiros, de que so exemplos a gerncia
da sociedade por quotas, o conselho de administrao e o conselho de administrao
executivo da sociedade annima; e rgos fiscalizadores (controladores), como seja o conselho
fiscal, a comisso de auditoria e o ROC.

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- quanto ao modo de funcionamento, h rgos disjuntos em que cada membro tem poderes
separados dos restantes membros , de que exemplo a gerncia da sociedade em nome
colectivo; rgos conjuntos que decidem mediante o concurso da vontade de vrios dos seus
membros (minoria, maioria ou unanimidade) expressa sem necessidade de uma reunio
como ocorre com a gerncia da sociedade por quotas; e rgos colegiais, em que a deciso
tomada em reunio dos membros do rgo que concorrem para a deciso atravs do seu voto
(por exemplo, a colectividade de scios dos vrios tipos de sociedade, o conselho de
administrao, o conselho de administrao executivo, o conselho geral e de superviso, a
comisso de auditoria e o conselho fiscal).

2.4. Nmero mnimo de scios

O nmero mnimo de scios de uma sociedade comercial dois (art. 7., n 2).
Existem, contudo, excepes a esta regra, tanto por ser exigido um nmero superior ( o que
acontece com as sociedades annimas e em comandita por aces), como por se dispensar
aquele mnimo (como sucede com as sociedades por quotas unipessoais e as sociedades
annimas unipessoais).
Nas sociedades annimas requer-se um mnimo de cinco scios para a sua constituio
(art. 273., n 1), a no ser que se trate de sociedade em que o Estado, directamente ou por
intermdio de empresas publicas ou de outras entidades equiparadas por lei para este efeito,
fique a deter a maioria do capital, as quais podem constituir-se apenas com dois scios (art.
273., n 2). Para as sociedades em comandita por aces, o art. 479. prescreve um nmero
mnimo de cinco scios comanditrios. Estas sociedades ho-de formar-se, pelo menos, com
seis scios cinco comanditrios e um comanditado.
H outras excepes em que esse nmero mnimo dispensado. Assim sucede nas
sociedades unipessoais por quotas (art. 270.-A), em que uma s pessoa, singular ou colectiva,
constitui uma sociedade de que fica sendo a nica scia.
Tambm a sociedade annima poder nascer por negcio jurdico unilateral nos
termos do art. 488., n 1. Contudo, no qualquer pessoa singular ou colectiva que pode
celebrar o negcio jurdico de constituio desta sociedade annima: s as sociedades por
quotas, annimas ou em comandita por aces podem beneficiar da excepo prevista
naquele artigo, e assim constiturem uma sociedade annima unipessoal.

3. Tipos doutrinas de sociedades comerciais

Assume especial relevo na doutrina a distino entre as chamadas sociedades de
pessoas e as sociedades de capitais. As primeiras caracterizam-se por uma decisiva
importncia da pessoa dos scios no exerccio da actividade social, e tm na sociedade em
nome colectivo o seu prottipo. patente a importncia que a pessoa de cada scio assume
nesta categoria de sociedades, cujo modelo a sociedade em nome colectivo.
No extremo oposto, e como paradigma da sociedade de capitais, encontra-se a
sociedade annima. O que importa j no tanto a pessoa do scio, mas sim a sua
participao de capital ou o seu contributo patrimonial para o exerccio da actividade

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societria. Encontramos no regime da sociedade annima a regra da liberdade de transmisso
de aces, o distanciamento do scio da gesto da sociedade gesto que no tem de ser
entregue aos scios (arts. 390. e 424.) e, em regra, at confiada a no-scios , as
alteraes do contrato decididas por maioria e no por unanimidade.
Se indiscutvel a incluso da sociedade em nome colectivo na categoria das
sociedades de pessoas e da sociedade annima na categoria das sociedades de capitais, j se
revela mais difcil catalogar as sociedades por quotas.
Essa dificuldade resulta do facto de o regime legal destas sociedades ser muito flexvel. Os
scios podem conferir sociedade por quotas um carcter eminentemente capitalstico por
exemplo, fixando a liberdade de transmisso inter vivos e mortis causa das participaes
sociais, adoptando uma firma-denominao, etc. ou, ao invs, vincadamente personalstico
por exemplo, reforando a necessidade de consentimento para a transmisso de quotas ou at
excluindo a sua transmissibilidade (art. 228. e 229.), fixando um direito de amortizao a
favor da sociedade no caso de penhora da quota, exigindo a qualidade de scio para o
desempenho do cargo de gerente, adoptando uma firma-nome, etc. Em concreto, uma
sociedade por quotas tanto pode pertencer categoria das sociedades de pessoas quanto
quela das sociedades de capitais, tudo dependendo da opo feita pelos scios. Contudo,
pode afirmar-se que o modelo, em abstracto, seguido pelo legislador foi o da sociedade por
quotas personalstica. No afastando os scios o regime supletivo fixado no CSC, a sociedade
por quotas apresentar-se- como uma sociedade de pessoas.
Entre ns, todas as sociedades comerciais esto dotadas de personalidade jurdica a
partir do registo, quer sejam sociedades de pessoas ou de capitais, no existindo um regime
fiscal distinto para umas e para outras.
Alm de uma utilidade didctica na distino destes dois tipos de sociedades, a
caracterizao de uma sociedade como sendo de pessoas ou de capitais importa a dois nveis:
em primeiro lugar, em sede de interpretao e de integrao da prpria lei, para o que urgir
ter sempre presente o figurino (personalstico ou capitalstico) seguido pelo legislador no
regime a que submeteu cada tipo social; em segundo lugar, em sede de interpretao e de
integrao de cada contrato de sociedade.
na sociedade por quotas que a qualificao assume maior importncia prtica, uma
vez que neste tipo social que a (ampla) liberdade conferida aos scios permite a configurao
de sociedades por quotas patentemente capitalsticas ou personalsticas, isto , que possibilita
que, por via do contrato, a sociedade se inscreva num ou noutro plo da classificao.

Sociedades comerciais
Coutinho de Abreu

1. Os elementos ou notas essenciais da noo genrica de sociedade
O art.980. CC define o contrato de sociedade. E daquela definio retiram-se os
seguintes elementos da noo de sociedade enquanto entidade:
- Associao ou agrupamento de pessoas;
- O fundo patrimonial;
- O objecto
- O fim

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a) Sujeito ou agrupamento de sujeitos (scios)

A sociedade comea por ser uma entidade composta, em regra, por dois ou mais
sujeitos (art. 980. CC e art. 7. CSC).

Mas h excepes: o direito vem admitindo no s sociedades supervenientemente
unipessoais (sociedades reduzidas a um nico scio, embora hajam sido constitudas por dois
ou mais), mas tambm sociedades originariamente unipessoais (sociedades constitudas por
um s sujeito).
A unipessoalidade superveniente admitida quer pelo CC (1007., al.d)) quer pelo CSC
(142. , n 1, al.a); 270.-A, n 2 e 464., n 3). A unipessoalidade originria est apenas
prevista no CSC para as sociedades por quotas e annimas. O art.270.-A, n1 permite:

- Que uma pessoa singular ou colectiva constitua uma sociedade unipessoal por quotas (488.,
n 1);
- Permite que uma sociedade por quotas, annima ou em comandita por aces constitua
uma sociedade annima de cujas aces ela seja inicialmente a nica titular.

Por outra via o Estado tem tambm a possibilidade de criar, atravs de lei ou decreto-
lei, sociedades unipessoais de capitais pblicos.

b) Substrato patrimonial

Qualquer sociedade exige um patrimnio prprio. Esse patrimnio inicialmente
constitudo ao menos pelos direitos correspondentes s obrigaes de entradas: todo o scio
obrigado a entrar com bens para a sociedade (art.980. e 983., n 1 CC; art.20., al. a) CSC).
Ainda que as obrigaes de entrada no sejam realizadas ou cumpridas no momento
inicial da sociedade j existe patrimnio social, j existem direitos correspondentes a essas
obrigaes. Quando a sociedade nasa com entradas contemporaneamente efectuadas o
patrimnio social composto pelos direitos relativos a esses bens. Depois, medida que vai
correndo a vida da sociedade o patrimnio social vai-se alterando com a entrada e sada de
outros direitos ou bens e de obrigaes pecuniariamente avaliveis.

c) Objecto da sociedade

O objecto social a actividade econmica que no seja de mera fruio que o scio ou
os scios se propem exercer atravs da sociedade (ou propem que a sociedade exera).
No fcil dizer o que actividade econmica. O campo da economia preenchido
pela produo de bens materiais e imateriais ou servios que exige ou implica o uso e a troca
de bens.
Os domnios no econmicos no so preenchidos desta maneira embora apresentem
aspectos econmicos: quando a prestao dos respectivos servios acarrete o uso e a troca de
bens.
vulgar a ideia de que as actividades culturais, desportivas, recreativas, polticas,
religiosas, etc., no pertencem ao crculo das actividades econmicas no podendo ser objecto
das sociedades. Mas estas actividades podem ter aspectos econmicos. Essas dimenses
econmicas de actividades no econmicas podem ser exploradas mediante sociedades (por
exemplo: as actividades teatrais ou musicais podem ser objecto de sociedades).

22

verdade que a actividade-objecto das sociedades possibilitar em regra lucros. Mas
isto no significa que toda a actividade no lucrativa tenha de ser no econmica do ponto de
vista jurdico. Nem est excludo que o objecto de associaes possa ser econmico e ate
lucrativo, o que no ser repartido pelos associados (art.157. CC).
Actividade econmica supe uma serie ou sucesso de actos. As sociedades quer civis
quer comerciais exercem ou propem-se a exercer actividades. Logo no so sociedades as
chamadas sociedades ocasionais.
Alis estas no colocam os problemas que o direito societrio considera e regula: os relativos
criao e administrao de um fundo comum, e os relativos organizao jurdica do ente
societrio.
A actividade econmica-objecto das sociedades no pode ser de mera fruio. As
sociedades no podem ter por objecto actividades de simples desfrute, de mera percepo de
frutos de bens.
A actividade econmica que no seja de mera fruio (objecto social) deve ser certa ou
determinada (art. 980. CC e art.11., n 2 do CSC). Mas esta nota no essencial para o
conceito de sociedade. Da falta de especificao do objecto social no acto constituinte ou no
estatuto derivam consequncias mas no passam pela no qualificao da entidade como
sociedade.
O art. 980. do CC diz tambm que a actividade econmico-societria h-de ser
exercida em comum pelos scios. Mas no assim nas sociedades unipessoais.
Mesmo para as sociedades pluripessoais ser mais correcto dizer ser a prpria
sociedade que exerce a actividade; tenha ou no personalidade jurdica a sociedade entidade
ou sujeito distinto dos scios.
Acrescentemos que o exerccio em comum no significa que os scios (excepto os de
indstria) ho-de intervir directamente na actividade social. Apenas significa que os scios
podero participar na conduo (directa ou indirectamente) ou no controlo dessa actividade.

d) Fim da Sociedade

Segundo o art. 980. CC o fim ou escopo da sociedade a obteno, atravs do
exerccio da actividade-objecto social, de lucros e a sua repartio pelos scios. O Fim social
no se basta com a prossecuo de lucros (lucro objectivo), necessrio ainda a inteno de
os dividir pelos scios (lucro subjectivo).
Lucro o ganho traduzvel num incremento do patrimnio da sociedade. Por ser um
valor patrimonial distribuvel, h-de formar-se no patrimnio social e da ser transferido para
o patrimnio dos scios.
Este fim lucrativo vale tambm para as sociedades comerciais. As sociedades
comerciais e civis de tipo comercial propem-se obter lucros; lucros que so das sociedades,
formam-se nelas, so incremento dos seus patrimnios, destinando-se a ser depois
distribudos pelos scios.
Sendo o escopo lucrativo o fim das sociedades, estas distinguem-se tanto das
associaes como das fundaes. As associaes e fundaes podem no exercer actividades
econmicas. Mas tambm podem exerc-las das quais podem resultar lucros (objectivos)
estando impedidas de os distribuir pelos associados ou atribuir ao fundador.
Tambm por falta de escopo lucrativo se distinguem das sociedades as cooperativas e
os agrupamentos complementares de empresas.
Foi dito que o fim lucrativo caracterstica essencial tambm das sociedades
unipessoais. O intuito lucrativo afirmado legalmente para a sociedade assente em contrato,
para a sociedade que implica exerccio em comum de actividade repartio dos lucros
resultantes dela, portanto este tipo de sociedade no baseada em contrato no tem de visar

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lucros atribuveis ao scio nico. Este argumento no parece vlido. No poder dizer-se que a
sociedade unipessoal rompe no essencial com a sociedade matriz e que prescinde das notas
essenciais desta nem que as normas dos art. 2., 6., n
os
1, 2 e 3 e 10., n 5, al.a) do CSC no se
aplicam directa e literalmente s sociedades unipessoais. E o fim lucrativo no algo que
pressuponha a pluralidade de scios (art.270.-G).

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e) Sujeio a perdas

Em vez de lucrarem, o scio ou os scios podem no recuperar (total ou parcialmente),
quando saiam da sociedade ou esta se extinga, o valor das entradas feitas mesma. Nenhum
scio pode ser isento deste risco.
A sujeio a perdas no consta no art. 980. CC mas a noo genrica de sociedade
deve integrar este elemento que se extrai tanto do art. 994. do CC como do art. 22., n 3 do
CSC (proibio do pacto leonino).

f) Sntese

A noo genrica de sociedade pode ser apresentada: sociedade a entidade que,
composta por um ou mais sujeitos (scios(s)), tem um patrimnio autnomo para o exerccio
de actividade econmica que no de mera fruio a fim de (em regra) obter lucros e atribu-
los ao(s) scio(s) ficando este(s), todavia, sujeito(s) perdas.

Captulo II
Os tipos de sociedades comerciais

2.1 Responsabilidade dos scios perante a sociedade e perante os credores sociais

- Responsabilidade dos scios perante a sociedade

a) Sociedades em nome colectivo

Cada scio responde pela respectiva entrada, responsabiliza-se pelo cumprimento ou
realizao da entrada a que se obrigue (em dinheiro, em espcie e/ou em industria art. 175.,
n1).
Mas quando algum scio entre com bens em espcie e os mesmos no sejam
verificados e avaliados nos termos do art. 28., tm os scios de assumir expressamente no
contrato social responsabilidade solidria pelo valor que atribuam aos mesmos bens (art.
179.).

b) Sociedades por quotas

Cada scio responde no apenas pela prpria entrada (em dinheiro e/ou em espcie)
mas tambm (nas sociedades pluripessoais), solidariamente com os outros scios, por todas as
entradas convencionadas no contrato social (art. 197., n 1). Um ou mais scios podem ainda
ficar obrigados perante a sociedade a prestaes acessrias suplementares (art. 197., n 2,
209. e 210. e segs).

c) Sociedades annimas

Cada scio responde pela sua entrada (em dinheiro e/ou em espcie) cada scio
limita a sua responsabilidade ao valor das aces que subscreveu (art. 271.). O referido valor
das aces o valor de emisso que no pode ser inferior mas pode ser superior ao valor
nominal das mesmas (art. 25., n
os
1 e 2; art. 295. n 2, al. a), n 3, al. b) e 298.). No entanto
pode o estatuto social impor que um ou mais scios fiquem obrigados a prestaes acessrias
(art. 287.).

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d) Sociedades em comandita simples e sociedades em comandita por aces

Tanto os scios comanditados como os scios comanditrios respondem perante elas
somente pelas respectivas entradas (os comanditados em dinheiro, em espcie e/ou em
indstria; os comanditrios em dinheiro e/ou em espcie) art. 465., n 1, 474. e 478..
Alguns scios de sociedades dos diversos tipos podero ter de responder para com
elas, solidariamente com os membros do rgo de administrao ou de fiscalizao, nos
termos do art .83.; e o scio-sociedade por quotas, annimas ou em comandita por aces em
relaes de grupo (de domnio total ou de subordinao) responder nos termos dos arts.
491. e 502..

- Responsabilidade dos scios perante os credores sociais

a) Sociedades em nome colectivo

Os scios respondem pelas obrigaes sociais (pecunirias) subsidiariamente em
relao sociedade e solidariamente entre si (art. 175., n 1). Porque a responsabilidade
subsidiria, os credores da sociedade s podem exigir o pagamento aos scios depois de
excutido o patrimnio social. Porque a responsabilidade solidria, tm os credores sociais o
direito de exigir de qualquer scio o pagamento das dvidas por inteiro.

b) Sociedades por quotas

A regra os scios no responderem pelas obrigaes sociais; pelas dvidas da
sociedade s ela responde com o seu patrimnio (art. 197., n 3). Exceptuando as hipteses
previstas no art. 198.. Assim pode estabelecer-se no estatuto social que um ou mais scios
respondem tambm, limitadamente, perante os credores sociais. O estatuto estabelecer
tambm se esta responsabilidade solidria com a da sociedade, ou subsidiria relativamente
a ela e a efectivar apenas na fase da liquidao da mesma sociedade. Estabelecendo-se a
responsabilidade solidria o scio que pagar dvidas sociais tem, salvo disposio em contrrio
no estatuto, direito de regresso contra a sociedade pela totalidade do que houver pago.

c) Sociedades annimas

Os scios no respondem perante os credores sociais. Pelas obrigaes da sociedade
s ela se responsabiliza. Os scios responsabilizam-se somente pelas respectivas entradas (art.
271.).

d) Sociedades em comandita simples e sociedades em comandita por aces

H que distinguir entre duas categorias de scios:

- Comanditados: respondem pelas dividas sociais subsidiariamente em relao sociedade e
solidariamente entre si.
- Comanditrios: no se responsabilizam para com os credores sociais (art. 465.).


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2.2 Estrutura organizatria

As sociedades actuam atravs de rgos: centros institucionalizados de poderes
funcionais a exercer por pessoa ou pessoas com o objectivo de formar e/ou exprimir vontade
juridicamente imputvel s sociedades.
Interessa distinguir os rgos sociais segundo a competncia:

- rgos de formao de vontade ou deliberativos-internos: tomam decises expressando a
vontade social mas quase nunca a manifestam para o exterior no tratam com terceiros;

- rgos de administrao e representao: gerem as actividades sociais e representam as
sociedades perante terceiros, a quem fazem e de quem recebem declaraes de vontade;

- rgos de fiscalizao: fiscalizam sobretudo a actuao dos membros dos rgos de
administrao.

a) Assembleia Geral

Qualquer tipo de sociedade tem um rgo deliberativo-interno, composto pelo scio
nico (nas sociedades unipessoais) ou pelos scios em conjunto (pela colectividade ou
globalidade dos scios) art. 53. ss, 189., 246., 270.-E, 373. ss e 472..
Este rgo designado por assembleia-geral mas uma assembleia em rigor uma
reunio de scios. Ora afora a impropriedade de se falar de assembleia-geral nas sociedades
unipessoais, o facto que os scios podem deliberar fora de assembleia (art. 54., n 1, 189.,
n 1, 247., 373., n 1, 472.1). E por isso deve falar-se ou de scios(s) ou de rgo
deliberativo interno.

b) rgo de administrao e representao

necessrio em todas as sociedades. legalmente designado gerncia nas sociedades
em nome colectivo. Em regra, so gerentes todos os scios (art. 191., n 1) o que se
compreende dada a responsabilidade ilimitada de cada um deles perante os credores sociais.
S assim no ser quando o contrato social determine diversamente e quanto a scios-
entidades colectivas (art. 191., n 1 e 3). No-scios podem ser gerentes somente quando os
scios os designem por deliberao unnime (art.191., n 2).
Nas sociedades por quotas este rgo tambm se designa por gerncia. composto
por um ou mais gerentes, pessoas singulares com capacidade jurdica plena que podem ser
scias ou no (art. 252., n 1).
Nas sociedades annimas possvel optar-se por um conselho de administrao ou por
um conselho de administrao executivo (art.278., n 1). Porm nas sociedades com estrutura
tradicional ou com estrutura de tipo germnico cujo capital no exceda 200 000 euros pode o
estatuto prever, em vez do conselho, um s administrador (art. 278., n 2, 390., n 2 e 424.,
n 2). Nas sociedades de estrutura monista o rgo sempre plural (conselho): arts. 278., n
1, al. b), e n 5. Os administradores no tm de ser scios (390., n 3 e 425., n 6); mas tm
de ser pessoas singulares com capacidade jurdica plena (art. 393., n 4, 425., n 6, al. d) e n
8), salvo se integrarem a comisso de auditoria (nas sociedades de estrutura monista): art.
423.-B, n 6.
Nas sociedades em comandita, chama-se ainda gerncia ao rgo de administrao e
representao. Salvo quando o contrato social permita atribuir a gerncia a scios

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comanditrios (pessoas singulares), s os scios comanditados (de responsabilidade ilimitada
perante os credores sociais), pessoas singulares, podem ser gerentes (art. 470./1, 474.,478.).
Pode ainda a gerncia delegar os seus poderes se o contrato social o autorizar nos termos do
art. 470., n 2.

c) rgo de fiscalizao

No existe (como rgo tpico) nalgumas sociedades, pode existir noutras, e tem de
existir noutras.
Nas sociedades em nome colectivo e nas sociedades em comandita simples no existe
- os scios enquanto tais ou enquanto gerentes fiscalizam directamente a actuao da
gerncia.
As sociedades por quotas podem ter sempre um conselho fiscal ou um fiscal nico
(art. 262., n 1 e 413., n 1, al. a)). Quando ultrapassem determinada dimenso devem ter
conselho fiscal ou fiscal nico a menos que designem revisor oficial de contas para proceder
reviso legal das contas (art. 262., n
os
2 e 3). Um dos membros efectivos do conselho fiscal
bem como o fiscal nico devem ser revisores oficiais de contas ou sociedades de revisores
oficiais de contas e no podem ser scios. Os restantes membros do conselho fiscal podem ser
ou no scios e, salvo quando sejam sociedades de advogados ou de revisores oficiais de
contas, devem ser pessoas singulares com capacidade jurdica plena (arts. 262., n
os
1 e 5;
414., n
os
1, 2 e 3).
As sociedades annimas devem ter sempre rgo(s) de fiscalizao. As de estrutura
organizatria tradicional, a par do conselho de administrao tm fiscal nico (que deve ser
ROC, pessoa singular ou sociedade, no scio) ou conselho fiscal que incluir um ROC no
scio, ou conselho fiscal + ROC (278., 413.). Estes dois rgos de fiscalizao so obrigatrios
em certas sociedades (arts. 278., n 3 e 413., n 2, al. a)). As sociedades que adoptem
estrutura organizatria de tipo germnico devem ter, a par do conselho de administrao
executivo, conselho geral e de superviso e ROC (no scio) (art. 278., n 1, al. c), 434. e
446.). As sociedades de estrutura monista tm comisso de auditoria e ROC (art. 278., n 1,
al. b), 423.-B, 446.).
As sociedades em comandita por aces tero normalmente conselho fiscal ou fiscal
nico, sendo-lhes aplicveis as normas correspondentes s sociedades annimas (art. 478.,
413. e ss).

2.5 Capital Social

O Capital Social uma cifra representativa da soma dos valores nominais das
participaes sociais fundadas em entradas em dinheiro e/ou espcie. Estas devem ter um
valor idntico ou superior ao valor atribudo quelas participaes (art. 25. , n 1).
As sociedades em nome colectivo constitudas por scios que entrem somente com a
sua indstria ou trabalho no tm capital social (art. 9., n 1, al. f) e 178., n 1).
Todas as outras sociedades tm capital (nominal). O CSC fixa o valor mnimo do capital
com que as sociedades de certos tipos ho-de constituir-se: 5 000 euros para as sociedades
por quotas (art. 201.); 50 000 euros para as sociedades annimas e em comandita por aces
(art. 276., n 3 e 478.); para as sociedades em nome colectivo e em comandita simples no
est fixado qualquer valor mnimo do capital.

3. Tipos doutrinais societrios


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Um outro grupo de tipos doutrinais contrape as sociedades abertas s sociedades
fechadas.
As sociedades abertas so principalmente annimas e em comandita por aces
(tpico-legalmente abertas ao publico) especialmente abertas aos mercados de capitais,
designadamente aos mercados de bolsa onde colocam aces e onde os investidores e os
scios adquirem e alienam aces. So sociedades de substrato pessoal muito amplo, com
muitas e disseminadas aces potenciando que pequeno nmero de accionistas (muitas vezes
com menos de metade das aces) formem estveis grupos de controlo.
As sociedades fechadas so tambm sociedades por aces que, embora sendo tpico-
legalmente abertas, so compostas por um s accionista (sociedades-filhas) ou por reduzido
nmero de scios (muitas vezes ligados por laos de famlia) e, consequentemente,
apresentam clusulas estatutrias limitando a transmissibilidade das aces.

Captulo III
Constituio das sociedades comerciais

1. A constituio de sociedades como processo

A constituio ou formao das sociedades comerciais analisa-se num processo, numa
serie de actos e formalidades. O CSC regula alguns modos de constituio.
O processo normal de constituio de sociedades a previsto desdobra-se em trs
actos principais:
- Contrato de sociedade: sujeito a forma especial (art. 7., n 1);
- Registo definitivo do contrato;
- Publicao do contrato

O art. 18. permite o acrescento de um marco no caminho da constituio das
sociedades (exceptuadas aquelas em que haja entradas em espcie ou em cujo acto
constituinte se preveja a aquisio de certos bens e as sociedades por aces constitudas com
apelo a subscrio publica): o registo prvio do contrato de sociedade.
Assim os principais momentos sero o contracto social, o registo prvio, a formalizao
do contrato (o escrito com as assinaturas reconhecidas ou a facultativa escritura pblica
devem reproduzir os precisos termos do projecto previamente registado), o registo
definitivo e a publicao.
A constituio de sociedades annimas pluripessoais e de sociedades em comandita
por aces (art. 478.) pode tambm efectuar-se com apelo a subscrio pblica (arts. 279. e
segs; 13.1, al. a), 108. e ss e 168. do CVM).
O CSC permite a constituio de sociedades por quotas e annimas unipessoais (art.
270.-A, 488.). Ressaltam nos pertinentes processos formativos: acto constituinte com
natureza de negcio jurdico unilateral que deve revestir a forma exigida no art. 7.1 (v. os arts.
270.-G e 488.2), registo definitivo do acto constituinte; publicao do acto constituinte.

Diz o art. 7., n 4 do CSC A constituio de sociedade por fuso, ciso ou
transformao de outras sociedades rege-se pelas respectivas disposies desta lei.
Na fuso s se fala em constituio a propsito da fuso por constituio de nova
sociedade. Tambm ela se realiza por um processo: projecto de fuso; registo do projecto e
informao de scios e credores; deliberaes nas assembleias gerais; celebrao do contrato
de sociedade; registo da fuso; publicao.
Na ciso h criao de novas sociedades nos casos de ciso-simples, ciso-dissoluo e
ciso-fuso projecto de ciso; registo do processo e informao dos scios e credores;

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deliberao ou deliberaes sobre o projecto; celebrao do acto constituinte; registo;
publicao.
Apenas na transformao extintiva se verifica a constituio de nova sociedade, no
na transformao formal (a sociedade transformada continua, embora sob tipo societrio
diverso). Processo de transformao relatrio justificativo da transformao; deliberaes
para a transformao; registo; publicao.

tambm possvel sociedades comerciais serem constitudas em termos diversos dos
CSC. Atravs de lei ou decreto-lei o Estado tem constitudo vrias sociedades annimas. Nuns
casos os actos legislativos transformam empresas pblicas em sociedades de que o Estado fica
sendo nico scio. Noutros, o substrato patrimonial das sociedades no resulta de empresas e
o Estado ora fica nico scio ora associado a outras entidades pblicas.
Pode o Estado juntar-se pelo menos a 4 sujeitos ou, em certas situaes, a outro
apenas a fim de constiturem por contrato e nos termos do CSC - uma sociedade annima (v.
art. 7., n
os
1 e 2; art. 273.). Mas no pode o Estado, atravs de negcio jurdico unilateral
constituir uma sociedade annima unipessoal (art. 488.). Nem deve juntar-se a outrem para a
constituio por via contratual de sociedade annima cujo estatuto contenha clusulas
incompatveis com normas imperativas do CSC.
Assim o regime consagrado no CSC, aprovado por decreto-lei s pode ser derrogado
por actos normativos com idntica fora.

A constituio de sociedades por lei ou decreto-lei implica tambm um processo. Com
efeito a aprovao destes actos legislativos exige determinados procedimentos (CRP 116.,
167., 168., 200.): eles tm de ser promulgados pelo Presidente da Republica, sob pena de
inexistncia jurdica (art. 134., al.b), 136., 137.); a promulgao carece de referenda do
Governo, igualmente sob pena de inexistncia jurdica (art. 140.), e tm de ser publicados no
Dirio da Republica sob pena de ineficcia jurdica (art. 119., n 1, al.c) e n 2).
De acordo com o CIRE, o saneamento por transmisso previsto em plano de
insolvncia visa a constituio de uma ou mais sociedades para a explorao de um ou mais
estabelecimentos adquiridos massa insolvente. So estes os momentos: apresentao da
proposta de plano de insolvncia contendo em anexos os estatutos da sociedade; deliberao
tomada em assembleia dos credores aprovando a proposta; homologao judicial do plano;
registo da constituio da sociedade; publicao.
Tendo presente o art. 8. do RSEL, a constituio de empresas societrias municipais,
intermunicipais e metropolitanas processa-se deste modo: deliberao da assembleia
municipal, intermunicipal ou metropolitana autorizando o municpio, a associao de
municpios ou a are metropolitana a constiturem ou a participarem na constituio das
respectivas empresas; o acto constituinte reduzido a escrito, salvo se for exigida forma mais
solene para a transmisso dos bens objecto de entradas em espcie; registo; publicao

Em 2005 e 2006 para simplificar e tornar mais clere a constituio de sociedades
(unipessoais ou pluripessoais) por quotas ou annimas, o legislador introduziu o regime
especial de constituio imediata de sociedades empresa na hora (DL 111/2005 de 8 de
Julho) e o regime especial de constituio on-line de sociedades empresa on-line (DL
125/2006 de 29 de Junho) (ambos os DL foram alterados pelo DL 247B/2008 de 30 de
Dezembro).
(Ver os artigos 1. a 13 do primeiro; art.1 ao 13 do segundo).
No regime de constituio das empresas na hora salientam-se os seguintes
momentos: preenchimento do estatuto social, em documento particular, de acordo com o
modelo previamente escolhido (arts. 6., n 1; 8., n 1, al. d) e e)); registo do acto constituinte

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(art. 8., n 1, al. g)); depois, no prazo de 24 horas, o servio competente move, entre outras
coisas, a publicao do acto constituinte (art. 13., n 1, al. a)).

No obstante tudo quanto acaba de ser dito ideia da constituio das sociedades
como processo podia contrapor-se outra: na generalidade dos casos a sociedade constituda
atravs de um nico acto: o acto constituinte.
Objectaro alguns que a sociedade comercial s existe a partir do registo definitivo
s ento adquire personalidade jurdica; antes disso poder falar-se de pr-sociedade ou
sociedade em formao, no de sociedade comercial propriamente dita. E para estes a
sociedade comercial forma-se por via de um processo: o registo precedido de vrios actos e
formalidades.
Mas o Dr. Coutinho de Abreu defende que a sociedade existe antes do registo e tem
subjectividade e pode actuar antes do registo. A partir da data do registo definitivo as
sociedades passam a gozar de personalidade jurdica e existe como tais, isto , como pessoas
jurdicas ou colectivas (art. 5. CSC).
Contudo, segundo o plano legislativo as sociedades comerciais devem possuir
personalidade jurdica e a sua existncia e caracterizao devem ser plenamente eficazes. Ora
para que se verifique esta perfeita ou acabada constituio no basta um acto, so necessrios
mais. por isso legitimo falar de processo de constituio.

2. Acto constituinte

2.1. Espcies. Sujeitos

O normal acto constituinte das sociedades um contrato. Hoje reconhece-se a
natureza contratual de tal acto. Mas trata-se de um contrato de fim comum (a obteno de
lucros distribuveis pelos scios) e de organizao (o negcio faz nascer uma entidade
estruturada orgnico-funcionalmente), no de um contrato comutativo.
Na formao de sociedades com apelo a subscrio pblica h dois actos constituintes:
o contrato de sociedade formado pelas declaraes dos subscritores e a deliberao da
assembleia constitutiva. Aquele contrato, existente embora antes da deliberao, precisa dela
para produzir os normais efeitos de um contrato constituinte de uma sociedade. A deliberao
no um contrato (art. 281., n
os
5 e 6) e no ainda deliberao de scios propriamente dita
pois a sociedade s se constituiu depois da celebrao. A cada promotor e a cada subscritor
vale um voto (art. 281., n 4).
O acto constituinte das sociedades unipessoais ab initio um negcio jurdico
unilateral negcio de organizao tambm mas j no de fim comum.

Na fuso por constituio de nova sociedade, o acto constituinte apresenta natureza
contratual (contrato de fuso, celebrado pelas sociedades fundidas, representadas pelos
respectivos rgos de administrao).
O acto de ciso (-constituio) contrato nos casos de ciso-fuso e negcio
unilateral nos casos de ciso simples e de ciso-dissoluo.
O acto constituinte de sociedade resultante de transformao extintiva tem
igualmente natureza de negcio jurdico unilateral.

Nas sociedades constitudas por decreto-lei ou lei, o acto constituinte o respectivo
acto legislativo.

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Quanto s sociedades resultantes de saneamento por transmisso deve ver-se na
deciso judicial homologatria do plano de insolvncia o acto constituinte (art. 199. e 217.,
n 3, al. a) do CIRE).

Entre os sujeitos que podem constituir ou participar na constituio de sociedades:

- Pessoa singulares: podem ser scios as pessoas humanas com capacidade exerccio. Mas
tambm as incapazes (menos no emancipados, interditos, inabilitados).
Os menores devem ser representados pelos pais ou por tutor (art. 124. CC). Como
representantes dos filhos podem os pais entrar em sociedade por quotas ou annima sem
autorizao do MP; para entrar em sociedade em nome colectivo ou em comandita simples e
por aces j exigida tal autorizao (art. 1889., n 1 CC e art. 2., n 1, al. b) do DL
272/2001). O tutor como representante de menor, necessita de autorizao do MP para entrar
em qualquer sociedade (art. 1938., n 1 als. a), b) e d) do CC e art. 2., n 1, al. b) do DL
272/2001).
Excepcionalmente, o menor com dezasseis ou dezassete anos tem capacidade para
entrar em sociedade: quando para isso disponha de bens adquiridos por trabalho seu e a sua
responsabilidade fique limitada realizao da respectiva entrada (art. 127., n 1, al. a) do
CC).
Os interditos devem representar-se por tutor. Como representante do pupilo necessita
o tutor de autorizao do MP para entrar em qualquer sociedade (art. 1938., n 1, als. a), b) e
d) do CC e art. 2., n 1, al. b) do DL), salvo quando a tutela recaia no pai ou na me aplicando-
se, ento, o previsto no art. 1889., n 1, al. d) por fora do art. 144..
Para que os inabilitados possam validamente entrar em sociedade necessria
autorizao do curador-assistente (passvel de ser suprida) quando a entrada implique ou
possa vir a implicar disposio de bens do inabilitado (art. 153. CC e art. 2., n 1, al. a) do DL).
O art. 1714. do CC depois de fixar no ser em regra permitido aos cnjuge alterar as
convenes antenupciais nem o regime de bens resultante da lei (n1) e de esclarecer serem
abrangidos por essa proibio os contratos de sociedade entre os cnjuges no separados
judicialmente de pessoas e bens (n2) determina no n3 que lcita a participao dos dois
cnjuges na mesma sociedade de capitais. Muito se discutiu este n 3 sobretudo em relao
aplicao s sociedades por quotas. Mas com o n1 do art. 8. percebe-se que podem os
cnjuges constituir sociedades por quotas ou em comandita simples e participar como scios
em sociedades por quotas, annimas, em comandita simples ou por aces desde que sejam
ambos comanditrios ou s um deles seja comanditado. No podem ambos ser scios de uma
mesma sociedade em nome colectivo.

- Pessoas colectivas:
Tambm as pessoas colectivas privadas podem ser sujeitos dos actos constituintes de
sociedades. o caso das sociedades comerciais e civis de tipo comercial (art. 6., n 1; 11., n
os
4, 5 e 6; 270.-A, n 1; 481. ss do CSC). Segundo o cdigo nalguns actos constituintes intervm
exclusivamente sociedades: na fuso (art .97., n 1), na ciso (art. 118., n 1), na
transformao (art. 130.), na constituio de sociedade annima pessoal (art. 488.).
tambm o casos das cooperativas (art. 8., n
os
1 e 3, 9. do CCoop.) e dos
agrupamentos de interesse econmico (Regulamento 2137/85 art. 3., n 2, al. b) 2 parte).
O caso das associaes e fundaes menos evidente. Poucas normas se referem
questo. Mas temos a regra geral do art. 160., n
os
1 e 2 CC segundo a qual quando no haja

32

especifica lei a proibi-lo podem as associaes e fundaes participar na constituio de
sociedades sempre que tal se mostre necessrio ou conveniente prossecuo dos seus fins.
s pessoas colectivas pblicas est tambm aberta a possibilidade de constiturem ou
participarem na constituio de sociedades.
O Estado pode participar na constituio de sociedade quer o acto constituinte seja de
natureza privada, quer seja de natureza pblica.
As pessoas colectivas pblicas de tipo institucional (entidades publicas estaduais) tm
o direito de participar em actos constituintes de sociedades quando as respectivas atribuies
e competncias conferidas por lei o permitiam.
Admitindo em termos genricos a possibilidade de participao veja-se a RSEE.
Sujeitos possveis de actos constituintes de sociedades so tambm as regies
autnomas (art. 227.1 da CRP; art. 273., n 2, 545. CSC, art. 5. e 6. do RSEE), os municpios
e associaes de municpios (RSEL).
Quanto s entidades colectivas sem personalidade jurdica (designadamente
sociedades civis e sociedades comerciais sem registo definitivo) a muitos parece que s pode
ser parte de um contrato quem tenha personalidade jurdica. O Dr. Coutinho de Abreu
defende que se deve responder afirmativamente. Tais entidades tm suficiente capacidade de
gozo e de exerccio de direitos para o efeito. Basta olhar para os art. 996. ss do CC em relao
s sociedades civis, e para os arts. 362. e 38. ss do CSC com relao s sociedades comerciais.

2.2. Contedo

Os actos constituintes regidos pelo CSC ho-de conter certas menes e podem conter
outras.
O art. 9. do CSC fixa uma lista de menes obrigatrias gerais, aplicveis a todos os
tipos societrios. Este artigo fala de contrato mas dado que as sociedades no so constitudas
somente por contrato mais correcto falar de acto constituinte.
O que deve constar do acto constituinte:

a) Os nomes ou firmas de todos os scios fundadores e os outros dados de identificao
destes ;
b) O tipo de sociedade;
c) A firma da sociedade;
d) O objecto da sociedade a natureza comercial ou civil das sociedades determinada pelo
objecto (art. 1.). A falta de determinao do objecto provoca a nulidade do acto constituinte
ainda no registado (art. 41. do CSC e 280. do CCiv.);
e) A sede da sociedade;
f) O capital social, salvo nas sociedades em nome colectivo em que todos os scios
contribuam apenas com a sua indstria.
g) A quota de capital e a natureza da entrada de cada scio, bem como os pagamentos
efectuados por conta de cada quota
h)Constituindo a entrada em bens diferentes de dinheiro, a descrio destes e a especificao
dos respectivos valores. Respeita s entradas em espcie e em indstria.
i) Quando o exerccio anula for diferente do ano civil, a data do respectivo encerramento, a
qual deve coincidir com o ltimo dia do ms de calendrio, sem prejuzo do previsto no art. 7.
do Cdigo do Imposto sobre Rendimento das Pessoas Colectivas.

Apesar de no previstas no art. 9. h certas situaes que, quando ocorram, devem
tambm ser mencionadas nos estatutos das sociedades. o caso das vantagens especficas

33

concedidas a scios conexionadas com a constituio da sociedade e das despesas de
constituio que a sociedade deve pagar a scios ou a terceiros (art. 16., n 1).
estranha a excepo consagrada na parte final do n 1 sobretudo no respeitante aos
honorrios de profissionais em regime de actividade liberal.

Na verdade pode interessar aos terceiros conhecer a consistncia patrimonial das sociedades
na fase do arranque e a imagem dessa consistncia pode resultar desvirtuada pela no
meno das referidas despesas, sendo o problema menor no que toca a taxas e emolumentos
pois so fixadas e calculveis facilmente.
Por sua vez os direitos especiais de scios s existem quando previstos no contrato
social (art. 24., n 1).

s menes obrigatrias gerais h que acrescentar as menes obrigatrias
especficas.
Para as sociedades em nome colectivo o art. 176., n 1 prev outras tantas menes
mas que nada adiantam.
Para as sociedades por quotas apresenta o art. 199. duas alneas que nada
acrescentam tambm.
Quanto s sociedades annimas ver o art. 272..
Para as sociedades em comandita regem os art. 466. e o art. 472., n 2. No estatuto
das sociedades em comandita por aces devem figurar ainda as menes prescritas no art.
272. exceptuada a da alnea g). Vale aqui a remisso do art. 468..
Problema que interessa particularmente para as sociedades annimas se devem os
estatutos mencionar obrigatoriamente o nmero dos administradores ou podem eles, por
exemplo, mencionar um nmero mnimo e um nmero mximo do conselho de administrao
remetendo para deliberaes dos scios a fixao do nmero exacto. Resulta da letra da lei
art. 390., n 1 e 2 e art. 424., n 1: deve constar do estatuto um s nmero. Para alm disso
importa no esquecer que em regra, supletiva, estas sociedades ficam vinculadas pelos
negcios jurdicos concludos ou ratificados pela maioria dos membros do rgo de
representao (art. 408., n 1, 431., n 3). Interessa aos terceiros poder conhecer qual o
preciso nmero de tais membros.

Nos estatutos sociais h lugar tambm a menes facultativas. Alm de espaos no
ocupados por lei poderem ser preenchidos por clusulas estatutrias, a prpria lei que em
certos casos habilita os estatutos a estabelecerem determinada disciplina, permitindo inclusive
s vezes que tal disciplina se afaste da prevista supletivamente nela.

2.3. Regime das relaes societrias anteriores celebrao do contrato de sociedade

A celebrao do acto constituinte de sociedade basta-se hoje com a mera forma
escrita, devendo as assinaturas dos subscritores ser reconhecidas presencialmente. A escritura
pblica s exigida quando seja necessria para a transmisso dos bens com que os scios
entram para a sociedade. Fora destes casos, a celebrao do acto constituinte pode ser
efectuada por escritura pblica mas no tem de s-lo.

Concludo um contrato de sociedade comercial e antes de lhe ser dada forma legal
pode acontecer que os scios realizem logo negcios com o nome dela (p.ex., arrendamento
de um imvel, contratao de trabalhadores, compra de mquinas). E isto pode acontecer

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porque os scios ignoram a exigncia de forma legal, porque entendem que urgncia dos
negcios no admite espera, etc. A lei no probe uma tal prtica e nem o facto de o contrato
social sem forma legal ser considerado nulo inviabiliza a aludida actuao.
Contudo sem forma exigida a sociedade no est perfeitamente constituda, est em
situao irregular. pois preciso disciplinar a vida societria nessa situao. A isso d resposta
o art. 36., n 2.
Assim nas relaes internas (relaes entre scios, entre scios e a sociedade) aplicam-
se sobretudo os arts. 983. e 1001. do CC. Nas relaes externas aplica-se o art. 996. e ss. do
CC.
O n 2 do art. 36. ao remeter para disposies sobre as sociedades civis no deve ser
interpretado de modo a qualificarem-se como sociedades civis as sociedades com objecto
comercial mas sem o contrato celebrado de forma legal. Apesar da remisso do art. 36., n 2,
no deixam de aplicar-se s sociedades com objecto comercial mas sem forma legal outras
normas do CSC por exemplo, as dos arts. 41. e 52..
Nos casos do art. 36., n 1, no existindo contrato de sociedade, inexiste sociedade.
Mas porque h uma aparente sociedade, a tutela da confiana de terceiros impe a soluo da
responsabilidade solidria e ilimitada dos aparentes scios.

2.4. Regime das relaes internas depois da celebrao do acto constituinte e antes do
registo

Neste domnio rege o art. 37.. No perodo compreendido entre a celebrao do acto
constituinte e o seu registo definitivo, so aplicveis s relaes internas com as devidas
adaptaes as regras estabelecidas no estatuto e no CSC salvo as que pressuponham o
contrato definitivamente registado.
Apesar da falta de registo, o regime das relaes internas nesta fase , em princpio, o
aplicvel depois de registado o acto constituinte.
Contudo o numero 2 do art. 37. apresenta duas excepes: a transmisso por acto
inter-vivos das participaes sociais e as modificaes do contrato social requerem sempre o
consentimento unnime dos scios.
Poder pensar-se que nesta fase ressalta ainda o contrato; por conseguinte e no
respeitante s modificaes do contrato este deve continuar sujeito ao direito comum dos
contratos (art .406., n 1 CC). Mas esta ideia no convence.
A sociedade-entidade (embora no pessoa) existe j e pode actuar (art.38).
Mas compreende-se melhor a outra excepo: a generalidade dos scios pode ter de
responder ilimitada e solidariamente por obrigaes sociais antes do registo. No pois
indiferente para os scios a substituio de um ou alguns deles, pela via da transmisso das
participaes, por outros a unanimidade protege interesses dos scios actuais.

2.5. Regime das relaes das sociedades com terceiros depois da celebrao do acto
constituinte e antes do registo

Sobre esta matria apresenta o CSC trs artigos: art. 38., 39. e 40.. Um para as
sociedades em nome colectivo, outro para as sociedades em comandita simples e outro para
as sociedades por quotas, annimas e em comandita por aces.

Neste perodo (entre a celebrao do acto constituinte e o seu registo definitivo), pelos
negcios realizados em nome de uma sociedade em nome colectivo, com o acordo de todos os
scios respondem solidria e ilimitadamente todos esses scios (art. 38., n 1).Pelos negcios

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no autorizados por todos os scios respondem pessoal e solidariamente os que os realizaram
e os scios que os tenham autorizado (n 2).

Pelos negcios realizados em nome de uma sociedade em comandita simples com o
acordo de todos os scios comanditados, respondem todos eles, pessoal e solidariamente (art.
39.,n 1); mesma responsabilidade fica sujeito o scio comanditrio que consinta no
comeo das actividades sociais, salvo se provar que o credor conhecia essa sua qualidade
(n2).
Pelos negcios no autorizados por todos os scios comanditados respondem pessoal e
solidariamente quem os tenha realizado e os scios comanditados que os tenham autorizado
(n 3).

Pelos negcios realizados em nome de uma sociedade por quotas, annima ou em
comandita por aces respondem ilimitada e solidariamente todos os que no negcio agirem
em representao dela, bem como os scios que tais negcios autorizarem; os restantes scios
respondem at s importncias das entradas a que se obrigaram, acrescidas das importncias
que tenham recebido a ttulo de lucros ou de distribuio de reservas (art. 40., n 1).

A interpretao destes preceitos levanta alguns problemas.
Alm dos scios e pessoas indicados nos arts. 38. a 40., tambm as sociedades respondem
com os respectivos patrimnios pelos negcios realizados em seu nome?
H vrios argumentos:

a) Antes do registo a sociedade ainda no existe, ou ainda no existe como pessoa jurdica, no
havendo ainda um patrimnio social propriamente dito. Logo a sociedade (pr-sociedade)
no responde. (Ferrer Correia e Antnio Caeiro)
Contra-argumentao: ainda que sem personalidade jurdica, a sociedade-ente j
existe. Tem um patrimnio prprio, constitudo pelo menos por crditos correspectivos das
obrigaes de entrada e/ou pelos bens resultantes de entradas j realizadas. Pode participar
no trfico jurdico. E tem subjectividade-capacidade suficiente para ser sujeito de direitos e
obrigaes. Poder a sociedade obrigar-se a responder pelas suas obrigaes.

b) Nos arts .38. a 40. nada se diz sobre a responsabilidade das sociedades, devendo entender
responderem exclusivamente os sujeitos a mencionados.
Contra-argumentos: o silncio da lei no significa aqui excluso de responsabilidade
social. Pois se a sociedade j responde antes da celebrao do contrato social (e registo) art.
36., n 2 por maioria de razo ela responder depois dessa celebrao.

c) O fundo patrimonial constitudo antes do registo no pode ser onerado com as obrigaes
emergentes dos negcios realizados em nome da sociedade, pois s assim se garantir que a
sociedade nasa com o patrimnio correspondente ao capital nominal. O patrimnio no deve
poder ser diminudo antes do registo, deve ser preservado de modo a ter naquele momento
valor idntico ao do capital social. (Nogueira Serens, referindo-se s sociedades de capitais)
Contra-argumentos: preocupa-se a lei com a entrada dos scios e com a
correspondncia entre o patrimnio o capital sociais. O valor nominal das participaes sociais
no pode exceder o valor das entradas correspondentes (art. 25., n 1); as entradas dos scios
devem ser realizadas ate ao momento da celebrao do acto constituinte sem prejuzo de
possvel diferimento da realizao de parte das entradas em dinheiro (art. 26., 202., n 2,
277., n 2); a soma das entradas em dinheiro j realizadas deve ser depositada em instituio
de crdito devendo os scios declarar no acto constituinte, sob sua responsabilidade que

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procederam a tal depsito. O cumprimento de tudo isto deve ser controlado pelo conservador
de registo comercial (e tambm, antes, pelo notrio, quando o acto constituinte haja sido
celebrado com escritura pblica). O controlo no se estende porm s posteriores variaes
do patrimnio social. Assim se uma sociedade intervm no mercado antes do registo e se
responsabiliza por essa interveno, pode data do registo o patrimnio social valer tanto
mais ou menos que o capital. Nada disto pem em causa as regras da efectiva formao do
capital nem compete ao conservador verificar se na data do registo o patrimnio vale menos
que o capital.
Alm disso, sabem os terceiros que a actividade social anterior ao registo pode ocasionar
diminuies patrimoniais e sabem que outras regras tuteladoras dos seus interesses j nessa
fase vigoram (art. 31., art. 71. e ss). O nosso actual direito no consagra a proibio de pr-
endividamento ou onerao do patrimnio social.

d) O art. 19. do CSC prescreve que a sociedade assume com o registo diversos direitos e
obrigaes e que pode assumir outros posteriormente ao registo. Ora a assuno significar
que sociedade no era antes do registo sujeito de tais obrigaes (art. 595.CC) por elas no
podendo responder.
Contra argumentos: a assuno a prevista no significa a transmisso de direitos e
obrigaes para a sociedade. Estes assumidos com ou depois do registo continuam e
consolidam-se na sociedade, ele agora a nica responsvel pelas obrigaes contradas antes
do registo. H identidade da sociedade antes e depois do registo.

e) Seria contraditrio poderem as sociedades ter lucros prprios (art. 40., n 1, in fine e 37.,
n 1) sem se responsabilizarem pelos custos ou passivo que preciso tomar em conta para se
avaliar da consecuo e montante dos lucros.

f) A responsabilidade dos scios indicados na parte final do artigo 40., n 1 vai tambm no
sentido da responsabilidade do patrimnio social. Se tal for exigido pelos credores, os scios
que ainda no realizaram as suas entradas devem realiz-las. Fica assim a sociedade-
responsvel com mais meios para cumprir as obrigaes.

g) Os negcios so realizados em nome da sociedade. Da que os terceiros participantes
nesses negcios confiem ser o patrimnio social o garante dos seus crditos, nada
aconselhando que se defraude essa confiana. Porm, dado no haver registo, impe a lei a
responsabilidade de scios e/ou quem actua em nome da sociedade. uma sociedade que
deve acrescer a responsabilidade da sociedade. A tutela dos credores exige o reforo da
responsabilidade, no a sua diminuio.

Concluindo, tambm as sociedades respondem pelos actos em seu nome realizados no
perodo compreendido entre a celebrao do acto constituinte e o seu registo definitivo. Com
dois limites:
1 - as sociedades no respondem por obrigaes que no podem assumir depois do
registo. Segundo o n 4 do art. 19. essas obrigaes so as derivadas de negcios jurdicos no
mencionado no acto constituinte e que versam sobre vantagens especiais, despesas de
constituio, entradas em espcie ou aquisies de bens.
2 - exceptuados os casos em que haja autorizao dos scios, parte do patrimnio
social no pode ser mobilizada para pagar a credores. o que resulta dos arts. 202., n 5, al.
b), 277., n 5, al. b) e 478..


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Outro problema este: os scios e os que actuam em nome da sociedade,
solidariamente responsveis entre si respondem solidariamente tambm com as respectivas
sociedades?
Deve responder-se afirmativamente. Impor-se- aqui a analogia com o disposto no art.
36., n 2 remetendo para o art. 997., n
os
1 e 2 do CC). Cada um daqueles sujeitos bem como a
sociedade respondem pela prestao integral e esta a todos libera (512., n 1 CC). No entanto
esta solidariedade no funciona plenamente pois ainda segundo aquelas normas os referidos
scios e actuantes em nome da sociedade so responsveis subsidirios podem quando
demandados, exigir a prvia excusso do patrimnio social.
Um outro problema: os scios referidos na 2 parte do n 1 do art. 40. respondem
solidariamente com os que actuam em nome da sociedade e com os scios que autorizam tal
actuao?
A resposta deve ser negativa. Alm de a responsabilidade desses scios ser limitada, o
que em geral casa mal com o regime da solidariedade, a ideia que subjaz a tal responsabilidade
ser a de permitir aos credores fazerem-se pagar tambm com bens que ainda no entraram
na sociedade (mas de que ela credora) ou que dela saram (lucros e reservas); ideia prxima
da sub-rogao dos credores sociedade (art. 30., n 1). Compreende-se que a 2 parte do n
1 do art. 40. no preveja a solidariedade.

3. Registo do acto constituinte

3.1. Aspectos da disciplina geral do registo

Os actos constituintes das sociedades comerciais e civis de tipo comercial devem ser
inscritos no registo comercial (art. 18., n5 do CSC; art. 3., n 1, al. a) CRCom; art. 111., art.
120.; 270.-G e 488., n 2 do CSC; e art. 3., n 1, al. r) do CRCom.).
Tm legitimidade para pedir o registo os membros do rgo de administrao e
representao da sociedade e todas as demais pessoas que nisso tenham interesse
(designadamente scios) (art. 29., n 1 e 30.). O pedido deve ser feito no prazo de dois meses
a contar da data do ttulo de constituio da sociedade.
Agora os actos de registo podem ser efectuados em qualquer conservatria de registo
comercial independentemente da sua localizao geogrfica.
Deve o pedido de registo ser acompanhado pelo documento que legalmente
comprove a constituio da sociedade art. 32. do C.RCom. - e deve o certificado de
admissibilidade da firma ser verificado; nos casos de sociedade cuja constituio dependa de
autorizao administrativa preciso tambm apresentar o documento comprovativo da
autorizao, salvo se o acto constituinte for titulado por escritura pblica que o mencione (art.
35., n 1 CRCom.).
O registo deve ser recusado quando for manifesta a nulidade do facto (art. 47. e 48.,
n 1, al. d)). No havendo motivo legal de recusa de registo (art. 48.) deve o mesmo ser
efectuado no prazo de dez dias ou, se o apresentante requerer urgncia, no prazo mnimo de
um dia til (art. 54., n
os
1 e 2).
Como o registo do acto constituinte de sociedade obrigatrio (art. 15., n 1) o
incumprimento de tal obrigao sujeita as sociedades aplicao de coimas (art. 17.).

3.2 Efeitos do registo

As sociedades adquirem personalidade jurdica com o registo definitivo do acto
constituinte (art. 5. CSC). O registo tem assim um efeito constitutivo: com o significado de a
sociedade s com o registo adquire personalidade jurdica, no podendo esta ser invocada

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tanto nas relaes sociais internas como nas relaes externas antes de efectuado o registo
definitivo do acto constituinte. Mas falando a este propsito de eficcia constitutiva do registo
no pretendemos significar que sem ele no produz o acto constituinte quaisquer efeitos.
Outra consequncia do registo consiste na assuno ipso jure pela sociedade de
direitos e obrigaes decorrentes de actos em nome dela realizados antes do registo e na
possibilidade de assuno por ela de outros direitos e obrigaes decorrentes de negcios
jurdicos, igualmente em nome dela realizados antes do registo.

Com o registo definitivo do acto constituinte a sociedade assume de pleno direito
(automaticamente) nos termos do art. 19., n 1 CSC:

a) Os direitos e sobretudo obrigaes respeitantes a vantagens especiais concedidas a scios
em conexo com a constituio da sociedade mencionadas no acto constituinte e respeitantes
a despesas de constituio referidas tambm no art. 16., n 1.

b) Os direitos e obrigaes resultantes da explorao de estabelecimento objecto de entrada
de scio(s) ou que tenha sido adquirido por conta da sociedade em execuo de clusula do
acto constituinte.

c) Os direitos e obrigaes emergentes de negcios jurdicos concludos antes da celebrao
do acto constituinte e que neste estejam especificados e expressamente ratificados.

d) Os direitos e obrigaes decorrentes de negcios jurdicos celebrados pelos gerentes ou
administradores ao abrigo de autorizao dada por todos os scios no acto de constituio

Os direitos e obrigaes decorrentes de actos realizados em nome da sociedade antes
do registo mas no previstos nas quatro alneas do art. 19., n 1 no so por ela assumidos
automaticamente. Mas pode nos termos do n 2 do mesmo artigo assumi-los mediante
deciso da administrao que deve ser comunicada contraparte nos 90 dias posteriores ao
registo.
Dever entender-se que no podem participar na tomada de deciso de assuno os
membros do rgo (plural) de administrao que tenham intervindo nos negcios jurdicos em
causa, dado existir conflito de interesse entre eles e a sociedade aplicar-se- directa ou
analogicamente o disposto no art. 410., n 6.

Nos termos do art. 19., n 3 conclui-se que se algum dos sujeitos liberados da referida
responsabilidade tiver cumprido alguma obrigao social contrada antes do registo ter o
direito de exigir da sociedade o equivalente daquilo que prestou.
Com base na parte final do n 3 do art. 19. defendem alguns autores a ideia que
poderemos designar por responsabilidade pela diferena: se por fora da assuno dos
negcios pela sociedade, o patrimnio social for no momento do registo inferior ao capital
social, ento os sujeitos indicados no art. 40. continuaro responsveis na medida da
diferena entre o valor do patrimnio social lquido e o valor do capital social (assim se
garantiria a integridade do capital no momento da aquisio da personalidade jurdica).
(Nogueira Serens).
Coutinho de Abreu no concorda com isto. Cabe ao conservador do registo comercial o
controlo relativo s entradas e cobertura do capital social pelo patrimnio social, no lhe
cabendo porm controlar posteriores variaes do patrimnio social. A sociedade pode actuar
antes do registo ficando sujeita ao risco de perder mas podendo tambm lucrar disso; o

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regime do CSC sobre conservao do capital, responsabilidade civil dos membros dos rgos
de administrao, etc., aplica-se tambm antes do registo. Por outro lado: qual a lei
consagrando a dita responsabilidade pela diferena? Por outro lado ainda: os sujeitos que, nos
termos do art. 19., n 3 continuem responsveis continuam responsveis perante terceiros e
os defensores daquela ideia entende que a responsabilidade pela diferena responsabilidade
para com a sociedade.
O sentido da parte final do art. 19., n 3 outro. Respeitando a sujeitos ligados a
sociedades por quotas, annimas e em comandita por aces (art. 40.) ela aplicvel
nomeadamente a scios de sociedades por quotas que, nos termos estatutrios permitidos
por lei (art. 198.) respondam directamente para com os credores sociais;
a scios comanditados das sociedades em comandita por aces que por lei respondem
subsidiariamente em relao s sociedades e solidariamente entre si (art. 465., n 1); a scios-
sociedades totalmente dominantes ou directoras (art. 488. a 491., 493. ss, 501.).

4. Publicao do acto constituinte

A fim de potenciar a publicidade dos actos constituintes das sociedades (art. 73. ss do
CRCom.), facilitando o acesso dos interessados ao conhecimento do que se contm em tais
actos, manda a lei que os mesmos, quando respeitem a sociedades por quotas, annimas, ou
em comandita por aces, sejam publicados (art. 166. CSC e art. 70., n 1, al. a) do CRCom).
O DL 111/2005, pelos arts. 17. e 19., alterou o n 1 do art. 167. do CSC e o n 2 do
art. 70. do CRCom.. Assim, as publicaes obrigatrias so feitas agora em stio na internet
de acesso pblico regulado por portaria do Ministrio da Justia (art. 167., n 1 do CSC e art.
70., n 2 do CRCom.) e deixa de haver publicaes em jornal da localidade da sede social ou
de regio autnoma.
As publicaes obrigatrias do acto constituinte so promovidas no pela sociedade
mas pela conservatria onde o registo foi efectuado.

A publicao obrigatria do acto constituinte condio de eficcia ou oponibilidade
do mesmo a terceiros (art. 168., n 2 CSC).

5. Interpretao e integrao dos estatutos

Os estatutos ou actos constituintes das sociedades, com excepo dos que revestem a
forma de actos legislativos, so negcios jurdicos expressivos de ordenao baseada na
vontade dos scios fundados (e, quando seja caso disso, dos scios participantes nas
alteraes estatutrias). So negcios jurdicos de organizao, relevando no apenas para os
scios iniciais mas tambm para futuros scios e terceiros; contm vrias disposies de
carcter geral e abstracto clusulas de natureza normativa.
Consoante acentuado mais o carcter jurdico-normativo dos estatutos assim se tem
defendido para a interpretao dos actos constituintes a aplicao ora de princpios
interpretativos dos negcios jurdicos, ora dos princpios de interpretao da lei ou acto
equiparado.
Entre ns tm alguns acrdos e autores defendido uma interpretao objectiva dos
estatutos: no h que buscar a vontade real dos sujeitos do acto constituinte para a fixao de
sentidos das clusulas no deve atender-se a elementos estranhos ou extrnsecos aos
estatutos (por exemplo negociaes preliminares).
Mas como so negcios jurdicos, conformados pela autnoma vontade dos scios, os
estatutos devem ser, em geral, interpretados de acordo com as orientaes dos art.236-238
do CC. Havendo diferenciaes impostas pela diversidade das clausulas estatutrias.

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Na interpretao de clusulas de organizao e funcionamento social relevantes
tambm para futuros scios e terceiros esfumam-se os elementos interpretativos de ndole
subjectiva so clusulas ou disposies normativas. Aqui so muito pouco atendveis as
circunstncias exteriores. Aplica-se um mtodo mais objectivo de forma a descobrir a vontade
dos scios tal como se revela no acto constituinte, no texto das clusulas estatutrias em causa
e no contexto estatutrio art.2381 e art.92 do CC. A interpretao objectiva das mesmas
justifica-se pelo facto delas deverem constar de escrito ou registo (art.2382).
Na interpretao de clausulas estatutrias que regulem as relaes de um ou de mais
scios entre si ou com a sociedade devem ser observadas as regras aplicveis interpretao
dos negcios jurdicos em geral (Art.236 -238).
A referida diferenciao vale para as sociedades de capitais e para as sociedades
pessoais. Todavia porque nestas ltimas rara a mudana de scios e raramente haver que
fazer apelo ao interesse dos futuros scios, haver nelas maior espao para a considerao das
vontades, representao e interesses dos diversos scios.

De acordo com o art.239 do CC as lacunas dos estatutos devem ser preenchidas
atravs dos preceitos dispositivos do CSC (tambm o art.193). Inexistindo ou sendo eles
insuficientes recorre-se vontade hipottica das partes ou conjectural dos scios, ou aos
princpios da boa f quanto estes imponham soluo diversa da decorrente daquela vontade. E
o natural ser que os ditames da boa f prevaleam mais vezes nestes negcios.

6. Invalidades do acto constituinte

6.1 Vcios do acto

preciso atender a dois perodos: antes e depois do registo definitivo do acto
constituinte negocial.
Antes do registo, a invalidade do contrato de sociedade rege-se pelas disposies
aplicveis aos negcios jurdicos nulos ou anulveis, sem prejuzo do disposto no art. 52. do
CCiv. (art. 41., n 1 do CSC).

Depois do registo, cumprindo o prescrito no n 2 do art. 11. da 1 Directiva, o n 1 do
art. 42. consagra a taxatividade das causas de invalidade do acto constituinte das sociedades
por quotas, annimas ou em comandita por aces. O acto s pode ser considerado nulo por
algum destes vcios:

a) Falta do mnimo de dois scios fundadores, salvo quando a lei permita a constituio da
sociedade por uma s pessoa;

b) Falta de meno da firma, da sede, do objecto ou do capital da sociedade, bem como do
valor da entrada de algum scio ou de prestaes realizadas por conta desta;

c) Meno de um objecto ilcito ou contrrio ordem pblica;

d) Falta de cumprimento dos preceitos legais que exigem a liberao mnima do capital social;

e) No ter sido observada forma legalmente exigida para o contrato de sociedade.

As sociedades em nome colectivo ou em comandita simples esto sujeitas a estas
causas de nulidade mas no s. Nos termos do art. 43., n
os
1 e 2 so fundamentos de

41

invalidade do contrato de sociedade, alem dos vcios do ttulo constitutivo (os mencionados no
art. 42., n 1 e a falta de meno do nome ou firma de algum dos scios de responsabilidade
ilimitada) as causas gerais de invalidade dos negcios jurdicos segundo a lei civil.

Independentemente do tipo societrio podem alguns vcios do acto constituinte ser
sanados. Segundo os arts. 42., n 2 e 43., n 4 so sanveis por deliberao dos scios,
tomada nos termos estabelecidos para deliberaes sobre alterao do contrato social (art.
194., n 1, 265., n 1, 386., n 3 e 4, 476.) os vcios decorrentes de falta ou nulidade da
firma e da sede da sociedade, bem como do valor da entrada de algum scio e das prestaes
realizadas por conta dela.
Um desvio importante ao regime da nulidade dos negcios jurdicos (art. 286. do CC)
tem que ver com a aco de declarao de nulidade do acto constituinte das sociedades de
qualquer tipo registadas. Tm legitimidade para propor a aco os membros dos rgos de
administrao e representao ou fiscalizao, qualquer scio, qualquer terceiro que tenha
um interesse relevante e srio na procedncia da aco e o MP art. 44., n
os
1 e 2 do CSC. O
prazo para a propositura da aco de trs anos a contar do registo (n1) mas o MP pode
intent-la a todo o tempo (n2). De todo o modo, quando o vcio seja sanvel, a aco no
pode ser proposta antes de decorridos 90 dias sobre a interpelao sociedade para sana-lo
(n1).

Antes ou depois do registo o MP tem o dever de requerer sem dependncia de aco
declarativa a liquidao judicial da sociedade (se no tiver sido iniciada pelos scios ou no
estiver terminada no prazo legal) quando o contrato social no tenha sido celebrado na forma
legal ou quando o objecto social tenha sido originariamente ou se tenha tornado ilcito ou
contrario ordem publica (art. 172.). Mas antes, deve o MP notificar por ofcio a sociedade ou
os scios para, em prazo razovel, regularizarem a situao adveniente da falta de forma legal
(art. 173.).

6.2. Vcios parciais e invalidade do acto

Vejamos agora vcios de partes do acto constituinte e que s a elas afectam ou que
afectam todo o acto mas somente quando ocorram determinadas circunstncias.
Antes do registo do contrato de sociedade, a invalidade das singulares declaraes
negociais rege-se pelas disposies da lei civil aplicveis s declaraes nulas ou anulveis (art.
41., n 1 CSC). Porm, apenas a invalidade decorrente de incapacidade oponvel tanto
sociedade como a terceiros, isto , o incapaz pode exigir da sociedade o que a ela tenha
prestado e pode eximir-se da eventual responsabilidade perante credores sociais. A invalidade
resultante de vicio da vontade ou de usura s a sociedade oponvel, o enganado coagido ou
vitima de urusa no pode eximir-se de eventual responsabilidade perante credores sociais,
podendo embora exigir da sociedade o que a ela tenha prestado e o que tenha desembolsado
para pagar dividas sociais (Art. 41., n 2).
A nulidade ou anulao de uma das declaraes negociais no determina a invalidade
do contrato social, salvo quando se mostre que este no teria sido concludo sem a parte
viciada (art. 292. CC). No sendo possvel a reduo, ter o contrato invlido efeitos previstos
no art. 52. CC.

Depois do registo do contrato de sociedade h considerveis desvios ao regime da lei
civil para as declaraes negociais viciadas.
Quanto s sociedades por quotas, annimas ou em comandita por aces o erro, o
dolo, a coaco, e a usura podem ser invocados como justa causa de exonerao pelo scio

42

atingido ou prejudicado (art. 45., n 1). A participao do scio enganado, coagido ou
vitima de usura no pode ser anulada, nem anulado pode ser o contrato por isso; ele tem o
direito de se exonerar, de sair da sociedade e receber o valor real da participao social
calculado com referncia data da declarao da inteno de se exonerar (art. 240.).
Nas mesmas sociedades diz o art. 45., n 2 que a incapacidade de um dos contraentes
torna o negcio jurdico anulvel relativamente ao incapaz. Anulada a declarao do incapaz,
tem ele o direito de reaver o que prestou e no pode ser obrigado a completar a sua entrada
(art. 47.). Determinar tal anulao parcial a anulao de todo o contrato social quando, de
acordo com o art. 292. do CC a reduo se mostre impossvel? Dado o numero fechado de
causas de invalidade fixado no n 1 do 42. o Dr. CA responde negativamente.
Mas suponha-se que uma sociedade annima (registada) foi constituda por duas
pessoas singulares (art. 42., n 1, al. a)). Sendo uma delas incapaz, a anulao da respectiva
declarao no provocar a nulidade do contrato social (falta do mnimo de dois scios
fundadores)? primeira vista parece que sim. Dada a retroactividade da anulao, a sociedade
ter sido constituda por um s fundador. Todavia, atendendo distino que se faz no art.
11., n 2 da 1 Directiva entre a hiptese da incapacidade todos os scios fundadores (alnea
e)) e a de falta do mnimo de dois scios fundadores (alnea f)) e atendendo tutela dos
interesses dos scios e de terceiros que inspira o regime das nulidades do acto constituinte,
parece que a referida anulao no pe em causa todo o contrato nos termos da alnea a) n 1
do art. 42..
Nas sociedades em nome colectivo e em comandita simples o regime , no essencial,
idntico ao previsto no CC. Nos termos do art. 46. o scio que obtiver a anulao da sua
declarao tem direito de reaver o que prestou e no pode ser obrigado a completar a sua
entrada. Mas h uma especialidade no art. 47..
Com respeito a todas as sociedades os art. 49. a 51. visam potenciar a certeza jurdica
e/ou a sanao dos vcios resultantes de erro, dolo, coao, usura e incapacidade.

As clusulas do acto constituinte que, por serem proibidas por lei, so nulas, no
determinam a nulidade de todo o acto, devendo antes ser consideradas no escritas e
substitudas por normas legais dispositivas ou imperativas. Por exemplo art. 22., n
os
3 e 4,
74., n 1, 408., n 3.

6.3. Consequncias da invalidade do acto

Os efeitos da invalidade do acto constituinte de sociedade so muito diversos dos
efeitos da invalidade dos negcios jurdicos em geral (recorde-se o n1 art. 289. do CC).
Na verdade o art. 52. do CSC diz no n1 que a declarao de nulidade a anulao do
contrato de sociedade determinam a entrada da sociedade em liquidao nos termos do art.
165. devendo este efeito ser mencionado na sentena. E acrescenta no n2 que a eficcia dos
negcios jurdicos concludos anteriormente em nome da sociedade no afectada pela
declarao de nulidade ou anulao do contrato social. Com excepo dos scios cuja
incapacidade tenha sido a causa da anulao do acto constituinte ou que a venham depois a
opor por via de excepo, a invalidade do acto constituinte no exime os scios do dever de
realizar ou completar as suas entradas nem to-pouco os exonera da responsabilidade pessoal
e solidria perante terceiros que, segundo a lei, eventualmente lhes incumba (n
os
4 e 5).
Resulta do art. 52. que a sociedade cujo acto constituinte tenha sido declarado nulo
ou anulado tratado como vlida sociedade quer antes quer depois da deciso judicial de
nulidade ou anulao. Antes da deciso, o acto constituinte e a sociedade nele assente
produziram, tanto nas relaes internas como nas externas, os efeitos normais dos vlidos
actos constituintes e das sociedades vlidas. Depois da deciso, o acto constituinte a sociedade

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continuam a produzir, com poucas alteraes (art. 52., n 5 e art. 165.) os normais efeitos
produzveis pelas vlidas sociedades em fase de liquidao. Uma sociedade na situao de
liquidao mantm-se viva, mantendo a personalidade jurdica que j tiver adquirido (art.
146., n 2). Embora se altere em alguma medida o seu modo de vida. Mantm o rgo scio
ou colectividade dos scios bem como o rgo de fiscalizao mas o rgo de administrao e
representao no subsiste, sendo substitudo pelo rgo de liquidao. Por outro lado, a
actividade social dirigida aos fins da liquidao da as limitaes quanto continuao da
mesma. A sociedade s considerada extinta no momento do registo do encerramento da
liquidao.

Em suma, as chamadas causas de invalidade do acto constituinte de sociedade so
verdadeiras causas de liquidao da sociedade, no se trata aqui de invalidades propriamente
ditas; os chamados efeitos da invalidade do acto constituinte so verdadeiros efeitos da
entrada de sociedade em liquidao judicialmente decidida.
As especificidades da disciplina de que demos conta neste n 6 justificam-se
fundamentalmente por interesses dos scios e de terceiros.

Direito de participar nas deliberaes dos scios

Todo o scio tem, em princpio, o direito de participar nas dos scios e as restries a
esse direito devem estar previstas na lei.
As deliberaes em que o scio tem o direito de participar podem ser tomadas em
assembleia geral convocada ou no convocada. Mas as deliberaes dos scios tambm
podem ser tomadas fora de assembleia.
Nas sociedades por quotas e nas sociedades em nome colectivo, nenhum scio pode
ser impedido de participar na assembleia, ainda que esteja impedido de exercer o direito de
voto.
Para as sociedades annimas dispe o art. 379., n 1 que todos os accionistas com
direito a, pelo menos, um voto, tm o direito de estar presentes na assembleia geral e a
discutir e votar. Alm disso, os accionistas sem direito de voto podem assistir s assembleias
gerais e participar na discusso dos assuntos da ordem do dia, se o contrato de sociedade no
determinar o contrrio.
O direito de participar nas deliberaes dos scios desdobra-se tambm no direito de
voto, que visto como a manifestao mas proeminente do direito de interveno do
associado na administrao da sociedade, o primeiro entre todos os seus direitos extra-
patrimoniais.
O critrio de atribuio dos votos no o mesmo em todas as sociedades comerciais.

a) Nas sociedades em nome colectivo, a cada scio pertence um voto, mas o contrato de
sociedade pode fixar outro critrio, embora no possa suprimir o direito de voto (art. 190., n
1);
b) Nas sociedades por quotas, conta-se um voto por cada cntimo do valor nominal da quota
(art. 250., n 1);
c) Nas sociedades annimas, conta-se um voto por cada aco (art. 384., n 1),
d) Nas sociedades em comandita, o contrato de sociedade deve regular a atribuio de votos
aos scios, em funo do capital, mas o conjunto dos scios comanditados no pode ter
menos de metade dos votos pertencentes ao conjunto dos scios comanditrios (art. 472., n
2).

Da personalidade e capacidade jurdicas das sociedades comerciais

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Alexandre Soveral Martins

1. As sociedades de todos os tipos gozam de personalidade jurdica a partir do registo
definitivo (art. 5. do CSC)

Celebrado o contrato de sociedade e registado o mesmo, torna-se necessrio
determinar se o que se cria uma nova pessoa jurdica ou, pelo contrrio, se surge apenas
uma situao de comunho de mo comum ou de comunho de quotas ideais.
Actualmente, o problema encontra-se resolvido pelo art. 5. do CSC. [Mesmo a
sociedade em liquidao mantm a personalidade jurdica. A sociedade s se considera extinta pelo
registo do encerramento da liquidao (art. 160., n 2). Quanto fuso, ciso ou transformao, arts.
112., 120. e 130. CSC]. Com o registo definitivo do contrato de sociedade as sociedades
comerciais (todas) adquirem personalidade jurdica. E gozam dessa personalidade jurdica
tanto em relao a terceiros, como em relao aos prprios scios.
a sociedade (com objecto comercial) que adquire a qualidade de comerciante em
consequncia do exerccio da actividade social e no os scios. Por isso, a sociedade que est
sujeita s obrigaes impostas aos comerciantes e no os seus scios.

2. Significado da atribuio de personalidade jurdica s sociedades comerciais

2.1. A sociedade como autnomo centro de imputao de efeitos jurdicos ou autnomo
sujeito de direitos e obrigaes

Como consequncia da atribuio de personalidade jurdica s sociedades comerciais
temos, desde logo, que elas so titulares de direitos e obrigaes. Os direitos e obrigaes da
sociedade no so por isso direitos e obrigaes dos scios. Estes no tm nem direitos sobre
os bens isolados da sociedade, nem sobre o patrimnio da sociedade no seu todo.

2.2. O titular do patrimnio social a sociedade, no os scios (titulares de participaes
sociais)

As sociedades so tambm titulares do patrimnio social. Aquilo que integra esse
patrimnio pertence sociedade e no aos scios. Esse patrimnio formado por bens que,
nos termos do art. 601. do CCiv., respondem pelas dvidas da sociedade.
Os scios tm direito sua participao social, que no se traduz num direito sobre
aquilo que constitui o patrimnio da sociedade. A participao social pode ser entendida como
o conjunto unitrio de direitos e obrigaes actuais e potenciais do scio.

A atribuio de personalidade jurdica s sociedades comerciais torna necessrio que
se reconhea o carcter autnomo do respectivo patrimnio.
A personalidade jurdica das sociedades comerciais no exige que apenas o patrimnio
social responda pelas dvidas das sociedades, sendo possvel que, em certos tipos de
sociedades, os credores se paguem, em segunda linha, pelos bens dos scios.
Os credores dos scios no se podem fazer pagar com os bens da sociedade.

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Relativamente aos direitos que os credores da sociedade tm quanto aos bens dos
scios, temos que analisar separadamente os diversos tipos de sociedades comerciais. No que
diz respeito s sociedades em nome colectivo, de acordo com o n 1 do art. 175., o scio
responde pela sua entrada e, solidariamente, com os outros scios, pelas obrigaes sociais.
No entanto, esta responsabilidade do scio pelas obrigaes sociais subsidiria em relao
sociedade.
Quanto aos scios das sociedades por quotas, o problema est resolvido pelo n 3 do
art. 197., segundo o qual s o patrimnio social responde para com os credores pelas dvidas
da sociedade (e no o patrimnio pessoal dos scios). Isto, se no ficar estipulado no contrato
de sociedade que um ou mais scios respondem tambm perante os credores sociais at
determinado montante (art. 198., n 1).
Os scios da sociedade annima tm a sua responsabilidade limitada ao valor das
aces que subscreveram, no respondendo tambm pelas dvidas da sociedade (art. 271.).
Nas sociedades em comandita, os scios comanditrios respondem apenas pela sua
entrada. Os scios comanditados respondem pelas dvidas sociais nos termos em que
respondem os scios das sociedades em nome colectivo (n 1 do art. 465.).

3. Desconsiderao da personalidade jurdica

As sociedades comerciais, tendo personalidade jurdica, so autnomos sujeitos de
direito e no se confundem com os seus scios. Mas tm feito ouvir-se vozes que chamam a
ateno para a necessidade de no perspectivar a personalidade jurdica das pessoas colectiva
de uma forma absolutizadora.
A personalidade jurdica atribuda s pessoas colectivas para satisfazer interesses dos
membros dessas mesmas pessoas. Por vezes, isso tem de ser posto em evidncia, de tal modo
que se torna at necessrio desconsiderar a personalidade jurdica da pessoa colectiva.
Trata-se de fazer o levantamento da personalidade jurdica, deixando de considerar, para
certos efeitos, que existe autonomia jurdico-subjectiva e/ou patrimonial da pessoa colectiva
em face dos seus membros.
A desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade, que ocorrer caso a caso,
no extingue a pessoa jurdica. Essa mesma desconsiderao justifica-se quando ocorra um
abuso de direito: quando a invocao da personalidade jurdica da sociedade e do regime a
que est sujeita constitua, em concreto, um abuso de direito.
Abuso que ser mais facilmente identificvel se se tiver presente que a personalidade jurdica
das sociedades comerciais e o regime associado a cada tipo pressupem uma certa actuao
dos entes em causa: desde logo, com respeito pela finalidade lucrativa (em regra) e pela
autonomia patrimonial.

4. A capacidade de gozo das sociedades comerciais

4.1. A capacidade da sociedade comercial limitada pelo seu fim (lucrativo)

De acordo com o art. 6. do CSC, a capacidade de uma sociedade comercial
compreende os direitos e as obrigaes necessrios ou convenientes prossecuo do seu

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fim. Esse fim o fim lucrativo, pois o legislador pressupe, no CSC, um conceito genrico de
sociedade, que resulta do art. 980. do CCiv. O fim da sociedade a obteno de um lucro e a
sua distribuio pelos scios.
Quanto aos actos que no sejam necessrios ou convenientes prossecuo do fim da
sociedade, deve entender-se que os mesmos so nulos, por violao de um preceito de
carcter imperativo (art. 294. CCiv).
A capacidade das sociedades comerciais no abrange os direitos e obrigaes que lhes
sejam vedados por lei e aqueles que so inseparveis da personalidade singular.
O n 4 do art. 6. torna claro que a capacidade de gozo das sociedades comerciais no
est limitada pelo respectivo objecto social. Este constitudo pelas actividades que os scios
propem que a sociedade venha a exercer (n 2 do art. 11.). Se o lucro o fim ltimo, o
objecto social o fim-meio para conseguir alancar aquele fim ltimo.
Mas se o objecto no limita a capacidade da sociedade, isso no quer dizer que no
tenha qualquer relevo. Desde logo, nas sociedades em nome colectivo, a competncia dos
gerentes para representar a sociedade deve ser sempre exercida dentro dos limites do objecto
social (art. 192., n 2).
Nas sociedades por quotas e annimas, as limitaes de poderes resultantes do
objecto social s podem ser opostas a terceiros se a sociedade provar que o terceiro sabia ou
no podia ignorar, tendo em conta as circunstncias, que o acto praticado no respeitava o
objecto social e desde que a sociedade no o tenha assumido por deliberao expressa ou
tcita dos scios (art. 260., n 2 e 409., n 2 CSC).
As limitaes resultantes do objecto social no impedem, em regra, a vinculao das
sociedades por quotas ou annimas por actos dos gerentes ou administradores que no
respeitarem o objecto social. Essa vinculao s no ter lugar se a sociedade provar que o
terceiro tinha conhecimento de que o acto no respeitava o objecto social ou que o terceiro
no podia ignorar isso mesmo tendo em conta as circunstncias.
O simples facto de o objecto social constar do contrato de sociedade e de este ter sido
objecto da publicidade legalmente exigida no basta para que se considere provado que o
terceiro sabia, ou no podia ignorar, que o acto no respeitava o objecto social.

4.2. Liberalidades realizadas pela sociedade

Se o fim da sociedade o lucro, a realizao de liberalidades surgiria, primeira vista,
como algo que no seria compatvel com aquele fim. No entanto, o legislador teve em conta
que, por vezes, certas liberalidades tornam mais fcil alcanar o lucro. o caso do apoio a
iniciativas culturais ou desportivas, de prestaes sociais a favor dos trabalhadores, da
distribuio promocional de produtos. Atravs delas, a sociedade consegue obter uma melhor
imagem junto do pblico ou dos clientes, um maior empenho por parte dos trabalhadores, um
estmulo aquisio de produtos da sociedade.
A liberalidade implica, em regra, a ideia de generosidade ou espontaneidade, aposta
de necessidade ou de dever, mas compatvel com um fim ou motivo interesseiro. Assim se
compreende melhor que o n 2 do art. 6. estabelea que as liberalidades que possam ser
consideradas usuais, segundo as circunstncias da poca e as condies da prpria sociedade,
no so havidas como contrrias ao fim desta

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4.3. A prestao de garantias reais ou pessoais a dvidas de outras entidades

O n 3 do art. 6. estabelece como princpio que so contrrias ao fim da sociedade, e
portanto nulas, as garantias reais ou pessoais prestadas a dvidas de outras entidades. S assim
no ser se existir justificado interesse prprio da sociedade garante ou se a sociedade garante
e a sociedade garantida se encontrarem em relao de domnio ou de grupo.

A prestao de garantias visada pelo n 3 do art. 6. parece ser apenas aquela que tem
lugar a ttulo gratuito. Quando assim no seja, a sociedade tem capacidade para praticar o acto
em causa, por fora do disposto no n 1 do art. 6..
Se invocado um justificado interesse prprio da sociedade garante na prestao de
garantia, quem tem o nus de alegar e provar que esse interesse existe quem tem interesse
em afirmar a validade da garantia. Mas, para que a garantia seja nula, basta que no exista
esse justificado interesse prprio da sociedade garante. No por isso necessrio que o
terceiro soubesse ou pudesse ignorar que esse justificado interesse prprio no existia.
Quando a sociedade garante se encontra em relao de domnio ou de grupo com a
sociedade garantida, no necessrio fazer aquela prova.

5. Capacidade de exerccio de direitos as sociedades actuam atravs dos seus rgos. A
representao (activa) das sociedades comerciais

5.1. Titularidade dos poderes de representao

As sociedades precisam de algum que intervenha por elas e no seu interesse,
formando e manifestando a vontade social. Essa formao e manifestao de vontade social
tem lugar atravs de rgos sociais.
Nas sociedades em nome colectivo, a administrao e a representao cabem
gerncia, nos termos do disposto no n 1 do art. 192.. Por sua vez, o n 1 do art. 252.
tambm dispe que as sociedades por quotas so administradas e representadas por um ou
mais gerentes. As sociedades annimas sero representadas pelo administrador nico (n 2 do
art. 390.), pelo conselho de administrao (n 2 do art. 405.), pelo administrador executivo
nico (n 2 do art. 424.) ou pelo conselho de administrao executivo (n 2 do art. 431.). Nas
sociedades em comandita, a representao cabe gerncia.
Quem age em representao da sociedade deve indicar a qualidade em que age.

5.2. Modo de exerccio dos poderes de representao

Quanto ao modo de exerccio dos poderes de representao pelos membros do rgo
competente, dispe o n 1 do art. 193., para as sociedades em nome colectivo.
Isto , salvo conveno em contrrio, qualquer um dos gerentes, isoladamente, tem
poderes para representar a sociedade. Mas o contrato de sociedade pode exigir antes a
interveno de dois, trs ou mais gerentes. E se a clusula do contrato de sociedade for
oponvel a terceiros, a interveno de um nmero de gerentes inferior ao que for exigido pelo

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contrato de sociedade no permite, em princpio, que a sociedade fique vinculada. O acto ser
ineficaz em relao sociedade.
No que respeita s sociedades por quotas, para que a sociedade fique vinculada
necessria, em princpio, a interveno da maioria dos gerentes (art. 261., n 1). Se, porm,
intervierem gerentes em nmero inferior, a sociedade no ficar vinculada: o acto ser ineficaz
em relao sociedade. Caso o contrato de sociedade exija a interveno de um nmero de
gerentes superior ou inferior maioria, ser essa clusula que, se oponvel a terceiros, ser
determinante para sabermos se a sociedade ficou vinculada.
Para as sociedades annimas com conselho de administrao, dispe o n 1 do art.
408.. Assim, se nada constar quanto a essa matria no contrato de sociedade, a sociedade
ficar vinculada pelos negcios concludos pela maioria dos administradores. Se intervm um
nmero inferior maioria, a sociedade no fica vinculada: o acto ser ineficaz em relao
sociedade. Pode, porm, o contrato de sociedade exigir a interveno de um nmero inferior
maioria: ser essa a regra que passar a valer. E, se intervm menos administradores do que
os exigidos pela clusula do contrato de sociedade, a sociedade no fica vinculada. O mesmo
regime vale se a sociedade annima tem conselho de administrao e comisso de auditoria. E
ainda aquele regime o para a actuao do conselho de administrao executivo, atendendo
ao valor da remisso contida no n 3 do art. 431. do CSC para o art. 408..
Entendeu-se que o art. 409. devia ser lido como atribuindo a cada um dos
administradores poderes para, sozinho, vincular a sociedade. E isto mesmo que o contrato de
sociedade exigisse a interveno de dois, trs ou mais administradores.
A clusula do contrato de sociedade que exigia a assinatura de dois administradores
para vincular a sociedade annima em causa foi vista como uma limitao dos poderes de
representao dos administradores abrangida pelo n 1 do art. 409..
Parece, no entanto, que as sociedades por quotas, annimas e em comandita por
aces podero no ficar vinculadas se no se respeitar a exigncia, legal ou contratual, de
actuao de um nmero mnimo de gerentes ou administradores.
Se o contrato de sociedade da sociedade por quotas, quanto ao poder geral de
representao, exige a actuao de mais do que a maioria dos gerentes, o Dr. Soveral Martins
entende que o regime previsto naquele contrato oponvel a terceiros. S esse pode ser o
sentido de se estatuir, no n 1 do art. 261., que quando haja vrios gerentes e salvo clusula
do contrato de sociedade que disponha de modo diverso, a sociedade fica vinculada pelos
negcios jurdicos concludos pela maioria dos gerentes ou por ela ratificados.
Se a clusula do contrato de sociedade exige que a sociedade seja representada por
um nmero superior maioria, essa clusula que dispe de modo diverso tem de ser
respeitada para que a sociedade fique vinculada. Essa clusula, como as restantes, oponvel a
terceiros nos termos do n 1 do art. 168..
Essa clusula que exige a interveno de mais do que a maioria dos gerentes para que
a sociedade fique vinculada uma limitao aos poderes de representao dos gerentes. Mas
uma limitao quanto ao modo de exerccio dos poderes, no quanto sua extenso. E o n 1
do art. 260. apenas diz respeito a limitaes relativas extenso dos poderes de
representao.
Quanto s sociedades annimas, ficam vinculadas pelos negcios concludos pela
maioria dos administradores, ou por nmero inferior fixado no contrato de sociedade. Mas se

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se fixa no contrato de sociedade um nmero inferior maioria, nem sequer se pode dizer que
o contrato de sociedade est a limitar os poderes de representao. Isto tendo em conta que,
se nada se disser no contrato, vale a regra da maioria. A clusula oponvel a terceiros.
O n 1 do art. 261. diz que salvo clusula do contrato que disponha de modo diverso,
a sociedade por quotas fica vinculada pelos negcios jurdicos concludos pela maioria dos
gerentes ou por ela ratificados. Se a maioria no intervm, a sociedade no fica vinculada. Se
o contrato de sociedade exige mais do que a maioria e no intervm o nmero de gerentes
necessrios, a sociedade no fica vinculada.
5.3. Extenso dos poderes de representao

Relativamente s sociedades em nome colectivo e em comandita simples, vale o
disposto nos n
os
2, 3 e 4 do art. 192.. Segundo o n 2, a competncia para representar a
sociedade deve ser sempre exercida dentro dos limites do objecto social. Alm disso, o
contrato de sociedade pode sujeitar essa competncia para representar a sociedade a outras
limitaes ou condicionamentos.
Os gerentes de sociedades em nome colectivo que praticam um acto de representao
que no respeita os limites do objecto social ou no respeita outras limitaes ou
condicionamentos constantes do contrato de sociedade e que sejam oponveis a terceiros,
actuam por falta de poderes. O negcio realizado com falta de poderes de representao ser
ineficaz perante a sociedade, e os poderes que o terceiro ter so os que o CCiv. lhe atribui:
poder revogar ou rejeitar o negcio, nos termos do n 4 do art. 268. do CCiv.
bastante diferente o regime aplicvel s sociedades por quotas, annimas e em
comandita por aces. As limitaes que resultem do contrato de sociedade ou de
deliberaes dos scios no impedem a vinculao da sociedade pelos actos nulos praticados
pelos gerentes ou administradores (arts. 260., n 1 e 409., n 1).
As limitaes resultantes do contrato de sociedade (sem tratar das clausulas relativas
ao objecto social) ou de deliberao dos scios no impedem que a sociedade fique vinculada.
O gerente ou administrador que actua em representao da sociedade por quotas, annima e
em comandita por aces e no respeita essas limitaes, no actua sem poderes de
representao. As limitaes s actuaro no plano interno: nas relaes entre o gerente ou
administrador e a sociedade.
O mesmo se diga quanto a limitaes que resultem de deliberaes de outros rgos
das sociedades dos tipos em causa.

Captulo IV
Da personalidade e capacidade das sociedades comerciais
Coutinho de Abreu

1. Aquisio da personalidade jurdica

Formado o substrato societrio, composto pelos elementos pessoal, patrimonial e
teleolgico, e cumpridos outros requisitos como a forma especial e o registo do acto
constitutivo, a lei atribui personalidade jurdica s sociedades comerciais e civis de tipo
comercial.

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Para as sociedades constitudas de acordo com o CSC o preceito do art.5. terminante:
as sociedades gozam de personalidade a partir da data do registo definitivo do acto
constituinte. Assim, todas as sociedades comerciais (e civis de tipo comercial) tm
personalidade jurdica ou colectiva; e todas a tm a partir do registo definitivo do acto
constituinte.
O art. 5. salvaguarda na parte final o disposto quanto constituio de sociedades por
fuso, ciso e transformao.
Deve contudo entender-se que as (novas) sociedades resultantes de fuso ou ciso
tambm adquirem personalidade com o registo (arts. 112. e 120.). O mesmo deve entender-
se quanto s sociedades civis de tipo comercial resultantes da transformao de sociedades
civis simples (art. 130., n
os
2 e 6).
Na transformao formal de sociedades comerciais (ou de tipo comercial) a
personalidade mantm-se apesar da mudana do tipo (art. 130., n 3). E na transformao
extintiva no haver soluo de continuidade quanto personalidade com o registo
apenas ganhar eficcia perante terceiros a mudana do tipo.

2. Sentido e limites da personalidade jurdica das sociedades comerciais

2.1. Questionando a importncia da personalidade jurdica

Domina hoje na doutrina a compreenso tcnico-jurdica da pessoa colectiva. A
personalidade colectiva aparece como expediente utilizvel por muitas e diferenciadas
organizaes, atravs do qual a ordem jurdica atribui s mesmas a qualidade de sujeitos de
direito, de autnomos centros de imputao de efeitos jurdicos.
A personalidade colectiva assim realidade jurdica, criao recente do direito. Mas
enquanto a personalidade das pessoas humanas ou singulares nos aparece em boa medida
como do dado, j a personalidade colectiva do construdo; a personalidade colectiva
porque fundada dominantemente em critrios de oportunidade susceptvel de ser mais ou
menos estendida, limitada ou fraccionada.
Tal personalidade pressupe a existncia de interesses comuns ou colectivos. Estes
interesses so condio, se no suficiente, pelo menos necessria para a personalizao.
Por outro lado afirma-se que as pessoas colectivas tm certos atributos ou importam
determinadas consequncias. Assim, enquanto unitrios sujeitos de direitos e deveres elas
tm nome, sede, autonomia patrimonial, rgos, capacidade de gozo e de exerccio. So as
sociedades as titulares dos correspondentes patrimnios sociais e no os seus scios, titulares
de participaes sociais, geneticamente ligadas a entradas em sociedade que se resolvem
em transmisses e aquisies.

Contudo:
a) A existncia de interesses comuns ou colectivos alm de no ser condio suficiente da
pessoa colectiva no condio necessria para a personalizao: as sociedades unipessoais
(por quotas ou annimas, designadamente) so (por norma) pessoas colectivas ou jurdicas
que visam prover a interesses individuais, privativos dos scios-nicos.

b) Embora os ditos atributos e consequncias sejam caractersticos das pessoas colectivas,
nenhum deles exclusivo delas. Entes no personalizados como as sociedades comercias antes
do registo definitivo tm-no ou podem ter. Tm sede, firma, autonomia patrimonial ainda que
imperfeita, tm rgos, e capacidade de gozo e de exerccio de direito, etc. Deve dizer-se que a
sociedade comercial antes do registo j titular do respectivo patrimnio social (constitudo

51

pelas entradas dos scios e pelos direitos e obrigaes resultantes das actividades sociais)
mais do que co-titularidades em comunho ou mo comum dos scios, teremos uma nova
unidade subjectiva.
Por conseguinte muitas vezes pouco ntida a fronteira que separa as pessoas
colectivas de certas no pessoas colectivas; e algumas das necessidades que com aquelas se
pretende satisfazer podem com estas ser tambm satisfeitas.
de afirmar a subjectividade jurdica de grupos sociais e de outros entes organizados
mas desprovidos de personalidade colectiva; infirmando a doutrina tradicional deve negar-se
que os sujeitos de direitos e deveres ou de relaes jurdica tm de ser pessoas, h que negar a
identidade sujeitos de direito-pessoas (singulares e colectivas). Em suma a personalidade
colectiva enquanto conceito expressivo de autnoma subjectividade, no deve ser
absolutizada.

A personalidade serve para consolidar ou tornar perfeita a subjectividade das
entidades colectivas. A autonomia patrimonial perfeita das sociedades por quotas e annimas
s se afirma depois da aquisio da personalidade.
O conceito de pessoa colectiva desempenha ainda uma funo ideolgica. O benefcio
da responsabilidade limitada dos scios anterior introduo do conceito de pessoa
colectiva. No o reconhecimento legislativo da sociedade annima como pessoa jurdica o
fundamento desta limitao. A personalidade s uma justificao terica e dada a posteriori.
Mas no casual: consequncia da necessidade de a classe empresarial dominante ver
consagrada como natural a limitao da responsabilidade.
Graas ao conceito de pessoa jurdica a responsabilidade limitada passa a ver-se no
como privilgio mas como princpio geral da ilimitada responsabilidade patrimonial do
devedor. Torna-se possvel argumentar que, numa sociedade por aces, o scio no responde
pelas obrigaes sociais com o prprio patrimnio pela natural razo de que se trata de
obrigaes de outrem.

2.2. Desconsiderao da personalidade colectiva (e da subjectividade jurdica)

As sociedades-pessoas jurdicas so autnomos sujeitos de direito; esto separadas
dos seus membros (scios) outros autnomos sujeitos de direito. Mas a sociedade no vive
por si e para si, antes existe por e para os scios. Destes, ela instrumento. Por outro lado, o
patrimnio da sociedade no est ao servio de interesses da pessoa jurdica mas sim dos
scios. esta substancialista considerao da personalidade colectiva que abre vias para a
desconsiderao da mesma num ou noutro caso; o tomar em conta do substrato pessoal
e/ou patrimonial da sociedade que induz por vezes, a levantar o vu da personalidade, a
derrogar o chamado princpio da separao.
Podemos definir a desconsiderao da personalidade colectiva das sociedades como a
derrogao ou no observncia da autonomia jurdico-subjectiva e/ou patrimonial das
sociedades em face dos respectivos scios. Tal desconsiderao legitimar-se- atravs do
recurso a operadores jurdicos como, nomeadamente, a interpretao teleolgica de
disposies legais e negociais e o abuso de direito apoiados por uma concepo substancialista
da personalidade colectiva.
Deve distinguir-se dois grupos de casos: o dos casos de imputao e o dos casos de
responsabilidade.
No primeiro grupo entram hipteses em que determinados conhecimentos, qualidades
ou comportamentos de scios so referidos ou imputados sociedade e vice-versa.
Por exemplo:

52

a) Uma pessoa que, por efeito de um trespasse, fica obrigada a no concorrer durante certo
tempo com o trespassrio viola tal obrigao quando constitui uma sociedade unipessoal com
objecto idntico ou similar ao do estabelecimento alienado, ou quando entra em sociedade
concorrente com o trespassrio, nela passando a exercer funes de administrao ou ficando
a deter posio maioritria (afastada a mscara pessoal-societria, v-se o scio a concorrer
com o trespassrio).

c) O art. 877. do CCiv. probe, sob pena de anulabilidade, a venda a filhos ou a netos sem o
consentimento dos outros filhos ou netos. anulvel a venda de um estabelecimento feita
pelos pais a uma sociedade constituda por um ou mais filhos sem que os restantes filhos
consintam nessa venda (levantado o vu da personalidade societria, vem-se os filhos a
adquirir, indirectamente, dos pais).

No grupo dos casos de responsabilidade encontramos hipteses em que a regra da
responsabilidade limitada que beneficia certos scios quebrada. Por exemplo:

a) Mistura de esferas de actividade e patrimoniais. A e B, casados, so os nicos scios e
gerentes da sociedade por quotas C; os scios actuam como se o patrimnio social fosse
patrimnio comum do casal, no respeitam as regras da separao patrimonial. Em caso de
insolvncia da sociedade no podero os scios opor aos credores sociais a sua
responsabilidade limitada.

c) Domnio qualificado de uma sociedade sobre outra. A sociedade annima A tem uma quota
na sociedade por quotas B correspondente a 70% do capital desta. Considera-se que estas
duas sociedades esto em relao de domnio (art. 486.). A nossa lei no estabeleceu uma
disciplina tpica de direito dos grupos para as sociedades em relao de domnio
nomeadamente, no estabeleceu a responsabilidade da sociedade dominante para com os
credores da sociedade dominada (art. 501.). Suponha-se que a sociedade A intervm
continuamente na administrao da sociedade B, determinando uma constante subordinao
dos interesses desta aos seus prprios interesses, com consequentes desequilbrios financeiros
da sociedade B. Estamos perante uma relao de domnio qualificado. A tutela dos legtimos
interesses dos credores da sociedade B no parece poder satisfazer-se com a aplicao das
regras do art. 83. dada a completa perda de autonomia da administrao da sociedade
dominada, no possvel precisar os singulares actos praticados em prejuzo da dominada
determinados pela dominante. Consequentemente, deve considerar-se a personalidade da
sociedade B, ver o scio A a instrumentaliz-la em seu exclusivo proveito e responsabiliz-lo
(subsidiariamente), perante os credores de B.

Como resulta da prpria designao, a problematicidade da desconsiderao referida
personalidade colectiva. Mas as sociedades sem personalidade tambm tm subjectividade
jurdica. Assim todos os exemplos de desconsiderao da personalidade colectiva apontados
podem igualmente ser referidos a sociedades no personalizadas havendo lugar a uma
desconsiderao da subjectividade jurdica.

3. Capacidade jurdica das sociedades

3.1. Delimitao da capacidade pelo fim social

O problema da capacidade jurdica das sociedades pode receber respostas variadas.

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No sculo XIX prevaleceu a ideia de circunscrever a capacidade das sociedades aos
actos previstos nos estatutos.
Nalguns pases domina a ideia de capacidade geral das sociedades: estas podem ser
titulares de todos os direitos e obrigaes que no sejam incompatveis com a sua natureza
no humana e que no sejam expressamente proibidos por lei.
No direito anglo-saxnico impe-se a ultra-vires doctrine: um acto praticado por
uma companhia fora do objecto estatutrio nulo, no podendo ser ratificado pelos scios,
mesmo que unanimemente.
Uma outra possibilidade a capacidade das sociedades ser balizada pelo escopo
lucrativo que s mesmas se reconhea esta a soluo do actual direito portugus.
O sistema da capacidade jurdica geral protege mais a segurana e a rapidez do
comrcio jurdico: os terceiros que queiram negociar com as sociedades no tm de investigar
se os negcios so ou no compatveis com o objecto ou com o fim social. Por sua vez os
sistemas de capacidade especfica, limitada ou funcional tutelam mais os interesses dos scios
(sobretudo minoritrios) e quando os limites sejam fixados pelo fim lucrativo dos credores
sociais (que podem pr em causa actos das sociedades que provoquem a diminuio dos
patrimnios que garantem os seus crditos).

O CSC fala no seu art. 6. da capacidade: exceptuados os direitos e obrigaes vedados
por lei, e os inseparveis da personalidade singular entram na capacidade jurdica das
sociedades todos os direitos e obrigaes que se revelam partida, indispensveis ou teis
consecuo do seu fim. O fim social o escopo lucrativo, o intuito de obter lucros para atribu-
los aos scios.
Em princpio, a concesso de liberalidades e de garantias reais ou pessoais gratuitas a
dvidas de outras entidades contraria o fim social (art. 6., n
os
2 e 3) mas o objecto social no
limita a capacidade (n 4). Consequentemente, os actos gratuitos, os actos pelos quais uma
sociedade d a outrem uma prestao ou vantagem sem contrapartida esto em regra
porque no necessrio nem conveniente prossecuo do fim social, porque contrrios
mesmo a este fim fora da capacidade societria.
Os actos estranhos capacidade societria, contrrios ao fim lucrativo (doaes,
comodatos, mtuos gratuitos), so nulos. A norma do art. 6., n 1 uma norma imperativa,
tuteladora sobretudo dos interesses dos credores sociais e dos scios; no pode ser derrogada
por vontade (ainda que unnime) dos scios quer nos estatutos quer em deliberaes (art. 9. ,
n 3). Se uma sociedade, atravs do rgo representativo, pratica um desses actos pode a
respectiva nulidade ser invocada a todo o tempo por qualquer interessado, podendo ainda ser
declarada oficiosamente pelo tribunal (art. 2. CSC, e art. 294. e 286. CCiv.). Se uma
deliberao dos scios ou do rgo de administrao autoriza a prtica de algum desses actos
nula tambm (art. 56., n 1, al. d), art. 411., n 1, al. c) do CSC).
Contudo, h que acrescentar que no basta a simples gratuitidade dos actos para
coloc-los fora da capacidade e dentro da nulidade. Actos gratuitos podem entrar na
capacidade societria. As sociedades podem validamente pratic-los quando eles se revelem
necessrios ou ao menos convenientes consecuo de lucros

A matria da (in)capacidade das sociedades no deve ser confundida com a da (no)
vinculao das mesmas; as limitaes capacidade no se identificam com as limitaes ao
poder representativo dos rgos de administrao e representao. Figuremos dois crculos
concntricos mas com permetros desiguais.
O crculo maior h-de referir-se medida da capacidade: a sociedade atravs de outro
rgo, atravs de um ou mais rgos pode fazer tudo aquilo que, com relevo interno ou
externo, se contenha no interior deste crculo; nada poder fazer que v para l do crculo da

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capacidade sob pena de nulidade, que v para o crculo da capacidade. Dentro dele est o
crculo dos poderes de vinculao. A sociedade atravs do rgo representativo, no se liga,
obriga ou vincula perante terceiros por actos fora do crculo da capacidade jurdica (actos
nulos); o crculo da vinculao no pode estar fora do da capacidade, tem de estar dentro e h-
de ocupar um espao mais restrito.
Por outro lado, o menor permetro do crculo da vinculao imposto tambm pelo
facto de a sociedade no ficar obrigada por todo e qualquer acto com relevo externo para cuja
prtica ela tenha capacidade os poderes de vinculao do rgo representativo so limitados
por disposies legais e por disposies do contrato social (arts. 192., n 2; 260., n 1 e 409.,
n 1).
Um acto que no vincula a sociedade em geral um acto ineficaz em relao a ela; um
acto fora da capacidade jurdica da sociedade um acto nulo.

3.2. O objecto social no limita a capacidade

O objecto social no limita a capacidade e neste sentido vai o art. 6., n 4 do CSC.
Um acto social excede ou alheio ao objecto da respectiva sociedade quando,
atendendo ao momento da sua prtica, se revele inservvel, para a realizao das actividades
que a sociedade pode exercer, nos termos dos estatutos (art. 11., n 2); quando entre o
primeiro e o segundo no exista uma relao de potencial instrumentalidade (de meio-fim).
Todavia, no por acaso que as sociedades ho-de ter determinado objecto
estatutrio. Logo no art. 6., n 4, parte final resulta o dever de os rgos sociais no
excederem o objecto. A violao deste dever acarreta sanes (diferentes da nulidade).
Para certos efeitos temos que distinguir:
- entre sociedades em nome colectivo e em comandita simples por um lado,
- e entre sociedades por quotas, annimas e em comandita por aces por outro;

- Sociedades em nome colectivo e em comandita simples:

Os gerentes no tm competncia, tm falta de poderes de representao para a
prtica de actos fora dos limites do objecto social (art. 192., n
os
2 e 3). Em consequncia, os
actos alheios ao objecto sero ineficazes relativamente sociedade (art. 268., n 1 CCiv.); s
no ser assim ser tais actos forem ratificados por unnime deliberao, expressa ou tcita dos
scios (art. 192., n 3).

- Sociedades por quotas, annimas e em comandita por aces

Tm, em regra, os gerentes ou administradores os poderes de representao
suficientes para as vincularem por actos alheios ao objecto social (art. 260., n 1, 409., n 1,
431., n 3 e 478.). S assim no ser quando se verifique o previsto no art. 260., n 2 e 409..
A sociedade pode invocar a ineficcia (em relao a ela) dos actos que ultrapassem os
limites do objecto social somente quando se verifiquem duas condies:

- Prova feita pela sociedade de que o terceiro sabia ou tinha de ou devia saber, tendo em
conta as circunstncias que o acto excedia o objecto social [A publicidade legal dada ao estatuto
da sociedade, embora releve, no suficiente para fazer a prova (art. 260., n 3 e 409.)];
- No assuno do acto pelos scios, entretanto, atravs de deliberao.

Outras possveis sanes por prtica de actos estranhos ao objecto social so a
responsabilidade civil de membros da administrao para com a sociedade (art. 6., n 4, 64. e

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72.) e a destituio com justa causa de membros da administrao (art. 6., n 4, 64. e 191.,
n
os
4 a 7; 257., 403., 430., 471.).

Ainda a propsito do objecto importa ter em conta o art. 11., n
os
4 e 5. Segundo o n 4
pode uma sociedade sem necessidade de autorizao estatutria ou deliberao dos scios,
adquirir participaes em sociedade de responsabilidade limitada, cujo objecto seja igual ao
que a sociedade vem efectivamente exercendo. No ser assim se o estatuto dispuser
diversamente.
H, todavia, uma especialidade de regime quando a sociedade adquirente uma
sociedade por quotas: se o estatuto no dispuser diversamente, compete aos scios deliberar
sobre a subscrio ou aquisio de participaes sociais noutras sociedades (art. 264., n 2, al.
d)).
Por sua vez o n 5 do art. 11., determina que somente quando o estatuto o autorize,
livre ou condicionalmente pode uma sociedade adquirir participaes como scia de
responsabilidade ilimitada (scios de sociedade em nome colectivo ou scia comanditada) ou
participaes em sociedades com objecto diferente do que ela vem exercendo, em sociedades
reguladas por leis especiais e em agrupamentos complementares de empresas.
Suponha-se que o estatuto de uma sociedade probe a aquisio de participaes em
sociedades de responsabilidade limitada com o mesmo objecto e no prev a aquisio de
participaes em sociedades com objecto diferente; apesar disso a sociedade adquire
participaes em sociedades com idntico objecto e diverso objecto. Estas aquisies no so
nulas pois a sociedade tem capacidade para as realizar, o que so alheias ao objecto social.
Neste caso as aquisies so ineficazes se a sociedade adquirente for em nome
colectivo ou em comandita simples (art. 192.), so em regra eficazes se a sociedade
adquirente for por quotas, annima ou em comandita por aces (art. 260., n
os
1,2 e 3; 409.,
n
os
1,2 e 3).

3.3. Liberalidades e garantias concedidas por sociedades a terceiros o principio da
incapacidade e as excepes

Os actos gratuitos situam-se em regra fora da capacidade jurdica das sociedades (art.
1., n 3). Mas h excepes.
Se verdade que os negcios gratuitos supem o esprito da liberalidade tambm
verdade que esse esprito no se confunde com o nimo ou escopo altrusta, desinteressado;
existem liberalidades com fim interessado ou interesseiro: so em geral compatveis com o
fim lucrativo das sociedades, entra na capacidade delas.
O art.6., n 2 especfico para as liberalidades. uma norma dirigida essencialmente
a doaes. Nem todos os actos gratuitos so doaes mas as liberalidades no-doaes podem
no ser nulas, podem entrar no crculo da capacidade das sociedades mesmo quando no
sejam consideradas usuais.
Este preceito j necessrio para considerar vlidas, no contrrias ao fim social,
certas doaes. Toda a doao requer, alm do esprito da liberalidade, uma atribuio
patrimonial ao donatrio, sem correspectivo, de que resulta uma diminuio do patrimnio do
devedor (art. 940. CCiv.). Ora h doaes feitas por sociedades com finalidade interesseira,
para promover a venda dos seus produtos, melhorar a produtividade, acreditar o nome e a
imagem, pagar menos impostos, etc.
Hoje em dia, todas estas doaes, quando a situao patrimonial das sociedades o
permita, ho-de ser consideradas usuais; entram no campo do art. 6., n 2. Mas mesmo sem
esta norma, elas incluir-se-iam na capacidade societria pois mostram-se convenientes
prossecuo do fim social (art. 6., n 1).

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Onde se revela a plena utilidade deste artigo nas doaes feitas com esprito
altrusta.

Fora das hipteses previstas nos n
os
1 e 2 do art. 6. as doaes so nulas. Quer as que
se traduzem em transmisso de direitos para donatrios, quer as que se traduzam em
assuno de dvidas de terceiros (art. 595. ss do CCiv.), ou em remisso de dvidas de terceiros
(art. 863., n 2 CCiv.).

A prestao de garantias presente no art. 6., n 3, primeira parte, a efectuada a
ttulo gratuito e nestes casos que contrariado o fim social lucrativo.
Mas esta norma adianta duas excepes regra da incapacidade da sociedade para
prestar garantias gratuitas a dvidas de terceiras entidades: haver justificado interesse prprio
da sociedade garante ou encontrar-se a sociedade garante em relao de domnio ou de grupo
com o devedor. So excepes em consonncia com o art. 6., n 1 pois a prestao de
garantias mostrar-se- conveniente prossecuo do escopo lucrativo da sociedade.

A prestao de garantia justificada pelo interesse prprio da sociedade garante
quando ela se mostre objectivamente apta para satisfazer o desejo de todo o scio enquanto
tal de obter lucros atravs dessa mesma sociedade. A sociedade no pode prestar garantias
para satisfazer interesses extra-sociais dos scios, interesses enquanto no scios.

Se a sociedade garante invocar a nulidade da garantia, no a ela que cabe o nus de
alegar e provar a inexistncia de justificado interesse prprio. o credor da entidade cuja
dvida foi garantida que deve provar, se quiser ver reconhecida a validade da garantia, que se
verifica a excepo prevista no art. 6., n 3, 2 parte, isto , que a sociedade garante tinha
justificado interesse prprio na prestao da garantia. No bastando para esta prova o facto
de a sociedade garante haver declarado expressamente, aquando da constituio da garantia,
ter interesse em garantir a divida.

Quanto segunda excepo prevista no art. 6., n 3 h sempre grupo de sociedades:

- grupo de facto quando as sociedades estejam em relao de domnio;
- grupo de direito quando estejam em relao de grupo.
E portanto solidariedade de interesses. Mas parece uma interpretao simplista.
Existem diferenas notveis entre as sociedades em relao de grupo e as sociedades em
relao de domnio.
Nos grupos de domnio total e nos de subordinao as sociedades dominantes e as
directoras tm o direito de dar instrues vinculantes administrao das sociedades
dependentes e das subordinadas e tais instrues podem mesmo ser desvantajosas para as
dependentes e subordinadas desde que sirvam os interesses das dominantes ou directoras
ou os interesses das outras sociedades dos respectivos grupos (art. 491. e 503.).
Assim sendo fcil de perceber os possveis prejuzos impostos s sociedades
dependentes e subordinadas, aos scios minoritrios das subordinadas e aos credores de
umas e outras.
Para minorar ou evitar tais prejuzos o CSC estatui algumas contrapartidas. Cumpre
destacar a garantia de lucros para os scios minoritrios das subordinadas (art. 500.) e a
responsabilidade das sociedades dominantes e das directoras para com os credores das
sociedades dependentes e das subordinadas e para com estas mesmas sociedades (art.491.,
501. e 502.).


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Assim se v como diferente a disciplina das sociedades em relao de domnio. O
excepcional regime previsto para as sociedades em relao de grupo no vale para as
sociedades em relao de domnio nem so de monta as especialidades que para estas a lei
estabeleceu.
no mnimo duvidoso que a respeito das sociedades em relao de grupo ou em
relao de domnio se deva falar de interesse de grupo para significar interesse prprio do
grupo, comum a todas as sociedades que dele fazem parte e prevalecendo sobre o interesse
de cada uma delas.
Um grupo de sociedades no paritrio baseia-se numa subordinao para fins
unilaterais. Nas sociedades em relao de domnio justifica-se ainda menos falar de interesses
de grupo.
Ora o art. 6., n 3 ao permitir que uma sociedade preste garantias a dvidas de outra
sociedade que com aquela esteja em relao de domnio ou de grupo h-de faz-lo com
fundamento na ideia de que a sociedade garante no descura com isso o seu prprio interesse
e o interesse dos seus credores.
Mas esta ideia no vale para toda e qualquer sociedade em relao de domnio ou de
grupo independentemente da sua posio nessas relaes. Vale nas relaes de domnio para
a sociedade dominante no para a dependente.
Por outro lado vale nas relaes de grupo para as sociedades totalmente dominantes
ou directoras mas j no para as sociedades totalmente dominadas ou subordinadas.
Nos casos em que estas no recebam instrues vinculantes para garantirem dvidas das
sociedades dominantes ou directoras no por se encontrarem em relao de grupo que lhes
atribui capacidade para prestar garantias.
Assim, deve a parte final do art. 6., n3 ser interpretada restritivo-teleologicamente.
Contudo uma sociedade dependente a que no se reconhea, pelo simples facto de
estar em relao de domnio ou de grupo, a referida capacidade pode ser considerada capaz
de garantir dvidas da sociedade dominante ou directora se se provar haver justificado
interesse prprio da sociedade garante.
As liberalidades e as garantias permitidas nos termos do art. 6., n
os
1, 2 e 3 revelar-se-
o muitas vezes estranhas ao objecto social. Implicar isso a aplicao dos art. 6., n 4, 192.,
n
os
2,3 e 4, 260., n
os
2 e 3 ou 409., n
os
2 e 3? No parece. Embora estes trs nmeros do art.
6. tenham que ver com a capacidade jurdica das sociedades, a sua aplicao prejudicar a
aplicao das normas relativas ao objecto.

4. Capacidade de exerccio ou de agir das sociedades

As sociedades tm capacidade de agir ou de exerccio de direito, tm aptido para
actuar juridicamente, exercendo direitos e cumprido obrigaes directa e permanentemente
ou indirecta e pontualmente.
Elas so capazes de querer e actuar, de formar vontade e de manifest-la para o
exterior. Fazem-no certo atravs de rgos mas o que os liga a estas no um nexo de
representao mas sim um nexo de organicidade. Os rgos so parte componente das
sociedades, a vontade e os actos daqueles so a vontade e os actos destas, e estas so os
mesmos referidos ou imputados.
Porm as sociedades no actuam apenas atravs dos rgos de representao. Podem
faz-lo atravs de representantes voluntrios. Possibilidade prevista mesmo nos art. 252., n
66, 391., n 7 (aplicvel tambm s sociedades em comandita por aces por fora do art.
478.).

O direito aos lucros no Cdigo das Sociedades Comerciais

58

(Filipe Cassiano dos Santos)

I. Panormica do tratamento dado pelo CSC aos direitos sobre os lucros

1. O escopo lucrativo e o seu reflexo na esfera de interesses do scio: o direito geral ao lucro

A doutrina funda o direito ao lucro a partir do fim lucrativo aposto sociedade.
O art. 1. do CSC recebe a noo de sociedade do CCiv.
Analisando a norma do art. 980. do CCiv., necessrio que:

1) Os scios constituintes revelem nele a inteno de constiturem uma estrutura subjectiva
de natureza colectiva com determinadas caractersticas que s dirija ao exerccio de uma
actividade econmica;

2) Os scios imponham a essa estrutura e actividade que com ela intentam desenvolver um
escopo lucrativo ou seja, a actividade que para ela se projecta deve ser orientada para a
obteno de lucros , devendo tal resultar do contrato;

3) Os scios imponham a essa estrutura colectiva o fim de repartir por eles prprios os lucros
que, com essa actividade, foram obtidos na esfera da sociedade.

No se trata de escopos que estejam presentes ou que subsistem no plano individual dos
scios: obter e repartir no so escopos dos prprios scios, mas sim escopos que eles
impem sociedade. No plano dos scios, apenas tm que se verificar os escopos de constituir
aquela estrutura e de lhe dar aqueles fins prprios, mas no tm que pr-existir
materialmente esses fins.

Os escopos ligados ao lucro nascem no plano da prpria sociedade.

No necessrio que se verifique que cada scio declara ou tem subjacente um intuito
individual de obter e repartir lucros. Basta que, por interpretao do contrato nos termos
gerais se retire que os scios mais ou menos substancialmente acordam constituir uma
estrutura com aquelas caractersticas.

Os fins ligados ao lucro relevam inicialmente para qualificar o contrato, mas depois vo
tornar-se princpios orientadores da actuao da estrutura societria. Quer dizer: escopos
ligados ao fim so simultaneamente qualificantes e princpios de organizao, mas no se pode
retirar, de modo algum, neste plano de contrato de sociedade, que sejam objecto de uma
relao contratual ou similar entre o scio e a sociedade que configure um direito para aquele
e uma obrigao para esta, susceptvel de fundar uma concreta pretenso do scio
distribuio efectiva.
O scio tem apenas a pretenso a que a sociedade respeite o princpio organizatrio
que ele e os demais lhe impuseram relativamente repartio dos lucros obtidos. Enquanto o
princpio organizatrio, e no corporizando qualquer direito de scio definido no seu se e

59

quanto, trata-se de regra da qual a maioria poder dispor, designadamente em ordem
prossecuo da actividade social e ao respeito por outros princpios impostos pelos prprios
scios organizao constituda.
O direito ao lucro (o chamado direito geral ou abstracto ao lucro) a contraface ma
esfera jurdica do scio deste escopo de repartir os lucros que imposto sociedade, e no
uma pretenso concreta a uma pretenso, mas antes o reflexo na esfera jurdica do scio de
uma regra de funcionamento da organizao societria, que se impe aos seus rgos no
exerccio das competncias que lhes so assacadas legal ou contratualmente. Trata-se no de
um direito no sentido do direito privado comum, mas de um direito social, no sentido de que a
sua concretizao depende do jogo das demais regras que regem a actividade social.

2. O direito a participar nos lucros (art. 21., n 1, al. a))

Imposto sociedade com base no contrato o escopo de repartir lucros, todo o
scio, pelo simples facto de o ser, tem o direito correspondente a este escopo da nova
estrutura: o direito de participar nos lucros obtidos e a repartir. Este direito est
expressamente consagrado no CSC: o direito a quinhoar nos lucros afirmado pelo art. 21., n
1, al. a), o qual no mais do que a expresso, no plano dos scios, dos escopos que eles
impuseram sociedade. A sociedade est adstrita, em certos termos, a respeitar o princpio da
distribuio.
Porque o escopo de repartio dos lucros qualificante, o princpio orientador da
actividade da estrutura colectiva e o correlativo direito social, com esta configurao, so
inderrogveis e irrenunciveis. Tal como o escopo de repartir os lucros essencial no plano da
sociedade, o direito a quinhoar essencial no plano dos scios, como reflexo da prpria
participao na sociedade.
O n 3 do art. 22. fere de nulidade a clusula individualmente dirigida, isto , aquela
pela qual afectado o direito de um scio a participar no lucro, e no uma clusula que afaste
os scios, em geral, da participao nos lucros. Uma clusula que exclua genericamente os
scios da participao nos lucros ter, em princpio, efeitos sobre a qualificao, na medida em
que pe em causa um dos momentos do escopo lucrativo, essencial identificao de uma
sociedade, mas no nula nos termos do n 3 do art. 23..
A clusula que exclui a repartio peridica impondo que os lucros de cada exerccio
sejam levados a reservas no se pode confundir com uma clusula que exclui os scios da
participao. Essa clusula, ao pondo em causa a repartio no termo da sociedade, nem a
distribuio de reservas pela assembleia-geral, pode contender com um direito repartio
peridica que se entenda resultar do ordenamento jurdico ou com competncia imperativas
da assembleia de scios, mas no contende com o direito a participar nos lucros enquanto
contraface do escopo da sociedade de repartir os lucros obtidos.
A percepo de lucros aleatria, estando condicionada sua obteno e
determinao contabilstica. Por isto, o n 2 do art. 21. probe a remunerao certa de capital.
Por outro lado, a participao nos lucros a contrapartida (ou parte dela) do capital
investido e, por isso, funo da participao de cada um no tipo social. Mas os scios podem
estipular outro critrio, designadamente tendo ateno colaborao pessoal do scio na

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estrutura e na actividade desta (art. 22., n 1) o que ser um factor de personalizao da
sociedade.
Das duas normas em causa (o art. 22., n 1, que estabelece a relao de princpio
entre participao no capital e participao nos lucros, e o art. 22., n 3, que prev a
impossibilidade de excluso do scio dos lucros) e da relao entre lucro e capital, decorre
ainda que a clusula em contrrio proibida no apenas a que exclui em absoluto o scio da
participao nos lucros, mas tambm aquela que derroga o regime supletivo de forma a
subvert-lo sem uma justificao no contexto da concreta relao societria.

3. As disposies que prevem a distribuio necessria dos lucros os arts. 217., n 1 e
294., n 2

Nestas disposies estabelece-se que no pode deixar de ser distribudo aos scios um
montante igual a pelo menos metade do lucro do exerccio. Isto implica que se chegue a um
resultado prtico que a sua letra indica em margem para dvidas: que aos scios no deixe de
ser distribudo metade dos lucros, isto , que, por uma via ou por outra, eles recebam
efectivamente essa metade.
Este resultado pode, contudo, ser paralisado: duradouramente, por clusula contratual
em contrrio; pontualmente (para um exerccio), por deliberao de aplicao de resultados
sujeita a requisitos especiais (e que so a convocao para o efeito de no distribuir a metade
do lucro e a aprovao por uma maioria qualificada correspondente a do capital social).

4. O direito ao dividendo

Este direito forma-se na esfera jurdica de cada scio com a deliberao da assembleia
geral que decida distribuir lucros, s pode ser afectado com o acordo de cada scio; exigvel
a partir do seu vencimento; definitivo; irrepetvel e cindvel da participao social.
O CSC introduziu uma especialidade. O n 2 do art. 31. prev, alm de circunstncias
que pem em causa a deliberao que aprovou a distribuio, directa ou indirectamente e,
portanto, afectam a prpria formao do direito, uma circunstncia superveniente que parece
pr em causa a intangibilidade e o carcter definitivo do direito: que perdas supervenientes
deliberao, mas anteriores ao pagamento, que levem a que este implique violao do
princpio da intangibilidade do capital, impem aos administradores o dever de no pagar (de
no executar a deliberao).
Revela-se um tratamento especial de um direito extra-corporativo de natureza sui
generis, porque de origem social, mas que se trata apenas de uma especialidade que deve
actuar na medida do que essa natureza implica, e no em mais. E como os interesses que a
inspiram, os da sociedade e dos credores, so perfeitamente satisfeitos com a suspenso do
pagamento at que ele seja possvel a revogao de deliberao seria excessiva a norma,
quanto al. a), prev apenas uma suspenso da exigibilidade do crdito por circunstncias
supervenientes relativas ao devedor.

II. O CSC e os direitos sobre os lucros: apreciao crtica luz da doutrina e da
jurisprudncia

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1. Inexistncia de um direito repartio do lucro

H uma necessidade de distribuio de metade e apenas de metade dos lucros,
com a consequncia de da advir um direito ou faculdade para o scio. Esta posio sobre
metade do lucro pode no se formar ou ser paralisada para um concreto exerccio por uma
deliberao especial.
O regime dos arts. 217. e 294. no consome a problemtica da relao entre o scio
e o lucro.
A nica norma do CSC susceptvel de fundar um direito do scio sobre os lucros o do
art. 21., n 1, al. a). Das duas normas e, em geral, do escopo lucrativo fixado no contrato, no
resulta qualquer direito do scio em relao ao lucro.

1) No contrato de sociedade, tal como no art. 980. do CCiv. o configura, no se revelam
intuitos individuais dos scios, mas sim intuitos que eles colocam no plano da nova estrutura.
2) Neste plano, os intuitos individuais dos scios so irrelevantes, salvo se tiverem recepo no
contrato.
3) O contrato no consagra qualquer regra especfica relativamente repartio dos lucros,
limitando-se a prescrever mais ou menos implicitamente o escopo de repartio.
4) Daqui resulta no um direito dos scios distribuio de lucros, mas sim (apenas) uma regra
de actuao para a estrutura societria.

A distribuio dos lucros, salvo expressa meno da lei, opera por fora de uma
deliberao social de distribuio.
Do contrato decorre a inexistncia de uma posio subjectiva do scio. Mas decorre
tambm a aposio estrutura colectiva e aos seus rgos de um escopo de repartio que
deve enformar a sua actividade.

Logo, no plano dos limites internos actuao dos rgos sociais (e indirectamente, da
maioria) que a questo da distribuio do lucro se deve colocar. Por outro lado, a circunstncia
de, do contrato, resultar um princpio para a actuao da sociedade no que concerne aos
lucros, fornece um critrio para a aplicao, ao caso, da al. b) do n 1 do art. 58..
Esta supe, em geral, a inteno de um scio obter vantagens especiais para si ou para
terceiro e de prejudicar a sociedade ou outros scios, ou s a inteno de prejudicar aquela ou
estes.

2. O direito ao dividendo consagrado nos n
os
1 dos arts. 217. e 294.

2.2. O direito ao dividendo

Na falta de deliberao especial, o scio tem ou no uma pretenso judicialmente
exigvel entrega da parte que lhe cabe na metade dos lucros? A questo tem sido debatida
pela doutrina. A Relao de Lisboa entendeu que das normas no resulta um direito subjectivo

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do scio, com o argumento de que as normas no determinam a distribuio automtica, mas
apenas probem a no distribuio e que, por isso, a distribuio no opera sem uma
deliberao social nesse sentido.
Contudo, o Dr. Cassiano no concorda com esta posio. S a exigibilidade directa,
emergente com a simples aprovao do balano e com a ausncia de deliberao especial
preserva o escopo da norma (remunerar o investimento societrio quando houver lucros) e o
seu efeito til.
Havendo um direito do scio, como parece, assim, foroso, a ausncia de deliberao
especial condio (negativa) do direito que, para se distinguir do direito geral ao lucro, se
poder chamar direito ao dividendo.

2.3. Vcio da deliberao

Outra questo a do vcio em que incorre a deliberao que, sem a maioria de viola
o direito ao dividendo, distribuindo menos do que os 50% ou, pura e simplesmente, no
distribuindo lucros: nulidade ou anulabilidade?
As duas solues tm sido afirmadas, na doutrina e na jurisprudncia.
O Dr. Cassiano continua a perfilhar a tese da nulidade, quer porque a que melhor se
coaduna com a afirmao de um direito que se aperfeioa na esfera jurdica do scio com a
ausncia de deliberao especial, quer porque, sendo a deliberao meramente anulvel, a
no anulao resultaria na sanao do vcio e a deliberao que violou a regra da distribuio
acabaria por ficar apta a produzir os efeitos, com o que uma deliberao comum acabaria por
pr em causa o direito ao dividendo, quer, ainda, porque parece que, na melhor interpretao,
a al. c) do n 1 do art. 56. abrange no apenas as deliberaes sobre assuntos da competncia
de outros rgos ou que invadem a esfera jurdica de terceiros, mas, mais amplamente, todos
os que esto fora do crculo de interesses deferidos pelos scios sociedade e
correspondentes aos poderes atribudos aos seus rgos.

2.5. Clusulas contratuais derrogatrias do direito

A lei prev que o direito ao dividendo no se forme se do contrato constar clusula
em contrrio.
necessrio que ocorra mais do que uma mera reproduo da regra de competncia
da assembleia para a destinao dos lucros e que se retire a atribuio assembleia de um
especfico poder de livremente destinar os lucros por exemplo, especificando que a
deliberao da assembleia sobre a matria ser por maioria simples.
Sendo a clusula estatutria originria, ela por definio unnime, o que significa que
todos os scios aceitaram a remisso para a assembleia e a no formao do direito.
Pereira de Almeida defende a nulidade das clusulas que impem que a totalidade dos
lucros seja levada a reservas, por contenderem com a competncia de destinar os lucros que
inderrogavelmente cabe assembleia, a qual dever ter um contedo mnimo. O Dr. Cassiano
no subscreve esta opinio: uma tal clusula (que no viola a proibio do pacto leonino,
porquanto a participao nos lucros subsiste), como qualquer clusula estatutria, tem valor

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superior ao de uma deliberao social e assim, funcionar como uma deliberao constitutiva
e prvia dos scios para todo o perodo da vida da sociedade.

2.6. Clusula derrogatria introduzida por alterao estatutria

Se a sociedade foi constituda com atribuio aos scios do direito distribuio
necessria, por fora da inexistncia de clusula derrogatria nos estatutos, e entendendo-se
que isso importa o reconhecimento de um direito ao pagamento do lucro (ainda sujeito
condio negativa da ausncia de deliberao especial), defensvel a necessidade de
consentimento dos scios cujo direito venha a ser afectado por nova clusula estatutria. Mas
tal soluo valer apenas nos casos em que o direito se formou na esfera individual dos scios
com a constituio da sociedade.
A deliberao ter que ter sempre uma maioria de 3/4.

Estrutura associativa e a participao societria capitalstica
(Filipe Cassiano dos Santos)

3.6. A esfera social como elemento do contrato e seu efeito intrassocial

3.6.1. Natureza intrassocial da esfera social: vinculao dos rgos sociais ao respeito
pela esfera social; irrelevncia do objecto para a determinao da capacidade e
presuno de conformidade com o fim; distinto relevo do fim na delimitao da
esfera jurdica

A esfera social identificada no contrato e todas as actuaes dos rgos sociais, seja
qual for a sua natureza, devem conter-se nos limites decorrentes do fim complexo a
estabelecido, o qual no pode, designadamente, ser trocado por deliberao de qualquer
rgo que no passe pela alterao do contrato de sociedade.

no contrato e no estatuto acordado entre os contraentes que se contm ou se
assume a delimitao da esfera social, e o contrato e o estatuto produzem como efeito
derivado do seu efeito central exactamente essa delimitao. Em contrapartida, no que
respeita capacidade jurdica sobretudo a regulamentao legal que actua.
A esfera jurdica, enquanto conjunto das relaes jurdicas encabeadas pela
sociedade, assenta na capacidade de gozo de direitos e na vinculao da sociedade. A
capacidade e a vinculao so definidas legal e no contratualmente.
No caso da esfera social, o fim abstracto concretizado pela referncia ao objecto,
eventualmente complementada pelo fim concreto; no que respeita esfera jurdica e
capacidade, o fim permanece como fim abstracto, no abandonando essa dimenso. O fim
lucrativo e o objecto, mais os eventuais fins complementares ligados ao exerccio da empresa,
formam o fim complexo e determinam a esfera social. A sociedade pode, contudo, praticar

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actos fora desta esfera, adquirindo vlida e eficazmente as posies activas ou passivas
respectivas. Com efeito, a capacidade mede-se no pelo fim complexo mas pelo fim abstracto,
tal como a lei o dispe para a adeso pelos sujeitos, independentemente de as relaes
jurdicas se reportarem a actos ou actividades exteriores ao objecto.
Objecto e fim vm, no plano da realidade, a interpenetrar-se, e poderia razoavelmente
sustentar-se que s em vista dessa interpenetrao entre fim e objecto possvel averiguar-se
se um dado acto se insere ou no no escopo lucrativo da sociedade, visto, pois, como escopo
lucrativo da actividade daquela sociedade. So duas faces da mesma realidade que no
existem uma sem a outra.
A capacidade de uma sociedade no se restringe aos acros praticados com escopo
lucrativo que se enquadrem no escopo subjacente actividade integrada no objecto da
sociedade. Pelo contrrio, ela abrange todos os actos praticados pela sociedade a que subjaz
um tal intuito, seja ele referido a que actividade for basta que com o concreto acto se vise
alcanar um lucro da sociedade.
perfeitamente concebvel que se detecte um escopo lucrativo em actos exteriores ao
objecto e que se repute legtimo um tal exerccio, em certas circunstncias.
H certamente actos que razovel, desse ponto de vista, permitir que a sociedade
pratique, desde que inspirados na prossecuo de um escopo lucrativo, mesmo que no
caibam estritamente nas actividades que o objecto permite: pense-se nos actos laterais
actividade exercida e que no so do domnio comum da interveno econmico-patrimonial
dos sujeitos presentes na actividade econmica actos que devem ser lcitos, mesmo que no
inscritos no objecto, na medida em que so actos inerentes actividade econmica em geral e
fazem parte de um objecto natural, implcito em toda e qualquer sociedade pelo facto de esta
se posicionar como um actor na vida mercantil. Ponto que sejam actos que se situam no
quadro da actuao normalmente aceite de um actor econmico e no envolvam riscos
anormais, inserindo-se no escopo lucrativo.
O fim, abstractamente considerado, proporciona ento um critrio mais harmnico de
delimitao da capacidade jurdica da sociedade. Permitindo, alis, que caibam na capacidade
todos os actos aos quais preside um escopo lucrativo, incluindo actividades estruturadas,
mesmo que exteriores ao objecto social basta que, do ponto de vista de quem os pratica,
eles sejam levados a cabo com o intuito de obter lucros obtm-se uma soluo que alcana
uma conciliao entre os interesses em jogo: nem se fazem prevalecer absolutamente os
interesses dos terceiros, considerando dentro da capacidade da sociedade todos e quaisquer
actos que no sejam inseparveis da personalidade singular, nem se faz uma proteco estrita
dos scios, fazendo prevalecer como critrio delimitador da capacidade as concretas clusulas
estatutrias sobre objecto e fins associativos.
A delimitao da capacidade pelo fim lucrativo no se justifica pelo interesse dos
credores. Os credores em geral tm apenas direito a no verem distribudos lucros ou
alienados bens se, com isso, o valor do patrimnio ficar abaixo da cifra do capital. Assim, o
interesse para eles na produo de lucros relativo, pois que os scios os podem distribuir
integralmente. Pode concluir-se que a filiao da capacidade no fim se justifica,
essencialmente por interesses gerais ligados atribuio de personalidade jurdica e ao
reconhecimento ordenado de mecanismos colectivos e, ainda e sobretudo, pelos interesses da
prpria sociedade ou dos scios.

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Considerar o fim complexo para efeitos de delimitao da capacidade jurdica da
sociedade, redundaria em fazer entrar o objecto nessa limitao. Isto directamente
inconcilivel com o disposto no art. 6., n 4 e, indirectamente, com as estatuies dos arts.
260., n 1 e 409., n 1 pois a sociedade no se pode vincular fora da sua capacidade e o
objecto no obsta vinculao da sociedade, salvo certas circunstncias. A soluo assente
exclusivamente no fim abstracto conduz a um resultado equilibrado.
Num ordenamento que, pela letra da lei, pelo entendimento tradicional e em
conformidade com o que resulta de uma adequada composio de interesses, coloca o fim
abstractamente considerado como critrio de delimitao da capacidade jurdica da sociedade,
todos os actos praticados com escopo lucrativo, mesmo que fora do objecto, tm que se
considerar englobados na capacidade jurdica; todos os actos que no forem cobertos pelo
manto desse escopo so nulos. isto que resulta da articulao dos n
os
1 e 4 do art. 6. do CSC.
Se o escopo lucrativo se justifica essencialmente em funo dos interesses dos scios,
vinculando a estrutura em face deles, nada obstar a que todos os scios decidam praticar
actos contrrios a esse escopo, ressalvado que no ponham em causa, com isso, a garantia dos
credores e no descaracterizem a sociedade como mecanismo reconhecido e personalizado
pelo ordenamento. Ponto que haja unanimidade. O acto nulo, nos termos gerais, mas nem
os scios nem os credores tm um interesse jurdico atendvel na declarao da nulidade.

A esfera social coloca-se no plano do contrato e da vontade dos sujeitos constituintes
da nova estrutura colectiva e tem em vista definir o campo em que, face aos scios, a
sociedade deve actuar, vinculando a essa definio os seus scios. A sua violao conduz a
sanes societrias, tais como a destituio do rgo ou de membros dele.
A capacidade jurdica e, em geral, a esfera jurdica, so determinadas por factores
extrassocietrios (tutela do trfico), ainda que considerando igualmente o interesse da
sociedade. A problemtica da capacidade (e da vinculao face a terceiros) coloca-se no plano
do ordenamento jurdico e da tutela dos vrios interesses que nele confluem, e no no plano
contratual. A capacidade opera assim a partir da definio legal do fim, e no de quaisquer
opes contratuais ou da sua recepo contratual.
As definies sobre o fim, quando so meras disposies contratuais destinadas a valer
no plano interno da estrutura criada pelos scios, so essencialmente independentes dos
efeitos especficos conferidos pelo ordenamento jurdico, do mesmo modo que, quando
relevam na sua faceta legal, so preenchidas com incidncia das valoraes do ordenamento
jurdico e no da vontade dos contraentes. Para efeitos de capacidade, o fim apresenta um
relevo externo que decorre principalmente da eficcia que lhe conferida pela lei, justificada
pelos interesses em jogo, e configura-se tal como a lei o recebe e no como os sujeitos o
definiram.
No rigoroso afirmar que o objecto no desempenha qualquer papel na delimitao
da capacidade e, sobretudo, no significa que a capacidade aferida rigorosamente em
abstracto. A capacidade jurdica da sociedade, seja qual for o entendimento do fim referido
no art. 6., n 1, supe inevitavelmente um nvel de definio em concreto: para l dos direitos
e obrigaes vedadas por lei e dos que so inseparveis da personalidade singular, ambos
identificveis em abstracto, a capacidade delimitada em funo da necessidade ou
convenincia para a prossecuo do fim parte forosamente de uma identificao do acto e da

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averiguao da sua relao com o fim geral da actividade. Isto evidente a propsito das
liberalidades: estas incluem-se na capacidade desde logo se forem usuais, segundo as
circunstncias da poca e as condies da prpria sociedade (art. 6., n 2). A prestao de
garantias pode, em concreto (se existir justificado interesse prprio da sociedade garante ou
se se tratar de sociedade em relao de domnio ou de grupo) no estar no domnio da
incapacidade (art. 6., n 3). Noutro sentido, argumentar-se- que a capacidade jurdica
forosamente definida em abstracto e que qualquer relativizao ou averiguao em concreto
se coloca fora desse mbito. No se vislumbra, no entanto, qualquer razo substancial para
que a capacidade das sociedades seja necessariamente determinada em abstracto.
Em geral, a determinao da capacidade implica uma averiguao em concreto.
Mesmo relativamente a actos gratuitos, no se pode dizer que so, em abstracto, includos no
domnio da incapacidade de gozo de uma sociedade, na medida em que uma concreta doao
ou uma concreta subscrio de uma letra a favor podem realmente ser instrumentais do
escopo lucrativo da sociedade que efectua tais actos.
Por outro lado, ao sublinhar-se que a capacidade da sociedade se mede pelo fim
abstracto ou formal, e no pelo fim complexo apurado pela interaco entre fim abstracto, fins
concretos e objecto, parece concluir-se que os fins concretos e o objecto no tm relevo no
que concerne capacidade da sociedade.
Compreende-se que a capacidade no se mea pelas estipulaes contratuais concretas ou
especficas, dada a sua interferncia com os interesses do trfico, mas compreende-se mal
que, para l desses interesses, a concreta configurao dada sociedade o concreto projecto
de interveno e a estrutura subjectiva em que ele vai assentar no tenha relevo.
A capacidade das sociedades no se determina em abstracto, reportada a tipos
negociais ou a categorias de actos, mas apenas susceptvel de apuramento em concreto,
atravs da verificao da conexo entre o escopo abstracto e o concreto acto. Um certo
negcio uma compra e venda, por exemplo tanto estar na esfera da capacidade de uma
sociedade como no, tudo dependendo do juzo concreto que sobre ele se fizer.
Na formulao do juzo objectivo de convenincia ou necessidade relativamente ao
fim, deve partir-se de uma presuno de conformidade com ele de todos os actos englobados
no objecto social. Isto significa que, relativamente a estes actos, h que fazer uma
demonstrao positiva da sua desconformidade com o fim, do ponto de vista objectivo, e no
um juzo positivo de conformidade.
A sociedade no criada, do ponto de vista dos scios e do contrato, para prosseguir
um qualquer fim lucrativo, mas apenas os fins lucrativos possveis com aquele objecto e a
todos eles. Para proteger terceiros, compreensvel que a capacidade no se mea
estritamente por um tal critrio. Todavia, se os interesses de terceiros no esto em jogo, ou
at, se a soluo assim baseada os proteger, razovel que as regras internas estabelecidas
vinculem a prpria sociedade: nomeadamente, razovel que lhe seja dificultada a
desvinculao por incapacidade quanto aos actos integrados no seu objecto. Isto decorre do
efeito vinculativo interno do contrato: se a sociedade pratica um acto no quadro do seu
objecto, isso permitir supor que, de acordo com a normalidade e com os deveres estatutrios
que impendem sobre os seus rgos, o acto praticado no quadro, tambm, do seu escopo
lucrativo. A no ser assim, deve ser a sociedade a demonstr-lo, ilidindo ela a presuno.

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Mas a presuno, alm de se fundar no efeito do prprio contrato flui do art. 6.,
tendo em conta sobretudo a leitura articulada dos seus n
os
1 e 3. Depois de, no n 1, a lei ligar
a capacidade ao fim (abstracto), vem, no n 3, estabelecer que se considera contrria ao fim a
prestao de garantias reais ou pessoais a dvidas de outras entidades, salvo se se verificarem
certos pressupostos. Esses outros actos (os no abrangidos no n 3 nem anlogos a eles) so
os que se integram no objecto social.
No so todas as garantias que se presumem contrrias ao fim, mas apenas as dadas
em favor de dvidas de outras entidades, sem se curar de saber se so onerosas ou gratuitas.
Em causa esto aquelas garantias que so, por definio, exteriores actividade da prpria
sociedade garante.
O n 3 do art. 6. - bem como o n 2 concretizao ou afloramento especfico do
critrio geral do n 1. Presume-se fora do fim a prestao de garantias a dvidas de outras
entidades, salvo se se verificarem as circunstncias a previstas. Isto significa imediatamente
duas coisas:

1) A insero do acto na actividade de outro sujeito presuno de contrariedade ao seu fim;
2) Mesmo fora da actividade prosseguida pela sociedade, um acto pode enquadrar-se nos fins
da sociedade: um acto no tem que se integrar na actividade exercida e pode mesmo integrar-
se em actividade alheia e, mesmo assim, estar no quadro do fim da sociedade.
O fim do n 1 do art. 6. no tem conexo necessria com o objecto o chamado fim concreto
ou complexo no releva necessariamente para esse efeito , mas tambm resulta da que h
uma conexo normal entre ambos e que a insero de um acto na actividade de outro sujeito
indcio ou mesmo presuno de exterioridade relativamente ao fim.
A estatuio do n 3 do art. 6. razovel. As garantias a dvidas de outras sociedades
so actos evidentemente fora do objecto ou actividade da sociedade garante. So actos
exteriores sua actividade, por definio, e a exterioridade patente para todos os
intervenientes: surgindo uma sociedade a garantir uma dvida de outra sociedade,
perceptvel de imediato que esse acto no provvel que se insira na actividade da sociedade
garante e, por isso, no seu escopo especfico, mas, pelo contrrio, provvel que ele tenha
uma conexo com a actividade e com os escopos da sociedade garantida.
A presuno de conformidade com o fim dos actos integrados no objecto tambm
razovel. O terceiro que contratou com a sociedade confiou naturalmente que o acto visava
prosseguir o escopo lucrativo da sociedade, como normal que acontea em relao aos actos
praticados no desenvolvimento da actividade social. Ter que ser a sociedade a provar a
desconformidade, ilidindo a presuno, para obter a declarao de nulidade. Se, pelo
contrrio, for o terceiro a pretender desvincular-se, tambm razovel que sobre ele incumba
o nus de provar que no h conformidade com o escopo.
A aplicao do n 3 do art. 6. a outros actos exteriores ao objecto, para presumir a sua
no integrao no fim, pressupe que a exterioridade face ao objecto seja conhecida, ou
cognoscvel pelo terceiro em termos similares aos que a se prevem. Sob a perspectiva do
terceiro, devem presumir-se desconformes ao fim no propriamente os actos no integrados
no objecto, mas apenas aqueles que so patentemente exteriores ao objecto da sociedade, do
ponto de vista do terceiro que contratou com a sociedade. Relativamente a eles, justificar-se-
que seja o terceiro a fazer a prova de que se integram no escopo lucrativo da sociedade.

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A clusula sobre o objecto produz ainda, em matria de capacidade, alguns efeitos
externos. As clusulas estatutrias sobre fim e objecto produzem efeitos nas relaes scio-
sociedade e no plano interno da sociedade, delimitando a esfera social, mas no actuam
directamente, em qualquer caso, perante terceiros.
Os rgos sociais no tm a possibilidade de alterar as condies de risco (em sentido
amplo) ou do exerccio da actividade empresarial resultantes do contrato de sociedade,
designadamente torneando a clusula sobre o objecto com recurso a actividade no
controlada pela prpria sociedade. assim porque se trata de matria que , por natureza, do
foro estatutrio ainda que no do contratual, j que a assembleia pode operar uma alterao
ao estatuto social (art. 11., n 5). Em sntese: os scios, com a criao da estrutura societria e
da esfera social, perdem o controlo sobre a definio desta, que passa para o domnio da
prpria sociedade, mas garantem (ou -lhes garantido) que os rgos sociais no tm nas suas
competncias gerais a possibilidade de alterar as condies de exerccio da empresa inscritas
no contrato ou deles resultantes.
Os investimentos da sociedade para o exterior, isto , os investimentos em actividades
de outros sujeitos podem conduzir a um alargamento do risco da empresa relativamente
quilo que estava implcito no contrato.

A sociedade, limitada pelas definies contratuais quanto sua actividade, as quais
fundaram a deciso do scio de participar e investir, no pode, sem as alterar, tornear essas
limitaes atravs do recurso a terceiros, jogando os capitais em actividades que a si prpria
no sejam admitidas.
O que est em causa impedir riscos empresariais acrescidos atravs da colocao de
capitais em actividades externas, no duplo sentido que se assinala: a aquisio de
participaes de responsabilidade ilimitada. Nos seus investimentos directos, a sociedade
incorre naturalmente em responsabilidade ilimitada. No , portanto, o mero investimento de
responsabilidade ilimitada que est em questo, mas o investimento de responsabilidade
ilimitada que se dirige para o exterior.

Capital e patrimnio sociais, lucros e reservas
Paulo de Tarso Domingues

2. A noo de capital social

2.1. O capital social como cifra representativa da soma do valor nominal das participaes
sociais

O capital social apresenta-se como um nomen iuris, como uma mera cifra que
obrigatoriamente consta dos estatutos sociais (art. 9., n 1, al. f)), necessariamente expressa
em moeda com curso legal em Portugal. O que o capital social efectivamente representa e
significa a soma dos valores nominais das participaes sociais fundadas em entradas em
dinheiro e/ou em espcie. O capital social a cifra que consta dos estatutos resulta da
adio referida, que pode coincidir ou no com a dos valores das entradas dos scios.

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Deste modo, pode definir-se o capital social como a cifra que consta do pacto,
necessariamente expressa em euros, representativa da soma dos valores nominais das
participaes sociais que no correspondam a entradas em servios.
[O capital a cifra representativa da soma dos valores nominais das participaes sociais
resultantes de entradas em dinheiro e/ou em espcie, j no a soma do valor dessas entradas.
que se o valor nominal da participao social e o valor da entrada e do respectivo scio
podem ser idnticos, nem sempre assim sucede].

2.4. Distino entre capital social e patrimnio social

A sociedade tem um patrimnio, entendido como o conjunto de relaes jurdicas
com valor econmico, isto , avalivel em dinheiro de que sujeito activo e passivo uma
determinada pessoa, sendo que este fundo patrimonial existe necessariamente em toda e
qualquer sociedade. A sociedade no um contrato gratuito; um dos elementos essenciais do
contrato de sociedade, nos termos do art. 980. do CCiv. a obrigao de todos os contraentes
(os scios) contriburem com bens e/ou servios para a sociedade. Todos tm de realizar uma
entrada, com a qual adquirem a qualidade de scio. No patrimnio da sociedade sempre
constar, pelo menos, o direito s entradas dos scios (quando estes as no realizem
imediatamente, mas se obriguem a realiz-las no futuro), pelo que, ab initio, a sociedade ter
um determinado patrimnio constitudo, quanto menos, pelos direitos correspondentes s
obrigaes de contribuir com bens e servios (Lobo Xavier).
Este patrimnio pode ser encarado, do ponto de vista do contedo, sob trs
perspectivas:

a) Como patrimnio global, enquanto abrange o conjunto de todos os direitos e
obrigaes susceptveis de avaliao pecuniria de que a sociedade titular em determinado
momento [Ferrer Correia designa esta perspectiva de patrimnio por patrimnio bruto];
b) Como patrimnio ilquido ou bruto, enquanto engloba os elementos do activo da
sociedade (bens e direitos) sem ter em conta o passivo; e
c) Como patrimnio lquido, que consiste no valor do activo depois de descontado o
passivo.

O patrimnio social sempre a expresso de uma realidade tangvel, de um fundo
patrimonial, de uma concreta massa de bens, continuamente varivel na sua composio e
montante. Diferentemente, o capital social um simples nomen iuris, uma mera cifra, um
nmero ideal e abstracto, que obrigatoriamente consta do pacto social.
Enquanto o patrimnio social ou melhor, os bens que constituem o patrimnio social
pode ser, em princpio, penhorado, nomeadamente a benefcio dos credores da sociedade, o
capital social consubstanciando-se numa cifra, num simples nmero impenhorvel. O
nmero que representa o capital social no transmissvel, uma vez que se trata de uma cifra
ideal abstracta, que consta apenas dos estatutos da sociedade. Nem a sociedade nem os
scios podem transmitir o capital social, sendo certo que, quando vulgarmente se diz que os
scios cederam a totalidade (ou parte) do capital social, o que eles efectivamente transmitem
so as participaes sociais de uma determinada sociedade. As participaes sociais quotas

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ou aces porque so transmissveis, j so susceptveis de penhora (por parte dos credores
dos scios, mas j no dos credores sociais, uma vez que elas fazem parte do patrimnio
individual de cada scio e no do patrimnio social.)

3.1. As funes do capital social ad intra (nas relaes internas)

3.1.1. A funo de organizao

Ao capital social apontado o desempenho de uma funo que se pode designar por
funo de organizao. O capital social apresenta-se como um elemento bsico para a
determinao da posio jurdica dos scios, assumindo-se como um instrumento moderador
e regulador dos respectivos direitos e deveres.
Se verdade que os direitos e deveres dos scios so, por princpio, fixados e
delimitados em funo da medida em que cada scio participa no capital social, no menos
verdade que, na maioria dos casos, podem os scios, contratualmente, alterar tal
correspondncia.
Com este instituto visa-se tambm assegurar a igualdade de tratamento dos scios,
assegurando, por exemplo, que todos eles efectuam contribuies iguais para serem titulares
de participaes sociais e direitos corporativos idnticos.
Pode afirmar-se que o capital social ocupa, hoje, no direito societrio, um importante
papel na organizao intra-societria por exemplo na determinao dos direitos dos scios e,
por consequncia, tambm na ordenao de foras e poderes dentro da sociedade
desempenhando a referida funo organizativa.
(pgs. 197 a 199)

3.2. As funes do capital social ad extra (nas relaes externas)

3.2.2. A funo de garantia

A funo de garantia considerada como a funo rainha do capital social.
O capital social um instrumento jurdico destinado defesa e tutela dos interesses
dos credores; o capital social assume-se para os terceiros que lidam com a sociedade, por
virtude do seu regime legal, como o garante do pagamento dos seus crditos.
A lei consagra diversas medidas com o objectivo de assegurar a correspondncia entre
o patrimnio lquido da sociedade e a cifra do capital social.

3.2.1. O princpio da intangibilidade do capital social


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O capital social intangvel, querendo com isso significar-se que os scios no podem
tocar no capital social, isto , aos scios no podero ser atribudos bens nem valores que
sejam necessrios cobertura do capital social. uma soluo que se alcana obstando a que
o patrimnio lquido da sociedade desa por virtude da atribuio de bens aos scios
abaixo do capital social.
A cifra do capital social funciona como a linha dgua (ou o crculo imaginrio ou
invisvel) que, sem identificao de bens concretos, retm no activo bens cujo valor
corresponde ao valor do capital social impedindo, desse modo, a sua devoluo aos scios
porquanto aqueles bens se destinam precisamente a garantir o pagamento dos credores
sociais.
Nas sociedades ditas de responsabilidade limitada (SQ e SA) , nas quais os scios no
respondem pelas dvidas societrias, visa-se assegurar que sempre que se distribuam pelos
scios, com a consequente diminuio do activo social e, nessa medida, a reduo dos bens
afectos ao pagamento dos crditos de terceiros se mantm no patrimnio social (lquido, isto
, no activo abatido no passivo) uma almofada de bens, de valor pelo menos idntico ao
capital social. E com isto pretende-se garantir terceiros credores, atravs da constituio
daquele fundo de garantia, prevenindo o risco de insolvncia da empresa societria, que
poder resultar ou para o qual poder contribuir uma distribuio menos judiciosa de bens
pelos scios.
O capital desempenha, desta forma, a tal funo de garantia para terceiros credores.
O princpio no visa proteger e acautelar os terceiros credores contra a eroso do
capital social resultante da actividade empresarial da sociedade mas sim impedir que o
patrimnio lquido da sociedade desa abaixo da cifra do capital social em virtude da auto-
atribuio de bens aos scios de valores de qualquer natureza.
(pgs. 203 a 224)

5. Lucros e perdas

5.1. O lucro como elemento essencial do contrato de sociedade

Apesar de a lei no fornecer a noo de lucro, tem-se entendido que o lucro, nas
sociedades comerciais, desdobra-se necessariamente em duas vertentes: ele traduz-se num
ganho, num incremento patrimonial que criado directamente na esfera jurdica da sociedade
que, nesta dimenso se costuma designar lucro objectivo , o qual se destina depois a ser
repartido pelos scios, designando-se, nesta vertente, o lucro subjectivo.
O scio, individualmente considerado, tem, pois, um direito sobre o lucro (que para as
sociedades comerciais est expressamente consagrado no art. 21., n 1, al. a) CSC, que se
traduz, por um lado, no direito de exigir que a sociedade tenha por finalidade o escopo
lucrativo e, por outro lado, no direito de participar na distribuio dos lucros apurados pela
sociedade. Trata-se de um direito irrenuncivel e inderrogvel do scio, de que corolrio o
pacto leonino a excluso de um scio participar nos lucros previsto no art. 994. do CCiv. e,
no que especificamente diz respeito s sociedades, no art. 22., n 3 CSC.

5.2. O direito a quinhoar nos lucros e o dever de participar nas perdas

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5.2.1. Critrio legal (supletivo) de participao nos lucros e perdas. Derrogao do regime
legal.

De acordo com o art. 22., n 1, os scios participam nos lucros e perdas da sociedade
segundo a proporo dos valores das respectivas participaes no capital. A medida dos seus
direitos aferida, normalmente, pela participao de cada um no capital social.

Este princpio pode ser livremente derrogado pelos scios. A parte inicial do n 1 do
art. 21. expressamente dispe que a regra ali consagrada no uma regra imperativa. Ela
pode, por isso, ser alterada pelos scios, desde que, obviamente, a alterao contratual no se
consubstancie materialmente num pacto leonino (art. 21., n 3).
A deliberao social que afaste o regime do art. 21., n 1 deve obrigatoriamente ser
aprovada por todos os scios. Com efeito, estando em causa uma desigualdade de tratamento
dos scios, a deliberao dever necessariamente ser aprovada por todos eles, uma vez que o
referido princpio, conforme tem sido maioritariamente entendido, apenas pode ser
postergado pela unanimidade dos scios.

5.3. A distribuio do lucro

5.3.1. As diferentes noes de lucro

5.3.1.1. Lucro final ou de liquidao

o lucro que se apura no termo da sociedade, quando esta se liquida, e que consiste
no excedente do patrimnio social lquido sobre a cifra do capital social.
Pode ser representado pela seguinte equao:

Lf = PS CS Lf = Lucro final
PS = Patrimnio social lquido
Cs = Capital social

A relevncia prtica deste tipo de lucro diminuta, pois seria irrazovel que o lucro s
pudesse ser determinado e distribudo pelos scios aquando da morte da sociedade.

5.3.1.2. Lucro de balano, lucro peridico ou distribuvel

Da que a lei venha a permitir que, em determinados momentos, se determine o lucro,
dito peridico ou de balano, da sociedade.
Este lucro representa o acrscimo patrimonial gerado e acumulado pela sociedade,
desde o incio da sua actividade, at determinada data (a data a que se reporta a elaborao
do balano) e traduz o valor total dos lucros que podem ser distribuveis pelos scios.

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Este lucro peridico resulta da diferena entre o patrimnio lquido da sociedade, por
um lado, e a soma do capital e das reservas indisponveis (reservas legais e estatutrias), por
outro. Para a determinao deste lucro h que atender, para alm do capital social que no
pode ser devolvido aos scios , s reservas indistribuveis, que so aquelas que a lei ou o
contrato de sociedade no permite que sejam distribudas aos scios (por se destinarem
prossecuo de determinados fins estabelecidos pela lei [arts. 295. e 296., para as SA, mas
aplicveis s SQ por fora do disposto no art. 218., n 2] ou pelo pacto).
O lucro de balano (que representa a riqueza global gerada pela sociedade e que
distribuvel pelos scios por relativamente a ela no se verificar qualquer vnculo de
indisponibilidade), resulta:
Lb = PS (CS+R) Lb = Lucro de balano
PS = Patrimnio social lquido
CS = Capital social
R = Reservas indisponveis

A noo de lucro de balano a noo operatria para a determinao do limite da
distribuio de bens aos scios, sendo aquela que est subjacente ao regime do art. 32..

5.3.1.3. Lucro de exerccio

O lucro de exerccio, ou o lucro obtido no exerccio, consiste na expresso monetria
do resultado positivo da actividade desenvolvida pela empresa social durante o mesmo
exerccio. H lucro de exerccio quando o valor do patrimnio lquido da sociedade , no final
do ano econmico e em resultado da sua actividade, superior ao que existia no incio. Isto ,
trata-se do excedente patrimonial criado apenas durante esse ano e que poder traduzir-se na
seguinte equao:

Lex = PSf Psi Lex = Lucro de exerccio
PSf = Patrimnio social lquido no final do exerccio
PSi = Patrimnio social lquido no incio do exerccio

Esta noo de lucro aquela que acolhida na grande maioria dos textos legais, sendo
nomeadamente a que releva para efeitos do regime previsto no art. 33., e tambm para
efeitos da constituio da reserva legal (arts. 218. e 295.) e da determinao nos termos
dos arts. 217. e 294. - da parcela do lucro a que os scios tm direito por fora da lei.
Este lucro poder no ser distribuvel pelos scios.

5.3.2. A atribuio de bens aos scios: a competncia da colectividade dos scios

No ordenamento jurdico portugus, o art. 31. estabelece expressamente que a
competncia para deliberar sobre a atribuio de bens, seja a que ttulo for, aos scios, cabe,
em princpio, exclusivamente aos prprios scios.
Nada impedir que o rgo de administrao independentemente de qualquer
deliberao social nesse sentido entregue bens aos scios, quando eles se apresentarem

74

perante a sociedade como um qualquer terceiro, nomeadamente enquanto parte em negcios
com ela celebrados, isto , enquanto titulares de um direito de crdito extra-corporativo.
O regime do art. 31. imperativo, que limita os prprios poderes dos scios, seja ao
nvel da modelao do contrato social, seja ao nvel das deliberaes sociais. Qualquer clusula
contratual bem como qualquer deliberao social, ainda que resultem do consenso unnime
dos scios, que violem aquele regime legal injuntivo atribuindo competncia ao rgo de
administrao para distribuir bens aos scios sem a necessria e prvia deliberao social
enfermaro de nulidade (art. 294. do CCiv. e art. 56., n 1, al. d) do CSC).
Afora os casos expressamente previstos na lei [art. 31., n 1 e 297.], o rgo de
administrao no pode decidir a atribuio de bens aos scios.
Se o rgo de administrao deliberar uma atribuio de bens aos scios violando o regime
legal imperativo da competncia dos rgos societrios sobre esta matria tal deliberao
ser nula (art. 56., n 1, al. d)) e os scios tero, em princpio, que devolver os valores que
receberam [arts. 34. e 61.].
Acresce que os gerentes ou administradores que atribuam bens aos scios, sem uma
prvia deliberao social, ficam sujeitos a sanes penais, podendo ainda ser responsabilizados
pela sociedade ou por terceiros pelos prejuzos decorrentes dessa distribuio ilcita de bens.
A deliberao do rgo de administrao dever necessariamente fundar-se nas
contas e balano elaborados por este rgo (arts. 65. e 66.), cabendo-lhe ainda, no caso de
distribuio dos lucros de exerccio, fazer a proposta de aplicao de resultados devidamente
fundamentada (art. 66., n 5, al. f)). Ao rgo de administrao compete ainda, por outro
lado, dar cumprimento s deliberaes dos scios, executando a distribuio de bens por eles
deliberada.

5.3.3. A distribuio do lucro de balano. O (inexistente) direito dos scios concreta
repartio do lucro de balano

O art. 32. - que consagra o princpio da intangibilidade do capital social fixa o tecto,
o valor mximo de bens que, em qualquer altura e seja a que ttulo for, pode ser distribudo
pelos scios e que se designa por lucro de balano ou lucro distribuvel.
O art. 32. no impede que, ainda que num determinado ano a sociedade no tenha
gerado lucro (ainda que no haja lucro do exerccio), uma sociedade proceda distribuio de
dividendos, desde que o lucro de balano (os lucros acumulados em anos anteriores) o
permita.
Os scios podem em qualquer outra altura proceder a uma repartio de bens,
desde que a mesma se contenha dentro dos limites legalmente fixados no art. 32.. Quando os
scios pretendam efectuar uma distribuio de bens, em momento diferente do da aprovao
das contas do exerccio, deve entender-se, com vista assegurar que apenas so distribudos
lucros e que o princpio da intangibilidade do capital social se mantm intocado, que a referida
repartio de bens ter necessariamente de se fundar num balano especial elaborado para o
efeito, o qual no dever ter mais de trs meses relativamente data da deliberao. Em todo
o caso, o rgo de administrao no dever executar esta deliberao extraordinria de
repartio de bens, quando no tenha fundadas razes para crer que a mesma ilcita ou
enferma de irregularidades (art. 31., n 2).

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Inversamente, mesmo que a sociedade tenha gerado lucros num determinado
exerccio isto , ainda que haja lucros de exerccio poder no ser possvel proceder sua
repartio, desde que ela no disponha de lucros de balano.
Muito embora o direito subjectivo ao lucro seja um dos elementos essenciais do
conceito de sociedade, isso no significa que os scios, individualmente considerados, tenham
direito a exigir a distribuio do lucro de balano (ou lucro total). [Os scios tm apenas o direito
a reclamar a repartio parcial do lucro de exerccio (j no do lucro de balano), nos termos do regime
excepcional previsto nos arts. 217. e 294., respectivamente para as SQ e SA]. Cabe colectividade
dos scios livremente decidir, por maioria absoluta se, quando e como se proceder sua
repartio.
A titularidade deste direito (que se pode designar como direito abstracto) ao lucro, no
permite ao scio exigir da sociedade a distribuio da riqueza por ela criada; no lhe permite
reclamar da sociedade uma qualquer repartio do lucro. O scio no titular de um direito
concreto sobre o lucro. A distribuio do lucro depender sempre de uma deliberao social
que a aprove. Ou seja, s com a deliberao social de distribuio que o lucro se torna
dividendo, que o direito do scio ao lucro se determina e materializa, podendo ento
designar-se por direito ao dividendo, tornando-se o scio titular de um direito de crdito sobre
a prpria sociedade. Trata-se de um direito que apenas nasce com aquela deliberao e,
portanto, s existe a partir dela.
Uma vez aprovada a deliberao de distribuio dos lucros, j no pode depois a
colectividade de scios condicionar, restringir ou revogar tal distribuio. O direito ao
dividendo, tendo origem na qualidade de scio, autonomiza-se dela, assumindo carcter de
direito extra-corporativo, no podendo, por isso, ser afectado contra a vontade do scio. Este
direito ao dividendo cai fora da esfera societria, ficando subtrado ao poder deliberativo dos
scios, sendo nula qualquer deliberao que o vise condicionar ou restringir.

5.3.4. A distribuio do lucro de exerccio

A distribuio do lucro de exerccio est regulada nos arts. 33., 217. e 294..
O art. 33. regula o destino que, em primeiro lugar, deve ser dado aos lucros de
exerccio.
O CSC veio estabelecer que os lucros de exerccio devem, em primeiro lugar, ser
destinados cobertura dos prejuzos transitados e formao de reservas legais ou
estatutrias, s podendo ser distribudo pelos scios o valor remanescente (art. 33., n 1).
S quando no existirem prejuzos transitados e s depois de retirados os montantes
destinados formao das reservas legais e estatutrias que o lucro de exerccio poder ser
destinado aos scios, sendo sobre este valor remanescente que os scios podero reclamar a
sua distribuio parcial, nos termos dos art. 217. e 294..
O CSc veio estabelecer um regime que visa a proteco das minorias societrias,
atribuindo-lhes, em determinados termos, o direito repartio de uma parcela (metade) do
lucro de exerccio.
Se nada se tiver estabelecido no pacto, a este propsito, deve necessariamente ser
distribudo aos scios metade do lucro do exerccio distribuvel, a menos que eles deliberem
por maioria qualificada outro destino para aquele lucro.

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Em causa est metade do lucro do exerccio distribuvel. Por isso, do lucro de exerccio
haver que retirar, se for caso disso, os montantes necessrios para cobrir prejuzos
transitados ou para formar ou reconstituir reservas obrigatrias, uma vez que tais montantes
no so distribuveis (art. 33., n 1).
Por outro lado, porque o que est aqui em causa o lucro de exerccio (ou seja, a
riqueza gerada naquele exerccio), no haver, para este efeito, que considerar os resultados
transitados, isto , a riqueza gerada em anos anteriores, sobre a qual os scios j tiveram
aquando da aprovao dos balanos respectivos oportunidade para se pronunciar e deliberar
sobre o destino a dar mesma.
Deve entender-se que, uma vez aprovadas as contas do exerccio, qualquer scio, caso
no haja uma deliberao vlida e atempada sobre p destino a dar aos lucros, poder exigir
judicialmente a entrega da parte que lhe caiba na metade do lucro distribuvel, nos termos dos
arts. 217. e 294..
(pg. 251 a 256)

6. Reservas

As reservas so valores (em princpio, gerados pela prpria sociedade) que os scios
no podem por imposio legal ou contratual ou no querem distribuir.

6.1. Reservas estatutrias

So aquelas cuja constituio imposta por clusula do contrato de sociedade,
podendo ter os mais variados fins: modernizao de equipamentos, compra de instalaes,
incorporao no capital social, etc.
A elas se refere o art. 33., n 1, parte final, a propsito do limite de distribuio de
bens aos scios.
No resultando de imposio legal, nada obsta a que desde que os scios alterem a
clusula no pacto que obriga sua constituio elas possam ser desafectadas ao fim para
que se constituram e sejam distribudas pelos mesmos scios a ttulo de dividendos.

6.2. Reservas facultativas ou livres

So as reservas que os scios podem, em cada ano, deliberar constituir atravs da no
distribuio dos correspondentes lucros. No entanto, apenas metade do lucro distribuvel em
cada exerccio poder ser levado a reservas (arts. 217. e 294.). (art. 220., n 2)
Os scios, assim como podem livremente constituir estas reservas, podem, do mesmo
modo, livremente dar-lhes o destino que bem entenderem.

6.3. Reservas contratuais

A obrigao de constituir reservas por parte de uma sociedade pode resultar ainda de
contratos celebrados entre ela e terceiros, nomeadamente com entidades pblicas, etc. O

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regime aplicvel a estas reservas o que resultar dos termos do acordo negociado com o
terceiro.

6.4. Reservas ocultas

As reservas ocultas so aquelas que resultam de uma subvalorizao de bens do activo
ou de uma sobrevalorizao de verbas do passivo.
No art. 33., n 3 consagra-se o princpio de que as reservas ocultas [reservas que no
constam do balano] no podem ser utilizadas para distribuio dos scios.
Elas contrariam as regras contabilsticas e de elaborao do balano, com as quais se visa
assegurar que a contabilidade reflecte uma imagem verdadeira e fiel da situao patrimonial
societria. Esse desiderato posto em causa pelas reservas ocultas, uma vez que a situao
patrimonial da sociedade, tal como contabilisticamente revelada, no rigorosa nem exacta.
Por isso, neste regime do art. 33., n 3 deve ver-se o afloramento de um princpio geral que
considera que no admissvel a constituio deste tipo de reservas e que elas no podem,
consequentemente, ser invocadas para quaisquer efeitos, nomeadamente para a distribuio
de bens pelos scios.

6.5. Reservas legais

So aquelas cuja constituio imposta por lei.
O seu regime est previsto nos arts. 295. e 296. para as SA, que tambm aplicvel
s SQ por fora do art. 218..
Obrigatoriamente, no final de cada exerccio, uma parcela no inferior a 5% do lucro
do lucro do exerccio deve ser levado a reserva lega, at que o montante desta seja idntico
a 20% do capital social. [A percentagem destinada a reserva legal deve calcular-se com base no lucro
de exerccio deduzido do valor das perdas transitadas.]
Como resulta da parte final do n 1 do art. 295., se no houver clusula no pacto a
permiti-lo, no podem os scios, por simples deliberao da AG, afectar a reserva legal mais de
5% do lucro de exerccio ou de 20% do capital social. S o pacto social e j no uma simples
deliberao dos scios pode determinar a afectao de percentagens superiores s
estabelecidas na lei.
O destino a dar reserva legal apenas poder ser o previsto na lei (art. 296.):
cobertura de perdas ou incorporao no capital social.
A finalidade da cobertura das perdas evidencia um dos principais objectivos da reserva
legal: o de funcionar como um escudo, como uma primeira defesa da integridade do capital
social. Havendo perdas decorrentes da actividade empresarial da sociedade, elas podero
afectar o capital social. Porm, a existir reserva legal, essas perdas iro ser compensadas e
cobertas, em primeira linha, pelos bens que no activo lhe correspondem, pelo que a reserva
legal serve de almofada que apara e amortece os golpes que as perdas constituem para o
capital social.
Se o montante da reserva legal j integralmente realizado for utilizado, deve ela ser
reintegrada de acordo com as normas previstas no n 1 do art. 295..

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Quaisquer deliberaes que violem as regras de constituio, reintegrao ou
utilizao da reserva legal so nulas, nos termos do art. 56., n 1, al. d) e 69., n 3, podendo
ser civilmente e at penalmente responsabilizados os gerentes e administradores que
contribuam para a aprovao de tais deliberaes (arts. 78. e 79.).

Deliberaes dos scios
(Pedro Maia)

1. Noo e formas de deliberao dos scios

1.1. Noo e natureza jurdica

O conjunto dos scios (ou colectividade dos scios) decide mediante deliberao. O
nosso legislador adoptou um conceito amplo de deliberao, uma vez que no o associou
exclusivamente ao chamado mtodo de assembleia: para que se possa falar de deliberao
dos scios no necessrio que estes tenham decidido em reunio presena no mesmo
local e ao mesmo tempo bastando que os scios tenham contribudo com a sua declarao
de vontade o voto para tal deciso, ainda que essas declaraes de vontade tenham sido
por si emitidas em tempos e/ou lugares distintos. O Cdigo tambm apelida de deliberaes
aquelas decises tomadas sem reunio dos scios, como o caso das deliberaes unnimes
por escrito (art. 54., n 1, 1 parte) e das deliberaes por voto escrito (art. 247., n 1). *As
deliberaes unnimes por escrito so admitidas em todos os tipos de sociedade, ao invs das
deliberaes por voto escrito, possveis apenas nas sociedades por quotas (art. 247. e 53., n 2) e nas
sociedades em comandita simples (por remisso do art. 474.)]. Ponto que se trate de decises
imputveis ao conjunto dos scios, ou seja, ao rgo colectividade dos scios.
A deliberao tanto pode resultar de uma deciso alcanada por vontade unnime dos
scios como por vontade de uma maioria, apenas. [Maioria essa que tanto pode ser simples (art.
386., n 1), como qualificada (arts. 265., n 1, 294., n 1 e 386., n 3), maioria que tanto poder ser
achada por referncia aos votos emitidos como totalidade dos votos correspondentes ao capital social,
consoante a lei ou o contrato o determinem. A determinao do qurum deliberativo assenta em dois
factores distintos: o universo de votos que dever ser considerado se todos os votos correspondentes
ao capital social, se os votos correspondentes aos scios presentes da assembleia, se apenas os votos
emitidos (no se considerando as abstenes); por outro lado, a fraco ou percentagem de votos que,
nesse universo previamente determinado, se exige para que a deliberao se considere aprovada se
mais de metade de tais votos, se mais de 2/3, se 3/4].
Entre ns parecia prevalecer o entendimento de que a deliberao , ao menos em
regra, um negcio jurdico da sociedade, formado pela declarao de vontade dos scios
expressa atravs do seu voto. Segundo Coutinho de Abreu, as deliberaes dos scios so, em

79

regra, negcios jurdicos: actos jurdicos constitudos por uma ou mais declaraes de vontade
(votos), com vista produo de certos efeitos sancionados pela ordem jurdica. A
deliberao um negcio jurdico da sociedade e no dos seus scios e, por outro lado,
apenas deliberao que cabe a qualificao de negcio jurdico e j no aos votos de que ela
resulta tais votos constituem, sim, declaraes de vontade dos scios.

1.2. Formas de deliberao. Princpio da taxatividade

O art. 53. fixa o chamado princpio da taxatividade das formas de deliberao dos
scios, preceituando que as deliberaes dos scios s podem ser tomadas por alguma das
formas admitidas por lei para cada tipo de sociedade. Assim, em qualquer tipo de sociedade,
os scios podem tomar deliberaes em assembleia geral convocada (SNC: art. 189., n 1; SQ:
art. 247., n 1, in fine; SA: art. 373., n 1; SC: art. 472., n 1), deliberaes em assembleia
universal (art. 54., n 1, 2 parte) e deliberaes unnimes por escrito (art. 54., n 1, 1
parte).
Nas sociedades por quotas e nas sociedades em nome colectivo, podem ainda ser
tomadas deliberaes por voto escrito (SQ: art. 247., n 1; SNC: art. 189., n 1).

1.2.1.Deliberaes tomadas em assembleia geral convocada e deliberaes tomadas em
assembleia universal

As deliberaes tomadas em assembleia geral convocada tm um ponto em comum
com aquelas tomadas em assembleia universal: ambas resultam de uma reunio os scios.
Mas distinguem-se umas das outras quanto a um aspecto do seu procedimento: as decises
adoptadas em assembleia universal so adoptadas numa assembleia que no foi precedida de
um acto de convocao como deveria ter sido dirigido a todos os scios, mas em que todos
estiveram presentes e, alm disso, em que todos manifestaram vontade de que a assembleia
se constitusse e deliberasse sobre determinado assunto (art. 54., n 1, 2 parte). S ocorre
uma assembleia universal mediante a verificao cumulativa de trs pressupostos:

1) Presena de todos os scios basta que esteja ausente um scio para que a assembleia j
no possa ser considerada universal;

2) Assentimento de todos os scios em que assembleia se constitua o encontro ocasional de
todos os scios no , s por si, uma assembleia universal, porque falta a vontade destes de se
constiturem em assembleia, assim como no se trata de uma assembleia universal a reunio
de todos os scios se algum ou alguns deles ao quiserem que a assembleia se constitua;

3) Vontade tambm unnime de que a assembleia a constituir delibere sobre determinado
assunto todos os scios tero de concordar em que se delibere sobre determinado assunto;

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porm, uma vez decidido por unanimidade que a assembleia deliberar sobre tal assunto, a
deliberao a tomar considerar-se- aprovada quando rena os votos necessrios para o efeito
nos termos gerais (que no pode ser e no em regra a unanimidade) (art. 54., n 2).
Compreendem-se as razes que levaram o nosso legislador a admitir que os scios
possam deliberar em assembleia universal no convocada: que, em tais casos, a falta do acto
de convocao no prejudica quaisquer interesses, uma vez que todos os scios esto
presentes e todos manifestam a vontade de que a assembleia se constitua e delibere sobre
determinado assunto.
Uma vez constituda validamente a assembleia universal, esta rege-se pelos mesmos
preceitos legais e contratuais relativos ao funcionamento das assembleias convocadas (art.
54., n 2).

1.2.2. Deliberaes unnimes por escrito

As deliberaes unnimes por escrito no so adoptadas em assembleia dos scios. A
derrogao ao chamado mtodo de assembleia que as deliberaes unnimes por voto
escrito constituem justifica-se aqui com a desnecessidade ou inutilidade de tal mtodo
quando os scios tenham uma opinio unnime. Se todos os scios esto de acordo sobre o
sentido da deliberao a tomar, uma eventual assembleia de nada aproveitaria. Percebe-se
que o legislador tenha dispensado a realizao de uma assembleia quanto todos os scios
votem unanimemente uma dada proposta de deliberao.

1.2.3. Deliberaes por voto escrito

As deliberaes por voto escrito s so admitidas nas sociedades por quotas, em nome
colectivo e em comandita simples. De semelhante entre as deliberaes por voto escrito e as
deliberaes unnimes por escrito existe a ausncia de uma reunio de scios. Porm, ao
passo que as deliberaes unnimes por escrito resultam do voto unnime de todos os scios,
as deliberaes por voto escrito, seguindo o processo fixado no art. 247., no tm de ser
aprovadas por unanimidade para que sejam vlidas, antes podem resultar da maioria exigida
para a aprovao de idntica deliberao em assembleia de scios. Ponto que todos tenham
sido convidados a exercer o seu direito de voto e tenham aceite dispensar a realizao de uma
assembleia. Mas, uma vez verificado esse convite, podem no votar todos os scios, e a
deliberao ser aprovada mesmo com votos contra (desde que, nos termos gerais, rena o
qurum deliberativo exigido).
As deliberaes por voto escrito constituem uma excepo mais relevante ao mtodo
de assembleia do que as chamadas deliberaes unnimes por voto escrito, uma vez que
nestas a opinio unnime dos scios sobre determinado assunto justifica a inexistncia de uma
reunio. No que toca s deliberaes por voto escrito, visto que para a sua adopo no se
exige a unanimidade do sentido de voto dos scios, sempre se poder dizer que a assembleia
poderia ditar um diferente sentido de voto de algum ou alguns dos scios. Em tais casos, a
observncia do mtodo de assembleia poderia, pois, interferir no sentido da deliberao.
Exactamente por uma tal derrogao ao mtodo de assembleia se mostrar aqui mais grave,
o legislador s a admitiu em dois tipos de sociedade, e no j de forma geral.

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2. Competncia deliberativa dos scios

Pode dizer-se que a assembleia de scios o rgo supremo da sociedade. Com isto
no se pretende sustentar que os scios detm todos os poderes sociais, mas apenas que as
mais importantes e decisivas matrias na vida da sociedade foram, em regra, inscritas na sua
esfera de competncia.
aos scios que cabe a eleio dos membros do rgo de gesto e do rgo de fiscalizao da
sociedade, assim como aos scios que compete deliberar sobre a aprovao de contas e a
aplicao de resultados, e ainda sobre a alterao do contrato, sobre fuso, ciso,
transformao ou dissoluo da sociedade. Seja directamente quando deliberam eles
prprios sobre determinados assuntos , seja indirectamente quando so chamados a eleger
os membros dos rgos com competncia para decidir sobre tais matrias sempre se pode
afirmar, em ltima instncia, que aos scios que pertence todo o poder dentro da sociedade.

a) Sociedades em nome colectivo: O art. 189., n 1, procede, em matria de
deliberaes dos scios, a uma remisso geral para o regime das sociedades por quotas. Vale o
preceituado no art. 246..
Todavia, o n 3 do art. 189. dispe que, alm de outros assuntos mencionados na lei
ou no contrato, so necessariamente objecto de deliberao dos scios a apreciao do
relatrio de gesto e documentos de prestao de contas, a aplicao dos resultados, a
resoluo sobre a proposio, transaco ou desistncia de aces da sociedade contra scios
ou gerentes, a nomeao de gerentes de comrcio e o consentimento referido no art. 180., n
1.

b) Sociedades por quotas: art. 246.

1) As competncias imperativas ou mnimas isto , aquelas que cabem necessariamente aos
scios, no podendo o contrato de sociedade atribu-las a outro rgo (art. 246., n 1);

2) As competncias dispositivas ou supletivas aquelas que cabem aos scios, a no ser que o
contrato disponha diversamente (art. 246., n 2);

3) As competncias contratuais ou estatutrias as que pertencem aos scios caso o contrato
assim o determine; mas, na falta dessa previso, tais competncias incumbem a outro rgo;

4) Competncia residual do disposto no art. 259. resulta ainda que os scios, alm das
competncias que a lei ou o contrato especificamente lhes atribuam, detm ainda uma
competncia residual.

c) Sociedade annima: a distribuio de competncias entre a assembleia
(colectividade de scios) e o rgo de administrao muito mais rgida do que nas sociedades
por quotas. Art. 373., n 2.


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1) Competncias imperativas aquelas que pertencem por fora da lei aos accionistas e no
lhes podem ser retiradas pelo contrato: por exemplo, aplicao de resultados (art. 376., n 1,
al. b)), apreciao geral da administrao e fiscalizao da sociedade (art. 376., n 1, al. c) e
455., n 1), alterao do contrato de sociedade (art. 85., n 1), aumento do capital social (art.
456., n 1 e 457., n 1), reduo do capital social (art. 94., n 1);

2) Competncias dispositivas aquelas que, atribudas por lei aos accionistas, podem ser,
dentro de certos limites, diferidas pelo contrato de sociedade a outro rgo (por exemplo,
aumento do capital social e alterao da sede da sociedade (art. 12., n 2));

3) Competncias contratuais as que o contrato, ao abrigo do disposto no art. 373., n 2,
remeta para os accionistas, ressalvado o limite imperativo do art. 373., n 3;

4) Competncia residual como decorre da 2 parte do art. 373., n 2, os accionistas so
ainda competentes para deliberar sobre aqueas matrias que no caibam, por fora da lei ou
do contrato, nas atribuies de outro rgo.

d) Sociedades em comandita: As competncias dos scios das sociedades em
comandita simples so as dos rgos da sociedade em nome colectivo (por remisso do art.
474.), aplicando-se s sociedades em comandita por aces, tambm por remisso, o regime
das sociedades annimas (art. 478.).

3. Deliberaes dos scios ineficazes e invlidas

A deliberao pode ser ineficaz em sentido amplo: no produzir, por impedimento
decorrente do ordenamento jurdico, no todo ou em parte, os efeitos que tenderia a produzir,
segundo o teor das declaraes respectivas. A invalidade (nulidade ou anulabilidade) ,
juntamente com a ineficcia em sentido estrito, uma espcie do gnero da ineficcia em
sentido amplo. [O negcio jurdico nulo no produz, desde o incio, por fora da falta ou vcio de um
elemento interno ou formativo, os efeitos a que tendia. O negcio anulvel, no obstante a falta ou vcio
de um elemento interno ou formativo, produz os seus efeitos e tratado como vlido, enquanto no for
julgada procedente uma aco de anulao; exercido, mediante esta aco, o direito potestativo de
anular, pertencente a uma das partes, os efeitos do negcio so retroactivamente destrudos.] Todos
estes casos de ineficcia em sentido amplo das deliberaes dos scios foram previstos no
CSC: a ineficcia em sentido estrito, no art. 55., a nulidade, no art. 56. e a anulabilidade, no
art. 58..

3.1. Deliberaes ineficazes

A figura da ineficcia das deliberaes justifica-se nos casos em que a imperfeio da
deliberao no se traduz nem na anulabilidade pois no se requer uma aco anulatria
para a privar dos seus efeitos nem se traduz numa nulidade uma vez que a deliberao,
vencida a falta ou vcio de um elemento externo ao negcio, produzir efeitos jurdicos.

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O regime da ineficcia o que se mostra mais adequado tutela dos interesses em
jogo naqueles casos em que os scios deliberam, por exemplo, retirar ou restringir um direito
especial de um consrcio. No se conceberia, por um lado, que uma tal deliberao pudesse
produzir os seus efeitos sem, ou mesmo contra, a vontade do scio afectado.

Mas tanto o regime da nulidade como o da anulabilidade se mostram imprestveis: a nulidade
no colhe porque, estando em causa um direito disponvel pelo scio, seria absurdo sujeitar a
deliberao a uma reaco to severa como a da nulidade; a anulabilidade tambm no se
mostra adequada, uma vez que sempre obrigaria o scio, para obstar produo dos efeitos
jurdicos a que a deliberao tendia, a interpor aco anulatria, devendo conformar-se com a
sanao do vcio, caso no exercesse o seu direito de anulao no apertado prazo previsto
para o efeito [30 dias (art. 59., n 1)].
Com a ineficcia, os efeitos da deliberao ficam paralisados sem que para tanto o
scio afectado precise de intentar qualquer aco. Basta que ele no d o seu acordo. Trata-se
de um regime mais vantajoso para o scio do que o da anulabilidade.
O enunciado do art. 55. sugere que s sero ineficazes aquelas deliberaes que
requeriam o consentimento de determinado scio, isto , s sero ineficazes as deliberaes
que afectem direitos especiais de scios (art. 24.). Todavia, h outros casos em que, no
obstante no se preceituar a necessidade de acordo de determinado scio, se exige o
consentimento de todos os scios, e em que parece justificar-se, igualmente, o regime da
ineficcia. o caso, por exemplo, da deliberao que altere o contrato de sociedade por
quotas, introduzindo-lhe uma clusula de amortizao de quota sem que tal deliberao seja
favoravelmente votada por todos os scios (art. 233., n 2, in fine), ou da deliberao que
introduza no contrato de sociedade annima uma clusula restringindo a transmisso de
aces nominativas sem o consentimento dos respectivos titulares (art. 328., n 3).
A ineficcia s ocorre quando a exigncia do consentimento de determinado scio (ou
acrescentando Pedro Maia, de todos os scios) decorra da lei. Se, ao invs, for o contrato de
sociedade a impor o consentimento de todos os scios para aprovar uma deliberao sobre
determinado assunto, no se cumprindo esse requisito, a deliberao ser anulvel e j no
ineficaz [tratar-sede uma anulabilidade por vcio de procedimento, decorrente da violao de uma
clusula estatutria (art. 58., n 1, al. a))].
A ineficcia prescrita no art. 55. absoluta, visto que a deliberao no produz
quaisquer efeitos.

3.2. Deliberaes invlidas

O regime da invalidade das deliberaes assenta na distino entre vcios ocorridos no
procedimento deliberativo (vcios de procedimento) e vcios do contedo da deliberao (vcios
de contedo).
O procedimento deliberativo ou modo ou processo de formao constitui uma
sucesso de actos ordenados de certo modo em vista da produo de determinado efeito
final. Integram-se no procedimento de uma deliberao a convocao da reunio, a reunio
dos scios, a discusso e apresentao de propostas, a votao, a contagem dos votos, o

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apuramento do resultado, etc. Existindo um vcio em qualquer um destes aspectos, isto ,
havendo uma desconformidade com o disposto na lei ou no contrato de sociedade a respeito,
por exemplo, da convocao (da sua forma, do seu contedo, da sua antecedncia), ou da
reunio (onde deve ocorrer, quem tem o direito de estar presente ou fazer-se representar,
qual a percentagem de capital necessria para que a assembleia possa reunir), da discusso e
apresentao de propostas, da votao (quem pode votar, a quantos votos tem direito cada
scio ou o seu representante), da contagem dos votos, do apuramento do resultado (qual a
maioria necessria para se considerar aprovada determinada proposta de deliberao), etc.
Diferente ser o caso de um vcio ocorrido no contedo da deliberao. O contedo da
deliberao a regulamentao de interesses a que o acto d vida, podendo suceder que
aquilo que se deliberou atente contra a lei ou o contrato. No vcio de procedimento o que est
em causa como se chegou a certa deliberao, seja ela qual for. No vcio de contedo, aquilo
que se sanciona o que se deliberou (independentemente do modo por que se chegou a essa
deliberao).
Suponha-se uma deliberao de designao de dois gerentes de uma sociedade por
quotas tomada em assembleia, cujo aviso convocatrio foi expedido com a antecedncia de 8
dias e suponha-se uma outra deliberao, tomada em assembleia convocada com 15 dias de
antecedncia, que introduzisse no contrato de sociedade por quotas uma clusula que
encurtasse o prazo de convocao das assembleias de scios de 15 para 8 dias.
Na primeira deliberao observa-se um vcio no seu procedimento, visto que no
processo de formao do acto acto de eleio de dois gerentes ocorreu uma
desconformidade com a lei, no caso o art. 248., n 3, que obriga a que a convocatria seja
expedida, no mnimo, com 15 dias de antecedncia. Por a assembleia ter sido convocada com
8 dias de antecedncia em vez de 15, verifica-se um vcio no seu procedimento.
Na segunda deliberao no est em causa um vcio de procedimento, mas sim um
vcio no seu contedo: foi aquilo que se deliberou introduzir no contrato de sociedade
determinada clusula que atenta, no caso, contra a lei (art. 248., n 3), a qual no permite
que o contrato de sociedade fixe um prazo inferior a 15 dias para a expedio da convocao.

Em regra, os vcios de procedimento implicam a anulabilidade da deliberao, s em
casos excepcionais (art. 56., n 1, als. a) e b)) lhe cabendo a nulidade. [Nulidade que neste caso
no pura, comungando em alguns aspectos do regime da anulabilidade].
Quanto aos vcios de contedo da deliberao importa distinguir:

1) quando se trate de violao de uma regra do contrato ou de uma norma legal dispositiva
teremos anulabilidade;
2) quando esteja em causa a violao de uma norma legal imperativa (ou a ordem pblica ou
os bons costumes), a consequncia ser a nulidade da deliberao.

A violao de uma norma legal imperativa gerar a nulidade quando o vcio ocorra no
contedo da deliberao ou anulabilidade caso o vcio ocorra no procedimento dela
(ressalvados os casos, excepcionais, do art. 56., n 1, als. a) e b)). A violao de uma norma
legal dispositiva ou de uma disposio estatutria s poder implicar a anulabilidade, quer
essa violao ocorra no procedimento da deliberao, quer ocorra no seu contedo.

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Com um vcio de procedimento, em regra, s sero afectados interesses (e interesses
disponveis) daqueles que no momento do acto eram scios; interesses que, por via de regra,
tais scios perfeitamente podem defender, se o quiserem, atravs da aco anulatria. Se
determinada assembleia tiver sido convocada sem a antecedncia devida, ou se no tiver sido
observada a forma escrita nessa convocao, etc., em causa fica, apenas, o interesse daqueles
scios que o eram ao tempo da referida assembleia.
Eles, e s eles, foram afectados com tal vcio de procedimento. Compreende-se, por isso, que
tambm a eles, mas apenas a eles, caiba decidir, atravs da interposio da aco judicial
competente, a destruio do acto. Compreende-se tambm que os scios, em vez de
destrurem o acto, prefiram san-lo ou renov-lo, por entenderem que assim prosseguem
melhor os seus interesses. Qualquer destas solues de admitir, porque o interesse que est
em jogo apenas o daqueles sujeitos que eram scios no momento em que a deliberao foi
tomada, a eles cabendo, por isso mesmo, decidir sobre a sorte da deliberao.
O mesmo j no se pode dizer no que toca aos vcios de contedo da deliberao, que
advenham da violao de uma norma legal imperativa. A imperatividade da norma s se
poder justificar pela existncia de interesses que no sejam dos scios interesses de
terceiros, interesse pblico em sentido estrito ou de interesses que, sendo embora dos
scios, no sejam por estes disponveis. A deliberao cujo contedo atente contra uma norma
imperativa visa derrogar o regime legal, isto , visa, com o seu contedo, fixar um regime
distinto daquele previsto na lei. Em tais casos bem se compreende que a produo dos efeitos
jurdicos a que a deliberao tendia no possam aceitar-se, pelo que a deliberao h-de ser
nula.

As deliberaes cujo procedimento atente contra uma norma legal imperativa s sero
nulas nos casos previstos no art. 56., n 1, als. a) e b). A violao, no procedimento
deliberativo, de um preceito de carcter imperativo no torna a deliberao nula como
sucederia caso se lhe aplicasse o art. 294. do CCiv. , mas meramente anulvel por isso se
considerando que a anulabilidade constitui a sano regra para os vcios de procedimento das
deliberaes.

3.2.1. Deliberaes nulas

Nas als. a) e b) do art. 56. prevem-se casos em que, contra o que regra, um vcio de
procedimento no torna a deliberao anulvel, mas sim nula. As duas restantes als. c) e d)
cominam a nulidade da deliberao para determinados vcios de contedo.

3.2.1.1. Deliberaes nulas por vcios de procedimento

So nulas as deliberaes tomadas em assembleia geral no convocada, salvo se todos
os scios tiverem estado presentes ou representados (art. 56., n 1, al. a)). A falta de
convocao pode ser suprida nos casos da assembleia universal (art. 54., n 1, 2 parte).
Nessa hiptese, as deliberaes tomadas no padecero de nenhum vcio de procedimento
decorrente da falta de convocao. Ao invs, quando no cumpram os requisitos da

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assembleia universal (presena de todos os scios; assentimento de todos os scios em que a
assembleia se constitua e delibere sobre determinado assunto) haver que distinguir:

a) se a reunio da assembleia no convocada tiver ocorrido sem a presena de todos os
scios, as deliberaes nela tomadas sero nulas, nos termos do art. 56., n 1, al. a);

b) se a reunio da assembleia no convocada tiver ocorrido com a presena de todos os
scios, mas nem todos tiverem dado o seu assentimento para que a assembleia se constitusse
e deliberasse sobre determinado assunto, as deliberaes sero meramente anulveis.

Em primeiro lugar, compreende-se que o vcio de procedimento em que a falta de
convocao da assembleia se traduz sujeite a deliberao nulidade, e no a uma simples
anulabilidade. Este regime constituiria um pesado nus para o scio no convocado, que
ficaria obrigado a interpor aco de anulao para impedir que esta se convalidasse. Por outro
lado, no se pode ignorar que a falta de convocao pe gravemente em causa importantes
direitos dos scios, como o direito de participar nas deliberaes e o direito de voto,
parecendo, por isso, mais adequada a sano da nulidade.
Em segundo lugar, compreende-se tambm que ao regime da nulidade j no fiquem
sujeitas as deliberaes tomadas em assembleia que, no cumprindo embora todos os
requisitos do art. 54. para a completa sanao da falta de convocao da assembleia, tenham
reunido com a presena de todos os scios. Neste caso, todos os scios tomaram
conhecimento da existncia da assembleia e da deliberao uma vez que todos estiveram
presentes , no se encontrando razes para excepcionar o regime-regra da anulabilidade nas
deliberaes com vcios de procedimento. O scio que compareceu na reunio mas no deu
o seu assentimento para que se deliberasse sobre determinado assunto ter de lanar mo
de uma aco anulatria da deliberao se quiser destruir os efeitos jurdicos do negcio. Nos
casos em que h assembleia regularmente convocada mas se delibere sobre assunto no
constante da convocatria, haver igualmente lugar a anulabilidade da deliberao (art. 59.,
n 1, al. c)).
Para efeitos do art. 56., n 1, al. a), so equiparadas total ausncia de convocatria
aquelas situaes em que (apesar de existir) o aviso convocatrio seja assinado por quem no
tenha essa competncia, aquelas de cujo aviso convocatrio no constem o dia, hora e local da
reunio e as que renam em dia, hora ou local diversos dos constantes do aviso (art. 56., n
2).
Parece que, no havendo convocao de todos os scios mas apenas de alguns, dever
aplicar-se igualmente o regime do art. 56., n 1, al. a), por estarem em causa os mesmos
interesses de algum ou alguns scios no convocados que justificam o preceituado naquela
norma. A deliberao ser nula quer tenha sido tomada em assembleia para que nenhum
scio foi convocado, quer em assembleia para que apenas parte dos scios no foram
chamados a participar.
As razes que determinam o regime da al. a) justificam, mutatis mutandis, a nulidade
para os casos da al. b).

3.2.1.2. Deliberaes nulas por vcios de contedo

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Nas als. c) e d), do n 1, do art. 56. encontram-se casos de nulidade de deliberao
decorrente de um vcio no seu contedo.
Comecemos pela al. d): contedo ofensivo de preceitos legais que no podem ser
derrogados nem sequer por vontade unnime dos scios.

A al. d) veio condenar a nulidade das deliberaes cujo contedo ofenda preceitos
legais imperativos.
A nica dificuldade que poder surgir na aplicao do preceito residir na identificao
do carcter imperativo da norma violada.
Outras vezes, porm, teremos de recorrer ao critrio dos interesses tutelados pela
norma para concluir sobre a natureza cogente. Sero imperativas as normas que visem tutelar
interesses de terceiros (ex., arts. 25., 26., 28., 29., n 3, 32., 33., 218. e 295.), interesses
de scios futuros, interesses indisponveis de quaisquer scios (art. 246., n 1) e o interesse
pblico em sentido estrito (art. 273., n 2).
A deliberao ofensiva dos bons costumes como qualquer outro negcio jurdico
no poder deixar de ser nula. Parecem valer aqui as consideraes em geral expendidas pela
doutrina a propsito da nulidade do negcio jurdico por contrariedade aos bons costumes.
Quanto al. c), do n 1, do art. 56., refere-se queles casos em que a assembleia
geral resolve interferir na esfera jurdica de terceiros geralmente de scios enquanto
terceiros ou de outros terceiros ligados empresa social.
Lobo Xavier referia-se quelas hipteses de a assembleia geral deliberar suspender os
pagamentos devidos a gerentes ou a trabalhadores ou diferir a realizao da prestao do
preo do prdio comprado pela sociedade a um scio.

3.2.1.3. Aco de declarao de nulidade

O regime das deliberaes invlidas nos termos do art. 56. no o mesmo para todas
elas.
Nos casos das als. a) e b), a lei no admite que a nulidade seja invocada quando os
scios ausentes e no representados ou no participantes na deliberao por escrito tiverem
posteriormente dado por escrito o seu assentimento deliberao (art. 56., n 3). Tais
deliberaes so susceptveis de renovao, que pode at operar retroactivamente (art. 62.,
n 1). O regime das deliberaes invlidas luz do art. 56., n 1, als. a) e b) no de nulidade
pura, mas de uma invalidade mista.
Diferentemente, as deliberaes nulas ao abrigo das als. c) e d) no sofrem aqueles
desvios ao regime prprio da nulidade.
O art. 57., n 1, determina que o rgo de fiscalizao da sociedade deve dar a
conhecer aos scios, em AG, a nulidade de qualquer deliberao anterior.
O legislador serviu-se do rgo de fiscalizao para a rpida clarificao dos efeitos
jurdicos produzidos pela deliberao. O rgo de fiscalizao, dando a conhecer aos scios a
invalidade da deliberao, desencadear um processo que, no prazo de dois meses, poder
conduzir renovao da deliberao s possvel, contudo, quando o vcio da deliberao
resulte da violao das als. a) ou b) do art. 56., n 1 (art. 62., n 1) ou declarao judicial

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da nulidade em aco promovida pelos scios (art. 57., n 1) ou pelo prprio rgo de
fiscalizao (art. 57., n 2).
O rgo de fiscalizao tem o dever, e no apenas o poder, quer de comunicar aos
scios a invalidade da deliberao, quer de promover a aco de declarao judicial de
nulidade, caso nem a deliberao tenha sido citada para a referida aco no prazo de dois
meses.
Nas sociedades que no tenham rgo de fiscalizao tais poderes/deveres cabem a
qualquer gerente (art. 57., n 4).
O rgo de fiscalizao deve pedir logo ao tribunal que nomeie um scio para
representar a sociedade (art. 57., n 3).
O regime a que o art. 57. sujeita a nulidade da deliberao no afasta a aplicao do
disposto no art. 286. do CCiv. A nulidade da deliberao invocada a todo o tempo por
qualquer interessado (e no apenas pelos scios e pelo rgo de fiscalizao) e pode ser
declarada oficiosamente pelo tribunal.

3.2.2. Deliberaes anulveis

3.2.2.1. Deliberaes anulveis ilegais

a) Por vcios de contedo

Quando o vcio de contedo decorra da violao de uma norma legal dispositiva, a
deliberao ser anulvel (art. 58., n 1, al. a)) [Diferente ser o caso de o contedo da deliberao
violar uma norma legal imperativa, o que acarretar a sua nulidade]. [A deliberao cujo contedo
atente contra uma norma dispositiva ser anulvel, a no ser que a prpria lei (ou o contrato, se assim
se entender) tenha admitido a derrogao por via de deliberao social.]

b) Por vcios de procedimento

As deliberaes viciadas no seu procedimento por desconformidade com a lei quer a
norma em causa seja imperativa quer seja dispositiva so anulveis, exceptuados os casos do
art. 56., n 1, als. a) e b). esta a concluso que se tira da conjugao do art. 58., n 1, al. a)
com o art. 56..
Um caso particular de deliberao anulvel por vcio de procedimento decorrente de
violao da lei o das deliberaes no precedidas de elementos mnimos de informao. O
art. 58., n 1, al. c) estatui a anulabilidade para aquelas deliberaes que no tenham sido
precedidas do fornecimento ao scio de elementos mnimos de informao.

3.2.2.2. Deliberaes anti-estatutrias

As deliberaes anti-estatutrias quer o vcio se encontre no procedimento, quer se
encontre no contedo da deliberao so sempre meramente anulveis (art. 58., n 1, al. a),
conjugado com as vrias als. do art. 56., n 1).

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Quando as estipulaes contratuais se limitarem a reproduzir preceitos legais, so
estes considerados directamente violados (art. 58., n 2), pelo que a deliberao cujo
contedo atente contra o disposto numa norma legal imperativa ser nula, ainda que a norma
tenha sido reproduzida no contrato da sociedade.

3.2.2.3. Deliberaes abusivas

Decompondo o enunciado do art. 58., n 1, al. b) poder dizer-se que para a
deliberao ser abusiva requer-se a presena de:

1. inteno do scio de conseguir, para si ou para terceiros, vantagens especiais, em prejuzo
da sociedade ou de outros scios;
ou
2. inteno do scio de, atravs do exerccio do seu direito de voto, prejudicar a sociedade
e/ou outros scios.

Na primeira hiptese, a inteno do scio vai dirigida obteno de uma vantagem
especial (para si ou para terceiro), ao passo que na segunda ele procura apenas infligir, atravs
do seu voto, um prejuzo sociedade ou aos outros scios (falando-se de deliberao
emulativa). Por outro lado, a primeira hiptese s se verifica se o benefcio desejado implicar
objectivamente, um prejuzo para a sociedade ou para os outros scios, enquanto a segunda
hiptese se preenche com o requisito subjectivo de inteno.
O legislador exige que a deliberao seja apropriada a conseguir certos fins.
Contudo, a deliberao no ser invlida caso se prove que, mesmo sem os votos
abusivos, ela teria sido tomada (art. 58., n 1, al. b), parte final). A deliberao sujeita a uma
prova de resistncia, que ditar a sua validade ou invalidade: se se provar que mesmo sem
os votos abusivos, ela teria sido igualmente tomada, a deliberao vlida; se, sem tais votos
abusivos, o sentido da deliberao teria sido outro, ento, a deliberao ser anulvel.
No possvel fazer uma enumerao exaustiva de deliberaes sociais abusivas.
Todavia, pode apontar-se alguns exemplos:

a) deliberao de no distribuio de lucros com a inteno de forar os scios minoritrios a
cederem as suas quotas ou com o intuito de baixar a cotao das aces;
b) deliberao sobre a remunerao de titulares de rgos sociais, fixando um valor
excessivamente alto;
c) deliberao de aumento de capital, com o fim de reforar o poder dos scios maioritrios;
d) deliberao de dissoluo da sociedade, com o intuito de os maioritrios licitarem a
empresa na liquidao ou adquirirem-na atravs de uma outra sociedade em que participem.

3.2.2.4. Aco de anulao


90

A deliberao anulvel s deixar de produzir os seus efeitos caso seja anulada por
sentena judicial que tem, assim, efeitos constitutivos. At esse momento e ressalvada a
hiptese de suspenso da deliberao, esta produz os efeitos jurdicos a que tendia.

a) Prazo

A aco deve ser interposta no prazo de 30 dias, contados a partir:

1) da data em que foi encerrada a assembleia;
2) do 3 dia subsequente data do envio da acta da deliberao por voto escrito;
3) da data em que o scio teve conhecimento da deliberao, se esta incidir sobre assunto que
no constava da convocatria (art. 59., n 2, als. a), b) e c)).
O prazo conta-se, em regra, a partir da data do encerramento da assembleia, mesmo
para os scios que tenham estado ausentes. S excepcionalmente quando o vcio consista
em a deliberao incidir sobre assunto que no constava da convocatria que o prazo de
30 dias se dever contar a partir da data em que o scio (ausente) teve conhecimento da
deliberao.
O prazo de 30 dias muito mais curto do que aquele previsto na lei civil para a
anulao do negcio jurdico em geral (art. 278., n 1 do CCiv.), que est fixado num ano
justifica-se com a necessidade de promover a rpida definio da sorte da deliberao,
interesse particularmente premente na vida das sociedades comerciais.

b) Legitimidade activa

A aco pode ser arguida pelo rgo de fiscalizao ou por qualquer scio que no
tenha votado no sentido que fez vencimento nem posteriormente tenha aprovado a
deliberao, expressa ou tacitamente (art. 59., n 1).
A arguio pelo rgo de fiscalizao, ao invs do que sucede nos casos de nulidade,
no constitui um dever, mas sim um poder do rgo.
A legitimidade dos scios para a impugnao depende de no terem votado no sentido
que fez vencimento. A expresso da lei justifica-se com a necessidade de abranger duas
situaes: a das deliberaes positivas em que o resultado da votao a aprovao da
proposta apresentada e das deliberaes negativas em que o resultado da votao a
rejeio da proposta apresentada a sufrgio. No caso das deliberaes positivas, os scios que
no votaram no sentido que fez vencimento so aqueles que votaram contra a proposta de
deliberao uma vez que o sentido que fez vencimento foi o da aprovao. No caso das
deliberaes negativas, os scios que no votaram no sentido que fez vencimento so aqueles
que votaram a favor da proposta de deliberao, visto que o sentido que fez vencimento foi o
da recusa da proposta.

91

Alm dos scios que votaram, mas em sentido diferente daquele que prevaleceu,
tambm os scios que no votaram por se terem abstido ou por estarem ausentes da
assembleia tm legitimidade para impugnar a deliberao.
Tm legitimidade para impugnar todos os scios que no votaram os ausentes ou
abstencionistas e ainda, dentre os scios que participaram na votao, os que votaram em
sentido diverso do que prevaleceu.

3.2.3. Disposies comuns s aces de nulidade e de anulao

Por ser um negcio jurdico da sociedade, tanto a aco de declarao de nulidade
como a aco de anulao de deliberao deve ser proposta contra a sociedade (art. 60., n
1).
Quando a aco seja intentada pelo rgo de fiscalizao ou por qualquer gerente
a sociedade suportar os respectivos encargos (art. 60., n 3).

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