EXTINCIN DEL CONTRATO DE

TRABAJO: EL DESPIDO CON

VULNERACIN DE LOS
DERECHOS FUNDAMENTALES
Dalia Marilia Salcedo Vara!
DIPLOMADO DE DERECHO LABORAL
09/07/2014
El trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar social y un medio de
realizacin de la persona. (Constitucin Poltica del Per, rt. !!"#
"#er$%&io'a!d()*+l,-c./01"#e
r$%&io'a!d()*+l,-c./01"#er$%&i
o'a!d()*+l,-c./01"#er$%&io'a
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EXTINCIN DEL CONTRATO DE
TRABAJO: EL DESPIDO CON
VULNERACIN DE LOS
DERECHOS FUNDAMENTALES
Dalia Marilia Salcedo Vara!
2
INDICE:
$. Concepto de %espido
$.$ Caractersticas del %espido
!. Causas del %espido
!.$ &elacionadas a la conducta del trabajador
!.! &elacionadas con la capacidad del trabajador
'. Principios relacionados al %espido
'.$ Principio de causalidad
'.! Principio de inmediatez
(. Clasi)icacin del despido se*n el +C
,. ctos de hostilidad e-uiparables al despido
./.0/12&3/

/4+&1%5CC/64
3
0a ley de producti7idad y competiti7idad laboral contempla en su artculo $8" las
causales de e9tincin del contrato de trabajo, -ue para nosotros e-ui7ale a decir
causales de e9tincin de la relacin laboral.
0a e9tincin de la relacin laboral implica tanto la perdida de la obli*acin del
trabajador de prestar sus ser7icios como la del empleador de entre*ar una
remuneracin a cambio de ellos. E9iste una des7inculacin +rabajador:
Empleador, -ue en nuestra le*islacin se consa*ra en la 0ey de Producti7idad y
Competiti7idad 0aboral (0PC0#, a esto debemos a*re*ar -ue dicha ley contempla
la e9tincin de la relacin laboral por 7oluntad de las partes, por 7oluntad unilateral
del empleador, por 7oluntad unilateral del trabajador, as como por causas
e9*enas a la 7oluntad de las partes (por ley como es el caso de la jubilacin, por
)allecimiento del trabajador o del empleador si es una persona natural, pues si es
una persona jurdica no necesariamente debe e9tin*uirse la relacin laboral#o
causas objetivas como serian que desaparezca el centro de trabajo producto
de un accidente o de la naturaleza o como puede ser la quiebra de la
empresa.
El presente trabajo se centra en la e9tincin de la relacin laboral por decisin
unilateral del empleador, las dos )ormas de e9tincin por 7oluntad unilateral del
empleador a las -ue se re)iere nuestra 0ey de Producti7idad y Competiti7idad
0aboral son el despido y la terminacin por causas objetivas.
1
. +omando
especial importancia al despido, aplicando el principio de inmediatez, los
pronunciamientos del +ribunal Constitucional, los precedentes 7inculantes al
respecto del despido, y muy en especial el despido con 7iolacin de los derechos
)undamentales en sus di)erentes mani)estaciones, sin detenernos en actos de
hostilidad e-uiparables al despido, pues consideramos -ue este debe ser materia
de otro trabajo.
%E;&&1001<
1. Concepto de Despido
4
El1er 56 Arce Or$i,7 ' 889
9
ntes de desarrollar el tema es primordial conocer el concepto de despido
en la doctrina.
Para Manuel lonso !arc"a# (=# en un sentido estricto y ri*urosamente
t>cnico, el concepto del despido ha de re)erirse a la e9tincin -ue se
produce por la 7oluntad unilateral del empresario e9ista o no causa
justi)icada (=#
Elmer rce $rtiz# Es un acto unilateral y recepticio -ue contiene la
7oluntad e9tinti7a del empleador. El despido, se*n la ley peruana, es un
acto e9tinti7o de aplicacin indi7idual y -ue debe ser comunicado por
escrito. (=# adem?s el acto de espuedo re-uiere causa justa y se*uir un
procedimiento tasado en la ley.
lonso $lea# lo concibe como @la resolucin del contrato de trabajo por
7oluntad unilateral del empresario@.
El M%&E# Constituye una causal de terminacin de la relacin laboral
atribuible a la 7oluntad unilateral del empleador, pudiendo sustentarse en
una cusa justa pre7ista en la 0ey o carecer de la misma.
1.1 Caracter"sticas del despido.
El despido, como e9tincin de la relacin laboral, )undada e9clusi7amente
en la 7oluntad unilateral del empleador, mediante el cual el trabajador deja
de prestar ser7icios a este por moti7os ajenos a su 7oluntad y
produci>ndole un daAo al no se*uir percibiendo su remuneracin.
Para Bontoya ($CCD#, el despido presenta las si*uientes caractersticas<
#.: Es un acto unilateral del empleador, .#.: Es un acto constituti7o, C#.: Es
un acto recepticio, %#.: Es un acto -ue produce la e9tincin contractual. 0as
cuales son coincidentes con el criterio del +ribunal Constitucional, al
reconocerlas en sendas ;entenciasE las cuales pasaremos a desarrollar<
a. Es un acto unilateral.' 0a e9tincin se produce por la sola 7oluntad del
empleador sin participacin al*una del trabajador, pero solo por las cuasas
-ue la 0ey seAale.
8
0a jurisprudencia seAala -ue la e9tincin unilateral de la relacin laboral,
)undada nica y e9clusi7amente en la 7oluntad del empleador, est?
a)ectada de nulidad F y por consi*uiente el despido carecer? de e)ecto
le*al: cuando se produce con 7iolacin de los derechos )undamentales de
la persona, reconocidos por la Constitucin o los tratados relati7os a la
promocin, de)ensa y proteccin de los derechos humanos.
!

b. Es un acto constitutivo.' El empleador no tiene -ue proponer a otra
instancia el despido, sino -ue el es -uien e9tin*ue la relacin jurdica
laboral.
c. Es un acto recepticio.' ;u e)icacia esta relacionada con la e)ecti7a
comunicacin del empleador al trabajador -ue 7a ser despedido.
;obre esta caracterstica la jurisprudencia ha seAalado -ue el despido al
ser considerado como un acto recepticio y en esa medida cuando es
comunicado al trabajor no es posible su re7ocacin, sal7o -ue la parte
patrnal como el ser7idor est>n de acuerdo. simismo, no se des7irtua la
ruptura unilateral del 7inculo laboral por el hecho de -ue el empleador haya
in7itado al trabajador a reincorporarse a sus labores.
'

d. Es un acto e(tintivo.' 0a relacin laboral se e9tin*ue ad )uturum, por el
acaecimiento de hechos posteriores a la celebracin del contrato de trabajo.
;obre el participar, la jurisprudencia ha seAalado -ue el despido no puede
retrotarse a la )echa anterior de entre)ada la carta del trabajor a)ectado.
(
). Causas del Despido
%ebemos entender -ue para la le*islacin nacional, estaremos )rente a un
despido por causa justa cuando estamos dentro de los m?r*enes seAalados
por el rt. $8" de la 0ey de Producti7idad y Competiti7idad 0aboral, es decir
las causales seAaladas por ley.
Pero, antes de pasar a desarrollar cuales son estas causales, debemos
a*re*ar -ue, no siempre el empleador est? obli*ado a se*uir un
procedimiento e in7ocar una causa justa para el despido, ello por-ue la
norma solo respalda o ampara con sus normas protectoras yGo pre7enti7as
2
E-'6 N: ;<=>?2;;4?AA7 43@;3@2;;3
3
E-'6 N:3=8?2;;2?INDASB7 Da$a 387;;;7 56J
9
E-6 N:4;;>?<3?R6 Da$a 38 ;;;6 56J6
>
a a-uellos trabajadores -ue cumplan los si*uientes re-uisitos
copulati7amente<
a# El trabajador debe laborar mas de cuatro *oras.: Encontramos este
re-uisito en el rt. !!" del %.; 4"DD':CH:+&, el cual e9presamente
seAala (=#-ue solo procede el despido de un trabajador sujeto a
r>*imen de la acti7idad pri7ada, -ue labora cuatro o m?s horas diarias
para un ismo empleador, cuando e9ista una causa justa contemplada en
la ley y debidamente comprobada.
Es por ello -ue el trabajador -ue labore menos de cuatro horas puede
ser despedido sin mas -ue una carta de despido y el pa*o de los
bene)icios -ue le correspondan, sin necesidad -ue el empleador seAale
causa al*una y mucho menos e9iste al*una consecuencia para el
empleador.
b# El trabajador debe *aber superado el periodo de prueba.:
Encontramos este re-uisito en el rtculo $D" de la 0ey de Producti7idad
y Competiti7idad 0aboral (desde ahora 0PC0#, el cual seAala
literalmente. El perodo de prueba es de tres meses, a cuyo t>rmino el
trabajador alcanza derecho a la proteccin contra el despido arbitrario.
(=#
Es decir, si el trabajador no ha superado el periodo de prueba, puede
ser despido sin mediar causa al*una y ob7iamente sin consecuencia
al*una para el empleador -ue lo despide, as el trabajador cumpla una
jornada superior a ( hras diarias, este periodo de prueba se
)undamenta=.. y por ello es -ue, el empleador en el uso de su derecho
potestati7o.
En este sentido podemos de)inir el periodo de prueba como el lapso de
tiempo en el cual el empleador e7ala si el trabajador se desempaAa de
acuerdo a las e9pectati7as de idoneidad y e)iciencia re-ueros para el
puesto de trabajo para el -ue )ue contratadoE y solo a partir de -ue este
se supere se consolida la estabilidad del contrato de trabajo, y los
e)ectos de este se consideran producidos desde el momento inicial de
su celebracin
,
.
El se*undo p?rra)o del rt. $D" de la 0PC0 seAala (=#0as partes
pueden pactar un termino mayor en caso las labores re-uieran de un
perodo de capacitacin o adaptacin o -ue por su naturaleza o *rado
8
ALONSO 5ARCCA7 Ma0&el6 C&r!o de Derec)o del Tra/a*o6 Se'$i1a ediciD07 edi$orial
Ariel7 Barcelo0a7 4<E47 ''6 88> % 88=6
=
de responsabilidad tal prolon*acin pueda resultar justi)icada. 0a
ampliacin del perodo de prueba debe constar por escrito y no podr?
e9ceder, en conjunto con el perodo inicial, de seis meses en el caso de
trabajadores cali)icados o de con)ianza y de un aAo en el caso de
personal de direccin
0a norma citada seAala los plazos m?9imos de periodo de prueba mas
no los mnimos pudiendo adem?s de establecer un periodo de menor
duracin o carecer de periodo de prueba.
En el caso de trabajadores de con)ianza o de direccin, debe adem?s
obser7arse lo re*ulado por el artculo ('" de la 0PC0.
+as Causas del Despido:
).,. -elacionadas a la conducta del trabajador:
Para el artculo !(" de la 0PC0 son causas justas relacionadas con la
conducta del trabajador<
).,.1. +a condena &enal por delito doloso:
%e esta causal se desprenden dos caractersticas< i# Iue la sentencia
de condena sea )irme, ii# -ue el delito sea doloso, y antes iii# -ue el
sujeto pasi7o sea el empleador (des7irtuado por el +C#
0a primera caracterstica podemos interpretarla en el art. !H" de la 0PC0
pues debemos entender como sentencia condenatoria a-uella -ue
pone )in al proceso penal correspondiente. -u no importa si esa
condena de)initi7a es una pri7ati7a de libertad, es decir puede ser una
condena suspendida o con7ertida, puede ser pena multa, de
inhabilitacin, etcE solo basta -ue sea )irme.
&especto a la se*unda caracterstica, -ue el delito sea doloso, el dolo
se entiende como el conocimiento y 7oluntad del sujeto al realizar el acto
-ue lesiona o pone en peli*ro bienes jurdicosE e9cluyendo la norma los
delitos culposos cometidos por el trabajador.
0a sentencia condenatoria )inal no e9tin*ue por s misma el 7nculo,
pues debe sumarse a ella la decisin de despedir del empleador. J,
ob7iamente, operan todas las *arantas del proceso sancionador de
E
despido (carta de prea7iso, principio de inmediatez, posibilidad de
presentar sus descar*os, carta de despido, etc#.
8
Con respecto al punto iii# este ya se encuentra superado por el +ribunal
Constitucional, -ue en el E9p. D$KDH:!DDH:PG+C a criterio del +C la
norma -ue autoriza el despido por condena por delito doloso es
per)ectamente constitucional, debido a -ue considera -ue una @condena
por delito doloso supone el -uebrantamiento de 7arios principios
)undamentales de una relacin laboral, entre ellos, la buena )e
contractual, honradez, lealtad y dili*encia, etcE ello -uiere decir -ue no
es requisito que el sujeto pasivo sea el empleador.
).,.). +a in*abilitacin del trabajador
Este supuesto est? relacionado con la acti7idad pblica -ue pueda
ejecutar el trabajador, y se con)i*ura cuando se le impone la sancin de
inhabilitacin para el desempeAo de su acti7idad, pro)esin u o)icio. 0a
hiptesis est? re)erida al caso de -ue se re-uiera un permiso, una
autorizacin o una licencia para poder desempeAar la tarea y el
trabajador se 7ea pri7ado de ella
H
.
El ejemplo comn de la inhabilitacin se encuentra en el art. '$(" del
%.; 4"D'':!DD$:B+C re*lamento nacional de transito. Es decir a-uel
trabajador contratado para manejar ma-uinaria pesada, o como cho)er y
-ue por cual-uier circunstancia sea inhabilitado por 8 meses, justi)ica
una causa de despido.
).,.,. +a Comisin de .alta !rave
En este caso estamos ante el llamado despido disciplinario, pues este
despido a di)erencia de la causal por comisin de delito doloso y de la
causal de inhabilitacin a pesar -ue est?n relacionadas a la conducta
del trabajador se di)erencian en -ue, esta causal la comisin de )alta
*ra7e constituye la sancin de mayor *ra7edad impuesta por el
empleador, la cual no necesariamente debe ser pro*resi7a, es decir
puede ser impuesta como primera y ltima sancin al trabajador, todo
depende de la *ra7edad de sus )altas.
>
ARCE ORTIF7 El1er7 o/i!7 '6 84=6
=
BLANCAS BUSTAMANTE7 Carlo!6 O/6 Ci$67 '6 24=
<
El rt. !," de la 0PC0 seAala literalmente 3alta *ra7e es la in)raccin
por el trabajador de los deberes esenciales -ue emanan del contrato, de
tal ndole, -ue ha*a irrazonable la subsistencia de la relacin. (=#, para
lue*o pasar a enumerar cuales son consideradas como )altas *ra7es, lo
-ue pasamos a reproducir con la nica )inalidad de comprender este
punto a cabalidad<
a/ El incumplimiento de las obli*aciones de trabajo -ue supone el
-uebrantamiento de la buena )e laboral, la reiterada resistencia a las
rdenes relacionadas con las labores, la reiterada paralizacin
intempesti7a de labores y la inobser7ancia del &e*lamento /nterno de
+rabajo o del &e*lamento de ;e*uridad e Li*iene /ndustrial, aprobados
o e9pedidos, se*n corresponda, por la autoridad competente -ue
re7istan *ra7edad.
0a reiterada paralizacin intempesti7a de labores debe ser 7eri)icada
)ehacientemente con el concurso de la utoridad dministrati7a de
+rabajo, o en su de)ecto de la Polica o de la 3iscala si )uere el caso,
-uienes est?n obli*adas, bajo responsabilidad a prestar el apoyo
necesario para la constatacin de estos hechos, debiendo
indi7idualizarse en el acta respecti7a a los trabajadores -ue incurran en
esta )altaE
b/ 0a disminucin deliberada y reiterada en el rendimiento de las labores
o del 7olumen o de la calidad de produccin, 7eri)icada )ehacientemente
o con el concurso de los ser7icios inspecti7os del Binisterio de +rabajo y
Promocin ;ocial, -uien podr? solicitar el apoyo del sector al -ue
pertenece la empresaE
c/ 0a apropiacin consumada o )rustrada de bienes o ser7icios del
empleador o -ue se encuentran bajo su custodia, as como la retencin
o utilizacin indebidas de los mismos, en bene)icio propio o de terceros,
con prescindencia de su 7alorE
d/ El uso o entre*a a terceros de in)ormacin reser7ada del empleadorE
la sustraccin o utilizacin no autorizada de documentos de la empresaE
la in)ormacin )alsa al empleador con la intencin de causarle perjuicio u
obtener una 7entajaE y la competencia deslealE
e/ 0a concurrencia reiterada en estado de embria*uez o bajo in)luencia
de dro*as o sustancias estupe)acientes, y aun-ue no sea reiterada
cuando por la naturaleza de la )uncin o del trabajo re7ista e9cepcional
*ra7edad. 0a autoridad policial prestara su concurso para coadyu7ar en
4;
la 7eri)icacin de tales hechosE la ne*ati7a del trabajador a someterse a
la prueba correspondiente se considerar? como reconocimiento de dicho
estado, lo -ue se har? constaren el atestado policial respecti7oE
0/ 0os actos de 7iolencia, *ra7e indisciplina, injuria y )altamiento de
palabra 7erbal o escrita en a*ra7io del empleador, de sus
representantes, del personal jer?r-uico o de otros trabajadores, sea -ue
se cometan dentro del centro de trabajo o )uera de >l cuando los hechos
se deri7en directamente de la relacin laboral. 0os actos de e9trema
7iolencia tales como toma de rehenes o de locales podr?n
adicionalmente ser denunciados ante la autoridad judicial competenteE
1/ El daAo intencional a los edi)icios, instalaciones, obras, ma-uinarias,
instrumentos, documentacin, materias primas y dem?s bienes de
propiedad de la empresa o en posesin de estaE
*/ El abandono de trabajo por m?s de tres das consecuti7os, las
ausencias injusti)icadas por mas de cinco das en un perodo de treinta
das calendario o mas de -uince das en un perodo de ciento ochenta
das calendario, hayan sido o no sancionadas disciplinariamente en
cada caso, la impuntualidad reiterada, si ha sido acusada por el
empleador, siempre -ue se hayan aplicado sanciones disciplinarias
pre7ias de amonestaciones escritas y suspensiones.
El incumplimiento debe ser *ra7e y 7oluntario adem?s un
cumplimiento *ra7e -ue con7ierta en irrazonable la subsistencia del
7nculo
K
. dem?s como en la causal por comisin de delito doloso, debe
el empleador mani)estar el despido, pues de lo contrario se entender?
como perdonada la )alta. (opera el principio de inmediatez, del -ue nos
ocuparemos lue*o#.
).2. -elacionadas con la capacidad del trabajador
En el caso de imputarse al trabajador causales relacionadas con su
capacidad, se*n pre7> la norma debe otor*?rsele 'D das con la
)inalidad -ue demuestre su capacidad o corrija su de)iciencia (rt. '$
0PC0#, en dicho plazo contina inalterable la relacin laboral.
0ue*o de 7encido dicho plazo, el empleador debe probar la e9istencia de
la incapacidad del trabajador por ejemplo si es un empresa -ue 7ende
E
Del 1i!1o 'arecer ARCE ORTIF7 El1er7 o/i!7 '6 88=
44
tel>)onos y se le dan a 7ender $DD esta solo 7ende , al mes, cuando sus
compaAeros 7enden de ,D a HD e-uipos, obtendr? estas pruebas das
antes de cursar la carta de prea7iso, y si*uiendo las re*las contempladas
en el rt. '! de la 0PC0.
).2.1 El detrimento de la 0acultad 0"sica o mental o la ineptitud
sobrevenida determinante para el desempe3o de sus tareas
4os encontramos ante el supuesto del trabajador -ue su)re un
desmedro de sus )acultades mentales y )sicas -ue lo con7ierten en un
inepto laboral. %ebe ser una ineptitud sobre7enida, ya -ue si se produjo
antes de suscribirse el contrato de trabajo, o incluso durante el periodo
de prueba, no puede ale*arse esta causal de e9tincin.
C
;e trata de una disminucin de la )acultad )sica o mental del trabajador
-ue en principio e-ui7ale a los casos de in7alidez parcial permanente.
;e e9cluyen los supuestos de in7alidez parcial temporal ya -ue estos
constituyen causal de suspensin del contrato de trabajo, siendo
improcedente el despido cuando la relacin laboral se encuentre
suspendida por en)ermedad o accidente del trabajador.
$D
El rticulo ''" de la 03E seAala El detrimento de la )acultad )sica o
mental o la ineptitud sobre7enida, determinante para el desempeAo de
las tareas a -ue se re)iere el inciso a# del rtculo ,8 de la 0ey, deber?
ser debidamente certi)icado por el /nstituto Peruano de ;e*uridad
;ocial, el Binisterio de ;alud o la Munta de B>dicos desi*nada por el
Cole*io B>dico del Per, a solicitud del empleador.
0a p>rdida o disminucin de la )acultad )sica o mental debe ser
declarada por el E;;05%, el Binisterio de ;alud o por la Munta de
Bedicos desi*nada por el Cole*io de B>dicos del Per, a solicitud del
empleador. Es un re-uisito sine -ua non para despedir al trabajador en
estos casos -ue pre7iamente el empleador ten*a en su poder el
certi)icado e9pedido por al*una de las mencionadas autoridades.
$$

<
I/Gde17 '6 83>
4;
E-'6 N:39<?<2?CD6 Da$a 9;7;;;6 5ace$a J&ridica6 A!i 1i!1o7 lea!e: AECE ORTIF7
El1er Derec)o I0di.id&al del Tra/a*o e0 el PerH6 De!aIo! % deIcie0cia6 Pale!$ra
Edi$ore!7 Li1a7 2;;E7 '6 83>6
44
BLANCAS BUSTAMANTE7 Carlo!6 O/6 Ci$7 '6 49;6
42
El art. ''" de la 03E in )ine seAala 0a ne*ati7a injusti)icada y probada
del trabajador a someterse a los e9?menes correspondientes, se
considerar? como aceptacin de la causa justa de despido.
Es decir, -ue el trabajador -ue se ne*ara a someterse a los e9?menes
m>dicos est? aceptando implcitamente el despido.
).2.) El rendimiento de0iciente en relacin con la capacidad del trabajador
4 con el rendimiento promedio en labores 4 bajo condiciones
similares
Este es el caso en el -ue la producti7idad permanente del trabajador esta
por debajo del promedio de los dem?s trabajadores
$!
. 4o se trata de una
disminucin deliberada y reiterada en el rendimiento de las labores, sino del
trabajador -ue -uiere rendir mas pero no puede. s, por ejemplo, a un
7endedor se le dan a colocar $DD celulares para su 7enta y solamente
coloca tres cada mes. l respecto, la jurisprudencia sAeala -ue al ser el
bajo rendimiento in7ocado tanto una causa injusta relacionada con la
capacidad del trabajador (inciso b del articulo !'# como con la conducta del
trabajador (inciso b del articulo !,#, es necesario -ue el empleador
especi)i-ue o detalle la causa justa (capacidad o conducta# por la -ue se
produce el despido, adem?s de comprobarla o demostrarla
$'
El rendimiento de)iciente por debajo del promedio, se determina cuando
otros trabajadores en similares condiciones son m?s producti7os para la
empresa, pues la empresa tiene -ue ser rentable de otro modo acarreara el
-uiebre y la p>rdida de muchos m?s empleos, por ello re-uiere trabajadores
con capacidad. Por ello el empleador en uso de su libertad de empresa es
-uien establece las metas de estos trabajadores y da las indicaciones -ue
le permitan alcanzar dichas metas.
;eAala el artculo '(" de la 03E Para la 7eri)icacin del rendimiento
de)iciente a -ue se contrae el inciso b# del rtculo ,8 de la 0ey, el
empleador podr? solicitar el concurso de los ser7icios de la utoridad
dministrati7a de +rabajo, as como del ;ector al -ue pertenezca la
empresa.
42
I/ide17 '6 83E
43
La&do N: ;22?2;;8?CCRD?FPF?B6 Da$a 9;7;;;6 5ace$a J&ridica6
43
dem?s como ya hemos seAalado debe curs?rsele carta otor*?ndole 'D
das con la )inalidad de -ue, corrija o supere su de)iciencia, y si no lo hace
reci>n se le cursar? carta de despido.
).2., +a ne1ativa injusti0icada del trabajador a someterse a e(amen m5dico
previamente convenido o establecido por le4# determinante de la
relacin laboral# o a cumplir las medidas pro0il6cticas o curativas
prescritas por el m5dico para evitar en0ermedades o accidentes
%e otro lado, debe tenerse en cuenta -ue solo se puede someter a un
trabajador a e9?menes m>dicos cuando concurran simult?neamente dos
re-uisitos< a# e9ista una necesidad justi)icadaE y b# el e9amen es pactado
con anterioridad o ha sido establecido por la ley. ;i no se presenta al*uno
de estos re-uisitos el trabajador podr? oponerse, pues se estara a)ectando
su derecho a la intimidad.
$(
El re*lamento de se*uridad y salud en el trabajo, menciona tres clases de
e9?menes a los cuales puede ser sometido el trabajador<
E(amenes m5dicos de pre empleo, -ue son e7aluaciones medicas de
salud ocupacional -ue se realizan al trabajador antes de -ue este sea
admitido en un puesto de trabajo. +ienen por objeto determinar el estado de
salud al momento del in*reso y su mejor ubicacin en un puesto de trabajo.
E(amenes m5dicos peridicos# -ue son e7aluaciones medicas -ue se
realizan al trabador durante el ejercicio del 7inculo laboral. Estos e9?menes
tienen por objeti7o la promocin de la salud en el trabajo a tra7>s de la
deteccin precoz de si*nos de patolo*as ocupacionales. simismo,
permiten de)inir la e)iciencia de las medidas pre7enti7as y de control de
ries*os en el trabajo, su impacto, y la reorientacin de dichas medidas.
E(amenes de retiro# -ue son e7aluaciones medicas realizadas al
trabajador una 7ez concluido el 7inculo laboral. Bediante estos e9?menes
se busca detectar en)ermedades ocupacionales, secuelas de accidentes de
trabajo y, en *eneral, lo a*ra7ado por el trabajo.
%esde nuestro punto de 7ista, esta causal est? re)erida a e9?menes
m>dicos peridicos, pues los otros se re)ieren a situaciones en las cuales el
7inculo laboral se encuentra e9tinto.
$,
,. &rincipios relacionados al Despido
49
ARCE ORTIF7 El1er6 O/6 Ci$6 83<
49
,.1. &rincipio de Inmediatez
En la ;+C 4N DD(,':!DDH:P, delimit los alcances del principio de
inmediatez, el cual constituye un lmite temporal a la )acultad del empleador
de sancionar al trabajador por la comisin de una )alta, estableciendo -ue<

H. El principio de inmediatez tiene dos etapas de)inidas<

(i# El proceso de co*nicin, -ue estara con)ormado por todos los hechos -ue
ocurren despu>s de la comisin de la )alta por el trabajador, lo -ue si*ni)ica,
primero, tomar conocimiento (de la )alta# a raz de una accin propia, a
tra7>s de los r*anos -ue dispone la empresa o a raz de una inter7encin
de terceros como los clientes, los pro7eedores, las autoridades, etc. En
se*undo lu*ar, debe cali)icarse, esto es, encuadrar o de)inir la conducta
descubierta como una in)raccin tipi)icada por la ley, susceptible de ser
sancionada. J en tercer lu*ar, debe comunicarse a los r*anos de control y
de direccin de la empleadora, -ue representan la instancia )acultada para
tomar decisiones, ya -ue mientras el conocimiento de la )alta permanezca en
los ni7eles subalternos, no produce nin*n e)ecto para el cmputo de
cual-uier t>rmino -ue recai*a bajo la responsabilidad de la empresa (/bdem.
Comentario a la Casacin 4.N $C$H:!DD':0ima (El Peruano, '$ de mayo de
!DDH#. Citando el comentario de Maime .eltr?n Iuiro*a, p?*. !'$#E es decir,
-ue se tome conocimiento pleno de los hechos sucedidos para
posteriormente tomar decisiones en el marco de las )acultades
sancionadoras del empleador.

(ii# El proceso 7oliti7o se re)iere a la acti7acin de los mecanismos decisorios
del empleador para con)i*urar la 7oluntad del despido, ya -ue >ste por
esencia representa un acto unilateral de 7oluntad mani)iesta o presunta del
patrono. El inicio de este proceso est? dado por la e7olucin de la *ra7edad
de la )alta, por las repercusiones -ue causan al ni7el de producti7idad y a las
relaciones laborales e9istentes en la empresa, y por el e9amen de los
antecedentes del trabajador in)ractor y la conducta desarrollada en el centro
de trabajo, para establecer si e9ceda los m?r*enes de con)ianza
depositados en >l. Con este cuadro de perspecti7as la se*unda etapa est?
dada por la toma de decisin -ue depende de la complejidad -ue ten*a la
or*anizacin empresarial, ya -ue mientras mayor sea >sta, las instancias
-ue inter7en*an en la solucin deber?n ser m?s numerosas y, por el
contrario, mientras m?s simple sea, como el caso de un empresario
indi7idual -ue dirija su propia pe-ueAa empresa, bastar? con su sola
decisin, la -ue podr? ser adoptada en el m?s bre7e plazo (/bdem#.

K. En consecuencia, los t>rminos o plazos e9istentes entre ambas etapas es
7ariado y se dan de acuerdo a la complejidad de la )alta cometida, as como
de la or*anizacin empresarial. Entonces el principio de inmediatez resulta
sumamente el?stico, (/bdem# teniendo en cuenta -ue incluso al interior de
estas etapas se desarrolla un procedimiento, tal como ha sido seAalado
supra.
48
Del 1i!1o 'arecer RODRI5UEF 5ARCIA7 Fer0a0do % JUISPE CHAVEF7 5&!$a.o6 La
E-$i0ciD0 del Co0$ra$o de Tra/a*o7 Re"&i!i$o! % Co0!ec&e0cia!6 P6 =36
48

C. En el mismo sentido, en el ?mbito internacional tambi>n se ha
determinado la importancia del principio de inmediatez y su relacin con el
plazo razonable. s, la &ecomendacin 4.N $88 de la 1/+ sobre la
terminacin de la relacin laboral, en su numeral $D seAala -ue se debera
considerar -ue el empleador ha renunciado a su derecho de dar por
terminada la relacin de trabajo de un trabajador a causa de una )alta de
>ste si no hubiera adoptado esta medida dentro de un periodo razonable
desde -ue tu7o conocimiento de la )alta.

$D. %e lo dicho hasta ac?, se deduce claramente -ue el plazo razonable para
ejercer la )acultad sancionadora del empleador no est? determinado por un
determinado periodo de tiempo )ijo, sino por las situaciones especiales -ue
pudieran presentarse y por las acciones realizadas por el empleador a )in de
establecer certeramente la )alta cometida en las etapas descritas en los
)undamentos precedentes. (subrayado adicionado#.
El ma*istrado 4/C10; 1&+E2 OE2&& en el EPP. 4." DD,(':!DDH:
PG+C, seAala<
El principio de inmediatez, como contenido del derecho al debido proceso,
constituye un lmite a la )acultad sancionadora o poder disciplinario del
empleador y se sustenta en el principio de se*uridad jurdica. En 7irtud de
este principio debe haber siempre un plazo inmediato y razonable entre el
momento en -ue el empleador conoce o comprueba la e9istencia de la )alta
cometida por al*n trabajador y el momento en -ue se inicia el
procedimiento y se le impone la sancin de despido.
En caso de -ue no medie un plazo inmediato y razonable entre el momento
del conocimiento de la comisin de la )alta *ra7e y el inicio del
procedimiento de despido y la imposicin de la sancin, es decir, cuando
e9ista un perodo prolon*ado e irrazonable, en 7irtud del principio de
inmediatez (se*n la sentencia recada en el E9p. 4." D$HCC:!DD!:G+C#,
se entender? -ue el empleador< a# ha condonado u ol7idado la )alta *ra7e, y
b# ha tomado la decisin t?cita de mantener 7i*ente la relacin laboral.
(. Para determinar la razonabilidad del periodo de tiempo -ue debe mediar
entre el conocimiento de la comisin de la )alta *ra7e y el inicio del
procedimiento de despido y la imposicin de la sancin, considero -ue debe
tenerse en cuenta la estructura del procedimiento de despido disciplinario,
-ue a nuestro entender, est? compuesto de<
a. 5na etapa pre7ia, -ue se inicia cuando el empleador toma conocimiento
de la comisin de la )alta *ra7e cometida. Para determinar la razonabilidad
de esta etapa, en cada caso concreto, tiene -ue 7alorarse la )orma en -ue
el empleador tom conocimiento de la )alta *ra7e, pues en )uncin de ello el
4>
empleador determinar? si se debe, o no, realizar un procedimiento interno
de in7esti*acin antes de en7iar la carta de imputacin de )altas.
b. 5na etapa procedimental, -ue se inicia cuando el empleador le en7a al
trabajador la carta de imputacin de )altas *ra7es para -ue presente su
descar*o. Para determinar la razonabilidad del plazo de esta etapa, debe
7alorarse si el trabajador tu7o una conducta dili*ente al momento de
presentar su carta de descar*o, o si, por el contrario, tu7o comportamientos
obstruccionistas o dilatorios, como por ejemplo, presentar solicitudes de
prrro*as sucesi7as para presentar la carta de descar*o.
c. 5na etapa de decisin, -ue se inicia lue*o de -ue el trabajador present
su carta de descar*o o de -ue 7enci el plazo para presentarla sin -ue lo
hubiese hecho. 5na 7ez contestada la carta de imputacin o sin ella, el
empleador, dentro de un periodo inmediato, debe decidir si los ar*umentos
de la carta de descar*o des7irtan, o no, lo dicho por la carta de imputacin
de )altas *ra7es.
,.). &rincipio de Causalidad
Este principio est? relacionado con la causa justa del despido, y debe
encontrarse contenida en al*una de las causales contenidas en 0a 0ey de
Producti7idad y Competiti7idad 0aboral, esto si*ni)ica -ue debe ser tpica, la
norma es nmeros clausus no pudi>ndose crear una causal adicional,
por-ue nos encontraramos con un despido arbitrario o incausado, 7iolatorio
de los derechos constitucionales. Para mayor ilustracin leer el (.$ %espido
/ncausado.
2. Clasi0icacin del despido se17n el %C
2.1. Despido Incausado.
parece por primera 7ez >sta denominacin en la ;entencia recada sobre
el E9pediente 4" $$!(:!DD!:G+C, resaltando en >sta la plena 7i*encia del
artculo !!" y cone9os de la Constitucin. %e este modo, QsRe produce el
denominado despido incausado cuando< ;e despide al trabajador, ya sea
de manera 7erbal o mediante comunicacin escrita, sin e9presarle causa
al*una deri7ada de la conducta o la labor -ue la justi)i-ue.
4=
El +ribunal Constitucional consider en esta sentencia -ue, haciendo una
interpretacin del artculo !!" de la Constitucin, el despido sin e9presin
de causa re*ulado por el se*undo p?rra)o del art. '(" de la 0PC0, era
inconstitucional. En e)ecto, se estim -ue la posibilidad le*al contenida en
este artculo para admitir el despido incausado con car*o, slo, al pa*o de
una indemnizacin por despido arbitrario, resultaba contrario al principio de
causalidad del mismo, el cual se encuentra *arantizado por el derecho
constitucional al trabajo.
El correlato necesario de esta )ormulacin )ue la sancin de reposicin
)rente a todo despido sin e9presin de causa. El +C e9presa, entonces,
-ue< @...la )orma de proteccin no puede ser sino retrotraer el estado de
cosas al momento de cometido el acto 7iciado de inconstitucionalidad, por
eso la restitucin es una consecuencia consustancial a un acto nulo. 0a
indemnizacin ser? una )orma de restitucin complementaria o sustitutoria
si as lo determina libremente el trabajador, pero no la reparacin de un acto
ab initio in7?lido por inconstitucional.@
%e esta )orma, el +C considera -ue el despido sin e9presin de causa
atenta contra el @ncleo duro@ del derecho al trabajo, reco*ido en el artculo
!!" de la ConstitucinE deja de lado, pues, para la construccin de la
ar*umentacin seAalada, la re)erencia al artculo !H" de la Constitucin, a la
-ue se considera nicamente como un mandato al le*islador -ue consa*ra
un principio de reser7a de 0ey y -ue no determina la )orma de proteccin
)rente al despido arbitrario. Oa7ala y 2arca
$8
seAalan al punto<
@Para construir su tesis, el +ribunal no desarrolla el contenido esencial del
artculo !H", sino -ue reconduce el an?lisis al artculo !!" sobre el derecho
al trabajo, de tal )orma -ue ubica la causalidad del despido y la prohibicin
del despido ad nutum en otra disposicin constitucional. Es decir, el ncleo
duro o contenido esencial del derecho a la proteccin contra el despido
arbitrario se encuentra en el artculo !!" de la Constitucin, dado -ue el
artculo !H" no tendra autonoma conceptual para proscribir el despido ad
nutum, re-uiri>ndose entonces de una aplicacin conjunta con el artculo
anteriormente citado.@
+a cali0icacin del despido incausado es la del despido arbitrario con
violacin de los derec*os 0undamentales# correspondiendo por tanto<
4>
FAVALA COSTA7 Jai1eK 5ARCCA 5RANARA7 Fer0a0do6 Co%&0$&ra % 'er!'ec$i.a! de la
*&ri!'r&de0cia co0!$i$&cio0al e0 1a$eria la/oral % 're.i!io0al7 E0: E!$&dio! !o/re la
*&ri!'r&de0cia co0!$i$&cio0al e0 1a$erial la/oral % 're.i!io0al7 Acade1ia de la
Mai!$ra$&ra7 Li1a7 2;;96
4E
Como lo ha seAalado el +C en la sentencia recada en el E9pediente 4."
CH8:!DD$:G+C, la proteccin adecuada contra el despido arbitrario,
pre7isto en el artculo !H" de la Constitucin, o)rece dos opciones< a# la
primera *eneral y de car?cter indemnizatorio (resarcimiento por el daAo
causado#, en la -ue el juez laboral, a propsito de los trabajadores sujetos
al r>*imen de la acti7idad pri7ada, ordenar? el pa*o de la indemnizacin
correspondienteE o, b# la se*unda residual y de car?cter reparador
(readmisin en el empleo#, en la -ue el juez constitucional, en el ?mbito del
amparo, debe @reponer las cosas al estado anterior a la 7iolacin o
amenaza de 7iolacin de un derecho constitucional@, como e9presamente lo
indica el artculo $" de la 0ey 4." !',D8, o loo -ue es lo mismo, ordenar la
restitucin del trabajador en su centro de trabajoE ello siempre -ue se
acredite la e9istencia de un despido nulo, arbitrario o )raudulento.
2.). El despido 0raudulento
Este concepto nace por primera 7ez en la jurisprudencia del +C, en
sentencia recada en el E9p. 4"$$!(:!DD!:G+C.
El despido ser? considerado )raudulento cuando el empleador haya
imputado al trabajador hechos notoriamente ine9istentes, )alsos o
ima*inarios, tambi>n ser? considerado asi cuando se haya imputado una
)alta -ue no este pre7ista le*almente, 7ulnerando asi el principio de
tipicidad, cuando la e9tincin se produzca con 7icio de 7oluntad o en base a
pruebas )abricadas.
Eel despido )raudulento, al i*ual -ue el incausado, centra su mayor
atencin en la reposicion del trabajador, sin reembolsarle la remuneracin
dejada de percibir como consecuencia del despido inconstitucional. 0a
reposicin se ejecuta al dia si*uiente -ue el juez laboral emite su sentencia.
2.,. El despido arbitrario
El despido arbitrario es ile*timo, y siempre lo ser?, aun cuando el
ordenamiento le reconozca e)ectos e9tinti7os. &ep?rese, el pa*o de la
indemnizacin no lo puede trans)ormar en di?)ano y pulcro, pues es el
resultado de un acto -ue 7a m?s all? de un poder -ue slo
tiene naturaleza e9cepcional. Es cierto, el empleador tiene un derecho de
despedir cuando ale*a causa justa debidamente comprobada, pero no est?
en su derecho despedir de manera arbitraria. Bientras en el primer caso, se
est? )rente un ejercicio re*ular del derecho de despedir, en el se*undo, se
4<
est? )rente a un ejercicio irre*ular del mismo. Por esta razn, si el abuso en
el ejercicio de un derecho Socurre cuando el sujeto ejercita su derecho de
manera no prohibida por la le*islacin positi7a, pero a*ra7iando principios
del %erecho -ue pueden resumirse en la sana con7i7encia socialT (&5./1,
$CK8, p. (!#, entonces el despido arbitrario implicar? siempre un ejercicio
abusi7o del derecho a e9tin*uir unilateralmente el contrato de trabajo. En
otras palabras, es un acto abusi7o -ue el ordenamiento admite, aun cuando
el artculo $D'" de la Constitucin seAala< Sla Constitucin no ampara el
abuso del derechoT.
El despido es arbitrario por no haberse e9presado causa o no poderse
demostrar >sta en juicio, el trabajador tiene derecho al pa*o de la
indemnizacin establecida en el artculo 'K" de la 0CP0, como nica
reparacin por el daAo su)rido. Podr? demandar simult?neamente el pa*o
de cual-uier otro derecho o bene)icio social pendiente@ (rt. '(" 0CP0#
En consecuencia, se*n este artculo, e9isten dos tipos de despido
arbitrario<
a# El -ue es arbitrario por-ue no se ha e9presado causa al*una (ad nutum
o incausado# y,
parece esta modalidad de con)ormidad con lo establecido en la sentencia
del +C del $$ de julio de !DD! (Caso +ele)nica, e9pediente 4N $$!(:!DD$:
G+C#.
;e produce el denominado despido incausado o ad nutum, -ue al*unos
autores lo catalo*an tambi>n como improcedente o inmoti7ado, cuando se
despide al trabajador, ya sea de manera 7erbal o
mediante comunicacin escrita, sin e9presarle causa al*una deri7ada de la
conducta o la labor -ue la justi)i-ue.
b# El -ue es arbitrario por-ue habi>ndose ale*ado causa justa, >sta no ha
podido ser demostrada judicialmente, con el nico e)ecto reparatorio para
ambos, el de una indemnizacin.
%ratamiento del despido arbitrario en nuestra le1islacin.
El artculo !HN de la constitucin establece -ue la ley otor*ar? adecuada
proteccin )rente al despido arbitrario. En 7irtud a ello la ley
de Producti7idad y Competiti7idad 0aboral (art. '(N# establece el pa*o de
una indemnizacin cuando el despido es arbitrario.
&especto a ese tema el +ribunal Constitucional, en el e9pediente nN $$!( F
!DD$: G+C, ha establecido -ue no debe considerarse -ue el artculo !HN
de la constitucin consa*ra una )acultad de despido arbitrario hacia el
empleador y -ue el se*undo p?rra)o del artculo '(N de la 0ey de
2;
Producti7idad y Competiti7idad 0aboral es incompatible por las si*uientes
razones<
: El artculo '(N se*undo p?rra)o, al habilitar el despido incausado o
arbitrario del empleador, 7aca de contenido esencial del derecho al trabajo
(el derecho a acceder a un puesto de trabajo y el derecho a no ser
despedido a no ser por una causa justa.#.
: 0a )orma de aplicacin del se*undo p?rra)o del artculo '(N e7idencia los
e9tremos de absoluta disparidad de la relacin empleador F trabajador en la
determinacin de la culminacin de la relacin laboral. Ese dese-uilibrio
absoluto resulta contrario al principio tuiti7o de la constitucin
(irrenunciabilidad del derecho pro operario y los contenidos en el artculo
!'N de la constitucin#.
: 0a )orma de proteccin no puede ser sino retrotraer el estado de cosas al
momento de cometido el acto 7iciado de inconstitucionalidad, por eso la
restitucin es una restitucin complementaria o sustitutoria si as lo
determina libremente el trabajador, pero no la reparacin de un acto ab
initio in7?lido por inconstitucional.
En esta sentencia el +ribunal Constitucional lo denomina despido ad nutum
(despido incausado#, es decir, sin haber e9presado causa.
2.2. Despido Nulo.
0a 4ulidad del despido slo procede cuando >ste obedece a moti7os cuya
naturaleza no consiente -ue se admita su 7alidez como supuestos
le*itimadores del acto e9tinti7o del empleador, en >l e9iste una causa
recusada por el ordenamiento jurdico por implicar una 7ulneracin de
derechos )undamentales -ue se reconocen al trabajador como tal, como
persona y como ciudadano, dicho en otras palabras se trata de un despido
con causa ilcita. 0a determinacin de estas causas se encuentra e9presa y
ta9ati7amente seAalados en el artculo !CN del %ecreto ;upremo 4o.DD':
CH:+&, el cu?l prescribe las causas -ue pueden concurrir para considerarse
un despido como nulo.
5n despido es nulo cuando la causa o razn determinante, es
mani)iestamente contraria al ordenamiento le*al, ya sea
de car?cter discriminatorio o de reaccin, constituyendo en el )ondo una
24
*ra7e 7iolacin de derechos )undamentales del trabajador. 0a *ra7edad de
los mismos *enera -ue declarada judicialmente la nulidad del despido, a
di)erencia de lo -ue sucede en caso de despido injusti)icado o indirecto, el
trabajador lo*ra su reposicin en el empleo -ue 7ena desempeAando.
Para accionar por la nulidad de despido, es re-uisito pre7io -ue cuando
menos uno de los supuestos mencionados sea in7ocado y acreditado por el
trabajador.
El plazo para presentar la demanda de 'D das naturales contados desde
-ue se produjo el despido y -ue no est? sujeto a interrupcin o pacto
al*uno -ue lo ener7e.
%icho plazo slo se suspender? )rente a la imposibilidad material del
trabajador para accionar ante un tribunal peruano, por encontrarse a-u>l
)uera del territorio nacional e impedido de in*resar a >l, o cuando no
)uncione el Poder Mudicial.
0a e9cepcin a esta re*la la constituye el supuesto de despido nulo por
razn de embarazo, en el cual e9iste la presuncin de -ue el despido tu7o
como causa el embarazo, si el empleador no acredita la e9istencia de
causa justa de despido.
El despido nulo se trata de una inno7acin -ue introdujo la 0PC0, no
contemplada por la le*islacin anterior sobre la materia. %ebido a la causa
-ue ori*ina el despido, se trata de actos mani)iestamente contrarios al
1rdenamiento Murdico. J -ue a la 7ez estos actos hacen -ue se 7ulneren
derechos )undamentales -ue asiste a todo trabajador.
En esencia se trata de la e9tincin del 7nculo laboral por parte del
empleador moti7ado por causas subjeti7as y discriminatorias.
Es nulo el despido que ten1a por motivo:
a/.'+a a0iliacin del trabajador a un sindicato o la participacin en
actividades sindicales. rtculo !C" inciso a. 0PC0, %.;. 4"DD':CH:+&
;e prote*e la libertad sindical. Esta libertad tiene dos aspectos< indi7idual y
colecti7a. En el aspecto indi7idual se re)iere al derecho del trabajador a
a)iliarse a un sindicato o realizar acti7idades sindicales. En cambio, en el
aspecto colecti7o se re)iere al derecho -ue tiene el sindicato de
22
or*anizacin y de ejercer libremente sus acti7idades. En esta causal se
hace re)erencia a la libertad sindical en su aspecto indi7idual.
0a proteccin a la libertad sindical comprende al derecho de a)iliarse a un
sindicato y el derecho de participar en acti7idades sindicales comprende el
derecho a constituir or*anizaciones sindicales y de a)iliarse a las ya
e9istentes. 0a acti7idad sindical es el objeto de la libertad sindical y puede
ser desarrollada por un solo trabajador e, inclusi7e, sin la e9istencia de un
sindicato.
b/.' &or ser candidato a representante de los trabajadores
debidamente escrito o actuar o *aber actuado en esa calidad.
En el caso de candidatos, es nulo el despido si se produce en el perodo
correspondiente entre los 'D das anteriores a la realizacin del proceso de
eleccin y los 'D das posteriores a la conclusin de >ste. En el caso de
representantes de los trabajadores, el despido es nulo si se produce hasta
CD das despu>s de haber cesado en el car*o. rtculo !C" inciso b. 0PC0,
%.;. 4" DD':CH:+& (!H.D'.CH# y artculo (8", %.;. 4NDD$:C8:+& (!8.D$.C8#.
Esta causal solo puede ser in7ocada por -uienes postulan, han sido
ele*idos, han cesado en car*os -ue *ozan del )uero sindical. El ?mbito de
proteccin de despido nulo se restrin*e a la es)era sindical.
Est?n amparados por el )uero sindical<
: 0os miembros de los sindicatos en )ormacin, desde la presentacin de la
solicitud de re*istro y hasta tres meses despu>s.
: 0os miembros de la junta directi7a de los sindicatos, )ederaciones,
con)ederaciones, as como los dele*ados de las secciones sindicales.
: 0os dele*ados cuando no e9ista sindicato y los representantes de la
comisin encar*ada de la ne*ociacin colecti7a.
: 0os candidatos a diri*entes o dele*ados, treinta das calendarios antes de
la realizacin del proceso electoral y hasta treinta das despu>s de
concluido >ste.
: 0os miembros de la comisin ne*ociadora de un plie*o petitorio, hasta
tres meses despu>s de concluido el procedimiento respecti7o.
23
El trabajador amparado por el )uero sindical -ue demande la nulidad del
despido tendr? -ue probar -ue >ste tu7o como moti7o su condicin de
candidato, representante o e9 representante sindical. Por tanto, dicha
condicin no opera para establecer la presuncin le*al -ue el despido
constituye un acto anti sindical.
c/.' &resentar una queja o participar en un proceso contra el
empleador ante las autoridades competentes# salvo que se con0i1ure
la 0alta 1rave contemplada en el inciso 0/ del art"culo )89 de la +&C+
:injuria 4 0altamiento de palabra en a1ravio del empleador# sus
representantes# del personal jer6rquico o de otros trabajadores/.
Es nulo el despido si la -ueja o reclamo ha sido planteado contra el
empleador ante las autoridades administrati7as o judiciales competentes y
se acredita -ue est? precedido de actitudes o conductas del empleador -ue
e7idencien el propsito de impedir arbitrariamente reclamos de sus
trabajadores. 0a proteccin se e9tiende hasta ' meses despu>s de
e9pedida la resolucin consentida -ue cause estado, o ejecutoriada -ue
pon*a )in al procedimiento. rtculo !CN, inciso c. 0PC0, %.;. 4"DD':CH:+&
(!H.D'.CH#E y artculo (HN, %.;. 4" DD$:C8:+& (!8.D$.C8#.
El empleador tiene el derecho de recurrir contra su empleador para
reclamarle respecto de los incumplimientos e in)racciones -ue realice,
habi>ndose creado instituciones y mecanismos procesales para tal e)ecto.
;e sanciona la nulidad del despido adoptado como represalia del
empleador contra el trabajador -ue ha presentado una -ueja o participado
en un proceso en contra de >l para la de)ensa de sus derechos, ante las
autoridades competentes.
0as autoridades competentes ante las cuales de interponerse la -ueja o
iniciar el proceso -ue ori*ine la represalia, son nicamente las autoridades
administrati7as y judiciales.
El demandante debe acreditar -ue su despido est? precedido de actitudes o
conductas del empleador -ue e7idencien el propsito de impedir
arbitrariamente reclamos de sus trabajadores.
d/.'+a discriminacin por razn de se(o# raza# reli1in# opinin o
idioma.
;e considera discriminacin una notoria desi*ualdad o el trato
marcadamente di)erenciado a un trabajador -ue no se encuentra
sustentado en razones objeti7as. +ambi>n es nulo el despido -ue, basado
29
en moti7os discriminatorios, a)ecte el empleo de trabajadores con
discapacidad. rtculo !C" inciso d. 0PC0, %.;. 4N DD':CH:+& (!H.D'.CH#,
artculo (K", %.;. 4" DD$:C8:+& (!8.D$.C8# y artculo '$" 0ey 4N
!HD,D(D8.D$.CC#.
;e entiende por discriminacin cual-uier distincin, e9clusin o pre)erencia
basada en moti7os de se9o, raza, reli*in, o ideas polticas -ue ten*a por
e)ecto anular o alterar la i*ualdad de oportunidades o de trato en el empleo
o la ocupacin. Esta causal tiene como sustento el mandato constitucional
de no discriminacin.
Para considerar un acto como discriminatorio deben e9istir tres elementos<
una restriccin, un moti7o determinante y un resultado objeti7o.
Es necesario -ue la conducta discriminatoria se traduzca en una notoria
desi*ualdad o en el trato marcadamente di)erenciado entre 7arios
trabajadores. ;e e9i*e -ue los )actores de di)erenciacin se aprecien en un
sentido bilateral, esto es, recurriendo a la comparacin del trato dispensado
a 7arios trabajadores.
Para -ue una conducta no resulte discriminatoria tiene -ue encontrar
justi)icacin en una necesidad de la empresa y no e9istir otras alternati7as.
e#.:El embarazo, si el despido se produce en cual-uier momento del
perodo de *estacin o dentro de los CD das posteriores al parto. ;e
presume -ue el despido tiene por moti7o el embarazo, si el empleador no
acredita en este caso la e9istencia de causa justa para despedir. Ello es
aplicable siempre -ue el empleador hubiere sido noti)icado
documentalmente del embarazo en )orma pre7ia al despido y no ener7a la
)acultad del empleador de despedir por causa justa. rtculo !C" inciso e.
0PC0.
0/.';ue el trabajador sea portador del <I=> ?@ID?.
0as personas con U/LG;/% pueden se*uir laborando mientras est>n aptas
para desempeAar sus obli*aciones. Es nulo el despido laboral cuando la
causa es ser portador del U/LG;/%. rtculo 8", 0ey 4N !88!8.
28
AIA+I$!-.I
? 014;1 2&CV, Banuel. Curso de %erecho del +rabajo. ;eptima
edicin, editorial riel, .arcelona, $CK$
? .04C; .5;+B4+E, Carlos. El despido en el derecho laboral
peruano, & Editores, !DD$.
? &CE 1&+/O, Elmer 2uillermo. %erecho /ndi7idual del +rabajo en el Per,
editorial Palestra, !D$'.
? +1JB B/2;5 Mor*e. %erecho /ndi7idual del +rabajo, editorial
? &1%&/25EO 2&C/, 3ernando y I5/;PE CLUEO 2usta7o
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