DISCIPLINA P.CIVIL/ CAUTELARES E PROCEDIMENTOS ESPECIAIS
PROFESSOR IVAL HECKERT
MONITORA RENATA WERKEMA
AULA 1/4
E-mail do Professor: ivalheckert@gmail.com
EMENTA Pontos abordados durante a aula:
I - PROCESSO DE CAUTELAR: 1. INTRODUO b) Processo de execuo: a) Processo de conhecimento: c) Processo Cautelar
2. CAUTELAR - Processo cautelar: - Medida Cautelar: OBS1: Tutela antecipada X Cautelar OBS2: Fungibilidade
2.1. Processo Cautelar a) Regra: de dependncia (Art.796) b) Classificao c) Competncia (Art.800) d) Processo: Procedimento d.1)Petio Inicial d.2) Citao d.3) Contestao ou Revelia d.4) Audincia de Instruo e Julgamento (AIJ) d.5) Sentena (Art.520, IV, CPC) e) Prazo f) Cautelares tpicas: 1)Arresto 2)Sequestro
2
I PROCESSO CAUTELAR
1. INTRODUO Quando se fala de classificao de Processo, ainda se usa a classificao usada pelo cdigo:, ,.
a) Processo de conhecimento: pratica de atos processuais que viabilizam ao juiz, dizer e declarar a existncia do direito; auxilia o procedimento jurisdicional.
b) Processo de execuo: o direito est declarado no ttulo executivo por uma situao de acordo de vontades (extrajudiciais) ou por uma situao judicial.
c) Processo de cautelar: seu objetivo praticar atos processuais, dotados certa de fora coercitiva, mas no destinados a efetivao de direitos, e sim destinados a garantir a possvel efetivao de um direito, que seria garantido no processo de conhecimento (potencializa a efetivao do processo principal; instrumento do instrumento). No satisfaz a pretenso, pois a pretenso ato de natureza executiva (ato prprio para efetivao do direito do cidado). Servir para uma situao protetiva (protege a potencialidade de um direito).
Na poca de organizao do cdigo de processo civil, partia da premissa que atos processuais de natureza distinta no se misturavam no mesmo processo, por isso se justificava essa tripartio (processo de conhecimento, processo de execuo, processo cautelar). Como no processo de conhecimento no se efetivava o direito de ningum, necessitava percorrer, em outro processo, o processo de execuo (atos que seriam dotados de fora coercitiva).
Essa no mais a realidade do direito processual civil (a partir de 1994). Dois artigos mudam a histria dessa tripartio (com a mudana da redao do Art.273 e Art.461).
Com essa mudana, no h mais o processo de execuo quando a ao tiver por objeto o cumprimento de obrigao de fazer, no fazer ou entregar (art.461). Passamos a ter no Processo de conhecimento atos de cumprimento da sentena (atos de execuo), sem necessidade de outro processo.
Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
Passou a permitir tambm a antecipao de atos de execuo com a pratica de atos de efetivao do direito. 3
- Pergunta: Como atualmente, o processo passa a ser voltado ao jurisdicionado (ao cidado; antes era a jurisdio do Estado), posso dizer que o processo de conhecimento um processo apto a gerar a efetivao do direito do cidado? Sim, o processo de conhecimento um processo apto a gerar a efetivao do direito do cidado, assim como o processo de execuo. No se exige mais aquela dicotomia de processo de conhecimento e processo execuo para viabilizar o direito do cidado. Mesmo sem titulo executivo, haver a pratica de atos de efetivao de direito. Logo, ambos os processos, de conhecimento e execuo, so satisfativos (pratico atos que visam satisfazer a pretenso do cidado).
OBS: Ainda h processo de execuo de titulo executivo judicial, no caso da fazenda pblica (Art.730, CPC), quando se tratar de obrigao de pagar quantia certa (obrigao de fazer, no fazer ou entregar sero resolvidos com o cumprimento de sentena).
Art. 730. Na execuo por quantia certa contra a Fazenda Pblica, citar-se- a devedora para opor embargos em 10 (dez) dias; se esta no os opuser, no prazo legal, observar-se-o as seguintes regras: (Vide Lei n 8.213, de 1991) (Vide Lei n 9.494, de 1997) I - o juiz requisitar o pagamento por intermdio do presidente do tribunal competente; II - far-se- o pagamento na ordem de apresentao do precatrio e conta do respectivo crdito. Art. 731. Se o credor for preterido no seu direito de preferncia, o presidente do tribunal, que expediu a ordem, poder, depois de ouvido o chefe do Ministrio Pblico, ordenar o seqestro da quantia necessria para satisfazer o dbito.
O legislador ainda mantm o processo cautelar, que processo no satisfativo, pois no seu objetivo a efetivao do direito, mas to somente criar situaes protetivas (acautelatrias) para, futuramente, viabilizar a pretenso do cidado.
OBS: Cautelar satisfativa Se for cautela no pode ser satisfativa. Ex: Cautelar de exibio (para exibir documento; cautelar preparatria); nesse caso, a pretenso pode se esgotar com a exibio de documento. Se houve a satisfao da pretenso deixa de ser cautelar (o que interessa no o nome, mas sim a natureza jurdica). Nesse caso, quando a pretenso se esvai (se esgota), a natureza jurdica no de cautela, mas sim de conhecimento.
No prximo cdigo, o prximo passo no sincretismo ser a no existncia do processo cautelar, podendo praticar, no mesmo processo, atos de efetivao de direitos e atos de proteo.
2. CAUTELAR Em prova objetiva, avaliar o que o enunciado est discutindo (diferenciar):
4
Processo cautelar: procedimento desenvolvido em contraditrio, que tem como objetivo viabilizar a concesso de uma medida cautelar.
Medida Cautelar: pratica de ato (ato acautelatrio), por determinao do magistrado, que cria uma situao protetiva do direito de cidado, para que, futuramente, possa se efetivar um direito (visa garantir uma futura execuo).
- Pergunta: Medidas Cautelares podem surgir somente no processo cautelar? Pelo Princpio da legalidade, processo cautelar o meio regra para que lcito seja ao juiz conceder medidas de natureza cautelar (a regra um processo cautelar apto a pratica da medida cautelar). Mas, excepcionalmente, lcito ao juiz conceder medidas cautelares sem um processo cautelar (Art.653, CPC arresto, que uma medida de natureza cautelar, praticada no processo de execuo, no necessitando de processo cautelar; Art.273, CPC tutela antecipada genrica).
Art. 653. O oficial de justia, no encontrando o devedor, arrestar-lhe- tantos bens quantos bastem para garantir a execuo.
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
OBS1: Tutela antecipada X Cautelar Medida de tutela antecipada: medida satisfativa. Haver a plenitude sobre o objeto de um pedido (pressupe a satisfao da pretenso). O pedido ser julgado posteriormente (no preciso cumprir o objeto desse direito porque se trata de uma medida satisfativa). Prova inequvoca e verossimilhana da alegao (juzo do provvel; juiz deve estar convencido do que est sendo alegado; juzo do provvel maior do que o juzo do possvel).
Medida Cautelar: medida de proteo Concedida a cautelar, tenho que cumprir o pedido, uma vez que a cautelar uma medida apenas protetiva (reconhecido o direito no ttulo, uma vez protegido pela cautelar, irei buscar a efetivao desse direito). Cautelar estar em autos apartados (outro processo) e ter distribuio por dependncia. Fumaa do bom direito requisito para medida de natureza cautelar (juzo do possvel).
OBS2: Fungibilidade Como muitos usavam a tutela antecipada, no para buscar medida de natureza satisfativa, mas sim uma medida cautelar (busca provimento de natureza cautelar), havia a exigncia de se buscar 5
essa cautela pelo processo cautelar (formalismo exacerbado dos juzes que prejudicava o cidado). Atualmente, em 2002, permite-se o uso fungibilidade entre as medidas. Alguns autores afirmam, que como se permite a pratica de atos cautelares no processo de conhecimento, no haveria a necessidade de cautelares incidentais (formais; viabilizada no processo cautelar). Mas no se pode descartar o uso do processo cautelar, nem muito menos a busca por cautelares incidentais, que ainda so usuais.
Art.273, 7, Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002).
2.1. Processo Cautelar a) Regra: de dependncia (Art.796) Primeira preocupao da lei ser definir essa regra de dependncia. O processo cautelar sempre dependente do processo principal, pois a cautelar no se presta a satisfao de um direito, mas sim viabilizar que futuramente se tenha o ato executivo.
Art. 796. O procedimento cautelar pode ser instaurado antes ou no curso do processo principal e deste sempre dependente.
b) Classificao Cautelar poder ser: Preparatria: quando so requeridas antes da propositura do processo principal; Incidental (ulterior): quando so requeridas depois de proposto o processo principal (no curso do processo);
Nominadas ou tpicas: criadas pelo legislador, definidas a partir do Art.813; Inominadas ou atpicas: em razo de no ser possvel nomear todas as medidas protetivas, poder o juiz determinar as medidas provisrias (Art.798), que decorre do seu poder geral de cautela, que o poder de criao do magistrado para deferir medidas no criadas pelo legislador.
Art. 798. Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este Cdigo regula no Captulo II deste Livro, poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao.
- Pergunta: O poder geral de cautela d o permissivo para o magistrado conceder cautelares inominadas, que no esto na lei. Seria lcito conceder medidas cautelares de ofcio? Segundo o Art.797, percebe-se que h a possibilidade de concesso de medidas cautelares de ofcio. Em razo do poder geral de cautela, ser possvel tanto a criao do magistrado para deferir medidas 6
no criadas pelo legislador (inominadas), quanto a potencialidade de conceder medidas de ofcio (independente da audincia das partes). Ex: Lei 10259, Art.4
Art. 797. S em casos excepcionais, expressamente autorizados por lei, determinar o juiz medidas cautelares sem a audincia das partes. (grifo nosso)
Art. 4, Lei 10259/01 O Juiz poder, de ofcio ou a requerimento das partes, deferir medidas cautelares no curso do processo, para evitar dano de difcil reparao. (grifo nosso) . c) Competncia (Art.800) Ser competente o juzo onde ser proposto o processo principal. Pela regra da dependncia, a competncia no se d pela cautela, mas pela existncia de um futuro processo (ou processo j existente processo cautelar sempre dependente do processo principal). Se medida cautelar incidental, ser competente o juiz da causa principal; se medida cautelar preparatria, ser competente o juiz que ir conhecer a ao principal.
Art. 800. As medidas cautelares sero requeridas ao juiz da causa; e, quando preparatrias, ao juiz competente para conhecer da ao principal.
OBS1: Quando se trata de produo antecipada de provas preparatria (Art.846), no ser preciso respeitar a regra de dependncia, uma vez que a prova poder ser no local da coisa; ou endereo da testemunha. Logo, no h ato de distribuio por dependncia.
Art. 846. A produo antecipada da prova pode consistir em interrogatrio da parte, inquirio de testemunhas e exame pericial.
Art. 851. Tomado o depoimento ou feito exame pericial, os autos permanecero em cartrio, sendo lcito aos interessados solicitar as certides que quiserem.
OBS2: Processo principal e sentena (apelao) A apelao ser apresentada no juzo de primeiro grau (duplo efeito: efeito devolutivo e suspensivo), para que, sendo processada e admitida, ser julgada pelo tribunal (pelo julgamento do recurso de apelao ser proferido acrdo). Por fora do Art.800, PU, CPC, como foi interposto o recurso, a cautelar incidental ser apresentada no tribunal (prova que ainda existe cautelar enquanto processo; recurso interposto, que diferente de recurso admitido, diferente de recurso recebido no tribunal). Ex: Medida Cautelar de sequestro (Art.822, II, CPC).
Art.800, Pargrafo nico. Interposto o recurso, a medida cautelar ser requerida diretamente ao tribunal. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
Art. 822. O juiz, a requerimento da parte, pode decretar o seqestro: II - dos frutos e rendimentos do imvel reivindicando, se o ru, depois de condenado por sentena ainda sujeita a recurso, os dissipar; 7
OBS3: Sentena apelao (acrdo) REsp ou RExt STJ ou STF (admite o recurso); ou Agravo (inadmite o recurso; Art.544, CPC) Os recursos especial ou extraordinrio no sero recebidos no efeito suspensivo. Esses recursos sero propostos no tribunal de origem, que o processar e, fazendo o juzo de admissibilidade, determinar a remessa dos autos para o STJ ou STF (quando admite o recurso); ou, inadmitindo o recurso, caber agravo (Art.544, CPC). Por meio de cautelar, atravs de um processo cautelar especfico, posso solicitar que se atribua efeito suspensivo a recurso especial ou extraordinrio. Qual o juzo competente para solicitar, por meio da cautelar, o efeito suspensivo? Nesse caso, sero aplicadas as Smulas 634 e 635 do STF. Interposto recurso especial ou extraordinrio, no uso a regra do PU do Art.800, pois se deve observar se houve ou no o juzo de admissibilidade (se houve juzo de admissibilidade, interponho a cautelar no STJ ou STF; se no houve juzo de admissibilidade, interponho a cautelar no tribunal de origem).
STF Smula n 634 - Competncia - Concesso de Medida Cautelar para Dar Efeito Suspensivo a Recurso Extraordinrio - Objeto de Juzo de Admissibilidade na Origem No compete ao Supremo Tribunal Federal conceder medida cautelar para dar efeito suspensivo a recurso extraordinrio que ainda no foi objeto de juzo de admissibilidade na origem.
STF Smula n 635 - Competncia - Deciso em Pedido de Medida Cautelar em Recurso Extraordinrio Pendente do Juzo de Admissibilidade Cabe ao Presidente do Tribunal de origem decidir o pedido de medida cautelar em recurso extraordinrio ainda pendente do seu juzo de admissibilidade.
d) Processo: Procedimento d.1) Petio Inicial: ao formal da parte (Art.801, CPC);
Art. 801. O requerente pleitear a medida cautelar em petio escrita, que indicar: I - a autoridade judiciria, a que for dirigida; II - o nome, o estado civil, a profisso e a residncia do requerente e do requerido; III - a lide e seu fundamento; IV - a exposio sumria do direito ameaado e o receio da leso; V - as provas que sero produzidas. Pargrafo nico. No se exigir o requisito do no III seno quando a medida cautelar for requerida em procedimento preparatrio.
OBS1: Segundo a redao do Art.801, CPC, o requerimento de citao no requisito da petio inicial da cautelar. Mas devo ler esse artigo conjuntamente com o Art.282, CPC, no qual tambm ser requisito da petio inicial da cautelar o requerimento de citao (completar Art.801, CPC com Art.282, CPC, que trata dos requisitos da PI).
Art. 282. A petio inicial indicar: VII - o requerimento para a citao do ru. 8
OBS2: Ocorrer a prorrogao da competncia (Art.114, CPC), quando no for proposta a exceo de incompetncia relativa territorial proposta pelo ru. Assim, a cautelar preparatria (antes da ao principal) pode ser proposta no domiclio do autor (precluso do direito do ru).
Art. 114. Prorrogar-se- a competncia se dela o juiz no declinar na forma do pargrafo nico do art. 112 desta Lei ou o ru no opuser exceo declinatria nos casos e prazos legais. (Redao dada pela Lei n 11.280, de 2006)
OBS3: Dos requisitos do Art.801, ser dispensado o inciso III (a lide e seu fundamento, que ampara o processo principal), se a cautelar for incidental, por fora do PU (No se exigir o requisito do no III seno quando a medida cautelar for requerida em procedimento preparatrio).
OBS4: Requisitos da: Medida Cautelar: Fumaa do bom direito; Periculum in mora
Tutela antecipada (Art.273) Prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao; Periculum in mora (Art.273,I,CPC 1 : fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao); Surge tanto em razo de um juzo de urgncia (I) quanto em razo de um juzo de evidncia (por fora do II e 6, Art.273, CPC 2 ); OBS: juzo de evidncia se volta a situaes nas quais se observa: abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru; pedidos cumulados que se mostram incontroversos;
- Pergunta: Posso conceder tutela antecipada liminarmente baseada num juzo de evidncia (abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru; pedidos cumulados que se mostram incontroversos)? Para responder, deve-se entender a expresso liminar: Liminar no ser natureza jurdica de nada. Liminar pressupe o momento (o tempo em que surge a pratica de um ato do magistrado; ato que inclui, inclusive, a sentena, Art.285-A 3 ou Art.295, CPC 4 ). A liminar
1 Art. 273. I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; 2 Art. 273, II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. Art. 273, 6o A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso. 3 Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. 4 Art. 295. A petio inicial ser indeferida: I - quando for inepta; II - quando a parte for manifestamente ilegtima; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) III - quando o autor carecer de interesse processual; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, 5o); V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal; Vl - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte, e 284. 9
surge dentro da estrutura procedimental. Deriva de uma expresso latina in limine litis (no comeo da lide), que pressupe a expresso Inaudita Altera Pars (sem manifestao da parte contrria). Consiste num pedido no inicio da lide, antes da defesa do ru (antes da contestao do ru). No posso conceder liminarmente uma tutela antecipada baseada num juzo de evidncia, pois nos casos previstos para juzo de evidencia se exige a manifestao do ru.
Procedimento:
d.2) Citao
Art. 802. O requerido ser citado, qualquer que seja o procedimento cautelar, para, no prazo de 5 (cinco) dias, contestar o pedido, indicando as provas que pretende produzir. Pargrafo nico. Conta-se o prazo, da juntada aos autos do mandado: I - de citao devidamente cumprido; II - da execuo da medida cautelar, quando concedida liminarmente ou aps justificao prvia.
d.3) Contestao ou Revelia A contestao tambm est prevista no Art.802, CPC, que diz que o ru ter 5 dias para apresentar sua defesa. J a revelia, prevista no Art.803, CPC, diz respeito apenas ao processo cautelar e no se refere a atos constitutivos do direito, que sero discutidos no processo principal.
Art. 803. No sendo contestado o pedido, presumir-se-o aceitos pelo requerido, como verdadeiros, os fatos alegados pelo requerente (arts. 285 e 319); caso em que o juiz decidir dentro em 5 (cinco) dias. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) Pargrafo nico. Se o requerido contestar no prazo legal, o juiz designar audincia de instruo e julgamento, havendo prova a ser nela produzida. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
d.4) Audincia de Instruo e Julgamento (AIJ) Permite o uso de todos os meios probatrios necessrios (documentos, testemunha, percia), que sero colhidos em AIJ (permite o juiz ter elementos probatrios suficientes).
d.5) Sentena (Art.520, IV, CPC) Processo cautelar decidido por sentena, para a qual caber apelao, que ser recebida apenas no efeito devolutivo (OBS: no processo cautelar, a apelao no ser recebida com efeito suspensivo por ser um procedimento de urgncia).
Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) IV - decidir o processo cautelar; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
OBS: Medida cautelar liminar Segundo o CPC (Art.804, CPC), permitido ao juiz conceder essa medida cautelar liminarmente (antecipa a medida no tempo), sem manifestao do ru, quando verificar que, sendo citado o ru, poder tornar a medida ineficaz. Essa concesso liminar uma exceo, apesar de ser comum na prtica. Ex: Ao ser citado, ru vende a coisa que era o objeto da medida cautelar.
Art. 804. lcito ao juiz conceder liminarmente ou aps justificao prvia a medida cautelar, sem ouvir o ru, quando verificar que este, sendo citado, poder torn-la ineficaz; caso em que poder determinar que o requerente preste cauo real ou fidejussria de ressarcir os danos que o requerido possa vir a sofrer. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
OBS2: Art. 805, CPC, prev uma contra cautela que possa surgir em razo do deferimento da medida cautelar ser muito gravoso para o ru (essa contra cautela ser a favor do ru).
Art. 805. A medida cautelar poder ser substituda, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pela prestao de cauo ou outra garantia menos gravosa para o requerido, sempre que adequada e suficiente para evitar a leso ou repar-la integralmente. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
OBS3: Cauo Toda medida cautelar de carter precrio (que pode ser modificada ou revogada a qualquer tempo) pode causar dano irreparvel ao ru. Nesse caso, ao deferir liminarmente a medida (Art.804, CPC), poder ser exigida cauo, caso em que poder determinar que o requerente preste cauo real ou fidejussria de ressarcir os danos que o requerido possa vir a sofrer (regra de responsabilidade objetiva do requerente). Segundo o Art.475-O 5 , CPC, a execuo provisria ocorrer por conta e risco do requerente, a fim de manter uma possvel reparabilidade de danos que podem ser gravosos ao ru. Na execuo provisria, possvel o deferimento de prestao de cauo quando os atos praticados pelo exequente possam causar prejuzos ao executado
5 Art. 475-O. A execuo provisria da sentena far-se-, no que couber, do mesmo modo que a definitiva, observadas as seguintes normas: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I corre por iniciativa, conta e responsabilidade do exeqente, que se obriga, se a sentena for reformada, a reparar os danos que o executado haja sofrido; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) II fica sem efeito, sobrevindo acrdo que modifique ou anule a sentena objeto da execuo, restituindo-se as partes ao estado anterior e liquidados eventuais prejuzos nos mesmos autos, por arbitramento; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 11
(atos que podem causar danos de difcil ou incerta reparao; Estado no ser responsabilizado por eventuais danos, porque a responsabilidade do requerente/exequente objetiva). Toda medida em carter precrio, seja ela de efetivao ou garantia do direito, incidir a regra de responsabilidade civil objetiva do requerente, ou seja, qualquer prejuzo causado ao ru de responsabilidade do requerente (responsabilidade civil objetiva regra para qualquer medida de carter precrio, inclusive tutela antecipada).
Art. 811. Sem prejuzo do disposto no art. 16, o requerente do procedimento cautelar responde ao requerido pelo prejuzo que Ihe causar a execuo da medida: I - se a sentena no processo principal Ihe for desfavorvel; II - se, obtida liminarmente a medida no caso do art. 804 deste Cdigo, no promover a citao do requerido dentro em 5 (cinco) dias; III - se ocorrer a cessao da eficcia da medida, em qualquer dos casos previstos no art. 808, deste Cdigo; IV - se o juiz acolher, no procedimento cautelar, a alegao de decadncia ou de prescrio do direito do autor (art. 810). Pargrafo nico. A indenizao ser liquidada nos autos do procedimento cautelar. (grifo nosso)
OBS4: Prescrio ou decadncia (Art.811, IV, CPC) lcito ao juiz conhecer de ofcio a prescrio ou decadncia (Art.295, IV 6 ). Logo, na cautela preparatria, existe formao de coisa julgada material (Art.269, IV 7 ; sentena de mrito). Nesse caso, se despercebida a existncia de prescrio ou decadncia no processo cautelar preparatrio, e intentado o processo principal, deve-se alegar, em preliminar de mrito na contestao, a coisa julgada material. Em cautelar incidental, prescrio e decadncia sero acolhidas no processo principal.
Art. 810. O indeferimento da medida no obsta a que a parte intente a ao, nem influi no julgamento desta, salvo se o juiz, no procedimento cautelar, acolher a alegao de decadncia ou de prescrio do direito do autor.
e) Prazo O prazo para propositura do processo principal ser de 30 dias da efetivao da medida (Art.806, CPC) Esse prazo visa evitar que a medida cautelar perpetue no tempo (no a ideia atividade jurisdicional; evitar a vingana privada). A medida cautelar ter cessada a sua eficcia se a parte no ajuizada a ao no prazo de 30 dias (Art.808, I, CPC).
Art. 806. Cabe parte propor a ao, no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da efetivao da medida cautelar, quando esta for concedida em procedimento preparatrio.
6 Art. 295. A petio inicial ser indeferida: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, 5 o ); (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) 7 Art. 269. Haver resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) 12
Art. 808. Cessa a eficcia da medida cautelar: I - se a parte no intentar a ao no prazo estabelecido no art. 806;
Art.808, Pargrafo nico. Se por qualquer motivo cessar a medida, defeso parte repetir o pedido, salvo por novo fundamento. (grifo nosso)
OBS: H algumas medidas que, mesmo no ajuizada a ao no prazo do Art.806 (30 dias), no iro perder a sua eficcia. Ex: Art.846 8 (produo antecipada de provas), Art.844 9 ; Direito de famlia (separao de corpos).
OBS2: Smula 482, STJ Se houve perda da eficcia da liminar concedida no processo cautelar, em razo do no ajuizamento da ao principal no prazo de 30 dias de efetivao da medida, o processo cautelar ser extinto, no cabendo parte repetir o pedido, pois, nesse caso, no se trata novo fundamento.
Smula 482, STJ (SMULA) A falta de ajuizamento da ao principal no prazo do art. 806 do CPC acarreta a perda da eficcia da liminar deferida e a extino do processo cautelar.
OBS3: Muitas vezes, o cumprimento da medida no depende do Estado, mas sim do requerente. Assim, ser cessada a eficcia da medida cautelar se a medida no for executada dentro de 30 dias (por culpa da parte; desdia da parte), nos termos do Art.808, II, CPC:
Art. 808. Cessa a eficcia da medida cautelar: II - se no for executada dentro de 30 (trinta) dias; Pargrafo nico. Se por qualquer motivo cessar a medida, defeso parte repetir o pedido, salvo por novo fundamento.
OBS4: Se o juiz declarar extinto o processo principal, com ou sem julgamento do mrito, ser cessada a eficcia da medida cautelar. Hoje, com o sincretismo, a cautelar ir manter sua eficcia at a efetivao do direito (mesmo aps o trnsito em julgado, se houver a continuidade do processo pela pratica de atos executrios para efetivao do direito).
8 Art. 846. A produo antecipada da prova pode consistir em interrogatrio da parte, inquirio de testemunhas e exame pericial.
9 Art. 844. Tem lugar, como procedimento preparatrio, a exibio judicial: I - de coisa mvel em poder de outrem e que o requerente repute sua ou tenha interesse em conhecer; II - de documento prprio ou comum, em poder de co-interessado, scio, condmino, credor ou devedor; ou em poder de terceiro que o tenha em sua guarda, como inventariante, testamenteiro, depositrio ou administrador de bens alheios; III - da escriturao comercial por inteiro, balanos e documentos de arquivo, nos casos expressos em lei. 13
Art. 808. Cessa a eficcia da medida cautelar: III - se o juiz declarar extinto o processo principal, com ou sem julgamento do mrito.
f) Cautelares tpicas: Ex: Proprietrio de um automvel vende-o a um amigo, por R$15 mil, valor que ser pago em 15 dias (entrega o carro com o documento assinado). Dez dias depois, o amigo, antes de pagar o valor combinado, diz que transferiu o carro para o nome dele (sendo o nico bem que possui) e o vendeu a outra pessoa por R$20 mil, afirmando que no ir pagar a sua dvida. A cautela cabvel ser sequestro ou arresto? Mesmo sendo o nico bem que o amigo possui, a medida adequada seria o arresto (busca garantir a obrigao de entrega da coisa ou do pagamento dos R$15mil? Como ser o pagamento dos R$15mil ser arresto).
1) Arresto Cautelar que garante a futura execuo por quantia certa. A garantia dada em uma obrigao de pagar quantia certa ser a penhora. Arresto se resolve em penhora (Art.818, CPC).
Art. 818. Julgada procedente a ao principal, o arresto se resolve em penhora.
OBS: A garantia dada em uma obrigao de fazer ou no fazer ser a cauo.
OBS2: Como no se pode penhorar o bem da fazenda pblica, no caber arresto (porque se resolve em penhora), logo caber sequestro (Art.731, CPC).
Art. 731. Se o credor for preterido no seu direito de preferncia, o presidente do tribunal, que expediu a ordem, poder, depois de ouvido o chefe do Ministrio Pblico, ordenar o seqestro da quantia necessria para satisfazer o dbito.
2) Sequestro Cautelar que garante a futura execuo para entrega da coisa. A garantia dada em uma obrigao para entrega da coisa ser o depsito da coisa.