NOCIONES BSICAS

Derecho Comercial: Regula los instrumentos para el trfico de mercancas.

Comerciante: El comerciante acta como intermediario entre el productor y otro productor, o el
consumidor, con nimo de lucro.

Permite al productor especializarse en su labor y, en consecuencia, ser ms eficiente, pues entrega la
funcin de distribucin y colocacin final de su producto, bien o servicio, a un tercero, el comerciante.

RAE: El que comercia.

D Canonico: Visin crtica Vendedor de todo, fabricante de nada.

Art.7 del C. del Comercio: Son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del
comercio su profesin habitual.

Acta como intermediario entre el productor de un bien y el interesado en adquirirlo. Alivia al productor
en la bsqueda de un mercado (los mercados suelen encontrarse en otras ciudades o pases).

El Comerciante actualmente puede ser una persona natural o jurdica, con capacidad para ejercer el
comercio.

El comerciante nace como un solitario aventurero, luego se organizar en expediciones, gestando
asociaciones con otros comerciantes o con productores, derivando esta actividad en una profesin
altamente compleja.

Hoy en da, la actividad del comerciante es realizada personas altamente especializadas en el tema,
organizadas como empresas, etc.

El comercio es definido por la RAE como Negociacin que se hace comprando y vendiendo o
permutando gneros o mercancas.

Tambin podemos decir que es la actividad de intermediacin entre productores y consumidores
realizada con nimo de lucro. La RAE define al Corredor como: Mandatario que, como comerciante
acreditado, acta vendiendo o comprando por cuenta de uno o varios mandantes.

Tiene dos pilares fundamentales:

- circulacin de la riqueza.
- animo de lucro: obtener algo ms valioso a cambio de lo que estoy dando (lleva a aumentar las
ganancias, a masificar las transacciones).

En la actualidad, gran parte del comercio se organiza en empresas, lo que permite un mayor volumen de
produccin y de transacciones. El comercio se organiza como y en torno a la empresa.


Definiciones importantes:

Empresa: organizacin de capital y trabajo destinada a la produccin de bienes y servicios para el
mercado. Instrumento de los empresarios para la obtencin de lucro (ganancia legtima por la actividad
que se realiza).

Empresarios: personas naturales o jurdicas que actuando a nombre propio o de otro ejercitan en forma
organizada y profesional una actividad econmica determinada para produccin o intercambio de bienes
y servicios.

De acuerdo a los economistas, la actividad econmica se realiza por los empresarios, en la empresa.

ORGENES DEL DERECHO COMERCIAL

Desde un punto de vista jurdico, la actividad mercantil abarca a los productores y a quienes participan
en la intermediacin de los bienes producidos. Desde un punto de vista econmico, comprende slo la
circulacin o distribucin de las riquezas.

En este orden de ideas, para el derecho comercial, el industrial (por ej: dueo de una fbrica de zapatos)
es un comerciante.

La vida del comercio, para su adecuado desenvolvimiento, requiere de un ordenamiento especial, que
resguarde la circulacin de la riqueza y tenga, en la equidad, el fundamento para allanar las dificultades,
mediante soluciones rpidas que no agudicen los conflictos.

Algunos autores se refieren al derecho comercial como un D centrado en la eficacia y en la eficiencia del
objeto para el cual se cre, la multiplicacin y proteccin de la riqueza.

Asimismo, este ordenamiento especial tiene que recoger o aceptar los tratos, usos, prcticas y
costumbres mercantiles, que son su fuentes materiales (ej: art. 139 c.com).

Primeros antecedentes.

1. Las primeras normas comerciales de las que se tiene conocimiento son las creadas por los
sumerios, relativas al comercio de esclavos y cereales.
Mesopotamia (1200 ac), en el cdigo de Hammurabi se regulan las asociaciones, la
responsabilidad del armador, crditos.
Los fenicios y griegos tambin lo regulan.

*Hasta aqu no encontramos una separacin entre el derecho mercantil y el derecho comn.

2. En Roma comienza esta separacin:

Haba dos pretores:

- urbano: temas relacionados con los conflictos entre y con los ciudadanos
- peregrino: temas relacionados con conflictos entre ciudadanos y extranjeros o entre extranjeros.

La mayora de los extranjeros eran comerciantes, se les aplicaba el IUS GENTIUM (derecho de gentes)
menos formalista, con mayor asidero en la costumbre, para algunos es el primer ordenamiento mercantil
separado del derecho comn (muy discutible, para algunos autores el ius gentium es el origen del
derecho internacional, para otros del derecho cannico).

3. Edad Media. Con la cada del imperio romano, los comerciantes, verdaderos vagabundos, se
agrupan en los centros urbanos, donde ejercen su actividad, formndose la ciudad medieval, siendo
aquellas en las que se desarroll con ms mpetu el comercio (dentro y desde las mismas) las que
alcanzaron mayor relevancia.

A su vez, los comerciantes se empiezan a agrupar en gremios o corporaciones para la defensa
comn de sus intereses (econmicos y polticos). Estos gremios se rigen por sus estatutos, que
no eran ms que recopilaciones de los usos, costumbres, y prcticas de los comerciantes
(crditos, garantas, quiebras, etc.). Crearon tribunales especiales para dirimir sus conflictos,
llamados consulados. Los jueces de estos tribunales llamados cnsules, que decidan los asuntos
en base a las costumbres mercantiles, fallaban por escrito. Estas sentencias, junto con los
estatutos de los gremios, formaron las primeras normas del derecho mercantil.

*Empezaron a formalizar los usos y costumbres del comercio.

Fue de tal importancia el comercio (y el podero de los comerciantes) en las ciudades europeas que en
Flandes (Holanda), Gnova, Venecia, Miln y Florencia (Italia) -y en algunas espaolas- como Barcelona,
Bilbao y otras francesas (ej: Marsella), empiezan a incorporar en su propia reglamentacin municipal las
reglas generales de comercio (a fin de contar con una legislacin adecuada al floreciente trfico
mercantil que haba en ellas).

Un autor italiano (Cipolla) se refiere a este fenmeno: la administracin ciudadana sola ser
responsabilidad del obispo. Al cabo del tiempo, sin embargo, los burgueses adquirieron riqueza y poder
hasta el punto que consiguieron poner fuera de juego en una ciudad tras otra a los nobles y arrebatarle
al obispo la administracin de la ciudad.

Se recopilan sus propias regulaciones (ordenamiento jurdico separado del derecho comn):

Ej: s.XII Libro del Consulado del Mar (recopila gran parte de los usos martimos de la poca). s. XIII Cdigo
de las costumbres de Tortora.

*Importancia separacin: El derecho mercantil es ms dinmico, se encuentra en constante cambio,
evoluciona, se crean nuevas leyes, aparecen nuevos productos, generalmente los comerciantes van
adelante del legislador. Por lo tanto se necesita un ordenamiento ms flexible que se adapte y que a su
vez estimule al comercio.


4. Corriente de Codificacin. Siglo XVI y XVII con los grandes estados monrquicos, surgen los esfuerzos
para legislar en forma orgnica el derecho comercial. Se busca a travs de las codificaciones regular el
comercio en el reino (se les reconoce a los comerciantes su importancia en la vida econmica del reino,
ms se les arrebata su ya creciente poder poltico).

La fuente material del derecho comercial son las costumbres, usos y prcticas de los mercantes.

Siglo XVII: Ordenanzas de Colbert de Luis XIV, se refieren al comercio terrestre y martimo

Siglo XVIII: Ordenanzas de Bilbao, de Felipe V, son el origen claro del Derecho mercantil espaol, la
empiezan a usar en todas las colonias espaolas. Regulan el comercio entre Amrica y Espaa.

Ahora bien, todos estos estatutos tienen carcter consuetudinario (basado en la costumbre) y
profesional (se aplica solo a quienes practican la actividad comercial).

Es por ello que se habla de que el derecho mercantil, en sus orgenes, tiene un carcter subjetivo, en
atencin a la persona que se dirige (porque es consuetudinario y profesional). Va de la persona al acto
(ejecutado por un comerciante).

*Ripert: La mayora de los actos que ejecutan los comerciantes son exactamente los mismos que se
ejecutan en la vida civil, si ellos tienen el carcter de actos de comercio, no puede ser sino por la calidad
de sus autores (se aplica el derecho mercantil por el slo hecho de ser comerciantes).

La corriente codificadora de los estados nacionales y las monarquas produce tres grandes
transformaciones en el derecho mercantil:

a) De ser un derecho de creacin directa de los gremios pasa a ser un derecho del estado, perdiendo la
costumbre su carcter de fuente directa, ahora es la ley.

b) Pierde su carcter internacional, pasando a ser tpicamente nacional, es una herramienta de quien
gobierna para la instauracin de las corrientes econmicas en boga.

c) Se pierde el poder generador de los gremios y ciudades, cristalizndose el mbito de la mercantilidad
en las actividades de la edad media (no se incorporan nuevos rubros sino hasta fines del s. XIX, por
ejemplo: corretaje inmobiliario, agricultura profesional, minera profesional).

5. Revolucin francesa: igualdad para todos los hombres, se suprimen los gremios (1789 con la ley
Chapellier). Cualquiera va a poder dedicarse al comercio, el sistema legal ya no se aplica slo a los
comerciantes, se crea el concepto de derecho mercantil con carcter objetivo, regula el acto en si y no a
la persona del comerciante. Los actos son mercantiles en s, con independencia de la condicin o
profesin del sujetos que los realiza.

Para estos efectos, se regula el acto de comercio (es decir aquel acto que es comercial en si mismo)): es
difcil de determinar cuando es de comercio y cuando es civil (ej: compraventa). Se empieza a debilitar
todo el influjo del comerciante, destaca Pardessus, que hace lo posible por determinar y enumerar los
actos de comercio.

1807: Dictacin Cdigo de Comercio Francs (Napolen). Este cdigo es considerado el pilar de la teora
objetiva, toda vez que en sus artculos 631 y 632, efecta una enumeracin de los actos de comercio.
Surge la doctrina que busca objetivizar el derecho mercantil, la doctrina del acto de comercio.

*Ojo que para los autores modernos, este cdigo era de carcter subjetivo, toda vez que es
prcticamente una copia de las ordenanzas de Colbert, que era una simple recopilacin de costumbres,
estatutos gremiales y sentencias de consulados, mayoritariamente provenientes del derecho estatutario
italiano del medioevo. Para ellos, el concepto y enumeracin de los actos de comercio que hace el
cdigo de comercio francs, tena un simple fin procesal, para fijar la jurisdiccin de los tribunales de
comercio.

Lo que no se discute es el nacimiento de la teora objetiva, acogida por la jurisprudencia de la poca y
que aplic el cdigo francs en forma objetiva. El cdigo de comercio francs nace como subjetivo y es
transformado en objetivo por la doctrina y la jurisprudencia.

Durante la poca moderna se vuelve al sistema subjetivo, en razn de la imposibilidad de lograr una
concepcin objetiva del acto de comercio (no se logra una definicin general de que son los actos de
comercio).

El comerciante debe realizar una actividad en ejercicio de su profesin y en beneficio de su empresa. Se
va a aplicar al derecho mercantil, ahora el acto debe ejecutarse por una empresa (pilar de la actividad
mercantil).

El derecho comercial chileno tiene carcter en algunos aspectos objetivos y en otros subjetivo.

Ej. de objetividad (para la mayora de los autores): La enumeracin de los actos de comercio del art. 3.

Ej. de subjetividad: El Art. 1 de la Ley 18046 sobre sociedades annimas establece que todas estas son
mercantiles, sin importar su giro, esto es, an cuando se creen con un fin civil.



DOCTRINAS SOBRE EL DERECHO COMERCIAL

Doctrinas

(Cdigo Francs)


(Cdigo Alemn)

En la etapa de la codificacin se producen 3 modificaciones en el derecho mercantil:

1) De ser un derecho de creacin directa, pasa a ser una creacin del Estado. La costumbre deja de
ser la fuente principal pasando ahora a ser la Ley.
2) Pierde su carcter internacional, porque los gremios de comerciantes se agrupaban segn su
actividad, no importando la nacionalidad, ya que la costumbre era la misma. Pero con la codificacin
se el comercio se centra en el Estado, imperando las diferentes doctrinas econmicas.
3) Pierde poder generador, se cristalizan las actividades mercantiles, ya que se regulan slo
algunas, quedando atrs otras como la actividad inmobiliaria y la minera industrializada.

*Por lo tanto la etapa de la codificacin golpea muy fuertemente al derecho mercantil.

La primera muestra de codificacin aparece en Francia con Luis XIV, con las Ordenanzas de Colbert
(1673) estas ordenanzas las ha recogido el derecho estatutario.

En 1789 se produce la Revolucin Francesa, lo que ocasiona que varios aos despus se dicte la Ley
Chapellier que suprime definitivamente los gremios de los comerciantes; estableca por tanto que
cualquiera puede negociar. Entonces la doctrina se plantea el problema de cmo regular el derecho
mercantil.

En 1799 se acaba la Revolucin y llega Napolen, que empieza a sentar sus bases con las primeras
codificaciones. El Codigo de Comercio es dictado en el ao 1807, en esencia este cdigo es las
Ordenanzas de Colbert. En los artculos 631 a 633 se intenta definir y se enumeran los actos de comercio,
esta enumeracin se hizo por razones procesales para determinar quienes quedaban sujetos a la
jurisdiccin comercial, esto acarrea problemas porque un grupo importante de autores como Pardessus
y Thales sealan que esto es derecho comercial objetivo y elaboran la doctrina objetiva.

En el ao 1861 se dicta el cdigo de comercio alemn que recoge completamente la teora del acto de
comercio y el carcter objetivo del derecho comercial, pero este cdigo no dura mucho, se producen
grandes dificultades en su aplicacin, es derogado el ao 1897, con la dictacin de un nuevo cdigo con
una orientacin netamente subjetiva.

Cdigo de Comercio espaol (1829): Es objetivo, pero con algunos matices.

Establece algunos actos que sern siempre mercantiles.

Establece que algunos actos de comercio deben ser realizados por comerciantes, al menos una de sus
partes (si es el caso, el acto ser mercantil para ambas). Si las dos partes no son comerciantes el acto es
civil.

Crticas a ambas teoras:

Subjetiva: Los comerciantes ejecutan actos no siempre relacionados a su actividad de tal.
Objetiva: Es difcil determinar cuando un acto es o no mercantil, no hay una definicin genrica de los
actos de comercio.

Situacin en Chile.

Durante toda la Colonia rigen las Ordenanzas de Bilbao.

En 1829 se dicta el C de Comercio Espaol, esta noticia llega a Chile, y se plantea su uso pero surgen
discrepancias polticas.

En 1852 el pdte Bulnes conoce a un jurista argentino Jos Gabriel Ocampo y Herrera que formaba parte
de la Comisin revisora del proyecto de CC, donde su participacin es destacada, lo que lleva a Bulnes a
pedirle la redaccin del C. de C chileno, basndose este cdigo en: C. de C francs y C. de C espaol.

Pero adems es innovador porque regula 2 temas no tratados antes: el seguro terrestre y la cuenta
corriente mercantil.

Es de carcter objetivo pero atenuado (para la doctrina moderna debe interpretarse en forma subjetiva):
Enumera los actos de comercio pero atena su carcter objetivo a travs de la T de lo accesorio y la T
de los actos mixtos o de doble carcter (Teoras europeas de creacin jurisprudencial que son acogidas
en forma orgnica por nuestro cdigo).

En 1867 entra en vigencia el C. de C. chileno, ste tiene un ttulo preliminar de 6 artculos, donde se
establece un orden de prelacin en la aplicacin del cdigo y del derecho comn, se describe una serie
de actos de comercio y se sealan tambin algunos aspectos de interpretacin. Tiene adems 4 libros:

Libro I De los comerciantes y de los agentes del comercio.
Libro II De los contratos y obligaciones mercantiles en general.
Libro III De la navegacin y comercio martimos.
Libro IV De las quiebras.

Con el pasar de los aos, el c. de com. se ve sobrepasado por los avances del comercio, por lo que se
dictan numerosas leyes especiales:

Ley 3.918 sobre sociedades de responsabilidad limitada.
Ley 4.987 sobre prendas de valores mobiliarios a favor de los bancos.
Ley 18.046 sobre sociedades annimas.
DFL 252 Ley General de Bancos.
DFL 707 Ley sobre cuentas corrientes bancarias y cheques.
Ley 18.092 sobre letras de cambio y pagars.
Ley 18.045 sobre mercado de valores.
Ley 19.955 Ley de proteccin al consumidor.
Etc.

Corrientes unificadoras de derecho comercial.

El comercio en su esencia sigue siendo internacional. Para efectos de facilitar y, en consecuencia,
estimular el comercio, se ha buscado unificar las normativas comerciales, dndole gran importancia a la
autonoma de la voluntad (usos y prcticas del derecho comercial).

Lentamente, se ha ido creando un derecho uniforme, en base a tratados internacionales y contratos tipo
utilizados por las empresas interesadas en el comercio exterior.


Destaca la labor de:

- Cmara de Comercio Internacional (Pars); dicta un estatuto voluntario y tiene una sede arbitral.
- UNCITRAL: Pertenece a la ONU, propone textos legales que recogen las costumbres
internacionales, para efectos de ser incorporados en los pases que suscriban sus acuerdos.
- Conferencia permanente de la Haya sobre derecho internacional privado.
- Internacional Law Association.

Estas asociaciones, entre otras labores, redactan y proponen leyes tipo sobre determinadas materias,
promueven la celebracin de tratados internacionales, etc...


TENDENCIAS ACTUALES DEL DERECHO COMERCIAL


Confusin entre lo civil y lo mercantil.

Es tal la extensin de la actividad comercial en nuestras vidas, que el ciudadano comn es un frecuente
usuario de los instrumentos mercantiles (antiguamente reservados a los comerciantes) as como
consumidor de los bienes y servicios fabricados o dispuestos por las empresas.

Ripert habla de una comercializacin de todas las clases sociales.

Lo anterior produce tres fenmenos:

Aparicin del Derecho de la Libre Competencia: busca regular actividad empresarial y evitar los
abusos de los empresarios y las grandes concentraciones de capital en el mercado.

Aparicin del Derecho del Consumidor: busca regular y evitar abusos de empresas frente a los
usuarios de los bienes y servicios que producen, siendo estos ltimos quienes por regla general
contratan en una situacin de inferioridad. Surge en los aos `60. La doctrina se refiere a l como un
poder compensador del poder de las empresas.

Aparicin de las tendencias actuales del derecho mercantil:
- Generalizacin del Derecho Mercantil.
- Unificacin del Derecho Privado
- Crisis en la codificacin del Derecho Mercantil
- Superacin dicotoma entre el Derecho Privado y Derecho Pblico


1. Unificacin del Derecho Privado

El Derecho Mercantil comienza a extender su mbito de aplicacin, no slo se aplica a los comerciantes,
sino tambin a industrias financieras y productivas. Se extiende adems a la agricultura organizada y a la
minera.

Por ejemplo el Art. 1 de la Ley 18.046 nos seala que: La sociedad annima es siempre mercantil, aun
cuando se forme para la realizacin de negocios de carcter civil.

Por otro lado, se utilizan las instituciones mercantiles (S.A. y S.R.L.) para estructurar actividades
culturales, deportivas, cientfica, etc... pues son ms dinmicas y flexibles que otras estructuras.

Ej: sociedad annima permite generar una estructura y ponerla en funcionamiento en un plazo de 10 a
60 das. No as las corporaciones o fundaciones (instituciones sin fines de lucro y de carcter civil) que
demoran de 6 meses a 1 ao en formarse y comenzar a operar.

Se extiende la aplicacin del Derecho Concursal o Derecho de Quiebras a las personas comunes, incluso
en otros pases, a las fundaciones, cooperativas y corporaciones (instituciones sin fines de lucro).

As concluimos que el Derecho Mercantil se transforma en un Derecho de la actividad econmica,
dejando de ser un Derecho especial. Es comn, paralelo al Derecho Civil (obligaciones y contratos)

Hay algunos autores que plantean que el Derecho Civil slo debiese regular personas, propiedad, familia
y sucesorio. El resto, obligaciones y contratos, debiesen estar en el mbito de la regulacin mercantil.

2. Crisis de la codificacin en el Derecho Mercantil

Con los avances del Derecho Mercantil y sus instituciones, quedan obsoletos los cdigos, optndose por
la creacin de leyes sectoriales que sirven para actualizar la legislacin. Estas comienzan a masificarse,
quedando fuera del Cdigo de Comercio regulaciones importantes como la de sociedades annimas, ley
del consumidor, valores, sociedad de responsabilidad limitada, ttulos de crditos y compaas de
seguros (se decodifican sus materias). Este fenmeno es atribuible a la comodidad y falta de tcnica
legislativa del legislador.

Quienes estn en contra de regular sistemticamente y orgnicamente un tema, es decir, codificar,
plantean que los cdigos tienen un carcter esclerotizante, de difcil actualizacin y nacen derogados.

Por el contrario, los que apoyan la codificacin, sealan que los cdigos dan seguridad jurdica, pues
permiten una regulacin unitaria y sistemtica de una determinada materia.

Por otro lado las leyes sectoriales son fcilmente modificables, generando incertidumbre a los
inversionistas y pblico en general.

3. Superacin dicotoma entre el Derecho Privado y Derecho Pblico

Los legisladores toman inters en el rea por el impacto social que conlleva, nace el concepto de inters
pblico econmico.

Es as como se introducen normas que cautelan el inters general en leyes sectoriales mercantiles,
adems se crean instituciones pblicas que regulan a quienes ejercen el comercio. En esta lnea,
encontramos:

- Superintendencia de valores y seguros
- Superintendencia de bancos e instituciones financieras
- Superintendencia de quiebras

Se plantea que el derecho mercantil se est desprivatizando. La lnea entre el derecho pblico y el
derecho privado se vuelve difusa.

Algunos autores no acogen el concepto de la desprivatizacin y plantean que el Estado ha terminado
su rol interventor (se termina el intervencionismo productor, directo), sino simplemente vigila y regula
(intervensionismo administrativo-regulador).

En este orden de ideas, a las legislaciones privadas se les incorporan normas de inters pblico,
protegiendo mbitos generales e individuales , se dice que hay libertad de la empresa en la economa
social de mercado y no una libertad del capital sin frenos y limitaciones en la bsqueda del lucro.
Consecuencias:

- Se termina el individualismo econmico.
- Se establece el imperativo que el mercado debe ser tutelado y protegido por normas imperativas
(ej: normas sobre libre competencia).
- Se vuelve necesaria la proteccin a los consumidores y usuarios.
- Se regulan las condiciones generales de contratacin.
- Se busca generar un sistema de responsabilidad objetiva de los empresarios y la empresa.
- La superposicin y proteccin de los intereses sociales (ej: trabajadores, clientes de las empresas
de servicios bsicos, afiliados de Isapres, etc.) en las empresas en crisis, en detrimento de los intereses
individuales y subjetivos de los acreedores ordinarios.


Conclusin:

*Tendencia actual: Consideracin del Derecho Mercantil como autnomo del Derecho Civil,
conformndose como una rama que regula toda la actividad econmica, incidiendo en las empresas y los
particulares, e incorporando normas de carcter pblico, de inters general.



FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL

























1. La constitucin

Se aplica con preeminencia. Expresiones en la constitucin:

-
-
sociedades)
*sociedades deben constituirse en conformidad a la ley
- Art. 19 n
leyes, moral, etc.
El estado puede participar en actividades econmicas limitado por una LQC
- conmica
-
-
-
-

FUENTES

MATERIALES








FORMALES
MORAL POLITICA COSTUMBRE LEY REGLAMENT.
ADMINISTRATIVA
JURISPRUDENCIA DOCTRINA ALGUNAS
FORMAS DE
CONTRATACION
CONSTITUCION
COD.COM +
LEYES
COMPLEMENT.
TARTADOS
SUSCRITOS O
RATIFICADOS
COD. CIVIL (LEY
GENERAL)
COSTUMBRE
La constitucin garantiza el sistema econmico y su funcionamiento.


2. Cdigo de Comercio

Artculo 1: El Cdigo de Comercio rige las obligaciones de los comerciantes que se refieran a
operaciones mercantiles, las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento
de obligaciones comerciales, y las que resulten de contratos exclusivamente mercantiles.

Las Leyes mercantiles complementarias o leyes sectoriales poseen un rol importantsimo en el proceso
de actualizacin y modernizacin del Cdigo de Comercio. (ej: Ley de S.A., Mercado de Valores, etc.).

*Si hay conflicto entre ley y cdigo se aplica el principio de especialidad (leyes especiales frente al
cdigo)

3. Tratados internacionales

Constituyen una importante fuente del derecho mercantil, ya que responden a la evolucin constante
que presentan las relaciones comerciales. Actualmente los negocios involucran a diversas naciones, es
por esto que los acuerdos internacionales permiten recoger las diversas regulaciones y permiten a su vez
uniformar criterios que facilitan el normal desarrollo de las relaciones comerciales.

Ej: TLC.

4. Cdigo civil

- Art. 2 C.COM da carcter de ley general al CC (al igual que el Art. 4 CC)

Artculo 2: En los casos que no estn especialmente resueltos por este Cdigo, se aplicarn las
disposiciones del Cdigo Civil.

Ej. El CC regula en extenso las sociedades de personas y el c de c slo se refiere a algunos aspectos que
modifican y adecan la regulacin civil a la realidad comercial.

5. Costumbre

- Art. 4 C. COM consagra la costumbre como norma supletoria frente al silencio de la ley y da
caractersticas de ella.

Artculo 4: Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las
constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una determinada
localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los
juzgados de comercio.

La costumbre: repeticin constante y uniforme de ciertas conductas, realizadas con la conviccin o
creencia de que con ella se est respondiendo a un imperativo jurdico.

En materia civil, la costumbre es una fuente formal del derecho cuando la ley se remite a ella (costumbre
secundum legem). Por ej. en el contrato de arrendamiento respecto a las reparaciones locativas.

En materia comercial opera la costumbre sine legem, es decir, en silencio de la ley, rige la costumbre.

Hay excepciones en que la ley se remite a la costumbre, por ej. En materia de contratos de transporte.

Existen 3 tipos de costumbre:

1) jurdica;
2) tcnica; e
3) interpretativa.

1) costumbre jurdica:

Para que la costumbre adquiera eficacia como norma de derecho (en silencio de la ley), es preciso la
concurrencia de los siguientes requisitos, establecidos taxativamente en el Art. 4 C. Com:

a.- uniformidad. La forma en que se ejecutan los actos debe mantenerse igual a travs del tiempo.
b.- publicidad. La costumbre debe ser ampliamente conocida, si es local, en la localidad respectiva, si es
internacional, en el mundo entero.
c.- generalidad de la ejecucin. Frente a una misma circunstancia o situacin deben realizarse conductas
o hechos similares.
d.- reiteracin en el tiempo. Repeticin constante por un largo espacio de tiempo (es una situacin de
hecho que debe ser evaluada por el tribunal).
e.- prueba (debe probarse si no le consta al tribunal).

La doctrina agrega otro requisito, la opinio juris, es decir la conviccin de que al obrar conforme a la
costumbre se esta dando cumplimiento a un imperativo jurdico.

Art. 4 c.com. Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las
constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una determinada
localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los
juzgados de comercio.

* Prueba de la costumbre: Art. 5 C.Com. la costumbre, cuando no le conste a los tribunales de comercio
su autenticidad, debe probarse. Se hace de dos formas (una o la otra):

a.- Por el testimonio fehaciente de 2 sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre, hayan
sido pronunciadas conforme a ella. Estas sentencias pueden ser dictadas por cualquier tribunal (de 1ra,
2da, arbitrales, etc.)

b.-Con 3 escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe constar dicha
costumbre.

c.- El art. 825 C.Com seala que en las materias reguladas por el Libro III (Comercio Martimo), la
costumbre podr ser probada, adems de las formas establecidas en el art. 5, por informe de peritos,
que el tribunal apreciar de acuerdo a las normas de la sana crtica.



PARALELO ENTRE COSTUMBRE CIVIL Y MERCANTIL

Civil Comercial
Vigencia
Remisin de la Ley Silencio de ley (Art 4)

Elementos
No tiene elementos Uniformes (Art 4)
Pblicos
Reiterados
Generales
Medios de prueba
Todos los medios de prueba 2 Sentencias (Art 5)
3 Escrituras



2)Costumbre Tcnica. Art 6 Cdigo de Comercio, parte inicial.

Artculo 6: Las costumbres mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras o
frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles.

Servirn de base o regla para determinar las palabras tcnicas usadas por los comerciantes en el
comercio, Ej: INCOTERMS relacionada con la entrega de mercaderas; EXW Ex Works; esto quiere decir
que la entrega de la mercadera se va a hacer fuera de la fbrica, por lo tanto, es de cargo del comprador
subirla al camin, luego al barco y finalmente llevarla a su tienda; los riesgos se asumen desde que el
comprador retira los productos desde la fbrica.
CFR Cost & freight; el vendedor se hace cargo del traslado de la mercadera hasta el puerto del destino
CIF Cost insurance & freight; el seguro de la mercadera hasta que llega a puerto esta includo en el
precio.

(ver apuntes INCOTERMS)

3) Costumbre interpretativa. Art 6 Cdigo de Comercio, parte final, y art. 21 Cdigo Civil.

...y para interpretar los actos o convenciones mercantiles.

Se trata de una costumbre que no es fuente formal del derecho, porque no suple el silencio de la ley,
sino que sirve de regla para determinar o interpretar los actos de comercio.




*La costumbre mercantil rige en silencio de la ley, pero hay costumbres mercantiles que estn al margen
de la ley o en contra de la ley, por lo que no procede aplicarlas, como el Cheque a fecha, ya que segn la
ley el cheque puede ser cobrado en cualquier momento, a fecha es slo una convencin entre las
personas, pero se invoca la costumbre mercantil para respetar lo acordado, pero los tribunales le darn
la razn al tenedor del cheque, quien siempre puede exigir el pago inmediato del mismo, sin importar la
fecha pactada.

El Cheque en garanta tampoco existe segn la ley; pero es una costumbre mercantil; la Clnica no puede
cobrarlo si es que no hay un mandato, si no existe el mandato el cheque no se puede cobrar; estos dos
casos no tienen sustento legal en la costumbre.

FUENTES DE DERECHO COMERCIAL DE 2do ORDEN

- Disposiciones Administrativas; Conjunto de organismos pblico a quienes la leyes le dan la
facultad de dictar normas bajo la esfera de su competencia:

Ej 1: El Banco central; tiene potestad normativa en cuanto a cambios de moneda, internacin de divisas
extrangeras, etc...; a travs de su comit y los acuerdos del mismo. Dichos acuerdos se traducen en
normas aplicables a las instituciones sometidas a l (ej.: Bancos). Cap XII (chileno haciendo inversin en
el extranjero por ms de US 10.000) XIV (Extranjero que quiere invertir en Chile por ms de US 10.000)
del Compendio de normas sobre cambio internacional del Banco Central.
Ej 2: La superintendencia de Valores y Seguros, que opera a travs de circulares (carcter especfico),
oficios circulares (carcter general) y normas de carcter general (que obligan a todas la instituciones
dentro de su esfera de competencia).

Jurisprudencia; en forma indirecta si constituyen una fuente, ya que los fallos uniformes relacionados
con ciertas costumbres mercantiles o que cristalizan la interpretacin o aplicacin de un precepto y a la
larga estas aplicaciones e interpretaciones pasan a formar parte de la legislacin. Estos fallos crearan
derecho, ya que se podra probar en juicio que cierta costumbre es vlida. Para que la jurisprudencia
tenga valor en estos preceptos, dichas sentencias deben ser ms o menos uniformes.

La Doctrina; trabajo de autores o filsofos en razn del rpido avance del comercio y de la
especializacin de la materia, los jurisconsultos ayudan a los jueces como a los legisladores a asentar
principios que se vern reflejados en los fallos y en la creacin, aplicacin y reforma de las normas
mercantiles.

Ciertas formas de contratacin; Se refiere a la contratacin masiva de las empresas, que reciben la
forma de contratos de adhesin, en la cual una de las partes impone a la otra las condiciones
(individualizacin, bien, precio, trminos). Son estos los casos de telefona, seguridad, etc.

Contratos de adhesin ; No es susceptible de ser modificado. Se individualiza al consumidor, los bienes
que adquiere y luego vienen los trminos y condiciones generales prestablecidos.

El contrato es fuente del derecho mercantil cuando el texto ha sido visado y su contenido determinado
en gran parte por la autoridad (Contratos de cuenta corriente, telfonos, seguros, transporte), la
autoridad obliga a incluir ciertas clusulas especiales, en estos casos la doctrina tiende a tildar a dichos
contratos como fuente del Derecho Mercantil.

Art. 1545 CC. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Si la generalidad de los habitantes
de un pas han celebrado un contrato de carcter uniforme (ej: cuenta corriente), dicho contrato es una
ley para todos ellos.

ACTOS DE COMERCIO


La doctrina tradicional chilena le otorga al Derecho mercantil un caracter objetivo, es decir, que va del
acto a la persona, sin importar quien realice el acto, ser un acto mercantil si est en la enumeracin del
art. 3.

El derecho comercial es ahora el derecho de los actos de comercio y no de los comerciantes.

El mensaje del Cdigo de Comercio seala que (el proyecto)....ha huido del peligro de las definiciones
puramente tericas, y en vez de definir los actos de comercio, los ha descrito prcticamente,
enumerndolos con el debido orden, precisin y claridad..

La doctrina tradicional se basa en el Art 3 del C Comercio que enumera aquellos actos que la ley
considera mercantiles (copia del art. 632 del c. de c. francs).

El Art 3ero parte diciendo Son actos de comercio ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de
uno de ellos (enumeracin) al sealar esto se supone que dichos actos quedan regulados por el
derecho mercantil.

Por qu es importante saber si un acto es civil o mercantil?

Define la legislacin de fondo aplicable.

Es importante ya que el C de comercio tiene instituciones distintas, enfoques distintos, etc. Son as actos
de comercio los que son propios de la regulacin del derecho comercial. Si el acto es mercantil, vara la
legislacin aplicable, es decir el cdigo de comercio y las leyes complementarias, para los actos y
contratos.

Ejemplos:

a) Sociedad colectiva.

-Por ejemplo en materia civil la sociedad es de naturaleza consensual y en materia comercial es solemne
y requiere constar por escritura pblica.
-En materia civil, la responsabilidad de los socios es ilimitada y simplemente conjunta, en proporcin a
sus aportes, en materia comercial es indefinida y solidaria.
- Al momento de la disolucin de una sociedad colectiva, si es civil se forma una comunidad, si es
mercantil debe procederse a su liquidacin, subsistiendo la personalidad jurdica de la sociedad hasta el
trmino de dicha liquidacin.

b) Compraventa.

-En materia civil son elementos de la esencia el precio y la cosa; en materia mercantil lo nico esencial es
la determinacin de la cosa. Ver art 139 c.com.

c) Mandato.

-En materia civil es revocable, en materia comercial el mandato puede ser irrevocable, si interesa a las
dos partes. Art 241 c.com.

d) Materias probatorias:

El cdigo de comercio establece reglas especiales para la prueba de los actos mercantiles. Art. 128 c. de
c. suprime las limitaciones generales a la prueba testimonial indicadas en los artculos 1708 y 1709 del
c.c.

Art 129 los tribunales pueden admitir prueba de testigos an cuando modifiquen o adicionen el
contenido de una escritura pblica.

Un instrumento privado adquiere fecha cierta.
En materia Civil (art. 1703) : documento presentado en un tribunal
Inscrito en un registro
Cuando muere alguno de los firmantes
Documento incorporado a un protocolo
Cuando se toma razn de ellos o se incorpora a un inventario (solemne).

El cdigo de comercio agrega que cuando el documento guarde concordancia con los libros de
contabilidad de un comerciante (art. 127 c.com).

Adems, veremos ms adelante el valor probatorio de los libros de contabilidad que deben llevar los
comerciantes, que son instrumentos privados que pueden hacer fe en favor de quien los lleva.

e) En materia concursal.

Determinar si el acto es mercantil en el caso de las QUIEBRAS, si se incumple una obligacin mercantil es
ms fcil que se declare la quiebra, y la ley trata con ms dureza al denominado deudor calificado
(quien ejecuta una actividad comercial, industrial minera o agrcola).


Todo esto sin perjuicio de que ciertos actos de orden mercantil estn regulados por el CC o reglas civiles
y no por el derecho mercantil ( contrato de arrendamiento) otras instituciones mercantiles estn
desarrolladas slo en el C de Comercio como el transporte, seguros, etc. y no en el CC.

* Las partes no pueden atribuirle el carcter de mercantil a un acto en virtud de la autonoma de la
voluntad. La mercantilidad esta determinada por ley y constituye un estatuto de excepcin, no
susceptible de ser derogado por la voluntad de las partes. Sostener lo contrario implicara dejar a las
partes la eleccin de una u otra legislacin.

Aspectos previos de los actos de comercio

1) Teora de lo accesorio.

Esta supone que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Por un lado complementa el art. 3 del CCm, y
por otro, va a restringir la aplicacin del mismo artculo.

Art. 3 n1: Comprar con el nimo de vender: Tanto la compra como la venta son comerciales,
pero si compro para complementar una industria civil, el acto es civil. As mismo, si compro con el fin
de complementar una industria mercantil, el acto es mercantil, aunque no compre con nimo de
vender. Si se realiza una compra civil (sin nimo de venta) como un banco comprando uniformes
para sus funcionarios, a pesar de ser un acto civil por naturaleza, se vuelve mercantil debido a que es
hecho por una empresa para complementar una industria mercantil y se regular por el derecho
mercantil.

Definiciones para la teora de lo accesorio

Sandoval: Consiste en presumir mercantiles ciertos actos cuando se relacionan con una profesin,
actividad o acto jurdico principal de carcter comercial ya sea porque lo facilita, contribuye a realizarlo o
a acrecentarlo, o simplemente lo garantiza.

Gonzalo Baeza: Efecto jurdico con el cual un acto que naturalmente no es comercial pasa a quedar
regido por la legislacin comercial en razn de acceder a una obligacin comercial o ser realizada por un
comerciante en funcin de su giro.


Para un autor nacional, llamado Julio Olavarra, esta teora constituye en el fondo el reconocimiento del
fracaso de la mercantilidad basada en la objetividad Toda vez que la imaginacin del legislador siempre
ha resultado ms estrecha que las necesidades y la inventiva del trfico mercantil.

Hoy en da esta teora est consagrada expresamente en el Cdigo Francs, Belga y Alemn.

Fundamentos legales

1. Art. 1 CCm: operaciones mercantiles, incluye actos de comercio y civiles. (amplia el Art. 3 que se
refiere a los inmuebles)

Artculo 1 El Cdigo de Comercio rige las obligaciones de los comerciantes que se refieran a
operaciones mercantiles, las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el
cumplimiento de obligaciones comerciales, y las que resulten de contratos exclusivamente
mercantiles.

2. Art. 3 n1 inc. 2: Restringe el alcance del Art. 3, ya que establece que no todos los actos mercantiles
que complementan una industria civil se convertirn en civiles.

Por otro lado, hay algunos actos que jams se convertirn en civiles por aplicacin de este principio: El
Art. 3 n10 se refiere a los actos de comercio formales ya que siempre sern mercantiles independiente
de quin las realice (cheques, letras de cambio, pagars y cambio son la excepcin)

Art. 3 n 1 inc 2 Sin embargo, no son actos de comercio la compra o permuta de objetos destinados a
complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial.


2) Actos mixtos o de doble carcter.

Un mismo acto puede ser civil para una de las partes y mercantil para la otra, esto est consagrado en el
Art 3 del C de Comercio: Art. 3. Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellos: (...)

Ej.: Falabella compra en China 500 camisas, les pone su marca y las pone a la venta, llega Pedro y compra
una camisa, el acto es la compra de una camisa de Falabella, para Pedro la compra de la camisa es un
ACTO CIVIL ya que est comprando para consumir, para Falabella esta venta es mercantil ya que esta
precedida de una compraventa mercantil, pues la compro con nimo de venderla.
Acto
Compra de la Camisa
Mercantil Civil
Falabella Pedro






Qu derecho se aplica?



Debe aplicarse siempre la ley del obligado (es una solucin doctrinaria y jurisprudencial, pues la ley
nada dice), por ejemplo si Falabella no le cumple con el envi de la camisa a Pedro entonces Pedro podr
utilizar la legislacin mercantil, utilizando testigos, por otro lado si es Pedro quien no cumpli con pagar
la camisa, Falabella tendr que usar la ley civil por lo que, por ej., no puede acreditar el acto con
testigos.

Se debe determinar la naturaleza del acto que se trata de probar.

3) Tratamiento de los inmuebles.

Han sido excluidos histricamente de la disciplina comercial, exclusin que prcticamente perpetuo la
codificacin europea del S.XVIII, pues cristaliz las actividades mercantiles.

Razn histrica: Antiguamente los inmuebles de las ciudades pertenecan mayoritariamente a la iglesia o
a la nobleza, no formaban parte del trfico mercantil. Los inmuebles eran la fuente de la riqueza de
dichas castas, a quienes el comercio estaba vedado. El comercio era propio de la burguesa.

Las excepciones entre los cdigos que mantuvieron a este tipo de bienes dentro de la actividad mercantil
fueron el Cdigo Italiano y el Cdigo Portugus de la poca.

En Francia se incluy recientemente la actividad inmobiliaria dentro del rea comercial.

El fundamento de esto, es que la transaccin de bienes inmuebles por su tramitacin lenta y engorrosa
no va acorde a la agilidad y rapidez de la actividad comercial. Otra razn es la limitada o poco abundante
actividad de transaccin de este tipo de bienes (ambos fundamentos hoy no tienen sentido).

Razn semntica: Comercio viene del Latn CUM-MERX con mercadera, las mercaderas son bienes
muebles.

En Chile:

-La Corte Suprema ha confirmado en su jurisprudencia la calificacin de la actividad inmobiliaria dentro
del rea civil. sociedad constituda para la compra y venta de bienes races es una sociedad de carcter
civil.

Para Gabriel Palma: El comercio necesita rapidez en sus operaciones y los inmuebles estn sujetos a
muchas trabas y formalidades que se oponena la celeridad que caracteriza a los actos de comercio.

Hay un acercamiento a su inclusin:

-En 1977 se agrega al Artculo 3 del Cdigo de Comercio el n20 a los actos de comercio, la actividad de
las empresas de construccin de bienes Inmuebles por adherencia.

Contradiccin:

-El n2 del Artculo 3 del Cdigo de Comercio incluye la compra de establecimiento mercantil entre los
actos de comercio.

Para la mayora de los autores, debe excluirse al inmueble en que se encuentra el local comercial, siendo
mercantil la adquisicin del resto de los elementos del establecimiento comercial es necesario no
confundir las industrias con los locales en que ellas se ejercen.

Para el redactor del c de com. (Ocampo) El arrendamiento o compra de casas y locales comerciales para
almacenes y tiendas no son actos de comercio. Los actos sobre bienes deben versar, para que
merezcan la calificacin de mercantiles, sobre objetos muebles, modificados o no por la industria.

Otros opinan (Juan Alfonso): Es imposible prescindir de los inmuebles, pues la teora de lo accesorio
puede llevarlos a la mercantilidad.

Jurisprudencia Actos de corretaje de inmuebles son mercantiles.

Fallo de la Corte de Apelaciones de la Serena: si bien en el concepto de establecimiento comercial como
entidad jurdica, no se comprende generalmente como elemento integrante del mismo el local en que se
encuentra establecido, ello no es bice para que as suceda cuando se cede o transfiere dicho
establecimiento y su dueo es a la vez propietario del local, y la intencin de las partes comprende
expresamente a este ltimo en aquella universalidad jurdica.

CLASIFICACIN ACTOS DE COMERCIO

I-. Respecto al mbito (lugar) en que se ejercen

a) Actos de Comercio Terrestres n20
b) Actos de Comercio Martimos

II-. Respecto al Criterio Mercantil del Acto

a) Actos de Comercio atendidos a la Intencin de las Partes
b) Actos de Comercio Ejecutados por empresas
c) Actos de Comercio Formales
d) Actos de Comercio que Atienden al Criterio de Intermediacin

ANLISIS ACTOS DE COMERCIO DEL ARTCULO 3 CDIGO DE COMERCIO

Art. 3 n1: La compra y permuta de cosas muebles, hechas con nimo de venderlas, permutarlas o
arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas
mismas cosas.

COMPRA MERCANTIL DE BIENES MUEBLES

Requisitos:
1.- Debe tratarse de Bienes Muebles Corporales.

Art. 567 y 571 C.C. (Incluye bienes muebles semovientes, inanimados, por destinacin y por
anticipacin).

574: cuando el cdigo de comercio habla de bienes mueble se refiere a bienes corporales (muebles
corporales 567).

Art. 632 del cdigo de comercio francs: tambin lo seala, bienes corporales.

2.- La Compra debe efectuarse con nimo de Vender, Permutar o Arrendar en la misma forma o en otra
distinta.

Es este nimo del comprador el que transforma la compra en mercantil y lo coloca a l como
intermediario en el proceso de la circulacin de los bienes. Debe existir al momento de la compra. Si no
compro para vender, la compra es civil, aunque despus la venda y obtenga un lucro.

3.- nimo de Lucro (requisito agregado por la doctrina); Se debe Vender, Permutar o Arrendar con el
objeto de obtener un beneficio econmico, aunque en definitiva no se obtenga.

Si compro sin nimo de lucro (ej. comprar para vender ms barato con fines altruistas), el acto no es
mercantil.

ESTOS REQUISITOS DEBEN PROBARSE EN JUICIO A TRAVS DE PRESUNCIONES. LA CARGA DE LA PRUEBA
RECAER SOBRE QUIN ALEGA QUE LA COMPRA ES MERCANTIL (por tratarse de un rgimen de
excepcin).


VENTA MERCANTIL DE BIENES MUEBLES

Requisito:

-Debe ser Precedida de una Compra o Permuta Mercantil.

Si no es precedida por una Compra o permuta mercantil (o fue precedida de acto civil, ej. Donacin) la
venta es civil.

Ej: Toda venta de los productos de un fundo es civil, ya que el agricultor no ha comprado o permutado
esos productos, los ha cultivado o producido en su campo.

ARRENDAMIENTO MERCANTIL (creacin original del cdigo de comercio), 2 hiptesis:

-Art. 3 n1= Quin arrienda a otra persona debe ser dueo del bien. Debe haber comprado con nimo
de arrendar.

-Art. 3 n3= Quin arrienda lo hace con nimo de subarrendar a otra persona. (Para el arrendador el
acto es comercial; para quin subarrienda el acto es civil, a menos que subarriende para subarrendar
nuevamente).

Contrato leasing: propiamente tal
Financiero
Lease back

Leasing propiamente tal: Arriendo con opcin de compra. El arrendador adquiere el bien por
instrucciones del arrendatario y se lo da en arrendamiento por un perodo determinado, cumplido dicho
plazo, se ejerce la opcin de compra. El arrendatario no le puede poner trmino anticipado al contrato
de arrendamiento, si lo hace, debe pagar el total de las rentas.

Leasing financiero: Lo mismo que el leasing propiamente tal, con la diferencia que el arrendatario puede
ponerle trmino anticipado al contrato, quedndose el arrendador con el bien adquirido.

Leaseback: vendo un bien a una empresa financiera que luego me lo arrienda. Tengo la opcin despus
de cierto tiempo de comprar el bien.


Para efectos probatorios y en caso de quiebra, se considerar el derecho mercantil (el resto se sujeta al
derecho comn, pues el contrato de arrendamiento est regulado en el cdigo civil y en leyes
especiales).

El arriendo de bienes mueble siempre paga IVA (mercantil o civil).


[Inciso final Art 3n1: Sin embargo, no son actos de comercio la compra o permuta de objetos
destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no
comercial.]


Art. 3 n2: La compra de un establecimiento de comercio, es mercantil.
Un establecimiento comercial es una unidad de hecho, compuesta por Bienes Materiales e Inmateriales,
adscritos a un fin mercantil, de intermediacin.
-Bienes Materiales: ej.: estanteras; mercadera; computador; local (inmueble, carrito, etc.).
-Bienes Inmateriales: ej.: clientela; prestigio; crditos; derecho de llaves; nombre; contactos; marca; etc.


CONCEPTO DE ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO:

SANDOVAL: "Establecimiento de comercio es una propiedad incorporal que nace de una circunstancia, la
reunin de elementos materiales e inmateriales".

PALMA: Universalidad de hecho, es decir un conjunto de cosas corporales unas, e incorporales otras
que sirven para el ejercicio de un comercio de una industria cualquiera.

BAEZA: "Universalidad de derecho, integrada por bienes muebles y/o inmuebles, corporales e
incorporales organizados por el comerciante para el desarrollo de su actividad."

Establecimiento de comercio distinto de empresa. El establecimiento de comercio esta al servicio de la
empresa.

COMPRA DE ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO

Estar compuesta de varios actos, eventualmente separados e independientes, dependiendo de los
bienes que lo componen y su naturaleza. Cada bien deber ser transferido segn las normas que regulen
su transferencia.

Ej.: Estanteras: contrato privado de compraventa.
Bien Inmueble: escritura pblica e inscripcin en el Conservador de Bienes Races.
Clientela: Pacto del vendedor de no ejercer el mismo comercio.
Crditos: Reglas de cesin de crditos nominativos: arts 1901 y ss. Cdigo civil y162 y ss. Cdigo
de comercio.
Marca: se compran con un contrato privado.

Estos actos, mirados en forma individual, no seran mercantiles (las estanteras no se compran para ser
vendidas posteriormente), pero mirados en su conjunto constituyen la compra de un establecimiento de
comercio, por lo que es mercantil.

VENTA DE ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO

La venta de establecimiento mercantil sera acto de comercio segn la doctrina, pues constituye
el ltimo acto del comerciante en el ejercicio de su giro.


ART 3 N4. COMISIN MERCANTIL O MANDATO COMERCIAL.

(Hay un error, dado que hay una relacin de gnero a especie, no estn en pie de igualdad, por
tanto no debiera considerarse el o). (la comisin es una especie de mandato). Con todo, el
profesor opina que el art. 3 n 4 se refiere slo a la comisin.

MANDATO COMERCIAL. Art 233.

Contrato por el cual una persona encarga la ejecucin de uno o ms negocios lcitos de
comercio a otra, que se obliga a administrarlos gratuitamente o mediante una retribucin y a
dar cuenta de su desempeo.

Art 234 c.com: Hay 3 especies de mandato comercial:
La Comisin;
El mandato de los factores y mancebos o dependientes de comercio;
La corredura, de que se ha tratado ya en el Ttulo III del Libro I

1. Comisin (Art 235) Mandato que versa sobre una o ms operaciones mercantiles
individualmente determinadas (especficas).Si son genricas, estamos ante un mandato
propiamente tal.

2. Factores: Mandatarios a quines se les encarga la administracin de un establecimiento de
comercio o negocio ( ej: gerente general). Ojo, no son comerciantes. Hoy en da se confunde con
el carcter de empleado, el cdigo del trabajo los considera como empleados, dado el vnculo
de subordinacin y dependencia que se genera.

3. Corredura (art. 48) No es mandato. Los corredores son oficiales pblicos instituidos por la
ley para dispensar su mediacin asalariada a los comerciantes y facilitarles la conclusin de
sus contrato..

Por lo tanto, el n4 se refiere slo a la comisin (y no como mandato, sino como actividad
profesional).

MANDATO: MANDANTE: quien encarga / MANDATARIO: quien ejecuta.
COMISIN: COMITENTE: quien encarga / COMISIONISTA: quien ejecuta.


LA COMISIN.

a-. Cundo es mercantil?
b-. Para quin es mercantil?

Primera doctrina (descartada)

a.- La comisin ser un acto de comercio cuando sea remunerada (cuando el comisionista reciba
remuneracin).

b.- Ser mercantil para el comitente (acto de encargar = acto de comercio) *se rechaza, por
cuanto el mandato civil tambin puede ser remunerado.

Segunda doctrina (tradicional y habitualmente acogida).

a.- Comisin ser acto de comercio, cuando el negocio encargado sea mercantil (si le encarga 3 negocios
y al menos 1 es mercantil, estamos ante un acto de comercio)

b.- Ser mercantil para el comitente. Para el comisionista lo ser si hace los encargos de forma
permanente, actividad habitual, organizada. Si es espordico no ser un acto de comercio, sino que
civil.

Tercera doctrina (moderna, minoritaria, tiene mayor sentido, el profesor la seala como correcta).

1 antecedente:

art. 632 Cdigo del Comercio Francs, tambin borradores de Gabriel Ocampo (redactor):

- Se refieren a la empresa de comisin, como actividad organizada y profesional.

2 antecedente:

- En algunas legislaciones, se distingue la comisin del mandato, dependiendo si el mandatario acta a
nombre propio o ajeno. Si acta a nombre propio (hacindose pasar por dueo), estamos frente a una
comisin, si lo hace a nombre ajeno, estamos frente a un mandato que se rige por las normas civiles.

Vemos que la determinacin de la mercantilidad ahora se enfoca desde el punto de vista de la actividad
del mandatario o comisionista, y no del mandante o comitente

Cdigo espaol (chileno tb, art. 254) comisin: puede realizarse a nombre propio o ajeno.

La actividad del comisionista como actividad profesional y la distincin entre la actuacin a nombre
propio y ajeno tiene races histricas:

En la edad media, el comisionista era un actor fundamental en la vida del comercio, pues como
comerciante establecido en una ciudad, reciba encargos de otros comerciantes, generalmente
extranjeros, los cuales ejecutaba a nombre propio (ej. vender y comprar mercaderas). Lo anterior
debido a que siendo el comercio una actividad basada principalmente en la confianza, cuando llegaba un
comerciante extranjero a una ciudad no conoca a nadie y nadie lo conoca a l, lo que dificultaba su
actuar. Entonces, recurra a un comerciante establecido, quien actuaba a nombre propio para vender las
mercaderas del comerciante extranjero o para cumplir con sus encargos de compra.

Con el correr de los aos, esta actividad se desarroll en forma profesional, por comerciantes que,
establecidos en una ciudad, slo se dedicaban a recibir encargos de terceros (vender o comprar
mercaderas a nombre propio).

En este sentido Delvincourt expresa El comisionista propiamente tal es el que tiene, por su propia
cuenta, una casa comercial, cuyo objeto principal es recibir y ejecutar las comisiones que le son
otorgadas por otros comerciantes.

3 antecedente.

Los arts. 238 y ss. regulan la comisin, especficamente al comisionista, regulacin de la que se
desprende que el comisionista tiene que tener una gran preparacin para ejercer dicha labor,
excluyendo en consecuencia la posibilidad de comisionistas espordicos o accidentales (son casi 100 arts.
dedicados a regular la actividad del comisionista).
Conclusin:
*La doctrina postula entonces, que la palabra comisin no se debe considerar como un contrato
individual, sino que como una actividad de comercio. El acto de comercio es para el comisionista. El
derecho comercial le da mayor inters a l, puesto que est intermediando.

*La actividad del comisionista es la importante, para efectos de determinar si estamos o no ante un acto
de comercio.

Esta actividad fue la que se tom en consideracin para otorgarle el carcter de mercantil a la comisin.
En el derecho comparado hay diversos cdigos que asumen esta postura (colombiano, alemn, boliviano,
entre otros). Slo hay matices en relacin a si el comisionista, para ser tal, debe actuar slo a nombre
propio o podra hacerlo a nombre ajeno.
Ejemplo cdigo de comercio colombiano: una especie de mandato por el cual se encomienda a una
persona que se dedica profesionalmente a ello, la ejecucin de uno o varios negocios, en nombre propio,
pero por cuenta ajena.
En consecuencia, es acto de comercio la actividad realizada por el comisionista, como actividad
organizada y profesional, la que, en nuestro ordenamiento, podr ejecutar a nombre propio o ajeno.

No interesa si el mandato es comercial o no, no es lo relevante, basta ver que el art. 236 del cdigo
clasifica a los tipos de comisionistas, como personas profesionales, no como contratos.

Los actos de Comercio de empresa

Desde el n5 hasta el n9, el n13 y n20 del art.3 se comercializan las actividades econmicas all
mencionadas, a condicin de que se desarrollen como empresas.

La definicin de empresa no est en el Cdigo de Comercio, de la misma manera que no est la de acto
de comercio, los que slo estn enumerados.

El cdigo se refiere a la empresa al enunciarla en el art. 166 inc. final y 172, en que se da una nocin de
empresario de transportes, pero no da un concepto como tal.

Como rasgos generales podemos sealar que se trata de una organizacin reunin, coordinacin y
utilizacin- de los factores productivos, con fines especulativos en produccin o distribucin de bienes
o servicios. De carcter profesional en cuanto debe ser permanente, continuada y sistemtica. Ac cabe
tambin el desarrollo de actividades civiles, entonces para que sea comercial tendr que estar presente
el cambio, la intermediacin y el lucro y nunca tener como giro principal una actividad extractiva o
relacionada con bienes inmuebles por naturaleza.

Puga Vial se centra en la organizacin para definir la empresa as esta ser la organizacin productiva de
cosas materiales e inmateriales y de personas, ordenada a la produccin de bienes o servicios para
terceros y con fines de lucro. Adems, para l la empresa no es una persona jurdica, no adquiere
obligaciones, ni es titular de derechos y ms que sujeto es objeto del Derecho.

El nimo de lucro es fundamental, sin este las corporaciones y sociedades sin nimo de lucro no quedan
amparadas bajo el Derecho mercantil.

Art.3 Son actos de comercio, ya departe de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos

N5 Empresas de fbrica y manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafs y otros
establecimientos semejantes.

Proviene del artculo 632 del Cdigo de comercio francs de 1807.

Algunos autores consideran mala la redaccin del 3n5 porque apunta a que el acto de comercio es la
empresa y no la actividad que realiza, la cual es realmente la que tiene el carcter de mercantil. Porque
pueden haber empresas mineras, agrcolas entre otras que no quedaran comprendidas dentro de la
nocin de acto de comercio.

Empresas de fbrica y manufacturas. Para algunos autores, lo relevante para qu las actividades de
fbricas y manufacturas se considere mercantil es la transformacin que ellas realizan de la materia
prima, sean del propio empresario o incluso del cliente. Excluyendo las que generalmente se han
considerado civiles como la agricultura. Hay una razn histrica tras ello y dice relacin con que en su
origen medieval, los actos de comercio estuvieron circunscritos a la actividad de la burguesa que se vea
excluida en general del rubro extractivo y de la propiedad raz, propia del clero y la nobleza-. (Sandoval
plantea la disyuntiva respecto a cmo proceder respecto de la agroindustria, y la resuelve mediante la
teora de lo accesorio, siendo que si lo principal es la industria debera ser considerado entonces acto de
comercio el realizado. Cabe la duda, puesto que la aplicacin de la teora de lo accesorio no halla una
aplicacin tan irrestricta en el cdigo
1
.

Puga Vial parte de la idea de que si la agroindustria se abastece de terceros productores, no cabe duda
de su mercantilidad, del resto es ms complicado determinarlo. Es fundamental la presencia de
intermediacin. Pero como actividad extractiva-productiva jams ser comercial).

Fbrica segn la RAE: Establecimiento dotado de la maquinaria, herramienta e instalaciones necesarias
para la fabricacin de ciertos objetos, obtencin de determinados productos o transformacin
industrial de una fuente de energa. Es un elemento dentro de la empresa, pero no es la empresa. As no
todo establecimiento para transformacin de insumos
2
es una fbrica y no toda fbrica es una empresa
una factora paralizada o una ejercida individualmente no dejan de ser fbrica sin ser empresa.

La manufactura, Obra hecha a mano o con auxilio de mquina o Lugar donde se fabrica. Ser
manufactura para efectos del acto de comercio la produccin en serie auxiliada por medios mecnicos.

Asimismo el artculo 3n5 habla de empresas de almacenes, tiendas y bazares.

Aqu estamos hablando de intermediacin como es propio del comercio. Compra que hacen estas
empresas de bienes muebles para ser vendidos. Algunos ven en esto redundancia con relacin al

1
Sustento art. 3n1 y art. 7
2
Conjunto de bienes empleados en la produccin de otros bienes.
artculo 3n1 en lo que atae a la compraventa de cosa mueble. Sandoval dice que no la habra porque
en el nmero uno se hace referencia a sta desde el punto de vista individual y ac estamos hablando de
la organizacin empresarial, aunque es simplemente una interpretacin que no tiene sustento literal en
el Cdigo.

Cuando el cdigo habla de almacn se refiere a la tienda de abarrotes. -No empresa de deposito,
introducida por la ley 18.690 del 98, esa se trata en el n7-. En el se venden artculos de primera
necesidad o gneros al por menor. Es el tpico negocio de barrio. No difiere mucho la definicin de
tienda, donde se venden artculos al por menor.

En cuanto a los bazares, como tienda en que se venden productos de varias industrias, comnmente a
precio fijo.

El artculo 3n5 tambin habla de fondas, cafs y otros establecimientos semejantes.

Ac de nuevo el legislador pone el acento en la organizacin de los medios materiales y la fuerza
productiva de talante empresarial.

Las fondas en la acepcin propia chilena se refieren a un puesto donde se expende comida y bebida y
tambin a la tienda provisoria agrupada en establecimiento temporal, como una kermese o para las
fiestas patrias. Pero la definicin del trmino como tal, tambin se refiere a un lugar donde se da
posada
3
.

Un caf no se refiere a donde se produce ste sino al establecimiento donde se vende, incluida tambin
la nocin de saln de t.

Es relevante que la enumeracin es ac solamente enunciativa y no taxativa al hablar de otros
establecimientos semejantes. -Para Puga vial es un error que se refiera de nuevo al establecimiento

3
Fondas (RAE): Establecimiento pblico, de categora inferior a la del hotel, o de tipo ms antigua, donde se da
hospedaje y se sirven comidas. Puesto o cantina en que se despachan comidas y bebidas.
como tal y no a la actividad que realiza- Incluye entonces restaurantes, discoteques, pubs,
supermercados, ferreteras, botilleras, farmacias etc. La idea detrs de esto es la de la compraventa
mercantil, comprar para vender directamente o una vez manufacturado.

Lo comn ac ser que para el cliente el acto sea civil, a menos de que acceda a una actividad comercial.

An as la doctrina no es pacfica en cuanto a los establecimientos comprendidos, mientras para
Sandoval los hoteles estaran incluidos, Puga Vial los excluye por tratarse de empresas que adquieren
bienes muebles para prestar servicios mas no para vender bienes muebles CORPORALES como l
considera que plantean todos los ejemplos del artculo 3n5-. Excluye tambin los peridicos y
hospitales. Para el profesor Guzmn si estaran incluidos los lugares de posada como hoteles,
refirindose en este punto a la prestacin de servicios de carcter inmaterial.

El artculo 3n6 transporte por tierra, ros o canales navegables.

Este artculo contiene una omisin involuntaria del legislador, que es integrada por el artculo 166
cuando trata del contrato de transporte, que asimila el lacustre al terrestre, agregando la navegacin
por lagos que ac falta.

Se refiere este artculo al transporte realizado por empresarios. Es decir donde hay una ordenacin de
factores productivos, por ejemplo quien tiene una empresa de taxis, sean suyos o de quienes los
conducen y estando bajo su direccin. Pero no lo ser el que por cuenta propia tenga un vehculo y
preste el servicio de transporte, en este caso habr por un lado arrendamiento de servicios de transporte
y por el otro contrato de depsito y es un acto civil.

El artculo 166 tambin seala los sujetos envueltos en esta empresa:
Porteador: quien contrae la obligacin de conducir, si es por agua se llamar barquero o patrn.
Cargador, remitente o consignante el que por cuenta propia o ajena encarga la conduccin.
Consignatario la persona a quien se envan las mercaderas.

Aqu el porteador es quien hace las veces de empresario y cuya actividad se considera mercantil. El
cargador se regir por la teora de lo accesorio.

El artculo 171 somete a la legislacin mercantil a quienes realizan eventualmente actividades de
porteador, de transporte ocasional de pasajeros. As a pesar de ser una actividad civil se rige por el
Cdigo de Comercio. La razn de ser de esto, puede hallarse en el hecho de que el Cdigo Civil regula
muy tangencialmente el arrendamiento de servicios
4
y supletoriamente el de Comercio se hace cargo
sin que por ello la calificacin profesional y de la prueba deje de hacerse por la normativa del C.C.

Art3n7 Empresas de depsito de mercaderas, provisiones o suministros, las agencias de
negocios y los martillos.
Incluye actividades de diversa naturaleza:

Empresa de depsito de mercaderas:

El depsito en si es un acto civil art. 2.211 C.C. -. Lo que lo mercantiliza es el ser realizado por una
empresa. El ejemplo tpico son los almacenes generales de depsito -ley 18.690 del 88- el almacenista
emite dos documentos al recibir en depsito, el certificado de depsito-warrant- y el vale de prenda. Al
endosarse el warrant se transfiere el dominio y al endosarse el vale de prenda lo constituye en prenda.
Estos se transan el mercado financiero facilita flujo de bienes-.

Pero hay ms tipos de almacenajes de mercadera y no requieren ajustarse a la ley 18.690, porque los
warrant son slo una especie en Chile se conocen desde 1932-. Lo importante es que sea de
mercaderas, por lo que la empresa de depsito de menaje domstico por ejemplo por un viaje al
exterior no cumplira con el criterio de ser mercadera segn Puga Vial-.

Empresas de provisiones o suministros:

4
Arts. 2013: El arrendamiento de transporte es un contrato en que una parte se compromete,
mediante cierto flete o precio, a transportar o a hacer transportar a una persona o cosa de un paraje a otro
y 2021Las reglas anteriores se observaran sin perjuicio de las especiales para los mismos objetos,() en
el Cdigo de Comercio. En Puga Vial p. 185.

Ac hay que diferenciar entre provisiones y suministros aunque parte minoritaria de la doctrina los ha
tratado como sinnimo, como Palma Rogers-.

Una empresa de provisiones ser cuando se suscriba un contrato en que se entregue de manera
continua y peridica determinado bien o bienes muebles corporales a otra empresa o cliente persona
natural o jurdica-. En donde el precio debe estar fijado de antemano y regir durante todo el contrato. V.
gr.: entrega de bultos de cemento a una constructora. Tiene que ser realizado por un comerciante. No
ser si un agricultor entrega granos a un distribuidor.

Ser de suministro cuando se refiera a la entrega continua y peridica de un flujo o servicio inmaterial.
En que igualmente el precio estar fijado de antemano. -Ac a diferencia de las provisiones, la empresa
de suministros muchas veces produce lo que suministra-.

Otra caracterstica del suministro ser su relacin de corriente con el inters general, en lo que
llamamos los servicios pblicos, como agua, luz, gas o telfono. Existe jurisprudencia en contra de la
corte de Apelaciones de Santiago, en un fallo antiqusimo de 1899, que seala que por no existir al
momento de la dictacin del Cdigo no est incluida una empresa de telefona, pero lo cierto es que la
ley no distingue y trata genricamente de las empresas de suministro.

Por otro lado segn Puga Vial no quedaran comprendidas las empresas de servicios asistencia
tcnica, correo privado, empresas de aseo- por no concurrir el elemento de continuidad y periodicidad
-En el Derecho francs si se encuentran incluidas las anteriores; y en principio excluidas las de servicios
profesionales (Ac de nuevo hay una razn histrica, pues eran profesiones de las que estaban
marginados los comerciantes en la baja edad media)-. Por estar presentes esos mismos elementos
continuidad y periodicidad- es que ac no estamos frente a una reiteracin del 3n1 ni el 3n5.

Aqu se est calificando de acto de comercio la actividad del contrato de provisin o suministro y no la
compra como tal, pues puede ser que quien se compromete a cumplir todava no haya adquirido los
medios para satisfacer el entero cumplimiento del contrato.

En relacin a las agencias de negocios, segn Guyenot es la empresa de quienes profesionalmente se
encargan de administrar los negocios de otro, de aconsejar; de representar a otro en la firma de
contratos en las diferentes fases de elaboracin. La razn histrica para incluirlas dentro de la
legislacin comercial proviene de Francia, ante la desconfianza que inspiraban, para poder enjuiciarlas
de manera drstica y eficiente. Es una actividad mercantil no en virtud de la profesin sino de la
naturaleza del acto que realiza, cual es la administracin asesora o representacin de los negocios de
otro. Se habla de agencia y no de agente, lo que denota una organizacin. No diferencia si lo que se
agencia es un negocio civil o comercial, cayendo ambos dentro de la clasificacin. Un punto complicado
es que se entiende por negocio, que operaciones caben dentro de esta clasificacin. Es un asunto de
hecho el determinar si una organizacin es una agencia de negocios. Un ejemplo es una consultora, una
administradora de fondos mutuos, un banco de inversin
5
.

Los martillos. Hasta 1925 los martilleros eran tanto pblicos cmo privados y nombrados por el
presidente. Hoy en da estn definidos por la ley 18.118 en su art. 1, como las personas naturales o
jurdicas inscritas en un registro -llevado por la subsecretara de Economa, fomento y reconstruccin-,
para vender pblicamente al mejor postor toda clase de bienes corporales muebles.

Slo tienen el monopolio para vender los bienes ordenados ofrecer en pblica subasta por los
tribunales ordinarios o arbitrales.

Se organiza como empresa reuniendo factores humanos y materiales como local, instalaciones y
personal remunerado. Los requisitos para ser martillero estn en los artculos 2 y 3 de la ley 18.118.
6
Son

5
Puga Vial contrario a Palma Rogers excluye todo cuanto cae en el mbito de la corredura o
comisin, asimismo las agencias de trabajo que Sandoval incluye-, oficinas de informacin comercial
como Dicom entre otros.
6
Art.2: a) Ser chileno o extranjero con permanencia definitiva en Chile; b) Haber aprobado el ciclo
de enseanza media o acreditar estudios equivalentes, y c) Contar con un capital propio de un monto igual
o superior a mil quinientas unidades de fomento. ARTICULO 3 Las personas jurdicas, para ejercer la
actividad de martillero, debern reunir los siguientes requisitos: a) Estar legalmente constituidas como
sociedades, cuyo nico objeto sea el sealado en el inciso primero del artculo 1, y b) Contar con un
capital propio de un monto igual o superior a cuatro mil unidades de fomento.
mercantiles sus actos en cuanto profesional auxiliar del comercio. Adems en la prctica tambin son
auxiliares de la Administracin de justicia.

3n8 Las empresas de espectculos pblicos, sin perjuicio de las medidas de polica que
corresponda tomar a la autoridad administrativa.

Empresas cuyo propsito es ofrecer entretenimiento de todo tipo al pblico cine, teatro, conciertos,
exposiciones etc.-. El origen histrico de su inclusin es que con anterioridad a la revolucin francesas se
crey que se deba exceptuar esta actividad de la mercantilidad, por lo tanto se le seal expresamente.

Es fundamental para la mercantilidad que los artistas no presten directamente sus servicios al pblico
sino lo estaran haciendo en virtud de su profesin y caeran dentro del mbito civil. Es necesario que
haya un empresario tras la organizacin de la actividad, que proporcione el local, pague las
remuneraciones a los artistas, entregue instalaciones adecuadas por ejemplo de sonido y luces-
siempre con fines especulativos, no caritativos.
La frase final sin perjuicio de las medidas de polica de la administracin, hoy pierde relevancia pues
en el contexto de la creacin del Cdigo existan juzgados de comercio y se buscaba con esta inclusin
dejar en claro que tales materias eran propias de la administracin, hoy es claro que corresponden a
los juzgados de polica local.

3n 9 Las empresas de seguros terrestres a prima, inclusas aquellas que aseguran mercaderas
transportadas por canales o ros.

El contrato de seguro es en definicin del artculo 512 del C. Comercio un contrato bilateral,
condicional y aleatorio por el cual se toman los riesgos de prdida o deterioro de objetos
pertenecientes a otro, obligndose a indemnizar la perdida u dao que sufra el o los objetos
asegurados. Por tanto es un contrato indemnizatorio, por lo que jurdicamente no significa ganancia,
aunque de la actividad especulativa de empresa de seguro las primas que en general recaude siempre se
esperaran ser mayores que los riesgos que efectivamente conducirn a indemnizacin. El que la
actividad sea comercial se ve reforzado por el elemento histrico de su origen en la baja edad media
ligado a la actividad mercantil.

Ac no se regula el seguro martimo que, -primero en su origen histrico- tiene reglas distintas.

Se le regula desde las ordenanzas de Bilbao que precedieron al Cdigo de Comercio y luego el D.F.L.
251 de 1931 cuyo texto refundido est en la actual ley 18.660. All se diferencian dos tipos de seguro:
Las de riesgos de perdida o deterioro de cosas o patrimonio y las de riesgos de las personas o que
garanticen a stas, dentro, o al trmino de un plazo, un capital, una pliza saldada o una renta para el
asegurado o sus beneficiarios. Las primeras se denominan de patrimonio o seguros generales y las
otras de personas.

El asegurador debe estar organizado como empresa, esta para efectos de la ley tiene que ser una
sociedad annima nacional con giro exclusivo sobre la materia y actividades afines sin perjuicio de
que las personas puedan contratar en el exterior seguros menos los obligatorios-.

3n20 Las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia, como edificios, caminos,
puentes, canales, desages, instalaciones industriales y de otros similares de la misma naturaleza.

Curiosamente en el proyecto de Ocampo se incluan estas empresas siempre que fuera por suma alzada
precio fijo. La comisin redactora lo sac. Su inclusin proviene del D.L. 1953 de 1977. Lo relevante de
nuevo es la organizacin empresarial, como actividad privada con nimo de lucro, en que las empresas
adquieren bienes muebles para venderlos en la obra. No se puede hacer extensivo a las inmobiliarias
porque venden y arriendan bienes INMUEBLES.

Estamos hablando de CONSTRUCCIN de inmuebles por adherencia -aquellas cosas que se adhieren
permanentemente a las que no pueden transportarse de un lugar a otro. Inmuebles, fincas o bienes
races son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro, como las tierras y las minas, y las
que se adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles -.

Parte de la doctrina considera que la actividad de la construccin es mercantil Palma, Puga-, para otros
autores esta es civil Sandoval -porque no hay intercambio de bienes muebles propiamente tal - y se
mercantiliza es la organizacin empresarial de la misma.


El artculo 3n13. Las empresas de construccin, carena, compra y venta de naves, sus aparejos y
vituallas.

Dice relacin con las empresas martimas, las cuales tienen una regulacin especial.

ACTOS DE COMERCIO FORMALES


Art. 3n10: son comerciales las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre
documentos a la orden, cualquiera que sea su causa y objeto y las personas que en ella intervengan y
las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de una contrato de cambio



*Estos actos siempre sern mercantiles, para todos quienes intervengan y sin importar su causa u objeto
o la industria a la que accedan o complementen.

-Se descartan los actos mixtos y tambin la teora de lo accesorio.

*Tambin se denominan actos mercantiles absolutos o actos mercantiles per se

-El precedente histrico es el Art. 632 del cdigo de Comercio Francs, el cual consideraba a las letras de
cambio y a las remesas de dinero de una plaza a otra como actos comerciales para todas las personas.

-Letras de cambio y remesas de dinero --> origen de la actividad bancaria, no como la que conocemos
actualmente, esto es como intermediadores de crditos, que surge a fines del Renacimiento en Italia.

Origen de actividad bancaria

En la edad Edad Media, se les denominaba banqueros o cambistas a quienes realizaban su comercio a
travs del uso de letas de cambio y negociaciones de dinero de plaza a plaza, recibiendo por ello una
utilidad.

Gremios banqueros: eran los ms importantes y poderosos de todos los gremios. Los ms influyentes
(sobre todo en los consulados).

Antiguamente, exista la problemtica en el traslado de dinero de un lugar a otro (muy complicado,
peligroso y engorroso) Ante esto, surgen los banqueros, quienes se encargaban de trasladar el dinero y
cobraban una determinada comisin (utilidad).

Anlisis Art. 3 n 10

Para saber que es una letra de cambio, debemos estudiar el contrato de cambio, pues la letra de cambio
naci como un instrumento de ejecucin y prueba del contrato de cambio. Posteriormente se
independiz transformndose en un ttulo representativo de un crdito y luego como medio de pago.

Contrato de cambio Art. 620-621-622 cdigo de comercio
Definicin (Art620) : Convencin en donde una de las partes se obliga mediante un valor prometido o
entregado, a pagar o hacer pagar a la otra parte o a su cesionario legal, cierta cantidad de dinero en un
lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin.

Usado en la Edad Media para evitar los riesgos del traslado de dinero. Ej: Le entrego $110 a Pedro en
Santiago, y el se obliga a pagarme $100 en la ciudad de Rancagua. Para ello, me entrega una
comunicacin dirigida a un tercero en Rancagua, ordenndole que me entregue dicha cantidad. Voy a
Rancagua, le entrego la comunicacin al tercero y este tercero me entrega los $100.-

Es un contrato consensual y sus elementos son los siguientes:

3 elementos

1.- suma que debe ser pagada (suma prometida)
2.- el precio (que se cobra por efectuar el pago)
3.- El lugar y poca del pago (lugar distinto, elemento de distancia)

Sujetos:
a) librador (persona que ordena realizar el pago, en el ejemplo anterior, Pedro).
b) Librado (persona a la que se ordena realizar el pago, en el ejemplo anterior, el tercero).
c) Beneficiario del pago (en el ejemplo, yo).

*Generalmente, este contrato se ejecutaba mediante la entrega de una carta o comunicacin al
beneficiario, carta o comunicacin que, al ser presentada a la persona a la que iba dirigida, permita
recibir la suma expresada en ella. Esta comunicacin era cedible.

- Del uso de esta comunicacin surge la letra de cambio. Era un documento destinado a ejecutar y
probar el contrato de cambio (se puede ejecutar y probar de otras formas, pero esta era la ms
comn). Posteriormente la letra de cambio se independiza, adquiere vida propia como ttulo de
crdito y medio de pago, deja de tener como sustrato un contrato de cambio.
- Los primeros en utilizar este documento en forma independiente fueron los judos, que al ser
expulsados de Francia el ao 1306, utilizaron la letra de cambio como una forma de recuperar sus
bienes que quedaron en Francia.

Letra de cambio Ley 18.092 (apndice cdigo comercio)
-no la define el cdigo

*Definicin ctedra: Titulo de crdito que contiene una orden dirigida al librado, no sujeta a condicin,
de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero a su tenedor legitimo, en la poca
sealada o a su presentacin.

- Acto solemne (Art. 1 Ley 18.092).
Sujetos:

1.- Librador: Quien libra (gira) una letra de cambio.
2.- Librado: A quien se le ordena pagar la cantidad expresada en la letra.
3.- Beneficiario: Persona a cuya orden se libra la letra de cambio.
4.- Tenedor Legtimo: Beneficiario o tercero que logra acreditar la tenencia de la letra mediante una serie
no interrumpida de endosos (serie que termina con el endoso a su favor)
5.- Aceptante: El librado que acepta la letra de cambio.
6.- Endosante: Beneficiario o tenedor legtimo que transfiere la letra de cambio, la da en prenda u otorga
un mandato para su cobro, por endoso.

Relacin cambiaria:

- El librado tiene que tener una relacin de crdito con el librador (le debe plata).
- El librador, por su parte, le debe al beneficiario.
- El librador gira una letra de cambio dirigida al librado: pguese al beneficiario
- El librado acepta realizar el pago, dando cumplimiento a su relacin de crdito con el librador.

El artculo tercero no seala que operaciones sobre letras de cambio son mercantiles. Veamos cuales son
las principales:

Libramiento: acto de librar o girar la letra, lo hace el librador.

Aceptacin: acto del librado, acepta pagar la letra, transformndose en el principal obligado al pago de
la misma. En el fondo, reconoce su relacin de crdito con el librador.

Endoso: Acto escrito puesto al dorso del documento, por medio del cual su beneficiario o tenedor
legtimo transfiere el dominio de la letra, la entrega en prenda o otorga un mandato para su cobro.

Pago: Acto de pagar la letra de cambio por alguno de los obligados a su pago.

Protesto: Acto escrito puesto al dorso del documento por medio del cual un ministro de fe deja
constancia de que la letra no fue pagada o no fue aceptada.

Otros actos: Aval, prrroga, reaceptacin, etc.


Pagar Ley 18.902 Art 102 y s.s
-No estn definidos por la ley.

Definicin ctedra: ttulo de crdito que contiene un reconocimiento de deuda y promesa de pago,
hecha de una persona a otra, obligndose la primera a pagar a la segunda una suma de dinero en la
poca sealada.

Sandoval: Documento escrito por el cual una persona se confiesa deudora de otra de una cantidad
determinada o determinable de dinero y se obliga a pagarla en la poca sealada.

Al igual que la letra de cambio, es solemne, sus menciones deben ajustarse a lo sealado en el artculo
102 de la ley 18.092.

Hay una relacin dual (deudor / acreedor), ms simple que en el caso de la letra de cambio.

Sujetos:

1.- Suscriptor.
2.- Beneficiario.

- El suscriptor debe por tanto suscribir un documento en que seala debo y pagar a xxxx la cantidad de
xxxx el da xxxx , etc... y entregrselo al beneficiario.

- El beneficiario, con el pagar, le cobra al suscriptor cuando se cumpla el plazo indicado en el
documento.

- principales operaciones: -suscripcin-pago-protesto-endoso (actos mercantiles)

Cheques DFL N 707 (Apndice CCOM.)
Definicin: Es una orden escrita y girada contra un banco, para que ste pague, a su presentacin, el
todo o parte de los fondos que el girador pueda disponer en su cuenta corriente.

- Son formales. Dicha orden escrita se gira de los formularios que al efecto entrega el banco
(cheques/chequera).

- principales operaciones: giro-pago-protesto-revalidacin-endoso-etc.


El art. 3 n 10 seala son comerciales las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre
documentos a la orden, cualquiera que sea su causa y objeto y las personas que en ella intervengan y
las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de una contrato de cambio


A que se refiere con sobre documentos a la orden?

Las letras de cambio, cheques y pagars pueden ser girados:
1.- A la orden: son susceptibles de ser transferidos por endoso. ej: Pguese a la orden de Pedro Prez.
Ojo que de acuerdo al art. 18 de la ley 18.092, las letras de cambio, an cuando no sean giradas
expresamente al portador, son susceptibles de ser transferidas por endoso. Para evitar lo anterior, debe
pactarse la clusula no endosable u otra equivalente.
2.- Nominativos: Slo pueden ser transferidos siguiendo las normas de la cesin de crditos nominativos
contenidas en los artculos 1901 y ss. del Cdigo Civil y 162 y ss. del Cdigo de Comercio.
3.- Al portador (slo letras de cambio y pagars) se transfieren por la simple entrega manual del ttulo.

Ahora bien, el endoso es una forma rpida, efectiva y segura de ceder (y adquirir) ttulos de crdito,
motivo por el cual, la clusula a la orden le da una vocacin circulatoria al ttulo, propia del derecho
mercantil.

En este orden de ideas, gran parte de la doctrina postula que el art. 3 n 10 adolece de un error de
redaccin, pues debi sealar: son comerciales las operaciones sobre letras de cambio, pagars y
cheques y sobre documentos a la orden, cualquiera que sea su causa y objeto y las personas que en ella
intervengan y las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de una contrato de cambio

Es decir, que la real voluntad del legislador fue ampliar el mbito de la mercantilidad formal no slo a las
letras de cambio, cheques y pagars girados a la orden, sino a todos los ttulos representativos de
obligaciones personales, reales o sociales, que contengan la clusula a la orden y que por lo tanto sean
susceptibles de ser transferidos por endoso.

Que otros documentos a la orden son transferibles por endoso?:

- Los Bonos o Debentures.
- Carta de Porte.
- Conocimiento de Embarque.
- Certificado de depsito o Warrants.

(los tres ltimos son documentos representativos de mercaderas).

Importante distinguir:
*Letras de Cambio: se libran
*pagars: se suscriben
*cheques: se giran

ltima parte del artculo 3 n 10: (...) y las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de
una contrato de cambio.
El contrato de cambio, como vimos, es consensual y no necesariamente va a efectuarse a travs de una
letra de cambio (ej: podra hacerse va giro postal). Reunidos los elementos del contrato de cambio,
cualquiera que sea la forma en que este se ejecute, es un acto de comercio para todos quienes
intervengan en l.

Actos de comercio en que se atiende al criterio de intermediacin.

a) N 11:

(i) Operaciones de Banco:

Regulado por el DFL N 3 de 1997 (LEY GRAL DE BANCOS).

Art. 40 define a los Bancos: Banco es toda sociedad annima especial, que autorizada en la
forma prescrita por esta ley y con sujecin a la misma, se dedique a captar o recibir en forma
habitual dinero o fondos del pblico, con el objeto de darlos en prstamo, descontar
documentos, realizar inversiones, proceder a la intermediacin financiera, hacer rentar esos
dineros y, en general, realizar toda operacin que le ley permita.

Las operaciones que puede realizar un banco estn establecidas en el art. 69, DFL N 3 (Ley
General de Bancos).

Con todo, la actividad principal de los bancos es captar dineros del pblico con la intencin de
prestarlo a terceros, obteniendo una ganancia en el diferencial de tasas o spread.

Lo que nos interesa es la calificacin de mercantil de las operaciones de los bancos, que
suponen, cada una de ellas, la realizacin de varios actos jurdicos. Estas operaciones son
siempre mercantiles para el banco, y para las personas que operan con el banco lo sern
dependiendo de la aplicacin de la teora de lo accesorio.


(ii) Operaciones de cambio:

Tiene dos acepciones:
- Realizar remesas de dinero de un lugar a otro (contrato de cambio, ya
estudiado).
- Trueque de monedas con nimo de lucro. Referido al cambio de moneda o
compra y venta de monedas extranjeras.

Esta ltima es la acepcin del n 11. La doctrina opina que para que dicha actividad sea
mercantil, debe realizarse en forma profesional y habitual o bajo una organizacin empresarial. A
su vez la operacin es mercantil para quien realiza la actividad en forma habitual, y para las
personas que operan con el la casa de cambio, la operacin ser mercantil dependiendo de la
aplicacin de la teora de lo accesorio.

(iii) Operaciones de corretaje:

Se refiere ms que a los corredores en s, tema que es analizado en el mandato, a la idea de
reafirmar que la intermediacin es un elemento esencial en la determinacin de la mercantilidad
de un acto.

El corredor intermedia entre comerciantes. Los actos del corredor van a ser mercantiles para el
corredor, para sus clientes va a depender de la Teora de lo accesorio.

En el artculo 48 del Cdigo de Comercio se define al corredor titulado como "oficiales pblicos
instituidos por la ley para dispensar su mediacin asalariada a los comerciantes y facilitarles la
conclusin de sus contratos". Pero el artculo 80 aclara: "Slo los corredores titulados tendrn el
carcter de oficiales pblicos. Sin embargo, podr ejercer la corredura cualquiera persona que
no se halle incluida en alguna de las prohibiciones establecidas en el artculo 55". (Ver tambin
los artculos 24 y siguientes de la Ley 18.045 sobre Mercado de Valores).

Debido a esta autorizacin, de hecho los nicos que existen son los corredores particulares,
puesto que no deben sufrir todas las exigencias de los pblicos y gozan de todas sus ventajas. La
corredura es una de las especies de mandato mercantil a que se refiere el artculo 234 del
Cdigo de Comercio. Los corredores sirven de intermediarios, ponen en contacto y transmiten a
cada uno de los particulares las proposiciones y ofertas de los otros hasta ponerlos de acuerdo
para que ellos mismos lleven a cabo el negocio. No participa directamente en el acto o contrato,
ni lo suscribe en representacin de su mandante, como sucede en la comisin. Razn por la cual,
muchos estimamos que la corredura no sera un mandato.

Para el corredor, toda su actividad de intermediacin es mercantil, para sus clientes deber
recurrirse principalmente a la teora de lo accesorio para establecer su carcter.


b) Art 3 N 12: Las operaciones de bolsa.

Bolsa: Institucin, y por extensin el local, donde se renen en forma habitual los comerciantes
o intermediarios para contratar o facilitar operaciones mercantiles.

Hay varios tipos de Bolsas: De productos agrcolas, de valores, de metales, etc.

En realidad, la bolsa es un lugar de reunin para transar valores y productos. De ello resulta su
clasificacin en Bolsas de Valores y Bolsas de Productos. Cuando estas bolsas son organizadas
por la autoridad pblica reciben el nombre de "oficiales", constituyendo instituciones pblicas
bajo la inmediata vigilancia e intervencin del Estado, como existe en Francia. Las organizadas
por los particulares se llaman "libres", son instituciones privadas, sin ms intervencin del Estado
que la que le compete en la supervigilancia de reuniones pblicas, como existen en Inglaterra y
Blgica. Y se llama "mixto" al sistema en que la organizacin y funcionamiento de las bolsas
recibe la intervencin de particulares, y el Estado ejerce una funcin fiscalizadora, como en Chile.

En los lugares donde funcionan bolsas oficiales, como en Francia, existe prohibicin de ejecutar
sus operaciones propias fuera del recinto propiamente tal, pero esa prohibicin no existe en
Chile, donde pueden ejecutarse fuera del local por medio de corredores habilitados, incluso
operando stos mediante sistemas electrnicos interconectados. De ah que, aunque se
pretendi referirse a los negocios propios que se realizaban "en" la bolsa, resulta ms acertada la
expresin operaciones "de" bolsa.

Pero resulta que la "bolsa" no es la que realiza las operaciones, sino que habilita el lugar o es el
lugar mismo donde se realizan las transacciones, y son los corredores de bolsa los que participan
en esas operaciones. De hecho, slo podrn operar en las Bolsa de Valores las personas jurdicas
o naturales mayores de edad que sean reconocidas por la Bolsa respectiva como corredores de
ella y que sean accionistas de la misma. Las bolsas son mercados secundarios, en los cuales los
precios se fijan por la oferta y demanda de los productos.

Las Bolsas de valores estn definidas en el Art. 38 de la Ley N 18.045 Entidades que tienen por
objeto proveer a sus miembros la implementacin necesaria para puedan realizar eficazmente,
en el lugar que les proporcione, las transacciones de valores mediante mecanismos continuos de
subasta pblica y para que puedan efectuar las dems actividades de intermediacin de valores
que procedan en conformidad a la ley.
Para la Corte Suprema, las Bolsas de Valores (y por extensin las otras tambin) tienen un giro
civil, pues esta institucin slo tiene por objeto mantener un punto de reunin para que se
realicen las operaciones de Bolsa por sus accionistas, quienes sern o no comerciantes segn
sean las actividades a las que se dediquen.

Ahora bien, las operaciones de Bolsa se realizan por intermedio de los corredores de bolsa,
siendo la actividad de estos corredores lo mercantil.

Las operaciones de bolsa de valores son, entre otras:
- Traspasos de valores.
- Custodia de valores.

Son en s operaciones mercantiles para el corredor, y se une el concepto de empresa con la
intermediacin. Respecto de la persona que concurre a la bolsa, se aplica la teora de lo
accesorio.

Con todo, Entonces surge la duda de si la mercantilidad proviene de la calidad de corredores de
quienes ejecutan dichas operaciones; o si son doblemente comerciales, por ser operaciones de
bolsa y ejecutarlas corredores, o si el legislador quiso mencionarlas expresamente para
atribuirles el carcter de actos de comercio formales, que lo son cualquiera que sea el nimo o
las personas que intervienen.

Estimamos que las operaciones de bolsa son siempre comerciales para los corredores de bolsa
(que, como accionistas, tambin son propietarios de la bolsa misma), pero para quienes
encargan la operacin deber establecerse en cada caso su carcter, recurriendo principalmente
a la teora de lo accesorio.

3.4.5 Actos de comercio martimo:

N 13 al 19.

Se refieren a los actos del comercio martimo. La enumeracin es bastante genrica, adems se
excluye la aplicacin de la teora de lo accesorio, pues son actos bastante especficos y que sin
duda se enmarcan en el ejercicio del comercio martimo, se dice que el mar mercantiliza los
actos. Su estudio forma hoy parte del curso de derecho martimo.


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EL ART. 3 ES TAXATIVO O ENUNCIATIVO?

La importancia de responder a esta pregunta radica en la aplicacin de la analoga. En efecto, si
estimamos que el art. 3 es, por ejemplo, enunciativo, podramos extender la mercantilidad a otros actos
o rubros, mediante la interpretacin analgica del mencionado artculo.

Al respecto, existen dos corrientes doctrinarias, quienes postulan que la enumeracin del artculo 3 es
enunciativa y quienes sealan que es taxativa.

ENUNCIATIVO:

Algunos autores que estiman que el art. 3 no es taxativo, toda vez que:

1.- Habran otros actos de comercio que no se encuentran enumerados en el art. 3 pero que se
encuentran regulados en el Cdigo de Comercio.

a) Las sociedades:

De acuerdo al Cdigo Civil, sern comerciales las que se formen con el objeto de la realizacin de uno o
ms actos de comercio (Art. 2059). Encontrndose dichas sociedades ampliamente reguladas en el
Cdigo de Comercio.

b) Cuenta corriente mercantil:

Creacin original de nuestro cdigo de comercio. Art. 602 y ss. C.com

c) Mutuo mercantil:

Reglamentado en forma general en el Cdigo Civil y regulado en el Cdigo de Comercio (Art. 795 y ss.).

d) Contratos accesorios:

Tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin que es principal. Art. 1442 del Cdigo Civil
(ej. prenda, fianza Art. 813 c.com.).

2.- Razones de texto: si la enumeracin fuera taxativa, el art. 3 debera decir Actos de comercio
son:) y no Son actos de comercio ()

3.- Los numerales 5 y 16 rompen la taxatividad de la enumeracin ...y otros contratos semejantes ...y
dems contratos concernientes al comercio martimo.

TAXATIVO:

1.- El mensaje del cdigo seala expresamente (el proyecto)....ha huido del peligro de las definiciones
puramente tericas, y en vez de definir los actos de comercio, los ha descrito prcticamente,
enumerndolos con el debido orden, precisin y claridad.. Se dan 20 hiptesis de actos de comercio, lo
que refleja la idea del legislador de agotar el tema y no hacer una enumeracin enunciativa.

Porque hizo esta enumeracin? Por la imposibilidad de una definicin. Si los hubiere definido, habra
que atenerse a la definicin, pero como los enumer, hay que ceirse a la enumeracin.

2.- El proyecto contena un Art. 10 que enumeraba aqullos actos que no eran de comercio y un Art. 11
que declaraba que la enumeracin del art. 3 y del 10 eran enunciativas, otorgndole a los tribunales de
comercio la facultad de interpretar analgicamente ambos artculos.

Dichos artculos fueron eliminados, lo que confirma que el legislador no quiso darle el carcter de
enunciativa a la enumeracin.

Este es uno de los argumentos de mayor peso.

3.- Actos no incluidos:

Los autores advierten que el Art. 3 se refiere a los actos de comercio y no a los contratos y operaciones
a travs de las cuales los comerciantes realizan dichos actos o ejercen su actividad mercantil. Adems
afirman que:

i) Sociedades: Omisin salvada en el art. 2059 del c.c.
ii) Cuenta corriente mercantil: El contrato de cta. Corriente mercantil puede ser civil, pues no es
mercantil en si mismo.
iii) Mutuo: Idem.
iv) Fianza y Prenda: Lo importante es la obligacin principal a la que acceden, no las garantas en si
misma.

4.- Razones histricas: El Cdigo limita la mercantilidad a su mbito histrico, excluyendo por ejemplo a
la minera, la agricultura, etc..., lo que afirma la idea de una lectura restrictiva (la tradicin es ms fuerte
que las buenas razones).


Ahora bien, en realidad, podemos hablar de una taxatividad moderada, toda vez que:

a) N 5 y 16 del Art. 3 son en parte enunciativos.
b) Se aplica la Teora de lo accesorio y de los actos mixtos o de doble carcter.
c) El transporte lacustre esta excluido en el n 6 pero reintegrado en el art. 166 del c.com.

Derecho Comparado:

La enumeracin de los arts 632 y 633 del c.com. francs es taxativa. Sin embargo, en la era moderna, la
jurisprudencia ha aceptado la interpretacin analgica de dichos preceptos (Ej.: Las empresas editoriales
con fines de lucro se las asimila a las empresas de espectculos pblicos).

En Argentina, la doctrina ha estimado que la enumeracin es enunciativa.



SUJETOS DEL COMERCIO


EL COMERCIANTE


1. El empresario mercantil.

Si bien es cierto que con el desarrollo del derecho comercial, se ha dejado de considerar al comerciante
como foco central de su regulacin (debido a la T de los actos de comercio), no es menos cierto que el
comerciante sigue siendo un actor relevante y, por lo tanto, su actividad es reglamentada por el D
Comercial.

Cabe sealar que el comerciante slo quedar sometido a la legislacin mercantil, en cuanto ejecute
actos de comercio, es decir, en el ejercicio de su actividad.

1.1 Concepto.

Est definido en el art. 7 del CCo., () son los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del
comercio su profesin habitual.

(i) Se es comerciante o no se es. Es un concepto indivisible, y tiene el inconveniente que
somete a las mismas normas a todo aquel que ejerce el comercio.
(ii) En nuestro derecho, el comerciante se define por un criterio nico de carcter real, que
es el ejercicio del comercio.

Problemas de esta definicin:

(i) Este concepto excluye a personas que si pueden ser comerciantes, por ej.: aquellas que
no tienen capacidad legal para contratar pero que actan por intermedio de sus representantes legales.
(ii) El C.com. omite un requisito esencial del comerciante, la actuacin a nombre propio.

El concepto se desarrolla a partir de los actos de comercio, delimita su campo de accin y
determina la legislacin aplicable, as como los elementos de prueba.

1.2 Requisitos:

1.2.1. Capacidad para contratar:

La capacidad es la aptitud para adquirir derechos y obligaciones, y puede ser de goce o de
ejercicio. En este caso nos referimos exclusivamente a la de ejercicio, esto es, la aptitud legal
para ejercitar los derechos de que se es titular y para contraer obligaciones vlidamente, o sea,
poder obligarse a si mismos, sin el ministerio o la autorizacin de otra persona (Arts. 1445,
1446, 1447 c.c.).


Se debe entender que la persona que puede obligarse por s misma puede
convertirse en comerciante.

Con todo, el cdigo establece ciertas normas especiales de capacidad respecto de la mujer
casada en sociedad conyugal y el menor adulto.

Incapaces:

a) Absolutamente: Jams puede ser comerciante.

b) Relativamente: Menor adulto y la mujer casada no separada de bienes.



(i) Menor adulto:

- Puede ejecutar el comercio con sus propios bienes (peculio profesional o
industrial), art. 10 c.com y 246, 250 y 439 del c.c.. Pueden ser comerciantes, pueden ejecutar libremente
actos de comercio, quedando obligados slo hasta la concurrencia de su peculio industrial.

Ratifica lo anterior:

- Art. 18 c.com, el menor comerciante puede comparecer en juicio por s solo
en todas las cuestiones relativas a su comercio.

- Art. 48, inciso 2, Ley de Quiebras: Sea o no comerciante la quiebra del
menor solo comprende su peculio.

Limitaciones del menor adulto:
- Art. 55 c.com., no puede ser corredor.
- Art. 349 c.com., para ser socios de una sociedad colectiva mercantil, requiere
autorizacin judicial.

(ii) Capacidad de la mujer casada para comerciar.


La ley 18.802 del ao 1989 consagr la plena capacidad de la mujer casada.

Sin embargo, si estn casadas en sociedad conyugal (rgimen conyugal en que la
administracin de los bienes sociales queda entregada al marido) tenemos que
distinguir:

a) Si ejerce un comercio o industria separada de su marido;
b) Si ejerce un comercio o industria en conjunto con su marido.

En el primer caso, si ejerce un comercio o industria separada de su marido, se aplica el Art.
11, 14 y 17 del Cco. relacionado con el Art. 150 CC (patrimonio reservado de la mujer casada,
respecto al cual se mira como separada de bienes)=> La mujer casada est habilitada para
actuar en el comercio libremente y para tales efectos se reputar separada de bienes. Lo que
implica:

- Los bienes que la mujer adquiera en el ejercicio de su actividad entran a su patrimonio
reservado.
- Sus acreedores solamente pueden cobrar sus crditos en el patrimonio reservado de la
mujer, sin poder cobrarlos en el haber social. Excepcin: Obligaciones contradas por la mujer por actos
que le hayan reportado algn beneficio a su marido o al haber social.

En el segundo caso, es decir, si ejerce un comercio, profesin o industria conjuntamente con
su marido, no se forma un patrimonio reservado, pues no se cumple el presupuesto del Art.
150 del c.c., por lo que no tiene la facultad de administrar los bienes sociales (incluidos los de
su propiedad), es decir, carece de capacidad para comerciar, pues no puede celebrar actos o
contratos. El administrador es el marido, quin ser considerado como comerciante.

1.2.2. Actividad mercantil:

Que realice actos de comercio, es decir, aqullos sealados en el Art. 3 del C.Com.

1.2.3. Profesionalismo:

Para Ripert profesin habitual es redundante, pues la profesin implica habitualidad.

Profesin: Empleo, facultad u oficio que alguien ejerce y por el que percibe una
retribucin. Debe ser realizada a nombre propio y con el nimo de que constituya un medio de
subsistencia, aunque no sea exclusivo.

Los comerciantes son capaces y hacen del comercio su profesin habitual, ganndose la vida con
ello.

La doctrina ha dicho que los comerciantes deben actuar a nombre propio, a fin de diferenciarlos
de los factores o gerentes. En este sentido no seran comerciantes:
a) Tutores o curadores: Actan a nombre de un tercero.
b) Gerente de una sociedad: No acta a nombre propio, los actos que realiza se
radican en el patrimonio de la sociedad y no en el propio.
c) Incapaz: No cumple con el requisito de la capacidad.

El requisito de actuar a nombre propio tiene a su vez dos condiciones:
(i) El comerciante debe tener derecho propio u originario sobre la cosa => debe ser
el dueo del negocio.
(ii) Cuando realiza actos de comercio debe actuar a nombre propio y por cuenta de
s mismo.

En el fondo, hay que analizar si los derechos y obligaciones se radican en el patrimonio del
individuo que realiza el acto de comercio. Este es su aspecto determinante y fundamental.

1.2.4. Habitualidad:

Es una cuestin de hecho; no permite presumir que una persona que realiza actos de comercio
en forma aislada sea un comerciante. La doctrina seala que adems de la habitualidad debe
existir el nimo de ser comerciante. La habitualidad dice relacin con la reiteracin de los actos
y la permanencia con un espacio prolongado de tiempo durante el cual se ejerce dicha profesin.

Cabe sealar lo establecido en el Art. 8 del C.com. No es comerciante el que ejecuta
accidentalmente un acto de comercio, pero queda sujeto a las leyes del comercio en cuanto a los
efectos del acto..

Existen limitaciones y prohibiciones para comerciar:
a) Ciertos casos en que el Estado ha tomado para s una actividad comercial, p.e.
fabricacin de moneda, fabricacin de armas, etc.
b) Ciertos actos de comercio que slo pueden ser realizados por ciertas personas ya que la
ley exige requisitos especiales, p.e. actividad bancaria (sociedad annima bancaria), compraventa de
acciones (agente de valores o corredores de bolsa), seguros (sociedad annima especial).

El art. 19 regula los efectos de estos actos en caso de haber sido celebrado por una persona que
no estaba habilitado para ello => Contratante podr demandar la nulidad del acto, o bien, no
obstante ser la contraparte incapaz, exigir el cumplimiento forzado de la obligacin.

1.3 Clasificacin de los comerciantes:

En general, los comerciantes se clasifican segn su relacin con otros comerciantes o con los
consumidores finales:

a) Al por menor: Vende directa y habitualmente al consumidor. P.e.: kiosco.
b) Al por mayor: Vende directa y habitualmente a otros comerciantes.

Esta clasificacin tiene importancia por cuanto una de las obligaciones del comerciante es la de
llevar libros de contabilidad, existiendo diferencias entre uno y otro.


1.4 Obligaciones de los Comerciantes

El determinar si una persona es o no comerciante tiene inters toda vez que la ley establece
ciertas obligaciones que stos deben cumplir:

1.4.1 Inscribir ciertos documentos en el Registro de Comercio: Esta materia esta regulada en los art.
22 a 24 del c.com., que a su vez se remiten a los art. 20 y 21, que tratan del Registro de
Comercio.

El Reglamento especial a que se refiere el art. 21 fue dictado el 1 de agosto de 1866 por el
Ministerio de Justicia, entrando en vigencia el 1 de enero de 1867, junto con el c.com.

El Registro de Comercio qued a cargo de un Conservador de Comercio, siendo su
funcionamiento regulado por el referido reglamento y, en subsidio, por el pertinente al
Conservador de Bienes Races.

Documentos que deben ser inscritos (art. 22 ver).

N 1) Son documentos que imponen al marido alguna obligacin respecto a su mujer. Tiene
como finalidad informar a terceros que contraten con el marido comerciante, que este tiene
obligaciones pecuniarias con su mujer, que gozan de un crdito privilegiado de 4 clase. (art.
2481 n 4 y 5 c.c.)

N 2) Se refiere a documentos que establecen o en los que consta el patrimonio de la mujer en
poder del marido, y que este ltimo debe restituir a la mujer, por ejemplo, al momento de la
liquidacin de la sociedad conyugal. Misma razn y privilegio anterior.

N 3) Documentos que establezcan crditos de hijos o pupilos contra sus padres o guardadores.
Es para informar a terceros que contraten con el guardador, que tiene obligaciones para con su
pupilo, que gozan de preferencia (Art. 2481 N 5 c.c).

Sancin: En los primeros tres casos la quiebra del marido o representante se presume
fraudulenta.

N 4) Inscripcin que son solemnidad de sociedades. Art. 22, N 4. Es por va de publicidad.

N 5) Mandatos o comisiones a gerentes y dependientes. Art. 22, N 5. Efectos: Art. 24. Si no se
inscriben las escrituras y los poderes no producen efecto entre mandante y mandatario, pero
respecto a terceros.

Plazo para efectuar las inscripciones: Art. 23 C.com. 15 das desde la fecha de su otorgamiento o
desde que el representante comenz a ejercer el comercio => Excepto plazos inscripcin
sociedades.


1.4.2 Llevar libros de Contabilidad:

Contabilidad: Es el arte de registrar, clasificar y sintetizar en forma significativa y en trminos
monetarios, transacciones y hechos que tengan en parte, por lo menos, caractersticas
financieras, y de interpretar sus resultados.

Forma parte del sistema global de informacin de la empresa. Su finalidad es la transformacin
de datos en informacin til para la toma de decisiones financieras, administrativas, tributarias,
etc Es adems una efectiva herramienta de control.

a) Informacin financiera: Ingresos, gastos, deudas, utilidades o prdidas.
b) Informacin administrativa: Gastos, inventarios, cuentas por cobrar o pagar.
c) Informacin tributaria: Determinacin de la Renta Lquida Imponible.

Sirve para determinar el resultado de las operaciones que el comerciante realiza da a da.

Es una obligacin de todo comerciante y, adems de lo sealado, tiene inters para los
comerciantes por lo siguiente:

a) Deja constancia y comprueba los activos y pasivos del comerciante.
b) Es un elemento para la calificacin de la quiebra.
c) Sirven de medio de prueba a favor o en contra de quien los presenta.
d) Control tributario, para efectos de determinar la renta de aquellas empresas que tributan
en la primera categora de la ley de la renta en base a renta efectiva.

Clasificacin de los libros de contabilidad:

a) Libros obligatorios:

(i) Libro diario: Art. 27 Cco: Se asentarn por orden cronolgico y da por da las operaciones
mercantiles que ejecute le comerciante, expresando detalladamente el carcter y circunstancias de cada
una de ellas.

(ii) Libro mayor: No definido en el Cco. Las anotaciones en este libro no tienen un criterio
cronolgico, esta conformado por diversas cuentas que el comerciante sigue, bsicamente de tres tipos:
- Cuentas personales => Personas con las que el comerciante tiene negocios o relaciones de
crdito.
- Cuentas reales => Diferentes objetos que son parte del negocio y cuyo movimiento quiere
ser seguido. Ej: Mercaderas.
- Cuentas de orden => Registro de valores recibidos, generalmente en calidad de depsito o
garanta, no afectan mayores o menores utilidades.

(iii) Libro de balances e inventario: Por un lado es el inventario de los bienes fsicos con valor
de tasacin y de los crditos activos y pasivos. Adems en este libro se forma el balance anual, que se
realiza cada ao al trmino del ejercicio. Art. 29 Cco. El balance es el estado del negocio en un momento
determinado, sus cuentas son las de activo, pasivo y patrimonio.

El Balance, junto con el Estado de Resultados (ganancias o prdidas), el Estado de Flujo
Efectivo (ingresos y egresos), las Notas a los Estados Financieros (informacin explicativa)
y el dictamen de los auditores (opinin de un auditor independiente), forman LOS
ESTADOS FINANCIEROS de la compaa.

Los estados financieros proporcionan un conjunto de informaciones orgnicas,
sistemticas y oportunas de la situacin econmica de una institucin y de su variacin
ante distintas operaciones, permitiendo que tanto el empresario como terceros puedan
tomar decisiones econmico-jurdicas.

(iv) Libro copiador de cartas: Ya no existe, se reemplaza por un archivo de cartas, que no tiene
valor en juicio.

b) Libros facultativos:

Tambin denominados libros auxiliares. Los ms comunes son el de caja, bancos, obligaciones
por pagar, obligaciones por cobrar, IVA, FUT, FUNT, de cheques protestados, etc...

Su importancia es que sirven de base para los libros obligatorios, pero no sirven como medios de
prueba en juicio independiente de los libros obligatorios. Salvo el caso establecido en el Art. 40
C.com.

Con todo, de acuerdo a las normas del Cdigo Tributario, Ley de la Renta e I.V.A., los libros FUT,
FUNT e IVA son obligatorios.




Requisitos de los libros de contabilidad.

Los libros deben ser llevados conforme a la ley, sino pierden su valor probatorio en juicio,
adems de incurrir en una serie de infracciones e incluso delitos. Las normas que se refieren a
esta materia estn en el Cdigo de Comercio, Tributario, Ley de Timbres y Estampillas, en las
Normas Internacionales de Informacin Financiera (NIIF o IFRS por sus siglas en ingls) y en los
boletines del Colegio de Contadores.


a) Idioma y moneda en que deben llevarse los libros:

Art. 26 Cco. => En idioma castellano.

Adems, deben llevarse en la moneda funcional, entiendo por esta la del entorno econmico
principal en el que opera la sociedad. Con todo, para ser llevados en moneda extranjera, se
requiere la autorizacin previa del Servicio de Impuestos Internos. Si dicha autorizacin se pide
respecto de una sociedad, obtenida que sea, debe modificarse el capital de compaa,
cambindolo a la moneda en que se llevar la contabilidad (usualmente dlares).

b) Timbraje, rubricacin y visacin.

Una autoridad debe timbrar las hojas de los libros. En la Ley de Timbres y estampillas se seala
que la autoridad es el Servicio de Impuestos Internos. El que estn visados se refiere a que estn
revisados por el SII (lo que realiza al momento del timbraje). Adems los libros deben llevarse en
papel foliado y numerado.

c) Regularidad externa de los libros.

En general no hay formalidades especficas para llevar los libros, pero existen una serie de
prohibiciones en el art. 31 del Ccom. Estas prohibiciones buscan mantener la integridad de los
libros de contabilidad, dada su importancia como medio de prueba y fuente de informacin del
estado de los negocios del comerciante. El Art. 32 seala como se corrigen los libros de
contabilidad.

d) Secreto de la contabilidad.

Es un resguardo a la libre competencia, para (i) dejar a todos los comerciantes en igualdad de
condiciones, impidiendo el aprovechamiento injusto, y (ii) si la contabilidad refleja el estado de
los negocios, puede ser muy perjudicial que se conozca su estado detallado, p.ej. con el crdito,
estado de sus inventarios, costos de produccin y venta (margen), liquidez, etc...

Esta consagrada en los Arts. 41 a 43 y en el Mensaje del Cdigo.

Ccom. reconoce excepciones, y en leyes especiales cada vez las hay ms:

(i) Exhibicin general (Art. 42 ver, se exhibe toda la contabilidad):

Slo en casos de sucesin universal, comunidad de bienes, liquidacin de sociedades legales y
comerciales y en caso de quiebra del comerciante.

(ii) Exhibicin parcial (art. 43 ver, slo se exhiben los asientos pertinentes al asunto debatido
en juicio, adems se revisan en forma general los libros para determinar su regularidad,
es decir que hayan sido llevados conforme a la ley):

Debe decretarse en juicio a peticin de parte interesada y la exhibicin debe realizarse en el
lugar en que los libros se llevan, en presencia del dueo o de la persona que l comisione para
dichos efectos.



Valor probatorio de los libros de contabilidad

Por regla general sigue al art. 1704 del CC. Sin embargo, en ciertas condiciones, hacen plena
prueba a favor de la persona que los lleva, siendo lo anterior una importante excepcin al
principio del art. 1704 del c.c. en cuanto a que nadie puede preconstituir prueba a su favor.

Requisitos:

a) Juicio entre comerciantes: Busca equivalencia de los medios de prueba (pues siendo
ambas partes comerciantes, deben llevar contabilidad).
b) Causa de comercio: Que la causa se refiere a un derecho u obligacin nacida de un acto
de comercio y que deba solucionarse en base a la legislacin mercantil.
c) Que los libros se lleven de acuerdo al art. 31 del C.com y otras normas complementarias
(que sean llevados conforme a la ley).

Resultado de la prueba de los libros de contabilidad:

Se pueden dar distintas hiptesis:

a) Si los libros de ambas partes se han llevados conforme a derecho y estn contestes=>
Plena prueba respecto del hecho que se busca probar, art. 35. (ej: que se pag el precio. Un libro registra
un egreso bajo la glosa pago del precio compraventa X y el otro registra un ingreso bajo la misma glosa
y fecha).

b) Si los libros de ambas partes se han llevados conforme a derecho y no registran
anotaciones coherentes (un libro dice que se pag el precio y el otro muestra una cuenta por cobrar por
dicho precio) se anula la prueba. Art. 36. Se deber recurrir a la dems pruebas rendidas por las partes.

c) Si los libros de una de las partes no han sido llevados regularmente, esto es, por ejemplo,
con infraccin al art. 31, carece de valor probatorio a favor del comerciante que los lleva. Se estar a lo
que sealen los libros del comerciante que los ha llevado regularmente, sin embargo, se admite prueba
en contrario. (art. 34)

d) Si el comerciante que ha recibido orden de exhibirlos, los oculta o se niega a exhibirlos (
Art. 33), se estar a lo que sealen los libros de su contraparte, sin admitirse prueba en contrario.

e) Si uno de los litigantes ofrece estar y pasar por lo que constare de los libros de
contabilidad de su contraparte (se entiende que una de las partes no lleva contabilidad, por lo que no es
comerciante), y el contendor se niega a exhibirlos, se estar a lo que declare el solicitante bajo
juramento (art. 37).


Si los libros no hacen prueba, sirven junto a otros medios como base a una presuncin judicial.

Valor probatorio de los libros facultativos: No hacen prueba con independencia de los
obligatorios, ya que son complementos a ellos, art. 40.

Excepcin: Cuando se pierden los obligatorios, sin culpa del comerciante.

Importante: Art. 39, la fe de los libros de contabilidad es indivisible.

1.4.2 Otras obligaciones de los comerciantes:

a) obligacin de pago patente municipal DL 3063/79, art. 23.
b) Inicio de Actividades ante el SII al iniciar sus actividades (Art. 66 Cdigo Tributario)
c) Trmino de Giro ante el SII al concluir sus actividades (Art. 69 Cdigo Tributario)


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Nocin de empresa

-Nocin econmica (organicista): organizacin de factores de la produccin (de manera general capital y
trabajo) con propsitos lucrativos.

-s.XX los juristas empezaron a verlo como la UNIDAD ECONMICA y el fenmeno de la empresa.

-Diferencia entre concepto subjetivo y concepto objetivo de empresa:

Subjetivo: actividad del sujeto organizador (concepcin jurdica como forma o modo de actividad
econmica).

Objetivo: conjunto de medios instrumentales (relacin con el concepto de establecimiento de comercio).

RAE: Unidad de organizacin dedicada a actividades industriales , mercantiles o de prestacin de
servicios con fines lucrativos.

Sandoval: Ejercicio profesional de una actividad econmica organizada con la finalidad de actuar en el
mercado de bienes y servicios.

Puga: Organizacin productiva de cosas materiales e inmateriales y de personas, ordenadas a la
produccin de bienes o servicios para terceros y con fines de lucro.

Tradicional: Organizacin de capital propio y trabajo ajeno, destinada a la produccin de bienes y
servicios con fines de lucro.

Caractersticas de la empresa.

-Hay que distinguir entre caractersticas en sentido jurdico y en sentido econmico.

En sentido jurdico (actividad empresarial):

1. Actividad de orden econmico.
2. Actividad planificada u organizada. Dirigida a conseguir una unidad de accin, coordinacin y
utilizacin de medios
3. Actividad profesional. Actividades sistemticas, continuadas y con propsito de lucro (medio de
vida). En contraste a actividades organizadas que no se ejercitan profesionalmente.
4. Finalidad de la actividad: produccin de bienes y servicios o el cambio de estos en el mercado.
Para satisfacer la demanda del mercado, No las propias!

En base a la finalidad se justifica la regulacin del Derecho. Velar intereses de la economa y de
los terceros ligados al funcionamiento de la empresa.

Empresa en sentido jurdico: es el ejercicio profesional de una actividad econmica organizada con la
finalidad de actuar en el mercado de bienes y servicios.

En sentido econmico:

1. Empresario no aporta factores productivos.
2. Empresa adquiere los factores productivos en el mercado y al precio que arroja el libre juego de
la oferta y la demanda.
3. Empresa acta en funcin del mercado.
4. No combina factores productivos apreciados en especie, combina precios de los factores y le
interesa el precio del producto.
5. Finalidad: ganancia.
6. Requiere de una persona que la dirija empresario-.





Clasificaciones de la empresa:

1. Empresa comercial o civil (segn el tipo de actividad acorde al art. 3 CCOM).
2. Empresas pblicas, privadas o mixtas (segn la fuente de su capital).


Regulacin de la empresa en el Derecho Nacional.

- No existe definicin legal de empresa (salvo la del art. 3 del Cdigo del Trabajo, pero es una definicin
para fines laborales y de seguridad social).

-Art. 166 inc. Final CCOM: *se refiere al empresario transportista.
* de este artculo se pueden caractersticas:
1. No se trata del concepto econmico.
2. Actividad organizada.
3. Actividad profesional.

- Ley 18.071, arts. 124 y ss. Usan el concepto de CONJUNTO o UNIDAD ECONMICA, en las normas de la
enajenacin del todo o parte del activo de la quiebra.

Empresa en contraste al Establecimiento de Comercio.

Se puede diferenciar con el establecimiento de comercio como un conjunto de bienes puesto al servicio
de la actividad empresarial. La produccin y el intercambio de bienes y servicios requiere de un
conjunto de bienes sobre los cuales recaiga la labor creativa del empresario. La empresa supone un
elemento material que se compone de todos aqullos bienes que son destinados y organizados al fin de
la empresa y que nuestro Cdigo denomina Establecimiento de Comercio. Se trata de un conjunto de
bienes en el sentido ms amplio de la expresin, los que, conservando su esencia o sustancia especfica,
se encuentran coligados y reunidos en razn del fin de la empresa, constituyendo una unidad funcional
que solo se explica en virtud de su destinacin comercial especfica y concreta.

- Relacin empresario con establecimiento de comercio, es de su domino o propiedad.

- Pueden existir varias empresas en un establecimiento de comercio. Tambin puede existir una empresa
con varios establecimientos de comercio.

En el fondo la empresa se organiza como y en torno al establecimiento de comercio.

Empresario.

- Es la persona que directamente y por si misma asocio, combina y coordina las diferentes factores de
produccin.

- Es quien responde frente a terceros y adquiere los beneficios.

- Puede ser una persona natural o jurdica (Sociedad o E.IR.L.).

Garrigus: La empresa es la creacin espiritual del empresario Una obra de arte, un producto del ms
espiritual y agudo trabajo intelectual. La empresa no es solo una actividad organizada; es adems, la
organizacin de esa actividad..

Breve conclusin: Siendo el empresario la persona que organiza la actividad de la empresa, el
establecimiento de comercio es el elemento material sobre el que se ejecuta dicha actividad.

Comerciante

- El que siendo capaz, realiza habitualmente actos de naturaleza comercial.




Elementos del patrimonio de la empresa.

1. Propiedad comercial (emplazamiento fsico, importante es su ubicacin geogrfica y relacin con la
clientela para el derecho de llaves).

2 Patrimonio: a) Activos (el material, mercaderas, dinero, bienes muebles, derechos de
propiedad industrial o intelectual) (otros bienes incorporales como
derechos reales, derechos derivados de relaciones contractuales y
societarias).
b) Pasivos (deudas y obligaciones contradas).
3 Otros elementos: clientela, expectativas.

Diferencia entre empresa y organizacin jurdica de la empresa.

No se debe confundir el concepto de empresa con las diversas formas de organizacin o estructura que
una empresa puede adoptar jurdicamente. La organizacin jurdica de una empresa puede adoptar
diversas formas, desde una persona natural que haga de su oficio habitual el ser comerciante (abriendo
el giro respectivo en el SII) hasta la conformacin de una sociedad por acciones, pudiendo ser una
sociedad colectiva, por acciones, etc.


Legislaciones especiales relativas o con efectos sobre la empresa.

1 DL N 211 de diciembre del ao 1973. Legislacin antimonoplica.

2 Ley 19.496, sobre proteccin de los derechos del consumidor.

3 Ley 19.039, ley de propiedad industrial.

Hay autores que por mucho tiempo se refirieron al derecho comercial como el derecho de la empresa.
Aqu hay un error ya que en los sistemas de carcter objetivo o mixto como el nuestro la persona que
realiza el acto no lo define como comercial.

El derecho comercial no es propiamente un derecho de la empresa. Con todo, gran parte de los actos de
la empresa son actos de comercio, desde esta perspectiva hay una injerencia importante.

Hay tendencias a crear un nuevo derecho comercial que ser derecho comercial de la empresa.
Converge en l un sin nmero de normas para la empresa y el empresario, es una idea bastante
ambiciosa.

Normas relacionadas con la empresa:

- Derecho constitucional: libertad de desempear una actividad econmica, rol subsidiario del
Estado, etc.
- Derecho comercial: regulara los actos de comercio. La empresa se caracteriza por ejecutar actos
de comercio en masa.
- Normas de sociedades, de comerciantes, individuales o de responsabilidad limitada, etc. Buscan
darle una estructura a la empresa. Se puede estructurar como individual, sociedad colectiva, de
responsabilidad limitada, etc. Hay veces en que se confunde empresa con sociedad pero no es lo mismo.
- Normas de derecho laboral: dicen relacin con cmo se va a entender la empresa con sus
trabajadores. La empresa es una organizacin de capital propio y trabajo ajeno. El empresario contrata
personal externo para que desarrollen labores de la empresa.
- Derecho administrativo: la empresa se desenvuelve en la sociedad. El Estado se involucra con
todas sus restricciones, normativas, concesiones, permisos. Eso se ve a travs del derecho
administrativo. Gran parte del patrimonio de muchas empresas consisten en concesiones o permisos
dados por el Estado. Se van a regir siempre por las normas de derecho administrativo. Ej.: salmonera se
solicita una concesin del borde costero. Su patrimonio sern las concesiones.
- Derecho civil: norma de carcter general y supletorio de todas las normas de derecho privado.
No solo es importante a nivel de empresa, sino tb desde el punto de vista del empresario como persona
natural (normas sucesorias, de derecho de familia, etc.).
- Derecho penal: delitos dentro de la empresa o contra la empresa. Derecho penal econmico:
delitos cometidos al interior de la empresa de carcter econmico.
- Leyes sectoriales o de proteccin a los consumidores: desde el punto de vista de la proteccin
del consumidor. Este derecho se cre en base a los abusos de las empresas contra sus consumidores. La
empresa no se podr zafar de su responsabilidad contra sus consumidores. Se debe preocupar de
atender bien a los consumidores y proteger sus derechos.
- Normas de la libre competencia: si bien la labor ms pblica de los abogados aparece en los
tribunales de la libre competencia, la parte ms fuerte es en privado. (por ejemplo de asesora sobre la
libre competencia a los empresarios por los abogados). Se debe hacer ver cuando se caen en infracciones
en estas normas.
- Derecho procesal: como instrumento que nos permite en juicio defender o aplicar todos estos
derechos.
- Derecho al medio ambiente (rama del derecho administrativo, hoy en da prcticamente
independiente). Es necesario que se haga ver a la empresa la importancia de cumplir con las normas
relativas al medio ambiente. Se ve reflejada tambin en las relaciones con la comunidad y el Estado.
- Normas de derecho tributario.

A la empresa convergen todas las ramas del derecho.

Respecto del empresario:

Como organizador de estos entes productivos, siempre ser una persona natural. Se le aplicaran normas
de derecho civil, derecho penal, derecho tributario, ya que el empresario es el receptor de las utilidades
de la empresa, tiene una carga tributaria interesante. Es necesario que esa carga se optimice para que
pueda pagar. Tambin se le aplican normas de derecho comercial desde el punto de vista de cmo va a
estructurar su empresa y como va a responder.

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Asociacin o cuentas en participacin

Nuestro Cdigo de Comercio es el primero en regularla: prrafo 12, libro II, ttulo VII (arts. 507 y
ss).

Es una forma de asociarse sin personalidad jurdica (principal caracterstica). En consecuencia,
no tiene nombre, patrimonio propio ni domicilio.

Definida en el art. 507 C.Com: La participacin es un contrato por el cual dos o ms
comerciantes toman inters en una o muchas operaciones mercantiles, instantneas o
sucesivas, que debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crdito personal, a cargo
de rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias o prdidas en la proporcin
convenida.

Problemas de la definicin:

a) dos o ms comerciantes; y b) en una o muchas operaciones mercantiles.

Puede haber una asociacin entre no comerciantes respecto de operaciones no mercantiles?
Si, la autonoma privada lo permite. Se va a regir por las normas del c.com. Art. 508 El convenio
de los asociados determina el objeto, la forma, el inters y las condiciones de la participacin.

En el convenio de participacin se regula el objeto y alcance de la asociacin y lo que no se
establezca, se regir por las reglas de la sociedad colectiva mercantil (en lo que fueren
aplicables sus disposiciones).

Es un contrato bilateral, consensual e intuito persona.

Principales caractersticas:

- Art. 508: Es un contrato consensual, por lo que puede probarse por todos los medios de
prueba que establece la ley. El contrato en si se denomina convenio.
- Art.509: Carece de personalidad jurdica. En consecuencia, no tiene nombre, patrimonio
propio ni domicilio.
- Art. 509 y 510: Es oculta, es esencialmente privada, el gestor es reputado nico dueo
del negocio en las relaciones externas que produce la participacin (el gestor ejecuta los actos a
nombre propio y bajo su crdito personal).

En la participacin habr un partcipe activo o gestor que va a llevar a cabo todos los negocios a
su nombre personal y en beneficio o riesgo de todos los participantes (partcipes inactivos y l).

Todos los partcipes inactivos aportan bienes al patrimonio del gestor, ste maneja los negocios
y luego rinde cuentas a los otros partcipes, traspasndoles los efectos de los actos (ganancias y
prdidas).

Consecuencias:

- Bienes aportados ingresan al patrimonio del gestor, quedan inscritos a su nombre.
- El gestor ejecuta todos los actos a nombre propio y bajo su crdito personal. Es reputado
nico dueo del negocio.
- El gestor se constituye en deudor o en acreedor de las obligaciones que se generen.
- Los acreedores de la asociacin tienen un derecho de prenda general sobre todo el
patrimonio del gestor y no tienen accin contra los partcipes inactivos. A su vez, los acreedores
personales del gestor pueden igualmente accionar en contra de los bienes de la asociacin.
- Las acciones en contra de los deudores de la asociacin le pertenecen al gestor, los
partcipes inactivos no tienen accin en contra de los deudores de la participacin.

Estos efectos permanecen aunque se revele la asociacin, es decir, aunque los partcipes no
estn ocultos. En este caso la asociacin no se disuelve.

La nica forma en que los partcipes pasivos tengan accin contra 3ros (o viceversa) es a travs
de una cesin en forma (art. 510) de los derechos de parte del partcipe activo o gestor.
Generalmente esta cesin se hace al momento de la rendicin de cuentas.

La rendicin de cuentas del gestor se efectuar una vez concluida las operaciones de la
participacin o con la periodicidad y en la forma establecida en el convenio.

Las ganancias o prdidas se distribuirn en la forma establecida en el convenio, a falta de pacto
expreso, segn las reglas de las sociedades colectivas mercantiles.

Ojo: Los partcipes (activos y pasivos) pueden ser personas jurdicas.









Empresas individuales de responsabilidad limitada (EIRL)

No son sociedades, pero es una forma de organizacin de empresas individuales.

Por qu nacen las EIRL?

El emprendimiento siempre tiene un riesgo y antes de la ley que crea las EIRL la nica forma de
limitar la responsabilidad era la sociedad limitada. El problema es que la sociedad debe tener
ms de un socio, entonces as una persona que quera emprender un negocio en forma
individual y limitar su responsabilidad no poda hacerlo, debiendo pedir a modo de favor a otra
persona que fuera su socio, esto generaba problemas. Como solucin a este problema se dict
en el ao 2003 la ley 19.857 (de las EIRL).

Soluciones en el derecho comparado:

EEUU: sociedades unipersonales
Europa: patrimonios de afectacin

En Chile se crean las EIRL que consisten en un patrimonio de afectacin con personalidad
jurdica.

Estn definidas en el art. 2 de la ley 19.875

Caractersticas de las E.I.R.L.:

(i) Es una persona jurdica (con todos sus atributos: nombre o razn social, patrimonio,
domicilio, etc) de derecho privado con fines de lucro. Separacin de patrimonios entre el
constituyente y la E.I.R.L.
(ii) Son siempre mercantiles sin importar su giro. Pueden desempearse en todo tipo de
giros menos aqullos reservados a las sociedades annimas especiales.
(iii) Slo pueden ser constituidas por personas naturales (mujeres separadas de bienes o
actuando con los bienes de su patrimonio reservado, menores adultos actuando con su peculio
profesional, chilenos y extranjeros).

Cmo se constituyen?

Por escritura pblica con las menciones del artculo 4 de la ley.

El notario debe hacer un extracto de la escritura pblica (que incluya las menciones del art. 4),
extracto que debe inscribirse en el registro de comercio y publicarse en el diario oficial, todo
dentro de los 60 das de la constitucin de la EIRL. Omisin de estas formalidades ocasionan la
nulidad de las EIRL, nulidad que puede ser saneada conforme a las normas de la ley 19.499.

Las EIRL se modifican de la misma forma.

Se administran por su titular, quien tendr todas las facultades necesarias para hacerlo. El titular
podr tambin nombrar a un gerente general que tendr sus mismas facultades, a menos que al
momento de nombrarlo se las restrinja. El nombramiento del gerente general se debe hacer por
escritura pblica, la que se debe inscribirse y anotarse al margen de la inscripcin del extracto
de la escritura constitucin de la EIRL, en el registro de comercio.

Cmo es la responsabilidad?

La EIRL va a responder con su patrimonio cuando las obligaciones hayan sido contradas dentro
de su giro y a nombre de la EIRL. Sino responde el que contrajo la obligacin con todo su
patrimonio.

Si el titular dice que va a aportar con un monto y no lo ha hecho responde con todo su
patrimonio, pero slo hasta el monto que dijo que iba a aportar a la EIRL.

Art. 12 de la ley 19.857:

El titular responder ilimitadamente con sus bienes, en los siguientes casos:

a) Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa, para pagar las
obligaciones que emanen de esos contratos
b) Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representacin de la
empresa, para cumplir las obligaciones que emanen de tales actos y contratos;
c) Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere
deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato* (tambin castigado por el
derecho penal);
d) Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden relacin con la importancia
de su giro, o efectuare retiros que no correspondieren a utilidades lquidas y realizables que
pueda percibir, o
e) Si la empresa fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta.


Requisitos para autocontratar:

- El acto debe constar por escrito y debe ser protocolizado en una notara.
- Hay que anotarlos al margen de la inscripcin de constitucin de la empresa (para que los
terceros se informen de estos actos).

Cmo terminan?

- Con la llegada de la fecha de trmino indicada en la escritura de constitucin
- Si no se seala fecha, terminan con la muerte del titular (los herederos pueden
continuarla pero slo por un ao)
- Cuando el titular la aporta a una sociedad (en este caso hay dos opciones: que el titular
asuma las obligaciones o que la sociedad asuma las obligaciones).
- Por quiebra (a menos que un acreedor se la adjudique durante el proceso de la quiebra)

Las EIRL se ocupan en general para negocios pequeos.

El problema es que los bancos, por lo general, para hacer un prstamo para una EIRL piden que
el titular avale a su EIRL, por lo que la utilidad de la EIRL en estos casos es escasa.



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DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA MERCANTIL

La disolucin: Es el hecho que pone trmino a la vigencia del contrato de sociedad. El art. 407 del c.com.
establece que la sociedad colectiva mercantil se disuelve por los modos que determina el cdigo civil.
(arts. 2098 y s.s.)

La disolucin, adems de desvincular a los socios entre s y a estos de la sociedad, toda vez que el pacto
social pierde su vigencia, rigiendo slo aquellas partes relacionadas con la liquidacin de la sociedad. Se
habla del estatuto de la liquidacin. Qu quiere decir esto?:

Trmino de las obligaciones de la sociedad para con los socios. Ej, distribucin de utilidades.
Trmino de las obligaciones de los socios para con la sociedad.
Trmino de las obligaciones de los socios entre s. Ej: Obligacin de enterar el capital social,
unanimidad para la transferencia de los derechos sociales.

Origina la obligacin de liquidar o partir el patrimonio social.

Una vez que una sociedad mercantil se disuelve, su personalidad jurdica subsiste, durante todo el
perodo que dure la liquidacin, al igual que otros efectos del contrato social indicados expresamente
por el legislador, los que deben interpretarse restrictivamente (ej.: art 413 n 2 c.com.). La liquidacin,
por tanto, es una etapa posterior a la disolucin. Durante la liquidacin se deben realizar las siguientes
gestiones:

c) Concluir las operaciones pendientes.
d) Liquidar el activo social.
e) Pagar el pasivo (En este caso, si el patrimonio de la sociedad no es suficiente, los socios
debern soportar las deudas de la sociedad).
f) Restituir los aportes efectuados por los socios.
g) Repartir el remanente entre los socios.

En el caso de las sociedades civiles, al disolverse, la personalidad jurdica muere instantneamente,
derivando en una comunidad.

La disolucin puede ocasionarse por un acuerdo entre los socios, en la ocurrencia de una causal legal o
estatutaria y en algunos casos debe ser decretada por la justicia ordinaria. Esto ltimo ocurre cuando
existe una discrepancia entre los socios acerca de la procedencia de una causal de disolucin; o en
tratndose de determinadas causales, se requiere su homologacin judicial.

Clasificacin de las causales de disolucin:

1) Dependiendo se estn contenidas en la ley o en el contrato:

- Estatutarias (Ej.: El plazo social).
- Legales (Ej.: No se entregaron los aportes).

2) En cuanto a la forma en que producen sus efectos:

- Causales que disuelven la sociedad Ipso iure (cumplimiento del plazo)
- Por solicitud de los socios (falta de aporte).
- Por resolucin de la autoridad competente (renuncia socio).

3) En cuanto a como y cuando producen sus efectos frente a terceros.

- Oponibles inmediatamente a terceros (Ej.: Plazo social)
- No oponibles inmediatamente a terceros: requieren el cumplimiento de una medida de publicidad
para ser oponibles (ej. Se disuelve la sociedad porque los socios no enteraron sus aportes en la poca
estipulada, se debe extender una escritura pblica dando cuenta de lo anterior y de la disolucin de la
sociedad e inscribir un extracto de dicha escritura en el Registro de Comercio y adems anotarlo al
margen de la inscripcin del extracto de la escritura de constitucin.).

4) En cuanto a si dependen o no de la voluntad de los socios:

- Voluntarias (ej.: consentimiento unnime de los socios).
- Involuntarias (Ej.: Destruccin de los bienes aportados, muerte de un socio, etc.)

CAUSALES DE DISOLUCIN (18)

Son alrededor de 18 causales, contenidas en el c.c., en el c.com. y en la ley antimonopolios.

Al momento de la disolucin estas sociedades no pierden su personalidad jurdica ente en liquidacin
El giro de la compaa pierde su razn de ser y se modifica, pasando a ser la liquidacin en si misma.
Por ej: almacn se puede seguir vendiendo slo para agotar el stock. No puede seguir adquiriendo
mercaderas.

Causales:

N1.- Art 400 CCOM: Administrador estatuario (designado por el pacto social) que causa perjuicios
manifiestos a la sociedad. (Se puede pedir por parte de los socios la disolucin). Exclusiva S.C.M.

N2.- Art. 2098 CC: Expiracin del plazo de duracin o cumplimiento de la condicin. Disolucin ipso
iure.

N3.- Art 2065 2099 CC: Trmino del negocio para el cual fue constituida la sociedad.

N4.- Art 2100 CC: Insolvencia de la compaa. Causal bastante dudosa.

* Proceso de quiebra (la disolucin no concurre hasta que se termine el proceso)
- Acreedor (garanta) solicita disolucin por no pago de deuda.

N5.- 2100 CC: Destruccin de las cosas cuya explotacin constituye el objeto social de la compaa.

N6.- Si uno de los socios no realiza su aporte Art 2101 CC

N7.- Art. 2101. Si se destruye la cosa aportada en dominio y la sociedad no puede continuar tilmente
sin ella.

N 8.- Art 2102 CC: Destruccin de la cosa aportada en usufructo por un socio y este no restituye una
equivalente a satisfaccin de sus consocios o salvo si stos acuerdan continuar con la sociedad.

N9.- Art 2103 y 2104 CC: Muerte de uno o ms de los socios (salvo que se pacte que la compaa
continuar con la sucesin del socio fallecido)
* 2 sociedades colectivas q no se disuelven por esta causal.
- que tienen por objeto el laboreo de minas (explotacin).
- que tiene por objeto el arrendamiento de inmuebles.

N10.- Art 2106 CC: Incapacidad sobreviviente de uno o ms de los socios (interdiccin, incapacidad, etc)

N11.- Art 2106 CC: Insolvencia o quiebra de uno o ms de los socios.

N12.- Voluntad unnime de los socios. Todos de comn acuerdo. Se entiende EP, inscribir extracto RC.

N13 Art 2108 CC: Renuncia de uno de los socios a la sociedad (pactada en un tiempo limitado)
(i) En el caso de un plazo determinado de la sociedad o la duracin de un negocio, no se
puede renunciar (no tendr ningn valor)
N14.- Art 2113 CC: Retiro de hecho de un socio

N15.- Art 2053 CC: Reunin de todos los derechos sociales en una sola persona.
Es de la esencia de la sociedad el hecho de que est constituida por dos personas al menos.
(ii) Importancia: en la prctica se da en varias ocasiones.
Cuando concurre esta causal ya no hay nada que hacer, salvo que el socio sea persona natural, ya que
en ese caso puede constituirse en una E.I.R.L.

N16.- Art 2072 CC: Renuncia del socio al que se le ha entregado la facultad de administrar (sin causa
justificada ni grave)
tb en el caso de la remocin

N17.- (Otras causales) normas especiales
-DL211 (en el caso de contraveniencia grave a las leyes de libre competencia)
-L.B.M.A (caso de las leyes de medio ambiente)
La solucin que ha dado el derecho comparado es la rpida fusin de las sociedades.

EFECTOS DE LA DISOLUCION

1.- Termino de las obligaciones de la sociedad para con los socios (ya no se debe, por ej., distribuir
utilidades ni dividendos)
2.- Termino de las obligaciones de los socios para con la sociedad (aporte)
3.- Los derechos de un socio en una sociedad de liquidacin son totalmente transferibles.
- cesin de derechos --> absoluta libertad.
4.- Nace la obligacin de entregar informacin del trmino de giro (art 69 C.Tributario)
-- notificacin al SII (ya no es sujeto tributario)
--se debe pagar o garantizar los impuestos que debe la sociedad (antes de proceder con el termino de
giro)
-- muchas veces se evita este trmite.
Se deja el esqueleto sacando todo el activo, pagando el pasivo y dejando 1 bruto. [no hay desilusin
propiamente tal]
5.- Razn social: se agregan las palabras en liquidacin. Lo que es absolutamente obligatorio, sino se
cae en delito de estafa.
6.- Se debe proceder a la liquidacin de la sociedad.

* Art 2193 n9
Termino de poder representacin de los administradores de la compaa.
Este poder pasa al liquidador (puede ser una persona o todos los socios).

CAUSALES DE DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD (CONTINUACIN).

Respecto de los Socios:
(iii) Plazo de duracin de la Sociedad: Opera Ipso Iure.

(iv) Homologacin Judicial: En caso que la causal de disolucin correspondiente
requiera homologacin judicial surte efecto desde que dicha homologacin est Ejecutoriada.

(v) Cualquier otra causal de disolucin, como el Comn Acuerdo, debe extenderse
por Escritura Pblica dando cuenta de la causal e inscribirla en el Registro de Comercio.

Respecto de Terceros:

(iii) Plazo de duracin de la Sociedad: Opera Ipso Iure.

(iv) Homologacin Judicial: Aquella causal que requiere homologacin judicial ser efectiva
respecto de terceros desde que se extienda la escritura pblica y se inscriba en el Registro de Comercio
(debe sealarse la causal de disolucin, la sentencia ejecutoriada, etc.)

(v) Cualquier otra causal: Escritura Pblica y Registro de Comercio.

Liquidacin de la Sociedad.

Definicin: Es el conjunto de operaciones que tiene por objeto terminar las operaciones pendientes,
realizar el activo, pagar el pasivo y repartir el remanente entre los socios, si lo hubiere.

La sociedad colectiva mercantil conserva su personalidad jurdica para el slo efecto de llevar a cabo su
liquidacin (no se puede continuar con el giro social), proceso que concluye al aprobarse la cuenta del
liquidador. Se habla de una extincin sucesiva de la personalidad jurdica. Continua por lo mismo la regla
de la separacin de patrimonios, an durante la liquidacin, lo acreedores de los socios no pueden
embargar los bienes de la sociedad. En el mismo orden de ideas, el liquidador no es un representante de
los socios, sino que de este ente en liquidacin.

(iii) Se venden los activos (mercadera, muebles e inmuebles, etc.)
(iv) Se pagan las deudas.
(v) Repartir remanente entre los socios, primero se devuelve el aporte a los socios y luego,
lo que queda se reparte entre ellos, a prorrata de su aporte.
Art. 410 C.Com. Si el contrato nada dice en cuento a la liquidacin de la sociedad, esta se llevar a cabo
por un Liquidador (verdadero mandatario de la Sociedad. Reemplaza a sus administradores).

El liquidador puede ser designado en la escritura de constitucin de la sociedad o en una modificacin
posterior. Puede ser tambin designado en la escritura que de cuenta de la disolucin de la sociedad.

Sino, los Socios, de comn acuerdo, elegirn al Liquidador.

Tambin pueden los mismos Socios, conjuntamente y de comn acuerdo, liquidar la Sociedad.

Si en ninguna de estas formas hay consenso lo socios podrn, voluntariamente, recurrir a la Justicia
Ordinaria para que sea nombrado un Liquidador. (art.409 C.Com).

En la clusula que trata sobre la eventual designacin del Liquidador, los socios pueden estipular
requisitos con los que deba cumplir este, como por ejemplo, ser Abogado de la Universidad de Chile, ser
Ingeniero Comercial de la Universidad Catlica, etc.

Art. 417, la ley equipara al liquidador designado en el pacto social al administrador estatutario, por lo
tanto, en cuanto no pugnen con el concepto del liquidador, se le aplican las mismas normas que al
gerente estatutario (no puede ser removido, no puede renunciar si no es por causa grave o contemplada
en los estatutos, etc,,,).

Atribuciones del liquidador:

c) Las partes pueden asignarle facultades, limitaciones, etc.
d) Si nada dicen hay que dirigirse al art. 411 C.Com. pero con el requisito de no ir en contra
del Espritu de la Liquidacin.
*Las clusulas de la Liquidacin se pueden modificar, siempre que haya comn acuerdo entre los socios
(unanimidad).

Art. 352 N 9, la ley le permite a los socios estipular en los estatutos el sistema de liquidacin e incluso
modificarlo una vez disuelta la sociedad (disuelta la sociedad el estatuto sigue vigente en todo lo
relacionado con la liquidacin), a este respecto tienen las siguientes limitaciones:

1.- No pueden establecer un sistema que permita mantener la sociedad en operacin en forma
permanente.

2.- No pueden alterar la regla del art. 367 del C.com.

3.- No puede alterarse el carcter de representante del liquidador (arts. 399, 416, 410 y 413 c.com y art.
8 del c.p.c.) o privarle de las facultades necesarias para ejercer su labor.

4.- No puede alterarse el hecho de que las cuestiones que surjan entre el liquidador y los socios con
motivo de la rendicin de cuentas del primero debe ser sometida a arbitraje (art. 227 del c.o.t. y 414
c.com.).

Ahora veremos las reglas supletorias de liquidacin (se aplican si las partes nada dicen)

a.- Nombramiento del liquidador (ya visto)

b.- Facultades del liquidador

Art. 410, es un verdadero mandatario de la sociedad y como tal debe ceirse a su mandato. Si no se le
indicaron sus facultades, el art. 411 del c.com. establece que podr realizar slo aquellos actos y
contratos que tiendan directamente al cumplimiento de su encargo.

Si llegado el momento las facultades otorgadas por los socios se le hacen insuficientes (incluso las
legales), estos tendrn que modificar la sociedad o el acto de designacin del liquidador y entregarle ms
facultades.

c.- Obligaciones del liquidador.

Ver arts. 413 y 414 c.com

Si se han nombrado dos o ms liquidadores y no se indic como tenan que actuar (ej. Uno cualquiera de
ellos, indistintamente), si son dos, deben obrar en conjunto, si son ms de dos, deben obrar por mayora.

Si hay un desacuerdo entre los liquidadores en la forma de llevar la liquidacin , deciden los socios por
mayora, si no se resuelve, decide la justicia ordinaria (error, debera resolverse por compromiso) arts.
399 y 412 del c.com.

d.- Liquidacin efectuada de comn acuerdo por los socios.

Procede cuando as se ha pactado en la escritura social o en un acuerdo posterior de los socios (art. 409).
En este caso, de acuerdo al art. 418, lo socios deben ajustarse en lo pertinente, a las reglas establecidas
en los arts. 408 y ss del c.com.

En cuanto al funcionamiento en conjunto de los socios, habr que estarse a lo que hayan pactado, si
nada dijeron, se aplican, en lo pertinente, las normas de los arts. 387 a 391 del c.com. (rgimen de
administracin supletoria). Ahora bien, si hay oposicin a los actos de liquidacin de uno de los socios y
esta no se resuelve, hay autores que sealan que se aplica la regla del art. 412 (justicia ordinaria), otros
sealan que el asunto podra someterse a compromiso (art. 415 c.com.). Para evitar esta discusin, es
recomendable zanjar este tema en la escritura en la que se acuerda la liquidacin en conjunto.

En definitiva, quien liquide la sociedad, tiene que llevar a cabo los siguientes actos:

1.- Continuar con el giro social slo para efectos de concluir las obligaciones derivadas de los contratos
celebrados con anterioridad a la disolucin, as como realizar todas aquellas operaciones indispensables
para una mejor liquidacin. Entre ellas el liquidador puede exigir que los administradores de la sociedad
le rindan cuenta de su gestin.

2.- Liquidar el activo: Se deben vender los activos sociales, salvo que se acuerde repartirlos en especie. El
liquidador tiene amplias facultades para vender los activos de la forma que mejor se resguarden los
intereses de la sociedad (ej: pblica subasta, venta como unidad econmica, etc.). Se incluye en esta
obligacin cobrar los crditos que la sociedad tenga con terceros.

3.- Pago del pasivo y entrega del remanente a los socios: El liquidador debe pagar los pasivos de la
sociedad. Puede elegir a que acreedores pagar primero, no est obligado a regirse por las normas de
prelacin de crditos. Pagado el pasivo, debe repartir el remanente entre los socios, primero restituir el
equivalente al aporte efectuado por cada socio (valor actual) y luego distribuir el remanente:

h) Conforme el sistema de distribucin de utilidades imperante (A. Puelma)
i) Conforme a la participacin de cada socio en el capital social (todo el resto)

4.- Rendir cuenta de su administracin a los socios.


SOCIEDADES EN COMANDITA

Es la primera sociedad a la que se le reconoci personalidad jurdica.

Histricamente era denominada: comenda /conmenda

2 sujetos:

- Comendator: el que encomienda (Entregaba dinero o mercadera a un ejecutor)
- Ejecutor: es el realizador del negocio, que lo haca a nombre propio y bajo su responsabilidad.

*Concluido el negocio se repartan las utilidades*

En cuanto a las prdidas, el comendator responda slo por las mercaderas o dineros entregados al
ejecutor.

Dependiendo de cmo se estructuraba el negocio, esta comenda poda revestir el carcter de:

(iii) Asociacin oculta: reparto equitativo de utilidades. Frente a terceros solo
apareca el ejecutor, sin perjuicio de que entre el comendador y ejecutor hubiese una sociedad,
actualmente corresponde a una asociacin o cuenta en participacin.
(iv) Comisin: Al ejecutor le corresponda un monto fijo de las utilidades (comisin o
mandato mercantil), como remuneracin por haber concluido el encargo.
(v) Entrega anticipada: mutuo mercantil o prstamo a la gruesa ventura, si el
negocio resultaba, el ejecutor le devolva al comendator los fondos proporcionados ms un premio fijado
con anterioridad.

Todos estos negocios eran ms bien martimos, posteriormente evolucionaron en negocios terrestres de
carcter permanente, lo que requiri por consiguiente una estructura ms permanente. Nace la sociedad
en comandita:

*2 tipos de socios, los socios gestores y los socios comanditarios.

Socios gestores: administran la compaa y no estn obligados a realizar un aporte (antiguos ejecutores),
responden en forma solidaria e indefinida de las deudas sociales.

Socios comanditarios: Tienen la obligacin de realizar un aporte, no pueden inmiscuirse en la
administracin de manera alguna, responden solo hasta el monto de los aportes otorgados

El xito de esta figura se debi a que por regla general, los ejecutores eran grandes mercaderes, por lo
que todos queran participar de estas empresas. Adems le permita a los nobles ingresar al comercio en
forma oculta.

REGULACIN:
Cdigo Civil: Arts. 2061-2062 (leer)
Cdigo Comercio: Titulo VII del libro II, prrafos 9-10 y 11, arts. 470 y s.s

Definicin (general) : art 470 cdigo comercio

Art 472: Sociedad en Comandita Simple
Art 473: Sociedad Comandita por Acciones

*Utilidad de este tipo de sociedades.

Permiten radicar la administracin en una o ms personas (naturales o jurdicas) denominadas gestores y
recibir, con esta estructura, a otros socios capitalistas para su financiamiento, quienes no podrn, bajo
ningn aspecto, vulnerar o inmiscuirse en la administracin de la compaa:

ej: colegios, sostenedores (gestores) y apoderados (comanditarios). Tambin se utilizan para la
administracin de los fondos de Inversin Privados.

SOCIEDADES EN COMANDITA SIMPLE

A) Regulacin

Art. 474 y ss c.com. y normas sobre sociedad colectiva que no estn en contraposicin con las normas
que la regulan o con el carcter de este tipo social.

e) Se constituyen y prueban como las Sociedades Colectivas
f) Escritura pblica con menciones del art 352 CCOM, inscripcin del extracto en el registro de
comercio del domicilio social dentro de los 60 das contados desde la fecha de la escritura pblica de
constitucin.
g) En el extracto: no es necesario que se seale el nombre de los socios comanditarios, solo debe
aparecer el nombre y domicilio de los socios gestores. (*diferencia con la SCM).

B) Razn social (art. 476)

Slo va el nombre de uno o ms de los socios gestores, no del socio comanditario.
No es necesario incluir la expresin y compaa (en la prctica igual se hace)
Costumbre: Guzmn y cia en comandita.

Art. 477, si un socio comanditario tolera o acepta la inclusin de su nombre en la razn social, queda
responsable de las obligaciones sociales en los mismos trminos del socio gestor.

Se aplican las normas de los art. 366 y 368, en relacin a los socios gestores.

C) Responsabilidad socios:

Gestores: solidaria e indefinida de las obligaciones vlidamente contradas por la sociedad.

Comanditario: Responde slo hasta el monto de su aporte prometido o entregado (art. 483).

D) Administracin:

nicamente corresponde a los socios gestores quienes tienen entera libertad para establecer el sistema
de administracin.

La regla de oro es que los comanditarios no pueden inmiscuirse, ni siquiera por mandato (art. 484.). Si se
inmiscuyen en la administracin social, quedan responsables de las obligaciones sociales en los mismos
trminos que los socios gestores (art. 485, 486 y 487, leer).

Como contrapartida a la falta de administracin, los socios comanditarios tienen derecho a que los socios
gestores les rindan cuenta de su gestin, sea mediante la presentacin de balances u otra forma
(pactada en los estatutos sociales).

E) Rgimen de cesin de los derechos sociales:

Socios gestores: no pueden transferir ningn derecho social sin la anuencia de todos los socios, gestores
y comanditarios.
Socios comanditarios: pueden ceder libremente sus derechos de sociedad.
*Problema: la ley no seala la forma de realizar esta cesin
Teora:
- escritura publica
- siguiendo las normas de cesin de crditos nominativos (arts 1901 y sgtes CC, art 162 y sgtes Ccom)
- Inscripcin extracto en el registro de comercio
- anotacin del extracto de la cesin al margen de la inscripcin del extracto de la escritura de
constitucin en el Registro de Comercio.

El cesionario de los derechos de un socio comanditario no puede examinar los libros de la sociedad.
Esta facultad slo le corresponde a los socios comanditarios que hayan concurrido a la formacin de la
compaa o que ingresen con motivo de un aumento de capital.

F) Aportes:

Socios gestores: cualquier bien, o no realizar ningn aporte y solo administrar la compaa.

Socios comanditarios: cualquier bien comerciable salvo industria o trabajo (se evita de esta forma que se
confundan con los socios gestores) art. 478 inc. 2 c.com..

G) Normas especificas:

-Socios comanditarios: no se les aplica la prohibicin de competir contra la compaa (art. 404 N 4), sin
embargo pierden la posibilidad de estudiar la contabilidad de la compaa (libros) (art. 488), tampoco
tendr derecho a esto un socio que sea parte de la sociedad por va consecuencial.
-Ante la duda de si una sociedad es colectiva o por comandita, se reputa como sociedad colectiva (como
forma de proteger a los terceros que hayan contratado con ella, dado que en una sociedad colectiva los
socios responden de forma solidaria) (art. 489 y 490).
SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES

Se regulan en el prrafo XI, titulo VII, Libro II, Artculos 491 y siguientes: est mal regulada, no se
entiende mucho.

Gran parte de su estructura se entrega a la voluntad de las partes, y en la prctica se utilizan mucho las
reglas de las sociedades annimas.

Hay socios gestores y comanditarios.

El capital se encuentra dividido en acciones. Estas son ttulos representativos de derechos sociales, es
una hoja que representa una porcin del capital social, son ttulos nominativos.

Que est representado por acciones significa que para transferir su derecho o adquirirlo en la compaa,
se compran o venden las acciones, lo que facilita enormemente la cesin de derechos sociales a
comanditarios. La transferencia de estas acciones es ajena al estatuto social, no lo modifica ni afecta.

En esto es similar a la sociedad annima, donde tambin se compran o venden sus acciones.

Para que los socios gestores puedan ceder sus derechos hay que modificar el pacto social (escritura
pblica, extracto).

Definicin: Art. 473 CCo:

La comandita por acciones se constituye por la reunin de un capital dividido en acciones o cupones de
accin y suministrado por socios cuyo nombre no figura en la escritura social.

Constitucin: Se constituyen por escritura pblica donde concurren el o los socios gestores, no es
necesaria la presencia de socios comanditarios. Art. 352.

El extracto de la escritura de constitucin se inscribe en le registro de comercio que corresponda a
domicilio social, dentro de los 60 das que siguen a la fecha de la escritura pblica de constitucin.

Adems, los arts. 493 y 496 establecen otros requisitos para su constitucin:

No se entienden definitivamente constituida hasta que no se ofrezcan la terceros las acciones y logren
que las suscriban. Las acciones:

a) Se suscriben, es adquirir. No significa que se pague todo en el momento, se puede pagar con
plazo. La ley exige que se suscriba el 100% de las acciones, mientras no se haga no se entiende
definitivamente constituida.
b) Se pagan. Quienes hayan suscrito deben entregar al menos el 25% de las acciones para integrar
el capital de la compaa. Lo normal es que al momento de la suscripcin se pague este 25% o se fije un
plazo muy corto para efectuar dicho pago.

Cuando ocurre esto, gerente general de la compaa debe extender escritura pblica sealando que se
ha suscrito el 100% de las acciones y que se ha pagado el 25%. Debe acompaar una lista con los
suscriptores y un estado de las entregas, esto es un documento que seala como se han ido pagando las
acciones.

La doctrina seala que esta es una escritura de declaracin de existencia. Se recomienda inscribir esta
escritura y anotar al margen de la escritura de constitucin.

Art. 493: Las sociedades en comandita no quedarn definitivamente constituidas sino despus de
suscrito todo el capital y de haber entregado cada accionista al menos la cuarta parte del importe de sus
acciones.
La suscripcin y entrega sern comprobadas por la declaracin del gerente en una escritura
pblica, y sta ser acompaada de la lista de suscriptores, de un estado de las entregas y de la escritura
social.

Si algn socio paga sus acciones con otros bienes que no sean dinero, se debe realzar otro trmite para
entender constituida la compaa (art 496). Se debe recurrir a un organismo de la compaa denominado
la asamblea general constituida por todos los socios.

a) en un 1era reunin debe fijar las reglas de valoracin de aportes otros al dinero, se fijan por
mayora de los presentes.
b) en una 2da reunin se pronuncia acerca de la procedencia o valor que se le va a dar a los
aportes distintos al dinero. Lo mismo sucede en caso que se entregue beneficio o derechos
preferenciales a algunos socios comanditarios. Se decide por mayora, la que debe representar al menos
de las acciones que representen al menos del capital.

El cumplimiento de este requisito se demuestra por el levantamiento de un acta que consta en escritura
pblica, de la cual se inscribe un extracto y se anota al margen de la escritura de constitucin.

Cuando se realizan todo estos trmites, la sociedad queda definitivamente constituida art.497. Si no es
nula? es inexistente? sin personalidad jurdica? Discusin zanjada por la ley 19.499 que modific el Art.
497 c.com.: es nula y puede ser saneada siguiendo las disposiciones de la ley 19.499.

La razn social: la ley nada dice, se siguen las reglas de la sociedad comandita simple. Si hay un socio
gestor, se usa su nombre. Si son dos, se usan ambos. Si son tres, se usan al menos dos.

Costumbre: Guzmn y compaa en comandita por acciones o Guzmn y cia. c.p.a..

Las acciones: est poco regulada la determinacin de a qu rgimen se someten. En gran parte rige la
voluntad de la partes. Para ser transferidas requieren estar pagadas en un 40% (2/5 partes). Sin embargo
la infraccin a este precepto se sanciona con una multa.

Art 492: Las sociedades en comandita no podrn dividir su capital en acciones o cupones de accin que
bajen de diez centsimos de escudo, cuando aqul no exceda de cincuenta escudos.
Si el capital excediere de esta suma, las acciones o cupones de accin no podrn bajar de medio
escudo.

Art 494 Las acciones de las sociedades en comandita sern nominativas es decir, no se admiten
acciones al portador.

Art 495 Los subscriptores de acciones son responsables, a pesar de cualquiera estipulacin en contrario,
del monto total de las acciones que hubieren tomado en la sociedad.
Las acciones o cupones de accin no sern negociables sino despus de entregadas dos quintas
partes de su valor.

Por regla general se establece en el pacto social la forma en que se van a ceder, se aplican normas de las
sociedades annimas. Si estamos en sociedad en comandita civil por acciones deberamos regirnos por lo
dispuesto en el art. 1901 y ss. del CC.

Hay dos rganos de accionistas:

- asamblea general: rgano decisorio de materias no relacionadas con la
administracin de la sociedad en comandita por acciones. Deben reunirse por lo menos 1 vez al ao,
salvo que estatutos de la compaa establezcan otra cosa. Sus funciones son
- las sealadas en el art 496
- elegir miembros junta de vigilancia
- pronunciarse sobre ventajas especiales otorgadas a algunos socios
comanditarios
- nombrar apoderados que representan socios comanditarios en sus pleitos
con los socios gestores.
- Cualquier otra materia establecida en los estatutos, ej: aprobar balances
anuales que los socios gestores presenten a los socios comanditarios, o establecer la poltica de
dividendos de la compaaetc.

Qurum: art.496 .

- Junta de vigilancia: organismo de fiscalizacin de la labor de los gestores. Sin
perjuicio de lo establecido en los estatutos, la primera junta dura 1 ao y debe verificar que se hayan
hecho los trmites necesarios para que la sociedad quede constituida. La segunda y las siguientes duran
5 aos. Se preocupan
a) Que los fondos de la sociedad se encuentren en caja social
b) Que los libros de la sociedad se lleven conforme a la ley
c) Pueden pedir informes al gerente
d) Pueden citar a asambleas generales

gestores o con el gerente general frente al resto de los socios comanditarios.
Art. 501 y siguientes CCo

Distribucin utilidades:

Segn se acuerde en la escritura de constitucin de la sociedad. Por regla general en el estatuto se pacta
un porcentaje fijo de utilidades para el socio gestor. Adems tiene derecho a solicitar reembolso de
todos los gastos en que haya incurrido para administrar la sociedad.
Para los socios comanditarios, la asamblea general se pronunciara acerca de qu porcentaje de las
utilidades de la sociedad que se distribuirn entre los socios comanditarios y el resto se capitaliza. Se
establece un dividendo de x pesos por accin.