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UNIVERSIDAD INCA GARCILASO DE LA VEGA

Facultad de Derecho y Ciencias Polticas


DIPLOADO EN GES!I"N UNICIPAL
A!ERIALES DE ENSE#AN$A
COMENTARIOS SOBRE LA LEY ORGNICA DE
MUNICIPALIDADES N 27972
JULIO CESAR CASTIGLIONI GHIGLINO
La dacin de la Ley Orgnica de Municipalidades N 27972 publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 27 de !ayo de 2""#$ era i!prescindible$ por cuan%o
!edian%e Ley N 27&'" Ley de (efor!a )ons%i%ucional se !odific el )ap*%ulo +,-
del .*%ulo ,- sobre Descen%rali/acin de la )ons%i%ucin Pol*%ica del Es%ado$
!edian%e Ley N 277'# se dic% la Ley de 0ases de Descen%rali/acin$ !edian%e
Ley N 27&'# se con1oc a la elecciones regionales y !edian%e Ley N 27'&7 se
dic% la Ley Orgnica de 2obiernos (egionales$ en consecuencia la Ley Orgnica
de Municipalidades N 2#'3# 1igen%e en ese !o!en%o a la lu/ de los nue1os
disposi%i1os era necesaria su !odificacin4
La Ley para algunos es de carc%er cen%ralis%a$ alcaldis%a$ legalis%a 5ue con%iene
!uc6as con%radicciones y grandes errores sin e!bargo$ debe!os precisar 5ue es
una ley i!por%an%e$ la cual a la lu/ de !s de un a7o de 1igencia 6a aflorado una
serie de 1ac*os defec%os e incorrecciones 5ue deben ser subsanados por el
)ongreso de la (ep8blica4
)uando re1isa!os el ar%*culo , segunda par%e del .*%ulo Preli!inar encon%ra!os la
real definicin de lo 5ue son las Municipalidades Pro1inciales y Dis%ri%ales donde
se es%ablecen 5ue son rganos de gobiernos pro!o%ores del desarrollo local con
personer*a de derec6o p8blico$ efec%i1a!en%e las Municipalidades siendo
ins%ancias de gobierno sus au%oridades 6an sido elegidas para gobernar las
ciudades den%ro de sus facul%ades y co!pe%encias$ sin e!bargo cuando
re1isa!os el ar%*culo ,- del !is!o .i%ulo Preli!inar encon%ra!os una
con%radiccin 5ue se7alada co!o finalidad represen%ar al 1ecindario y pro!o1er la
adecuada pres%acin de los ser1icios p8blicos y el desarrollo in%egral sos%enible y
ar!nico de su circunscripcin$ es%a definicin con%ras%a en una par%e con lo
se7alado en el ar%*culo , del .*%ulo Preli!inar por cuan%o si bien es cier%o la
pres%acin de los ser1icios p8blicos es una funcin de los gobiernos locales el d*a
de 6oy no es la !as i!por%an%e$ en !9ri%o al proceso de descen%rali/acin$ la
funcin !as i!por%an%e es la de ser los pro!o%ores del desarrollo local y con ello
1a consigo la pres%acin de los ser1icios p8blicos4
La pres%acin de los ser1icios era la concepcin originaria de los gobiernos locales
sos%enida por el ges%or del !unicipalis!o :dolfo Posada$ sin e!bargo dic6a
posicin ya 6a sido superada por el %ie!po y el d*a de 6oy los gobiernos locales
son los pilares bsicos de la sociedad y la de!ocracia$ pensar 5ue slo las
Municipalidades pres%an ser1icios p8blicos carecer*a de ob;e%o su e<is%encia$ y en
%odo caso crear*a!os agencias !unicipales4
)uando re1isa!os el ar%*culo ,+ del propio .*%ulo Preli!inar encon%ra!os la
definicin de los principios de la planificacin y en el ar%*culo 2& los principios
ad!inis%ra%i1os en el ar%*culo #= los principios de las con%ra%aciones$ en el ar%*culo
#' los principios del ordena!ien%o ;ur*dico y en el ar%*culo 97 los principios del
Plan de Desarrollo Municipal concer%ado$ si es%ba!os desarrollando un .*%ulo
Preli!inar %an i!por%an%e 6ubiera sido plausible 5ue se consignen los principios
del !unicipalis!o as* co!o a5uellos principios concordan%es con su accionar y
!as no es%ar repi%i9ndolos en diferen%es ar%*culos$ co!o e;e!plo podr*a!os ci%ar
la Ley de Procedi!ien%os :d!inis%ra%i1os N 27=== es%ablece en su .*%ulo
Preli!inar >& principios rec%ores del procedi!ien%o ad!inis%ra%i1o$ en
consecuencia 6ubiera sido preferible consignar %odos los principios en el .i%ulo
Preli!inar y no repe%irlos en diferen%es !o!en%os al in%erior de la ley4
)uando en%ra!os al anlisis de la propia ley$ nos encon%ra!os 5ue en el ar%*culo
# segunda par%e se 6abla de las !unicipalidades de r9gi!en especial$ sin
e!bargo se o!i%e a las !unicipalidades rurales$ las cuales a %enor del ar%*culo
>=2 del !is!o %e<%o legal es%n e<oneradas de la es%ruc%ura ad!inis%ra%i1a bsica
5ue deben %ener %odas las !unicipalidades$ con lo cual se le es% dando un
%ra%a!ien%o de carc%er especial4
No pode!os de;ar de precisar las facul%ades del conce;o !unicipal y 5ue en el
ar%*culo 9 inciso 22? se 6a co!e%ido un gra1*si!o error de redaccin en %9cnica
legisla%i1a y lo 5ue es peor a8n el .ribunal )ons%i%ucional 6a declarado
,ncons%i%ucional la accin de incons%i%ucionalidad plan%eada por la Municipalidad
Pro1incial de @ullana y es%o se da por cuan%o en la redaccin se es%ablece 5ue
corresponde al conce;o !unicipal au%ori/ar y a%ender los pedidos de infor!acin
de los regidores para efec%os de fiscali/acin$ el %9r!ino au%ori/ar es% siendo
!al usado$ por cuan%o !ayor*as %ransi%orias y abusi1as deniegan los pedidos 5ue
for!ulan los se7ores (egidores !ayor!en%e de la oposicin con%ra1iniendo lo
es%ablecido en el inciso ##? del !is!o ar%*culo y en el inciso =? del ar%*culo >"$
!s a8n el ar%*culo >9= de la )ons%i%ucin Pol*%ica del Es%ado$ se7ala 5ue el
conce;o es el rgano nor!a%i1o y fiscali/ador !unicipal$ lo cual es recogido por el
ar%*culo 3 de la Ley !a%eria de co!en%ario4
2
@e es% llegando al e<%re!o de so!e%er a 1o%acin del conce;o !unicipal los
pedidos 5ue for!ulan los se7ores regidores con el argu!en%o 5ue la ley dice
au%ori/ar y es%o a%en%a con%ra la funcin cons%i%ucional 5ue %ienen los regidores
de fiscali/ar la ges%in !unicipal$ cree!os 5ue la redaccin debe ser corregida por
el )ongreso de la (ep8blica$ %oda 1e/ 5ue el .ribunal )ons%i%ucional sin en%ender
y conocer bien la realidad de los gobiernos locales 6a declarado i!proceden%e la
de!anda de accin de incons%i%ucionalidad plan%eada con%ra es%e inciso4
En el inciso 2&? del propio ar%*culo 9 se es%ablece 5ue corresponde al conce;o
!unicipal aprobar la celebracin de con1enios de cooperacin nacional e
in%ernacional y con1enios in%erins%i%ucionales y parad;ica!en%e en el ar%*culo 2"
5ue son a%ribuciones del alcalde en el inciso 2#? se se7ala 5ue corresponde al
alcalde celebrar ac%os$ con%ra%os y con1enios necesarios para el e;ercicio de sus
funciones4
Debe!os en%ender 5ue el conce;o !unicipal aprueba la celebracin de los
con1enios en los diferen%es aspec%os 5ue 6e!os se7alado y slo el alcalde lo
celebra$ lo cual no slo cae en con%radiccin sino es un recor%e de las facul%ades
del alcalde$ por cuan%o la an%erior Ley Orgnica de Municipalidades N 2#'3#$
es%ablec*a en el ar%*culo =' 5ue correspond*a al alcalde celebrar con%ra%os$
con1enios necesarios para el e;ercicio de sus funciones$ no en%ende!os es%a
duplicidad y en %odo caso si se 5uer*a %ener con%rol sobre la celebracin de los
con1enios$ 6ubiera sido suficien%e plas!arlo en las a%ribuciones del alcalde con el
agregado con cargo a dar cuen%a al conce;o !unicipal4
Den%ro del anlisis del ar%*culo 9 nos encon%ra!os 5ue en el inciso #2? se
es%ablece 5ue corresponde al conce;o !unicipal aprobar el )uadro de :signacin
de Personal y las 0ases de las pruebas para la seleccin de personal y los
concursos de pro1isin de pues%os de %raba;o$ efec%i1a!en%e corresponde al
conce;o aprobar el ):P$ sin e!bargo el conce;o no puede ni debe aprobar las
bases para la seleccin de personal por5ue es%a es una funcin de carc%er
e;ecu%i1a y los conce;os no cu!plen funciones de carc%er e;ecu%i1as$ es%as
funciones es%n reser1adas para la )o!isin 5ue se for!a para es%os efec%os$
confor!e lo es%ablece el Decre%o Legisla%i1o N 27& Ley de 0ases para la )arrera
:d!inis%ra%i1a y su (egla!en%o Decre%o @upre!o N ""3A9"AP)M4
En el ar%*culo 9 e<is%e una gra1*si!a o!isin$ por cuan%o no se 6a consignado
co!o a%ribucin del conce;o !unicipal la creacin de serena/go y la polic*a
!unicipal con%rario a la Ley Orgnica de Municipalidades an%erior 5ue s*
es%ablec*a en su ar%iculo #= inciso b? la facul%a de crear su cuerpo de 1igilancia$
pero lo !as cri%icable es 5ue en el ar%*culo >37 es%ablece las a%ribuciones del
conce;o !e%ropoli%ano inciso >7? se7ala 5ue es% facul%ad para aprobar el sis%e!a
!e%ropoli%ana de seguridad ciudadana y crear el serena/go !unicipal
!e%ropoli%ano$ as* co!o regla!en%ar su funciona!ien%o$ nos parece una gra1*si!a
o!isin 5ue en las a%ribuciones de los conce;os dis%ri%ales de Li!a$ dis%ri%ales del
#
in%erior del pa*s y pro1inciales de %odo el pa*s no se les o%orgue es%a a%ribucin 5ue
s* se les 6a o%orgado a la Municipalidad Me%ropoli%ana de Li!a4
El ar%*culo >> 5ue en su pri!er y segundo prrafo %ienen co!o fuen%e la redaccin
original y su pos%erior !odificacin del ar%*culo #' de la derogada Ley Orgnica
de Municipalidades N 2#'3#$ 5ue si bien es cier%o la segunda par%e del
!encionado ar%*culo %iene su ra/n de ser cual es la de e1i%ar 5ue e<is%an conflic%o
de in%ereses de un regidor elegido para e;ercer cargos e;ecu%i1os o ad!inis%ra%i1os
sean de carrera o de confian/a en la propia !unicipalidad$ as* co!o en las
e!presas !unicipales$ e<presa!os nues%ra discrepancia en cuan%o se refiere al
personal sea de carrera$ por5ue en %odo caso las personas 5ue %ienen cargo de
confian/a pueden renunciar a ello para e;ercer el cargo edilicio4
Pro6ibirle a un ser1idor de carrera e;ercer el cargo edilicio del regidor a%en%a con%ra
el principio de igualdad y con el derec6o 5ue %ene!os %odas las personas de
par%icipar en la 1ida pol*%ica del pa*s en for!a indi1idual o asociada$ es decir con
es%a redaccin una persona 5ue sea 1ecino de un lugar y para coincidencia %raba;a
en la !is!a !unicipalidad$ no puede pos%ular al cargo de (egidor den%ro de la
;urisdiccin donde 1i1e$ lo cual nos parece un despropsi%o 5ue podr*a ser sal1ado
es%ableciendo una disposicin %ransi%oria 5ue precise 5ue las personas 5ue sean
elegidas co!o regidores y 5ue per%ene/can a la carrera p8blica debern solici%ar
licencia por el %ie!po 5ue dure el !anda%o popular y de es%a !anera e1i%a!os 5ue
incluso se llegue a la argucia de pos%ular en dis%ri%os o pro1incias donde la persona
no radica sacando cons%a%aciones policiales falsas o con%ra%os de al5uiler
fraudulen%os4
El ar%*culo >2 se7ala 5ue el r9gi!en de die%as es aprobada en el pri!er %ri!es%re
del pri!er a7o de ges%in$ en%i9ndase 5ue es%as fueron fi;adas en el a7o 2""#$ los
pla/os se co!pu%an por d*as$ !eses y a7os y en es%e caso se refiere al pri!er a7o
5ue fue el a7o 5ue pas$ una 1e/ fi;adas las die%as es%n no pueden ser
au!en%adas duran%e %oda la ges%in$ sin e!bargo$ cuando re1isa!os el ar%*culo
2>$ 1e!os 5ue para fi;ar el sueldo del alcalde se sigue el !is!o procedi!ien%o a
diferencia 5ue dic6o !on%o si puede ser au!en%ado en for!a anual$ con lo cual se
6a es%ablecido una discri!inacin en%re los alcaldes y los regidores$ pero la
con%radiccin es !ayor cuando re1isa!os el ar%*culo >37 inciso >"? de
co!pe%encias del )onse;o Me%ropoli%ano$ donde se es%ablece 5ue aprueban la
re!uneracin del alcalde !e%ropoli%ano y las die%as de los regidores$ es decir
aclarando el panora!a$ los regidores de las !unicipalidades pro1inciales y
Dis%ri%ales$ una 1e/ fi;adas sus die%as es%as no pueden ser incre!en%adas$ los
alcaldes pro1inciales y dis%ri%ales$ si pueden au!en%ar su sueldo en for!a anual y
el alcalde !e%ropoli%ano y los regidores !e%ropoli%anos por el r9gi!en especial 5ue
go/a la )api%al la (ep8blica$ pueden incre!en%ar sus die%as en for!a anual$ as*
co!o el sueldo del alcalde4
@in bien es cier%o !uc6as !unicipalidades no 6an au!en%ado las die%as de los
alcaldes$ sean dis%ri%ales o pro1inciales a!parndose en el ar%*culo ># segunda
par%e 6an au!en%ado el n8!ero de sesiones ordinarias$ %oda 1e/ 5ue la an%erior
=
Ley Orgnica de Municipalidades es%ablec*a 5ue el conce;o !unicipal se re8ne
cuando !enos cada 5uince d*as$ y el ar%*culo en !encin es%ablece 5ue las
sesiones ordinarias sern no !enos de dos$ ni !as de cua%ro al !es$ y en ese
sen%ido$ sin bien es cier%o no se 6an au!en%ado el !on%o de las die%as$ 6an
incre!en%ado su n8!ero de sesiones$ y de es%a for!a se 6an incre!en%ado sus
die%as en for!a !ensual4
Den%ro del anlisis del propio ar%*culo >2 en el %ercer prrafo se es%ablece 5ue el
alcalde no %iene derec6o a die%as$ lo cual es un error a diferencia de la Ley
Orgnica an%erior 5ue si es%ablec*a es%a si%uacin$ %oda 1e/ 5ue e<is%en casos en
5ue el sueldo 5ue gana el alcalde en la ins%i%ucin p8blica en la cual %raba;a o
%raba;$ es superior al !on%o del sueldo 5ue co!o alcalde le corresponde$ lo 5ue
le obliga a op%ar por la re!uneracin !as ele1ada 5ue es el lugar donde %raba;a o
%raba;$ %oda 1e/ 5ue no puede percibir dos re!uneraciones del Es%ado$
con1ir%iendo su labor edil en una funcin :dABonoren$ lo cual cree!os 5ue es
e5ui1ocado$ %oda 1e/ 5ue co!o alcalde siendo su funcin %ie!po co!ple%o y !s
no a dedicacin e<clusi1a$ y 6abiendo op%ado por ganar el sueldo de la ins%i%ucin
donde %raba;a o %raba;$ debe %ener el derec6o de percibir die%as por asis%encia
efec%i1a a cada sesin co!o sucede con los regidores4
)uando re1isa!os el ar%*culo ># encon%ra!os los %res %ipos de sesiones ya
conocidas en el !bi%o !unicipal$ co!o son las ordinarias$ e<%raordinarias y
sole!nes$ sin e!bargo %a!bi9n se consagra las sesiones de e!ergencia
declaradas confor!e a ley$ es%a figura 6a sido %o!ada de la legislacin espa7ola y
:ngel 0alles%eros en su obra El (9gi!en Local$ de%alla con !uc6a claridad las
sesiones e<%raordinarias urgen%es$ en nues%ro caso se 6an deno!inado de
e!ergencia$ es%a!os en con%ra es 5ue es%a slo se pueden dar si la e!ergencia
6a sido declarada confor!e a ley$ lo cual 1a en con%ra de la propia au%ono!*a 5ue
go/an los gobiernos locales y la co!pe%encia de gobernar las ciudades$ en o%ras
palabras si sucede una si%uacin de e!ergencia$ co!o son los desas%res
na%urales 6uaycos$ desbordes de los r*os$ 1ien%os 6uracanados$ fen!enos co!o
el del ni7o y o%ros$ el conce;o !unicipal no puede reunirse prescindiendo de las
for!alidades de ley$ a pesar 5ue e<is%e una necesidad$ %oda 1e/ 5ue se %iene 5ue
esperar 5ue la e!ergencia %iene 5ue ser declarada por ley$ lo 5ue desna%urali/a el
rol de los gobiernos locales de ser ins%ancias de gobierno y cree!os 5ue en
si%uaciones de e!ergencia co!probadas el conce;o !unicipal podr reunirse en
sesin de conce;o prescindiendo de las for!alidades de ley$ bas%ando slo para
ello co!o pri!er pun%o de agenda$ es%ablecer la e!ergencia 5ue se 6a
presen%ado$ confor!e lo es%ablece la Ley del Procedi!ien%o :d!inis%ra%i1o
2eneral N 27===4
El ar%*culo 2" inciso 2"?$ es%ablece 5ue el alcalde puede delegar sus a%ribuciones
pol*%icas en un regidor 6bil y las ad!inis%ra%i1as en el geren%e !unicipal$ en
cuan%o a las funciones de carc%er pol*%ico no e<is%e !ayor proble!a$ pero s* en
cuan%o a las a%ribuciones ad!inis%ra%i1as 5ue a diferencia de la an%erior Ley
Orgnica de Municipalidades an%erior$ en su ar%*culo =7 inciso >'? es%ablec*a 5u9
facul%ades se podr*an delegar y cuales no$ lo cual es un error por5ue e<is%en
3
facul%ades indelegables co!o son la de con1ocar$ presidir y dar por concluidas las
sesiones de conce;o$ pro!ulgar las ordenan/as$ dic%ar decre%os y resoluciones$
so!e%er al conce;o el plan in%egral de desarrollo sos%enido y local$ so!e%er al
conce;o la aprobacin del presupues%o en%re o%ros4
En el inciso #"? del propio ar%*culo 2" se es%ablece 5ue el alcalde preside el
)o!i%9 de Defensa )i1il de su ;urisdiccin$ sin e!bargo$ e<is%e la Ley de
@eguridad )iudadana$ la cual incluye a la Polic*a Nacional$ a Defensa )i1il$ al
)uerpo 2eneral de 0o!beros$ al @erena/go y a la Polic*a Municipal y %odo es%o es
presidido por el alcalde$ es decir$ se debi de 6aber consignado 5ue preside el
)o!i%9 de @eguridad )iudadana$ %oda 1e/ 5ue si re1isa!os el ar%*culo >37 inciso
>7? del )once;o Me%ropoli%ano se es%ablece aprobar el @is%e!a Me%ropoli%ano de
@eguridad )iudadana y crear el @erena/go Municipal Me%ropoli%ano$ es decir$ en
las a%ribuciones del )once;o Me%ropoli%ano si aparece es%a prerroga%i1a y !as no
en las a%ribuciones de los conce;os del res%o del pa*s4
En el ar%*culo 22 de las 1acancias deber*a incluirse pre1ia !odificacin del
ar%*culo >9= de la )ons%i%ucin Pol*%ica del Es%ado$ la renuncia co!o causal de
1acancia del cargo de alcalde o regidor$ !s a8n$ si el propio %e<%o cons%i%ucional
es%ablece 5ue el cargo del Presiden%e de la (ep8blica es renunciable$ pre1ia
aprobacin del conce;o$ en consecuencia donde e<is%e la !is!a ra/n e<is%e el
!is!o derec6o4
:l re1isar el ar%*culo !a%eria de co!en%ario$ el inciso '? del nepo%is!o co!o causal
de 1acancia$ 5ue se rige por la Ley N 2&77> y su (egla!en%o el Decre%o
@upre!o N "2>A2"""AP)M$ no se es%ablece en una disposicin %ransi%oria$ 5ue
pasa con a5uellos con%ra%os de fa!iliares y del alcalde o regidores 5ue se
produ;eron an%es de la 1igencia de la ley y 5ue 6an !an%enido con%inuidad$ lo 5ue
6a lle1ado al Curado Nacional de Elecciones 6acer in%erpre%aciones di1ersas 5ue
por los !is!os 6ec6os$ es decir 5ue e<is%*an parien%es %raba;ando para el
gobierno local$ en el caso del dis%ri%o de :scensin Pro1incia de Buanca1elica$ no
declar la 1acancia del alcalde y sin e!bargo$ en el caso de Po!aba!ba 6a
declarado la 1acancia del alcalde pro1incial$ es%o en pri!er lugar por una
deficiencia legisla%i1a de no precisar en una disposicin %ransi%oria cuando se %en*a
5ue ro!per el 1*nculo con%rac%ual$ pero ade!s$ el !<i!o rgano elec%oral debe
unifor!i/ar sus resoluciones y no e!i%ir resoluciones con%radic%orias 5ue crean
ines%abilidad ;ur*dica y confunden !s a las personas 5ue ya de por s* encuen%ran
serias dificul%ades en la in%erpre%acin de los 1ac*os 5ue presen%a la nue1a Ley
Orgnica de Municipalidades4
)uando re1isa!os el ar%*culo 22 inciso >"? se7ala co!o causal de 1acancia$ por
sobre1enir algunos de los i!pedi!en%os es%ablecidos en la Ley de Elecciones
Municipales$ despu9s de la eleccin4 El ar%*culo ' de la Ley de Elecciones
Municipales N 2&'&= es%ablece los i!pedi!en%os para pos%ular y se7ala 5uienes
no pueden ser candida%os en las elecciones !unicipales$ personas 5ue 1an desde
el Presiden%e de la (ep8blica$ los )ongresis%as$ los !ie!bros de las Duer/as
:r!adas y Policiales$ los Minis%ros de Es%ado$ en%re o%ros funcionarios p8blicos$ lo
&
cual no !erece !ayor co!en%ario$ sin e!bargo$ en la par%e '4>4c se7ala los
co!prendidos en los incisos 7?$ '? y 9? del ar%*culo 2# de la Ley Orgnica de
Municipalidades$ es%e ar%*culo se refiere a la Ley Orgnica de Municipalidades
derogada$ el inciso 7? se refer*a al in%er9s en los con%ra%os$ el inciso '? al plei%o
pendien%e y el inciso 9? al 6aber sido condenado por deli%o doloso$ en cuan%o al
inciso 9? no e<is%ir*a !ayor proble!a por5ue dic6a causal de 1acancia 6a sido
consignada en el inciso &? del ar%*culo 22 de la nue1a Ley Orgnica de
Municipalidades 5uedando suel%os los incisos 7? y '?$ y el Curado Nacional de
Elecciones 6a se7alado 5ue el ar%*culo >"9 de la )ons%i%ucin Pol*%ica del Es%ado
es%ablece 5ue la ley es obliga%oria desde el d*a siguien%e de su publicacin en el
diario Oficial El Peruano$ y la Ley N 27972 en%r en 1igencia el 2' de !ayo de
2""# y en ninguno de sus Disposiciones )o!ple!en%arias es%ablece 5ue debe
aplicarse la Ley Orgnica de Municipalidades N 2#'3# en for!a ul%rac%i1a$
en%i9ndase por ul%rac%i1idad cuando una ley con%in8a !an%eniendo su ac%i1idad
sobre 6ec6os acaecidos duran%e su i!perio$ pese a 5ue ya rige sobre la !is!a
!a%eria$ una ley pos%erior di1ersa$ confor!e lo 6a precisado su (esolucin N >7>A
2""#ACNE de fec6a >9 de oc%ubre de 2""#$ es decir el Curado no es% aplicando
es%as causales de 1acancia$ por cuan%o el legislador no consign en una
disposicin %ransi%oria 5ue los 6ec6os 5ue se produ;eran duran%e la 1igencia de la
Ley Orgnica de Municipalidades$ es decir del "> de enero de 2""# donde
ingresaron las nue1as au%oridades al 27 de !ayo del !is!o a7o$ se debe aplicar
la Ley 5ue es%u1o 1igen%e cuando la se produ;o la causal de 1acancia$ es decir la
Ley derogada$ por el principio de legalidad y %e!poralidad4
En cuan%o al procedi!ien%o para la solici%ud de 1acancia 5ue e<is%a acuerdo de
conce;o por dos %ercios del n8!ero legal de sus !ie!bros 1iene 6acer irrele1an%e
por5ue si bien es cier%o en algunos casos el Curado Nacional de Elecciones$ 6a
resuel%o declarando i!proceden%e el pedido de 1acancia por no e<is%ir acuerdo de
conce;o en los casos de Buac6o y de Po!aba!ba sin 5ue e<is%a acuerdo de
conce;o$ 6a declarado la 1acancia$ con lo cual los dos %ercios de 1o%acin 1endr*a
6acer le%ra !uer%a$ se podr*a en%ender es%o cuando se refiere en el ar%*culo se7ala
5ue el :cuerdo de )once;o 5ue declara o rec6a/a la 1acancia es suscep%ible de
reconsideracin o apelacin$ siendo un ac%o ad!inis%ra%i1o$ es recurrible por
cual5uiera de las par%es y co!o %al opera co!o segunda ins%ancia el Curado
Nacional de Elecciones a %ra19s del recurso de apelacin$ %oda 1e/ 5ue con la Ley
an%erior$ solo los e<pedien%e iban en grado de re1isin$ el 5ue e<is%a o no acuerdo
de conce;o 5ue declara la 1acancia$ no %endr*a ning8n sen%ido$ por cuan%o si a
;uicio de es%e !<i!o organis!o elec%oral e<is%e la causal$ declara la 1acancia4
El ar%*culo en co!en%ario es%ablece 5ue 5uien puede solici%ar la 1acancia es
cual5uier 1ecino$ los re5uisi%os de 1ecindad se encuen%ran en el ar%*culo & de la
Ley de Elecciones Municipales y en el ar%*culo ' del (egla!en%o de E<%ran;eros y
el Curado Nacional de Elecciones 6a 1enido deses%i!ando los pedidos de
1acancia solici%ados por 5uienes no os%en%an la condicin de 1ecino$ as* 6agan
suyo el pedido pos%erior!en%e los regidores del conce;o !unicipal$ lo 5ue no 6a
sucedido en el caso de Po!aba!ba 5ue 6a acep%ado 5ue el .enien%e :lcalde
6aga suyo el pedido$ %oda 1e/ 5ue el pe%icionan%e no %en*a la condicin de 1ecino$
7
lo 5ue nos lle1a a !ayor confusin den%ro de las resoluciones 5ue e!i%e el
!<i!o organis!o elec%oral$ se re5uiere ser 1ecino a no para solici%ar una
1acancia y es%ar inscri%o en el respec%i1o padrn elec%oral de la ;urisdiccin$ en
cuan%o a lo 8l%i!o ni la Ley de Elecciones Municipales lo e<ige4
El ar%*culo 2= 5ue se7ala 5ue en caso de 1acancia o ausencia del alcalde lo
ree!pla/a el %enien%e alcalde$ 5ue es el pri!er regidor 6bil 5ue sigue en su
propia lis%a$ la redaccin es i!precisa por5ue no 6abla si la ausencia es ;us%ificada
o in;us%ificada$ la ausencia ;us%ificada la encon%ra!os en el ar%*culo 23 inciso 2?
5ue es%ablece las causales de suspensin del cargo$ 5ue es por licencia
au%ori/ada por el conce;o !unicipal por un per*odo !<i!o de #" d*as na%urales y
la ausencia in;us%ificada la encon%ra!os en el ar%*culo 22 5ue es%ablece las
causales de 1acancia del cargo de alcalde o regidor y en su inciso =? se7ala$
ausencia de la respec%i1a ;urisdiccin !unicipal por !as de #" d*as consecu%i1os
sin au%ori/acin del conce;o !unicipal$ es decir$ un alcalde o regidor puede
ausen%arse 6as%a 1ein%inue1e E29? d*as sin la au%ori/acin del conce;o$ con lo cual
no es%ar*a en causal de 1acancia$ por lo 5ue surge el proble!a cuando se refiere a
la ausencia si es%a es ;us%ificada o in;us%ificada$ si ser*a ;us%ificada el ree!pla/an%e
no %iene proble!as para asu!ir las a%ribuciones del alcalde$ por cuan%o e<is%ir*a un
acuerdo de conce;o$ pero si es in;us%ificada 5uien 5uisiera ree!pla/arlo %endr*a
proble!as por5ue no es%ar*a facul%ado para e!i%ir ac%os ad!inis%ra%i1os y ac%os de
ad!inis%racin$ !s a8n se e<pondr*a a ser denunciado por deli%o de usurpacin
de funciones y abuso de au%oridad4
En el ar%*culo 23 encon%ra!os la suspensin del cargo y en el inciso =? se
es%ablece por sancin i!pues%a por fal%a gra1e de acuerdo al (egla!en%o ,n%erno
del )once;o Municipal$ en pri!er lugar los conce;os !unicipales 6an %enido 5ue
es%ablecer en 5ue consis%e fal%a gra1e$ el %ie!po de sancin y !odificar el
(egla!en%o ,n%erno$ lo !as preocupan%e del caso es 5ue en el prrafo siguien%e
se es%ablece 5ue el conce;o !unicipal es ins%ancia 8nica$ lo cual a%en%a con%ra el
principio uni1ersal de la pluralidad de ins%ancias al cual %ienen derec6o %odas las
personas$ es%a si%uacin debe ser corregida in!edia%a!en%e por5ue se 1iene
pres%ando a 5ue !ayor*as %ransi%orias abusen de su poder y suspendan a alg8n
in%egran%e del conce;o 6as%a por per*odos de un a7o$ lo cual cons%i%uye un e<ceso$
cree!os 5ue se debe incorporar un prrafo 5ue es%able/ca 5ue la suspensin
correr el !is!o %r!i%e es%ablecido para la 1acancia$ confor!e lo se7ala el
ar%*culo 2# de la Ley Orgnica de Municipalidades4
En el ar%*culo 27 discrepa!os 5ue el cese del geren%e !unicipal por fal%a gra1e o
deli%o doloso sea aprobado por acuerdo de conce;o !unicipal$ adop%ado por los
dos %ercios del n8!ero 6bil de regidores$ debiendo ser co!o en %odos los casos
de acuerdo por el n8!ero 6bil de los !ie!bros del conce;o !unicipal4
En el ar%*culo 2' encon%ra!os la es%ruc%ura orgnica ad!inis%ra%i1a bsica de los
gobiernos locales$ en el caso de las !unicipalidades grandes o !edianas no
e<is%e !ayor proble!a$ por5ue es%as en base a su au%ono!*a ad!inis%ra%i1a
elaboran sus propios ins%ru!en%os de ges%in y se do%an de una es%ruc%ura acorde
'
a la realidad en la 5ue se encuen%ran ubicadas$ sin e!bargo no se dice nada
referen%e a las !unicipalidades pe5ue7as de cen%ro poblado$ de!s es% decir
5ue e<is%en !unicipalidades dis%ri%ales en el in%erior del pa*s funcionan con dos o
%res personas$ por5ue su realidad as* lo e<ige y en consecuencia no es%ar*a
obligadas a adop%ar la es%ruc%ura bsica4
Lo referen%e a las procuradur*as p8blicas !unicipales es%ablecidas en el ar%*culo
29 6as%a el !o!en%o se 6an con1er%ido en un proble!a por5ue si bien es cier%o la
!unicipalidades %ienen 5ue aprobar su (egla!en%o de Organi/acin y Dunciones
F (OD y su Manual de Organi/acin y Dunciones F MOD$ el proble!a no pasa por
a6*$ sino por la i!ple!en%acin de 5ue 6ay 5ue do%arlasG una !unicipalidad
!ediana debe con%ar con un Procurador$ un Procurador :d;un%o$ un :sis%en%e$
una o dos @ecre%arias$ dependiendo de la carga procesal$ una biblio%eca !*ni!a
5ue le per!i%a al Procurador %ener los disposi%i1os legales a la !ano para asu!ir
la defensa de los in%ereses de la !unicipalidad$ lo 5ue 6a 6ec6o dif*cil 5ue a la
fec6a !uc6as !unicipalidades no puedan i!ple!en%ar sus Procuradur*as$ por5ue
es%as represen%an ele1ar el presupues%o del gobierno local$ 5ue ya de por s* se
encuen%ra a;us%ado4
O%ro proble!a sobre el !is!o ar%*culo en co!en%ario$ es los a7os de abogado 5ue
se necesi%a para asu!ir el cargo de Procurador P8blico Municipal$ si nos regi!os
por las disposiciones del )onse;o de Defensa Cudicial del Es%ado$ el Procurador
P8blico Municipal deber*a con%ar con !as de 5uince E>3? a7os de e;ercicio en la
profesin de abogado$ y siguiendo la !is!a l*nea su sueldo debe ser e5ui1alen%e
a la de un -ocal @uperior$ es decir$ apro<i!ada!en%e @H4>3$"""4"" Nue1os @oles$
lo 5ue con1ier%e el 6ec6o en irreal$ ra/n por la cual los conce;os !unicipales 6an
aprobado su (egla!en%o de Organi/acin Dunciones y (esponsabilidades de la
Procuradur*a P8blica Municipal$ incluso con !enos de die/ E>"? a7os en el
e;ercicio de la profesin de abogado$ en ra/n de 5ue el sueldo 5ue percibe es
bas%an%e inferior a lo 5ue deber*a percibir por su cargo$ y es%e se apare;a con el
sueldo 5ue percibe un geren%e !unicipal4
Mencin apar%e nos !erece los Irganos de :udi%oria ,n%erna de los gobiernos
locales$ es%ablecidos en el ar%*culo #" de la Ley !a%eria de co!en%ario$ donde se
es%ablece 5ue es% ba;o la ;efa%ura de un funcionario 5ue depende funcional y
ad!inis%ra%i1a!en%e de la )on%ralor*a 2eneral de la (ep8blica$ definicin 5ue
%a!bi9n se encuen%ra plas!ada en la Ley del @is%e!a Nacional de )on%rol$ el
legislador 6a llegado a es%a conclusin por5ue la cr*%ica 5ue se 6ac*a era 5ue los
audi%ores per%enec*an funcional!en%e del @is%e!a Nacional de )on%rol y
;err5uica!en%e del alcalde y a la 1e/ econ!ica!en%e de la !unicipalidad$ en
consecuencia no 6ac*an una eficien%e accin de con%rol$ pero el ca!bio no es %an
radical$ por cuan%o a la ac%ualidad a los ;efes de los Irganos de :udi%oria ,n%erna le
siguen pagando los gobiernos locales$ es decir siguen %eniendo dependencia
econ!ica de las !unicipalidades$ si es 5ue real!en%e se 5uiere 6acer un ca!bio
el @is%e!a Nacional de )on%rol deber*a asu!ir el pago de los ;efes de los Irganos
de :udi%oria ,n%erna de las !unicipalidades$ pero co!o 6e!os 1is%o$ es%o no es
posible$ por cuan%o no 6ay presupues%o para ello y en %odo caso se %endr*a 5ue
9
redi!ensionar el presupues%o$ incre!en%ar el !is!o al @is%e!a Nacional de
)on%rol o en su defec%o recor%ar en la par%e proporcional a las !unicipalidades$
alg8n concep%o de %ransferencias para 5ue sea re!i%ido a la )on%ralor*a 2eneral
de la (ep8blica$ la !is!a 5ue asu!ir*a el pago de las Planillas de los Cefes de la
Oficina de )on%rol ,ns%i%ucional$ lo cual cons%i%uir*a %odo un desorden ad!inis%ra%i1o
presupues%ario4
El ar%*culo #3 se es%ablece 5ue las e!presas !unicipales son creadas por ley$
si%uacin 5ue con%ras%a lo es%ablecido en la Ley Orgnica de Municipalidades
an%erior N 2#'3#$ 5ue se7alaba 5ue las e!presas !unicipales se creaban por
acuerdo de conce;o !unicipal$ !ayor a8n es la con%radiccin cuando en el ar%*culo
>37 del )once;o Me%ropoli%ano inciso >#? se es%ablece co!o co!pe%encia aprobar
la creacin$ !odificacin$ a!pliacin y li5uidacin de e!presas !unicipales y
o%ros$ es decir la Municipalidad Me%ropoli%ana de Li!a si puede crear sus
e!presas !unicipales por acuerdo de conce;o y las !unicipalidades pro1inciales y
dis%ri%ales de %odo el pa*s$ %ienen 5ue 6acerlo a %ra19s de una inicia%i1a legisla%i1a$
lo cual nue1a!en%e nos lle1a al cen%ralis!os asfi<ian%e 5ue %an%o 6e!os
rec6a/ado a lo largo de la 6is%oria del pa*s4
)uando re1isa!os los disposi%i1os !unicipales encon%ra!os 5ue en el ar%*culo #9
se se7ala 5ue las gerencias resuel1en los aspec%os ad!inis%ra%i1os a su cargo$ a
%ra19s de resoluciones y direc%i1as$ sin e!bargo en los ar%*culos subsiguien%es no
se 6a desarrollado cuales son los alcances de a!bos disposi%i1os !unicipales$
por5ue es de en%enderse 5ue las resoluciones de gerencia se e!i%en en pri!era
ins%ancia y las resoluciones de alcald*a en segunda ins%ancia$ con lo cual se ago%a
la 1*a ad!inis%ra%i1a$ confor!e lo es%ablece el ar%*culo 3" del %e<%o en co!en%ario4
Las direc%i1as no re5uieren !ayor anlisis$ es de en%enderse 5ue es%as es%aban
des%inadas a regir la organi/acin in%erna de las respec%i1as gerencias 5ue e!i%en
dic6o disposi%i1o4
)uando re1isa!os el ar%*culo =" nos encon%ra!os 5ue la %ercera par%e del !is!o$
es%ablece 5ue las ordenan/as en !a%eria %ribu%aria e<pedidas por las
!unicipalidades dis%ri%ales deben ser ra%ificadas por las !unicipalidades
pro1inciales de su circunscripcin para su 1igencia$ el argu!en%o 5ue se %u1o para
consignar es%a redaccin fue el %ra%a!ien%o 5ue %en*an en la an%erior Ley Orgnica
de Municipalidades con los edic%os se7alados en el ar%*culo 9= de la N 2#'3#$ sin
e!bargo$ las ordenan/as al %ener rango de ley$ confor!e lo es%ablece el ar%*culo
2"" inciso =? de la )ons%i%ucin Pol*%ica del Es%ado y las !unicipalidades
pro1inciales y dis%ri%ales$ go/an de au%ono!*a pol*%ica$ econ!ica y ad!inis%ra%i1a
en los asun%os de su co!pe%encia$ confor!e lo es%ablece el ar%*culo >9= de la
)ons%i%ucin Pol*%ica del Es%ado$ y en ese sen%ido$ el .ribunal )ons%i%ucional se 6a
pronunciado en rei%eradas opor%unidades 5ue no e<is%e diferencia en%re la
au%ono!*a pro1incial con la au%ono!*a dis%ri%al$ por lo cual no puede 6aber
subordinacin de las !unicipalidades dis%ri%ales 6acia las !unicipalidades
pro1inciales$ por5ue a!bas go/an de au%ono!*a y la diferencia radica en las
co!pe%encias e<clusi1as o co!par%idas 5ue %engan cada una de las
>"
!unicipalidades$ por lo cual la ra%ificacin de una ordenan/a dis%ri%al por una
!unicipalidad pro1incial a%en%a con la au%ono!*a de 5ue go/an las
!unicipalidades dis%ri%ales4
El o%ro argu!en%o 5ue se esbo/ para consignar la redaccin 5ue cues%iona!os$
era el de unifor!i/ar los cri%erios en !a%eria %ribu%aria 5ue !ane;an las
!unicipalidades dis%ri%ales a %ra19s de la !unicipalidad pro1incial$ si es%o era as*$
era !as sencillo crear el sis%e!a %ribu%ario de las !unicipalidades 5ue es%ablece el
ar%*culo 7" del %e<%o en referencia derogando el incons%i%ucional Decre%o
Legisla%i1o N 77& Ley de .ribu%acin Municipal y aprobar un nue1o %e<%o 5ue ri;a
la %ribu%acin de los gobiernos locales donde se unifor!icen los cri%erios de la
%ribu%acin y no sola!en%e resignarnos a !odificar algunos ar%*culos del pol9!ico
Decre%o Legisla%i1o N 77&$ 5uisi9ra!os saber por 5u9 la )o!isin de 2obiernos
Locales del )ongreso de la (ep8blica no %raba;a la Ley del @is%e!a .ribu%ario
Municipal4
En lo 5ue concierne a es%e ar%*culo$ se7ala!os 5ue discrepa!os 5ue las
ordenan/as dis%ri%ales en !a%eria %ribu%aria sean aprobadas por las
!unicipalidades pro1inciales$ las !is!as 5ue se de!oran 6as%a !as de un a7o$
en !uc6os casos para su ra%ificacin 6aciendo 5ue los %ribu%os !unicipales 5ue
cobran las !unicipalidades dis%ri%ales se con1ier%an en ilegales$ por no 6aber
pasado por el %a!i/ de la ra%ificacin4
)uando re1isa!os el ar%*culo =# de la Ley en co!en%ario$ nos encon%ra!os con
una redaccin i!precisa sobre las resoluciones de alcald*a$ donde se se7ala 5ue
es%as aprueban y resuel1en los asun%os de carc%er ad!inis%ra%i1o$ lo cual es una
1erdad a !edias por5ue %a!bi9n !edian%e una resolucin de alcald*a se ins%aura
un proceso ad!inis%ra%i1o disciplinario confor!e lo es%ablece el Decre%o Legisla%i1o
N 27& Ley de 0ases de la )arrera :d!inis%ra%i1a y su (egla!en%o el Decre%o
@upre!o N ""3A9"AP)M4
)uando anali/a!os el ar%*culo =& nos encon%ra!os 5ue la !ul%a 6a sido
consignada con la suspensin de au%ori/aciones o licencias$ clausura$ deco!iso$
re%encin de produc%os y !obiliario$ re%iro de ele!en%os an%irregla!en%arios$
parali/acin de obras$ de!olicin$ in%erna!ien%o de 1e6*culos$ in!o1ili/acin de
produc%os y o%ras y sin e!bargo en el ar%*culo =7 se es%ablece la for!a co!o se
aprueban las !ul%as 5ue aplican a los gobiernos locales$ sean de carc%er
ad!inis%ra%i1o o de carc%er %ribu%ario donde e<is%e un gra1*si!o error de
in%erpre%acin$ la !ul%a no es el ac%o sancionador$ sino es el ac%o reparador y en
consecuencia se confunde en%re el ac%o sancionador con el ac%o reparador$ lo 5ue
conlle1ar*a a 5ue el ad!inis%rado pueda recla!ar en el sen%ido 5ue se le es%
sancionado dos 1eces por la !is!a infraccin a%en%ando con%ra el principio de
ne1is in ide! nadie puede ser ;u/gado dos 1eces por los !is!os 6ec6os$ el
%ra%a!ien%o 5ue %iene el ac%o sancionador con el ac%o reparador es dis%in%o$ una
!unicipalidad puede clausurar un es%ableci!ien%o 5ue funciona sin la licencia
respec%i1a y a la 1e/ puede in%erponerle la !ul%a correspondien%e y no es%
>>
a%en%ando dos 1eces con%ra el !is!o ac%o$ por5ue si%uacin dis%in%a es co!o el
ac%o reparador con el ac%o sancionador4
El ar%*culo =# se7ala 5ue la au%oridad podr ordenar la clausura$ re%iro o
de!olicin de obras in!obiliarias 5ue con%ra1engan a las nor!as legales$ no
encon%ra!os con%radiccin en cuan%o a lo es%ablecido en el pri!er y segundo
prrafo$ pero s* en lo se7alado en el %ercer prrafo 5ue precisa 5ue la au%oridad
!unicipal puede de!andar au%ori/acin ;udicial en la 1*a su!ar*si!a para la
de!olicin de obras in!obiliarias 5ue con%ra1engan las nor!as legales$
regla!en%os y ordenan/as !unicipales$ es decir para lle1ar adelan%e una
de!olicin de una obra no cons%ruida en la 1*a p8blica se %iene 5ue acudir a la 1*a
;udicial$ lo 5ue con%radice lo precep%uado en el ar%*culo 9# del !is!o %e<%o legal$
5ue se7ala 5ue las !unicipalidades pro1inciales y dis%ri%ales den%ro del !bi%o de
su ;urisdiccin es%n facul%adas para ordenar la de!olicin de edificios cons%ruidos
en con%ra1encin del (egla!en%o Nacional de )ons%rucciones$ de los planos
aprobados por cuyo !9ri%o se e<pidi licencia o de las ordenan/as 1igen%es al
%ie!po de su edificacin y ordenar la de!olicin de obras 5ue no cuen%en con la
correspondien%e licencia de cons%ruccin$ con lo cual surge la pregun%a J5u9
ar%*culo es de aplicacin el ar%*culo =9 o el ar%*culo 9#K : nues%ro ;uicio el ar%*culo
9# es%ablece las facul%ades especiales de las !unicipalidades y el ar%*culo =9
es%ablece el procedi!ien%o$ en consecuencia$ en el caso de de!oliciones de obras
in!obiliarias pri1adas 5ue 6ayan sido cons%ruidas al !argen de la ley y 5ue su
cons%ruccin no es%9 en las 1*as p8blicas se %endr 5ue acudir a la 1*a
;urisdiccional4
El ar%*culo 3" es%ablece 5ue la 1*a ad!inis%ra%i1a se ago%a con la decisin 5ue
adop%e el alcalde con la e<cepcin de los asun%os de carc%er %ribu%ario$ sin
e!bargo$ la Ley !a%eria de co!en%ario no es%ablece 5ue los ac%os ad!inis%ra%i1os
!unicipales 5ue den origen a recla!aciones indi1iduales se rigen por la Ley del
Procedi!ien%o :d!inis%ra%i1o 2eneral$ %al co!o lo prescrib*a el ar%*culo >22 de la
Ley derogada N 2#'3#$ con lo cual %ene!os 5ue re!i%irnos a la Ley del
Procedi!ien%o :d!inis%ra%i1o 2eneral en referencia$ la cual en su ar%*culo , inciso
3? de su %*%ulo preli!inar es%ablece 5ue la referida Ley es de aplicacin para los
gobiernos locales en%re o%ras ins%i%uciones del Es%ado4
En el ar%*culo 3& y &2 se 6abla de los bienes de propiedad !unicipal y la
condicin de bienes p8blicos$ sin e!bargo no se 6ace la dis%incin en%re los
bienes p8blicos de uso p8blico$ co!o las calles$ los par5ues y o%ros$ bienes
pri1ados de uso p8blico co!o el palacio !unicipal$ el anfi%ea%ro y o%ros$ y bienes
p8blicos de uso pri1ado en ra/n de alguna concesin co!o por e;e!plo el
Par5ue @ala/ar donde funciona Larco Mar$ dis%incin 5ue deber*a 6acerse por
cuan%o desde 6ace 1arios a7os a%rs se 1iene discu%iendo a ni1el ;urisdiccional la
ine!bargabilidad de los bienes del Es%ado$ en%re ellos los de las !unicipalidades$
por lo cual la dis%incin es i!por%an%e para 5ue se pueda es%ablecer en el )digo
Procesal )i1il ar%*culo &=' 5ue bienes son ine!bargables4
>2
@i re1isa!os el ar%*culo 7" encon%ra!os 5ue crea el sis%e!a %ribu%ario de las
!unicipalidades donde se7ala 5ue se rige por la ley especial y por el )digo
.ribu%ario en la par%e per%inen%e$ en pri!er lugar no se 6a aprobado la Ley del
@is%e!a .ribu%ario y lo 8nico 5ue se 6a 6ec6o es !odificar el Decre%o Legisla%i1o
N 77& Ley de .ribu%acin Municipal con el Decre%o Legisla%i1o N 932$ pudiendo
6aberse dic%ado un %e<%o *n%egro donde se es%able/can los nue1os par!e%ros de
la %ribu%acin$ sin e!bargo el !ayor proble!a radica en la %ra!i%acin 5ue %ienen
los e<pedien%es de las !unicipalidades dis%ri%ales en !a%eria %ribu%aria confor!e lo
6a es%ablecido el .ribunal Discal en la (.D de fec6a "2 de ;ulio del a7o 2""#$
donde se7alaL EM? Nue la co!pe%encia de las !unicipalidades pro1inciales desde
la 1igencia de la Ley Orgnica de Municipalidades$ Ley N 27972$ es suscep%ible
de dos in%erpre%acionesL Ei? una pri!era seg8n la cual las !unicipalidades
pro1inciales con%in8an siendo co!pe%en%es para resol1er las apelaciones de
resoluciones e!i%idas por las !unicipalidades dis%ri%ales den%ro del procedi!ien%o
con%encioso$ y Eii? una segunda 5ue considera 5ue desde la en%rada en 1igencia de
la nue1a Ley Orgnica de Municipalidades$ Ley N 27972$ el .ribunal Discal es el
rgano co!pe%en%e para conocer las apelaciones for!uladas con%ra las
resoluciones e!i%idas por las !unicipalidades dis%ri%ales den%ro del procedi!ien%o
con%encioso4
Nue la segunda in%erpre%acin es la 5ue 6a sido adop%ada por es%e .ribunal$
acordndose 5ue ODesde la en%rada en 1igencia de la Ley Orgnica de
Municipalidades Ley N 27972$ el .ribunal Discal es el rgano co!pe%en%e para
conocer las apelaciones for!uladas con%ra las resoluciones e!i%idas por las
!unicipalidades dis%ri%ales den%ro del procedi!ien%o con%encioso$ %oda 1e/ 5ue
dic6a nor!a supri!i el %e<%o del ar%iculo 9& de la Ley Orgnica de
Municipalidades N 2#'3#O4
Nue el !encionado cri%erio 6a sido adop%ado por es%e .ribunal por lo es%ablecido
en el ar%iculo 9& de la derogada Ley Orgnica de Municipalidades$ Ley N 2#'3#$
concordado con el ar%iculo >2= del )digo .ribu%ario$ para el caso de
procedi!ien%os con%enciosos iniciados an%e las !unicipalidades dis%ri%ales$ las
ins%ancias co!pe%en%es eran las siguien%esL Pri!era ins%ancia 1*a recla!acinL
Municipalidad Dis%ri%al4 @egunda ins%ancia 1*a apelacinL Municipalidad Pro1incial4
.ercera ins%ancia 1*a apelacinL .ribunal Discal4
)on la en%rada en 1igencia de la nue1a Ley Orgnica de Municipalidades$ Ley N
27972$ se supri!e el %e<%o del ar%*culo 9& de la an%erior Ley Orgnica de
Municipalidades$ es%ableci9ndose 5ue el sis%e!a %ribu%ario de las !unicipalidades
se rige por la ley especial y el )digo .ribu%ario4 Ello i!plica la eli!inacin de la
nor!a 5ue en for!a e<presa regulaba la relacin de ;erar5u*a en%re la
!unicipalidad dis%ri%al y pro1incial para el caso especifico de las i!pugnaciones en
!a%eria %ribu%aria4 En el ar%iculo >2= de la nue1a Ley Orgnica de
Municipalidades$ 5ue en general regula la relacin en%re las !unicipalidades$ se
es%ablece 5ue OLas relaciones 5ue !an%iene las !unicipalidades en%re ellas$ son
de coordinacin$ de cooperacin o de asociacin para la e;ecucin de obras o
>#
pres%acin de ser1icios4 @e desen1uel1en con respe%o !u%uo de sus co!pe%encias
y gobiernoO4
En %al sen%ido$ la nue1a Ley Orgnica de Municipalidades$ a diferencia de la Ley
N 2#'3#$ no es%ablece relacin de ;err5uica en%re las !unicipalidades
pro1inciales y dis%ri%ales$ y en el caso especifico del procedi!ien%o con%encioso
%ribu%ario$ no prescribe e<presa!en%e 5ue las apelaciones de las resoluciones
e<pedidas por es%as ul%i!as son co!pe%encia de las !unicipalidades pro1inciales
co!o 1*a pre1ia para recurrir al .ribunal Discal$ ul%i!a ins%ancia en sede
ad!inis%ra%i1a4
De o%ro lado$ el ar%iculo &> de la Ley del Procedi!ien%o :d!inis%ra%i1o 2eneral$
Ley N 27=== dispone 5ue OLa co!pe%encia de las en%idades %iene su fuen%e en la
)ons%i%ucin y en la ley$ y es regla!en%ada por las nor!as ad!inis%ra%i1as 5ue de
a5uellas se deri1enO4
.eniendo en cuen%a 5ue en el )digo .ribu%ario$ ni en la Ley del Procedi!ien%o
:d!inis%ra%i1o 2eneral$ se 6a es%ablecido 5ue las !unicipalidades pro1inciales
@ean una ins%ancia resolu%oria pre1ia al .ribunal Discal$ las e%apas den%ro del
procedi!ien%o con%encioso confor!e con lo dispues%o en el ar%iculo >2= del
)digo .ribu%ario$ son las siguien%esL Pri!era ins%ancia 1*a recla!acinL
Municipalidad Dis%ri%al4 @egunda ins%ancia 1*a apelacinL .ribunal Discal4
En conclusin$ el .ribunal Discal es el rgano resolu%or$ en segunda y ul%i!a
ins%ancia ad!inis%ra%i1a$ respec%o de las apelaciones 5ue sean presen%adas con%ra
las resoluciones e!i%idas por las !unicipalidades dis%ri%ales den%ro de un
procedi!ien%o con%encioso EM?4
: par%ir del ar%*culo 7# se 6an es%ablecido co!pe%encias !unicipales$ 5ue 6an
sido dis%ribuidas en co!pe%encias e<clusi1as y co!par%idas$ !ien%ras 5ue las
co!pe%encias delegadas o delegables las encon%ra!os en los cen%ros poblados$
no 6abiendo sido recogidas por el legislador las co!pe%encias concurren%es 5ue
es%ablece la doc%rina en las co!pe%encias por !a%eria$ cree!os 5ue el %e!a
co!pe%encial es un %e!a de 1i%al i!por%ancia$ por5ue precisa!en%e el proceso de
descen%rali/acin se ci!ien%a en la %ransferencia de las co!pe%encias y funciones
del gobierno nacional a los gobiernos regionales y a los gobiernos locales
di1ididos es%os en%re !unicipalidades pro1inciales y dis%ri%ales4
@in e!bargo$ pode!os afir!ar 5ue no e<is%e una 1olun%ad pol*%ica de %ransferir en
for!a progresi1a las co!pe%encias a los diferen%es ni1eles de gobierno$ %oda 1e/
5ue co!o 6e!os 1is%o se 6a e!i%ido Ley de :credi%acin$ con lo cual$ se obliga a
los gobiernos locales a de!os%rar supues%a!en%e capacidad de ges%in para la
%ransferencia de las co!pe%encias$ sin e!bargo se ol1ida el gobierno cen%ral 5ue
an%es 5ue e<is%iera el Es%ado en nues%ro pa*s$ e<is%*an los cabildos 5ue eran los
5ue gobernaban las ciudades y la c9lulas pri!igenias del !unicipalis!o peruano$
>=
en consecuencia$ !al se puede pre%ender desconocer el d*a de 6oy su capacidad
de ges%in$ !s a8n$ si los gobiernos locales !ane;an los recursos recaudados
por los i!pues%os$ las %asas creados por ellos !is!os y los i!pues%os creados a
fa1or de los gobiernos locales$ las %ransferencias 5ue 6ace el gobierno cen%ral sea
a %ra19s del canon aduanero$ pe%rolero$ gas*fero$ !inero$ el canon$ sobrecanon$ el
fondo de co!pensacin !unicipal F DON)OMPN y los recursos des%inados al
1aso de lec6e$ es decir$ si %ienen una capacidad de ges%in$ y 5ue en algunos
casos e<is%an !alas au%oridades 5ue dan un uso indebido a los recursos p8blicos
en !odo alguno significa 5ue los gobiernos locales no %engan capacidad de
ges%in en el !ane;o de los fondos p8blicos$ por lo cual cree!os 5ue el proceso
de descen%rali/acin sufre un re%raso cuando se de!ora de!asiado la
%ransferencia de los progra!as sociales !ane;ados a %ra19s del M,MDE@ y las
co!pe%encias sec%oriales con lo cual sola!en%e se de!ues%ra 5ue no e<is%e una
clara 1olun%ad pol*%ica de %ransferir las co!pe%encias del gobierno nacional a los
gobiernos locales$ confor!e es% es%ablecido en la propia Ley Orgnica de
Municipalidades4
)uando re1isa!os el ar%*culo '> de la Ley !a%eria de co!en%ario$ 1e!os 5ue las
!unicipalidades en !a%eria de %rnsi%o$ 1iabilidad y %ranspor%e p8blico$ e;ercen
funciones espec*ficas y e<clusi1as a ni1el pro1incial$ funciones espec*ficas
co!par%idas$ %a!bi9n a ni1el pro1incial y funciones espec*ficas co!par%idas a ni1el
dis%ri%al$ 6abi9ndose 6ec6o la debida dis%ribucin 5ue correspond*a a las
!unicipalidades$ sean pro1inciales o dis%ri%ales$ sin e!bargo$ cuando re1isa!os el
ar%*culo '2 encon%ra!os 5ue las !unicipalidades en !a%eria de educacin$
cul%ura$ depor%es y recreacin %ienen co!o co!pe%encias y funciones espec*ficas
co!par%idas con el gobierno nacional y regional$ las se7aladas en el ar%*culo en
referencia y 5ue su!an 6as%a 2" incisos$ es%e es el caso !as palpable co!o el
legislador no 6a 6ec6o la precisin necesaria 5ue es lo 5ue le corresponde a la
!unicipalidad pro1incial en es%as !a%erias 5ue es lo 5ue le corresponde a la
!unicipalidad dis%ri%al$ al gobierno regional o al gobierno nacional$ lo 5ue 1a %raer
consigo un enfren%a!ien%o co!pe%encial en%re las !unicipalidades dis%ri%ales con
las !unicipalidades pro1inciales$ las !unicipalidades pro1inciales con los
gobiernos regionales y los gobiernos regionales con el gobierno nacional y al final
se %er!inar en el %ribunal cons%i%ucional 5ue es la ins%ancia co!pe%en%e de 1er los
conflic%os de co!pe%encia confor!e lo es%ablece el ar%*culo >27 de la Ley
Orgnica de Municipalidades4
)uando re1isa!os el ar%*culo 97 en su segunda par%e nue1a!en%e encon%ra!os
principios del desarrollo !unicipal concer%ado$ donde se confunden es%os con
precep%os$ con disposi%i1os legales con progra!as de gobierno$ ob;e%i1os y !e%as$
co!o ya referi!os an%erior!en%e 6ubiera sido preferible consignar %odos los
principios en el .*%ulo Preli!inar4
)uando re1isa!os el ar%*culo 9' sobre el conse;o de coordinacin pro1incial se
es%ablece la co!posicin del !is!o en la cual los represen%an%es de la sociedad
ci1il solo son en un ="Q del n8!ero 5ue resul%e de la su!a%oria del %o%al de los
!ie!bros del respec%i1o conce;o !unicipal pro1incial y la %o%alidad de los alcaldes
>3
dis%ri%ales de la ;urisdiccin pro1incial 5ue corresponda$ cree!os 5ue %eniendo
par%icipacin en el conse;o de coordinacin pro1incial los !ie!bros del conce;o
pro1incial y los alcaldes dis%ri%ales$ 6ubiera sido in%eresan%e 5ue la sociedad ci1il
es%9 represen%ada por un 3"Q y 3"Q in%egrado por au%oridades !unicipales para
ser !as represen%a%i1a el conse;o de coordinacin pro1incial4
En igual sen%ido cuando re1isa!os el ar%*culo >"2 sobre el conse;o de
coordinacin local dis%ri%al cree!os 5ue deber*a seguirse la !is!a l*nea de los
conse;os de coordinacin pro1incial$ es decir %a!bi9n la sociedad ci1il debe es%ar
represen%ada en un 3"Q4
Es i!por%an%e la e<is%encia de los conse;os de coordinacin local dis%ri%al o
pro1incial por5ue a %ra19s de ellos se puede coordinar el plan de desarrollo
!unicipal priori/ar las in1ersiones$ aprobar el presupues%o par%icipa%i1o en%re o%ras
funciones$ sin e!bargo al no %ener la sociedad ci1il una represen%acin e5ui%a%i1a
su represen%acin se 1e bas%an%e dis!inuida4
Nos parece cri%icable 5ue en algunas !unicipalidades 6aya de;ado de lado el
pla/o de %res a7os de ac%i1idad ins%i%ucional co!probada en beneficio del dis%ri%o o
de la pro1incia 6aya un disposi%i1o de rango inferior 5ue en algunos casos 6a sido
una ordenan/a y en o%ros casos un acuerdo de conce;o$ el pla/o de %res a7os
precisa!en%e %iene co!o ob;e%i1o asegurar 5ue las ins%i%uciones 5ue 1en*an
%raba;ando en beneficio de la colec%i1idad puedan seguir desarrollando y !as no
5ue a 8l%i!o !o!en%o los perdedores del proceso elec%oral se agrupen a %ra19s de
alguna de las for!as de par%icipacin ciudadana y en 1e/ de par%icipar en for!a
de!ocr%ica en el desarrollo de su localidad se dedi5uen a socabar las ges%iones
!unicipales4
Por o%ro lado$ %a!bi9n nos parece !al 5ue algunas !unicipalidades pro1inciales y
dis%ri%ales no 6ayan con1ocado a elecciones para elegir a los represen%an%es de la
sociedad ci1il y slo 6ayan in1i%ado a par%icipar en los conce;os de coordinacin a
sus allegados o a!igos con el pre%e<%o de e1i%arse proble!as desna%urali/ando de
es%a !anera la par%icipacin ciudadana4
El ar%*culo >"& 5ue 6abla de la Cun%a de Delegados -ecinales )o!unales 5ue es
el rgano de coordinacin$ in%egrado por los represen%an%es de agrupaciones
urbanas y rurales de la localidad y 5ue es%n organi/adas principal!en%e co!o
Cun%as -ecinales para cuyo efec%o la Ley es%ablece 5ue las !unicipalidades
regularn su par%icipacin de confor!idad con el ar%*culo >97 de la )ons%i%ucin
Pol*%ica del Es%ado$ sin e!bargo$ es%o no se 1iene dando y !uy por el con%rario se
1iene u%ili/ando el argu!en%o de 5ue no es%n reguladas la par%icipacin de la
Cun%a de Delegados -ecinales y en consecuencia no pueden par%icipar en la
ges%in !unicipal ni en la fiscali/acin de la !is!a$ lo cual si nos parece un
a%en%ado con%ra el derec6o de par%icipacin 5ue %iene la co!unidad !s a8n
confor!e lo es%ablece el ar%*culo >"7 5ue precisa las funciones de las Cun%as de
Delegados -ecinales$ as* co!o el ar%*culo >"9 5ue se7ala co!o se debe elegir al
Delegado -ecinal$ as* co!o en el ar%*culo >>" de la regulacin de las !is!as4
>&
En cuan%o a la par%icipacin de los 1ecinos en el gobierno local$ si bien es cier%o es
i!por%an%e el >Q del %o%al de elec%ores del dis%ri%o o pro1incia correspondien%e$ la
inicia%i1a es%9 respaldada !edian%e fir!as cer%ificadas por la (EN,E)$ es%o es un
proceso 5ue de alguna !anera en%orpece la inicia%i1a en la for!acin de
disposi%i1os !unicipales$ %oda 1e/ 5ue cree!os 5ue es%as se deben 6acer a %ra19s
de las ins%i%uciones in%egran%es de los conse;os de coordinacin local$ 5uienes de
por s* es%n represen%ados y reconocidos por la propia au%oridad !unicipal para
es%e rgano de coordinacin de la funcin !unicipal4
El refer9ndu! !unicipal de la for!a co!o es%a concebida en el ar%*culo >>3 5ue
debe con1ocarlo el Curado Nacional de Elecciones referen%e a la aprobacin o
desaprobacin de las ordenan/as !unicipales e<cep%o a5uellas de na%urale/a
%ribu%aria$ nos parece 5ue 6a sido !al concebido$ por cuan%o el ar%*culo 2"" inciso
=? de la )ons%i%ucin Pol*%ica del Es%ado$ es%ablece co!o se debe ener1ar la
1alide/ de las ordenan/as an%e el .ribunal )ons%i%ucional y !as no ir a un proceso
%o%al!en%e %edioso co!o es del refer9ndu! !unicipal$ 5ue pri!ero solici%a 2"Q
del n8!ero de fir!as y para su aprobacin el #3Q del padrn de elec%ores4
En cuan%o a las Cun%as )o!unales -ecinales es%ablecidas en el ar%*culo >>& es%as
%ienen par%icipacin con derec6o a 1o/ en la sesiones de conce;o !unicipal y es%e
aprueba su (egla!en%o de Organi/acin y Dunciones de las Cun%as -ecinales
)o!unales$ sin e!bargo$ 6e!os 1is%o 5ue la!en%able!en%e la gran !ayor*a de
!unicipalidades no 6a aprobado el (egla!en%o$ donde se de%er!inen y precisen
las nor!as a 5ue debern so!e%erse$ lo 5ue %rae consigo 5ue incluso los propios
alcaldes en las sesiones de conce;o se7alen 5ue no pueden par%icipar los
represen%an%es de las Cun%as -ecinales por5ue no se 6a aprobado su (egla!en%o$
lo 5ue es la!en%able por5ue el (egla!en%o lo debe aprobar el propio conce;o
!unicipal4
En cuan%o al cabildo abier%o consignado en el ar%*culo >>9 de la Ley Orgnica de
Municipalidades y 5ue cree!os su!a!en%e 1alioso por5ue debe!os recordar 5ue
cuando el -irrey llegaba a la ciudad capi%al$ la ciudad se 1es%*a de fies%a y el -irrey
esperaba dos d*as fuera de ella para ;ura!en%ar an%e el )abildo y cu!plir las
ordenan/as 5ue 6ab*a dic%ado la ciudad$ seg8n nos narra (icardo Pal!a en sus
.radiciones Peruanas$ de lo cual debe!os sen%irnos orgullosos$ por ser es%e
!ecanis!o de par%icipacin la g9nesis del !unicipalis!o peruano$ cuando se
6abla de derec6o !unicipal se se7ala las organi/aciones 5ue %u1ieron en 2recia$
(o!a$ :%enas$ sin e!bargo en el Per8 %u1i!os los cabildos an%es de la e<is%encia
de la propia (ep8blica$ 5ue si bien es cier%o$ fueron %ra*dos por los espa7oles al
igual co!o funcionaban en los ayun%a!ien%os de ese pa*s$ cons%i%uye la c9lula
bsica de la sociedad y la de!ocracia para el Per8$ debe!os recordar 5ue el
liber%ador @an Mar%*n aprob en un )abildo luc6ar por la ,ndependencia$ por
cuan%o la aris%ocracia peruana no 5uer*a independi/arse de la corona espa7ola$
por5ue go/aban de los pri1ilegios 5ue es%os %en*an4
>7
En cuan%o a la re1oca%oria del !anda%o es%ablecida ar%*culo >22$ debe!os
e<presar nues%ra discrepancia abier%a!en%e por es%e !ecanis!o de con%rol
ciudadano por5ue es% des%inado para los ;ueces de pa/ elegidos por 1olun%ad
popular$ para las au%oridades !unicipales y para las au%oridades regionales y nos
pregun%a!os por 5u9 no se a!pl*a la Ley de )on%rol y Par%icipacin )iudadana y
%a!bi9n se incluye en ella la re1oca%oria para los )ongresis%as de la (ep8blica$ el
Presiden%e de la (ep8blica y %oda a5uella persona elegida por 1o%acin popular$ ya
5ue para las personas 5ue son designadas en un cargo p8blico e<is%e la re!ocin4
La re1oca%oria no es una causal ;ur*dica co!o es la 1acancia$ la suspensin y la
in6abili%acin$ es%e es una !ecanis!o de consul%a pol*%ica donde a la poblacin se
le pregun%a si 5uiere 5ue se 5uede en el cargo la au%oridad 5ue fue elegida$ lo !as
gra1e del caso es 5ue la re1oca%oria no se prueba$ sino sola!en%e se sus%en%a$ es
decir se puede argu!en%ar incluso 5ue las au%oridades !unicipales no cu!plieron
con su plan de gobierno !unicipal y por ello deben ser re1ocados$ lo cual es una
desna%urali/acin del derec6o de par%icipacin y con%rol ciudadana4
En los 8l%i!os %ie!pos 6e!os 1is%o 5ue los propulsores de la re1oca%oria son los
5ue perdieron la eleccin$ 5ue co!o !alos perdedores u%ili/an es%e !ecanis!o
para re1ocar a la au%oridad 5ue fue elegida o los ene!igos de la ges%in 5ue 1en
una !anera de soca1ar las ges%iones !unicipales4
Por o%ro lado$ con los %opes es%ablecidos en la propia nor!a 5ue deben ser un
23Q de fir!as 6biles para los solici%an%es y 5ue deben 1o%ar el 3"Q !as uno de
in%egran%es del padrn elec%oral$ es%e !ecanis!o es% funcionando en lugares
pe5ue7os$ donde es fcil recolec%ar fir!as por5ue en los lugares !edianos o
grandes es !uy co!ple;o recolec%ar la can%idad de fir!as 5ue se re5uiere$ sal1o
5ue %ras las inicia%i1as es%9n algunas agrupaciones organi/adas 5ue cuen%an con
una es%ruc%ura de base para poder repar%ir sus planillones en diferen%es lugares y
;un%ar las fir!as o 5ue es%9n algunas personas con un gran poder econ!ico 5ue
financia %odo el despla/a!ien%o para el acopio de las fir!as correspondien%es4
El 8l%i!o proceso de re1oca%oria en %9r!inos generales 6a sido un fracaso si
con%ras%a!os el n8!ero de alcaldes y regidores re1ocados con el n8!ero de
alcaldes y regidores de %odo el pa*s4
Nos parece bien lo es%ablecido en el ar%*culo >29 de los re5uisi%os para la
creacin de una !unicipalidad de )en%ro Poblado 5ue a diferencia de la an%erior
Ley Orgnica de Municipalidades se e<ige 5ue e<is%a opinin fa1orable del
conce;o !unicipal dis%ri%al sus%en%ada en infor!es de las gerencias de planificacin
y presupues%o de desarrollo urbano y de asesor*a ;ur*dica o de sus e5ui1alen%es a
fin de e1i%ar de 5ue el naci!ien%o de los cen%ros poblados sola!en%e %enga co!o
sus%en%o cri%erios es%ric%a!en%e pol*%icos y !as no de necesidad y realidad
geogrfica$ la!en%able!en%e 6a e<is%ido la 1ie;a cos%u!bre en nues%ro pa*s$ de
5ue los cen%ros poblados an%es deno!inadas !unicipalidades delegadas 6an sido
creadas en el %ie!po$ slo por in%ereses de las !unicipalidades pro1inciales o de
sus gobernan%es de %urno y !as no por la necesidad propia de su e<is%encia4
>'
Por o%ro lado$ cree!os 5ue las !unicipalidades de cen%ros poblados es e<cesi1o
el n8!ero de cinco regidores$ 5ue es%ablece el ar%*culo >#" nos parece 5ue
deber*a es%ar in%egrada sola!en%e por %res regidores y un alcalde$ por5ue e<is%en
!unicipalidades dis%ri%ales y 6as%a pro1inciales a ni1el nacional 5ue cuen%an con
cinco regidores en ra/n de su poblacin$ ade!s se es%ablece 5ue e<is%en
conce;os !unicipales$ nos pregun%a!os Jcules son las a%ribuciones de los
conce;os !unicipales y de los alcaldes de cen%ros pobladosK .oda 1e/ 5ue en la
Ley no se se7ala las a%ribuciones 5ue es%os cu!plen confor!e 1a!os a 1er en el
ar%*culo >##4
En el ar%*culo >#> se es%ablece 5ue el alcalde y los regidores de las
!unicipalidades de cen%ros poblados son procla!ados por el alcalde pro1incial
ra%ificando el resul%ado de las elecciones con1ocadas y en el ar%*culo >#2 se
precisa 5ue el procedi!ien%o para la eleccin de alcaldes y regidores de
!unicipalidades de cen%ros poblados se regula por la ley de la !a%eria$ debe!os
en%ender 5ue el proceso de la eleccin de las au%oridades de cen%ro poblado se
6ace !edian%e la Ley de Elecciones Municipales$ pero sin e!bargo es%e proceso
es con1ocado y conducido por el alcalde pro1incial$ lo 5ue nos parece un
despropsi%o por5ue en %odo caso las au%oridades de cen%ros poblados %a!bi9n
pueden ser elegidas en las !is!as fec6as 5ue se eligen los alcaldes y regidores
sean es%os dis%ri%ales o pro1inciales$ con lo cual real!en%e los cen%ros poblados
%endr*an una 1erdadera par%icipacin de!ocr%ica en cuan%o a la eleccin de sus
au%oridades4
)uando re1isa!os el ar%*culo >## nos encon%ra!os 5ue las !unicipalidades
pro1inciales y dis%ri%ales es%n obligadas a en%regar a las !unicipalidades de
cen%ros poblados de su ;urisdiccin en proporcin a su poblacin y los ser1icios
p8blicos delegados un porcen%a;e de sus recursos propios y los %ransferidos por el
gobierno nacional para el cu!pli!ien%o de la pres%acin de los ser1icios p8blicos
delegados$ co!o 1e!os$ slo se pueden delegar a las !unicipalidades de cen%ros
poblados ser1icios p8blicos para su ad!inis%racin$ lo 5ue nos parece una
desna%urali/acin de su real ra/n de e<is%encia$ por5ue en %odo caso si
sola!en%e 1an ad!inis%rar ser1icios p8blicos y en%i9ndase por ser1icios p8blicos el
!an%eni!ien%o de par5ues y ;ardines$ reco;o de residuos slidos$ en%rega de
par%idas de naci!ien%o$ en%re o%ros$ se es%ar*a relegando a las !unicipalidades de
cen%ro poblado a una funcin es%ric%a!en%e ad!inis%ra%i1a 5ue %ran5uila!en%e lo
puede desarrollar una agencia !unicipal no %eniendo ob;e%o su e<is%encia den%ro
de es%a concepcin4
Debe!os recordar 5ue los cen%ros poblados pierden su rango cons%i%ucional a
%ra19s de la Ley N 27&'" Ley de (efor!a )ons%i%ucional del )ap*%ulo +,- de la
Descen%rali/acin$ %oda 1e/ 5ue en la )ons%i%ucin de >979 y >99# se7alaban 5ue
las !unicipalidades conocidas an%erior!en%e co!o !unicipalidades delegadas o
de cen%ro poblado !enor go/aban de au%ono!*a econ!ica$ ad!inis%ra%i1a y
pol*%ica en los asun%os de su co!pe%encia$ %an igual co!o las !unicipalidades
dis%ri%ales y pro1inciales4
>9
En los 8l%i!os %ie!pos se 6a 6ablado !uc6o sobre la i!por%ancia de las !s de
%res !il !unicipalidades de cen%ros poblados e<is%en%es en el Per8$ pero para 5ue
es%as recobren real!en%e el papel i!por%an%e 5ue les confiere la Ley Orgnica de
Municipalidades$ es necesario en%rar nue1a!en%e a una refor!a cons%i%ucional y
de1ol1erle la au%ono!*a de la cual an%es go/aban y 5ue le fue recor%ada por el
ac%ual parla!en%o y el ac%ual gobierno4 No ser posible la %ransferencia direc%a del
DON)OMPN confor!e lo 6a anunciado el Presiden%e de la (ep8blica ni la
%ransferencia de o%ros recursos en %an%o es%as !unicipalidades no gocen de la
au%ono!*a correspondien%e 5ue slo se les puede consagrar por !anda%o
cons%i%ucional y es%o pasa co!o 6e!os referido por una refor!a de la )ar%a
Dunda!en%al4
En %an%o se produ/ca la refor!a cons%i%ucional se debe !odificar el ar%*culo >##
de la Ley Orgnica de Municipalidades para 5ue las !unicipalidades de cen%ros
poblados no sola!en%e puedan e;ercer funciones sobre los ser1icios p8blicos
delegados$ sino %a!bi9n puedan ser !a%eria de delegacin de las co!pe%encias y
funciones espec*ficas$ e<clusi1as es%ablecidas en la Ley Orgnica de
Municipalidades$ %an%o de las !unicipalidades dis%ri%ales co!o de las
!unicipalidades pro1inciales en los casos en 5ue se ;us%ifi5ue la necesidad de
brindar a los 1ecinos un ser1icio opor%uno y eficien%e o por econo!*as de escala$
confor!e lo es%ablece el ar%*culo 7& de la propia Ley Orgnica de
Municipalidades4
Debe!os precisar 5ue la delegacin de los ser1icios p8blicos locales 5ue asu!an
las !unicipalidades de cen%ros poblados puede i!plicar la facul%ad de cobrar
direc%a!en%e a la poblacin los recursos 5ue por concep%o de arbi%rios se
encuen%ren es%i!ados$ percibir co!o con%rapres%acin a los ser1icios$ la
percepcin de los recursos por delegacin e<presa de las !unicipalidades de
cen%ros poblados se en%iende co!o %ransferencia efec%uada de la !unicipalidad
pro1incial y dis%ri%al per%inen%e para cuyo efec%o y por no %ener au%ono!*a
econ!ica deben rendir cuen%as !ensual!en%e de los i!por%es recaudados por
dic6o concep%o$ si%uacin dis%in%a ser*a 5ue si go/arn de la au%ono!*a
correspondien%e y una 1e/ o%orgada las facul%ades para los conce;os !unicipales y
los alcaldes de cen%ros poblados$ es%os podr*an definir plena!en%e cual 1a ser el
des%ino de los recursos con los 5ue cuen%a y e1iden%e!en%e %endrn 5ue 6acer
una rendicin de cuen%as den%ro de su presupues%o a la )on%ralor*a 2eneral de la
(ep8blica a la )on%adur*a$ al Minis%erio de Econo!*a y Dinan/as$ pero !as no a
las !unicipalidades dis%ri%ales ni pro1inciales$ por5ue no es%ar*an subordinadas a
ellas$ confor!e es%aban consignadas en los %e<%os cons%i%ucionales de >979 y
>99#4
)on%inuando con el anlisis de la Ley Orgnica de Municipalidades N 27972$ nos
encon%ra!os con el ar%*culo >=2 5ue es%ablece 5ue las !unicipalidades ubicadas
en /onas rurales no es%n obligadas a adop%ar la es%ruc%ura ad!inis%ra%i1a bsica
5ue se7ala la ley$ debe!os se7alar 5ue no se 6a es%ablecido cuales son las
!unicipalidades consideradas co!o rurales$ %oda 1e/ 5ue la No1ena Disposicin
2"
)o!ple!en%aria de la Ley !a%eria de anlisis se7ala 5ue !edian%e Decre%o
@upre!o con el 1o%o aproba%orio del )onse;o de Minis%ros se aprobar el lis%ado
de las !unicipalidades rurales$ 6ec6o 5ue no 6a sucedido 6as%a la ac%ualidad$ lo
cual crea una gran confusin con las !unicipalidades ubicadas en las /onas al%o
andinas en las co!unidades ca!pesinas$ en las aldeas o %ribu%os na%i1as4 Es
preocupan%e 5ue 6abiendo %ranscurrido !as de un a7o y !edio de 1igencia de la
Ley no se 6aya dic%ado el disposi%i1o en referencia4
El ar%*culo >3= es%ablece 5ue la Municipalidad Me%ropoli%ana de Li!a e;erce
;urisdiccin en las !a%erias de su co!pe%encia sobre las !unicipalidades
dis%ri%ales ubicadas en el %erri%orio de la pro1incia de Li!a$ lo cual es concordan%e
con lo se7alado en el ar%*culo >37 inciso 2? 5ue dice 5ue son co!pe%encias del
conce;o !e%ropoli%ano dic%ar ordenan/as sobre asun%os !unicipales y regionales
den%ro de su !bi%o %erri%orial los cuales %endrn alcance$ 1igencia y pree!inencia
!e%ropoli%ana$ es%o a%en%a con lo se7alado por el .ribunal )ons%i%ucional en
rei%erada ;urisprudencia en el sen%ido de 5ue no e<is%e subordinacin ;err5uica de
una !unicipalidad dis%ri%al fren%e a las !unicipalidades pro1inciales$ a %enor de lo
es%ablecido en el ar%*culo >9= de la )ons%i%ucin Pol*%ica del Es%ado$ y lo 5ue
e<is%e en%re ellas son !a%erias de coordinacin$ confor!e a la Ley y !s no
subordinacin ;err5uica4
El legislador 6a concebido a la !unicipalidad co!o el rgano de gobierno local$
con au%ono!*a pol*%ica$ econ!ica y ad!inis%ra%i1a en los asun%os de su
co!pe%encia$ encargado de organi/ar$ regla!en%ar y ad!inis%rar los ser1icios
p8blicos locales$ as* co!o planificar el desarrollo urbano y rural de sus
circunscripciones y e;ecu%ar los planes y progra!as correspondien%es$ en%re o%ras
funciones$ 5ue es ins%ru!en%o bsico de la descen%rali/acin del pa*s4
:si!is!o$ en el Dunda!en%o N "= de la sen%encia reca*da en el E<pedien%e N
">"A2"">A:,H.)$ el .ribunal )ons%i%ucional precisa 5ueL La au%ono!*a !unicipal
cons%i%uye$ en esencia$ una garan%*a ins%i%ucional$ es%o es$ un ins%i%u%o
cons%i%ucional!en%e pro%egido 5ue$ por su propia na%urale/a$ i!pide 5ue el
legislador pueda desconocerla$ 1aciarla de con%enido o supri!irlaG pro%ege a la
ins%i%ucin de los e<cesos 5ue pudieran co!e%erse en el e;ercicio de la funcin
legisla%i1a$ y persigue asegurar 5ue$ en su %ra%a!ien%o ;ur*dico$ sus rasgos bsicos
o su iden%idad no sean %ras%ocados de for!a 5ue la con1ier%an en i!prac%icable o
irreconocible4 La au%ono!*a !unicipal supone la capacidad de
au%odesen1ol1i!ien%o en lo ad!inis%ra%i1o$ pol*%ico y econ!ico de las
!unicipalidades$ sean pro1inciales o dis%ri%ales4 )ier%a!en%e$ la garan%*a de la
au%ono!*a !unicipal no i!pide 5ue el legislador nacional pueda regular su
r9gi!en ;ur*dico$ sie!pre 5ue$ al 6acerlo$ se respe%e su con%enido esencial4 En
es%e con%e<%o$ respe%ar el con%enido esencial de la ins%i%ucin cons%i%ucional!en%e
garan%i/ada 5uiere decir no su;e%ar o condicionar la capacidad de
au%odesen1ol1i!ien%o pleno de los gobiernos locales a relaciones 5ue se puedan
presen%ar co!o in;us%ificadas o irra/onables4
2>
En ese sen%ido$ el e;ercicio de las co!pe%encias 5ue corresponden a una
au%oridad !unicipal deben ser e;ercidas den%ro de la circunscripcin %erri%orial
correspondien%eG de lo con%rario se llegar*a a pre%ender 5ue los ac%os
ad!inis%ra%i1os de una en%idad !unicipal puedan 1incular y obligar a las de!s
!unicipalidades$ !s a8n cuando el ar%*culo >9= de la )ons%i%ucin Pol*%ica del
Es%ado$ no dis%ingue en%re un gobierno !unicipal y o%ro$ sean de rango pro1incial o
dis%ri%al$ debido$ ;us%a!en%e$ al !bi%o %erri%orial den%ro del 5ue cada uno de ellos
puede 6acer uso de sus a%ribuciones4
)uando re1isa!os el ar%*culo >37 inciso >? se7ala aprobar el Es%a%u%o del
2obierno Me%ropoli%ano de Li!a !edian%e Ordenan/a$ no sabe!os a 5ue se
refiere el %9r!ino Es%a%u%o$ %oda 1e/ 5ue las asociaciones se rigen !edian%e sus
Es%a%u%os o se 6a 5uerido ase!e;ar al Es%a%u%o Pro1isiorio dic%ado por el Liber%ador
@an Mar%*n cuando %odas las !unicipalidades se rigen por su (egla!en%o ,n%erno4
En el inciso >"? co!o 6e!os referido$ se se7ala 5ue se puede fi;ar en for!a anual
la re!uneracin del alcalde !e%ropoli%ano y la die%a de los regidores en relacin a
su r9gi!en especial$ sin e!bargo$ es%o 1a en con%ra de los regidores de las de!s
!unicipalidades$ sean es%as dis%ri%ales o pro1inciales$ ya 5ue una 1e/ fi;ada sus
die%as en el pri!er %ri!es%re del pri!er a7o de ges%in confor!e lo 6a precisado la
)on%ralor*a 2eneral de la (ep8blica al 6acer el E<a!en de )on%rol en el dis%ri%o de
Marcar$ pro1incia de )ar6ua/$ no pueden ser au!en%adas en los a7os
subsiguien%es4
El inciso >#? 1e!os 5ue la Municipalidad Me%ropoli%ana de Li!a$ puede crear por
:cuerdo de )once;o Municipal sus e!presas !unicipales a diferencia de las
de!s !unicipalidades 5ue necesaria!en%e %ienen 5ue ir por la inicia%i1a
legisla%i1a4 En el inciso >7? se facul%a al conce;o aprobar el sis%e!a !e%ropoli%ano
de seguridad ciudadana y crear el @erena/go Municipal Me%ropoli%ano a diferencia
de las de!s !unicipalidades sean pro1inciales o dis%ri%ales 5ue den%ro de sus
facul%ades de sus conce;os no %ienen es%a a%ribucin y en el inciso 2"? se precisa
5ue es facul%ad del conce;o !e%ropoli%ano regular el funciona!ien%o de la Polic*a
de .rnsi%o de .uris!o y de Ecolog*a$ nos parece 5ue es%a co!pe%encia %a!bi9n
deber*an %ener las !unicipalidades pro1inciales$ del in%erior del pa*s$ !as aun
%ra%ndose del %e!a de %uris!o y de ecolog*a4
En cuan%o al ar%*culo >&> inciso >4#? cree!os 5ue debe ser !odificado y los
Par5ues Ronales en base al principio de subsidiaridad deben ser ad!inis%rados
por las !unicipalidades dis%ri%ales y !as no por la Municipalidad Me%ropoli%ana$ la
cual en %odo caso debe cu!plir slo funciones de coordinacin4
)uando re1isa!os el ar%*culo >&2 encon%ra!os la :sa!blea Me%ropoli%ana con
una dis%in%a configuracin donde se incorpora a la sociedad ci1il$ si e<is%e el
)onse;o de )oordinacin Pro1incial con la par%icipacin de la sociedad ci1il nos
parece inoficioso 5ue %a!bi9n es%a par%icipe en la :sa!blea Me%ropoli%ana4 La
:sa!blea Me%ropoli%ana slo debe es%ar confor!ada por el alcalde !e%ropoli%ano y
los alcaldes dis%ri%ales para %ra%ar espec*fica!en%e %e!as de carc%er
22
!e%ropoli%ano$ por o%ro lado$ en el caso de los dis%ri%os y de las pro1incias del
in%erior del pa*s se 6a desaparecido la :sa!blea Dis%ri%al y la :sa!blea Pro1incial$
lo cual nos parece un con%rasen%ido$ si e<is%e una :sa!blea Me%ropoli%ana$ en
consecuencia %a!bi9n deber*a e<is%ir una :sa!blea Pro1incial y una :sa!blea
Dis%ri%al4
)uando re1isa!os el ar%*culo >&& 1e!os 5ue los fondos de ,N-E(ME. y o%ras
e!presas !unicipales cons%i%uyen ren%as de la Municipalidad Me%ropoli%ana de
Li!a$ 6abi9ndose desna%urali/ado el ob;e%o social de es%as e!presas !unicipales$
%oda 1e/ 5ue sola!en%e se las 6a con1er%ido en en%es recaudadores y !as no en
e!presas con par%icipacin socie%aria 5ue aplican sus planes de accin y
desarrollo$ e1iden%e!en%e den%ro del !arco de la pol*%ica del gobierno !unicipal4
Las disposiciones co!ple!en%arias nos encon%ra!os con la segunda$ cuar%a$
5uin%a$ se<%a y s9%i!a donde se7alan 5ue las co!pe%encias de las
!unicipalidades pro1inciales y dis%ri%ales es%ablecidas en el ar%*culo 7# su
%ransferencia ser en for!a gradual$ confor!e al proceso de Descen%rali/acin
6ec6o 5ue a la ac%ualidad no 1iene sucediendo por cuan%o no e<is%e una 1olun%ad
pol*%ica del gobierno cen%ral de %ransferir las co!pe%encias a las !unicipalidades y
!uy por el con%rario 6an e!i%ido una irri%a Ley de :credi%acin 5ue slo sir1e para
poner obs%culos a los 2obiernos Locales con el 8nico propsi%o de no %ransferir
las co!pe%encias y seguirlas !ane;ando desde el gobierno cen%ral$ de!s es%a
decir 5ue el )onse;o Nacional de Descen%rali/acin F )ND se pres%a para es%a
%area obs%ruccionis%a y 6as%a la fec6a siguen con la perora%a de 5ue ya se aprob
en el )onse;o de Minis%ros el (egla!en%o de la Ley de :credi%acin$ sin e!bargo
6as%a la fec6a no se 6a publicado4
La no1ena disposicin$ nos encon%ra!os 5ue se7ala 5ue !edian%e Decre%o
@upre!o se aprobar el lis%ado de las !unicipalidades rurales$ co!o 6e!os
se7alado ya an%erior!en%e es%o no 6a sucedido4
La d9ci!o segunda disposicin$ encon%ra!os 5ue los )en%ros Poblados deben
adecuar su funciona!ien%o a lo pre1is%o en la ley$ sin e!bargo no se precisa la
adecuacin en 5ue consis%e en la delegacin de facul%ades en funciones y
co!pe%encias 5ue no las %ienen o cu!plir con los nue1os re5uisi%os para la
creacin de los cen%ros poblados$ lo cual ser*a un con%rasen%ido$ %oda 1e/ 5ue
es%os ya 6an sido creados con an%erioridad4
La d9ci!o cuar%a disposicin se7ala un pla/o de un !es para la regulari/acin de
las licencias de cons%ruccin en %errenos sin 6abili%acin urbana producidas 6as%a
el #> de dicie!bre de 2""2$ lo cual no se pudo cu!plir$ %oda 1e/ 5ue la Ley en%r
en 1igencia el 2' de !ayo y el pla/o se 1enci el #" de ;unio de 2""#$ cree!os
5ue es%e pla/o debe ser a!pliado$ por lo !enos por un per*odo de seis !eses con
la debida difusin correspondien%e para darle la posibilidad a la ciudadan*a de la
regulari/acin de sus cons%rucciones4
2#
La d9ci!o 5uin%a disposicin 5ue 6abla del @is%e!a de :credi%acin de los
2obiernos Locales$ se debe derogar es%a disposicin al igual 5ue la Ley de
:credi%acin por5ue si!ple!en%e se 6an con1er%ido en barreras de orden
burocr%ico para so;u/gar a los gobiernos locales y no %ransferirles las
co!pe%encias 5ue por ley les corresponde4
La 1ig9si!a disposicin 5ue es%ablec*a un pla/o de no1en%a d*as para 5ue por
8nica 1e/ las !unicipalidades puedan declararse en e!ergencia ad!inis%ra%i1a o
financiera o 6acer los ca!bios o refor!as fue bas%an%e irrisorio debiendo 6aber
sido %odo lo 5ue 5uedaba del a7o 2""#$ ya 5ue a la ac%ualidad 1e!os 5ue !uc6as
!unicipalidades ni si5uiera 6an %er!inado de aprobar sus ins%ru!en%os de ges%in
y dic%ar sus disposi%i1os !unicipales4
Dinal!en%e$ no se 6a es%ablecido una Disposicin .ransi%oria 5ue se7ala 5ue los
6ec6os producidos co!o el caso de 1acancias y suspensiones se aplica la Ley
Orgnica de Municipalidades N 2#'3# derogada$ ul%rac%i1a!en%e por el principio
de legalidad y %e!poralidad4
2=