TRIBUNAL DE JUSTIA

PODER JUDICIRIO
So Paulo
Registro: 2014.0000073410
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Apelao n
0137861-44.2008.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante
DOUGLAS CAMPOS DRUMOND, apelado CIPRIANO MUNOZ VINUESA.
ACORDAM, em 6 Cmara de Direito Privado do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: "Negaram provimento ao recurso,
com observao, V. U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo.
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
VITO GUGLIELMI (Presidente) e EDUARDO S PINTO SANDEVILLE.
So Paulo, 13 de fevereiro de 2014
FRANCISCO LOUREIRO
RELATOR
Assinatura Eletrnica
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Apelao n 0137861-44.2008.8.26.0100 - So Paulo - VOTO N21.462 APF - 2/12
Apelao Cvel n
o
0137861-44.2008.8.26.0100
Comarca: SO PAULO
Juiz: MARCELO AUGUSTO OLIVEIRA
Apelante: DOUGLAS CAMPOS DRUMMOND
Apelado: CIPRIANO MUNOZ VINUESA
VOTO N
o
21.462
SOCIEDADE DE FATO Documentos nos autos a
demonstrar que o autor era scio de fato da empresa
integrada pelo requerido Prova escrita concludente,
consistente em e-mails trocados pelas partes, indicativa da
sociedade havida Depoimentos das testemunhas e demais
elementos de informao constantes dos autos s
corroboraram a verso dos fatos trazida na inicial
Indevida, porm, a alterao do contrato social na JUCESP
para incluso formal do autor na sociedade
Reconhecimento da condio do demandante de scio de
fato do empreendimento, no de direito, que o sujeita a
regime jurdico prprio Recurso no provido, com
observao.
Cuida-se de recurso de apelao interposto
contra a r. sentena de fls. 601/607, que julgou procedente a ao
promovida por CIPRIANO MUNOZ VINUESA em face de DOUGLAS
CAMPOS DRUMMOND, para declarar a existncia de relao jurdica
entre o autor, o ru e Mnica Alves Martins, todos como scios da
pessoa jurdica MDC Spa Ltda., na proporo de um tero das cotas
para cada um, ficando a parte devida ao autor retirada da proporo
existente em favor do requerido, e para condenar este a pagar ao
demandante a quantia a ele devida a ttulo de lucros e dividendos da
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sociedade, desde a data de sua constituio, valor a ser apurado em
liquidao de sentena.
F-lo o decisum, basicamente sob o argumento
de que a prova dos autos demonstrou que o demandante investiu na
sociedade, e nela s no ingressou formalmente dada sua condio
de estrangeiro domiciliado fora do Brasil.
Ressaltou o MM. Juiz de Primeiro Grau que os
e-mails trocados entre as partes, cuja autenticidade no foi negada
pela prova pericial, comprovaram satisfatoriamente a participao do
requerente na sociedade, quer atravs do envio de remessas de
dinheiro, quer atravs de opinies acerca do negcio. Ademais, a
prova oral colhida s veio corroborar os investimentos feitos pelo autor
na sociedade.
O ru recorrente alega, em sntese, que a
sentena equivocou-se ao julgar procedente a demanda, pois ignorou
as provas que indicam a inexistncia de efetivos repasses de quantias
em dinheiro pelo autor.
Afirma que cabia ao requerente o nus de
comprovar os investimentos supostamente realizados na sociedade.
Nega, ainda, o apelante ter enviado os e-mails constantes dos autos,
acrescentando que a prpria percia ressaltou no ser possvel
concluir que foi ele efetivamente quem remeteu as mensagens via
correio eletrnico.
Impugna, por fim, o recorrente o contedo dos
depoimentos das testemunhas, a seu ver suspeitas. Em razo do
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exposto e pelo que mais argumenta s fls. 611/622, pede o
provimento de seu recurso.
O apelo foi contrariado (fls. 642/648).
o relatrio.
1. O recurso no comporta provimento, com
obsrvao.
O autor props a presente ao pare ver
reconhecida sua condio de scio de fato da pessoa jurdica MDC
SPA Ltda. ME, constituda pelo ru e tambm por Mnica Martins
Kirst. Segundo alegado na inicial, o demandante s no integrou
formalmente a sociedade desde o seu nascedouro pois o requerido
teria lhe dito que sua condio de estrangeiro constitua um bice
nesse sentido. No entanto, mesmo aps descobrir a inexistncia de
impedimento ao seu ingresso formal na sociedade, o requerido teria
se negado a ceder as quotas sociais prometidas ao autor.
De incio, cumpre ressaltar que embora a scia
Mnica Martins Kirst no conste do polo passivo da demanda, como
seria desejvel, inexiste qualquer nulidade cognoscvel ex officio. Isso
porque existe nos autos a declarao de fls. 65/66, na qual Mnica
afirmou no s conhecer dos fatos tal como narrados pelo autor, como
tambm anuir com o ingresso do ltimo na sociedade.
Logo, se no havia pretenso resistida por
parte da scia Mnica, inexistia interesse para que figurasse no polo
passivo da demanda.
Feita tal ressalva, cumpre asseverar que as
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provas dos autos demonstram, sem sombra de dvidas, a qualidade
do requerente de scio de fato da pessoa jurdica MDC SPA Ltda. ME.
Os inmeros e-mails trocados entre as partes e
juntados aos autos talvez sejam a principal evidncia da sociedade de
fato havida entre as partes.
A leitura das mensagens enviadas e recebidas
por autor e ru (em especial as de fls. 61, 63, 176, 177, 180, 182, 188,
189, 191, 202, 206, 216) demonstra que aquele contribuiu no s
financeiramente para o empreendimento, mas tambm foi consultado
acerca do projeto e de sua viabilizao.
Eis alguns trechos dos e-mails que revelam a
participao do demandante como scio de fato da empresa:
... sua porcentagem estar sempre aqui te
esperando (fls. 191)
precisamos clarificar el contrato social y
nombrar um procurador para representar mis interesses, y me
garantizar uma prova jurdica de mi participacion de 33% da MDC (fls.
202)
O e-mail que melhor evidencia a existncia da
sociedade o de fls. 213, do seguinte teor:
Oi Cipre,
Ao que tudo indica a sauna ficar fechada por
mais 2 meses. Ser necessrio um novo investimento. O Srgio est
calculando o valor exato. Caso voc no possa enviar esta nova
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quantia seu percentual na empresa cair. Em relao a sua colocao
no contrato social, s existe um caminho. Primeiro voc dever se
regularizar com a permanncia no Brasil, depois, burocraticamente, eu
lhe empresto um dinheiro e voc compra sua parte, De acordo com a
Receita Federal, voc sendo um estrangeiro ter que comprovar a
entrada deste dinheiro no Brasil para assim poder ter adquirido um
bem material, como uma empresa, por exemplo.
Se voc scio de uma empresa, como
justifica esse investimento? Esta a informao que obtive.
No sei se deu pra voc entender bem, se no
deu, me liga. O que quero deixar bem claro : eu quero regularizar a
sua sociedade na empresa corretamente.
Douglas.
No merece prosperar a argumentao do
apelante de que ele no enviou os e-mails constantes dos autos, e de
que o prprio laudo pericial obteve concluso em tal sentido.
Na verdade, a prova tcnica de fls. 321/335
apenas asseverou que o autor efetivamente recebeu as mensagens
constantes dos autos, e que seu contedo no foi alterado aps o
recebimento.
Em relao ao remetente das mensagens,
observou o expert ser tecnicamente possvel que qualquer pessoa
com conhecimento dos endereos e senhas do ru enviasse
mensagens em seu nome (cf. fls. 331).
O perito apenas afirmou o bvio. Nem seria
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necessria a realizao de prova tcnica para obter a concluso
acima referida. evidente que qualquer indivduo, de posse dos
dados e senhas de outrem, pode abrir seu e-mail ou qualquer outra
conta na Internet de uso pessoal, e agir em seu nome.
De relevante da percia, apenas a constatao
de que a autoria e autenticidade dos e-mails no foram negadas em
absoluto pelo expert que a elaborou.
2. Seja como for, o fato que no se pode
partir da premissa de que no foi o prprio ru quem enviou as
mensagens da conta de e-mail a ele pertencente. Era do requerido o
nus de comprovar o fato impeditivo do direito do autor, qual seja, que
terceiro se utilizou de seu e-mail e senha para enviar as mensagens
pela Internet comprobatrias da sociedade de fato havida. Desse
mister, todavia, no se desincumbiu.
O recorrente limitou-se a negar a autoria dos e-
mails, e a afirmar a inexistncia de provas robustas do envio de
somas em dinheiros pelo requerente para capitalizao do negcio.
Ora, nos prprios e-mails trocados entre as
partes o requerido, por diversas vezes, fez referncia s quantias j
enviadas pelo demandante, e solicitou a remessa de outras tantas.
3. Como se no bastasse, outras provas dos
autos evidenciam a sociedade de fato alegada. As reportagens
juntadas s fls. 31/32 e 33/35, por exemplo, no s noticiaram a
abertura do empreendimento, tido como a maior sauna gay da
Amrica Latina, como deram conta de que no local tocaria o DJ
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francs Cipre (Cipriano, ora requerente), identificado como outro
scio do negcio ao lado de Douglas Drumond, ora requerido, e da
produtora de moda Mnica Martins.
E o prprio nome da empresa confirma a
participao societria do autor: MDC Spa Ltda. ME (cf. fls. 24). A
sigla MDC nada mais que o resultado da fuso das iniciais dos
nomes dos scios: Mnica, Douglas e Cipriano. A concluso
corroborada pela mensagem de e-mail de fls. 181, e pelo depoimento
da testemunha de fls. 552.
Alis, os depoimentos colhidos durante a
instruo, mais precisamente o de um amigo comum das partes (fls.
552) e o do gerente financeiro do estabelecimento (fls. 569/576), s
corroboraram o que as demais provas j evidenciavam: que o
demandante foi efetivamente scio de fato da MDC Spa Ltda. ME.
Os depoimentos, alis, so ricos em detalhes, e
demonstram que o autor participou do negcio no s atravs do
investimento de capital, mas tambm por meio de visitas no local para
acompanhamento das obras, e de sugestes para viabilizar o
empreendimento.
Nem se alegue que as declaraes das
testemunhas carecem de maior valor probatrio. Embora tenham
convivido durante algum tempo com as partes, os depoentes no se
enquadram em nenhuma hiptese de suspeio do art. 405, 3 do
CPC.
Em suma, o autor se desincumbiu
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satisfatoriamente do nus de demonstrar a existncia de sociedade de
fato entre as partes.
4. Observo, ainda, que o caso em exame
guarda relevante singularidade.
A sociedade MDC Spa Ltda. ME. est
formalmente regularizada, com registro de seus atos constitutivos e
junto JUCESP.
O que se discute a existncia de uma
sociedade de fato entre a pessoa jurdica e o autor, que seria scio de
fato do empreendimento.
Existe na doutrina sria confuso semntica
entre as expresses sociedade irregular e sociedade de fato. Alguns
autores usam-nas como sinnimas, ao contrrio de outros, que fazem
distines quanto possibilidade de regularizao futura (cfr. Fbio
Ulhoa Coelho, Curso de Direito Comercial, Saraiva, vol. 2, p. 395).
Para Erasmo Vallado Azevedo e Novaes
Frana, a sociedade em comum regida pelo Cdigo Civil de 2002 (art.
986 e 987 do diploma) se configura em trs hipteses: i) quando for
constituda e exercer sua atividade sem prova escrita, ii) com prova
escrita mas sem inscrio no registro prprio ou antes dele, iii) quando
o registro for cancelado mas a sociedade continuar o exerccio de sua
atividade. Nas palavras do autor, a sociedade em comum abrange
tanto a antiga sociedade de fato (como tal entendida aquela formada
sem prova escrita), como a antiga sociedade irregular (como tal
entendida aquela com prova escrita, mas cujo contrato no estivesse
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inscrito no registro prprio) (cf. A sociedade em comum, Ed.
Malheiros, 2013, p. 122/123).
Observa ainda Erasmo Vallado Azevedo e
Novaes Frana que a necessidade de prova escrita da sociedade,
preconizada pelo artigo 987 do Cdigo Civil, no diz com a existncia
ou validade da sociedade, mas sim uma questo de eficcia
probatria, e que o registro ou seu cancelamento no tem a ver com a
regularidade do contrato social, ou da sociedade; o que pode ser
irregular a atividade exercida pela sociedade sem o registro (op. cit.,
p. 112 e 114).
No caso em tela, a sociedade pode ser
considerada de fato, pois possui trs scios, dois deles de direito, e
um de fato o demandante.
Para Erasmo Vallado Azevedo e Novaes
Frana, a sociedade verificada na presente demanda pode ser
considerada uma sociedade oculta, pois caracterizada por meio de
uma sociedade existente que tem um scio oculto, formando com ela
uma sociedade em comum. Salienta, porm, o autor que a sociedade
em comum se dar entre a sociedade existente e os scios ocultos, e
no entre os scios daquela e os ltimos (op. cit., p. 123).
Ainda sobre o assunto, observou No de
Azevedo que pode ser feita a prova da transformao de uma
sociedade regular em sociedade de fato, pela incluso de novos
scios, assim como tambm achamos possvel que uma sociedade
regularmente constituda conserve sua personalidade prpria, mas
entre em relaes de tal natureza com terceiros, que chegue a formar
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com estes uma outra sociedade, que, no sendo regularizada, h de
ser considerada como sociedade de fato (cf. Das sociedades
irregulares e sua prova, So Paulo, 1930, p. 21 apud Erasmo
Vallado Azevedo e Novaes Frana, A sociedade em comum, Ed.
Malheiros, 2013, p. 123).
O art. 988 do CC contm regra sobre a
sociedade em comum. No dizer de Alfredo de Assis Gonalves
Neto:
Esse patrimnio especial no permanece nem
individualizado no patrimnio de cada qual dos scios, mas constitui
um novo patrimnio, amealhado para o exerccio da atividade
econmica desenvolvida pela sociedade e acrescido dos resultados
assim obtidos. Como a sociedade no possui personalidade jurdica e,
portanto, o atributo da autonomia patrimonial, tal patrimnio especial
pertence aos scios em comum. (Direito de Empresa, 2 ed., ed.
Revista dos Tribunais, pag. 142).
No caso, apesar de a sociedade MDC Spa
Ltda. ME. ter personalidade jurdica, pois est inscrita na Junta
Comercial, padece de irregularidade, consistente no descumprimento
do dever de registro relativo ao scio de fato, ora autor.
5. De qualquer forma, faz jus o demandante ao
pretendido reconhecimento da sociedade de fato havida, com todos os
consectrios lgicos decorrentes, em especial eventual participao
nos lucros da sociedade, a ser apurada em sede de liquidao.
Ressalto, no entanto, ser invivel a alterao
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do contrato social junto JUCESP para incluso formal do
demandante como scio da empresa, uma vez que o scio de fato
no pode ser equiparado ao scio de direito para todos os fins,
submetendo-se a regime jurdico prprio, nos termos do Cdigo Civil.
Sendo assim, a sentena deve ser alterada
apenas para excluir a determinao JUCESP de averbao da
transferncia de quotas ao autor.
Diante do exposto, pelo meu voto, nego provimento
ao recurso, com observao.
FRANCISCO LOUREIRO
Relator