Resolucion DRTV

TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA
Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL

RESOLUCIN N 1989-2008/TPI-INDECOPI

EXPEDIENTE N 1636-2006/ODA

1-15

DENUNCIANTE : WIKA DISCOS S.A.C.

DENUNCIADO : DIRECTV PER S.R.L.

Infraccin al Derecho de Autor Plagio de obra musical Determinacin
de sanciones Costas y costos

Lima, doce de agosto de dos mil ocho.

I. ANTECEDENTES

Con fecha 25 de octubre de 2006, Wika Discos S.A.C. (Per) interpuso
denuncia por infraccin a la Ley sobre el Derecho de Autor contra Directv Per
S.R.L., manifestando lo siguiente:
(i) Es representante en Per de la compaa discogrfica Warner Music y
del catlogo editorial Warner/Chappell Music (World Wide), entre las
cuales se encuentra la obra musical WE GO TOGETHER, cuyos
derechos controla editorialmente.
(ii) El 22 de junio de 2006, la agencia de publicidad de la denunciada (Lowe
Per), solicit adaptar y sincronizar en un comercial de televisin la obra
antes sealada, en versin cover y con cambio de letra.
(iii) Despus de consultar con Warner/Chappell Music, el 23 de junio de
2006 informaron a la agencia de publicidad que no era posible autorizar
la adaptacin y que el uso de la obra slo se poda hacer con la letra
original en espaol o ingls.
(iv) No obstante, en julio de 2006, la denunciada emiti un comercial a
travs de canales de televisin con una adaptacin de la obra WE GO
TOGETHER, intentando que parezca una nueva obra musical.
(v) Ante las comunicaciones efectuadas a la denunciada el 4 y 11 de agosto
de 2006, la denunciada seal, con fecha 23 de agosto de 2006, que la
obra utilizada en su publicidad es similar a la obra WE GO TOGETHER
porque se utiliza un rock primigenio o base, para lo cual han recurrido a
Riffs o Licks propios de este tipo de rock, que segn dicha empresa
son de dominio pblico.
(vi) La denunciada ha violado el derecho moral de integridad, as como los
derechos patrimoniales de reproduccin y comunicacin pblica de la
obra WE GO TOGETHER.
Adjunt diversos medios probatorios a fin de acreditar sus argumentos y solicit
lo siguiente:
Se ordene la suspensin de los actos infractores.
Se imponga a la denunciada una multa acorde con la gravedad de la
infraccin, el dao econmico causado y el provecho ilcito obtenido.




2-15

Se ordene a la denunciada el pago de una indemnizacin equivalente a 15
UIT.
Se ordene el pago de las costas y costos por parte de la denunciada.
Se ordene a la denunciada el pago de derechos de autor devengados por
un total de S/. 680 000,00 nuevos soles.
Que la denuncia se haga efectiva a los intereses legales correspondientes.
Se ordene la publicacin de la resolucin a costa de la denunciada.

Mediante provedo de fecha 2 de noviembre de 2006, la Oficina de Derechos
de Autor requiri a la denunciante que acredite ser el representante del autor
de la obra WE GO TOGETHER para defender sus derechos morales.

Con fecha 9 de noviembre de 2006, Wika Discos S.A.C. seal que est
tramitando el poder requerido pero solicit, ante la flagrancia de la infraccin,
que la Oficina se pronuncie de oficio sobre este extremo.

Mediante provedo de fecha 8 de enero de 2007, la Oficina de Derechos de
Autor admiti a trmite la denuncia por presunta infraccin a los derechos
patrimoniales de reproduccin y comunicacin pblica, as como por supuesta
infraccin al derecho moral de integridad. Asimismo, orden el cese de la
actividad ilcita; declar improcedente la solicitud de indemnizacin formulada
por la denunciante y cit a las partes a una audiencia de conciliacin para el
da 23 de enero de 2007, la cual no se pudo llevar a cabo debido a la
inasistencia del representante de la denunciada. Si bien mediante provedo de
fecha 24 de enero de 2007 se cit nuevamente a las partes a una nueva
audiencia de conciliacin para el da 31 de enero de 2007, sta no se pudo
llevar a cabo debido a la inasistencia del representante de la denunciada.

Con fecha 18 de enero de 2007, Directv Per S.R.L. (Per) absolvi el traslado
de la denuncia interpuesta manifestando que no se est frente a un caso de
sincronizacin porque no se ha utilizado la obra musical WE GO TOGETHER,
ya que el jingle utilizado en el anuncio publicitario es una composicin original
de Franjo Antich, la misma que difiere significativamente de la obra de la
denunciante.

Mediante provedo de fecha 2 de febrero de 2007, la Oficina de Derechos de
Autor cit nuevamente a las partes a una nueva audiencia de conciliacin para
el da 9 de febrero de 2007, fecha en la cual las partes no llegaron a ningn
acuerdo conciliatorio.

Con fecha 12 de febrero de 2007, Directv Per S.R.L. ampli sus descargos
manifestando lo siguiente:




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(i) Las similitudes entre ambas obras se debe a que poseen el estilo de un
mismo tipo de rock (rock de los 50s y 60s), siendo los elementos
propios de dicho estilo de dominio pblico.
(ii) Siendo la msica, ms que una ciencia, un arte, es posible demostrar
objetivamente que las pericias adjuntadas por la denunciante son
incorrectas.
(iii) El parecido meldico no implica que nos encontremos frente a una
adaptacin.
(iv) Los peritajes presentados por la denunciante han sido formulados de
manera poco clara y ambigua.
(v) La denunciante no ha adjuntado prueba alguna que justifique la cuanta
solicitada como pago por remuneraciones devengadas.
Adjunt diversos medios probatorios a fin de acreditar sus argumentos.

Con fecha 5 de marzo de 2007, Directv Per S.R.L. adjunt pericias tcnico
musicales acerca de la presunta adaptacin ilegal de la obra WE GO
TOGETHER elaboradas por Jorge Madueo Romero, Jean Pierre Magnet y
Miguel Chino Figueroa Fajardo.

Mediante provedo de fecha 10 de setiembre de 2007, la Oficina de Derechos
de Autor nombr al Conservatorio Nacional de Msica como entidad encargada
de emitir una pericia de oficio sobre las cuestiones controvertidas. Dicha
institucin design al Sr. Jos Sosaya Wekselman como el perito encargado de
elaborar el informe.

Con fecha 3 de enero de 2008, el Sr. Jos Sosaya Wekselman present el
peritaje correspondiente.

Mediante Resolucin N 024-2008/ODA-INDECOPI de fecha 28 de enero de
2008, la Oficina de Derechos de Autor declar (i) improcedente la denuncia
interpuesta por Wika Discos S.A.C. contra Directv Per S.R.L. por infraccin al
derecho moral de paternidad (entindase: de integridad); (ii) fundada la
denuncia por infraccin a los derechos patrimoniales de reproduccin y
comunicacin pblica. La Oficina consider lo siguiente:
(i) La legitimidad para actuar en el caso de editoras o sub editoras, de
acuerdo a lo establecido en la Ley, est referida a la defensa y gestin
de los derechos patrimoniales, de acuerdo a lo sealado en el propio
contrato de edicin.
(ii) Si bien la denunciante present el contrato suscrito entre la editora
original y sus autores, en el que se sealara que se tiene las facultades
para iniciar acciones en representacin de los autores para la defensa




4-15

de sus derechos morales, dado que dicho contrato se ha presentado en
idioma ingls, no puede ser considerado como medio de prueba idneo.
(iii) Atendiendo a lo expuesto por el informe pericial ordenado por la Oficina,
se puede afirmar que ha quedado acreditado que el jingle publicitario de
la denunciada ha tomado la obra musical WE GO TOGETHER como
punto de partida para la elaboracin del referido jingle, cambiando la
letra, las notas de la meloda y, en general, ha reducido la duracin de
cada seccin de la obra primigenia adecundola a las caractersticas de
un comercial publicitario. En tal sentido, se estara ante un supuesto
caso de plagio inteligente, puesto que el jingle de la denunciada ha
reproducido parte de la meloda de la obra WE GO TOGETHER con
algunas variaciones respecto a la meloda original tratando de disimular
el supuesto plagio.
(iv) De acuerdo a lo sealado y de acuerdo a las funciones y atribuciones
que tiene la Oficina, corresponde iniciar un procedimiento de oficio
contra el Sr. Franjo Antich y contra cualquier otra persona responsable
de la presunta infraccin por presunto plagio de la obra musical WE GO
TOGETHER.
(v) Dado que la reproduccin se ha realizado en un jingle publicitario, el cual
ha sido promocionado en distintos canales nacionales, corresponde
declarar fundada la denuncia respecto de la infraccin al derecho de
comunicacin pblica de la obra musical WE GO TOGETHER.
(vi) Dado que un productor es la persona natural o jurdica que tiene la
iniciativa, coordinacin y responsabilidad en la produccin de una obra,
quien resulta ser el productor del comercial televisivo en el que se utiliz
la obra musical WE GO TOGETHER es Directv Per S.R.L.
En atencin a lo anterior, la Oficina determin lo siguiente:
Imponer la sancin solidaria de 6 UIT.
Denegar la solicitud del pago de remuneraciones devengadas y el
reconocimiento de intereses legales. Al respecto, la Oficina consider que la
denunciante no ha presentado documento alguno que avale la cifra de S/.
680 000,00 solicitada.
Denegar la solicitud de pago de los costos y costas del presente
procedimiento.
Denegar la solicitud de publicacin de la resolucin en cuestin, pero,
debido a la gravedad de la infraccin cometida, ponerla en conocimiento de
la Asociacin Nacional de Anunciantes ANDA a fin de que la misma tome
las medidas que considere necesario.
Iniciar de oficio una denuncia por infraccin al Derecho de Autor en la
modalidad de plagio contra Franjo Antich y cualquier otra persona que
resulte responsable de la infraccin.




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Ordenar la inscripcin de la resolucin en cuestin en el Registro de
Infractores a la Legislacin sobre el Derecho de Autor.

Con fecha 7 de febrero de 2008, Directv Per S.R.L. interpuso recurso de
apelacin reiterando sus argumentos. Agreg lo siguiente:
(i) La resolucin apelada es nula porque vulnera el derecho de defensa,
parte esencial del debido procedimiento, en el caso de las pruebas
periciales de oficio, ya que para asegurar el derecho de defensa de los
administrados ser necesario que la Autoridad ordene que las mismas
cumplan con requisitos mnimos que permitan a las partes contradecir lo
expuesto en ellas.
(ii) De acuerdo a la doctrina, uno de los elementos necesarios para la
validez del informe que constituya un dictamen fundado en especiales
conocimientos tcnicos, cientficos y artsticos, es que sea un trabajo de
deduccin a partir de la aplicacin de mtodos objetivos.
(iii) La opinin de un perito sin explicacin ni sustento alguno no constituye
pericia sino simplemente una afirmacin.
(iv) En la pericia realizada por la Oficina el sustento tcnico no existe, ya que
el informe consta de 2 pginas sin anexo alguno ni explicacin sobre la
metodologa y anlisis que habran sido empleados por el perito para
arribar a sus conclusiones.
(v) Por tal motivo, con fecha 16 de enero de 2008, solicit a la Oficina que
ordenara la subsanacin de las deficiencias sealadas. Agreg que no
es posible rebatir las conclusiones del peritaje si no se sabe cmo fue
elaborado.
(vi) El tener como fundamento de la resolucin una pericia que no es tal, es
suficiente para sostener que la decisin de la Oficina carece de
motivacin.
(vii) La Oficina no ha valorado las pruebas que ha presentado.
Solicit el uso de la palabra, el cual fue concedido por la Sala de Propiedad
Intelectual, lo cual fue comunicado a las partes mediante provedo de fecha 21
de febrero de 2008.

Con fecha 14 de marzo de 2008, Wika Discos S.A.C. absolvi el traslado de la
apelacin reiterando sus argumentos.

Con fecha 8 de febrero de 2008, Wika Discos S.A.C. interpuso recurso de
apelacin en el extremo que se deneg el pago de remuneraciones
devengadas, el pago de costos y costas y la declaracin de improcedencia de
la denuncia por infraccin al derecho moral de integridad reiterando sus
argumentos. Agreg lo siguiente:




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(i) En virtud al principio de presuncin de veracidad, su pedido de
remuneraciones devengadas se presume cierto mientras la autoridad no
cuente con suficientes elementos de juicio para demostrar lo contrario.
(ii) La Oficina est obligada a imponer el pago de remuneraciones
devengadas, siendo el autor el que, a su libre discrecionalidad,
determina el valor por el uso de la obra. En ese sentido, la resolucin
deviene en nula.
(iii) En cuanto a los costos y costas, la gravedad de la falta permite a la
empresa denunciada prever que su conducta ocasionar el inicio de
procedimientos administrativos o judiciales.
(iv) La Oficina no ha tenido en cuenta la traduccin del contrato celebrado
entre Warner Chappell y los autores de la obra WE GO TOGETHER que
present con fecha 11 de diciembre de 2006, por el cual s tendran la
representacin de derechos morales. Por ello, la resolucin de primera
instancia deviene en nula por no haberse tenido en cuenta dichos
medios probatorios.

Con fecha 4 de marzo de 2008, Directv Per S.R.L. absolvi el traslado de la
apelacin reiterando sus argumentos. Agreg que la carga de la prueba
respecto de las remuneraciones devengadas corresponde a la denunciante.

Con fecha 24 de julio de 2008, se llev a cabo la audiencia de informe oral
programada.

II. CUESTIN EN DISCUSIN

De la revisin del expediente, la Sala de Propiedad Intelectual deber
determinar:
a) Si Wika Discos S.A.C. est legitimada para interponer la presente denuncia
por infraccin, en lo que a los derechos morales de integridad, respecto de la
obra WE GO TOGETHER se refiere.
b) De ser el caso:
Si Directv Per S.R.L. ha vulnerado los derechos morales y
patrimoniales de los autores de la obra WE GO TOGETHER.
Pronunciarse sobre las sanciones impuestas por la Primera Instancia, el
pago de remuneraciones devengadas y los costos y costas del presente
procedimiento.

III. ANLISIS DE LA CUESTIN EN DISCUSIN

1. Legitimidad para obrar de Wika Discos S.A.C.




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En el presente caso, Wika Discos S.A.C. ha manifestado en su recurso de
apelacin que la Oficina de Derechos de Autor no ha tenido en cuenta la
traduccin del contrato celebrado entre Warner Chappell y los autores de la
obra WE GO TOGETHER que present con fecha 11 de diciembre del 2006,
por el cual s tendran la representacin de derechos morales, por lo que la
resolucin de primera instancia deviene en nula por no haberse tenido en
cuenta dichos medios probatorios.

Al respecto, la Sala considera necesario precisar lo siguiente:

El artculo 108 del Decreto Legislativo 822 establece que por el contrato de
edicin-divulgacin de obras musicales, el autor cede al editor el derecho
exclusivo de edicin y lo faculta para que, por s o por terceros, realice la
fijacin y la reproduccin fonomecnica de la obra, la adaptacin audiovisual, la
traduccin, la sub-edicin y cualquier otra forma de utilizacin de la obra que se
establezca en el contrato, quedando obligado el editor a su ms amplia
divulgacin por todos los medios a su alcance, y percibiendo por ello la
participacin en los rendimientos pecuniarios que ambos acuerden.

Por su parte, el artculo 109 del Decreto Legislativo seala que el autor tiene el
derecho irrenunciable de dar por resuelto el contrato si el editor no ha editado o
publicado la obra, o no ha realizado ninguna gestin para su divulgacin en el
plazo establecido en el contrato o, en su defecto, dentro de los seis meses
siguientes a la entrega de los originales. En el caso de las obras sinfnicas y
dramtico-musicales, el plazo ser de un ao a partir de dicha entrega.
Asimismo, dicho artculo precisa que el autor podr igualmente pedir la
resolucin del contrato si la obra musical o dramtico-musical no ha producido
beneficios econmicos en tres aos y el editor no demuestra haber realizado
actos positivos para la difusin de la misma. Finalmente, se establece que,
salvo pacto en contrario, el contrato de edicin musical no tendr una duracin
mayor de cinco aos.

De otro lado, el artculo 110 de la referida norma seala que son aplicables a
los contratos de edicin-divulgacin de obras musicales, las disposiciones
sobre el contrato de edicin relativas a la liquidacin de las remuneraciones al
autor y a la legitimacin del editor ante las autoridades judiciales y
administrativas.

Al respecto, cabe citar a Antequera
1
quien, comentando el referido artculo 110
seala que (...) el editor-divulgador de obras musicales puede iniciar y
proseguir ante las autoridades judiciales y administrativas todas las acciones a

1
Antequera Parilli / Ferreyros Castaeda, El Nuevo Derecho de Autor en el Per, Lima 1996, p. 336.




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que tenga derecho, por s y en representacin del autor, para la defensa y
gestin de los derechos patrimoniales de ambos, mientras dure la vigencia del
contrato, quedando investido de las ms amplias facultades de representacin
procesal.

En tal sentido, si bien el editor musical est legitimado a defender y gestionar
los derechos patrimoniales de los autores de las obras musicales, el mandato
respecto de los derechos morales no es expreso en la norma.

Sin bien Wika Discos S.A.C. ha manifestado que la Oficina de Derechos de
Autor no ha tenido en cuenta la traduccin del contrato celebrado entre Warner
Chappell y los autores de la obra WE GO TOGETHER que present con fecha
11 de diciembre de 2006, por el cual s tendran la representacin de derechos
morales, por lo que la resolucin de primera instancia deviene en nula, la Sala
conviene en precisar que en la fecha indicada no fue presentado ningn escrito
por parte de Wika Discos S.A.C. y si, en todo caso, se refiere al documento
presentado mediante escrito de fecha 29 de noviembre de 2006, de la revisin
del mismo no se infiere que se haya delegado a la denunciante la
representacin de los derechos morales materia de la presente controversia,
por lo que no corresponde declarar la nulidad alegada.

2. Alcance de los derechos de autor

El autor tiene, por el solo hecho de la creacin, un derecho exclusivo y oponible
a todos, que comprende facultades de orden moral y patrimonial.

2.1 En relacin a los derechos morales

Las facultades de carcter personal concernientes a la tutela de la personalidad
del autor en relacin con su obra destinadas a garantizar intereses intelectuales
estn contenidas en el artculo 11 de la Decisin 351 concordado con el
artculo 22 del Decreto Legislativo 822 y comprenden, entre otros, los
siguientes derechos:

a) Conservar la obra indita o divulgarla: Es el derecho del autor a decidir si su
obra ser accesible al pblico o por el contrario impedir que se conozca su
contenido.

b) Reivindicar la paternidad de la obra en cualquier momento: Es el derecho del
autor a que se reconozca su condicin de creador de la obra, es decir, el




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derecho a que se mencione su nombre. La mencin del autor debe hacerse
en la forma como l ha elegido. Ello incluye el seudnimo y el annimo
2
.

c) Oponerse a toda deformacin, mutilacin o modificacin de la obra: Se impide
modificaciones de la obra en tanto puedan atentar contra el decoro de la
obra o reputacin del autor.

2.2 En relacin a los derechos patrimoniales

El autor tiene la facultad de explotar la obra en cualquier forma o bajo cualquier
procedimiento, as como de obtener de ello beneficio. Las modalidades de
explotacin se encuentran indicadas en el artculo 13 de la Decisin 351
concordado con el artculo 31 del Decreto Legislativo 822 de manera
ejemplificativa. Entre ellas son de destacar las referidas al derecho de
reproduccin, distribucin y comunicacin pblica.

3. Obras musicales

De acuerdo con el artculo 3 del Decreto Legislativo 822, la proteccin del
derecho de autor recae sobre todas las obras del ingenio, en el mbito literario
artstico cualquiera que sea su gnero, forma de expresin, mrito o finalidad.
Los derechos reconocidos en esta ley son independientes de la propiedad del
objeto material en el cual est incorporada la obra y su goce o ejercicio no
estn supeditados al registro o al cumplimiento de cualquier otra formalidad.

El artculo 4 de la Decisin 351 concordado con el artculo 5 del Decreto
Legislativo 822 reconoce entre las obras protegidas por el derecho de autor a las
composiciones musicales con letra o sin ella.

Cabe sealar que las obras musicales, comprenden todo tipo de combinacin
originales de sonidos, con o sin palabras, siendo los elementos constitutivos de
las mismas la meloda, la armona y el ritmo
3
.

La originalidad de una obra musical es el producto del conjunto o unin de sus
elementos constitutivos. Pero ello no obsta a que la originalidad tambin pueda
recaer en la meloda, la armona o en el ritmo.

La meloda alude a todas las relaciones sonoras posibles en orden sucesivo, es
decir, a una sucesin coherente de notas y a partir de ella se desarrolla una

2
Villalba, El derecho moral, en: Curso de la OMPI sobre derecho de autor y derechos conexos para
jueces y fiscales de Per, Doc. OMPI/DA/JU/LIM/94/4 del 13.6.1994, p. 22.
3
Lipszyc, Derechos de autor y derechos conexos, Ed. Unesco, Buenos Aires 1993, p. 74.




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obra musical, simple o compuesta, con independencia de su acompaamiento
(distintos sonidos adicionales a la meloda, los cuales no son objeto de
derechos exclusivos). La armona es la combinacin de sonidos simultneos,
diferentes pero acordes. El ritmo es la proporcin guardada entre el tiempo de
un movimiento y el de otro diferente
4
.

Cabe precisar que para el derecho de autor slo se puede adquirir derechos
exclusivos sobre la meloda. Ella equivale a la composicin o al desarrollo de la
idea en las obras literarias y no a la idea misma. La meloda es la creacin
formal.

No se pueden adquirir derechos exclusivos sobre la armona, porque la forman
los acordes, cuyo nmero es limitado ni tampoco sobre el ritmo, porque esto es
lo que define el gnero musical de una obra musical, admitir lo contrario
significara otorgar un derecho de exclusividad de gneros como el bolero, la
samba, situacin similar se presenta con los gneros literarios
5
.

4. Infraccin a los derechos de autor

El artculo 173 del Decreto Legislativo 822 establece que sin perjuicio de las
acciones civiles y penales que se interpongan ante las autoridades judiciales
competentes, los titulares de cualquiera de los derechos reconocidos en la
legislacin sobre el Derecho de Autor y Derechos Conexos, o sus
representantes, podrn denunciar la infraccin de sus derechos ante la Oficina
de Derechos de Autor en su condicin de Autoridad Administrativa
Competente; no constituyendo esta ltima, en ninguno de los casos, va previa.

Se considera como infraccin a los derechos de autor cualquier acto que
signifique la afectacin de alguno a los derechos morales o patrimoniales que
tiene el autor sobre su obra.

Una de las formas de afectar los derechos de autor sobre una obra es a travs
del plagio de la misma. Existen dos tipos de plagio: el burdo o servil, aqu la
apropiacin de la obra es total o cuasi total, y el plagio inteligente en el cual el
plagiario trata de disimular el plagio o se apodera de algunos elementos
sustanciales y originales, en este caso debe apreciarse ms las semejanzas
que las diferencias que presentan las obras implicadas.

En el presente caso, del anlisis de la pericia elaborada por el Sr. Jos R.
Sosaya Wekselman se advierte que, segn se ha sealado en la misma, al

4
Lipszyc (nota 3), 74.
5
Lipszyc (nota 3), 74.




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analizar la obra musical WE GO TOGETHER y el jingle elaborado para el
anuncio publicitario de Directv Per S.R.L., La similitud armnica, instrumental
y rtmica entre ambas piezas se establece durante 0:36 segundos continuos
(...) y que Considerando las similitudes en cuanto a la estructura, armona,
instrumentacin, ritmo y estilo se concluye que el autor (o autores) del jingle de
Directv Per S.R.L. han tomado la pieza WE GO TOGETHER como punto de
partida para la elaboracin del mencionado jingle cambiando slo la letra, las
notas de la meloda, la seccin C y en general, han reducido la duracin de
cada seccin adecundola a las caractersticas de una msica publicitaria, por
lo que El jingle publicitario de Directv Per S.R.L. es una copia parcial de la
obra musical WE GO TOGETHER en un 75% aproximadamente.

Atendiendo a lo expuesto por el informe pericial ordenado por la Oficina de
Derechos de Autor, la Sala considera que ha quedado acreditado que Directv
Per S.R.L. ha copiado parte de la meloda de la obra WE GO TOGETHER sin
contar con la autorizacin de sus autores. Cabe agregar que en el presente
procedimiento se est ante un caso de plagio inteligente, puesto que se han
efectuado algunas variaciones tratando de hacer pasar desapercibido el plagio.

Finalmente, si bien la denunciada ha cuestionado el informe pericial efectuado,
la Sala conviene en sealar que la designacin de una persona para que
efecte un informe para un caso determinado es una facultad discrecional de la
Autoridad Administrativa, en tal sentido, no puede declararse nulo el
nombramiento de la persona designada por ser un acto administrativo dictado
en cumplimiento de las normas procesales aplicables al procedimiento
administrativo, aun cuando la Sala reconoce que al momento de la designacin
de un perito la Autoridad no puede pretender satisfacer las expectativas de
todas las partes involucradas.

Asimismo, si bien la denunciada ha adjuntado un anlisis de las obras materia
de discusin en las que, segn expone, se advertiran diferencias entre ellas,
cabe precisar que las grabaciones utilizadas en dicho anlisis no corresponden
a las piezas originales materia de evaluacin, por lo que no resulta pertinente
pronunciarse al respecto al tratarse de obras musicales diferentes a las materia
de litigio.

En consecuencia, de lo expuesto, se ha verificado que Directv Per S.R.L. ha
incurrido en infraccin a la legislacin sobre el derecho de autor, por lo que
corresponde confirmar el extremo de la resolucin de primera instancia que
declar fundada la denuncia interpuesta por Wika Discos S.A.C.




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5. Remuneraciones devengadas

El artculo 193 del Decreto Legislativo 822 establece que de ser el caso, sin
perjuicio de la aplicacin de la multa, la autoridad impondr al infractor, el pago
de las remuneraciones devengadas a favor del titular del respectivo derecho o de
la sociedad que lo represente.

En el presente caso, la Oficina de Derechos de Autor consider que la
denunciante no haba presentado documento alguno que avalase la suma
solicitada en su denuncia ascendente a S/. 680 000,00.

Al respecto, la Sala considera que en el presente caso resulta complicado
definir una base objetiva para el clculo de las remuneraciones devengadas a
imponerse.

Cabe recordar que el monto de los derechos de autor devengados debe
calcularse en base al valor o remuneracin que hubiera percibido el titular del
derecho de haber autorizado la explotacin de la obra.

Sin embargo, en el presente expediente no obra documentacin que acredite
cunto hubiera sido el monto que se hubiera requerido a la denunciada de
haberse autorizado la utilizacin de la obra para el anuncio publicitario en
cuestin o los valores que se manejan en el mercado respectivo.

Por lo expuesto, corresponde denegar la solicitud de remuneraciones
devengadas planteada por la denunciante.

6. Determinacin de las sanciones

A la Autoridad Administrativa le corresponde no slo tutelar los derechos de
autor y, a travs de ello, cautelar el acervo cultural del pas, sino tambin difundir
la importancia y el respeto de los derechos de autor para el progreso econmico,
tecnolgico y cultural de nuestra sociedad. Con la imposicin de una sancin se
busca directa e indirectamente cumplir con estos objetivos.

De acuerdo a lo establecido en el artculo 186 del Decreto Legislativo 822, la
Oficina de Derechos de Autor est facultada para imponer las sanciones que
correspondan a las infracciones del derecho de autor y derechos conexos
protegidos en la legislacin, de acuerdo a la gravedad de la falta, la conducta del
infractor a lo largo del procedimiento, al perjuicio econmico que hubiese
causado la infraccin, al provecho ilcito obtenido por el infractor y otros criterios




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que dependiendo de cada caso particular, considere adecuado adoptar la
Oficina.

6.1 Multa

Por su naturaleza la multa es la pena pecuniaria impuesta al denunciado por
haber infringido la Ley de Derechos de Autor.

La Sala estima que la sancin debe ser impuesta tomando en cuenta en primer
lugar el provecho ilcito obtenido por la denunciada al realizar el acto infractorio.
Asimismo, para determinar la sancin a imponerse debe tenerse en cuenta el fin
disuasivo de la misma, la conducta procesal del denunciado y la gravedad de la
falta.

6.2 Aplicacin al caso concreto

En el presente caso, no obran documentos que permitan realizar a la Sala un
clculo de los ingresos que se pudieron haber percibido por parte de la
denunciada por el uso ilegal de la obra musical en cuestin.

La Oficina de Derechos de Autor ha impuesto a la denunciada una multa
ascendente a 6 UIT.

Al respecto, la Sala considera necesario tener en cuenta los siguientes criterios:
(i) La denunciada no asisti en algunas ocasiones a las audiencias de
conciliacin programas por la Oficina de Derechos de Autor.
(ii) La denunciante ha informado que la denunciada solicit previamente a la
comisin del acto infractor, la autorizacin para el uso de la obra musical
materia de la denuncia. Cabe precisar que ello no ha sido desvirtuado por
la denunciada.
(iii) No obstante que dicha autorizacin le fue denegada a la denunciada, se
ha verificado que se cometi la infraccin antes descrita.

En atencin a dichas circunstancias, esta Sala considera que debe confirmarse la
sancin de multa impuesta por la Oficina de Derechos de Autor.

7. Costas y costos

De acuerdo al criterio establecido en la Resolucin N 135-2000/TPI-INDECOPI
del 26 de enero del 2000
6
, la facultad de ordenar el pago de costas y costos no

6
Recada en el expediente N 280-98/ODA-AI relativo a la denuncia por infraccin sobre derechos de
autor interpuesta por Alicia Soledad Gmez Valdez contra Javier Luna Elas, Instituto Peruano de




14-15

debera encontrarse relacionada con los costos que irroga a las empresas
perjudicadas la comisin de una infraccin, sino que ms bien debera estar
relacionada con la razonabilidad o no de que la materia controvertida sea
discutida y resuelta dentro de un procedimiento administrativo.

En este orden de ideas, al momento de evaluar si corresponde ordenar el pago
de las costas y costos del proceso al infractor, se debe tomar en cuenta, en
primer lugar, la gravedad de la infraccin. A manera de ejemplo, podra suceder
que la infraccin cometida fuese tan flagrante que pudiera considerarse evidente
para quien la comete que ser objeto de una denuncia ante algn rgano
funcional del INDECOPI. De darse este supuesto, queda claro que quien llev a
cabo el acto es consciente de que su conducta puede dar origen al inicio de un
procedimiento, que va a demandar costos para el denunciante o para la propia
Administracin. Este supuesto justificara ordenar que el infractor asuma el pago
de costas y costos del proceso.

En segundo lugar, debe tomarse en cuenta la conducta procesal demostrada por
el infractor a lo largo del procedimiento. En este sentido, una conducta renuente
u obstruccionista por parte del infractor ante la autoridad administrativa podra
complicar y elevar los costos del proceso, lo que justificara que se le condene al
pago de costas y costos del mismo. Mientras que, por el contrario, una voluntad
conciliadora y una conducta procesal idnea de la emplazada podran evitar que
a ste se le condene al pago de las costas y costos del proceso.

En el presente caso, la Sala considera que, en atencin a los mismos criterios
expuestos en el numeral 6.2, y a que dadas las circunstancias, la denunciada
poda suponer que poda ser objeto de una denuncia, se han configurado los
supuestos necesarios para imponer a la denunciada el pago de las costas y
costos incurridos por la denunciante en el presente procedimiento.

Finalmente, dado que se ha considerado infractora a Directv Per S.R.L.,
corresponde confirmar la orden de inscripcin de dicha empresa en el Registro
de Infractores efectuada por la Oficina de Derechos de Autor.

IV. RESOLUCIN DE LA SALA

Primero.- CONFIRMAR en parte la Resolucin N 024-2008/ODA-INDECOPI de
fecha 28 de enero de 2008, MODIFICNDOLA en el monto de la multa impuesta
a Directv Per S.R.L., la cual se fija en 3 UIT.

Administracin de Empresas - IPAE y Banco J. P. Morgan por haber utilizado la obra musical CANCION
DE LA SIRENA DE HUACACHINA y la obra teatral ESCENIFICACIN DE LA SIRENA DE
HUACACHINA Y DE LA FIESTA DE ICA DE ANTAO.




15-15

Segundo.- REVOCAR la Resolucin N 024-2008/ODA-INDECOPI de fecha 28
de enero de 2008, en el extremo que deneg el pago de los costos y costas del
procedimiento y, en consecuencia, IMPONER el pago de costas y costos del
presente procedimiento por cuenta de Directv Per S.R.L.

Terecero.- Dejar FIRME la Resolucin N 024-2008/ODA-INDECOPI de fecha
28 de enero de 2008 en lo dems que contiene.

Con la intervencin de los Vocales: Mara Soledad Ferreyros Castaeda,
Teresa Mera Gmez y Toms Unger Golsztyn

MARIA SOLEDAD FERREYROS CASTAEDA
Presidenta de la Sala de Propiedad Intelectual
/ep.

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