1

PROFUNDIZADO EN DERECHO CIVIL.

1.- LA RESPONSABILIDAD COMO VENGANZA.

En un comienzo, entre la responsabilidad civil y la responsabilidad penal, no se encontraban diferenciadas, hoy en da
en casi todos los sistemas jurdicos se diferencian, pero no fue as en un tiempo atrs.

En un principio, en la etapa primitiva del hombre, no se poda hablar de una responsabilidad civil, el hombre viva en
clanes e imperaba la fuerza que era el instrumento incipiente para hacer referencia al orden. Cuando se sufra un dao,
este no era considerado personal sino que era considerado en forma grupal, entonces, el imperio del orden se daba a
travs de una venganza o autotutela, esto sirvi para limitar las relaciones entre los diversos grupos o clanes. El defecto
de esta venganza era la desproporcionalidad y la falta de individualidad.

Ms adelante, con el avance, esta venganza sufri una limitacin y se da lugar al mal por mal pues esto era ms
proporcional. Este principio de proporcionalidad donde la sancin iba relacionada al dao causado, daba lugar a una
indemnizacin, se conoce como la ley del Talin, ojo por ojo, diente por diente. Con esto, se sustrajo de la propia
voluntad del vengador cual iba a ser el dao causado, as se saba el dar por el dao que se haba suscitado, por
ejemplo, en el cdigo de Hammurabi se sealaba que si se sustraa de un templo algn animal se deba entregar 30
veces lo robado y si era de un hombre libre se deba entregar 10 veces lo robado, si a un comerciante se le apuntaba
por un comprador se devolva 6 veces el precio pagado, as se empieza a individualizar al autor del dao.

Luego, se entendi que la ley del talin no era tan efectiva, porque de nada serva devolver dao por dao, entonces se
consider que en algunos casos se deba permitir una indemnizacin equivalente en dinero, lo que se pas a llamar
composicin, esta era privaba, es decir, media acuerdo entre las partes y estas sealaban cuanto equivala el dao
causado, por ello se entiende que la vctima empez a perdonar al agresor por una suma de dinero. En el derecho
germano se suscito lo mismo pero con penas ms infamantes (que causa deshonra), por ejemplo, frente a ciertos daos
el agresor deba tirarse al ro con un saco de piedras, penas bastante desproporcionadas.

Con el paso del tiempo, el Estado intervino y seal que iba a sealar el quantum de las indemnizaciones, no dejando
este al arbitrio de las partes. El Estado fijaba una suma de dinero para cada delito, donde a la vctima no le quedaba
ms que aceptar y al agresor no le quedaba ms que pagar, as, lentamente, se fue separando la responsabilidad civil de
la responsabilidad penal. Se aceptaba, al poder separar la responsabilidad civil de la penal, indemnizar el dao causado
por una suma de dinero.

2.- LA RESPONSABILIDAD EN EL DERECHO ROMANO.
En el derecho romano, si la vctima perdonaba al agresor, se da lugar a una incipiente relacin sobre dos cosas
importantes: el deber de responder y la obligacin de resarcir el dao, por el solo hecho de que se acepta que se pague
el dao con algo equivalente.

Tiempo despus, se encuentra la ley de las XII tablas, donde se comienza a consolidar la transicin entre la
compensacin voluntaria y la compensacin legal, aunque an exista la posibilidad de vengarse. Con esto se empez a
distinguir la responsabilidad civil y la responsabilidad penal pero se consolida y nacen las primeras reglas de
responsabilidad civil de los daos causados a otros. Respecto de la responsabilidad penal, se comienzan a distinguir los
delitos que atentaban al Estado y los particulares, dentro de los particulares estaba la injuria y el robo, los cuales
atentan en contra los bienes de una persona, por tanto, atentan contra el patrimonio de esta y para poder reprimir
estos daos se dio lugar a la Lex Aquilia, que debe su nombre al pretor Aquilio, donde se va a autorizar la indemnizacin
de los daos patrimoniales, la cual pasa a derogar a la ley de las XII tablas.

As, se sancionaban todos aquellos daos contra las cosas ajenas con una indemnizacin, una obligacin de pagar una
cantidad de dinero a favor del perjudicado, esto es lo que se conoce como la responsabilidad extracontractual, es por
ello que cuando se habla de responsabilidad extracontractual se habla de responsabilidad aquiliana en varios libros.

Las Caractersticas de la Ley Aquiliana eran:
1. El deterioro o destruccin material de una cosa corporal deba producir un dao que deba ser susceptible de
ser indemnizado.
2. El dao debe ser causado sin derecho.
3. El dao necesariamente deba provenir de un hombre.


2

Esta ley va a unificar todas las leyes que hacen referencia al dao injusto y pasa a reconocer el derecho de venganza por
que da un derecho a causar al agresor el mismo dao causado, por tanto, vuelve a inspirar el deseo de venganza.

La lex Aquilia constaba de 3 captulos, donde solo interesara solo el 1 y el 3 pues el 2, conforme al Digesto cay en
desuso:
1. El primer captulo seala que quien matare injustamente a un esclavo ajeno, a un cuadrpedo o a una res,
ser condenado a dar el valor mximo a que tuvo aquel ao, esto es similar al enriquecimiento sin causa.
2. El tercer captulo seala respecto de las dems cosas, si alguien hiciere dao a otro por que hubiese
quemado, quebrado o roto injustamente, ser condenado a dar al dueo el valor que la cosa alcance en los 30
das prximo .

En ambos captulos se destaca la injusticia, no cualquier injusticia sino la contraria a derecho.

Pese a todo este bagaje legislativo y doctrinario del derecho romano, no es posible decir que ellos lograron un principio
general de responsabilidad porque ellos eran bastante casuistas. Se rescata s que hablaron de la responsabilidad
integral, del acto ilcito y del cuasi contrato. La reparacin integral es dejar a la persona en el mismo estado que se
encontraba antes de haber sufrido el dao, por ello se suscita, luego, el dao moral.

Cuando se produjo la cada del imperio romano, vino un periodo en Europa llamado Oscurantismo, que es el periodo
oscuro de Europa por que se perdieron todos los documentos que fueron encontrados en el siglo XI, lo que concord
con la fundacin de una universidad, la de Bolonia de 1088, en aquella universidad se interpretaron la ley aquiliana, la
ley de las XII tablas y lo comentaron en forma resumida y es lo que se conoce como las glosas, donde se hacan
discusiones de frases cortas. Ellos tratan de reelaborar la ley aquiliana pero despojndola de su carcter penal, siempre
indemnizando el dao en razn al perjuicio causado.

3.- LA RESPONSABILIDAD Y LA INFLUENCIA DEL CRISTIANISMO.
En el derecho medieval, haba una influencia del cristianismo y en Europa comienza a delinearse una concepcin de la
responsabilidad ms moralista, considerando que un dao era algo deshonesto, similar al pecado, as la culpa comienza
a tener ms importancia.

En esta poca hay distintos aspectos:

1. Se modela la atribucin de la culpa personal, entonces se termina la culpa colectiva.
2. Se separa el objeto de la reparacin con el objeto de la pena correctiva.
3. La obligacin de reparar se justifica siempre por un actuar reprochable.
4.
Igualmente, en Espaa, se advierte un giro en la responsabilidad, un giro a la generalizacin de responsabilidad
individual.

Para poder elaborar el rgimen clsico de responsabilidad, este fue expresado por primera vez por Hugo Grossio,
fundador del iusnaturalismo, quien seala que cuando se ha causado dao por culpa se est naturalmente obligado a
repararla, as se comienza a elaborar el concepto de responsabilidad por culpa, ya no hay responsabilidad sin culpa.
Quien reprodujo la responsabilidad civil en el occidente fue Joan Dommat, quien hizo una sistematizacin del derecho y
pudo distinguir el incumplimiento contractual, el delito penal y el hecho ilcito, este ltimo va a obligar a resarcir los
daos si fueron ocasionados con culpa o con dolo. Esta teora de Dommat contiene principios del derecho romano, la
concepcin cannica de deber moral y los principios de deber moral del iusnaturalismo. Posteriormente, reformul su
teora Potier, quien precis los hechos de los cuales se va a poder derivar esta responsabilidad, haciendo referencia
respecto de los delitos cometidos con intencin de causar dao y respecto de los cuasidelitos, es decir, los cometidos
por negligencia. Ambos autores, Dommat y Potier, dieron lugar a la teora de la responsabilidad.

4.- LA RESPONSABILIDAD EN EL DERECHO FRANCS.
En el sistema francs, lo principal ser que se separa casi por completo la responsabilidad civil de la penal y en razn de
esto se poda hacer una teora general o principio general de la responsabilidad civil, as, definitivamente se considera
como elemento de la responsabilidad civil la culpa, ya no hay dudas.



3

Luego, ocurre la revolucin francesa que da lugar a la codificacin jurdica como, por ejemplo, el cdigo francs o
cdigo de Napolen, en este se hace distincin entre la responsabilidad contractual y la extracontractual. La culpa
puede ser intencional o por simple negligencia o imprudencia, se habla de una graduacin de la culpa.

En el cdigo francs se seala ciertos principios:

1. El deudor debe responder sobre los daos y perjuicios ocasionados al acreedor por el incumplimiento de la
obligacin, en el CC se encuentra consagrado por qu se puede pedir frente al incumplimiento, el
cumplimiento forzado o la resolucin del contrato, con indemnizacin de perjuicios en los dos casos.
2. El incumplimiento de la obligacin importa la presuncin de culpa del deudor.
3. No existe graduacin de la culpa en relacin al mayor o menor provecho que el contrato reporta al
deudor.

En resumen, el cdigo francs hace un sistema de atipicidad del ilcito, se centra en la culpa y se refiere a una dualidad
de regmenes, un rgimen contractual y un rgimen extracontractual. Si bien es cierto, se encuentra centrado en la
culpa da lugar a que se reciba la teora del riesgo, es decir, no hay necesidad de demostrar la culpa por que hay un
riesgo por el hecho de contratar.

FUNCIONES DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL.
1.- DEMARCATORIA: Hace referencia a una demarcacin entre aquello permitido y aquello que est prohibido por la
norma. No necesariamente lo prohibido est tipificado por que las personas saben de antemano que frente a un
incumplimiento o dao que se causara la forma en que indemnizaran el incumplimiento o dao causado, as, esta
funcin seala cmo comportarse en la sociedad, para no inferir dao a la esfera de libertad de otra persona. Algunos
sealan que es la funcin originaria de la responsabilidad civil pues permite elaborar las reglas conductuales sin las
cuales la sociedad no podra sobrevivir.

2.- COMPENSATORIA: Es la funcin indemnizatoria, para algunos es la nica funcin de la responsabilidad civil y para
otros es la ms importante, as la responsabilidad civil interviene despus que el ilcito haya ocurrido.

3.- PREVENTIVA: Evitar que el perjuicio suceda, se vuelve al principio de no daar a otro. Esta funcin para muchos
autores no es propia de materia civil sino de otras ramas del derecho, como el penal o el administrativo, pero se colige
en un adverso pues el derecho es algo unitario, un conjunto.

4.- SANCIONATORIA: Es claro que la funcin de castigar es ajena al derecho civil y particularmente si esta sancin se
entiende como una sancin infamante con penas deshonrosas, por que estas penas estn aparejadas con el derecho
penal. No obstante lo anterior, hay autores que consideran a la responsabilidad civil como una sancin, por ejemplo,
cuando se tiene derecho a una indemnizacin si la otra persona no cumple.
5.- LA RESPONSABILIDAD EN LA ERA MODERNA: TENDENCIAS ACTUALES O MODERNAS DE LA RESPONSABILIDAD
CONTRACTUAL.
En virtud de todas las transformaciones sociales, polticas y culturales, a partir de la segunda mitad del siglo XIX y
principios del siglo XX, se comienza a cuestionar el principio de responder por una culpa personal, as principalmente la
agricultura dio paso a una actividad industrializada y ms tecnificada, adems los avances de la ciencia provocaron que
existieran nuevas fuentes de dao como los ferrocarriles y los automviles. En este contexto, hubo numerosas vctimas,
particularmente los obreros, que sufran ciertos accidentes a causa de su trabajo y no obtenan ningn tipo de
reparacin porque era muy difcil determinar la culpabilidad del agente, a causa de la industrializacin.

En razn de lo anterior, los obreros quedaban sin indemnizacin del dao y esto dio origen a lo denominado teora del
riesgo o teora de la responsabilidad objetiva. Esta fue formulada en Alemania a fines del siglo XIX, en 1888, y
tambin dio lugar en Italia en 1894 y en Francia 1897, donde hay leyes complementarias a esto. Importante influencia
fue un fallo dictado por la Corte de Casacin en Francia en 1896, el cual declar al propietario de un remolcador que
era responsable de la muerte del mecnico en virtud de la explosin de una caldera, entonces, a pesar de que la causa
haya sido por un defecto de construccin de la caldera, el empleador era responsable y no poda eximirse de ella aun
probando que la falla provena del fabricante de la caldera por un vicio oculto en la misma.

En esta poca se aspira a tener una reparacin que no tenga tan solo un carcter econmico sino que sea ms integral,
es decir, que abarque aspectos psicolgicos y estticos, as se comienza a hablar del dao moral, ponindole acento a la
vctima. La doctrina y la jurisprudencia empezaron a moderar el principio general de la culpa y es por eso que ya a fines


4

del siglo XIX, consecuencia de todo este avance, se da lugar a la teora del riesgo, donde la culpa deja de ser el
fundamento de la responsabilidad, as el factor de la responsabilidad es el riesgo creado.

La teora de la responsabilidad objetiva plantea que quien crea un riesgo debe sufrir las consecuencias si ese riesgo
llega a producir un dao, siendo bastante recurrida por los organismos donde es complejo individualizar al culpable.

Si se habla de teora del riesgo creado se hace alusin al que cre el riesgo, as ser responsable de los daos causados.
Esta teora tiene como inconveniente la amplitud de la palabra riesgo, por ello, cualquier actividad dara pie a la
responsabilidad, entonces se seria responsable hasta de caso fortuito, por ello no sera bueno hablar de riesgo.

El problema de la responsabilidad ya no se traduce en un asunto de culpabilidad sino que se traduce a un asunto de
causalidad, es necesario un nexo causal, es decir, quien realizo el dao y si es producto de su accin.

El primer campo de objetivacin de la responsabilidad fue el de los accidentes de trabajo, sin embargo, este sistema
evoluciono hacia un modelo de seguro obligatorio. El segundo campo de aplicacin es el de las actividades peligrosas,
que particularmente se ve en Francia.

La doctrina empez a diferenciar los grados de responsabilidad objetiva, empez, en primer caso, a hablar de una
responsabilidad objetiva estricta, fundada en la causalidad material entre el obrar del agente y del dao, tambin
hablo sobre el riesgo provecho, es decir, que quien realiza una actividad riesgosa y que tiene beneficios va a responder
por los perjuicios que cause. El otro grado de responsabilidad es la del riesgo creado, es decir, quien crea riesgos bajo
su propio inters, sea pecuniario o no, debe responder.

Posteriormente, el derecho de responsabilidad civil sufre una evolucin, explicada fundamentalmente por dos factores:

1. El aumento de los riesgos que se corren en la sociedad moderna
2. El desarrollo de mecanismos de seguros privados y sociales

Ocurre que en la dcada de los 60 se comenz a tratar de delimitar que riesgos podan justificar este tipo de
responsabilidad porque al fin y al cabo nadie poda quedar libre de responsabilidad, as el centro focalizador del riesgo
era la empresa, entonces, se empez a efectuar un desarrollo del seguro de responsabilidad debido al aumento de
nmero de accidentes. En razn a este desarrollo de los seguros privados, la indemnizacin no era pagada por el autor
del dao sino por las compaas de seguro.

LOS PRINCIPIOS, MOTORES O DIRECTRICES DE LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA.
1. PRINCIPIO DE CAUSALIDAD: Es el primer propuesto por la doctrina, quienes sostienen que si el hecho
constitua dao, ese hecho seria el fundamento de la obligacin de reparacin. Este principio sirve de base a la
teora del riesgo en su sentido ms puro o integral.

2. PRINCIPIO DE LA PREVENCIN: Esto quiere decir que frente a la dificultad que presentaban las vctimas de
probar al culpable del dao, se planteo que el nico remedio para poner fin a esta desventaja era la
introduccin de un sistema de responsabilidad en que de una u otra forma no se le permita al demandado
liberarse de la responsabilidad mientras no pruebe que el accidente no se debi a una causa imputable, es
decir, que no hubo voluntad de causar el dao. Este principio dio lugar a una influencia positiva, el individuo
comenz a esmerarse de no provocar dao.

3. PRINCIPIO DE REPARTICIN DEL DAO: Este se inspira en la idea de que para poder soportar los menos
sacrificios posibles de estos daos que sobrevienen, sin tomar en cuenta el origen y la obligacin de
reparacin, se adopta un sistema de precaucin de estos daos, repartidos entre los directamente
interesados, es decir, a travs de los seguros. Los partidarios de este principio sealan que sin este
complemento un tipo de responsabilidad podra considerar insatisfactoria.

CRTICAS A LA TEORA DE LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA.
1. No es efectivo que el problema de la responsabilidad se simplifique por el hecho de eliminar el sistema de
apreciacin de la culpa.
2. Paraliza la iniciativa y el espritu de la empresa, pues se debe responder de todo el dao aun cuando el actuar
sea lcito e irreprochable.


5

VENTAJAS DE LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA.
1. Aminora el peso de la prueba por parte de la vctima, entonces, la vctima solo tiene que probar el dao y el
hecho que lo causo. El demandado va a tener que probar que el hecho sealado no dio lugar al dao.
2. Da lugar a una plena separacin de la responsabilidad civil y la responsabilidad penal.
3. Elimina otro tipo de posibilidad de castigo, solo se debe entregar una indemnizacin por el dao causado.

OPINIONES DE AUTORES CHILENOS ACERCA DE LA TEORA DE LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA.
Alessandri seala que no obstante las crticas, esta teora no se puede rechazar a priori pues favorece a las vctimas y
contribuye a que la responsabilidad sea ms efectiva, adems tambin contribuye a la disminucin de los accidentes.

LEYES QUE CONSAGRAN LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA EN CHILE.
Hay una ley que es muy comn, conocida por todos, que consagra el principio de la responsabilidad objetiva, que es la
Ley de Trnsito, la cual hace referencia a que hay una responsabilidad solidaria entre el conductor y el dueo del
vehculo.

DESCRIPCIN GENERAL MODERNA DE LOS ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL.

La obligacin es el vnculo jurdico por el cual una persona determinada se encuentra en la necesidad de realizar una
prestacin de dar, hacer o no hacer algo (prestacin) en favor de otra. En virtud de este concepto, se coloca al
deudor en la necesidad de realizar una determinada prestacin y al tener que realizar la prestacin, ya sea de dar,
hacer o no hacer algo, le impone una responsabilidad para el cumplimiento de esta obligacin.

Anteriormente hemos sealado que, en el derecho primitivo, la responsabilidad era netamente personal, en el cual
se responda directamente por la persona, pero en los tiempos modernos esto se alej, actualmente esto ya no
tiene sentido, porque transforma a la persona como algo comercial para satisfacer los crditos.

Luego de esto se dio lugar a la responsabilidad patrimonial, es decir, nos referimos a los bienes, esta responsabilidad
patrimonial del deudor est consagrada en el articulo 2465 CC que se refiere a un derecho de garanta general,
en razn de esto, si el deudor no cumple se persiguen los bienes del deudor, para cumplir la deuda, siendo
embargados y rematados los bienes y con su producido se paga al acreedor (ante incumplimiento).

Frente al cumplimiento, debemos tener presente que se refiere a la realizacin de la prestacin debida (dar, hacer o
no hacer), este pude ser voluntario o forzado y a la vez por naturaleza y por equivalencia.

1. POR NATURALEZA: Es el cumplimiento de la prestacin en los trminos estipulados.

2. POR EQUIVALENCIA: Es otorgar en forma sustitutiva algo al acreedor que satisfaga su crdito de la misma
forma como si se hubiese cumplido en los trminos establecidos.

3. VOLUNTARIO: Se realiza la prestacin, que puede o no coincidir con el cumplimiento por naturaleza.

4. FORZADO: Depende si la obligacin es de dar, hacer o no hacer. En una obligacin de dar debe ser entregar
la cosa, de hacer se aperciba al deudor para realizar la prestacin o que fuera realizada por un tercero a
su costa. En las de no hacer hay que distinguir si se puede o no deshacer lo hecho y si esto es o no
necesario.

Cuando nos referimos al cumplimiento por equivalencia, ya se est hablando de una responsabilidad contractual
porque si hay incumplimiento, se va a intentar el cumplimiento por naturaleza forzado, si no es posible se acude al
cumplimiento por equivalencia, en el que aparece la indemnizacin de perjuicios (responsabilidad contractual-
indemnizacin de perjuicios). Hay que entender que el cumplimiento es el pago, y el incumplimiento es el no pago,
es decir, la falta de satisfaccin integra y oportuna respecto de la prestacin adeudada y tambin, hay
incumplimiento, cuando no se ha cumplido la obligacin, cuando se ha cumplido imperfectamente (revisar el art.
1556 CC ).

Con lo anterior, qu podemos entender por Responsabilidad Civil que se refiere a la obligacin de una persona de
indemnizar y reparar los perjuicios ocasionados.



6

La responsabilidad civil, en trminos generales, se divide en:
1. CONTRACTUAL, la que deriva del incumplimiento del contrato.
2. EXTRACONTRACTUAL, la que se deriva de los hechos ilcitos (delitos y cuasidelitos civiles).

Se ha dicho que esta indemnizacin de perjuicios es un cumplimiento de la obligacin por equivalencia lo que significa
sustituir de forma tal que el acreedor pueda sentirse satisfecho en los mismos trminos como lo que fue estipulado
el contrato. Esta indemnizacin se representa por el pago de una suma de dinero, que sera el cumplimiento
integro de la obligacin

El CC no seala la responsabilidad contractual, las disposiciones que se utilizan para regularla son aquellas que se
refieren al efecto de las obligaciones. Si bien es cierto la infraccin de un contrato va a generar al acreedor el
derecho de solicitar el cumplimiento por equivalencia, no solo se ve limitado a esta indemnizacin sino que tambin
se debe pagar los daos generados , una reparacin integral. Actualmente, no es solo el perjuicio que ocasion la
tardanza o el incumplimiento, sino tambin aquellos que se refieren a la persona, es decir, el dao moral. (el cual
en un principio no fue aceptado, posteriormente slo era admitido respecto de la responsabilidad
extracontractual y actualmente tambin es aceptado respecto al incumplimiento de un contrato), por lo tanto, la
responsabilidad contractual se reduce al cumplimiento por equivalencia, es decir a la ejecucin forzada de la
obligacin y adems ya en forma autnoma o conjunta al valor de los daos causados (indemnizacin de
perjuicios).

Ahora, si bien es cierto que se tiene que indemnizar todos los daos derivados del incumplimiento contractual hay
ciertos lmites (ver curso derechos civil de obligaciones).
Art 1558 CC : Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron
preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia
inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento. La mora producida
por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin de perjuicios. Las estipulaciones de los contratantes
podrn modificar estas reglas.

En el mismo artculo se encuentran los perjuicios previstos e imprevistos, al fin y al cabo esta responsabilidad
contractual involucraba un incumplimiento por equivalencia, es decir, da lugar a la satisfaccin del crdito al acreedor y
tambin una indemnizacin. Entindase por indemnizacin no tan solo aquella que deriva del incumplimiento sino
tambin todo tiempo de dao que pueda prevenir de este incumpliendo inclusive daos que afectan a la persona , si
bien es cierto que debemos lograr una reparacin integral hay disposiciones del cdigo que establecen ciertos lmites,
por ejemplo, si se obra con culpa o dolo.

Lo que es importante dentro de la responsabilidad contractual es la imputabilidad del deudor y ah hay que ver si era
con dolo o culpa, inclusive tena que responder por aquellos perjuicios que no se visualizaban al momento de realizarse
el contrato y, respecto de la culpa, aquellos que fueron previstos en esa oportunidad.

REQUISITOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL.
1. Incumplimiento perjudicial
2. Incumplimiento imputable al deudor
3. Irresponsabilidad no estipulada
4. Mora del deudor

REQUISITOS O ELEMENTOS MODERNOS DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL.
1. La existencia de una obligacin
2. La infraccin a esa obligacin
3. El dao
4. El factor de atribucin al deudor (en este sentido estamos hablando del aspecto subjetivo)
5. La relacin causal
6. La mora del deudor







7

ANLISIS DE LOS ELEMENTOS MODERNOS.

1.-EXISTENCIA DE LA OBLIGACIN:
Este es un supuesto exigido prcticamente por la totalidad de los ordenamientos jurdicos pero hay una parte de la
doctrina que hace mencin particular de este elemento, a lo que se refiere ac es a una exigencia ms all de una
obligacin sino a la existencia de un contrato, sin embargo, hay otra parte de la doctrina que hace referencia a que el
contrato es slo una fuente de las obligaciones y aqu hay que hablar sobre una obligacin y ms aun hay que hablar de
una relacin obligatoria.

La responsabilidad contractual es un estatuto que da lugar a una teora general y por lo mismo se va poder aplicar
tambin a otras instituciones que no sean solo relativas al contrato como los cuasicontratos, las obligaciones legales,
por lo que habra que hablar en trminos ms amplios, por eso hacen mencin a esta relacin obligatoria y actualmente
ha surgido la idea de sustituir la expresin de obligacin por la de la relacin obligatoria.

Cuando nos referimos a obligacin se pone nfasis en la necesidad del deudor de satisfacer una obligacin, estando por
una parte el crdito y por otra la deuda, sin embargo, con la relacin obligatoria se pone nfasis no solo en la conducta
que debe realizar el deudor sino que a la relacin jurdica en general , visualizamos inclusive a los sujetos.

Se supone que la responsabilidad contractual solo se puede aplicar por incumplimiento del contrato pero conforme a la
doctrina anterior no es as, por eso es que hablamos de una relacin obligacional que puede derivar de diversas fuentes
y no solo del contrato, por esto la relacin obligatoria se enmarca en un margen mucho ms amplio que la simple
obligacin.

Particularmente comenzamos a adentrarnos a los deberes jurdicos, porque de una relacin llegamos a los deberemos
jurdicos, as, la relacin obligatoria hace referencia no tan solo a la prestacin de dar, hacer o no hacer sino que
tambin a este deber de conducta. Ahora si bien es cierto tenemos un deber de conducta hay que hacer una distincin
de estos deberes de conducta con la obligacin porque la obligacin ante este incumplimiento se puede exigir inclusive
en forma compulsiva y coercitiva pero no todos los deberes pueden exigirse de la misma manera (y ante esto tenemos
la clsica distincin de los deberes jurdico y morales ) entonces si hablamos de deberes de conducta tenemos que
considerar a cuales deberes nos referimos para hacer una distincin respecto de la obligacin. El deber jurdico
efectivamente se puede imponer coactivamente por el legislador.

Dentro de los deberes jurdicos encontramos los deberes jurdicos generales y los deberes jurdicos especiales.

1. Dentro de los DEBERES JURDICOS GENERALES estamos haciendo mencin a la actuacin conforme a
derecho cumpliendo las prescripciones sealadas por el legislador y abstenerse de realizar ciertas conductas
que estn detenidas.

2. Respecto de lo DEBERES DE CONDUCTA ESPECIALES se hace mencin a los deberes de familia los que son
de orden pblico de los cuales ante su incumplimiento no es posible exigir una indemnizacin de perjuicio o
exigir su cumplimiento de forma coercitiva. Estos deberes especiales tiene un sentido moral siendo difcil su
cumplimiento y no dando lugar a la indemnizacin de perjuicios.

Por lo tanto, es necesario distinguir los deberes jurdicos propiamente tales que se caracterizan por configurar un
obligacin de conducta que no se puede exigir compulsivamente pero su infraccin va traer aparejada una infraccin,
por ejemplo, frente a los deberes que existe entre el padre y los hijos, si se incumplen, estos deberes respecto del hijo
hacia el padre, el legislador no puede compeler al hijo a tener respeto a su padre pero esto es sancionado con las
indignidades o, por ejemplo, en el caso de compensacin econmica respecto del cnyuge que ha incumplido el deber
de cohabitar, puede negarse la compensacin econmica.

Ahora bien, tenemos la obligacin propiamente tal en este caso la necesidad de materializar una conducta si se puede
exigir su cumplimiento compulsivamente y por ultimo hay que distinguir que son las cargas, que tambin son deberes
de conducta pero su incumplimiento se traduce en la imposibilidad de beneficiarse con el derecho que conlleva a la
misma.

Conforme a lo sealado se puede colegir que estamos ingresando recin a lo que es la responsabilidad contractual
haciendo alusin al incumpliendo de un contrato pero la teora general no solo se aplica frente a la existencia de un


8

contrato como fuente de las obligaciones sino que tambin se puede aplicar a otras situaciones como son las
obligaciones legales como son los cuasicontratos, por lo tanto, en razn de ello se ha establecido ciertos elementos
modernos para configurar los requisitos para la responsabilidad contractual y dentro de ellos hablamos de la existencia
de la obligacin. Sin perjuicio de lo anterior, ha sido cuestionada la existencia de una obligacin propiamente tal porque
es un poco ms amplio el concepto y adems es ms estricto, en si cuando hablamos de la existencia de la obligacin si
bien cierto que emanan del contrato, pero tambin pueden emanar de ciertos deberes y la diferencia entre los deberes
jurdicos y las obligaciones propiamente tales es que mientras que uno si se pueden exigir compulsivamente y los otros
no.

Haciendo referencia a la responsabilidad contractual esta obligacin el fin ltimo es satisfacer el inters del acreedor,
de qu forma se satisface el inters del acreedor? comportndome o realizando la prestacin debida, que es el fin
ltimo para poder efectuar la realmente la obligacin sin dar lugar a ningn tipo de responsabilidad.
La estructura de esta obligacin se integra 2 elementos:

1. DEUDA O CRDITO: La prestacin que tiene que cumplir este deudor, se impone esta deuda o crdito a
imponer el deudor que tiene que cumplir.

2. RESPONSABILIDAD: Le va a corresponder al deudor en caso de incumplimiento nace una derecho para el
acreedor, nace exigiendo el pago del cumplimiento de la obligacin a travs del derecho de prenda general, es
decir, este acreedor va a poder coaccionar a este deudor dirigindose directamente contra su patrimonio,
incluso es auxiliado por la fuerza pblica.

Conforme a estos dos elementos, la doctrina Alemana hace una referencia frente a esta deuda y a esta responsabilidad,
sealando que existen obligaciones con deuda y sin responsabilidad.

Qu obligaciones son con deuda y sin responsabilidad?: Uno de los casos es porque la accin prescribi, otro que las
obligaciones naturales no estn dotadas de la accin para exigir el cumplimiento de la obligacin pero si de una
excepcin que es retener lo que se ha dado o pagado en razn de ella.

Que la obligacin carezca de accin es porque dentro de las obligaciones naturales que menciona el artculo 1470 hace
referencia al N4 que establece: respecto de aquellas obligaciones cuya accin se encuentra prescrita, pero tambin
aquella de las obligaciones contradas por los incapaces, o respecto de aquella obligaciones que no hayan sido
acreditadas en juicio.

La doctrina Alemana seala que en estos casos hay una deuda pero sin responsabilidad, porque si yo no lo cumplo
nadie me puede exigir el cumplimento, tambin seala que hay obligaciones sin deuda pero con responsabilidad, en
este caso estamos hablando de las situaciones que garantizan una deuda ajena se asume una responsabilidad, pero sin
delegar como, por ejemplo, los avales, al fin y al cabo vemos la situacin de un fiador que va a garantizar el
cumplimiento de una obligacin el no debe directamente algo, solo garantiza la obligacin, porque l tiene el beneficio
de excusin.

En esta situacin donde no hay deuda pero si responsabilidad, esta ltima situacin es criticada porque este fiador que
puede ser codeudor solidario va a adquirir una deuda, est obligndose y por lo mismo adquiere responsabilidad,
entonces no tendra sentido que no existe una obligacin sin deuda.

Ambas, la deuda como el dbito (estructura de la obligacin), son elementos diferentes que se complementan porque
estn encaminadas a un fin prioritario que es el cumplimiento voluntario de la obligacin y el otro es el cumplimiento
forzado que se puede hacer por el cumplimiento por equivalencia o por la indemnizacin de perjuicios.

2.- INFRACCIN DE LA OBLIGACIN:
Esto se refiere a no efectuar la prestacin requerida o efectuarla en forma defectuosa o en forma tarda. Se traduce en
un incumplimiento definitivo, el otro caso la ejecucin defectuosa o ejecucin tarda que hace referencia a la
morosidad, con eso hablamos de infraccin a la obligacin.

Este requisito es un elemento bastante objetivo, particularmente frente a este deudor no realiza la conducta que se
comprometi, se tiene que constatar la presencia o ausencia si se ha verificado el comportamiento que se exiga o no
por eso es objetivo. Ser elemento subjetivo cuando se habla de la voluntad, de la persona, de conductas,


9

comportamientos que hacen referencia a sus intenciones, ac solamente estamos viendo si la conducta ejecutada es la
conducta requerida, si se hace esa comparacin hablamos de que estamos en presencia de elemento objetivo.

Se distinguen 3 conceptos importantes, en este elemento de la responsabilidad contractual:

1. CONDUCTA ASUMIDA: Nivel de diligencia que se le exige al deudor, para que d cumplimiento a esta
obligacin.

2. PRESTACIN: El objeto de la obligacin que puede consistir en dar, hacer o no hacer, que pasa frente a la
inejecucin de esta prestacin. De acuerdo al artculo 1547 hace presumir la culpa del deudor, en el inciso
tercero se hace referencia de que frente a esta inejecucin de esta prestacin se presume la culpa del deudor
porque el artculo hace mencin al deber de diligencia que tiene que existir frente al deudor y frente al
incumplimiento de la obligacin acreditar al acreedor la existencia de una obligacin que hubo un
incumplimiento, se presume la culpa tiene que acreditar que cumpli o que actu con la debida diligencia o
que simplemente no cumpli porque se debi a un caso fortuito, o que la obligacin se extingui. El que alega
la extincin de una obligacin tiene que probarla. Se invierte la carga de la prueba del artculo 1698 en virtud
el artculo 1547.

3. LA CONDUCTA EFECTIVAMENTE DESPLEGADA: Hablamos de la accin u omisin que va a afectar a este
deudor frente a la prestacin debida.

Respecto de estos 3 elementos hay algo en comn que es el tiempo porque la conducta con la cual se comprometi
deba realizarse en una fecha determinada, la prestacin habr que realizarla en una fecha determinada y la conducta
desplegada se supone que tiene que ser en la fecha determinada, independiente si se ejerci o no la conducta en esa
fecha porque aqu vamos a ver si existe o no responsabilidad, entonces, respecto de estas tres ideas el elemento en
comn es el tiempo, si existe un retardo entonces si esa conducta desplegada no se produce dentro del tiempo hace
incurrir en responsabilidad.

Cuando hablamos de infraccin a la obligacin hablamos de incumplimiento, el artculo 1556 establece que hay
incumplimiento de la obligacin cuando no se cumple completamente o en forma defectuosa.

Por qu hablamos de infraccin de la obligacin, si es un incumplimiento a la obligacin? La doctrina moderna
prefiere hablar de infraccin de la obligacin porque esta cubre aspectos ms amplios que el incumplimiento de la
obligacin porqu el incumplimiento de la obligacin en trminos literales pareciera que no se cumple la obligacin
pero, sin embargo, la infraccin de la obligacin puede dar lugar a que se cumpla la obligacin pero fuera del plazo,
puede satisfacer el inters del acreedor independiente a que me d lugar a una indemnizacin moratoria, pero se va a
cumplir la obligacin, por eso se prefiere hablar de infraccin a la obligacin.

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL SUJETO ACTIVO.
Exigir el cumplimiento de la obligacin: porque genera para el acreedor la facultad de exigir el cumplimento de la
obligacin porque adems le genera derechos que son los derechos auxiliares del acreedor que son:
1. Cumplimiento de la obligacin
2. Solicitar la accin revocatoria pauliana
3. Medidas conservativas

El efecto de las obligaciones se distingue del sujeto activo del sujeto pasivo.

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL SUJETO PASIVO.
Respecto del sujeto pasivo debe realizar la prestacin debida, adems debe soportar la carga en su patrimonio, de que
su acreedor podra dirigir una accin sobre l para solicitar el cumplimiento de la obligacin, quien se obliga lo hace con
todos sus bienes presentes o futuros. Entonces en virtud de esto tiene l la carga de soportar las acciones que pudiese
deducir el acreedor en su patrimonio frente al incumplimiento de esta obligacin. Aqu hablamos del derecho de
garanta general del artculo 2465.

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES FRENTE A ESTE INCUMPLIMIENTO.
La infraccin de la obligacin puede producir diferentes efectos, porque el incumplimiento tiene diferentes formas y
dependiendo de esto son diversos los efectos.


10

CLASIFICACIN DE LOS INCUMPLIMIENTOS.

1.- INCUMPLIMIENTO VOLUNTARIO:
El deudor no quiere cumplir la obligacin por su mera voluntad, sera un incumplimiento objetivo, la ley ac
no puede ser indiferente porque incumpli esta obligacin, entonces, el legislador para poder determinar la
responsabilidad del deudor requiere de un elemento subjetivo, es decir, hay que ver las intenciones de este deudor
(responsabilidad) hay que distinguir:

1.- Si es por culpa o dolo Qu tipo de incumplimiento sera? Se genera responsabilidad porque es un acto
imputable al deudor y da lugar a la responsabilidad de ste.

2.- Tambin puede existir un incumplimiento en donde el deudor no cumpli porque lleg a acuerdo con el
acreedor eso dar lugar a la responsabilidad del deudor? No porque hubo acuerdo con el deudor se puede
establecer remisin, transaccin o novacin.

Qu pasa si el deudor no cumpli pero se justifica con que la otra parte tampoco a dado cumplimiento a la obligacin
esto se llama excepcin de contrato no cumplido tambin se puede ver por el derecho legal de retencin. Otra
situacin se refiere a cuando el deudor deja de cumplir porque ha operado un modo de extinguir la obligacin. Esto
no da lugar a responsabilidad porque nada se debe no hay vnculo entre las partes.

2.- INCUMPLIMIENTO INVOLUNTARIO:
Cuando el deudor deja de cumplir por un hecho ajeno a la voluntad por caso fortuito o fuerza mayor, en este caso se
extingue la obligacin sea no hay responsabilidad, a menos de que efectivamente haya cesado este obstculo que
impidi en su oportunidad dar cumplimiento a la obligacin, en este caso si siempre responde al caso fortuito y fuerza
mayor no hay responsabilidad por el retardo en el cumplimiento, no hay responsabilidad por la mora producida por el
cumplimiento de la obligacin.

3.- INCUMPLIMIENTO TOTAL:
No se ejecuta la obligacin en todas sus partes.

4.- INCUMPLIMIENTO PARCIAL:
Se cumple en forma defectuosa la obligacin, cuando la obligacin se cumple en forma imperfecta porque el pago debe
hacerse en forma ntegra, hacemos mencin al artculo 1546 el acreedor no est obligado a aceptar un pago parcial.
Articulo 1556 hace mencin a incumplimiento parcial establece el cumplimiento tardo porque yo no realice la
prestacin en la fecha estipulada.

5.- INCUMPLIMIENTO DEFINITIVO:
Tanto el incumplimiento parcial como total pueden ser definitivos, y es definitivo cuando no hay ninguna opcin de
darle cumplimiento cuando si la especie que yo deba se destruye no puedo cumplirla no puedo entregarla? No existe
la cosa debida o no se dan las prestaciones para cumplirla en la forma adeudada. En determinados casos se extingue la
obligacin como por ejemplo el cumplimiento por equivalencia. La importancia es la imputabilidad en el
incumplimiento si es definitivo por hecho o por culpa que podemos realizar por perdida de la cosa debida por culpa del
deudor, este tiene la obligacin en especie de cuerpo cierto tiene la obligacin de conservar en este caso fue por culpa
de l puedo solicitar en forma compulsiva el cumplimiento por equivalencia. Si este incumplimiento es definitivo este se
traduce en indemnizacin de perjuicios. Cuando no es posible obtener el cumplimiento forzado de la obligacin la
condicin resolutoria tcita establece que se puede pedir la resolucin del contrato o su cumplimiento forzado en
ambos casos con indemnizacin de perjuicios.

Estamos haciendo referencia que este incumplimiento va a ser total en la medida que no se cumple en todas sus partes
e igual puede ser parcial, definitivo inclusive. Este hace referencia a que esta obligacin no se ha cumplido, porque no
existe la cosa debida o simplemente porque no se han dado los medios para dar cumplimiento a la obligacin.

Casos en que se pueden dar estas situaciones, en el primer caso cuando no existe la cosa debida se produce cuando la
cosa se destruy y en el segundo caso en la cual no existen las condiciones para dar cumplimiento a la obligacin como
por ejemplo cuando se le solicita a un pintor que realice una obra determina y sufre un accidente, por lo que no puede
dar cumplimiento a la obligacin por no conservar las cualidades.



11

Tambin este incumplimiento va a ser definitivo, si ha operado algn modo liberatorio para el deudor en el sentido de
extinguir la obligacin, como cuando existe unanimidad del acto o contrato.

Por lo tanto los casos son:
1. Cuando no existe la cosa debida, como por ejemplo cuando la cosa se destruyo.
2. Cuando no se ejecuta la obligacin en los trminos estipulados.
La importancia de la distincin, hace referencia a la imputabilidad.

En cuanto al incumplimiento. Qu pasa si ese incumpliendo es definitivo, por hecho o culpa del deudor? Se generara
una indemnizacin de perjuicios, ya que no voy a poder ejecutar la obligacin por otro medio.

6.- INCUMPLIMIENTO TEMPORAL:
Es aquel en que hay un obstculo que impide el cumplimiento de la obligacin de manera temporal, pero desaparecido
ese obstculo perfectamente es posible cumplir la obligacin, como por ejemplo en el caso de una huelga. Pero hay que
distinguir si soy responsable de la mora. Ahora esta obligacin debe ser actualmente exigible, es decir que no est
sujeta a ninguna modalidad, condicin, plazo o modo. En este caso estaremos ante una obligacin actualmente
exigible.

7.- INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO:
Es aquel en el que no se va a poder cumplir la prestacin debida en especie pero reviste la caracterstica que es total y
es definitivo. Entonces esa imposibilidad ante el incumplimiento es totalmente irreversible. Entonces cual sera la
diferencia frente al incumplimiento absoluto, tambin es posible agregar otro tipo de incumplimiento cuando la
obligacin se va a poder cumplir pero va a ser extemporneo y no me va a satisfacer el inters del acreedor ya que no le
interesa que yo le pague una indemnizacin o un inters por la demora, y se da en el caso de las obligaciones sujetas a
un plazo especial, el mero transcurso del tiempo va a ser intil porque igual no va a satisfacer el inters del acreedor
como por ejemplo cuando yo debo despachar hoy da unos productos y esto no se realiza.

8.-INCUMPLIMIENTO RELATIVO:
En este caso se va a poder cumplir la obligacin, pero de manera incompleta y el acreedor mantiene el inters en el
cumplimiento de la obligacin. Este incumplimiento se puede dar de tres formas:

1. Se va a producir cuando hay un retardo en el cumplimiento de la obligacin, es decir un cumplimiento tardo
de la obligacin.
2. Cuando el cumplimiento se efecta de forma defectuosa, es decir de forma incorrecta.
3. Hay cumplimiento parcial, es decir la obligacin se cumple en parte.

En qu casos este incumplimiento va a ser inimputable al deudor? Por causas ajenas o extraas a su voluntad como
el caso fortuito o fuerza mayor, y no va a caber indemnizacin, pero si es imputable al deudor? Entonces procedera
esta responsabilidad civil y dependiendo de la naturaleza de la obligacin el acreedor podr solicitar la indemnizacin
de perjuicio pero hay que distinguir qu tipo de obligacin es, y en ese caso se dar el cumplimento por equivalencia.

Qu pasa con la responsabilidad del deudor frente al incumplimiento? Ac no basta solo con el incumplimiento de la
obligacin, no basta solo con la infraccin. Debe existir alguna lesin a los intereses del acreedor, que genere un dao
patrimonial o extra patrimonial al acreedor. No obstante hay determinados incumplimiento de las obligaciones que no
producen consecuencias ulteriores al deudor, esos casos son cuando no son imputables al deudor por ser ajeno a la
voluntad de este, y por lo tanto se extingue la obligacin y el acreedor nada puede exigir.

Qu pasa frente a la prueba en el incumplimiento? el Art. 1698 CC hace referencia al onus probandi. Corresponde
probar al que alega su nacimiento o extincin, entonces el acreedor que deber acreditar conforme a este artculo? La
existencia de la obligacin. Y a l le tocar probar el incumplimiento de la obligacin o su extincin por caso fortuito o
fuerza mayor, al que la alega y por lo tanto le corresponde al deudor, Porque es l quien debe acreditar la existencia de
la obligacin ,el deudor, el debe acreditar el cumplimiento y por ende la extincin de la obligacin.

Pero si no puedo acreditar que cumpl, es decir no tengo los medios para probar? Para poder estar exento de
responsabilidad, va a haber que acreditar que los contratos se ejecutaron de buena fe o que fue ajeno a su voluntad el
incumplimiento.



12

El art. 1547 inc. 3 del CC hace referencia a una imposibilidad en el cumplimiento de la obligacin, que se produce por
caso fortuito o fuerza mayor. Por lo tanto si yo me quiero eximir de responsabilidad debo acreditar que se produjo por
caso fortuito o fuerza mayor. En este art. Est dando lugar a una presuncin de culpa, porque se presume que es
culpable por no adoptar el debido cuidado, la debida diligencia (pero por regla general la culpa no se presume).

DERECHOS DEL ACREEDOR, FRENTE AL INCUMPLIMIENTO IMPUTABLE DEL DEUDOR POR NO PODER ACREDITAR ESTE
CASO FORTUITO FUERZA MAYOR:

1. EXIGIR EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN. Ahora, obviamente siempre voy a solicitar este cumplimiento
forzado en la medida que no sea definitivo. De lo contario tendr que solicitar :

2. UNA INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS O CUMPLIMIENTO POR EQUIVALENCIA. Ahora hay que distinguir si es
una indemnizacin de perjuicios compensatoria, en el cual debe compensar el incumplimiento de la obligacin
y tambin va a dar lugar a los perjuicios completos; y la indemnizacin moratoria por el retraso en el
cumplimiento de la obligacin.

Puedo solicitar el cumplimiento por naturaleza y por equivalencia? S, pero solamente la indemnizacin de perjuicios
moratorios. Porque de lo contario habra un doble pago, que satisface el inters del acreedor.

Cmo va a proceder este incumplimiento o infraccin de las obligaciones de medios o de resultado? (esta
clasificacin atiende a la forma que procura el contrato, la concrecin del beneficio comprometido, es decir, de qu
forma se otorga este beneficio que yo me compromet al momento de la obligacin):

1.- OBLIGACIONES DE MEDIO: Son aquellas en que el deudor va a cumplir la obligacin como tal, adoptando todos los
medios necesarios. Pero no me va a garantizar el resultado, es decir, que voy a tener una conducta que va a satisfacer
al acreedor pero no me va a garantizar el resultado. Esta obligacin de medio toma importancia en los casos mdicos,
porque l va adoptar todos los medios necesarios, pero no me garantiza que me va a sanar. Ac el factor de atribucin
en esta obligacin es completamente subjetivo, porque no ser necesario solo demostrar el dao sufrido. Debo
acreditar adems la culpa del deudor, en la falta de resultado. Ya que por los medios que normalmente se utilizan no se
logro el resultado.

Qu pasa con esta presuncin de culpa del art. 1547 inc. 3 CC? No se aplica la presuncin de culpa, porque el xito o
el resultado van a determinar por s sola la responsabilidad. Ac simplemente debe acreditar el acreedor, que efectu
el trabajo con culpa. En el caso del mdico, sera el paciente quien debe acreditar.

2.- OBLIGACIN DE RESULTADO: Se configura en el caso, en que el acreedor no logre satisfacer su inters legtimo. Sin
importar, si esta conducta del deudor fue o no adecuada. Va a ver un incumpliendo de la obligacin por el solo hecho
que el acreedor no encuentre satisfecho su inters. Ac no es necesaria una conducta diligente o apropiada.

Va a estar cumplida la obligacin cuando se alcance el objetivo o el resultado, cuando se satisface el inters del
acreedor. En este caso, en lo referente a la prueba, el acreedor debe acreditar que no se dio lugar al resultado
sealado, no se obtuvo. El deudor para poder exonerarse de esa responsabilidad debe acreditar que fue por un hecho
ajeno a su voluntad, para quedar exento de responsabilidad. Por lo tanto no le bastara a l acreditar que no hubo culpa,
tiene que acreditar que se rompi este nexo causal. Porque es ajeno a mi voluntad el cumplimiento de la obligacin.

Esta obligacin es mucho ms exigente que las de medio, porque si bien puedo realizar la conducta debida o el
comportamiento adecuado, si no se cumpli el resultado, voy a ser responsable de este incumplimiento.

Los contratos de prestacin de servicios de dar, hacer o no hacer son de resultado, en la medida que yo respondo por
ellos.

Que pasa en Chile frente a esta clasificacin de obligacin de medio o de resultado son totalmente aplicables, ahora
ser un obstculo el art. 1698, no. Porque lo que se aplica ac por el legislador, hace referencia a obligaciones en que se
requiere alguna aptitud profesional de carreras de larga data y se le aplican las reglas del mandato.

Por lo tanto, la regla general frente al incumplimiento de las obligaciones de la presuncin de culpa, no tendra
aplicacin en Chile. No obstante existir el art. 1698 y en el art. 1547 porque se ordena aplicar expresamente las normas


13

del mandato, y este en su art. 2118 CC dice que no se presume la culpa por la no obtencin de el resultado. Art. 2158
CC establece que es de cargo del mandante probar la culpa del mandatario. Por lo tanto son aplicables estas
obligaciones de resultado y de medio en Chile y no va a ser ningn obstculo el art. 1698 en el cual nos dice quien tiene
que acreditar el cumplimiento de la obligacin o la extincin. Ni tampoco el art. 1547 inc. 3 en cuanto a la presuncin
de culpa, en estos casos como el legislador frente a determinadas prestaciones que realizan profesionales de larga data,
se van a aplicar las normas del mandato y por lo tanto la carga de la prueba est en razn o a cargo del mandante. Por
tanto no se puede excusar que no se ha dado cumplimiento a la obligacin tan solo por el resultado.

3.- EL DAO:
Para el derecho civil la responsabilidad sin dao no existe salvo algunas excepciones. Hay una situacin en que hay un
incumplimiento, por esto se va a producir un dao que es obviamente el retardo por la mora, pero ms all de esto
igual podramos solicitar una indemnizacin mayor que por el retardo, esto es, la clusula penal, que es una avaluacin
anticipada de los perjuicios, por el mero hecho del incumplimiento daba lugar, por ejemplo, tenemos una promesa de
compraventa en que yo me comprometo a celebrar el contrato con fecha 21 de mayo, llega dicha fecha y el contrato no
se celebra y dentro de las clusulas se establece esta avaluacin anticipada de perjuicios que seala que frente al
incumplimiento la persona deber otorgar una indemnizacin avaluada en la suma del 50% del valor de la cosa objeto
del contrato, sin perjuicio que posterior a esta fecha cumpla.

En materia contractual el deudor va a estar obligado a reparar los daos ocasionados frente al incumplimiento,
indemnizar el dao causado y adems el beneficio que se le ha privado al acreedor por el incumplimiento o por el
retardo.

La escasa regulacin que nuestro ordenamiento jurdico ha dado a la responsabilidad contractual da lugar a que
nuestro cdigo civil no nos da un concepto de dao, siendo que este es un elemento indispensable de la
responsabilidad, es por eso que para poder definir el dao, dar categoras y poder determinar su avaluacin, se ha
echado mano a la doctrina y jurisprudencia, obviamente esta labor no ha dado un resultado unitario, hay muchas
interpretaciones y opiniones, pero sin embargo hay 2 que merecen consideracin de nuestra parte para ser analizado.

1. CONCEPCIN CLSICA el dao es la lesin a cualquier inters que le corresponda legtimante a una
persona.

2. CONCEPCIN RESTRINGIDA dice que a este concepto de dao hay que agregarle un elemento jurdico, no se
tratara de la lesin de cualquier inters de una persona, sino que la lesin de un derecho subjetivo. Esta
exigencia adicional de esta ltima doctrina no ha sido considerada por nuestro ordenamiento jurdico en
cuanto a agregar este elemento adicional, y es por ello que se elabor una tercera concepcin.

3. CONCEPCIN AMPLIA CON SENTIDO JURDICO, esto significa que tambin va a tener un elemento jurdico
como la concepcin restringida.

Si consideramos la posicin tradicional que seala la lesin de cualquier inters de una persona, aqu no se tratara de
cualquier inters, sino que un inters digno de tutela jurdica, y segn esta ultima teora se tratara de un inters
legtimo, que no sea contrario a la ley, las buenas costumbres y a la moral.

El concepto de dao conforme a estas 3 concepciones es toda lesin o menos cabo que sufre una persona en un
inters legtimo propio, el que puede corresponder a un inters patrimonial o extrapatrimonial, perjuicio en
consecuencia causado a un tercero, susceptible de apreciacin pecuniaria, sea directamente en las cosas de su
dominio o posesin o indirectamente por el mal acaecido a la persona, a sus derechos o facultades

Estamos claros que no todo dao necesariamente se traduce en un menoscabo de carcter econmico, por eso
hablamos de dao moral y de cmo poder evaluar un dao extrapatrimonial, y en nuestra legislacin todo dao se va a
resarcir pecuniariamente.

Teniendo claro el concepto de dao, generalmente se entiende como sinnimo a perjuicio, sin embargo esto no es as,
es ms en otras legislaciones se hace una clara distincin de dao y de perjuicio, entendindose que el dao hace
referencia particularmente al dao emergente y el perjuicio al lucro cesante. El dao hace caso a un menos cabo a un
detrimento, fsico o psicolgico, pero el perjuicio se refiere a la cuantificacin, a la valoracin econmica que produce
ese dao. (No obstante que nuestra legislacin al decir indemnizar daos y perjuicios los hace sinnimos).


14

Frente al dao es importante hablar del dao psicolgico, como una categora autnoma del dao moral. En Chile no
encontramos jurisprudencia ni doctrina que avale este planteamiento. Otros ordenamientos un poco ms avanzados le
dan un tratamiento independiente al dao psicolgico en relacin al dao moral. Para una parte importante del
derecho comparado el dao psicolgico es parte del dao moral, como ocurre en chile.

En el derecho argentino le dan un tratamiento separado al dao psicolgico que al dao moral, y cientficamente tiene
su fundamento por que afecta a elementos distintos. (El dao moral es la angustia, y en virtud de esa angustia se dio
lugar a un dao psicolgico.)

FUENTES DEL DAO.
En cuanto a las fuentes del dao, los daos pueden generarse:
1.- Del incumplimiento,
2.- En general, de todas las fuentes de las obligaciones,
3.- En la realizacin del hecho previsto (caso de un contrato de indemnizacin como el contrato de seguro),
4.- Cuando hay acuerdo entre las parte (como sucede en la clusula penal) y
5.- Ante la responsabilidad extracontractual.

REQUISITOS DEL DAO.
1. Certidumbre del dao, es decir que el dao sea cierto.
2. Debe afectar un inters legtimo del acreedor.
3. No debe encontrarse ya indemnizado.
4. Debe ser directo en la persona que lo sufre.

1.- QUE EL DAO SEA CIERTO, hace referencia a la materialidad del dao, es decir, a la realidad de este, por lo
tanto, para que sea cierto debe ser real, efectivo y tener una existencia y esta existencia puede ser actual o futura,
y es actual cuando pedimos dao emergente y futura cuando pedimos lucro cesante. Ahora para que sea
procedente una indemnizacin de dao futuro tiene que quedar claro que debe haber certeza, que no exista duda
alguna que ese dao se va a suscitar, y esto se va a determinar con factores objetivos que sern respecto de la
situacin en particular, el lucro cesante raramente podr tener una certidumbre matemtica, pero si una certeza
razonable, la premisa es que el dao que se me provoco hoy da, se produzca en adelante. Por lo tanto el dao
seria incierto cuando es hipottico, cuando esta capacidad de ganancia sea dudosa y en este caso no es
indemnizado.

2.- QUE EL DAO DEBE AFECTAR A UN INTERS LEGTIMO DEL ACREEDOR quiere decir que el dao debe ser
ilegtimo, que sea antijurdico, no justificado, a contrario sensu, si el dao fuera justificado no dara pie a una
indemnizacin, la victima tendra que soportar el dao. Se ha sealado que el inters legitimo es un criterio para
limitar los intereses cautelados aunque la doctrina ms moderna ha abandonado un poco el criterio de que el dao
sea ilegtimo, y ellos hablan particularmente que el dao sea injusto, esto porque ellos hacen referencia a que el
dao ligado completamente a aquello que sea contrario a derecho es un concepto que est en crisis, conforme a
esta posicin se seala esto en razn a que no se puede hablar de antijuricidad cuando la conducta del daador
est justificada, o cuando est autorizada por el derecho, no obstante produzca un dao y, por lo mismo, no es
prudente hablar de dao ilegtimo sino de dao injustificado.

Si nos ponemos a pensar en una conducta que este sealada por el legislador y que no obstante provoque un dao,
cuesta pensar en esta doctrina, y es difcil encontrar un ejemplo y por lo mismo nuestra legislacin no lo considera, por
lo tanto, para que el dao sea indemnizable en nuestra legislacin ha de ser el inters legitimo, esto hace referencia a
que debe ser licito.

ENTIDAD DE ESTE INTERS LESIONADO: Un inters simple, casi imperceptible, insignificante para la victima por el
incumplimiento de la obligacin podr ser susceptible de reparacin? Pareciera que no, porque el dao debe ser
cierto y determinado, por lo que se encontrara al borde del marco de lo susceptible de reparacin. No sujeto a
reparacin alguna.

Para la reparacin de este inters, debe haber una relacin
1. con la naturaleza
2. con la significacin del dao.



15

Es necesario estos requisitos, para poder considerar que este inters este efectivamente protegido.

La doctrina ha postulado que el dao debe ser revestido de una cierta importancia cuantitativa, porque un dao
insignificante no sera susceptible de apreciacin pecuniaria. Por lo tanto, el dao debe ser cuantitativo, ya que si es
insignificante no tiene reparacin. Que este dao sea significativo, excluye la idea de meras incomodidades o meras
molestias que se pueden suscitar como consecuencia de la vida normal del ser humano, debe existir un cierto grado de
tolerancia producido por las turbaciones, ahora bien hay personas que siempre reclaman su reparacin an cuando
este sea imperceptible.

Entonces la doctrina plantea que lo que no es serio, no es en ningn caso jurdico y si no es jurdico no es reparable o
resarcible. En razn de esto, hay algunos autores que plantean que existen distintos daos morales que no son
susceptibles de reparacin pecuniaria, y para ser reparados deben reunir ciertos caracteres:

1. el carcter de relevancia y
2. el carcter de gravedad

Porque ellos sealan que de lo contrario cualquier tipo de incumplimiento total o parcial, desencadenara una
reparacin.

Esta significacin que sea grave y de una cierta relevancia, da lugar a la durabilidad a la permanencia en el tiempo. Por
lo tanto, este inters lesionado para ser legtimo de resarcir, debe ser grave, relevante y permanente.

Entonces no se trata que este dao de lugar a una situacin temporal, para que sea serio debe permanecer en un
tiempo considerable.

Estamos en presencia de un problema cuantificativo del dao, por ello que hay algunos tratadistas que se oponen
porque no solo este tipo de dao debe ser susceptible de reparacin, sino que todo tipo de dao por muy mnimo que
sea es reparable. Pero este es un sector de la doctrina solamente. Hoy en da lo que se plantea por la jurisprudencia,
desecha esos daos insignificantes porque falta el elemento de seriedad que da lugar a la certeza.

En nuestra legislacin en materia de derecho ambiental hay normas que se refieren a la cuantificacin del dao, le
otorga un carcter relevante al dao para que sea efectivamente reparado en su art. 2 la Ley 19.300 se entender por
dao ambiental toda perdida, disminucin, menoscabo o detrimento significativo inferido al medio ambiente o a uno o
ms de sus componentes. Y el art. 11 letra E, los proyectos a actividades referidas precedentemente requerirn una
calificacin, si generan o producen uno de los siguientes efectos, caractersticas o circunstancias: alteracin significativa
en trminos de valor paisajstico de una zona determinada.

Por lo tanto atiende efectivamente a lo que seala la norma, y si nada dice. Es el juez quien debe sealar si es reparable
o no el dao, los tribunales han desechado todos aquellos daos que no son significativos o relevantes porque carecen
de una cierta certeza o seguridad.

Aparte de la entidad de este inters lesionado, EL INTERS DEBE SER PERSONAL y esto hace mencin a la legitimacin
para poder solicitar la reparacin del dao, la regla general es aquel que lo ha sufrido. Ya que carece de toda lgica que
lo solicite una persona distinta del que sufri este dao. Por lo tanto el inters lesionado debe ser personal, propio por
parte de quien efectivamente lo est reclamando. Esto impide qu otra persona reclame un perjuicio provocado a un
tercero?

En materia civil, en materia de seguros por accidente automotriz si a m me chocan reclamo a la aseguradora y ella me
paga, entonces paga la aseguradora lo que efectivamente vali la reparacin del vehculo. Por lo tanto hay una
subrogacin de ese derecho que consista en ese inters que fue lesionado, es decir, este inters lesionado debe ser
personal, reclamado por la persona que ha padecido ese dao. Pero esto no implica o exime de la posibilidad de que
otro reclame del dao que a m se me ha producido, el caso del seguro. Qu pasa si mi pap fallece y tena la accin
para reclamar por la indemnizacin, lo hacen los herederos. Hay una transmisibilidad de las pretensiones a los
herederos de la vctima.





16

Ahora bien, recapitulando:
1. Dao cierto,

2. Lesionar un inters legtimo, lcito, debe ser un dao:
a. Grave,
b. Significativo,
c. Permanente y
d. Personal.
3. No debe encontrase reparado, ni indemnizado: estamos hablando de que el dao debe subsistir, porque as
no se encuentra indemnizado a la poca que lo reclame l perjudicado. Ahora, si fue reparado el perjuicio no
existe. Ejemplo: si yo contrate un seguro y me indemnizan el dao, no podre cobrar nuevamente una
indemnizacin. Porque de lo contario cobrara dos veces, a la aseguradora y a m.

4. Debe ser directo en la persona que lo sufre: constituye un presupuesto de una relacin causal el dao debe
estar relacionado causalmente con el hecho generador del mismo, el art. 1558 inc. 1 CC hace referencia a que
son indemnizables los perjuicios directos, por lo tanto el dao indemnizable o reparable debe ser consecuencia
directa del incumplimiento o del hecho generador del mismo. Existe una relacin de causalidad entre el
incumplimiento y el dao, es decir por el incumplimiento se me provoco un dao.

Ejemplo de Potier de la vaca enferma. El granjero compra una vaca enferma y todas las de su granja se enfermaron,
cay en depresin y no dio cumplimiento a sus obligaciones teniendo que vender su propiedad en un precio vil. Pero en
este caso el perjuicio directo seria solo la venta de la vaca enferma.

Aqu hay una relacin entre el dao y el inters de la vctima. La doctrina dice que cuando se hace referencia a un
inters directo, se trata de un inters jurdico que ha dado lugar a esta afectacin. Ejemplo en el caso de un homicidio,
solo la vctima muerta podra reclamar. Pero su familia podra exigir la reparacin de este dao, por eso sera un inters
jurdico protegido de ese hecho que ha causado el dao.

La regla general es que solo son indemnizables los daos directos, pero hay casos excepcionales que se deben reparar
los perjuicios o daos indirectos art. 1558 inc. Final, estas normas no van a ser aplicables cuando existe un acuerdo,
cuando haya modificaciones de la responsabilidad y existan clusulas modificatorias de la responsabilidad del deudor.
En las cuales se establezcan perjuicios directos previstos, siempre va a ser responsable el deudor.

La regla general es que van a ser reparables los perjuicios previstos y excepcionalmente en caso que se acredite el dolo,
voy a responder de los perjuicios imprevistos. Ejemplo: arrendatario arrienda una casa, pero hay un tercero que
reclama sobre la propiedad. El arrendador va a tener que responder de los perjuicios previstos directos, va a tener que
pagar los perjuicios el traslado a otra casa, el arriendo de otra casa en cuanto al excedente que se produzca por el
periodo de un ao. Otro ejemplo tengo una tienda de ropa en mi casa, y en el mismo caso anterior el seria responsable
de las prdidas de mi negocio y en el contrato solo era para efecto de habitacin y no comerciales, ac sera imprevisto.
Ahora si yo tuviera claro que la casa no era ma, actu con dolo y debo responder incluso de los imprevistos.

CLASES DE DAOS:

SEGN CAUSALIDAD ENTRE INCUMPLIMIENTO DEL DEUDOR Y DEL DAO, pueden ser:
1. DAOS DIRECTOS (regla general).
a. Previstos, pudieron preverse al momento de la celebracin del contrato.
b. Imprevistos, aquellos que no pudieron preverse al momento de la celebracin del contrato.

DAOS INDIRECTOS, la ley en este caso le es indiferente las consecuencias que pueda provocar ese dao por
los perjuicios indirectos. Solo en el caso, en que lo hayan estipulado expresamente modificando la
responsabilidad del deudor.

Cuando el deudor es culpable del incumplimiento, de que perjuicio responde? Del previsto.
Y si es doloso en su incumplimiento? De los perjuicios previstos e imprevistos, se asimila al dolo la culpa grava o lata
por lo tanto responde por lo mismo.



17

2. DAO COMPENSATORIO, es el que deriva del incumplimiento de la obligacin, o en su defecto del
cumplimiento parcial o imperfecto y la indemnizacin va a reemplazar a la prestacin del objeto de la
obligacin. Tambin lo vemos en la responsabilidad extracontractual porque los delitos y cuasidelitos, ya que
la nica forma de indemnizar es por este medio el dao causado.

DAO MORATORIO, deriva del retraso en el cumplimiento de la obligacin, siempre que se hayan dado los
requisitos que establece la ley para que se haya constituido en mora el obligado art. 1551 CC. De lo contario
no, es necesario que el deudor este en mora.

La indemnizacin moratoria tiene dos objetivos:
1.- Proporcionar al acreedor un equivalente en el caso de haber cumplido la obligacin.
2.- Sancionar el retardo en el incumplimiento.
*
Esta indemnizacin, sustituye la prestacin? No. La compensatoria, s. Por lo tanto se pueden pedir en conjunto.
3. DAO EMERGENTE, es la perdida efectiva o el dao que el acreedor ha experimentado por el incumplimiento
de la obligacin por parte del deudor, ya sea incumplimiento imperfecto o tardo, da lugar al dao emergente.
Hay un empobrecimiento real y efectivo, disminucin de mi patrimonio que sufre el acreedor por el
incumplimiento de la obligacin, es algo que emerge del patrimonio. Se deben considerar varios elementos: la
cosa destruida, el gasto que me provoc y as se determina mi disminucin real en mi patrimonio.

LUCRO CESANTE, es la ganancia que el acreedor ha dejado de obtener con motivo del incumplimiento de la
obligacin por parte del deudor, por tanto es un dao futuro. Tambin es la perdida de los ingresos como una
consecuencia directa e inmediata del hecho lesivo. O sea lo que he dejado de ganar y lo que he perdido.

Los tribunales superiores en esta materia son reticentes en otorgar el lucro cesante, porque es difcil probar el lucro
cesante. Por la certeza que se requiere y en este caso es un probabilidad, no de un dao cierto.

MTODOS O FORMA CMO PODER DETERMINAR EL LUCRO CESANTE:
1.- LA AVALUACIN POR ANALOGA, es escoger un indicador o activador pertinente de la actividad. Y cuando lo elijo,
determino la sensibilidad del perjuicio y puedo medir los efectos del dao. Ejemplo: si yo hago mencin a un monto fijo
en cuanto a porcentaje, 2010 el 10%-2011 el 12%- 2013 el 14% entonces yo puedo acreditar que el 2014 era el 16%.
Este es en base a estadsticas y porcentajes efectivos. Este es el ms utilizado, porque me da un valor constante y
determinante.

2.- LA AVALUACIN POR RECONSTITUCIN, describir el funcionamiento de la empresa tal y como hubiera sido luego
del dao. En virtud de los daos experimentado, yo reconstruyo las ganancias que hubiera recibido. Ejemplo: antes del
perjuicio yo tena cierta ganancia y ahora tal ganancia, por lo tanto efectivamente deje de percibir tal monto.

EL CHANCE: nuestra jurisprudencia y doctrina no la acepta porque es una categora particular en cuanto al dao
porque la regla general es que para que proceda una indemnizacin de perjuicios respecto del dao debe existir
certidumbre al respecto, en este caso la certidumbre parece borrosa, porque este chance no es aplicable, pero en el
derecho moderno de dao este es aplicable por los tribunales de los pases vecinos (Argentina) ha dado lugar a que
este concepto de chance de lugar a la indemnizacin de perjuicios.

El caso de que lo complicado de esto es que el monto de la determinacin del dao es impreciso de determinar,

QU ES LO QUE SE INDEMNIZA? Particularmente el dao, la cuanta del dao a lo que se le da lugar aqu a la
indemnizacin es a una prdida de oportunidad, No se da por el dao o cuanta sino por la prdida de oportunidad.

Para poder determinar este tipo de indemnizacin debemos determinar qu es chance?
EL CHANCE es la prdida de oportunidad, de posibilidad de beneficio probable y futuro y ese beneficio integrar las
facultades del sujeto en su actuar y en cuyo favor existe una esperanza de poder obtener algo.

Cuando se va a privar de esta esperanza se produce un dao, difcil de estimar a cunto ascendera ese dao?
Porque la indemnizacin se determina por la cuanta sino por la prdida de oportunidad de obtener una ganancia en


18

un sentido restrictivo porque el monto para la indemnizacin para el resarcimiento se determina por la prdida de
oportunidad.

QU PASA CON LA PERSONA PERJUDICADA POR LA PRDIDA DE OPORTUNIDAD? Con este hecho que produce un
tercero y que es un hecho antijurdico da lugar a producir que se altere este curso normal de acontecimientos en que
tena la conviccin en cuanto a la posibilidad de ganar, este actuar genera una incertidumbre a ciencia cierta si
efectivamente se habra o no reportado tal beneficio, pero ahora con este hecho antijurdico ilcito de este tercero dio
lugar a que perdiera todo tipo de posibilidad de esta oportunidad, es una opcin de dao o clasificacin de dao donde
la certidumbre es borrosa.
Esta categora est relacionada con el dao futuro, al fin y al cabo se trata de poder determinar si se va a poder
indemnizar esta prdida de ganancias futuras, se supone que estas posibilidades son el fundamento que usa la vctima.

Se trata de lucro cesante? Prdida de una ganancia futura en virtud de un hecho antijurdico, en el lucro cesante hay
una percepcin legitima de que va a obtener ese fruto, en el lucro cesante no se indemniza la mera expectativa y aqu si
se indemniza, las probabilidades de beneficios econmicos que se pudiesen obtener a futuro.

Cuando hablamos de prdida de chance? Porque decamos que chance era perdida de ganancia cuando hablamos de
prdida de ganancia? En este caso, porque se da lugar a indemnizacin. Porque esa probabilidad debe ser fundada
debe ser algo probable no de meras expectativas, segn esta teora existe:
1.- CERTEZA en el sentido de que si no se hubiese acaecido ese hecho daoso el damnificado habra mantenido la
esperanza en el futuro de obtener esa ganancia, tengo la probabilidad de obtener algo determinado.

2.- INCERTIDUMBRE cuando se pierde la probabilidad de ganancia? Es por el hecho del tercero que va a dar lugar
a la certidumbre porque en razn del hecho del tercero no sabemos si el dao existir o no existir, no s si la
probabilidad la pude haber obtenido conforme a esta teora el hecho que realizo el tercero fue por la prdida de la
esperanza. El chance como perdida de dao no est consagrado por la jurisprudencia la profe considera que si
fuera indemnizable dara lugar a un certidumbre o seguridad jurdica porque dara lugar a que todo el mundo
indemnizar las meras expectativas.

Chance: Se indemniza la perdida de esperanza de la probabilidad de una ganancia

4. DAO MATERIAL O INMATERIAL: Hablamos del dao patrimonial y moral es una distincin muy clsica de
este tipo de daos tradicional.

Al principio se consideraba por este dao es cualquier menoscabo que se presentara en el patrimonio de una persona
ya sea presente o futuro, cualquiera que fuera la naturaleza de esa derecho lesionado se consideraba que ese dao que
ingera mi patrimonio era el dao patrimonial y el dao patrimonial es aquel que no produce consecuencia en el
patrimonio.

DAO MATERIAL, es la lesin que sufre efectivamente el patrimonio de una persona pero no solo en
patrimonio en su persona sino tambin en su persona fsica entendindose como cualquier hecho ilcito que le
causa a una persona una enfermedad, una lesin o la muerte, cuando hablamos de dao material lo
identificamos con el dao patrimonial porque el dao material lesiono tu patrimonio pero el dao material
tambin causa perjuicio en las personas fsicas. Este se distingue en de acuerdo al artculo 1556:

DAO EXTRA PATRIMONIAL, en 1943 Alessandri dio lugar a una obra de la responsabilidad extracontractual
en el derecho chileno, una de las ms influyentes que se ha escrito, el defina al dao moral como el dolor
pesar molestia que sufre una persona en su sensibilidad fsica o en sus sentimientos creencias afectos.

En esta situacin se hace referencia a que lo que se indemniza es el pretium dolores, esta definicin de
Alessandri es incompleta porque pareciera que el nico inters protegido fuera la sensibilidad fsica y no es tan
solo eso este dao moral, no hay duda de que estos intereses son importantes pero estos no son los nicos, lo
primero que hay que tener presente es que ac no se trata de resarcir cualquier dolor sino que se resarce
aquellos que en virtud de ese dolor producen una privacin de ese bien protegido se indemniza el inters
protegido.

Si ese dolor o angustia da lugar a que se lesione ese inters protegido para que sea indemnizable.


19

Conforme a este a mediados del siglo pasado se empieza a producir una ampliacin de los derechos extra patrimoniales
es por esto que se empieza a ampliar el concepto de dao moral, aqu se empiezan a indemnizar perjuicios estticos,
perjuicios fsicos, un perjuicio sexual, proyectos de vida, se da lugar a la indemnizacin de estas cosas.

En razn de esto se elabora un concepto de DAO MORAL el que ha sido aceptado por nuestra jurisprudencia que es
aceptado en la doctrina, es aquel que afecta a los atributos o facultades morales o espirituales de una persona
adhirieron al sufrimiento a la pena a la tristeza que sufre la persona por una lesin en su persona en su patrimonio o
con la muerte o lesiones que ha sufrido un ser querido. Es un dolor que experimenta una persona en su patrimonio y
adems el dao que puede experimentar terceros por la perdida, incluidos a otras personas por este tipo de dolor.

El dao moral es una creacin doctrinaria y jurisprudencia ac se tiene que producir un dao con este hecho u omisin
en un inters protegido por el derecho por lo tanto no se trata por cualquier tipo de dolor oportunidad, protegidos por
el derecho.

EN CUANTO AL CONTENIDO DE LO QUE INVOLUCRA EL DAO MORAL SE HA DISCUTIDO.

Una discusin hace referencia al mbito de la responsabilidad contractual y extracontractual solo en la responsabilidad
extracontractual son indemnizables el dao moral aqu ocurre que en la responsabilidad contractual respecto de la
teora clsica repara el dao que ha sufrido el acreedor por incumplimiento del contrato el dao, el dao moral nunca
se podr reparar, sino solo compensar y como el objetivo de la indemnizacin en la responsabilidad contractual es
indemnizar el dao moral en este caso no tena cabida en la responsabilidad contractual

Segundo argumento con fundamentos histricos a travs del cdigo civil francs hace referencia a que el dao moral
no procede en ningn caso a la responsabilidad extracontractual.

Otro argumento hace mencin a que el legislador nada dice al respecto entonces por lo mismo no procede la
indemnizacin del dao moral en materia contractual.

An ms cuando el legislador ha querido particularmente a que en materia contractual sea indemnizable el dao moral
ha incluido preceptos que hacen referencia a estos, citan particularmente a la ley de proteccin al consumidor , la
primara posicin establece que solo es indemnizable el dao moral en materia contractual porque solo ah se logra la
indemnizacin del dao moral.
El segundo argumento es histrico porque ellos no hacen mencin del dao moral

Tercer argumento no existe mencin alguna a que proceda esta indemnizacin solo el legislador cita algunos
argumentos,

LA DOCTRINA CLSICA se funda en el artculo 1556 dao emergente y lucro cesante sealan que conforme a esta
disposicin esta distincin entre el dao emergente y lucro cesante es propia del dao material patrimonial, entonces
conforme a este articulo como diferencia del dao material en el lucro cesante y emergente los nicos que son
indemnizables son los daos patrimoniales.

La primera parte procede todo dao que puede imputarse es solo en materia de responsabilidad extracontractual, esta
disposicin es aplicable en materia extracontractual tambin abarca la indemnizacin del dao moral en materia
extracontractual.

No procede la indemnizacin en sede contractual. Se dio lugar a doctrina clsica que niega todo tipo de indemnizacin
a la responsabilidad extracontractual con el tiempo se cre una jurisprudencia de carcter minoritario que adquiri
relevancia a con el tiempo que estableca que si se daba lugar a la indemnizacin de dao moral en materia contractual
pero solamente respecto de dos clases de contrato (decan que no era de disposicin general) estos eran el contrato de
transporte o el contrato de trabajo.

No obstante si nos abocamos a estos contratos hay dudas acerca si es indemnizable el dao moral en estas sedes si se
reconoce el mrito de la jurisprudencia en dar lugar era porque exista texto expreso.

En el contrato de transporte yo estoy indemnizando la seguridad que brinda el contrato de transporte.


20

La jurisprudencia empez a avanzar y a dar cabida a otros tipos de contrato al principio dio lugar a los contratos de
depsito, no se pudo indemnizar este tipo de contrato porque no daba lugar a la acreditacin del dao.

A partir de 1988 la Corte de Apelaciones de Santiago ha fallado en el tema, luego fallado por la Corte Suprema se
pronuncia por dao moral respecto de esta responsabilidad. Da lugar a la indemnizacin de dao moral por
incumplimiento contractual.

Esto se debi a un cambio en la interpretacin en las disposiciones.

La clase pasada estbamos hablando sobre dao moral. Particularmente hablbamos sobre los problemas que existan
sobre el dao moral, y vimos un primer problema, particular, que hace referencia a si era susceptible de resarcimiento
del dao moral en materia contractual o solo era susceptible en materia extracontractual

En un principio sealamos que solamente era susceptible de indemnizacin en materia extracontractual y por que
decimos esto? Por que se fundamente principalmente en dos artculos Art. 2329 y 1557, la primera hace referencia a
que es indemnizable el dao emergente y el lucro cesante, esto porque al decir que solo es indemnizable el dao
emergente y el lucro cesante que son clasificaciones del dao patrimonial, entonces, no es procedente en ningn caso
el dao moral. Porque el texto legal as lo dice.

El otro hace referencia a que todo dao debera ser indemnizable, disposicin que era aplicable tan solo a materia
extracontractual, por lo tanto, conforme a eso, se entenda claramente, que era indemnizable todo tipo de dao,
inclusive, el dao moral.

Estos eran los primeros fundamentos.

Algunas posiciones que empezaron a acoger este dao moral que era susceptible de resarcimiento en materia
contractual, particular mente el contrato de transporte y trabajo con materia de accidente del trabajo. Pero si bien yo
les seale que es indemnizable el dao moral en estos tipos de contrato, segn jurisprudencia de 1950 procedi de esta
manera. Ocurra que existan normas concretas que hacan referencia a que era indemnizable el dao moral, as que no
fue un gran progreso por que el legislador lo sealaba. Con el paso del tiempo, en jurisprudencia de los aos 90
encontramos sentencias que ahora si la dan.

Entonces, la jurisprudencia demuestra que se cabio la interpretacin de ellas, no cambio la ley. Ello obedece a los
trabajos de la doctrina al respecto. Ahora, veamos qu es lo que dicen estas posiciones.

Ocurre que el Art 1.556 este debe ser objeto de una reinterpretacin, ya que hay que adecuarlo a los tiempos actuales.
Por lo tanto, dentro de esta disposicin se tienen que incorporar todos los daos, todos los daos que se pueda sufrir
por un incumplimiento de una obligacin. Entonces segn el artculo 1556, se podrn indemnizar todos los daos que
pueda sufrir una persona en virtud de un incumplimiento de contrato.

Esto se basa a que en los tiempos en que Andrs Bello creo el Cdigo Civil, slo pudo haber tenido en vista el dao
patrimonial, esto se debe a que:
1.- Era el ms habitual, el que ocurri con ms frecuencia. Esto se da por que las obligaciones que nacan en virtud de
los contratos, fue porque eran particularmente obligaciones de dar y el incumplimiento de esta obligacin de dar,
repercute particularmente, en el patrimonio del acreedor, por lo tanto, bello solo poda tener el concepto de dao
patrimonial.

Ahora, las obligaciones de hacer, de no hacer, que son bastantes comunes y frecuentes y estas no necesariamente
repercute en el patrimonio del deudor. Ya que por ejemplo si es que se puede, que la persona cumpla con su obligacin
y me d el servicio solicitado, como se ve, en este caso, el deudo no ve repercusin en su patrimonio ya que solo se le
obliga a cumplir.

Ahora, volviendo a la reinterpretacin del 1556. Si me dicen que el lucro cesante y el dao emergente, son
clasificaciones de dao, perfectamente pueden ser del dao material como del dao moral. Esto se da por que el
artculo 1556 no hace esta diferencia entre dao material y dao moral, solo nos dice que la indemnizacin de
perjuicios corresponde al dao emergente y lucro cesante, pero no hace referencia a que si esta clasificacin se refiere
al dao material o dao moral. Entonces no hay justificacin para excluir el dao moral.


21

Ahora, en qu norma se fundara la jurisprudencia actual para otorgar el dao moral? Ya que cuando nos referimos al
artculo 1556 solo sealamos que no se tiene por que excluir el dao moral e interpretar que solo se refiere al dao
material. Entonces tenemos que saber donde se fundamenta pedir el dao moral. El profesor Tomas Seco dice que esta
materia ocurre particularmente en el derecho privado, y lo que ocurre en el derecho privado es que se puede hacer
todo lo que no est prohibido por la ley. Esto en el derecho privado.

En virtud de esto hay alguna disposicin en el cdigo que prohba la indemnizacin del dao moral? No. Cuando habla
del dao emergente y lucro cesante el artculo 1556 inciso final, dice, salvo en aquellos casos en que no sea
procedente el lucro cesante claramente, me dice, hay algunas situaciones de excepcin en que no procede la
indemnizacin del lucro cesante. Como esa disposicin, no existe nada as en el dao moral. En razn de ello, se puede
todo aquello que no est prohibido por el derecho.

En doctrina comparada actualmente se dice que no hay ningn inconveniente que respecto del dao moral pueda ser
indemnizable tanto en materia extra patrimonial, hablamos de actos ilcitos, como en tambin en el incumplimiento de
una obligacin. Por tanto en materia de daos no hay inconveniente en que sea procedente tanto en materia
contractual como extracontractual. En el derecho chileno, la jurisprudencia empez a aceptar desde los aos 1950 la
posibilidad de indemnizar el dao moral en materia contractual, particularmente lo vimos en los contratos de
transporte y de trabajo respecto a los accidentes de trabajo. La ley de accidentes del trabajo (Ley 16.744), en esta
materia hay texto expreso donde se da a lugar el dao moral, art. 69 letra B la vctima y dems personas a quienes el
accidente o enfermedad cause dao podrn reclamar al empleador o a terceros responsables del accidente tambin
otras indemnizaciones a que tenga derecho con arreglo a las prescripciones del derecho comn incluso el dao moral.

En un principio, excepcionalmente empezaron a aceptar este dao, particularmente en algunos contratos. La doctrina
hasta el da de hoy es vacilante respecto a dar el dao moral, todava en el siglo XXI, todava no hay unanimidad para
decir, oye si, es susceptible el dao moral en materia contractual.

Fernando Fuello fundamenta el dao moral en el concepto jurdico de dao, dice que, el dao abarca tanto el dao
patrimonial como el extra patrimonial, cuando hace referencia al dao, si comprende ambos, la reparacin del dao
tambin debera comprender un dao patrimonial como extra patrimonial. No hay fundamento para decir lo contrario,
otros que apoyan esta idea, es Ramn vila Benavente y otro.

Las opiniones contrarias encontramos a Abeliuk, que dice que no es procedente la reparacin del dao moral en
materia contractual, basndose en el artculo 2329 que es en el que fundamentaba la doctrina clsica para no otorgar el
dao moral en materia contractual. Este dice que es una disposicin propia de la responsabilidad extracontractual, por
lo tanto, cuando se hace referencia a que todo dao debe ser reparado, y existiendo un texto expreso de la ley
entonces no es procedente en ningn caso el dao moral, sin embargo, el dice que nada autoriza a excluir el dao
moral con repercusin material.

Dice primero que no procede el resarcimiento del dao moral en materia extracontractual, pero si ese dao moral
produce una repercusin material si es indemnizable, no habra ningn problema que en virtud de un contrato si se da
lugar a la lesin a intereses que perjudica este mbito patrimonial es susceptible de indemnizacin.

Por ejemplo, en materia de accidentes del trabajo, que es materia contractual, si hay incapacidad para el trabajo, eso
me repercute en materia patrimonial. No voy a seguir trabajando, entonces me repercute patrimonialmente. Entonces
lo que dice es que solamente en materia extracontractual es procedente la indemnizacin del dao moral, pero si en
virtud de un contrato ese dao repercute en materia patrimonial, si es indemnizable, como lo vemos en materia laboral
frente a una incapacidad para el trabajo. Hay que recordar el concepto de dao moral, al que haca referencia la
doctrina clsica, el dolum pretorum, del dolor, la afliccin, de las prdidas que le ocasione a una persona, y si una
persona est incapacitado para trabajar me va a dar lugar a que ya no pueda percibir el dinero que estaba
acostumbrado a recibir.

Entonces si ese dao moral repercute en el patrimonio, es indemnizable, ya que hay que incluir la lgica del art. 1556
por que conforme a ese artculo, el dao puede ser dao emergente y lucro cesante, entonces al repercutir en el dao
patrimonial perfectamente calza en a disposicin 1556.
Estas son las posiciones que existen, no hay unanimidad, ya que hay magistrados que son bastantes abiertos e
ilustrados en materias por ejemplo derechos humanos que dan cabida a algunas situaciones que de antao no


22

procedan, pero son reticentes a entregar esta indemnizacin, particularmente por la tradicin, por la posicin clsica
que adoptamos desde el comienzo.

REQUISITOS PARA QUE SEA PROCEDENTE LA INDEMNIZACIN EL DAO MORAL:
1.- Ser Cierto: el dao moral debe ser cierto, no pueden ser expectativas ni especulaciones. Debe haber certidumbre

2.-Debe Ser Personal: no exclusivo, pero si personal del accionar.

3.-Relacin de Causalidad: adecuada con este hecho generador del dao

4.-Que derive de la lesin de un Inters Extrapatrimonial.

5.-Tiene que estar legitimado para poder ejercer esta accin.

Si analizamos estos requisitos, son los comunes a todo dao, el nico particular es el inters extra patrimonial. Esa
lesin extra patrimonial a de ser suficientes de dao psicolgica, por que los dems son los comunes a todo dao.

RESPECTO DE LA PRUEBA DEL DAO MORAL.
Para poder obtener el resarcimiento del dao moral, hay que probar: Primero, una lesin moral (mis intereses extra
patrimoniales). Es decir que en virtud de ese hecho se me ha lesionado mi inters extra patrimonial se me ha lesionado
moralmente. Lo segundo a probar, el quantum, el grado de esta lesin.

Son las 2 cosas bsicas. Entonces la prueba est destinada, a la existencia del dao y a su gravedad. Esta prueba que yo
rinda es para conocer la veracidad de los hechos denunciados por este actor que pretende una satisfaccin patrimonial
en virtud de un inters extra patrimonial. Ya que el dao moral se obtiene a travs de una compensacin, entonces por
ello alego estos fundamentos facticos para obtener una remuneracin algn inters patrimonial, que al final van a
satisfacer mis intereses extra patrimonial lesionados.

Para poder entender este asunto, mostro unos contratos y se acabo la clase.

APRECIACIN DEL DAO MORAL Y PARTICULARMENTE DEL QUANTUM.
Todas las crticas en cuanto a la apreciacin del dao moral, hace referencia a una apreciacin bastante subjetiva para
poder determinarlo, incluso arbitraria, pudiendo llegar a una inseguridad jurdica.

Nuestro legislador nos dice que frente a esta situacin basta tan solo aplicar y fallar conforme a la prudencia y a los
principios de equidad, pero no indica ni siquiera los fundamentos o parmetros sobre los cuales se va a basar para
tomar la decisin, ejemplo se solicita tal cantidad de dinero por indemnizacin por dao moral, y por concepto de
dao moral se otorga tal cantidad de dinero el artculo 170 del CPC, hace referencia a lo que debe contener cada tipo
de sentencia, y dentro de estas seala, la sentencia definitiva de primera o nica instancia, y las de segunda que
modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn N5 la enunciacin de las leyes y en
su defecto los principios de equidad con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo conforme a esto, no basta con
fundamentar con trminos muy generales, y sealar que se ha determinado el quantum, basndose en los principios de
la equidad. Conforme al artculo antes visto el juez al fallar tiene que hacer referencia en forma concreta a como llego a
esa resolucin, sus fundamentos, entonces cuando los jueces hacen referencia al dao moral no dicen bajo qu criterio
llegaron a una suma de dinero. Dicen en cuanto al dao moral se establece ha lugar a l dndose lugar a 1 milln,
otros dicen conforme a los principios de equidad se va a establecer 1 milln.

Sin decir cul fue el criterio, como llegaron a eso, o en base a que llegaron a esa determinacin. Sin embargo la corte
suprema ha rechazado innumerables recursos que han reclamado la falta de fundamentos en la decisin, la corte est
apoyando esta aplicacin general. Pero aun, hay una sentencia de la corte de apelaciones de san miguel, que hace
referencia a la disfuncionalidad a la determinacin del monto del dao moral, no exime al juez de hacer referencia a su
deber de conviccin de cmo llega al resultado. Los tribunales argentinos, muy distintos a los nuestros, tienen que
fundamentar como llegan a un resultado.

Y aun es ms complejo porque si esta sentencia es recurrida, el tribunal ad quem, no sabe qu criterio uso el tribunal ad
quo para fallar, y tampoco conoceremos los fundamentos con los cuales rebaja o aumenta la suma de dinero.



23

CUARTO ELEMENTO DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL, QUE ES EL FACTOR DE ATRIBUCIN DEL DEUDOR.
Este era conocido por la doctrina clsica particularmente como que el elemento era el incumplimiento de la obligacin
imputable al deudor, pero conforme a la teora moderna se habla del factor de atribucin. Cuando hablbamos
conforme a la teora clsica, nos referamos al incumplimiento imputable al deudor, sea del dolo o la culpa.

La doctrina moderna como se dijo habla de factor de atribucin del deudor porque considera que es ms preciso, ya
que seala conforme a los tiempo modernos hay nuevos factores de atribucin de responsabilidad y en razn de esto
se necesita un concepto ms amplio, existiendo otros factores como el deber de garanta, el riesgo creado, la equidad y
no tan solo el dolo o la culpa.

Conforme a esta doctrina moderna los factores de atribucin se clasifican en objetivos y subjetivos. Los subjetivos se
apoyan particularmente en el juicio de reproche, y este juicio de reproche al fin y al cabo se imputa subjetivamente a la
conducta del deudor, y cuando se habla del juicio de reproche se hace a titulo de dolo o culpa.

Los otros factores, que son los objetivos, el legislador ha tenido en cuenta para poderlos determinar, valoraciones
sociales, econmicas, polticas y ac tenemos como ejemplo el deber de garanta, el riesgo creado, el abuso del derecho
etc.

LOS FACTORES SUBJETIVOS TENEMOS EL DOLO Y LA CULPA.

1.- EL DOLO, se encuentra en el artculo 44 del CC y consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o
patrimonio de otro, en este caso la palabra injuria debe interpretarse como dao. Ahora este concepto normativo del
artculo 44 no abarca todas las acepciones que pueda tener el dolo.

En materia civil lo tenemos que considerar en 3 aspectos:
1.- El primero hace referencia a vicios del consentimiento o vicios de la voluntad, la sancin cuando exista como vicio
de la manifestacin de la voluntad el dolo es la nulidad relativa, y para que efectivamente fuera considerado tiene que
ser determinante y ser obra de una de las partes. Entonces en este caso en dolo como vicio del consentimiento,
consistira como una maquinacin fraudulenta para que la otra parte preste su consentimiento para contratar.

2.- En segundo lugar encontramos al dolo en la responsabilidad civil extracontractual, que se basa en el sistema
subjetivo, y es el dolo uno de los elementos del delito, entonces ac, el concepto del dolo sera el fin de daar, y que
efectivamente provoque un dao que tiene que ser reparado.

3.- En tercer lugar encontramos al dolo en la responsabilidad contractual, aqu lo encontramos como una causal del
incumplimiento de las obligaciones, y lo entendemos tambin como una maquinacin fraudulenta o una omisin, pero
destinada a eludir el cumplimiento de una obligacin, y que trae aparejado un dao al acreedor, en materia contractual
este dolo acta como un ilcito que va a dar lugar a la responsabilidad contractual agravndola y adems va a dar lugar
a una obligacin de resarcir. Va a dar lugar a la responsabilidad y adems agravarla por que se dice que ac tenemos a
un deudor que tiene toda la intencin de eludir el cumplimiento de la obligacin, y a causar un dao, y la
responsabilidad se agrava porque segn el artculo 1558 CC el que acta con dolo va a responder de los perjuicios
previstos e imprevistos, siempre que sean una causa inmediata y directa, porque de los daos indirectos nunca se
responde, excepto la voluntad de las partes.

Sin perjuicio de los 3 aspectos o acepciones del dolo, que para cada uno debemos interpretarlo distintos, hay una teora
que los unifica estableciendo elementos comunes, y dice que el dolo es la voluntad consciente de producir dao o
injuria, y abarcamos la responsabilidad contractual, extracontractual y el consentimiento viciado, conforme a esta
teora unitaria.

Ahora pasando a la prueba del dolo el articulo 1459 CC dice el dolo no se presume sino en los casos especialmente
previstos por la ley y en los dems debe probarse por quien lo alega, y se probara por todos los medios que franquea la
ley. Esta disposicin esta en armona con el articulo 707 CC que hace referencia a la buena y la mala fe, la buena fe se
presume, salvo los casos en que la ley establezca la presuncin contraria, en todos los otros casos la mala fe debe
probarse. Los casos sealados por la ley en que el dolo se presume es por ejemplo el articulo 968 N5 que habla de las
indignidades para ser heredero el que dolosamente ha retenido u ocultado el testamento del difunto, presumindose
solo por el mero hecho de la retencin y ocultamiento.



24

Otro caso hace referencia al artculo 1301 apropsito del albacea se prohbe al albacea llevar a efecto ninguna
disposicin del testador en lo que fuere contrario a las leyes, so pena de nulidad y de considerarse culpable de dolo.
Tambin existe otra norma que presume el dolo en relacin a la muerte presunta.

Ahora resulta difcil acreditar el dolo en materia contractual, y tengo que tratar de probar esta intencin deliberada en
incumplir la obligacin por parte del deudor, si yo acredito que nunca tuve intencin de dar cumplimiento a la
obligacin, el deudor esta previendo el dao al acreedor y este dao lo acepto, y en razn a la previsin del dao y a la
aceptacin de este mismo actu con dolo.

Los efectos del dolo seria en primer trmino dar lugar a una indemnizacin, en segundo trmino agrava la
responsabilidad y da lugar a responder de los daos previstos e imprevistos siempre que sea una consecuencia directa,
y por ultimo da lugar una responsabilidad solidaria conforme al artculo 2317 inc1, esto es cuando son varios los
deudores y uno no cumple actuando con dolo, va a hacer responsable a todos los dems por los perjuicios causados.

En conclusin podemos decir que hay dolo cuando se incumple voluntariamente, deliberadamente, estando
consciente. Y los requisitos para que sea procedente esta responsabilidad serian que deudor y acreedor estn ligados
en virtud de un vnculo jurdico y el otro es que exista conciencia del incumplimiento.

2.- LA CULPA, Como vimos es un elemento de la responsabilidad contractual que viene a determinar la imputabilidad
del deudor en el incumplimiento de una obligacin.

En este caso, no hay intencin de no cumplir, sino que se acta con negligencia e impericia y esto causa perjuicio o
dao al acreedor y por lo tanto tiene que ser indemnizado. El concepto de culpa a diferencia del dolo es uno solo, pero
sin embargo las circunstancias a que tiene lugar va a determinar que se rija por diversas reglas, y esto da lugar a una
clasificacin de la culpa, en contractual y extracontractual o Aquiliana.

PRIMERA CLASIFICACIN DE LA CULPA ATENDIENDO SI ES CONTRACTUAL O EXTRACONTRACTUAL.
La culpa contractual supone una relacin jurdica previa, particularmente ac la falta de diligencia no ha llevado a un
incumplimiento de la obligacin y esta culpa contractual admite clasificaciones.
Ahora en la culpa extracontractual o aquiliana no hay un vinculo jurdico previo en este caso la obligacin emana de los
hechos punibles.

La culpa es la negligencia, la falta de cuidado en la relacin de un hecho de donde emana la culpa extracontractual de
los delitos y cuasidelitos, emana de la realizacin de un hecho punible que es culpable aqu hacemos la clasificacin de
los delitos que son aquellos en que existe dolo y los cuasidelitos en los que existe culpa.

DIFERENCIAS ENTRE RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL.

1.- La contractual se opone a la existencia de un vnculo jurdico previo entre las partes y la extracontractual emana de
un hecho culpable.

2.- La contractual admite graduaciones, grados distintos, en este caso tenemos la culpa grave, leve, levsima. La
extracontractual no admite graduaciones. Esta clasificacin que hace referencia el art 44del CC la mayora de la
doctrina seala que no es aplicable a la responsabilidad extracontractual por cuanto no es aplicable la culpa
extracontractual se responde tan solo de culpa. Por lo tanto cualquier tipo de culpa grave leve o levsima va dar lugar
que el factor de la obligacin va tener que responder por el dao causado. Solo hace referencia si hay o no culpa y
habiendo tendr que reparar el dao

3.- la responsabilidad contractual se presume y en este caso le corresponde acreditar al deudor que obro con el
debido cuidado o diligencia, (art. 1547 inc 3 CC). En la extracontractual no se presume por lo tanto debe probarse en
este caso el acreedor debe probar que el deudor acto descuidadamente o negligentemente.

Por ejemplo los delitos de infraccin de trnsito el sujeto a debe probar que el conductor paso el semforo en rojo no
respeto el disco pare, debe acreditarse que no estaba atento a las condiciones del trnsito etc.





25

CULPA CONTRACTUAL PROPIAMENTE TAL
En materia de culpa contractual el Cdigo Civil sigue un sistema objetiva es decir que hace referencia a como se valorar
la conducta del deudor, no hace referencia a elementos subjetivos, es decir, si hubo voluntad o no hubo voluntad.

En este sentido se va comparar la conducta del deudor con la conducta de una persona diligente ante igual situacin, es
decir, voy a comparar la conducta observada con la conducta que deba emplearse, (estamos hablando de un tipo ideal)
en este respecto el CC nos seala "a un buen padre de familia" en el cumplimiento de una obligacin.

En este sentido, se establecen patrones medidas de conducta que debe adaptarse este deudor y cada vez que no se
logre alcanzar esta conducta estndar va haber culpa por esto es independiente de aquellos factores que motivaron al
sujeto a obrar de esa forma determinada sino que se determina si acto segn la conducta del hombre promedio.

Sin embargo no se prescinde del elemento subjetivo porque el juez al momento de conocer de este incumplimiento
culpable para calificar la conducta va hacer referencia al lugar , tiempo, a la profesin u oficio del deudor a las
circunstancias en que ocurri el hecho , al fin al cabo estamos hablando elementos subjetivos adems va comparar
abstractamente la conducta que habra desarrollado el buen padre de familia as se sigue un parmetro objetivo pero
no de forma absoluta por que el juez va considerar algunos elementos subjetivos aunque lo determinante es el sistema
objetivo.

SISTEMA DE CLASIFICACIN TRIPARTITA DEL CC.
Esta clasificacin se refiere a la culpa grave, culpa leve y culpa levsima:

1.- Las que se aplican respecto del sujeto para realizar un juicio de previsibilidad frente esto se dice el hombre
descuidado va responder de la culpa grave.
2.- Al buen padre de familia lo asociamos a ala culpa leve
3.- A la persona particularmente cuidadosa va ser responsable de la culpa levsima.

1.- LA CULPA GRAVE, se refiere a la mxima negligencia posible se incurre en esta culpa cuando se falta o se omite en
el cumplimiento de la obligacin del cuidado o diligencia que aun los hombres descuidados emplean en la
administracin de sus negocios por lo tanto esta culpa grave impone el deudor un mnimo de responsabilidad en el
cumplimiento de la obligacin porque se le pide que emplee para el cumplimento de la obligacin el mnimo de
diligencia en este sentido y no cumplir es que el actuar del sujeto se equipara al dolo por eso hay que tener presente
que culpa grave no significa tener mayor cuidado sino todo lo contrario por lo mismo se le dice que e a esta persona
que se pide que acte con tan poco a actuado con la intencin de hacer dao sin perjuicio de lo anterior el dolo y la
culpa grave mantienen su individualidad y tratamiento diferente.

2.- LA CULPA LEVE, ante este descuido ligero incurre aquel que falta en el cuidado o diligencia que realizara un buen
padre de familia que particularmente estamos hablando un cuidado ordinario o comn. Esta culpa leve es la regla
general este parmetro es la forma en que normalmente se comportan las personas en el manejo de sus negocios.

3.- LA CULPA LEVSIMA, se incurre en esta culpa cuando se falta o se omite el cuidado o diligencia pero de un hombre
esmeradamente cuidadoso en la administracin de sus negocios, es decir, responde aquella culpa la persona a la que
se le exige un cuidado ejemplar y puesto es que se le exige tanto es que por esto que responde por esta culpa levsima.

IMPORTANCIA DE CLASIFICAR LA CULPA EN GRAVE ES IMPORTANTE EN DOS ASPECTOS.
1.- Para determinar si ella impone responsabilidad al deudor segn el contrato de que se trate
2.- Segn Abeliuk la culpa grave se equipara al dolo y se refiere slo a los elementos sancionatorios que establece la ley.

EN QU FORMA DEBE RESPONDER EL AUTOR SEGN LOS GRADOS DE CULPA?
1.- La culpa que debe aplicarse es la que corresponda a la culpa que se hayan obligado las partes, es decir, aquella
estipulada en el contrato esto hace referencia a que las partes pueden especular pactos sobre la culpa lo que quiere
decir es que pueden agravar la culpa debiendo responder a un grado de culpa mayor de lo que le impone la ley, pueden
atenuar su responsabilidad o exonerar de responsabilidad al deudor.

2.- Si las partes nada dicen se hace referencia al artculo 1547 CC el cual hace una clasificacin tripartita de los
contratos segn el beneficio que le reporta a las partes aqu el deudor va ser responsable de la culpa dependiendo de si


26

este contrato le resulta til o no le resulta til conforme a esta norma en su inciso primero nos seala que solo puede
ser til solo por el acreedor, tanto deudor como acreedor, o puede ser til tan solo para el deudor.
1.- Cuando es til para el acreedor la responsabilidad del deudor, va ser menor porque va estar obligado a
emplear aquel cuidado que las personas aun negligentes van utilizar en sus propios negocios por lo tanto como
emplea el cuidado mnimo, por lo tanto deber responder por el cuidado negligente, por ejemplo el contrato
de depsito en el cual solo se reputa beneficio solo para el depositante en este caso el depositario no recibe
ningn beneficio.

2.- Cuando es til para el acreedor y el deudor, aqu nos encontramos frente a los contratos conmutativo
(aquellos en que las partes se benefician recprocamente, p. ej. arrendamiento y compraventa) en este caso el
deudor responde de culpa leve porque debe tener un grado de cuidado o negligencia que el hombre ordinario
tiene en la administracin de sus negocios.

3.- Cuando es til solo para el deudor, es decir, el acreedor no recibe beneficio alguno, el deudor responde
por culpa levsima porque el deudor debe tener una esmerada diligencia en la administracin de los negocios
por ejemplo en el contrato de comodato, en que el comodante le entrega el goce gratuito de una cosa al
comodatario el que tiene la obligacin de restituir la cosa, aqu el nico beneficiario es el comodatario (art.
2278 CC).

El art 1547 CC en su inc. 1 que se refiere a la forma de responder segn el art 44 es de carcter supletorio porque
puede ser alterada por otra disposicin de la ley o disposicin de las partes as para saber de qu forma responde el
deudor ante su incumplimiento.

Se atiende:
1.- A si las partes han establecido un acuerdo respecto a responsabilidad extracontractual en materia de
culpa
2.- Si hay una disposicin especial en la ley
3.- Y a falta de lo anterior lo dispuesto en el Art. 1547 CC.

LA PRUEBA DE LA CULPA.
Hemos sealado que la culpa contractual se presume lo que implica que el acreedor no debe acreditar la culpa por
parte del deudor sino que debe acreditar que se incumpli la obligacin lo que acredita la existencia de la obligacin
para destruir esta presuncin de culpabilidad al deudor le corresponde probar que el incumplimiento no ha sido
culposo sino que obro con la debida diligencia o cuidado o que ocurri un caso fortuito para exonerarlo de la
responsabilidad art 1547 inc. 3, 1671,1674 del CC.

La culpa grave se equipara al dolo frente a esto surge un problema respecto de la prueba porque el dolo no se presume
hay que probarlo entonces qu ocurre cuando la culpa grave se equipara al dolo?

Ante esta pregunta la doctrina mayoritaria hace referencia a que la equiparacin es en cuanto los efectos pero no
alcanza la prueba es decir la culpa grave se sigue presumiendo no obstante Somarriva seala que el dolo y la culpa
grave debe ser probado entonces al aceptarse la posicin mayoritaria de la doctrina entonces se estara colocando a la
culpa grave en una mejor posicin cuando el deudor acte en forma dolosa porque la culpa se presume.

CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR.
Entendiendo caso fortuito o fuerza mayor un hecho imprevisible que implica la imposibilidad de cumplir la obligacin es
una causal de exencin de responsabilidad esta definicin debe relacionarse con el art 45 del CC.

La doctrina hace una distincin, seala que:
1.- CASO FORTUITO: Es el imprevisto imposible de resistir pero que proviene de un hecho de la naturaleza
2.- FUERZA MAYOR: Es el imprevisto que no es posible de resistir y que proviene de un hecho del hombre,
generalmente de una autoridad

No obstante caso fortuito y fuerza mayor son usados ordinariamente como sinnimos. En qu caso, el caso fortuito va
significar una atribucin de culpa del deudor? Cuando las partes hayan convenido expresamente se responder de caso
fortuito respecto del contrato



27

REQUISITOS DEL CASO FORTUITO.
1.- Es un acontecimiento ajeno a la voluntad de las partes.
2.- Es un acontecimiento que cebe ser imprevisible, algo que no debe preverse con anticipacin ni al momento de la
celebracin del contrato ni al momento en que se dio el acontecimiento, no pudiendo poderse tomar providencias para
enfrentar el hecho.

Hay una sentencia de la Corte suprema que ha hecho una clasificacin ce este hecho imprevisto , cuando no
hay razones especial para creer en su realizacin ni el agente ni persona alguna colocada en la misma
circunstancia hubiera podido evitar el hecho.

3.-La previsibilidad del hecho corresponde ser determinada por el juez

La clase pasada estbamos hablando del caso fortuito, que es una eximente de responsabilidad frente al
incumplimiento a la obligacin.
En el artculo 44 hay un concepto. Y quedamos en los requisitos.

1.- Primer requisito: QUE EL ACONTECIMIENTO SEA AJENO A LA VOLUNTAD DE LAS PARTES. Para que sea considerado
una eximente.

2.- Segundo requisito: IMPREVISIBLE. Es decir, debe ser imposible poder conocerlo con anticipacin. Por lo mismo no
pude adoptar las medidas necesarias para evitar que incumpla con la obligacin.

3.- Tercer requisito: A DE SER UN ACONTECIMIENTO INSUPERABLE O IRRESISTIBLE. Es decir. No se pudo evitar las
consecuencias de este hecho imprevisto. Ni l ni nadie lo hubiesen podido hacer. De eso se trata, que sea insuperable o
irresistible.

Una huelga en una empresa de ferrocarriles, esta empresa tiene que llevar el cobre de mi negocio para venderlo.

Aunque sea un acontecimiento ajeno a mi voluntad (primer requisito) y que sea imprevisible (segundo requisito). Esta
huelga no califica como caso fortuito, porque no es un hecho insuperable, las consecuencias se pueden superar. Por
ejemplo al contratar otro medio para llevar el cobre y as cumplir con mi obligacin.

En las marchas autorizadas, se sabe con anticipacin cuando los trabajadores van a manifestarse, por lo tanto el
empleador puede contratar personal de remplazo para cumplir con sus obligaciones.

El caso fortuito da a lugar una imposibilidad en el cumplimiento de la obligacin.

1.- En el caso en que la imposibilidad sea parcial, es decir, que se pueda cumplir parcialmente la obligacin, el
deudor tendr que cumplir con lo que le sea posible cumplir ya que no se puede obligar a lo imposible.

2.- En la imposibilidad transitoria, su obligacin subsiste, y va a tener que cumplir cuando cesa la imposibilidad
que no le permite cumplir por el momento.

3.- En el caso del retardo, al estar eximido de responsabilidad por el caso fortuito, tambin, se libera de ser
demandado por perjuicios por este incumplimiento.

Este impedimento imposible de resistir, puede significar, la justificacin para el deudor en el cumplimiento total de la
obligacin o del cumplimiento parcial de la obligacin, como tambin, respecto a la tardanza en el cumplimiento de la
obligacin. Total, parcial y respecto del retardo.

LA DETERMINACIN DEL CASO FORTUITO.
Es relativo poder determinar si es o no caso fortuito. Por eso es un error determinarlo en un concepto muy estricto. Por
ejemplo, yo no puedo prever que en Antofagasta llueva y que por eso no pueda cumplir con mi obligacin, pero si
viviese en Valdivia, si podra prever que llovera por lo tanto no me eximira de cumplir con mi obligacin. Es un tema
casustico. La determinacin le corresponde al juez.

El articulo 45 CC nos seala algunos ejemplos nombra a los terremotos, etc. el articulo 934 CC, tambin el artculo 778.


28

Sera el juez quien le impute o no al deudor el caso fortuito. La corte suprema reconoce que es una cuestin de hecho
determinar si es o no caso fortuito.

LOS EFECTOS DEL CASO FORTUITO.
1.- EXIME DE RESPONSABILIDAD AL DEUDOR: articulo 1547 inc. 2 el deudor no es responsable del caso fortuito. Por
lo tanto reuniendo todos los requisitos el deudor no ser responsable en caso fortuito.
Queda liberado de responsabilidad, no se le puede exigir el cumplimiento forzado de la obligacin ni la indemnizacin
de perjuicios.

2.- EL DEUDOR NO ES RESPONSABLE DE LA MORA POR EL CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR: art 1558 inc 2 la
mora producida por fuerza mayor o caso fortuito, no da lugar a indemnizacin por de perjuicios. Es decir el deudor
queda liberado de la indemnizacin moratoria. Cuando cese la causa que provoca la demora debe dar cumplimiento a
la obligacin.

3.- EXTINGUE LA OBLIGACIN DE DAR LA ESPECIE O CUERPO CIERTO: art. 1670 cc. Seala este efecto. Este aspecto se
encuentra reglamentado en el C.C. como modo de extiguir las obligaciones.
El modo de extinguir las obligaciones de especie o cuerpo cierto se llama la perdida de la cosa que se debe, en el
titulo 19 libro 4 aparece esto.

PERDIDA FORTUITA DE LA ESPECIE O CUERPO CIERTO. Si bien el cdigo reglamenta estas obligaciones de dar, se
extiende a las dems obligaciones de hacer o no hacer. Si perecen algunas y subsisten otras, hay una imposibilidad
parcial, teniendo que cumplir con los que pueda ya que subsiste la obligacin respecto de ellas.

EXCEPCIONES AL CASO LIBERATORIO DEL CASO FORTUITO.
1.- Cuando sobreviene por culpa del deudor.
2.- Cuando sobreviene o ocurre durante la mora del deudor.
3.- Cuando se haya convenido que el deudor va a responder del caso fortuito.
4.- Cuando la ley hace responder al deudor.

1.- CUANDO SOBREVIENE POR CULPA DEL DEUDOR: Ya est claro que para que el deudor se exima de cualquier tipo de
obligacin este no debe tener ningn tipo de participacin en este caso fortuito, en este hecho. Ya que si hay culpa se
entiende pudo haberlo evitado y no lo hizo. Art 1547 inc. 2 o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa. Es
un caso que no me va a eximir de responsabilidad.

El concepto de bello es bastante impropia, reitero o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa si hay culpa,
hay caso fortuito? No. Ya que fue negligente no tomo las providencias necesarias. Por eso no podemos hablar de caso
fortuito. De lo mismo hablan los artculos 1672 inc.1 y 1590.

Art. 1590 este articulo me dice que se da por culpa del deudor y que puedo pedir la resolucin y la indemnizacin de
perjuicios, y que efectivamente el dao, un dao total. Pero si el deterioro no es tal, si fue un deterioro simplemente,
perfectamente voy a tener que recibir la especie pero voy a tener que responder de los perjuicios. Art 1672 inc.1, este
reafirma el articulo 1590 al sealar que frente a esta situacin la obligacin subsiste e igual es responsable, deber el
precio de la cosa ms la indemnizacin de perjuicios o en su defecto solo la indemnizacin de perjuicios.

2.- CUANDO SOBREVIENE O OCURRE DURANTE LA MORA DEL DEUDOR: Articulo 1547, dice el deudor es responsable
del caso fortuito a menos que se haya constituido en mora en los artculos 1672 inc 1 y 1590 inc 1 en ambos se habla
tambin de la mora y la culpa. Es responsable si esa mora se produce el caso fortuito.

La contra excepcin; si esta especie o cuerpo cierto que se debe, perece por caso fortuito durante la mora de este
deudor. Igualmente hubiese sobrevenido pero la cosa en poder del acreedor, frente a esta situacin el deudor va a
quedar liberado de indemnizar los perjuicios, en particular de la indemnizacin compensatoria.

Si este caso fortuito, habindole dado cumplimiento tal vez, en el mismo momento, igualmente hubiese sobrevenido
en poder del acreedor. No ser responsable de la indemnizacin compensatoria, pero solo de ella ya que el deudor esta
en mora, entonces ser responsable de la indemnizacin moratoria por los perjuicios que provoco la mora.



29

Es lgico, ya que si yo hubiese cumplido con la obligacin igual se va a destruir en manos del acreedor, por lo tanto, si
no cumple a tiempo con mi obligacin, solo tendr que responder por el retardo, por la indemnizacin moratoria (como
un terremoto o inundacin). Art. 1547 inc2 y 1672 inc2 ah est clara la situacin, por regla general es que el deudor
no responde por caso fortuito, excepcin si esta cosa perece durante la mora del deudor e igual se hubiese destruido
en manos del acreedor. Solamente es responsable de la indemnizacin de perjuicios moratorio.

3.- CUANDO SE HAYA CONVENIDO QUE EL DEUDOR VA A RESPONDER DEL CASO FORTUITO: Cuando se conviene con
el deudor. Aqu hay una estipulacin de las partes, donde se seala que una parte va a responder de todo caso fortuito
o de algunos en particular, o sea, se est a la voluntad de las partes. (Art 1673, a lo pactado), (Art 1547 inc Final, a las
estipulaciones de las partes). Entonces, es licito sealar que me hare responsable de todos o algunos casos fortuitos.

Algunos piensan que es injusto pero si lo analizamos a travs de este ejemplo podremos darnos cuenta que no lo es. Si
frente al mar, construyo y es muy seguro que en caso de terremoto el tsunami inundara la construccin, yo puedo
llegar a un acuerdo y establecer que frente a un tsunami no responder pero que si lo har frente a cualquier otro caso
fortuito. En este caso el beneficioso para ambas partes.

4.- CUANDO LA LEY HACE RESPONDER AL DEUDOR: El deudor reclama que fue caso fortuito para tratar de eximirse de
la responsabilidad. Pero el tribunal determina si hay o no caso fortuito. Puede ser culpa o dolo y no caso fortuito.
Frente a esto del dolo y la culpa, el dolo es muy difcil de acreditar.

Cuando la ley hace responsable al deudor, art 1676 CC, es una situacin puntual, la ley da lugar a esta responsabilidad,
de forma imperativa disponindolo en la ley. La otra es en forma supletoria, es decir, si las partes nada han sealado el
legislador lo puede imponer. Ya sabemos las reglas generales y las excepciones.

LA PRUEBA DEL CASO FORTUITO.
Art. 1698 que seala que quien alega el nacimiento o extincin de las obligaciones debe probarlo. Conforme a esto, le
corresponde acreditar el caso fortuito es al deudor. Es el ms interesado, ya que tiene que justificar que no es
responsable.

Art 1547 inc3 y 1674 inc1. Nos dicen que quien alega el caso fortuito debe probarlo. A travs de todos los medios que
da la ley.

Hay una excepcin q esta regla de quien debe acreditar el caso fortuito. Cuando este caso fortuito se presume. Est en
el cdigo de comercio, art 539, respecto al siniestro en el contrato de seguros, este se presume que ocurri por caso
fortuito, por lo tanto al que le toca alegar que no fue caso fortuito es el asegurador, tendr que decir que fue por culpa
del asegurado.