PROMUEVE ACCION DE AMPARO POR INCONSTITUCIONALIDAD DE

RESOLUCION ADMINISTRATIVA MEDIDA CAUTELAR PRUEBA

SEOR JUEZ FEDERAL

________________________ , DNI __________, en mi
calidad de legtimo usuario de armas de fuego credencial CLU LEG RENAR 3-
__________, CUIT/CUIL ______________ - con domicilio real en la calle:
________________________ de______________ , Pcia. de ______________, con
patrocinio letrado del Dr. ________________ To Fo CUIT __________________ y
domicilio procesal en: __________________________________, a V.S. digo:

I.- PERSONERIA

Adjunto copia de mi DNI y copia de mi Credencial de
Legtimo Usuario de armas de fuego.-

II.- OBJETO

Que en los trminos del art. 43 ssgtes. y ccdtes. de nuestra
Carta Magna y Ley 16986 vengo por el presente a promover ACCION DE AMPARO
contra el Ministerio de J usticia y Derechos Humanos de la Nacin, con domicilio en la
calle Sarmiento 329 de esta ciudad, a efectos de que en sede judicial se declare la
inconstitucionalidad y por ende la nulidad insalvable de la Resolucin 373/2013 del citado
ministerio, de fecha 08 de abril de 2013, publicado en el Boletn Oficial de la Nacin el 10
de abril de 2013, mediante la que se estableci el Procedimiento de Participacin
Ciudadana por Oposicin para la Autorizacin de Tenencia o Portacin de Armas de
Fuego.-

La presente a efectos de resguardar los derechos y garantas
individuales de raigambre constitucional que me acuerda nuestra carta Magna en mi calidad
de legtimo usuario de armas de fuego, derechos y garantas que se ven mancillados,
avasallados y vulnerados por el Ministerio de J usticia y Derechos Humanos de la Nacin,
en el dictado de la Resolucin 373/2013 supra citada.-

Asimismo, vengo por el presente a fin de promover la
adopcin de una medida cautelar tendiente a declarar como medida de no innovar, la
1
suspensin en la aplicacin de la Resolucin cuestionada hasta tanto se resuelva la cuestin
de fondo de esta accin, previo a lo cual se promover la inconstitucionalidad de la Ley
26854 que restringe la adopcin de medidas cautelares contra el Estado Nacional.-

Finalmente, vengo por el presente a ofrecer la prueba de que
intento valerme para justificar lo ajustado a derecho de esta presentacin, pruebas que se
citar en el acpite pertinente.-

III.- COMPETENCIA:

VS resulta competente atento la naturaleza del themae
decidendi, por cuanto se trata o puede tratarse de actos de la administracin dependiente
del Poder Ejecutivo Nacional Ministerio de J usticia y Derechos Humanos.-

A merito de esa naturaleza de derecho de excepcin,
Contencioso Administrativo Federal, es que VS resulta competente para decidir en este
proceso.-

IV.- ANTECEDENTES

Como norma vigente dentro del ordenamiento positivo en la
Repblica Argentina, el Poder Legislativo de la Nacin sancion la Ley 20249 con sus
modificatoria 24492, y decreto 395/1995, que legislan en materia de armas de fuego.-

El criterio que emana de estas normas es el de reconocer el
derecho a los ciudadanos de la Repblica la tenencia, uso y/o portacin de armas de
fuego.-

Claramente estas leyes quedan sujetas a la reglamentacin que
emita la autoridad de aplicacin, en orden a la regulacin del derecho reconocido.-

A nivel nacional la autoridad de aplicacin es el Registro
Nacional de Armas, o RENAR, dependiente del Ministerio de J usticia y Derechos
Humanos de la Nacin.-

Este reconocimiento del derecho de los ciudadanos de ser
usuarios, tenedores y/o portadores de armas sujetos a la reglamentacin que se dicte no
2
emana de un acto gracioso del legislador, sino que resulta de la aplicacin de un derecho
ancestral, inveterado, vigente en el territorio nacional con carcter previo a la poca de la
sancin de nuestra primer Carta Magna.-

En efecto, el reconocimiento expreso de ese derecho
reconocido a los ciudadanos ya constaba literalmente expresado en el Tratado del Pilar
reconocido como pacto preexistente, fuente de la Constitucin Nacional de 1853.-

En dicho tratado, suscripto en la capilla del Pilar a 23 de
Febrero de 1820, firmado y rubricado por Manuel de Sarratea; Francisco Ramrez;
Estanislao Lpez, y ratificado por la J unta de Representantes Electorales el 24 de febrero de
1820, por Tomas Manuel de Anchorena; J uan J os Cristbal de Anchorena; Vicente
Lpez; Antonio J os de Escalada; Manuel Luis de Oliden; Victorio Garca de Ziga;
Sebastin Lezica; Manuel Obligado, se estableci:
Artculo 8 - Ser libre el comercio de armas y municiones de guerra de todas clases
en las provincias federadas

Y esto ha sido as, en virtud del reconocimiento constitucional
del derecho a ejercer la defensa de la vida y de la propiedad de cada habitante de la nacin,
los que debemos actuar en defensa de aquellos, incluso llegando a repeler la agresin, el
levantamiento en armas, sofocar la sedicin y la guerra interna (arts. 21 y 36 CN)

En esta inteligencia, sucedi que en 1859 se fund el primero
de un importante cantidad de Clubes, Asociaciones y/o Polgonos de tiro y que es la
Sociedad Internacional Suiza de Villa San J os, en la Provincia de Entre Ros, en 1859,
actualmente Tiro Federal Argentino de San J os,

La ltima ratio, llegado el extremo necesario para ejercer
aquella defensa, es a travs del legtimo uso de la fuerza para repeler al agresor, incluso
llegando al uso de armas de fuego, en los casos especficamente contemplados, tal como la
excusa absolutoria de sancin penal en el uso de la legtima defensa para repeler actos de
agresin con violencia, etc.-

As las cosas y prosiguiendo con una larga tradicin desde los
albores del nacimiento de nuestra nacin es que el da 28 de Diciembre de 2005, y por
decreto presidencial del entonces Sr. Presidente de la Repblica Argentina, Dr. Nstor
3
Kirchner, declar por Decreto 1680/2005: Monumento Histrico Nacional la sede del
Tiro Federal Argentino de Buenos Aires

Entre sus escuetos pero concisos trascendentales
fundamentos, reiter la razn de ser, espritu y concrecin fctica de los arts. 21 y 36 de la
Constitucin Nacional, al transcribir y hacer suyas las palabras de un predecesor como
Presidente de la Repblica (1910/1914): al decir que ... el doctor Roque SAENZ PEA
destac la importancia de las instituciones de tiro, diciendo que "Si instruimos a todos los
ciudadanos en el manejo del arma nacional y en la certeza del Tiro, habremos multiplicado
el poder defensivo de la Nacin y todos y cada uno de los argentinos habrn de ser
considerados como soldados francos o en licenciamiento, siempre prontos al llamado de la
Patria."... as entonces el decreto 1680/2005 mantiene la plena vigencia del espritu y
razn de la practica e instruccin de tiro del ciudadano.

Este derecho a la defensa de la seguridad personal y de
repeler toda agresin personal, incluso la obligacin constitucional de actuar en defensa de
las instituciones y de la agresin armada de terceros contra las autoridades y las
instituciones del Estado, han sido recogida tambin, expresamente, por las constituciones
Neuqun (art. 9;18;19 y 27); de Rio Negro (art 7, 14; 15; 16; 22; 31; 33; 46), entre
tras.-
el acceder a la condicin de Legitimo Usuario, y para
por Licenciado en psicologa o mdico psiquiatra)
acional de Reincidencias del que resulte la inexistencia de
ntecedentes penales.-
de provincia.-

As lo dispone la Constitucin de la Provincia de Buenos
Aires (arts 3 y 10); de Catamarca (art. 7 y 292); de Chaco (arts 7, 14 y 15); de Chubut
(arts. 9, 10, 17, 57, 66), de Crdoba (arts. 4, 17, 20; 34; 38 y 53), de Corrientes (arts 27 y
29); de Entre Rios (arts 5, 6 y 16); de Formosa (arts 5 y 28); de J ujuy (art. 6, 15; 16; 17;
18; 43); de La Rioja (arts. 12; 19; 37; 38 y 52); de Mendoza (art. 8); de Misiones (art,. 13 y
29) de
o

Asimismo para adquirir un arma de fuego (uso civil o de uso
civil condicional) es requisito previo
ello, bsicamente, debe acreditarse:
a) Idoneidad en el manejo de armas.
b) Aptitud fsica (certificado de profesional en medicina)
c) Aptitud psicolgica (certificado
d) Acreditar medio lcito de vida
e) Informe del Registro N
a
4

na credencial conocida normalmente como Credencial de Legitimo Usuario
(CLU).

compra de material controlado autorizado al efecto,
n el caso particular armas de fuego.
a armera habilitada al efecto o a un particular, para adquirirle un arma usada
gistrada.

omprada a un particular, porque ella ya tiene su correspondiente tarjeta de identificacin)
enominada cedula verde de los automotores con
l distingo que en vez de verde es rosada.
materia de derechos reales o personales que puede aplicarse a la
lacin con las cosas.-
l
ropietario registral, que es legtimo usuario (nombre/apellido y documento de identidad)
tes penales, idneo y sin afecciones
sicas o psicolgicas que afectan a su personalidad.
Acreditado tales extremos el Registro Nacional de Armas
otorga u
Slo una vez que el ciudadano accede a la condicin de
Legitimo Usuario puede formalizar la
e


Entonces, para adquirir un arma de fuego el legtimo usuario puede
ocurrir a un
re

Una vez adquirida el arma, esto es abonada la misma al vendedor,
(no habr traditio si el arma es nueva, hasta tanto el adquirente no proceda a registrarla
en el RENAR, en tanto que si puede haber tradicin si el arma adquirida es usada y
c

Que la referida tarjeta de identificacin del arma, en definitiva es el
paralelo o equivalente a la normalmente d
e

Esta credencial o cedula rosa, es conocida en el vocablo usual como
tenencia, sin embargo no guarda relacin dicho trmino con el vocablo tenencia
conocido y aplicado en
re

As las cosas, adquirida el arma, sin retirarla de la armera, se espera
que el RENAR emita la credencial identificatoria del arma de donde resulta bsicamente:
Marca; Modelo; tipo de arma; calibre y nmero de la misma, as como los datos de
p

Entonces, como se puede advertir, el trmite requiere de varios pasos,
es un proceso dilatado y que asegura debidamente al RENAR, al ser el ciudadano Legitimo
Usuario, que es una persona proba, sin anteceden
f
5

Por lo tanto, el ciudadano Legitimo Usuario es una persona moral y
de conducta no violenta, prueba de ello que no existen ndices trascendentes de delitos
ometidos con arma de fuego por un Legitimo Usuario.
amplia garanta constitucional por ser un
erecho que hace a la defensa del individuo.-

in, de acceder al trmite,
ordena extender la credencial que autoriza la portacin de armas.
e
fecta personalmente, la universalidad de los legtimos usuarios y ciudadanos en general.

V.- CONDICIONES DE ADMISIBILIDAD
e se hallan o
uedan hallarse afectados los intereses legales y/o derechos de una persona.-
N DE UN DAO ACTUAL e INEXISTENCIA
E OTRA VIA PROCESAL IDONEA.-

ESTADO DE INCERTIDUMBRE
c

A su vez, por condiciones expresamente contempladas en la ley, la
portacin de arma de fuego (arma transportada por el legtimo usuario en condiciones de
inmediato uso cargada- (arts. 33 CN y confirmado por la Constitucin de la Provincia de
Misiones en su art. 13), goza tambin de la
d
Como se trata de un derecho reglado, para obtener aquella
autorizacin para portacin personal de armas en condiciones de inmediato uso, el
ciudadano debe iniciar el trmite en el RENAR, acreditando el cumplimiento de los
requerimientos especficos de la autoridad de aplicacin, y la cuestin se resuelve por
otorgar o no la autorizacin de portacin de armas, lo cual queda en definitiva, reservado al
criterio subjetivo (al saber y entender) del funcionario a cargo, qu

Efectuada esta breve introduccin al tema, es que abordar
en profundizar la arbitrariedad manifiesta que contiene la Resolucin 373/2013, que m
a

La accin de amparo ha sido admitida por la CSJ N en
numerosos pronunciamientos como medio idneo para cuestionar la constitucionalidad de
una norma, o la constitucionalidad de una decisin administrativa, desde qu
p

La Ley 16986 dispone como condiciones de admisibilidad en
la accin de amparo, que se acredite un ESTADO DE INCERTIDUMBRE, QUE HAYA
UN INTERES LEGITIMO, PREVENCIO
D

6
El estado de incertidumbre, en la expresin del legislador,
habida cuenta el estado de angustia permanente, motivado precisamente en el temor, en la
inquietud personal que abriga esta asociacin respecto del futuro de la misma y de sus
asociados, como legtimo usuarios de armas de fuego registradas, en caso de que VS no
recepte adecuadamente esta accin y nos deje inermes e indefensos, sujetos a la
rbitrariedad de la Resolucin 373/2013 y del procedimiento de oposicin en ella
establecido.-
amente adquirida por una operacin de compraventa de un
bien de mercado, o la solicitud, previa acreditacin de circunstancias legales y fcticas, de
la autorizacin de portacin.-
que el denunciante (con o sin razn) pasar a ser de identidad
protegida, para no tener que dar explicaciones sobre la motivacin que lo indujo a la
oposicin en cuestin.-
, el estado de angustia existe y se hace evidente, a la
par que se agudiza con cada legtimo usuario que resulta publicado en la nmina de
publicaciones oficiales del RE
o har comprender el estado de angustia, casi de indefensin en que
.-

el Boletn
ficial -10/04/2013- y ya obran en la pgina web del RENAR las primeras publicaciones
e legt o us rios q e pret
a

En efecto, ya que desde que se public la Resolucin en
cuestin, puede ser consultada en la pgina web del RENAR la nomina, por nombre y
apellido, DNI y tipo de armas, de aquellos legtimos usuarios que inicien un trmite de
registracin de un arma previ


Ese estado de incertidumbre, habida cuenta que no sabemos a
ciencia cierta quin o quines pueden oponerse al trmite, las causales que los mueve, la
clara promocin que desde el Poder Ejecutivo se lleva adelante para desarmar a la sociedad
civil, y la seguridad de

En efecto
NAR.-

Entonces, el estado de incertidumbre es palpable y evidente, y
la sana crtica de VS l
los legtimos usuarios nos encontramos al vernos publicados en una nmina descabellada

PREVENCION DE DAO ACTUAL O INMINENTE

Como dijramos, la Resolucin ya se public en
O
d im ua u enden renovar sus licencias y/o adquirir nuevas.-.-

7
La Ley 16986 y su recepcin en el art. 43 de la carta magna,
l RENAR ya tiene
publicado los nombres, DNI y tipo de armas que los legtimos usuarios con licencias en
estado de prximo vencimie
De tal forma, queda acreditada la existencia de un DAO
ONCRETO para los integrantes del primer grupo, y un dao inminente y cierto para los
on la
resente accin.-
La funcin de Autoridad de Aplicacin en cabeza del RENAR
Una vez que el Ministerio de J usticia y Derechos Humanos de
Naci emi la R oluci
b del RENAR se
roduce en forma inmediata a la presentacin del pedido de trmite de registracin por
arte d propi ario d l arma
e al RENAR y/o Ministerio de J usticia a tramitar, resolver y
ulminar cualquier recurso a oponer, en un plazo perentorio, contra la vigencia de la
claramente hacen referencia a la viabilidad del amparo a efectos de cesar un dao actual o
prevenir un dao inminente.-

A la luz de los hechos citados supra, e
nto, con lo que a ellos respecta, el dao a la intimidad por la
publicacin intromisiva en su intimidad, ya se encuentra consumado.-

Asimismo, respecto de los legtimos usuarios que en adelante
deban realizar el trmite, tienen la certeza de que corrern igual suerte.

C
del segundo grupo, daos concreto e inminente y cierto que se intenta revertir c
p

INEXISTENCIA DE OTRAS VIAS PROCESALES


es absoluta y soberana respecto de los legtimo usuarios y registrados como tenedores de
armas lcitas.-


la n ti es n 373/2013 y la public en el Boletn Oficial, la resolucin se
encuentra vigente y de aplicacin obligatoria.-

La publicacin citada en las pginas we
p
p el et e (denominada de forma impropia tenencia desde el punto de
vista de los derechos reales) y o solicitud de autorizacin de portacin.

No existe en el ordenamiento jurdico algn recurso o accin
administrativa que obligu
c
Resolucin y contra la obligatoriedad de la publicacin del nombre de los asociados en la
pgina web del RENAR.-
8

Una vez que la Resolucin entr en vigencia, la publicacin
e la nomina es obligatoria e inmediata, y cualquier interposicin de recursos contra ella, en
Frente a la inexistencia de recursos que oponer para evitar la
en de
A travs de esta accin de amparo se trata de evitar que el
miten sus
cencias.-
73/2013, la que fue publicada como
orma de carcter obligatoria en el Boletn Oficial de la Nacin en fecha 10/04/2013, y con
o en que cada uno de aquellos, ya habilitado al
fecto (Legitimo Usuario de Uso Civil o de Uso Civil Condicional) intente registrar
nte un arma
ados, habitantes
e la Nacin Argentina y entidades de sociedades que tengan inters, puedan oponerse a
d
el marco de la Ley 19549, llegar sin lugar a dudas tarde, ya que no hay plazo
administrativo tal que llegue a poder frenar, en trmino, la publicacin en cuestin.-


publicacin y el rgim oposiciones, debido al exiguo plazo de tramitacin, el dao
queda consumado.-


Renar contine publicando las nminas de los legtimos usuarios que tra
li

VI.- HECHOS


1.- En fecha 8 de abril de 2013 el Ministerio de J usticia y
Derechos Humanos de la Nacin emiti la Resolucin 3
n
entrada en vigencia conforme art. 3 de la norma - al da siguiente al de su publicacin
oficial se adjunta copia de la publicacin respectiva.-

Mediante dicha Resolucin, el Ministerio de J usticia y
Derechos Humanos estableci la creacin de un Procedimiento de Participacin
Ciudadana por Oposicin para la Autorizacin de Tenencia o Portacin de Armas de
Fuego, dejando a todos los habitantes de la nacin, sean estos legtimos usuarios de armas
de fuego o que pretendan serlo en el futuro, sujetos al protocolo normativo all establecido,
que ser de aplicacin obligatoria al moment
e
debidame de fuego legtimamente adquirida o inicie el trmite para obtener
autorizacin de portacin de arma de fuego.

La norma principal Resolucin 373/2013 en su art. 1ro
crea el Procedimiento. a efectos de que todos los ciudadanos no arm
d
9
e li s n o portacin de armas de fuego, el cual quedar redactado de
conformidad con el Anexo I que forma parte integrante de la resolucin-

En ese sentido, el Anexo I fija el procedimiento aplicable; los
plazos y las causales de oposicin conjuntamente con la suspensin de los trminos de las
actuaciones administrativas necesarias para la tramitacin del acto registral o autorizacin
de portacin y la independencia de la res
sas so citude de te encia
olucin judicial (en aquellos casos en que haya
nido intervencin por denuncias previas) respecto de la resolucin administrativa para
gistra debi ment un a
Determina tambin que el rechazo de la solicitud registracin
a en la norma) o portacin de armas, importa la revocacin
lece el procedimiento que se seguir en caso
de las actuaciones por parte del observado, debiendo en ese
2.- Varios son los aspectos que esta que debo destacar ante
S como violatorios y conculcatorios de derechos individuales a mi respecto, y con
nsin de VS, se proceder a
vio en forma separada.-
, su Decreto Reglamentario y disposiciones de la autoridad de aplicacin, se
n la pgina web del RENAR y por 1 da en el Boletn
te
re r da e rma de propiedad del legtimo usuario o autorizacin de
portacin que pueda adoptar el RENAR.-


(denominada tenenci
inmediata de todas las autorizaciones anteriores que existieran en el RENAR a nombre del
mismo legtimo usuario.-

Finalmente, estab
de un pedido de vista o copia
caso el RENAR extremar los recaudos para obtener la reserva de los datos personales del
opositor contra el legtimo usuario.-


V
relacin a los actuales legtimos usuarios y/o respecto de todos aquellos ciudadanos que en
lo sucesivo quieran serlo.-

A efectos de facilitar la compre
tratar cada agra

A.- VULNERACION DEL DERECHO A LA INTIMIDAD

El procedimiento regulado en la Resolucin 373/2013
establece, como previo al otorgamiento de la credencial identificatoria del arma (mal
llamada tenencia) y o la solicitud de portacin que, una vez cumplidos los requisitos de la
Ley 20429
debe publicar por 15 das e
10
Oficial el nombre completo, documento y datos del o de las armas de que se trate ese
trmite.-

Esa publicacin en un medio masivo como lo es la pgina
web de un organismo, con detalle exhaustivo del nombre completo con ms documento del
o las armas de que se trate, afecta necesariamente el derecho a la intimidad
En efecto, la publicacin del nombre y documento, con ms el
o de rmas e el
aparece publicado en la
gina web del organismo y que es de consulta libre e irrestricta por cualquier particular
on la obtencin del
ombre de la persona y su documento, cualquier particular asociacin puede culminar
tenie o el omici
rtos, habida cuenta que fcilmente puede ser objeto de hechos de
iolencia y/o intentos de robo por parte de bandas armadas, que intenten hacerse de su
rmam to lc o, leg
a publicidad de un listado o publicacin de datos indiscriminados en
la pgina web del or
solicitante y el
de que goza todo habitante de esta nacin, derecho inalienable contenido en nuestra Carta
Magna.-


tip a qu sujeto interesado quiera registrar, o renovar, expone al individuo a un
grado de publicidad que atenta contra su derecho a la privacidad.-

Esa afectacin es clara, al momento de verse expuesto en forma
indubitable, con nombre, apellido y documento, en un listado que
p
y/o asociacin que quiera efectuar la consulta a la pgina web del RENAR, sin deber o
necesidad de explicar los motivos que lo llevaron a esa consulta.-

Ms all de esa afectacin, sabido es que c
n
ob nd d lio particular de ese individuo, su profesin, su inscripcin ante la
AFIP, etc, con slo navegar en cualquier buscador de la red internet.-

As, es tal nivel de exposicin personal (al resultar publicado por
nombre, documento y arma o armas puede tener en su poder) que lo sujeta a una serie de
riesgos innecesarios y cie
v
a en it al, registrado, y del cual es responsable habida cuenta que lo tiene
registrado a su nombre.-

L
ganismo RENAR, vulnera la debida intimidad que como derecho
constitucional tenemos como ciudadanos.-

Es una clara coaccin psicolgica al establecer nuevas condiciones
para restringir el uso y adquisicin de armas de fuego. De esta manera expone al ciudadano
11
a que el universo de habitantes de la nacin, incluso del exterior tenga acceso a datos
personales, tales como nombre completo, domicilio y arma/s registrada/s, que cruzada con
dems datos graciosamente considerados tambin superfluos de fcil acceso via internet,
dan indicacin o contribuyen logsticamente a dar la locacin, ingresos y hasta estado
patrimonial, de esta m
enera una situacin continua de temor igual o peor de aquel al que
le publican que en su
a grave afectacin que causa, en este aspecto la Resolucin
impugnada, a la intim
in perjuicio que los datos registrados son utilizados con fines
distintos (Registral) a
te definidos en la misma (Corte Interamericana de Derechos Humanos. Serie
C, n 100, caso Bulacio v. Argentina, sentencia del 18 de septiembre de 2003, ptos. 124 y
125; ver Fallos: 330:3
des que las que le han
anera se genera innecesariamente una situacin de riesgo al individuo
y ncleo de convivencia sobre la vida , integridad y propiedad del ciudadano y su familia.

G
vivienda existen guardadas piedras preciosas de gran valor, barras de
metal precioso o dineros en efectivo en importante cantidad.

L
idad y vida privada, irrumpe burdamente contra los arts. 18, 19 y
33de la CN, sin perjuicio que mortifica y perturba la intimidad (art. 1071 bis. CCiv.)

S
los previstos en la ley y que afecta la dignidad del Legitimo Usuario
(CSJ N Halabi, Ernesto c/PEN-Lye 25873- Dto 1563 s/Amparo ley 16986)

Asimismo, la Corte Interamericana de Derechos Humanos tiene
dicho que el poder del Estado para garantizar la seguridad y mantener el orden pblico no
es ilimitado, sino que su actuacin est condicionada por el respeto de los derechos
fundamentales de los individuos que se encuentren bajo su jurisdiccin y a la observacin
de los procedimientos conforme a Derecho () con estricta sujecin a los procedimientos
objetivamen
801 - CSJ N Halabi, Ernesto c/PEN-Lye 25873- Dto 1563 s/Amparo
ley 16986)

Y que: La doctrina de la omnipotencia legislativa que se pretende
fundar en una presunta voluntad de la mayora del pueblo, es insostenible dentro de un
sistema de gobierno cuya esencia es la licitacin de los poderes de los distintos rganos y la
supremaca de la constitucin.- Si el pueblo de la nacin quisiera dar al Congreso
atribuciones ms extensas de las que ya les ha otorgado o suprimir algunas de las
limitaciones que les ha impuesto, lo hara en la nica forma que l mismo ha establecido al
sancionar el artculo 30 de la Constitucin.- Entre tanto ni el legislativo ni ningn
departamento del gobierno puede ejercer lcitamente otras faculta
12
sido otorgadas expresamente o que deben considerarse conferidas por necesarias
na es incompatible con la constitucin.-

En el captulo ANTECEDENTES nos referimos al derecho de cada
istracin y guarda de las mismas,
ada una de esas armas integrar un conjunto que se denomina ARMAS LICITAS o
sus variadas modalidades en polgonos de tiro, clubes, instalaciones o
gares habilitados al efecto, las que se utilizan para la prctica de la caza y las que se
Al tratarse de armas registradas (bien mueble registrable) a nombre
e un s jeto individu
registrados o no registrados, cuando en rigor de verdad, esta ley de emergencia
n materia de armas slo trata (o debera tratar) respecto de aquellas armas que se
del circuito legal y por
implicancias de aquellas.- Cualquier otra doctri
(CSJ N, Horta J os contra Harguindeguy, Ernesto- Fallos 137-147)
B.- DERECHO A LA DEFENSA PERSONAL

individuo de ser legtimo usuario y propietario de una o varia armas de fuego, en la medida
que esas armas se encuentren registradas en el organismo de control RENAR.-

En la medida que cada sujeto interesado sea tenedor de armas
registradas y cumpla con cada uno de los requisitos de reg
c
LEGALES, vale decir, aquellas armas en manos de sujetos responsables, registrados,
capacitados para la tenencia y/o portacin, y para su uso.-

Esas ARMAS LICITAS O LEGALES son las que se utilizan ya para
prctica deportiva en
lu
utilizan para defensa personal ya por parte de profesionales de seguridad privada o pblica,
ya por particulares.-


d u alizado, con su documento y un domicilio declarado, esas armas NO
ESTAN y NO PERTENECEN al mbito del delito ni al circuito ilegal de armas.-

La norma, en sus considerandos, habla de la ley 26216 que declara la
emergencia nacional en materia de tenencia, fabricacin, importacin, exportacin,
transporte, depsito, almacenamiento, trnsito internacional, registracin, donacin,
comodato y compraventa de armas de fuego, municiones, explosivos y dems materiales
controlados,
e
encuentran por fuera del circuito legal o registrado, es decir aquellas armas del submundo
del delito.-

En efecto, el verdadero problema, como sealramos anteriormente,
lo constituye la enorme cantidad de armas que existen por fuera
13
ende, por fuera del control del RENAR. Estas armas son las que en forma casi exclusiva y
quellas y/o por locadores de las mismas. En un porcentual nfimo las armas
el circuito ilegal se corresponden con aquellas obtenidas de la fabricacin casera,
nom adas umbe
ACION Las armas que
esaparecieron del Batalln de Arsenales 603, ubicado en la ciudad santafecina de Fray
agregan otros 250 que se
l
excluyente son utilizadas por la delincuencia para la comisin de los distintos delitos de
sangre con armas de fuego que se cometen en el mbito del pas.-

Estas armas son obtenidas por los actores de la delincuencia, en su
mayora por robo a las fuerzas armadas y al personal policial; en otros casos por el uso de
esos actores en connivencia con los agentes de las fuerzas armadas y de seguridad (casos de
armas cedidas y/o alquiladas para la comisin de ilcitos), en otro porcentual se
corresponden con armas de antigua data y en poder de la delincuencia desde tiempo
remoto, sin que pueda precisarse su cantidad ni origen, que son empleadas por los mismos
tenedores de a
d
de in t ras (que se fabrican en lugares frecuentados por elementos de la
delincuencia)

A modo de ejemplo de lo que la Ley 26216 trata al referirse a la
emergencia en materia de armas, se citan una serie de casos de dominio pblico
Suman ms de 400 los fusiles sustrados. De ellos, unos 250 fueron llevados desarmados
Domingo 06 de marzo de 2011 | Mariano de Vedia LA N
d
Luis Beltrn, suman ms de 400, ya que a los 154 FAL se
encontraban desarmados, pero listos para ser puestos en marcha.-

http://www.perfil.com/ediciones/politica/-20131-746-0027.htm
n sospechoso robo de armas en el Renar. Desaparecieron unas 200 pistolas, escopetas y
stivas fallas en las medidas de
U
ametralladoras del organismo. La J usticia investiga las suge
seguridad que encubrieron a los ladrones.

http://www.cadena3.com/contenido/2011/10/11/85772.asp
Robaron 60 armas de un depsito del Renar en Mendoza 11/10/2011 | El atraco se produjo
alle Chile alrededor de la 1 de la madrugada del domingo ltimo en el predio situado en la c
al 1600, donde se guardan armas secuestradas en procedimientos policiales.

http://www.lanacion.com.ar/1483743-alarmante-aumento-de-los-robos-de-armas
La Nacin J ueves 21 de junio de 2012...Sorprende y preocupa la sospechosa facilidad con
la que continan los robos de ingentes cantidades de peligrosas armas en la Argentina.
Comisaras de la Polica Federal y unidades del Ejrcito y la Fuerza Area han sido
14
vctimas -en ciertos casos, probablemente, con la complicidad de algunos de sus
integrantes- de estos graves hechos que involucran armas de puo pero tambin de guerra
ue luego se contrabandean al exterior o terminan en manos de delincuentes y grupos
simismo, el 17 de agosto de 2010 se sustrajeron 30 pistolas de 9 milmetros y cinco
siles L de oma
q
violentos locales...

A
fu FA l C ndo de Operaciones de la Fuerza Area

Va de suyo destacar que jams el RENAR, como organismo de
registro y control de las armas registradas, podr pretender tener conocimiento y control de
las armas del circuito ilegal, o conocer a los tenedores y usuarios de esas armas de
procedencia y lugar de guarda desconocidas, precisamente por el carcter de armamento
egal no registrado, materia que es de resorte exclusivo y excluyente de las fuerzas de
de prevencin y/o de combate a la
elincuencia, y del Poder J udicial en el juzgamiento de los autores de ilcitos y en la orden
pora su arma al circuito ilegal de la delincuencia, toda vez que el arma
gistrada a su nombre fcilmente lo coloca en el sitial de un sujeto por dems
divid lizab .-
entonces que no son las armas legales (las registradas) las
ue generan la emergencia en materia de armamentos, ni son estas armas los instrumentos
les, implica un error en el mtodo
mpleado para intentar controlar las armas ilcitas, las que deben ser controladas por el
il
seguridad interior y eventualmente del Poder J udicial de la Nacin.-

El adecuado control del uso y eventualmente el achicamiento del
universo de armas ilegales, hasta su ideal eliminacin de circulacin, es potestad exclusiva
y excluyente de las fuerzas de seguridad interior, tales como Polica Federal, Polica de
Provincias, etc, en el ejercicio de sus funciones
d
de destruccin de armamento ilegal no registrado.-

El tenedor y legtimo usuario de un arma legal, ya para caza, ya para
tiro deportivo al blanco, ya para defensa personal, no utiliza su o sus armas en la comisin
de ilcitos, ni incor
re
in ua le

Vale decir
q
de que se vale la delincuencia.-

Crear un sistema de control de armamentos que importe la exposicin
en publicidad masiva de los titulares de armas lega
e
personal policial en el ejercicio de su funcin propia.-

15
En orden al acpite que nos ocupa, la posibilidad cierta de que un
legtimo usuario, tenedor de armas registradas, sea objetado en su renovacin de licencias,
portar que ste quede desarmado, por aplicacin del artculo 7mo del Anexo I, con lo
las ilcitas, sumado al desarme de la sociedad
ivil de sus armas lcitas, necesariamente pone a esta ltima en manos de la primera, sin
on ello me refiero a todos los particulares) en situacin de indefensin,
orriendo incluso riesgo su propia vida y de los que de ella dependen, en manos de la
elincu ncia.-
ior
an resultado a todas luces incapaces de erradicar la conducta ilcita y es evidente el
ION AL RENAR DE FACULTADES INHERENTES A OTRO PODER
L E ADO /O A
ciones
ue son, en casos del Poder J udicial, y en casos facultades privadas de los hombres
. El Director del Registro Nacional de Armas, o quin l designe deber efectuar
im
cual pierda la capacidad de defensa personal, si es que las armas las posea para ese fin.-

El desarmar a la sociedad civil de sus armas registradas y lcitas,
importa el colocarla en un estado cierto de indefensin y riesgo de vida, a tenor de la
experiencia que se recoge en la vida diaria. En efecto, los errores de las fuerzas policiales y
de seguridad interior en el intento de contro
c
posibilidad cierta o remota de defenderse.-

La generacin de una norma que permita, sin ms, y por el solo
hecho de la existencia de una denuncia de un actor de identidad preservada por el RENAR,
la oposicin a la adquisicin renovacin de la matrcula y con ello el desarme, deja a ese
particular (y c
c
d e

Ello, habida cuenta que las fuerzas policiales y de seguridad inter
h
incremento en el uso de las armas de origen ilcito y fuera del control del RENAR.-

C.- ATRIBUC
DE ST Y LOS PARTICULARES

En varios aspectos de la norma en crisis encontramos que el
Ministerio de J usticia ha excedido las funciones que le son propias, para tomar fun
q
integrantes de la sociedad en ejercicio de sus derechos y garantas constitucionales.-

c.1.- ATRIBUCION DE EJ ERCICIO DE DERECHOS DE LOS PARTICULARES

El art- 5to inc. b del ANEXO I establece como causal de
oposicinlos hechos de violencia, amenazas o intimidacin que tengan como autor al
solicitante, an cuando no hayan sido denunciados ante las autoridades policiales o
judiciales
16
la denuncia en los trminos del inc. 1ro del art. 177 del Cdigo Procesal Penal de la
ado con anterioridad a las autoridades legalmente
ompetentes (Poder J udicial de la Nacin y/o autoridad policial que la elevar al J uzgado
isponga, radicar la pertinente denuncia, en los trminos del art. 177 inc. 1ro
el CPPN obligacin del funcionario pblico de radicar denuncia por delitos perseguibles
e ofic .-
principio de juez natural y se crea una forma nueva (inhbil) para formular
enuncias de hechos ilcitos no prevista en el ordenamiento procesal penal y penal de fondo
igente -
nos del RENAR, para que ste lo
uplante en el rol de denunciante, y haga el mismo RENAR propia la denuncia de un
la
xistencia de los ilcitos por conocimiento directo, y no por lo que terceros le han contado
(y de lo que no se han animado o no han querido hacer la denuncia policial o judicial)
Nacin

Vemos aqu que, so pretexto de proteccin de los derechos de los
ciudadanos, el RENAR tomar como causal vlida de oposicin, la comunicacin al
RENAR de hechos ilcitos puntuales (hechos de violencia, amenazas o intimidacin) que
los particulares le manifestaran bajo juramento que haya cometido el solicitante de la
licencia, aunque no hubieren exterioriz
c
en turno) la existencia de esos hechos.-

Para validar esta causal de oposicin, por dems reida con las
normas del Cdigo Procesal Penal en orden al nacimiento de la accin penal y al ejercicio
de la misma art. 5 Cdigo Procesal Penal de la Nacin el Director del RENAR y/o
quin este d
d
d io

Ahora bien, es llamativo esta atribucin de facultades al Director del
RENAR, con el objeto de validar una y todas las causales de oposicin con tal de lograr
mayor nmero de las mismas, si tenemos en cuenta que con el procedimiento instaurado, se
vulnera el
d
v s.

En efecto, si un particular hubiere sido vctima o mero testigo de un
hecho ilcito del tipo de violencia, amenaza o intimidacin (tal el caso de las conductas
ilcitas del inciso en tratamiento), no puede admitirse que previo a la denuncia en sede
judicial, ese particular lleve la notitia criminis a ma
s
hecho, que no vivi ni como vctima ni como testigo.-

De otro lado, la referencia del art. 177 inc. 1ro del CPPN, en orden a
la obligatoriedad del funcionario pblico de denunciar los hechos ilcitos conocidos durante
el ejercicio de su funcin, se refiere slo a los casos en que el funcionario percibi
e
17

Vale decir Seor J uez que so pretexto de cumplirse a como diera
lugar eso objetivo de desarmar a la sociedad civil, se admiten procedimientos y causales de
oposicin a la renovacin de una licencia de legtimo usuario, que claramente exceden las
cultades reglamentarias de la autoridad de aplicacin.-
ENCIA DE LA RESOLUCION QUE PUEDA DICTAR OTRO PODER

resolucin de la solicitud
e tenencia o portacin es independiente del proceso judicial
ere culminar en un estado de vulneracin de la independencia de los poderes del
stado.-
absolucin, e igual decidir la
liminacin de la matrcula o licencia de legtimo usuario.-
cin de la licencia, con prescindencia
el fallo que se hubiere dictado en el Poder J udicial.-
duales y un avasallamiento sobre el ya tan
ulnerado principio de divisin de poderes.-
fa

c.2.- PRESCIND
DEL ESTADO

El art. 6to del Anexo I establece que la
d

Con ello el Ministerio de J usticia ha dotado (o pretende dotar) al
RENAR de una facultad jurisdiccional que no le es propia y que no puede ejercer, si es que
no se qui
E

En efecto, note VS que an en casos de efectiva denuncia penal que
movilice el engranaje del Poder J udicial, radicada por un particular contra un sujeto
determinado por los delitos de violencia, amenazas o intimidacin (art. 5 inc a) del Anexo
I), an cuando el Poder J udicial (en ejercicio de su facultad privativa, propia y especfica de
juzgar al sujeto denunciado por la eventual o posible comisin de los delitos de que se trate
la denuncia) pudiere sobreseer y/o absolver al denunciado por los delitos citados, el
RENAR podr hacer caso omiso a ese sobreseimiento y/o
e

Y ello, habida cuenta que el citado art. 6to le permite expresamente al
RENAR el decidir acerca de la renovacin y/o revoca
d

Esa facultad de resolver una eventual revocacin de licencia, an
pesando sobre la causa especfica un sobreseimiento o absolucin del imputado, claramente
importa una vulneracin de derechos indivi
v

Es que claramente las facultades que el Ministerio de J usticia le
atribuye al Renar en la Resolucin 373/2013 importa un desmedido ejercicio de poder por
18
parte de un rgano que depende del Poder Ejecutivo, que, sin cortapisas, se atribuye el
poder de decidir el tema en cuestin (la renovacin y/o revocacin de la licencia) con total
prescindencia de lo que pueda resolver el Poder J udicial en orden a las denuncias
vocadas como causal de oposicin.-
r constituido del Estado
oder J udicial) haya decidido sobre el tema sometido a anlisis.-
.- VULNERACION AL DERECHO DE DEFENSA EN J UICIO
ular de adquisicin y/o
novacin de una licencia de legtimo usuario de armas de fuego.-
actar las oposiciones y detalle de la prueba a que hace
ferencia el art. 3ro del Anexo I.-
radicar las
enuncias en sede judicial, a que hace referencia el art. 5to inc. b del Anexo I.-
e pertinente sobre el trmite de
novacin y/o revocacin de la licencia de que se trate.-
vista de la denuncia en que se sustenta la oposicin al trmite (vide art. 8vo
el Anexo I)

in

Esa prescindencia de lo que eventualmente pueda disponer el Poder
J udicial sobre el sujeto denunciado, importa que el RENAR queda colocado como un
supra-poder, que puede no acatar ni importarle lo que un Pode
(P



D

La normativa bajo anlisis tiene previsto todo un procedimiento que
debe llevar a cabo el RENAR a partir de la peticin de un partic
re

Como se dijera supra, debe publicar por 15 das en la pgina web del
organismo; debe publicar por 1 da en el Boletn Oficial y debe tener previsto el
mecanismo de recepcin de la o las eventuales oposiciones, poniendo a disposicin del
interesado los formularios para red
re

En cumplimiento de la normativa, el RENAR debe
d

Finalmente, y con la ya citada prescindencia de lo que el Poder
J udicial resuelva, puede el RENAR resolver lo que estim
re

Tambin debe el RENAR asegurarse de obtener la preservacin de
identidad del denunciante, en aquellos casos en que el denunciando en el organismo pueda
pedir copias o
d
19
Hasta aqu claramente expuestos los derechos y obligaciones del
Renar y la actuacin que pueda caberse a un eventual denunciante, que ejercite la oposicin
a la renovacin de una licencia en curso y/o solicitud de una licencia nueva.-

Ahora bien, la norma, que tanto se esfuerza por garantizar la
intangibilidad del derecho del eventual denunciante, al punto de invitrselo a radicar
oposiciones por internet, con la salvaguarda de identidad en caso de vista o pedido de
copias, nada dice respecto de la garanta del derecho de defensa que pueda corresponderle
al solicitante del trmite, que viera en el mismo la existencia de una oposicin.-

En efecto, reza la norma que el denunciante puede radicar sus
oposiciones y adjuntar la prueba respectiva, pero nada dice la misma norma respecto de qu
procedimiento de contralor y de replica puede caberle al denunciado, en legtimo ejercicio
de su derecho de defensa, como instrumento de proteccin de sus derechos.-

Vale decir que, una vez que el RENAR reciba la denuncia, el
denunciado, solicitante de un trmite de registracin (tenencia) o autorizacin de
portacin, queda inerme, obligado a lo que en definitiva el RENAR pretenda resolver,
sujeto a un grado de indefensin absoluta.-

Si bien es cierto que frente a la decisin del RENAR le caben al
denunciado las defensas que la Ley de Procedimiento Administrativo 19549 le acuerdan, lo
concreto es que la misma norma debi de establecer un rgimen de oposiciones, con control
de parte del denunciado de la prueba y de la oposicin en si misma, habida cuenta que no es
lo mismo recurrir una resolucin definitiva del organismo RENAR ante el Superior
(Ministerio de J usticia) y/o ante el Poder J udicial, que el poder intervenir como parte activa
en u proceso diramos bilateral, que tiene al oponente como denunciante y al sujeto opuesto
como denunciado.-

Esa imposibilidad de intervenir en la sede del RENAR para controlar
acerca de la produccin de la prueba de la oposicin, presentar la propia y dar sus razones
para rechazar la oposicin de que est siendo objeto, convierten a la norma en una que
contiene una grave lesin al derecho de defensa en juicio y de igualdad de las partes frente
a la ley y vulneracin del principio del debido proceso.-

E.- PROCEDIMIENTO VIOLATORIO DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS

20
El art. 5to in fine del Anexo I establece que la presentacin de
la oposicin suspender los plazos de las actuaciones administrativas a las resultas de las
pruebas producidas en el mbito del Poder J udicial, una vez producidas dichas pruebas y
debidamente acompaadas en las actuaciones, se reanudarn los plazos

Vale decir que, en los casos de renovacin de licencia quinquenal
(credencial de legitimo usuario), si el interesado resulta objetado por una denuncia que
luego pasa a la instancia judicial, deber aguardar a que la prueba que presente el opositor
como justificacin de la oposicin, o la que l mismo invoque para desacreditar aquella
oposicin, sea realizada en sede judicial, para luego incorporarla a las actuaciones
administrativas que lleva adelante el RENAR para renovar la licencia.-

Ahora bien, es sabido que los plazos en las actuaciones por ante el Poder
J udicial, an por ante el Fuero Criminal y Correccional, pueden demandar plazos que no
estn en manos del denunciado, sino que estn en manos de los Funcionarios del mismo
Poder J udicial, y suelen extenderse muy por encima de lo que las partes puedan prever en
un comienzo.-

Ese plazo de prdida de ejercicio del derecho por un mero capricho del
Ministerio de J usticia de establecer el proceso de suspensin de las actuaciones
administrativas, importa sin lugar a dudas la generacin de un agravio insusceptible de
reparacin ulterior, por cuanto, ms all de que a futuro pueda renovarse la licencia, el
tiempo en que no pudo hacer de un bien de su propiedad para su legtimo uso no puede ser
recuperado, y la norma no prev un proceso de subsanacin de ese agravio.-

Lo que es peor, si suspendida la condicin de legtimo usuario, se mantienen
las armas, automticamente se convierte en tenencia ilegal de armas, delito tipificado en el
Cdigo Penal de la Nacin.-

Por otro lado, suspendida la condicin de legtimo usuario, las opciones son,
entregar las armas en depsito al RENAR (donde no sern cuidadas ni mantenidas en
absoluto, y donde pueden ser fcilmente robadas), entregarlas en depsito con pago de
canon a una armera, la venta de las mismas a otro legitimo usuario o la entrega para
destruccin previo cobro de un precio vil del exitoso sistema de entrega voluntaria de
armas. En todos los casos con una grave afectacin al patrimonio y derecho de propiedad.

F.- ABRITRARIEDAD EN LA ATRIBUCION DE CAUSALES DE OPOSICION
21

El art. 5to del Anexo I establece las causales de oposicin que recae en
cabeza de cualquier interesado.-

Ya se habl de la improcedencia del inc. b de ese artculo, cuando establece
como vlido un proceso de recepcin, en el RENAR, de denuncias que slo debieran ser
interpuestas ante la autoridad policial y/o judicial.-

El art. 18 de la constitucin dispone que ningn habitante de la Nacin
puede ser juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley
antes del hecho de la causa. Tratado de Derecho Constitucional Tomo II Gregorio
Badeni, 2da Ed. La Ley pag. 1140)

Conforme a la exigencia constitucional, el juicio previo se debe desarrollar
ante los jueces naturales. La imposicin de una pena o sancin que limite o restrinja los
derechos constitucionales, debe ser dispuesta en juicio previo fundado en ley anterior,
sustanciado y sentenciado por un magistrado judicialmente competente. Tratado de
Derecho Constitucional Tomo II Gregorio Badeni, 2da Ed. La Ley pag. 1141)

Ahora, como nuevo argumento de lo irracional de la norma, tocaremos el
inc. d) del mismo artculo 5, adonde se deja establecido que ser causal de
oposicin..cualquier otro hecho o circunstancia que por su gravedad, torne
razonable que la autoridad competente tome debida intervencin.-

Aqu estamos en presencia de lo que en el derecho penal se denomina LEY
PENAL EN BLANCO, vale decir una norma que habilita el rgimen excepcional de las
oposiciones, que no remite a ninguna conducta ilcita en particular, sino que deja abierta la
prueba a la decisin arbitraria y discrecional de la autoridad competente, que en el caso es
el RENAR.-

Ahora bien, debemos dejar por dems establecido que para que se respete el
principio de inocencia y el de ser juzgado por los jueces naturales, el RENAR no es la
autoridad competente a la que se refiere el juego armnico de las normas constitucionales
en vigencia, por lo que la facultad al RENAR de establecer otras causales por fuera de las
expresamente tipificadas, entra en clara colisin con las normas y principios
constitucionales citados supra.-

22
Si estamos en un Estado de Derecho y pretendemos que el mismo se
mantenga como tal, con el debido respeto de los derechos individuales, y de las garantas
constitucionales de debido proceso, defensa en juicio, igualdad ante la ley, jueces naturales,
y de los principios que se oponen al abuso de derecho por parte de la autoridad, debemos
ejercer los derechos que tenemos al alcance, para oponerlos a las normas abusivas.-

En este caso en particular, claramente la remisin que hace el inc. d) del
artculo 5to del Anexo I, a la arbitrariedad, discrecionalidad y abuso del derecho por parte
de la autoridad de aplicacin, torna a este inciso en uno que contiene abusos de derecho y
violacin a los principios y garantas contenidos en la Carta Magna, ya citados de defensa
en juicio, igualdad ante la ley, debido proceso.-

La Constitucin prohbe el juzgamiento por comisiones especiales. Se trata
de un compromiso amplio que abarca no solamente los casos en que los rganos
legislativo o ejecutivo pretenden, por si mismos, ejercer la funcin jurisdiccional, sino
tambin todos aquellos casos en que encomiendan dicha funcin a diversos organismos o
personas sin dar cumplimiento a los requisitos impuestos por la Constitucin para que
puedan legalmente conformar un tribunal judicial
Segundo V. Linares Quintana. Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional, t. IV, p.
134, ob. Cit.
J uan A. Gonzalez Caldern, Curso de decho constitucional, P. 242. Ob. Cit.

Ser sacados de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa,
significa que una persona debe estar sometida a la jurisdiccin de los tribunales
competentes que existen en el momento en que se produce el hecho generador del proceso.
Tratado de Derecho Constitucional Tomo II Gregorio Badeni, 2da Ed. La Ley pag.
1142)

Y esto no slo surge de nuestra carta magna y de lo que reconocida doctrina
nacional pueda opinar sobre el tema, sino que surge de tratados internacionales,
incorporados al texto constitucional, conforme art 75 inc 22 de nuestra Carta Magna en su
redaccin del ao 1994, tal el caso de la DECLARACIN AMERICANA DE LOS
DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE

Artculo XXVI. Se presume que todo acusado es inocente, hasta que se
pruebe que es culpable.

23
Toda persona acusada de delito tiene derecho a ser oda en forma imparcial y
pblica, a ser juzgada por tribunales anteriormente establecidos de acuerdo con leyes
preexistentes y a que no se le imponga penas crueles, infamantes o inusitadas

Tambin en la CONVENCIN AMERICANA SOBRE LOS
DERECHOS HUMANOS (PACTO DE SAN JOSE DE COSTA RICA)

ARTICULO 8.- GARANTIAS J UDICIALES.

1. Toda persona tiene derecho a ser oda con las debidas garantas y dentro
de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial,
establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal
formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden
civil, laboral, fiscal o de cualquier carcter. ...
Este principio rige no solamente en materia penal, sino tambin para
cuestiones de ndole civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter. Tratado de Derecho
Constitucional Tomo II Gregorio Badeni, 2da Ed. La Ley pag. 1143

G.- TRATO DESIGUAL FRENTE A LA LEY.-

g.1.- EN LA REGULACION DE DERECHOS RECONOCIDOS

Cierto es que los derechos que preserva nuestra Constitucin
Nacional y las Leyes que de ella se derivan, no son de ejercicio irrestricto y absoluto, sino
que quedan sujetos a las disposiciones que los reglamentan.-

Tambin es cierto que en el dictado de normas reglamentarias jams
se debe alterar el espritu liberal que lleva nsita nuestra Carta Magna, habida cuenta que
ello importara la existencia de una reglamentacin violatoria de la misma Constitucin
Nacional.-

La Ley Nacional de Armas habilita a los ciudadanos de la nacin la
tenencia y legtimo uso de armas de fuego, derechos, desde luego, sujetos a las
reglamentaciones que dicte la autoridad de aplicacin.-

En el caso de autos, la autoridad de aplicacin es el RENAR y su
Superior, el Ministerio de J usticia.-
24

Ahora bien, claramente en este caso la autoridad de aplicacin ha
establecido una reglamentacin que impide y viola los legtimos derechos de usuarios de
armas que contempla la Ley Nacional de Armas, y con ello se da en la especie una
reglamentacin que excede y vulnera a la legislacin sancionada por el Poder Legislativo
en el marco de las atribuciones y con las garantas constitucionales vigentes.-

Si nos detenemos en la fundamentacin de la Resolucin 373/2013,
vale decir en los considerandos, observamos que el fin ltimo de la norma es la
eliminacin, a como diere lugar, de la circulacin de armas de fuego en manos de la
ciudadana civil, a contramano de la Ley Nacional de Armas que habilita a los ciudadanos a
tenerlas. Aquella eliminacin, conforme la norma, a travs de la reglamentacin en el
trmite de renovacin y/u obtencin de una licencia de legtimo usuario.-

Y como cabal demostracin de que nos encontramos frente a una
regulacin no solo excesiva sino tambin diferenciada frente a otras regulaciones de
materia tambin sometidas al Ministerio de J usticia, note VS el anlisis comparativo:
RENAR depende del Ministerio de J usticia y Derechos Humanos de la Nacin y es
autoridad de aplicacin en lo que al uso, registro y tenencia de armas de fuego de uso civil
y de armas de guerra se refiere (tambin en lo atinente al uso y acopio de explosivos,
chalecos antibalas, autos blindados, etc, aunque no viene al caso de esta accin). La
normativa que estableci el Renar y su Superior el Ministerio de J usticia para el
mantenimiento y/o adquisicin de la calidad de legtimo usuario ya ha sido expuesta supra.
Las armas (de cualquier tipo) revisten un grado de peligrosidad tanto para el usuario como
para terceros. En efecto, surge de los considerandos de la Resolucin 373/2013toda vez
que stas son peligrosas en si mismas.

Registro Nacional de la Propiedad Automotor depende del Ministerio de J usticia y
Derechos Humanos y es autoridad de aplicacin en lo que al registro y matriculacin de los
vehculos a motor (llmese automotores, camiones, colectivos, motocicletas, etc..). La
normativa que estableci el Registro de la Propiedad Automotor y su Superior el Ministerio
de J usticia para el mantenimiento de vehculos matriculados y/o incorporacin de nuevos
vehculos a la matricula, son de carcter nacional, de tal suerte que cualquier vehculo que
infrinja la normativa vigente quedar en infraccin y pesar sobre el mismo la prohibicin
de circular (cuando no importare la comisin de ilcitos previstos en el DL 6582/58 y su ley
posterior de convalidacin). Los vehculos a motor (de cualquier tipo) revisten un grado de
peligrosidad tanto para el usuario como para terceros. En efecto, surge de innumerables
25
fallos judiciales, tanto nacionales como provinciales, tanto de la sede civil por daos y
perjuicios como de la sede penal, por delitos de lesiones y/u homicidios culposos por
accidentes en la via pblica.- En esta materia en particular, podemos sealar sin temor a
equivocarnos, que lamentablemente la Repblica Argentina registra uno de los ms altos
ndices de muertos por accidentes en la via pblica a nivel latinoamericano y mucho ms si
la comparacin es contra los ndices de los pases denominados del primer mundo, tales
como Suecia, Noruega, Canad, Reino Unido, Alemania, Suiza, etc, al punto de poder
sealar que el conductor argentino suele pecar de arrogancia, burla e inobservancia a los
reglamentos y artes de la conduccin (por ej. conduccin en estado de alcoholizacin por
encima del mximo tolerado de 0.50 grs de alcohol en sangre, violacin de semforos
inhabilitantes, doblar en lugares prohibidos, falta de respeto a la prioridad del peatn,
excesos de velocidad, competicin en la va pblica o picadas, conduccin de
automotores que no han superado la prueba de verificacin obligatoria anual, incluso etc.-
Estadsticas elaboradas en base a informacin del Ministerio de Salud de la Nacin y
la Asociacin Civil Luchemos por la Vida

La Asociacin de Legtimos Usuarios y Tenedores de Armas de la Repblica Argentina (
ALUTARA) se tom el trabajo de elaborar un cuadro estadstico respecto de las causas de
muerte de los ciudadanos en la Argentina para los aos 2003 al 2008 (base de 6 aos
consecutivos), la que puede verse con facilidad en la pgina web
http://www.alutara.org.ar, estadstica elaborada en base informacin oficial del
Ministerio de Salud de la Nacin y de la asociacin civil Luchemos por la Vida.-
De esa estadstica, para no abrumar a VS en esta presentacin, pueden extraerse las
siguientes informaciones:

-fallecidos en la Argentina entre 2003 y 2008 = 1820474 personas
-causales de deceso= 92.53% enfermedades de todo tipo =1685563 personas
7.41% por causas externas =134911 personas
-discriminacin de muertes por causas externas =
Casos de violencia en general, excluido accidentes de trnsito y armas=50% =
67456 personas.-
Accidentes de trnsito=33%=44520 personas
Homicidios (excluido accidentes transito)=12%=16190 personas
Complicaciones quirrgicas=5% =6745perrsonas
-causal de muerte en homicidios=50% por violencia en general=8095 personas
50% por armas=8095 personas
-causal de muerte en suicidios=73.33% por causas varias
26
26.66% por armas

Este anlisis estadstico elaborado en base a datos oficiales para los
aos 2003 al 2008, mantiene su vigencia para los aos posteriores, incluso para el ao en
curso.-

Este mero ejercicio de comparacin entre las armas de fuego
(peligrosas en si mismas conforme la Resolucin 373/2013) y los vehculos a motor
(tambin peligrosos en si mismos conforme los innumerables fallos jurisprudenciales) nos
permiten efectuar un razonamiento y un cuestionamiento a la formas en que el mismo
Ministerio de J usticia y Derechos Humanos trata lo atinente al uso de armas de fuego con
respecto a cmo trata a los titulares registrales de vehculos a motor.-

Sobre todo teniendo en cuenta la menor cantidad de muertos por ao
a causa de muerte violenta por el uso de armas de fuego (causa de armas ilcitas y lcitas)
con respecto a la enorme, dira grosera, cantidad de muertos por ao a causa de accidentes
de trnsito causados por el uso de vehculos a motor.-

Y note VS que no hay, para la conservacin de la matriculacin de un
vehculo motor ya registrado o para la incorporacin de un vehculo nuevo a la matricula
de automotores circulantes, ni la exigencia de publicidad en pginas oficiales del registro
con nombre y documentos del interesado, ni un rgimen de opositores a los que intentes
matricular un auto (ya nuevo, ya usado va transferencia), como si ocurre, hasta ahora, con
el Registro de tenedores y legtimo usuarios de armas de fuego.-

Otro argumento que pesa a favor del anlisis en cuestin, es el que
nos permite afirmar que mientras el RENAR es un registro nacional, que otorga licencias a
los legtimo usuarios del pas, lo atinente a la obtencin, conservacin y renovacin de la
licencia de conduccin depende de cada administracin municipal, sin que, incluso, exista
una unificacin de criterios o un rgimen de consultas acerca de causales de retiro de
licencias al mismo conductor en otros municipios, etc.-

Finalmente, un nuevo argumento a sopesar a los efectos de tener por
acreditado que el Ministerio de J usticia y Derechos Humanos somete con elevadsimo rigor
a los tenedores y usuarios de armas de fuego, en tanto que no hace lo propio con los
tenedores y usuarios de vehculos a motor: la mera tenencia de un arma de fuego no
registrada, careciendo su propietario de la credencial de legitimo usuario, lo convierte
27
automticamente en un violador de la ley penal, por tenencia de armas sin registro
habilitante, en tanto que el tenedor de un automotor no registrado a su nombre, sino
registrado a nombre de un tercero, apenas queda incurso en una infraccin administrativa
que se supera con el pago de una multa en el Registro al momento de actualizar la
titularidad del automotor.-

Entonces, teniendo en cuenta que ambos objetos pueden ser
calificados de peligrosos en si mismos, que en ambos casos depende de una adecuada
poltica nacional la concientizacin y buen uso que cada habitante haga de su objeto (ya
automotor, ya arma de fuego) y que ambos registros tienen al mismo Ministerio de J usticia
y Derechos Humanos como autoridad superior de cada autoridad de aplicacin, cul es la
razn para poner al tenedor de armas de fuego tantas trabas, regmenes publicidad en
pginas oficiales y Boletn Oficial, regmenes de oposicin, suspensin de plazos etc,
medidas que decididamente no pesan sobre los titulares registrales (ya vigentes, ya nuevos)
de vehculos a motor.-
Y la conclusin que esta parte obtiene del anlisis citado, es que si
bien la Ley Nacional de Armas habilita y permite a cada habitante de la nacin el ser
tenedor de armas y legtimo usuario de la misma, la reglamentacin del Ministerio de
J usticia y Derechos Humanos, a travs de su Resolucin 373/2013, tiene como fin ltimo el
lograr eliminar la circulacin de armas de fuego de uso civil.-

Vale decir con ello que la reglamentacin no slo excedi, sino que
se opuso a la normativa sancionada por el Poder Legislativo de la Nacin, al punto de
poder llegarse al extremo de la abrogacin de la Ley Nacional de Armas de Fuego.-

g.2.- TRATO DISCRIMINATORIO POR UNA EQUIPARACION ARBITRARIA

La resolucin aqu cuestionada, sobre todo a la luz de sus
considerandos, establece un trato discriminatorio a todos aquellos ciudadanos que, en
ejercicio de nuestros legtimos derechos, decidimos ser legtimo usuarios de armas de fuego
y quedar sometidos a la reglamentacin que la autoridad de aplicacin establezca para tal
fin, al involucrarnos, todos en un mismo preconcepto, al tenedor o usuario de un arma
lcita y registrada como al tenedor o usuario de un arma ilcita no registrada.-

En efecto, la resolucin plantea una dicotoma y un trato de dos
grandes masas (los desarmados vs los armados), cuando en realidad debemos establecer
que hay tres grandes grupos. De un lado efectivamente los desarmados, del otro extremo
28
los tenedores y usuarios de armas al margen del contralor oficial y, normalmente
incorporadas a la actividad delictiva, y en el medio, los ciudadanos armados con armas
lcitas, adquiridas cumpliendo los reglamentos fijados, registradas conforme reglamento y
utilizadas slo en los mbitos legalmente admitidos, tales como el tiro deportivo en
polgono; la caza o actividad cinegtica y legtima defensa.-

Al establecer la Resolucin slo dos categoras de ciudadanos,
aquellos tenedores y usuarios de armas de fuego, y aquellos que no lo son, se genera un
reduccionismo discriminatorio para todo legtimo usuario, que queda por ello confundido
con el universo de usuarios no legtimos de armas ilcitas, vinculadas a la delincuencia.-

Ese reduccionismo discriminatorio propende a la desigualdad
personal en la sociedad civil empleando para ello la violencia moral al asignar como si
fuera el legtimo usuario de armas registradas una clase execrable, peligrosa, respecto de la
que necesariamente hay que oponerse para que pierda su calidad de usuario de armas de
fuego, cuando en realidad el sujeto a ser controlado es aquel tenedor de armas ilcitas no
registradas.-

La finalidad de la Resolucin Ministerial atacada es la creacin de
mitos, obviamente inexistentes, que no persiguen un bien social ni actual ni remoto, sino la
conveniencia de exteriorizar y convencer pblicamente a la poblacin sobre la existencia de
violencia donde no la hay, para eludir la ineficiencia de polticas de seguridad donde
realmente es necesario (el control y la eliminacin de las armas del circuito ilegal).-

Es as que el Poder Ejecutivo ha considerado una buena estrategia el
confrontar a la opinin pblica consigo misma para difundir la idea que los ciudadanos
desarmados no son violentos, son ms y que son puestos en riesgo y amenazados por los
ciudadanos armados, que somos violentos, somos menos y los ponemos en riesgo.

Asimismo, la forma en que se actu al dictar la Resolucin 373/2013
es una forma autoritaria de demostrar que pueden hacer algo. Es as que intentan dividir
innecesariamente a la sociedad, cuando en verdad de esta manera se debilita la cohesin
del ser nacional.

La norma instaura una suerte de divisin de clases, al sostener que
... con la finalidad de profundizar las mejoras en materia de restriccin de autorizacin de
29
tenencia o portacin se torna necesario que los ciudadanos desarmados puedan oponerse
a las solicitudes de las mismas. ...

Entonces el Estado Nacional fomenta entre sus ciudadanos una
impertinente divisin que atenta contra la igualdad y los derechos humanos, al considerar
que los ciudadanos desarmados son la clase seleccionada para oponerse a los derechos de
la clase armada, sin adentrarse en el anlisis y las diferencias de la legalidad del legtimo
usuario de armas registradas, y de la ilegalidad del usuario (delincuente) de armas ilcitas.-

Que con esta particular visin que se pone de manifiesto con la
Resolucin, resulta entonces que los ciudadanos vctimas de violencia armada, puedan serlo
de cualquier sujeto armado (sin discernir si se trata de un sujeto legal o ilegalmente armado,
respecto de un arma registrada o no registrada).-

Lo que el Poder Ejecutivo debi de haber hecho es lograr una
actuacin conjunta entre el Ministerio de J usticia y Derechos Humanos y el Ministerio de
Seguridad de la Nacin, a efectos de un adecuando marco de control y de retiro de uso y
circulacin de las armas ilegales, las que se emplean para la agresin de otros ciudadanos
en casos de robo, homicidio, amenazas, violencia en general, y no involucrar a los tiradores
deportivos o legtimo usuarios de armas en general en el conjunto de usuarios ilegtimos de
armas no registradas, habitualmente en gran circulacin en ambientes delictivos.-

Como conclusin de esta situacin, el ciudadano que ejerce un
derecho constitucional y se ajusta a la ley al ser usuario de armas registradas, acreditando
acogimiento a la ley e idoneidad para acceder a la condicin de legitimo usuario, pase a ser
discriminado, estigmatizado y tratado en forma desigual al ser considerado como integrante
de una nica gran masa de ciudadanos armados (sin distinguir entre el sujeto legtimamente
armado por ser propietario de armas registradas, del sujeto ilegalmente armado, con armas
por fuera del control de registro del RENAR), como si la mera tenencia de armas legtimas
y registradas fuese de por s suficiente como para instaurar en la sociedad civil el
preconcepto de la peligrosidad del sujeto armado.-

Por ello, entonces, la resolucin es contraria al art. 75 ins. 22 de la
CN en tanto que :

Declaracin Universal de los Derechos Humanos (Art. 1, 2 y 7):
30
"Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos, sin distincin
alguna de raza, color, sexo, idioma y religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole,
origen nacional o social, posicin econmica o cualquier otra condicin. Todos son
iguales ante la ley y tienen sin distincin, derecho a igual proteccin de la ley".

Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
(Prembulo y Art. 2):
"Todos los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos, todas las personas son
iguales ante la ley y tienen los derechos consagrados en esta declaracin sin distincin de
raza sexo, idioma, credo, ni otra alguna".

Convencin Americana Sobre Derechos Humanos (Art. 1.1 y 25):
"Prohbe la discriminacin por motivos de raza, color sexo, idioma, religin, opiniones
poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica o
cualquier otra condicin social. Otorga a toda persona un recurso sencillo y rpido ante
jueces y tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos
fundamentales reconocidos, pudiendo cualquier persona o grupo de personas o entidad no
gubernamental realizar peticiones que contengan denuncias o quejas de violacin de esta
convencin por un estado parte.

Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (Art. 2.2):
"Los Estados partes en el presente Pacto se comprometen a garantizar el ejercicio de los
derechos que en l se enuncian, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color,
sexo, idioma, religin opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social, posicin
econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social" .

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (Art. 2 inc. 1):
"Cada uno de los Estados partes en el presente Pacto se compromete a respetar y a
garantizar a todos los individuos que se encuentren en su territorio y estn sujetos a su
jurisdiccin los derechos reconocidos en el presente Pacto, sin distincin alguna de raza,
color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social,
posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social "

El art. 3 in fine del Anexo I establece que no sern consideradas
aquellas oposiciones que se funden en cualquier tipo de discriminacin

31
Vale decir que el Poder Ejecutivo, por va del Ministerio de J usticia y
Derechos Humanos de la Nacin expresamente se fij como lmite en las causales de
oposicin, la existencia de cualquier tipo de discriminacin, omitiendo advertir que la
discriminacin la puso el mismo Ministerio de J usticia al redactar la normativa.-

En efecto, habida cuenta que si bien la normativa establece que no
debe fundarse las oposiciones en cualquier tipo de discriminacin, es la misma normativa la
que discrimina, y esa discriminacin es la que importa discriminar a cualquier sujeto por el
slo hecho de pretender practicar el tiro deportivo, actividad cinegtica, defensa o
coleccionismo.-

Discrimina a una serie de ciudadanos cumplidores de la ley, por el
deporte elegido (disciplina Olmpica y con deportistas inscriptos en Federaciones
Internacionales). Es as que contrario a lo expresamente contemplado en las diferentes
constituciones provinciales, hostiga, persigue, denigra la condicin humana de manera
indignante por el solo hecho de la inclinacin deportiva.

Ver, como se citara supra, los textos de las Constituciones de las
provincias de: Catamarca art. 65 III inc. 5 IV inc. 3; Crdoba art. 56; Chubut art. 32; Entre
Rios art. 27; Formosa art. 93 inc. 9; Rio Negro art. 38; Santa Fe art. 24; Tucumn art. 145;
Santiago del Estero art. 38; Tierra del Fuego art. 24; y solo para citar algunas.

H.- CONCLUSION

Por todo lo que se expuso, claramente surge que la Resolucin
373/2013 del Ministerio de J usticia y Derechos Humanos de la Nacin, en cuanto establece
el procedimiento de oposicin de terceros para la registracin de armas de fuego,
previamente adquiridas por el legitimo usuario, o el requerimiento de autorizacin de portar
arma de fuego de puo de propiedad del legtimo Usuario, viola acabadamente varios
principios de orden constitucional, ya reseados, como el de derecho a la intimidad;
defensa en juicio, derecho de defensa de la vida y patrimonio, es un acto discriminatorio,
se opone a la igualdad de los ciudadanos ante la ley, debido proceso, violacin de la
independencia de poderes, violacin del juez natural.-

Lo llamativo es que esta reglamentacin, supuestamente, se emiti a
los efectos de regular el ejercicio del derecho de los legtimos usuarios de armas de fuego,
cuando en realidad, en los considerandos de la norma, y la forma en que se estableci esta
32
reglamentacin, claramente resulta que es intencin del Ministerio de J usticia y Derechos
Humanos la reduccin progresiva, hasta llegar a la eliminacin de tenencia de armas en
manos de la ciudadana civil contrariando los fundamentos histrico y actuales del Decreto
Presidencial 1680/2005.

Esta circunstancia, ya tocada supra, claramente importa un exceso de
las facultades de reglamentacin en cabeza del Ministerio de J usticia y Derechos Humanos,
habida cuenta que con esa reglamentacin se pretende eliminar los derechos que por la Ley
Nacional de Armas se otorga a los ciudadanos de la nacin.-


VII.- PRUEBA

a.- documental:
*Adjunto la documental citada en el acpite PERSONERIA.-
*Adjunto la Resolucin 373/2013, en su publicacin en el Boletn Oficial de fecha
10/04/2013.-
*Adjunto impresin de pantalla de una hoja de la nmina publicada en la pgina web del
Renar.-


b.- informativa
* Se libre oficio al RENAR para que dicho organismo certifique el mantenimiento de mi
condicin de Legtimo Usuario de armas de fuego (Leg. 3-11824980)

VIII.- INCONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY 26854 Y
MEDIDA CAUTELAR

En los trminos del art. 230 ssgtes. y ccdtes. del CPR
peticiono a VS la adopcin de una medida cautelar, de PROHIBICIN DE INNOVAR,
como complementaria del planteo de fondo en esta accin de amparo, previo a lo cual se
interpone por el presente el planteo de inconstitucionalidad de ley 26854 que inhibe la
presentacin de esta serie de medidas de cautela contra actos del Estado Nacional.-

1.-INCONSTITUCIONALIDAD DE LOS ARTCULOS 2 inciso 2, 4, 5, 9, 10, 13
incisos 1, 2, 3; 14 y 15 DE LA LEY 26.854 RELATIVOS A LAS MEDIDAS
CAUTELARES CONTRA EL ESTADO NACIONAL.
33

Los artculos 2 inciso 2, 4, 5, 9, 10, 13 incisos 1, 2, 3; 14
y 15 de la Ley 26.854 aqu cuestionado, a efectos de obtener, finalmente, una medida
cautelar que suspenda la aplicacin de la Resolucin 373/2013 del Ministerio de J ustcia y
Derechos Humanos de la Nacin, padecen graves anomalas que los tornan
manifiestamente invlidos y contrarios a los principios constitucionales bsicos
ampliamente reconocidos.

Su texto acenta groseramente la desigualdad existente entre
el Estado nacional y los justiciables o administrados, creando prerrogativas a favor del
primero quin pretende prevalecer sobre los derechos y garantas de los segundos,
reflejndose ello en todo el plexo normativo impugnado.

Se intenta, quitando arbitrariamente la posibilidad al
ciudadano de que el resguardo de sus derechos llegue en un tiempo oportuno, dejarlo
indefenso frente a los daos que pudiera sufrir como consecuencia de la denegatoria o
interrupcin de una medida cautelar que proteja preventivamente sus derechos, a pesar de la
verosimilitud del derecho y el peligro en la demora que demuestre.

En esta misma lnea argumental, la Relatora especial de la
ONU, la brasilea Gabriela Knaul, exhort el martes al PEN a que reconsidere la presente
ley as como el proyecto de ley de reforma del Consejo de la Magistratura. Expres en un
comunicado difundido en Ginebra que: La disposicin sobre la eleccin partidaria de
los miembros del Consejo de la Magistratura" y "las limitaciones aprobadas a las
medidas cautelares contrarias a varios artculos del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos El Estado tiene el compromiso de asegurar la independencia de la judicatura
mediante el respeto de su legislacin a los estndares internacionalesLas limitaciones
aprobadas a las medidas cautelares son contrarias a los artculos 2 (3) y 14 (1) del Pacto de
Derechos Civiles y Polticos, entre otros estndares internacionales relevantes Conf.
Infobae, 30/04/13. el martes al PEN a que reconsidere la presente ley as como el proyecto
de ley de reforma del Consejo de la Magistratura. Expres en un comunicado difundido en
Ginebra que: La disposicin sobre la eleccin partidaria de los miembros del Consejo
de la Magistratura" y "las limitaciones aprobadas a las medidas cautelares contrarias a
varios artculos del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos El Estado tiene el
compromiso de asegurar la independencia de la judicatura mediante el respeto de su
legislacin a los estndares internacionalesLas limitaciones aprobadas a las medidas
34
cautelares son contrarias a los artculos 2 (3) y 14 (1) del Pacto de Derechos Civiles y
Polticos, entre otros estndares internacionales relevantes Conf. Infobae, 30/04/13.

Asimismo, ha olvidado el Estado nacional uno de los
principios liminares del derecho administrativo, expuesto claramente por J uan Francisco
Linares, en su obra Efectos suspensivos de los recursos ante la administracin, L.L. 85,
906: Antes que nada debe recordarse que la justicia administrativa se hizo para proteger al
individuo contra el Estado y no al Estado contra el individuo.

2.- ARBITRARIAS RESTRICCIONES IMPUESTAS AL OBJ ETO DE LAS MEDIDAS
CAUTELARES CONTRA EL ESTADO NACIONAL ARTICULO 2, INC 2 LEY
26.854.

Seala el artculo 2, inciso 2 que: La providencia cautelar
dictada contra el Estado nacional y sus entes descentralizados por un juez o tribunal
incompetente, slo tendr eficacia cuando se trate de sectores socialmente vulnerables
acreditados en el proceso, se encuentre comprometida la vida digna conforme la
Convencin Americana de Derechos Humanos, la salud o un derecho de naturaleza
alimentaria. Tambin tendr eficacia cuando se trate de un derecho de naturaleza
ambiental.
Sabido es que un pleito contra el Estado nacional es extenso debido a plazos
y ventajas que se han previsto en su favor, as como complejo. Adems, en caso de
sentencia condenatoria en su contra, hacerla efectiva conlleva un engorroso proceso de
trmite habitualmente largo y tedioso para cobrar, en el mejor de los casos, bonos cuya
solvencia no siempre est garantizada ms all del nivel de cotizacin normalmente bajo.

En este contexto, de por si desventajoso a los intereses de los ciudadanos, el
conjunto de exigencias impuestas a las medidas cautelares contra el Estado nacional viene a
desproteger a la parte ms vulnerable del litigio, quien se ver imposibilitada de obtener un
verdadero amparo en sus derechos en tiempo til, todo ello en claro beneficio a los
intereses del Estado nacional.

Las medidas cautelares siempre han sido una herramienta imprescindible
para la parte actora que pretende una subsanacin en sede judicial de los excesos a los que
se ha visto o puede verse sometido en lo inmediato, es decir, una forma de garantizar
justicia en tiempo oportuno frente a los daos ciertos que puede causar la ejecucin
35
inmediata de un acto administrativo, pudiendo volverse abstracta cualquier decisin judicial
que se opere a favor de los reclamos que pudieran plantearse.

Conteste con lo expuesto, nuestros tribunales en forma continua, pacfica y
reiterada han dicho que: Es admisible la medida cautelar solicitada por la que se dispone la
prohibicin de innovar respecto de la situacin de hecho existente con anterioridad al
dictado de la resolucin 728/91 del Comfer hasta tanto recaiga sentencia en el expediente
principal ya que de hacerse efectivos los dos ltimos aspectos de la resolucin impugnada -
baja de la frecuencia y decomiso de los bienes afectados al servicio-, como as tambin la
caducidad definitiva del permiso de uso del espacio areo concedido oportunamente, la
sentencia que oportunamente admitiera el amparo y declarara la nulidad de la resolucin
del Comfer podra tornarse inoperante. G y M A. Lans Video Cable S.A. c/ Comfer s/
Amparo 31/03/92 C.NAC.CONT.ADM.FED., SALA I.

El fallo que antecede nos brinda, en forma harto didctica, el ms claro
ejemplo de lo que, cada da resulta decidido por nuestros J ueces ante la demanda
ciudadana.

Esa afectacin inevitable del Estado Nacional a los intereses particulares de
los ciudadanos (personas fsicas o jurdicas), surge no por una intrnseca maldad de los
funcionarios de cualquier organismo, como podra imaginarse, sino porque resultando cada
vez ms compleja la organizacin de la sociedad que tiene bajo su esfera, muchas veces la
visin parcial o sectorial de stos, produce efectos que exceden largamente los tenidos en
miras al legislar o emitir normas regulatorias en los respectivos mbitos.

Dichos efectos colaterales negativos o daosos son advertidos por aquellos
afectados en sus intereses patrimoniales o vitales de un modo inmediato, lo que requiere
que el ciudadano en general de un modo pasivo, y el ciudadano directamente afectado
cuenten con la herramienta imprescindible para poner un freno provisional inmediato al
evento daoso creado por el Estado, y, sobre todo, saber que los J ueces no se encuentran
limitados a preservar legtimos intereses.

Esta norma viene, precisamente, a limitar el poder del J uez en cuanto garante
de los derechos constitucionales ciudadanos, por lo que toda restriccin arbitraria como la
que denuncio, debe ser fulminada de inconstitucional.

36
3.-PROHIBICIN DE OBTENER MEDIDAS CAUTELARES DE CARACTER
PATRIMONIAL CONTRA EL ESTADO NACIONAL- ARTICULO 9, LEY 26.854.

Por su parte, el artculo 9 dispone que: Los jueces no podrn dictar
ninguna medida cautelar que afecte, obstaculice, comprometa, distraiga de su destino o de
cualquier forma perturbe los bienes o recursos propios del Estado, ni imponer a los
funcionarios cargas personales pecuniarias

Los jueces no podrn dictar ninguna medida cautelar que afecte,
obstaculice, comprometa, distraiga de su destino o de cualquier forma perturbe los bienes o
recursos propios del Estado, ni imponer a los funcionarios cargas personales pecuniarias

Este artculo reedita las discusiones suscitadas en torno a los dispuesto en el
artculo 195 del CPCCN, texto segn Ley 25.453, norma publicada en el BO el 31/07/2001
y que se inscriba en el marco de las medidas desesperadas y arbitrarias que adopt el
Estado nacional en el marco de la crisis econmica e institucional del 2001 y que hoy, en
los hechos, no se aplica ni es motivo de discusin.

En su momento, estas restricciones a las cautelares preocuparon al ambiente
judicial, que reaccion en trmino sosteniendo en diversos fallos:

La medida judicial pretendida no es impedida por lo dispuesto en el artculo
14 de la ley 25.453, modificatorio del artculo 195 del CPCCN, en tanto, en armona con
los principios de separacin de poderes, igualdad procesal de las partes en el proceso y
tutela judicial efectiva, la restriccin normativa dirigida a los jueces all impuesta no puede
aplicarse de manera absoluta, por cuanto: Cada uno de los tres altos Poderes que conforman
el Gobierno de la Nacin, aplica e interpreta la Constitucin por s misma, cuando ejercita
las facultades que ella les confiere respectivamente CNFed.CA, Sala V, 19/09/01,
Frigorfico Morrone SA y otros c/ AFIP DGI Resol. 292/00.

La restriccin impuesta por el artculo 9 es una inaceptable y severa
limitacin a la garanta constitucional de gozar de una tutela jurisdiccional efectiva, contra
actos de la administracin que violen derechos fundamentales reconocidos en la CN,
involucren o no los bienes y recursos del Estado nacional.

La proteccin de los derechos de los ciudadanos debe ser global, evitando
caer en falsos paradigmas vinculados a la sobreproteccin del accionar estatal en nombre de
37
un supuesto inters pblico. Y es justamente porque el Estado nacional se considera
siempre solvente, que no se advierten las razones que justifican o fundamentan esta
limitacin.

La indefensin en la que se encuentra en diversas situaciones el administrado
frente a la administracin, que asume formas insospechadas en el plano terico y prctico,
impone que sea el propio J uez de la causa quien, en el detenido estudio de los extremos de
la accin puesta a su consideracin, determine si corresponde cautelar las pretensiones del
actor, y que tipo y alcance de medida cautelar es la que se ajusta a la proteccin de los
derechos involucrados.

Es a todas luces evidente que la posibilidad de acudir a la justicia no es de
por s garanta suficiente. Se requiere la posibilidad de acceder a protecciones cautelares
que tengan efectos inmediatos; y que los bienes y recursos del Estado no pueden, per se, ser
un obstculo y colocarse por encima de los derechos de los ciudadanos, an cuando stos
no involucren supuestos extremos como la vida, la salud o el ambiente.

Frente a la posible tensin entre derechos de los ciudadanos y prerrogativas
pblicas, la decisin del juez no debe quedar encorsetada en limitaciones tcnicas o
construcciones formalistas o dogmticas. Tampoco puede quedar constreida la actividad
de los abogados a limitaciones que coarten la efectividad de su trabajo profesional, con la
inevitable disminucin de certeza y confianza en la labor encomendada al letrado.

Adems, y en lo relativo a la prohibicin de imponer a los funcionarios
cargas pecuniarias, cabe recordar que el funcionario pblico que con su accin u omisin
genera un perjuicio al administrado, est obligado a repararlo y sujeto a las imposiciones
judiciales que correspondan, en igualdad de condiciones en que se encuentra cualquier
ciudadano, o ms an ya que su deber es justamente cumplir en tiempo y correctamente las
obligaciones a su cargo.

Es sabido que el administrado necesita proteccin frente a la actividad
negligente, abusiva o improcedente del Estado y una las formas en que esta proteccin se
efectiviza es mediante la imposicin de multas o astreintes al funcionario pblico
incumplidor, infractor o culpable de un dao.

Si ante el incumplimiento el rgano judicial no cuenta con herramientas de
imperio para hacer ejecutiva su orden, sta se convierte en letra muerta, quedando
38
indefenso el ciudadano afectado e impedido el abogado de ejercer contra ste los legtimos
apremios que el derecho reconoce.

Estos recursos son admitidos amplia y pacficamente por la J usticia, no
siendo un reclamo de la sociedad su supresin, sino, seguramente el inters personal de
unos pocos que se benefician con la medida, quienes con esta gentil auto concesin se
convierten en confiados poseedores de patentes de corso, habilitados para incumplir
rdenes judiciales sin frenos ni consecuencias.

La jurisprudencia ha tenido oportunidad de aplicar multas y astreintes a
funcionarios pblicos, y as lo ha hecho sosteniendo que: "No puede concebirse al Estado
como una entidad fuera del mundo jurdico, facultndolo a cumplir sus obligaciones cuando
le plazca. Tal criterio sera repugnante a los principios constitucionales de rango superior,
que establecen los derechos y garantas de los ciudadanos, vigentes tanto a nivel nacional
como provincial, esto es el derecho de propiedad y de igualdad ante la Ley". "....resultara
repugnante tambin al principio republicano de divisin de poderes, la vigencia de normas
que impidieran la ejecucin de las sentencias judiciales, respecto de algunos sujetos, pues
esto anulara el "imperium", la posibilidad de imponer coercitivamente sus decisiones a
todos por igual, atributo propio del Poder J udicial". "....en virtud de lo expuesto y ante el
silencio de la Administracin y la inactividad puesta de manifiesto por la demandada que
hizo caso omiso incluso ante la aplicacin de astreintes, es que se impone.....se intime a la
demandada, y al Poder Ejecutivo Provincial para que en un plazo de 10 das de notificado,
haga entrega de los bonos correspondientes a la deuda reclamada en autos, bajo
apercibimiento de declarar la caducidad de los beneficios que la Ley 1947 le otorga,
respecto del cumplimiento de la obligacin mediante la entrega de ttulos pblicos, sin
perjuicio de la responsabilidad penal en que incurrieron los funcionarios responsables (art.
264 del Cdigo Penal)". TSTSJ NQ, A 110974 RSI-1260-96 I 25-8-95 Quarta Pedro
c/Municipalidad de Centenario s/ Ejecucin de honorarios.

A qu afiebrada mente con vocacin de impunidad se le ha podido ocurrir
que los funcionarios pblicos puedan ser no responsables con astreintes o multas personales
cuando incumplen las medidas cautelares o las sentencias judiciales? Se preguntaba el
maestro Agustn Gordillo en Hay jueces en la Argentina: La inconstitucionalidad de
imponer astreintes a los funcionarios pblicos. L.L. 2004-C, 152

La pregunta refera a la expresa declaracin de inconstitucionalidad del
artculo 195 CPCCN en autos D' Ormea, Mario c. PEN, del 25/04/2003, donde se dispuso:
39
El art. 195, prr. 3, parte 1 del Cd. Procesal, en cuanto dispone que los jueces no
pueden decretar medidas cautelares que afecten, obstaculicen, comprometan o distraigan de
su destino o de cualquier otra forma perturben los recursos propios del Estado, es
inconstitucional por exorbitar los lmites propios del principio de divisin de poderes, sin
que dicha norma pueda modificar los principios, garantas y derechos nacidos de la
necesidad de afianzar la J usticia, contenida en el Prembulo de la Constitucin Nacional
Es inconstitucional el art. 195, prr. 3, parte 2 del Cd. Procesal, en cuanto prohbe a los
jueces imponer a los funcionarios cargas personales pecuniarias, por atentar contra el
principio de divisin de los poderes estatales, mxime si se considera que para que un juez
disponga tal medida no slo debe incumplirse la manda judicial, sino tambin evitarse dar
explicacin respecto de tal comportamiento y omitirse la contestacin de la intimacin
cursada, por lo que tal norma parece proteger al funcionario irrespetuoso y desidioso. J uz.
Nac. 1 Instancia en lo Contencioso Administrativo Federal N 4.

Por otro lado, no se advierte cual es el beneficio para el Estado nacional o el
inters comn involucrado en eximir a los funcionarios pblicos de la responsabilidad que
les cabe frente al incumplimiento de una manda judicial. En nada afecta al fisco las posibles
multas y astreintes que se puedan aplicar a los funcionarios, siendo esta concesin a los
empleados del Estado absolutamente ajena al fin que debe tener en mira toda ley. Estado
nacional o el inters comn involucrado en eximir a los funcionarios pblicos de la
responsabilidad que les cabe frente al incumplimiento de una manda judicial. En nada
afecta al fisco las posibles multas y astreintes que se puedan aplicar a los funcionarios,
siendo esta concesin a los empleados del Estado absolutamente ajena al fin que debe tener
en mira toda ley.

No hay posibilidad de impartir a los ciudadanos una tutela judicial efectiva
(el derecho cuya satisfaccin consagran las Constituciones, los Tratados Internacionales y
los principios generales del Derecho) si, en ciertas circunstancias, por lo dems nada
excepcionales, no se utilizan resueltamente medidas cautelares antes o durante el proceso
para asegurar que la futura sentencia de fondo no quede frustrada en sus efectos prcticos.
Toda norma en contrario, como la que aqu se impugna, se encuentra irremediablemente
afectada en su constitucionalidad.

4.- INFORME PREVIO DEL ESTADO NACIONAL AL OTORGAMIENTO DE LA
MEDIDA CAUTELAR DESTRUCCION DE LA NATURALEZA INAUDITA PARTE
DE LA MEDIDA CAUTELAR ARTICULO 4, LEY 26.854.

40
Si bien el artculo impugnado prev una medida interina hasta la
presentacin del informe por parte del Estado Nacional, lo cierto es que stas se encuentran
restringidas slo a supuestos en los que circunstancias graves y objetivamente
impostergables lo justifiquen.

Es entonces que, como regla general, conforme surge del artculo 4:
Solicitada la medida cautelar, el juez, previo a resolver, deber requerir a la autoridad
pblica demandada que, dentro del cinco (5) das, produzca un informe que d cuenta del
inters pblico comprometido por la solicitud Segn la ndole de la pretensin el juez o
tribunal podr ordenar una vista previa al Ministerio Pblico.

En primer lugar se impone sealar que toda vista conlleva, por razones
lgicas, un tiempo muchas veces ms que significativo, ya que se requiere, cuanto menos:
i) una primera providencia del juez que la ordene; ii) la elaboracin y confronte de la cdula
o el oficio mediante el cual se corra el traslado o la notificacin de oficio que lleve a cabo
el juzgado; iii) el diligenciamiento de la notificacin y recin entonces, iv) el transcurso de
los 5 das. Finalmente, habr que esperar a que el juez resuelva. Todo ello, si no se le suma
la vista al Ministerio Pblico, lo que prolongara an ms el reconocimiento de la cautelar.

En segundo lugar, esta nueva normativa viene a destruir la naturaleza misma
de las medidas cautelares, cual es su concesin inaudita parte. Este nuevo requisito, adems
de vulnerar la igualdad entre las partes, impone una exigencia que, en desmedro de la
urgencia que debera guiar la concesin de estas medidas, viene a desconocer que, en el
supuesto que el J uez de primera instancia no hubiera cotejado adecuadamente los extremos
que habilitan su procedencia, el Estado nacional tiene la garanta de control de legalidad a
travs del recurso de apelacin.

Incluso, en algunos casos, se ha habilitado la instancia suprema en el
entendimiento de que "el recurso extraordinario resulta procedente pues si bien las
resoluciones que ordenan, modifican, levantan medidas cautelares, no revisten, en
principio, el carcter de sentencias definitivas, en los trminos que exige el art. 14 de la ley
48 para la procedencia del recurso extraordinario, dicho principio no es absoluto, ya que
cede cuando aquellas causen un agravio que, por su magnitud, circunstancias de hecho,
pueda ser de tarda, insuficiente o imposible reparacin ulterior. Fallos: 310:681; 313:116;
327:5068; 329:440; entre muchos otros.

41
Es entonces que la revisin judicial de la medida cautelar se encuentra
suficientemente amparada por la doble instancia, que garantiza un control amplio, tanto de
cumplimiento de los requisitos de forma y de fondo.-

5.-RESTRICCIONES A LA VIGENCIA TEMPORAL DE LAS MEDIDAS
CAUTELARES CONTRA EL ESTADO NACIONAL. ARTICULO 5, LEY 26.854.

El lmite temporal impuesto a las medidas cautelares a favor del Estado
nacional en esta Ley desnaturaliza el instituto, el que debera prolongarse en la medida en
que subsistan las circunstancias que dieron motivo a su concesin, ya que ni procesal ni
jurdicamente resultan aceptables restricciones que se fundan exclusivamente en su
caducidad por el mero transcurso del tiempo.

As lo establece el artculo 5 Al otorgar una medida cautelar el juez deber
fijar, bajo pena de nulidad, un lmite razonable para su vigencia, que no podr ser mayor a
los SEIS (6) meses. En los procesos de conocimiento que tramiten por el procedimiento
sumarsimo y en los juicios de amparo, el plazo razonable de vigencia no podr exceder de
los TRES (3) mesesAl vencimiento del trmino fijado, a peticin de parte y previa
valoracin adecuada del inters pblico comprometido en el proceso, el tribunal podr,
fundadamente, prorrogar la medida por un plazo determinado no mayor de SEIS (6) meses
siempre que ello resultare procesalmente indispensable. Ser de especial consideracin para
el otorgamiento de la prrroga la actitud dilatoria o de impulso procesal demostrada por la
parte favorecida por la medida.

Se pretende alterar la esencia misma del instituto, ignorando la real
motivacin que justifica la concesin de la medida cautelar y limitando antojadizamente su
plazo de vigencia, sometiendo la concesin de una posible prrroga a mecanismos
exclusivamente procesales.

La limitacin a la capacidad decisoria del J uez, imponindole un lmite
meramente temporal a su resolucin, desconoce la propia independencia que debe regir
cada una de las decisiones judiciales, a la par que desmerece su propia funcin, ya que
parece desconocer que cada proceso es distinto y que corresponde atenerse a la prudencia
propia del ejercicio de la magistratura, a fin que sea sta quien determine qu tipo de
cautela es la adecuada y que plazo corresponde imprimirle a su vigencia.

42
Tampoco se advierte la seriedad con que ha sido analizada la medida, ya que
deviene evidente que un plazo de seis meses es irracional si se lo compara con el que se
requiere para llegar a una sentencia definitiva, por lo que queda palmariamente expuesto
que al momento de quedar firme una sentencia varios aos despus de interpuesta la
demanda, el dao que toda cautelar pretende evitar, ya se habr consumado de manera
irreparable.

Lo antedicho respecto a la exigidad del plazo establecido resalta an ms si
se tiene en cuenta que el traslado de la demanda al Estado cuenta con un plazo de sesenta
das hbiles para su contestacin, por lo que huelga realizar todo otro comentario al
respecto.

Sabido es que, en nuestra legislacin las medidas precautorias crean un
estado jurdico provisional, susceptible de revisin y modificacin en cualquier etapa del
juicio en tanto y en cuanto hayan variado los presupuestos determinantes de su concesin, o
se hayan aportado nuevos elementos de juicio que sealen la improcedencia de su
mantenimiento.

Siendo sta susceptible de revisin en cualquier estado del proceso y tantas
veces como sea necesario, no se evidencia el beneficio, utilidad o legalidad que supone
imponer al J uez o a la parte requirente este nuevo elemento restrictivo, que afecta la
proteccin de los derechos y garantas involucrados en el proceso, los que podran
convertirse en ilusorios por el slo hecho de haber transcurrido un perodo de tiempo que
esta nueva ley, de manera antojadiza, ha definido en seis o tres meses segn el tipo de
proceso.

6.- VIRTUAL DEROGACION DEL DERECHO A OFRECER Y OBTENER
CONTRACAUTELA J URATORIA ARTICULO 10, LEY 26.854.

Toda cautela conlleva una contracautela, y su ponderacin tambin debera
quedar a criterio del juez.

Sin embargo, el artculo 10 Ley 26.854, establece que: Las medidas
cautelares dictadas contra el Estado nacional o sus entidades descentralizadas tendrn
eficacia prctica una vez que el solicitante otorgue caucin real o personal por las costas y
daos y perjuicios que la medida pudiere ocasionar.

43
A continuacin, limita la admisibilidad de la caucin juratoria a los
supuestos en los que el objeto de la pretensin concierna directamente a la proteccin de la
vida o de la salud de la persona o de un derecho de naturaleza alimentaria.

En principio cabe recordar que la contracautela no debe ser un requisito para
la procedencia de la medida cautelar, sino para su traba, y, por esa misma razn, el CPCCN
exime al litigante de su cumplimiento, como, por ejemplo, lo hace con quien ha obtenido
un beneficio de litigar sin gastos.

Adems, al momento en que el J uez de la causa estime cual es la
contracautela que resulta indicada para el caso concreto, no puede ni debe extremarse el
rigor a punto tal que torne materialmente imposible la concesin de la medida.

Si bien es cierto que debe mediar cierta correspondencia entre la
contracautela y la eventual responsabilidad del peticionante, empero, dicha relacin debe
ser evaluada atendiendo, adems, a la intensidad con que se presente la verosimilitud del
derecho que se invoca y las circunstancias de cada caso en particular. Sabido es que a
mayor certeza sobre la verosimilitud del derecho invocado ceden otros requisitos exigibles.

Todas estas ponderaciones slo cabe que sean efectuadas por el J uez de la
causa, convirtiendo las restricciones que se impongan desde la norma una limitacin que
excede su mbito de competencia, comprometiendo la independencia judicial y sometiendo
la decisin del J uez a reglas rgidas, impropias y ajenas a la discrecionalidad de aquel a
quien le cabe decidir qu tipo de aseguramiento es el indicado.

7.-AMPLIACION DE LOS REQUISITOS PARA OBTENER UNA MEDIDA
CAUTELAR CONTRA EL ESTADO NACIONAL ARTICULOS 3, 13, 14 Y 15,
LEY 26.854.

En consonancia con el criterio restrictivo de derechos al ciudadano que ha
inspirado la letra de esta ley, el artculo 3, inciso 2 viene a sumar requisitos para la
procedencia de una medida cautelar dictada contra el Estado nacional. Con ello lo que
finalmente logra es restar posibilidades al justiciable de acceder a un rpido resguardo de
sus legtimos derechos.

La norma dispone: La pretensin cautelar indicar de manera clara y
precisa el perjuicio que se procura evitar; la actuacin u omisin estatal que lo produce; el
44
derecho o inters jurdico que se pretende garantizar; el tipo de medida que se pide; y el
cumplimiento de los requisitos que correspondan, en particular, a la medida requerida
En la misma lnea, cuando se trate de la suspensin de los efectos de un acto estatal, el
artculo 13, inciso 1 establece:

1. La suspensin de los efectos de una ley, un reglamento, un acto general o particular
podr ser ordenada a pedido de parte cuando concurran simultneamente los siguientes
requisitos: a. Se acreditare sumariamente que el cumplimiento o la ejecucin del acto o de
la norma, ocasionar perjuicios graves de imposible reparacin ulterior; b. La verosimilitud
del derecho invocado; c. La verosimilitud de la ilegitimidad, por existir indicios serios y
graves al respecto; d. La no afectacin del inters pblico; e. Que la suspensin judicial de
los efectos o de la norma no produzca efectos jurdicos o materiales irreversibles.

Otro tanto ocurre frente a la solicitud de medidas de no innovar, conforme el
artculo 15 que dispone:

1. La medida de no innovar proceder cuando concurran simultneamente los siguientes
requisitos: a. Se acredite sumariamente que la ejecucin de la conducta material que motiva
la medida, ocasionar perjuicios graves de imposible reparacin ulterior, b. La
verosimilitud del derecho invocado, c. La verosimilitud de la ilegalidad de una conducta
material emanada de un rgano o Ente estatal, d. La no afectacin de un inters pblico, e.
Que la medida solicitada no tenga efectos jurdicos o materiales irreversibles.

Lo mismo corresponde decir respecto a las exigencias impuestas por el
artculo 14, a fin de requerir del Estado nacional medidas positivas.

Estas arbitrarias disposiciones desconocen que la posibilidad de acceder a
medidas cautelares en el juicio debe ser amplia y debe quedar exclusivamente a criterio del
J uez la facultad de analizar y determinar si se encuentran reunidos los extremos que
habilitan su otorgamiento, como garanta suficiente de control. Esta facultad no puede ser
cercenada sin afectar con ello la adecuada administracin de justicia.

La medida cautelar integra el poder de imperio propio e inalienable del
juez, cuya misin primordial es hacer justicia. En efecto, para cumplir con el fin de su
existencia, el artculo 116 CN le reconoce la potestad de hacer cumplir sus decisiones, y
para ello se vale del poder de mantener o modificar situaciones en resguardo de lo que
decidir en la sentencia, o bien, cuando las circunstancias lo imponen, anticipa su
45
decisin, Medidas cautelares contra el Estado en la Argentina, Santiago R. Carrillo, en Las
medidas cautelares en el proceso administrativo en Iberoamrica, Mxico.

Es as que, el dictado de una medida cautelar no puede ni debe ser
interpretado como una invasin a la esfera de otro poder del Estado, o como un
avasallamiento al principio de divisin de poderes. Por el contrario, imponer al J uez la
verificacin previa de los requisitos que se enumeran en los artculos 3, inc. 2, 13 inc. 1,
14 y 15 no se condice con la obligacin del Estado de acatar lealmente las decisiones
judiciales, siendo sta pilar fundamental de la organizacin estatal y la forma republicana
de gobierno.

Cabe en este punto detenerse en el aparente requisito exigido por esta nueva
ley, en torno al eventual agotamiento de la va administrativa previa. Dicha exigencia es
reiterada en distintos artculos de la norma impugnada, a saber: artculo 5 in fine; artculo
8 inc. 1 y artculo 13 inc. 2.

Es evidente, y as lo ha resuelto la jurisprudencia y lo ha sostenido la
doctrina del fuero, que la exigencia de agotar la va administrativa previa no se encuentra ni
en el Decreto Ley 19.549 ni en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Esta
nueva Ley tampoco la exige, como no podra ser de otra manera, ya que atenta contra la
operatividad y eficacia del instituto cautelar y, en definitiva contra la garanta de acceso a la
justicia.

En cuanto a los requisitos, la exigencia de acreditar la irreparabilidad del
perjuicio es arbitraria y excesiva, en tanto impone probar aquello que todava no aconteci
y que, justamente, quiere evitarse provisionalmente con el despacho de la medida
precautoria. De ah que para otorgar la tutela anticipada proveniente de una medida
precautoria deba considerarse suficiente la alegacin fundada de los motivos que permitan
al rgano jurisdiccional, en un primer anlisis provisional de la cuestin, concluir que, de
no disponerse de la medida, el peticionario sufrir un dao o perjuicio relevante, grave o
irreversible, segn el caso.

Por otro lado la exigencia del perjuicio irreparable, de aplicarse, excluira de
proteccin cautelar ciertos derechos que nunca podran ser tutelados, tales como los
derechos econmicos, en virtud del principio que sostiene que el Estado es siempre
solvente.

46
Adems, la nueva Ley viene a exigir la demostracin de la verosimilitud de
la ilegalidad por existir indicios serios y graves al respecto. Sin embargo, si se pudiera
acreditar manifiesta ilegalidad no debe ser necesario que el perjuicio que desee evitarse sea
"irreparable", toda vez que respecto de aquellos actos del Estado nacional que presenten
vicios manifiestos de derecho lo que implica excluir la investigacin judicial para
comprobar su ilegitimidad, bastar para acordar la medida cautelar la presencia de un
dao o perjuicio de cualquier tipo, aunque l no revista el carcter de irreparable como
nica manera de restablecer inmediatamente el imperio de la legalidad.

Tal y como est redactada la norma, viene a derogar el principio
histricamente aceptado por la doctrina y la jurisprudencia conforme el cual "a mayor
verosimilitud en el derecho, menor peligro en la demora", y con este principio, deroga el
acceso mismo a obtener cautelares contra el Estado nacional.

Si bien la impugnacin est dirigida contra un acto administrativo, no se
observa que resulte afectado el cumplimiento de la accin estatal, ni la prestacin de un
servicio pblico o de inters pblico, cuya obstruccin a travs de la medida cautelar
pudiera comprometer a la comunidad. Ms, al no encontrarse ninguno de aquellos afectado
con el dictado de la medida cautelar, (lo que no quiere significar la ausencia de inters
pblico que la cuestin pudiera ostentar), es aplicable la lnea jurisprudencial que ha
preferido proceder con amplitud de criterio para decretar una medida precautoria (cfr. Sala
2, Civ. Y Com. Fed., in re Sindicato de Luz y Fuerza de la Cap. Fed. Del 15-07-83 y sus
citas. Cm. Nac. Civil, Sala C, in re Fernndez, del 29-03-94), resultando preferible el
exceso en acordarlas que la estrictez o parquedad en negarlas. (cfr. Sindicato de Luz y
Fuerza de la Cap. Fed., cit., y misma Sala y Tribunal, Senz Briones y Ca. S.A., del 08-
03-94, Cons. 8). 29-03-94), resultando preferible el exceso en acordarlas que la estrictez o
parquedad en negarlas. (cfr. Sindicato de Luz y Fuerza de la Cap. Fed., cit., y misma
Sala y Tribunal, Senz Briones y Ca. S.A., del 08-03-94, Cons. 8).

8.- EFECTO SUSPENSIVO DE LA APELACIN INTERPUESTA POR EL ESTADO
NACIONAL A LA MEDIDA CAUTELAR LEGITIMAMENTE OTORGADA
ARTICULO 13 INCISO 3, LEY 26.854.

Por su parte, el artculo 13 inc. 3, al otorgar efecto suspensivo al recurso de
apelacin interpuesto por el Estado nacional, vaca de contenido a la decisin merituada por
el juez de la causa, quien, al dictarla, entendi que se encontraban reunidos los requisitos
para dicha concesin, dejando en un claro estado de indefensin al peticionario frente al
47
acto administrativo del cual intent, sin xito, proteger sus derechos, hasta tanto se resuelva
la apelacin.

Si bien es cierto que uno de los principios medulares del derecho
administrativo es la presuncin de legitimidad de sus actos, no puede dejar de sealarse que
su ejecucin muchas veces puede crear situaciones irreparables, por lo que se impone
atemperar este principio general ya que no existen reglas absolutas, y menos an cuando se
trata del accionar del Estado.

Quienes afirman lo contrario temen que la impugnacin de los actos
administrativos suspenda sus efectos y ejecutoriedad, y que se paralizaran las acciones
del Estado, por lo que el efecto suspensivo de la decisin cautelar vendra a proteger al
Estado de sus ciudadanos, situacin evidentemente absurda.

Ahora bien, va de suyo que para que un acto administrativo goce del
privilegio de la ejecutoriedad, debe ser un acto vlido y eficaz. Si no se han llenado los
requisitos que hacen perfecto a dicho acto (validez y eficacia), este no es ejecutorio
porque es inaplicable. La autotutela de que en la especie hara uso la administracin
pblica y que constituye en verdadero privilegio requiere indispensablemente esa
perfeccin del acto La suspensin del acto por ilegitimidad manifiesta no tiene lmite
alguno, es absoluta Marienhoff, Miguel S., Tratado de Derecho Administrativo, 3. ed.,
Buenos Aires, Abeledo Perrot, 1988, T II. tiene lmite alguno, es absoluta Marienhoff,
Miguel S., Tratado de Derecho Administrativo, 3. ed., Buenos Aires, Abeledo Perrot,
1988, T II.-

Antes que sostener el efecto suspensivo de la orden judicial que otorga la
medida cautelar, la propia administracin, en cumplimiento de las funciones a su cargo,
debera ordenar de oficio la suspensin del acto viciado, ya que no se concibe que sea la
propia autoridad quien, alertada de la ilegalidad de un acto y/o del dao que su ejecucin
causa, pretenda mantener su vigencia. En estos casos, la suspensin del acto es un deber
jurdico de la administracin.

Sin embargo, con una franqueza abrumadora, la Sala V de la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal ha sealado que:
Desafortunadamente, la experiencia indica que cuando ese pedido de suspensin de los
efectos del acto es planteado en el procedimiento administrativo, la Administracin guarda,
sencillamente silencio. Ello obliga al administrado a recurrir ante la justicia para que sea
48
sta quien suspenda los efectos del acto recurrido en aquel procedimiento, 7/11/01, Gas
Nea S.A. c/ Enargas.

Es esta una ley que plantea, desde sus fundamentos hasta su letra expresa-
pasando por sus defensores y detractores-como una norma que tiene por fin proteger al
Estado de sus propios ciudadanos. Esto es grave, ya que en un estado de derecho debera
ser exactamente al revs; es decir, las normas, en tanto reguladoras de conductas y, por
ende, de relaciones, deben proteger al ciudadano de la accin estatal, limitando y
encauzando el poder que ejercen los funcionarios. Aceptar lo contrario es jurdicamente
improcedente y ticamente reprochable.

Cmo puede vlidamente sostenerse que el Estado se encuentra en una
situacin de privilegio frente al particular?

Claramente el concepto que otorga presuncin de legitimidad a los actos de
la Administracin en modo alguno significa colocar a la Administracin en una situacin
preponderante y ventajosa, pues todas las normas, doctrina y jurisprudencia del Derecho
Administrativo, consagra exactamente lo contrario.

El Derecho Administrativo, consagra exactamente lo contrario.

Si bien el concepto mismo de administracin pblica debera estar
ntimamente relacionado con la satisfaccin del inters pblico, en los hechos es claro que
ste no siempre es el inters de la administracin. Para comprobarlo, basta recordar la
confiscacin de los depsitos bancarios ocurrida en el ao 2001.

La norma impugnada claramente obstaculiza la tutela judicial efectiva, la
cual debiera ser la gua o proteccin que merece la persona en su carcter de tal, y
consagrada por nuestros ms altos ordenamientos jurdicos, para acceder a un proceso justo
y eficaz, que le brinde claridad y rapidez en la obtencin de un pronunciamiento acorde con
sus pretensiones, tendiente al amparo de sus derechos fundamentales consagrados
constitucionalmente, en todas y cada una de las etapas de un proceso; en un contexto
necesario que brinde la posibilidad de optar entre las herramientas que mayormente se
adecuen a la obtencin de ese fin, en miras a la aplicacin de una norma sustancial, sin
tener como resultado ltimo la declaracin de una sentencia de mrito, sino de evitar el
desamparo y la vulnerabilidad en cada una de las fases suministradas por el derecho
adjetivo; sometiendo dicho sentimiento en manos de procedimientos que, tilmente, le
49
permitan una acabada y pronta respuesta a lo inmediato y urgente, y una equitativa
posibilidad de probar los hechos. Todo esto de manera que, amplia y cristalinamente, quede
plasmado, no ya en el pronunciamiento del magistrado, sino en la misma obtencin de lo
que le es debido, aquello que fue objeto de litigio en Tutela J udicial Efectiva, Belsito y
Caporale -1 ed. Rosario Nova Tesis Editorial J urdica, 2005.

El Congreso de la Nacin, cuyas facultades regla el artculo 75 CN, no puede
dictar normas que alteren los derechos y garantas reconocidos por la CN, constituyendo la
legalidad y la razonabilidad lmites infranqueables del Estado de Derecho.

Los artculos impugnados de la Ley 26.854 avanzan inadmisiblemente sobre
estos lmites, debilitando el instituto de las medidas cautelares, que hacen a la proteccin de
los derechos civiles y patrimoniales de los ciudadanos, quienes ante el peligro de que su
derecho pueda ser conculcado, acuden ante el Poder J udicial para obtener inaudita parte-
una medida cautelar, evitando perjuicios de imposible reparacin, an con el posterior
dictado de una sentencia judicial que admita la validez de sus agravios.

Administrar justicia es, en el Estado de Derecho, misin de la ms alta
responsabilidad, pues a los jueces les est confiado la proteccin de las garantas y derechos
esenciales (civiles, polticos y econmicos) y fundamentalmente la seguridad jurdica de
todos los habitantes de la Nacin.

Anteponer como bien jurdico protegido los recursos del Estado por sobre
las garantas y derechos de los ciudadanos y pretender amordazar a los J ueces de la Nacin
para que se abstengan de ejercer libremente la delicada y difcil funcin de hacer justicia y
concretar una tutela judicial efectiva, constituye una burla al principio de divisin de
poderes y un insostenible avance sobre la competencia exclusiva del Poder J udicial de la
Nacin.

Como bien sabemos, el artculo 29 CN limita al Congreso de la Nacin,
impidiendo que le conceda al Poder Ejecutivo Nacional facultades extraordinarias por las
que la vida, el honor o las fortunas de los argentinos queden a merced de gobiernos o
persona alguna calificando a quien lo haga con el ttulo de infames traidores a la patria,
agregando que actos de esta naturaleza llevan consigo una nulidad insanable.

Probablemente el Constituyente no crey necesario advertirle expresamente
al Poder Legislativo que estas facultades extraordinarias que le vedaba delegar, tampoco las
50
tena en cabeza propia. Sin embargo, hoy parece que esta aclaracin se hace
imprescindible: el Congreso de la Nacin no puede dictar leyes en las que la vida, el honor
o las fortunas de los argentinos queden a merced de gobiernos o persona alguna.

El Estado de Derecho se caracteriza por el sometimiento de los Poderes
Constitucionales a la Constitucin Nacional y la Ley. Este sometimiento no es un fin en s
mismo, sino un mecanismo para conseguir una determinada finalidad. Esta es, en nuestro
sistema poltico-jurdico el sometimiento del Estado al bloque de legalidad (leyes,
reglamentos, principios generales, precedentes, tratados internacionales, Constitucin
Nacional, etc.) y consecuentemente, el reconocimiento de los derechos pblicos subjetivos
y el otorgamiento a los particulares de los medios necesarios para su defensa. Someter al
Estado al bloque de la legalidad es someterlo al Derecho, y, por ende, servir a la defensa de
la libertad. -jurdico el sometimiento del Estado al bloque de legalidad (leyes,
reglamentos, principios generales, precedentes, tratados internacionales, Constitucin
Nacional, etc.) y consecuentemente, el reconocimiento de los derechos pblicos subjetivos
y el otorgamiento a los particulares de los medios necesarios para su defensa. Someter al
Estado al bloque de la legalidad es someterlo al Derecho, y, por ende, servir a la defensa de
la libertad.

La Ley impugnada es evidentemente inconstitucional y el Poder J udicial no
debera ser un acompaante indiferente a este avasallamiento, pues de aceptarse, lo esencial
se reducira a no entorpecer al PEN, de modo que el juzgamiento de la constitucionalidad
de una decisin o e una medida se limitara a valorar su mera conveniencia para el PEN o
los eventuales beneficiarios.

La vigencia del Estado de Derecho implica la garanta de acceso a la justicia,
la independencia judicial, a la tutela judicial efectiva y el respeto al debido proceso legal,
que supone solicitar y acceder a la concesin de medidas cautelares sin otra restriccin que
la revisin judicial que garantice que se encuentran reunidos los extremos que justifican su
otorgamiento; ya que el tiempo que insume un proceso, el cual no siempre es breve, supone
que la inevitable tardanza de la sentencia, atenta contra la oportunidad y an contra la
propia justicia del derecho cuyo reconocimiento se reclama.

En esa inteligencia los artculos 2 inciso 2, 4, 5, 9, 10, 13 incisos 1, 2, 3;
14 y 15 de la Ley 26.854 al aniquilar el fundamento mismo de las medidas cautelares, que
se basan en la necesidad de mantener la igualdad de las partes en el proceso, son
groseramente irrazonables, ilegales y violatorios de la garanta del debido proceso
51
sustantivo. Esta Ley desconoce, innecesaria e injustificadamente, derechos que el Poder
J udicial debe amparar por mandato constitucional, porque de otra suerte, se tornaran
ilusorias garantas constitucionales acordadas a todos los habitantes del pas.

9.-AFECTACION CONSTITUCIONAL

La virtual abolicin del instituto de las medidas cautelares cuando son
concedidas contra el Estado nacional, pergeada a travs de la Ley 26.854, afecta garantas
y derechos constitucionales que gozan de debida tutela constitucional, a saber, entre otros:
cautelares cuando son concedidas contra el Estado nacional, pergeada a travs de la Ley
26.854, afecta garantas y derechos constitucionales que gozan de debida tutela
constitucional, a saber, entre otros:

9.1.-DERECHO DE PROPIEDAD (art. 17 CN, art. 21, inc. 1 Declaracin Americana de
los Derechos del Hombre, arts. 17, XXIII Declaracin Universal de Derechos Humanos,
art. 29, inc. 2, 21 del Pacto de San J os de Costa Rica).

El concepto genrico de propiedad en la CN comprende todas sus formas
posibles, y ha sido delineado en el transcurso del tiempo por la jurisprudencia de la CSJ N al
sealar que el trmino propiedad abarca todos los intereses apreciables que el hombre
puede poseer fuera de s mismo, de su vida y de su libertad, con lo que todos los bienes
susceptibles de valor econmico o apreciables en dinero alcanzan nivel de derechos
patrimoniales rotulados unitariamente como derecho constitucional de propiedad (conf.
Bidart Campos, Germn, Manual de la Constitucin Argentina, Tomo II, pg. 118, Ediar,
Argentina, 1997).

Tal concepcin del derecho de propiedad se ha reiterado en forma indirecta
en el inciso 19 artculo 75 CN, que dispone que el Congreso debe proveer lo conducente al
progreso econmico con justicia social, por lo cual se indica la necesaria correlacin entre
ambos para lograr el bienestar general.

El artculo 17 CN establece el carcter de inviolable, no slo del derecho de
propiedad, sino de todos los derechos individuales, en la interpretacin que tanto la doctrina
como la jurisprudencia han hecho del principio. Ni el Estado ni los particulares pueden
privar a una persona, sea sta fsica o jurdica, arbitrariamente de tales derechos o
restringirlos ms all de lo razonable, de forma tal que, en los hechos, signifique su virtual
anulacin.
52

La Ley 26.854 al restringir el acceso a medidas cautelares contra el Estado
nacional, conculca el derecho de propiedad por cuanto las pretensiones reclamadas
judicialmente puedan verse diluidas por los largos plazos en que transcurren los procesos
hasta la sentencia definitiva.

9.2.-IGUALDAD (art. 16 C.N., art. II Declaracin Americana de los Derechos y Deberes
del Hombre, arts. 2 inc.1, 7 y 8 Declaracin Universal de Derechos Humanos, art. 24 Pacto
de Costa Rica, art. 26 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos)

Es este uno de los pilares de nuestro orden jurdico, y ha sido traducido al
derecho positivo como igualdad jurdica e igualdad de oportunidades. La igualdad jurdica,
a su vez, tiene ante todo un contenido negativo frente al Estado: la prohibicin de otorgar
privilegios o de efectuar discriminaciones. Dicho de otra forma, igualdad es igual trato ante
circunstancias o situaciones iguales.

El artculo 75 inc. 23 CN ordena legislar y promover medidas de accin
positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, y el pleno goce y
ejercicio de los derechos reconocidos por la CN y por los Tratados vigentes.

Se conculca este derecho por cuanto se crean privilegios especiales a favor
del Estado nacional, impidiendo ejercer en su contra legtimos recaudos procesales de
garanta del objeto reclamado, en procura de tutela oportuna.

Este derecho se advierte an ms menoscabado al analizar las facultades y
prerrogativas reconocidas al Estado nacional contra sus administrados en las ejecuciones
fiscales promovidas por mandatarios tanto a nombre de la AFIP, como de ARBA. Sabido
es que el ciudadano no se entera que le han iniciado una ejecucin por las vas ordinarias,
como debera ser a travs de una cdula judicial, sino que toma conocimiento por s mismo,
al percibir curiosos movimientos en su cuenta bancaria, sin anoticiamiento alguno, que no
son otra cosa que medidas de hecho, inaudita parte, para asegurar el pago de supuestos
crditos a favor del Estado.

El desprevenido ciudadano tomar conocimiento que se le ha trabado una
medida cautelar cuando entre sus transacciones bancarias figure una identificada como
dbito embargo judicial. As, el Estado avanza sobre depsitos, sin importar siquiera si se
trata de una cuenta sueldo -que debera estar a resguardo de esta operativa-, sin anoticiar al
53
propio J uzgado interviniente y violando la directiva fundamental de todo embargo judicial,
cual es asegurar al demandado que los depsitos deben quedar a la orden del J uzgado.

En este marco, se evidencia an ms la afectacin al principio de igualdad,
ya que frente a las prerrogativas auto concedidas por el mismo Estado, quien traba
embargos sin orden judicial, parece increble tener que impugnar estas inauditas
restricciones impuestas por la Ley 26.854 a su exclusivo beneficio.

Parece olvidar el Estado nacional que es el ciudadano quien est en
inferioridad de condiciones procesales, que se encuentra sometido a sus decisiones
administrativas imperativas, y ahora subordinado a valladares que debe superar en orden a
proteger sus derechos. Es de esperar que, al momento de arribar a una decisin judicial que
lo cautele frente a los avances de la administracin, se encuentre con respuestas ms
elaboradas que la mera invocacin de presunciones de legitimidad que, a la luz de esta
norma, resultan seriamente dudosas.

9.3.-DEFENSA EN J UICIO (art. 18 C.N., art. XVIII Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre, art. 8 Pacto de San J os de Costa Rica)

El debido proceso legal o derecho de defensa se instaura en otro ms amplio
cual es el derecho a la jurisdiccin y tiene como objeto garantizar el acceso a una
decisin justa, fundada y oportuna, dictada por el rgano jurisdiccional habilitado
constitucionalmente para ello. Supone la facultad de recurrir ante un rgano judicial en
procura de justicia. Pero este derecho no queda agotado ni satisfecho plenamente con la
sola circunstancia de la presentacin originaria. Se requiere, adems y segn el objeto de la
pretensin, acceder a la posibilidad de solicitar y obtener medidas cautelares como un
anticipo de la garanta jurisdiccional.

La tutela judicial efectiva de los derechos de los ciudadanos debe ser el
principio orientador del derecho administrativo, y desde ese prisma se impone cuestionar la
legalidad y razonabilidad de las restricciones a las medidas cautelares contra el Estado
nacional, las que, se corresponde reconocer, no superan el ms mnimo control de
constitucionalidad.

Cabe recordar el derecho a la tutela judicial efectiva (Figueruelo Burrieza,
Angela, El Derecho a la Tutela Efectiva, Ed. Tecnos, Espaa, 1990), genuina expresin del
derecho a la jurisdiccin, contiene dos elementos: a) uno formal, consistente en un proceso
54
constitucional que tutele determinados derechos y garantas; b) otro sustancial, que procure
que la cobertura jurisdiccional tenga la suficiente celeridad, para que la pretensin
esgrimida, no se torne ilusoria o de imposible cumplimiento, dejando al justiciable en un
total estado de indefensin.

En este orden de ideas, las medidas cautelares constituyen una parte
indispensable del derecho a la tutela judicial efectiva y garantizan la plena eficacia de las
decisiones jurisdiccionales sobre el fondo del asunto, de forma tal de lograr que la
proteccin dispensada sea cierta y no meramente nominal.

9.4.- INDEPENDENCIA DEL PODER J UDICIAL

La independencia del Poder J udicial es uno de los pilares de la democracia y
fundamentalmente de la Repblica, piedra angular de un sistema de justicia imparcial,
eficiente, confiable. Sin independencia no se puede hablar de estado de derecho, ni de
seguridad jurdica, ni de acceso a la justicia.

Responde al principio constitucional de divisin de poderes, basado en la
ideologa clsica de seguridad y control que organiza toda la estructura de contencin del
poder, para proteger a los miembros de la sociedad en sus libertades y derechos.

Esta independencia es una prerrogativa judicial y una garanta de los
justiciables y ciudadanos en general, que acuden en amparo de sus derechos y en reclamo
de una justicia libre de presiones externas o de posibles imposiciones polticas.

El fin ltimo de la independencia de los jueces es lograr una
administracin imparcial de justicia; fin que no se realizara si los jueces carecieran de
plena libertad de deliberacin y decisin en los casos que se someten a su conocimiento
Que es obvio que este presupuesto necesario de la funcin de juzgar resultara afectado si
los jueces estuvieran expuestos al riesgo de ser removidos por el solo hecho de que las
consideraciones vertidas en sus sentencias puedan ser objetables CSJ N , 15/09/1969, T
274, F 415.

La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha destacado el carcter
fundamental del derecho a ser juzgado por un juez o tribunal imparcial, como garanta del
debido proceso: Se debe garantizar que el juez o tribunal en el ejercicio de su funcin de
juzgador cuente con la mayor objetividad para enfrentar el juicio. Esto permite a su vez que
55
los tribunales inspiren la confianza necesaria a las partes en el caso, as como a los
ciudadanos en una sociedad democrtica CIDH, Serie C, N 107, caso Herrera Ulloa
vs. Costa Rica. CIDH, Serie C, N 107, caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica.

Sin embargo, esta ley pretende limitar la voz de los jueces en sus decisiones
formuladas a travs del dictado de medidas cautelares, destruyendo la divisin de poderes y
con ello, la Repblica.

9. 5.-AFECTACION A LA SEGURIDAD J URIDICA

La vigencia del Estado de Derecho supone, de manera cabal y completa, la
facultad de ejercer los derechos y garantas reconocidos en todo el plexo normativo.
Requiere un marco confiable, estable, de normas generales que se apliquen con
continuidad, al cubierto de sorpresas, cambios o giros que respondan a los intereses del
gobernante de turno, y no al inters de la comunidad.

Ejercer el derecho en un Estado de derecho con seguridad jurdica, supone,
para todos los justiciables , la posibilidad de mantener intacta la facultad de acceder a todos
los instrumentos legales reconocidos por las normas procesales, as como a un proceso
judicial vlido, completo, que permita el ejercicio eficaz de las pretensiones deducidas en
tiempo til.

No podemos permitirnos el vivir en un pas carente de garantas
constitucionales, en el campo que fuera, a merced de determinados actos de gobierno que,
sin sujecin a principio alguno, deciden cambios de enorme trascendencia y profundidad,
afectando la seguridad jurdica. Nuestra deber es abogar ante quien corresponda para que
esto no ocurra.

9.6.-PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD

La razonabilidad es fundamental en orden a la interpretacin de las leyes que
regulan el ejercicio de los derechos constitucionales. As, al interpretarse la Ley 26.854 se
advierte claramente su ausencia.

La irrazonabilidad de los artculos impugnados de la Ley convierten en una
entelequia el instituto de las medidas cautelares. Son violatorios de la garanta del debido
proceso sustantivo y tutela judicial efectiva. Desconocen, innecesaria e injustificadamente,
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derechos primordiales que el Poder J udicial debe amparar, porque de otra suerte, se
tornaran ilusorias garantas constitucionales acordadas a todos los habitantes del pas.

10.- SOLICITA COMO MEDIDA CAUTELAR LA SUSPENSIN DE LA
APLICACIN DE LA RESOLUCION 373/2013 DEL MINISTERIO DE J USTICIA Y
DERECHOS HUMANOS.

En base a las razones expuestas, se solicita a S.S. ordene la suspensin de la
aplicacin de la Resolucin 373/2013 del Ministerio de J usticia y Derechos Humanos, hasta
tanto se dilucide la presente demanda por inconstitucionalidad de dicha norma, peticin de
medida de no innovar fundada en el peligro que implica que durante el transcurso del
tiempo que demande la resolucin definitiva de la presente Accin de AMPARO, resulten
afectados derechos del suscripto por la aplicacin de la resolucin cuestionada.

Si bien son reconocidas las presunciones de ejecutoriedad y legitimidad del
acto administrativo, (l)a supervivencia de la ejecucin forzosa del acto administrativo
como regla general difcilmente pueda convivir mucho tiempo ms con el principio de
tutela judicial efectiva, el cual excluye la posibilidad de ejecutar coactivamente el acto
impugnado antes de su juzgamiento por el poder judicial (J uan Carlos Cassagne, Efectos
de la Interposicin de los Recursos y la Suspensin de los Actos Administrativos, E.D.
153,995.).

Asimismo, esta presuncin de legitimidad no significa que ste sea vlido,
sino que simplemente se presume que ha sido emitido conforme al ordenamiento jurdico.
Indiscutiblemente es una presuncin legal relativa, provisional, transitoria, calificada
como presuncin iuris tantum, que puede desvirtuar el interesado demostrando que el acto
controvierte el orden jurdico. Tal presuncin no es un valor consagrado, absoluto, iure et
de iure, sino un juicio hipottico, que puede invertirse acreditando que el acto tiene
ilegitimidad (Toms Hutchinson, Rgimen de Procedimientos Administrativos, Ed.
Astrea. 5ed. ).

As la doctrina nacional viene sosteniendo que: se ha abierto camino una
tendencia amplia y flexible, que ha terminado por prevalecer, porque tanto o ms que al
inters privado del solicitante, interesa al orden pblico que la justicia no fracase por la
inevitable lentitud de su actuacin, motivo por el cual se viene resolviendo que es preferible
un exceso en acordarlas que la parquedad en desestimarlas, ya que con ello se satisface el
57
ideal de brindar seguridades para la hiptesis de triunfo (Morello, Passi Lanza, Sosa,
Berizonce, Cdigos procesales, V III).

En el presente concurren los presupuestos que ameritan la medida cautelar
solicitada, a saber: verosimilitud en el derecho, peligro en la demora y la exigencia de
contracautela.

Estos, de conformidad a los fundamentos expuestos en la presente accin,
son los nicos requisitos que deben requerirse en orden a solicitar la suspensin cautelar
del acto estatal.

VEROSIMILITUD EN EL DERECHO

El fumus bonis iuris es inequvoco , sin prejuicio que, para que una
medida precautoria como la solicitada en autos prospere, los tribunales nacionales han
exigido slo la acreditacin prima facie de la arbitrariedad del acto cuya descalificacin
se persigue, a fin de hacer caer la presuncin de legalidad de que goza y, por lo tanto,
suspender la ejecutoriedad de la ley.

La suspensin en los efectos de la Resolucin 373/2013 cuestionada tiene
por fin respetar las garantas constitucionales y asegurar el ejercicio de los derechos
amenazados, cuando, como en el caso de autos, hay indicios suficientes para afirmar que la
norma carece de legitimidad y su mantenimiento produce un perjuicio irremediable a los
valores que tutela la CN y pactos internacionales.

En efecto, el dao real o inminente que produce al ejercicio del derecho de
ser legtimo usuario de armas de fuego y utilizarlas con fines lcitos (prctica de tiro
deportivo, actividad cinegtica y/o defensa personal) es cierto, suficiente y actual.

Sin perjuicio de destacar que puede ser planteado que esta presentacin no
guarra la certeza absoluta sobre la bondad del derecho alegado, es importante destacar que
nuestro Mximo Tribunal ha sentado una pauta interpretativa para el anlisis de este
requisito al sealar que ...las medidas cautelares no exigen de los magistrados el examen
de certeza sobre la existencia del derecho pretendido sino slo su verosimilitud. Es ms, el
juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposicin a la finalidad de la medida
cautelar, que no es otra que atender a aquello que no excede del marco de lo hipottico,
dentro del cual, asimismo, agota su virtualidad (conf. CSJ N in re "Evaristo Ignacio
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Albornoz v. Nacin Argentina -Ministerio de Trabajo y Seguridad Social s/Medida de no
innovar", rta. el 20/12/84, Fallos 306:2060).

PELIGRO EN LA DEMORA

Cada da se inician varios pedidos de renovacin de credencial de legtimo
usuario y/o tramitacin de permisos de portacin de armas en el RENAR, y, de aplicarse la
resolucin en cuestin, cada uno de ellos involucra la necesaria publicacin de cada
interesado en la pgina web del RENAR y en el Boletn Oficial, con la consecuente
afectacin a la intimidad y a los derechos de estos ciudadanos, que pueden ser objeto de
objeciones incausadas o injustificadas por parte de terceros, cuya gravedad tornar en un
dao de imposible reparacin ulterior.

En este contexto, se impone que S.S., merituando la extrema gravedad de lo
expuesto, tome las medidas que su alta responsabilidad con la ciudadana y con la CN que
jur defender, hoy le exige.

CONTRACAUTELA

Ofrezco como contracautela la caucin juratoria, en los trminos y con el
alcance previsto por el artculo 199 del CPCCN, ofrecindome desde ya a labrar el acta
compromisoria por ante el Actuario, en la ocasin en que VS la determine.

IX.- CASO FEDERAL

Atento la indiscutible naturaleza federal de la cuestin planteada, la concreta
violacin a las normas de carcter constitucional y el agravio al derecho a la intimidad, a la
defensa en juicio, al debido proceso y al de igualdad ante la ley, para el caso de una
resolucin adversa a los intereses de esta parte y a los hechos aqu planteados, desde ya
reservo el caso federal previsto en el art. 14 de la Ley 48.-

X.- MANIFIESTA

Por la presente manifiesto bajo juramento de decir verdad, que no he
presentado otra accin de amparo ni otra accin judicial respecto de la
inconstitucionalidad y agravios concretos que la Resolucin 373/2013 del Ministerio de
J usticia y Derechos Humanos nos provoca.-
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XI.- PETITORIO

Por todo lo expuesto, a VS solicito:

*tenga por deducida en tiempo y forma la presente accin de amparo.-
*por deducida la peticin de la medida cautelar no innovativa, a los efectos all expuestos,
hasta tanto se resuelva el fondo de la cuestin planteada.-
*por adjuntada la prueba documental citada y por ofrecida la restante.-
*tenga por efectuada la reserva del Caso Federal.-
*tenga presente VS la manifestacin del acpite X.-
*oportunamente, luego del pedido de informes del art. 8vo de la Ley 16986, dicte VS
Sentencia sobre el fondo de la cuestin, admitiendo el amparo y declarando la nulidad de la
Resolucin 373/2013 del Ministerio de J usticia y Derechos Humanos de la Nacin.

Tener presente que
SERA J USTICIA.-
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