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TERCERA PARTE

EL TITULAR DEL DERECHO CARTULAR


LEGITIMACION y TITULOS IMPROPIOS
SUMARIO: 144. La identificacin de quien ejercita un derecho.-145. La Iegi.
timaci6n.-146. Documentos al portador, a la orden y nominativos.-I47. Funcin de
la legitimacin.-I48. Su explicacin jurdica.-I49. Continuacin.-I50. Proteccin
de la apariencia jUTdica.-151. Diversas categoras de documentos de legitimacin.-
152. Comprobantes de legitimacin.-153. Caractersticas.-154. Comprobantes de
dep6sito.-I55. -Nomlnatividad del documento.-Js6. Ttulos de legitimacin.-157.
Continuacin.-158. Necesidad de la presentacin del documento.-159. Continuacin.
-160. Procedimiento de cance1acin.-t61. Continuaci6n.-I62. Su referencia a la
legiti:rnaci6n.-r63. Ttulos de crdito.-r64. Ttulo! de crdito y ttulos impropios.-
165. Multiplicidad de las funciones llenadas por el documento.-I66. Disciplina de
los titulos impropios.-16t. Criterios para distinguir los ttulos de crdito y los ttulos
impropios.-168. Referencia a un Diversos criterios de distincin.-I70.
Clasificacin de algunos ttulos; si son ttulos impropios o de crdito.-ql. Funcin
econmica de los t.tulos impropios y de los ttttlos de crdito.
144.-Uno de los problemas ms delicados del sistema jurdico es el de la
demostracin de la identidad del titular de un derecho subjetivo o de un
poder jurdico.
Para el ejercicio de un derecho, no basta demostrar simplemente su
tencia con relacin a un titular determinado; se hace necesaria la
cin de que quien pretende ejercitar el derecho, en el caso concreto, es el
mismo ti tular.
El problema, en substancia, es el de la de la identidad entre
aquel que concretamente ejercita el derecho y aquel que es su titular.
Este problema no es, en el fondo, ms que un aspecto de otro ms amplio,
pues continuamente a cada uno de nosotros nos interesa demostrar la
propia identidad.
En el moderno derecho administrativo} la complejidad de las relaciones
socialc.s va multiplicando las hiptesis en que es necesario echar mano de la
legitimacin.
Carteras de identificacin, cartones de reconocimiento, pasaportes, etc.,
slo sirven para facilitar de cualquier manera a su poseedor la demostracin
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TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
de su calidad de ciudadano, de autorizado para cruzar la frontera, de socio
de un gremio) etc.
1{5-
El
derecho privado, y especialmente el derecho mercantil, cons-
tantemente se encuentra frente a este problema.
La legitimacin justamente ofrece al legitimado la posibilidad de equi-
:!pararse al titular del derecho, de obtener, como se acostumbra decir, la
vestidura GS1, esto es, la posibilidad del ejercicio del derecho, incumbiendo
entonces a quien la niega la demostracin de que el legitimado no es titular ..
Con esto se evita la necesidad de una prueba que frecuentemente sera
diablica, y de este modo se admite que para el ejercicio del derecho basta
una simple investidura, que depende de condiciones, simples relativamente,
cuyo cumplimiento fcilmente se investiga.
Los medios de legitimacin pueden ser los ms diversos: el otorgamiento
de una firma, como sucede con los reglamentos para la apertura de cajas
de seguridad; pronunciar determinada palabra, como en el caso de seas;
practicar detenninado acto, y as sucesivamente.
En el derecho privado, el medio ms frecuente de legitimacin se cons-
tituye por la posesin de un documento. El poseedor de detenninado
mento, vale como legitimado, esto es, como titular del derecho.
No siempre basta la simple posesin; frente a ciertos documentos a veces
se exige que derive de una serie regular de endosos en el documento, que
guen en fonna ininterrumpida desde el tomador hasta el poseedor; otras veces
se exige que el poseedor, como titular del derecho, conste anotado en los libros
del deudor.
La distinta fonna de circulacin del documento (al portador, a la orden,
nominativo) S2 determina una forma distinta de legitimacin: se legitima
como titular del derecho, el simple poseedor del documento, el poseedor que
&61 Vivanle habla de propiedad formal. es este el lugar de examinar la
amplitud del alcance que el concepto de legitimacin adquiere en el pensamiento de
Carnelutti, del que hace aplicaciones nuevas.
Cf. para la bibliografia, mi comentario 1 titoli di credieo impropri e le polizze di
pegno al portatore del Monte di Pieta di Reggio Emilia. en Temi Emiliana, 1929, 1,
pgs. 114 Y sigs. Vase especinlmcnte a Finzi E., Possesso dei diritti, pg. 381; a
.Jrfessineo, Titoli di credito, pg. 150; a Arcangeli, Riuista di diritto commerciale,
J910, J, p.g. 346; a Mossa. Ordinamento cambiaro dello chek, pg. 85; a Ferr;, La
legittimazione all'esercizio del diriuo cartolare, en Banca, Bona e Titoli di credito, 1935,
J, pg. 119; a Ehrenzweig, Syrtem des Osterreichischen Privatrechts, vol. 11, parte J,
pg. 230; a Hasenhrl, System des Osterreichschen .Obligationsrechts, vol. 11, pg. 30.
En el derecho brasileo vase a Carualho de Mendon,a, ob. cit., pg. 17. 57 Y
116; a Pontes de Miranda, Titulos al Portador, pgs. 203 y siguientes.
a!3 Hablo de circulacin del documento, porque las distintas fonnas de circulacin
(a la orden, nominativa, al portador) son peculiares de documentos de la ms variada
LEomMACION y TITULOS IMPROPIOS
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lo sea en virtud de una serie regular de endosos que lIeguen hasta l, o e{
poseedor que tambin se encuentre inscrito, como titular, en los librm de)
deudor.
I46.-Es evidente que la legitimacin se realiza de diferente maneru)
en los documentos al portador por un lado, y por otro en los a la orden
o nominativos.
En los documentos al portador, la simple
como titular del derecho, y el que en un caso
eso mismo, se considerar como titular.
posesin
concreto
legitima al tenedor
posea el ttulo, por
En los documentos a la orden y en los nominativos, solamente se legiti.
ma como titular del derecho el poseedor que lo sea en virtud de una serie
regular de endosos o que tambin se encuentre inscrito en los libros del deu
dar; para que, a su vez, quien posea el ttulo, en un caso concreto, pueda
demostrar su identidad con el poseedor legitimado, como titular del derecho,
necesitar de una legitimacin ulterior, para la cual no se podr recurrir ms
que al propio documento (153.
Realmente, quien se presenta como poseedor de un documento, a la
orden nominativo, para poder exigir la prestacin, debe demostrar su
propia identidad, recurriendo, eventualmente, a otros medios de legitimacin:
pasaporte, cartera de identificacin, etc:
I47.-Como vimos, la legitimacin constituye una funcin peculiar del
documento, independiente por completo de la funcin del en la cons-
titucin del derecho. Y el documento satisface la funcin de legitimacin,
indcpendieutemente de su naturaleza probatoria o constitutiva; sta se refiere
al ejercicio del derecho por cierta y dctcnninada persona en cada caso con-
creta; la funcin probatoria o constitutiva se relaciona con la prueba o con
la constitucin del derecho que se ejercita.
La determinacin del titular del derecho a su vez, otro pro-
blema distinto
Aunque se legitime como titular, el poseedor puede carecer del derecho
.a exigir la prestacin, bien porque ste no exista, o bien porque eventualmente
el titular del derecho existente es una persona distinta de aquella por la cual
se- legitima el poseedor.
naturaleza. Vase por ej. el art. 42 del Reg. de 4 de agosto de 19r3, o. 1068, sobre
las bolsas, que habla de endoso en el llamado aviso de descuento.
6 Ferri, ob. r. cit., habla jU3tamente, de acuerdo Con Carnelutti, de legitimacin
nominal. (en los documentos nominativos y a la orden), en oposicin a una legitimacin
real (en los al portador). En igual sentido, Valeri, Rivista di diritto com-
merciale, '935,1, pg. 26.
/>H Brunner, en Endemanrr H. B., vol. II, pg. 173; Chiovenda, Principi, pg. 'SI.
.de la 3. ed.; Carnelutt, Studi di diritto civile, pg. 489-490; ArcangeLi, ob. 1. cit.
AI8
TEOIUA GENERAL DB LOS TITULOS DE CREDITO
Nos encontramos frente a problemas distintos y que no se deben confun-
dir: los relativos a la existencia del derecho, los que surgen respecto a la de-
terminacin de su titular y los que se refieren a la identidad entre el titular
del derecho y el que concretamente lo ejercita.
En materia de legitimacin, el documento solamente tiene esta ltima
funcin, lo que naturalmente no impide que el mismo documento pueda,
adems, satisfacer funciones posteriores, relativas a la existencia del derecho
y a la determinacin de su titular.
Respecto de estas ltimas el documento podr ser probatorio o constitu-
tivo (vase antes, parte II), y tambin como en los titulos de crdito, concu-
rrir para determinar la persona que es titular del derecho, porque sta se
identifica necesariamente con el propietario del documento (vase adelante,
ns. 172 a 203).
El legitimado se encuentra, en principio, en una posicin posesoria y
de alli que de hecho tenga la posibilidad de ejercitar el derecho, indepen-
dientemente de la titularidad del mismo; esta posibilidad justamente subsiste
hasta el momento en que se demuestra concretamente que l no es el ttular 11155.
'48.-La explicacin del fenmeno de la legitimacin slo se ha dado
espordicamente tanto en la doctrina como en la jurisprudencia.
Muchos recurren a una explicacin de naturaleza procesal, viendo la
substancia de la legitimacin en una inversin del onus probandi M6.
Este concepto tan slo toma el resultado prctico del fenmeno, pero
deja sin explicacin el por qu de esa inversin del onus probandi.
No creo que se la pueda hacer derivar de la voluntad de las partes. La
moderna doctrina procesalista, hace mucho que afinn la irrelevancia de la
voluntad de las partes en la distribucin de la carga de la prueba, y, por
tanto, de la inadmisibilidad jurdica de los convenios que traten de esa
bucin.
Me parece que la explicacin de la institucin de la legitimacin se
cuentra en otro concepto jurdico.
Existiendo las cQndiciones de la legitimacin, cualquier persona puede
considerar al legitimado, como verdadero titular del derecho, sin peligro
de incurrir en alguna responsabilidad. El deudor, en particular, vlidamente
se libera, cumpliendo la prestacin al legitimado.
Esta falta de responsabilidad puede establecerse por la ley, o por la
Ole Vase a Finzi, Possesso dd di,-iui, pg. 305 Y siguientes. En la termino-
loga de CarnlJlutti (Teora eambiaria, Padua, J 936), el sistema juridico recurre al
indiee y- no al ttulo de la adquisicin.
... Vase, sobre las distintas aplicaciones. mi nota indicada, y a Messineo, ob.
cit., pg. 153.
LltGITUrlAClON y I1TUL08 IMPROPIOS
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voluntad de las partes que de este modo se manifiestan dentro de los lmites
de la propia autonoma. Es, pues, posible que la voluntad de las partes haga
de un documento, ttulo impropio, un documento de legitimacin.
149.-Este concepto me parece que deriva de las disposiciones de la ley
que se refieren a la legitimacin "'.
Asi es como el articulo 1242 del Cdigo Civil consagra la validez del
pago que se hace de buena fe a quien se encuentre en posesin del crdito ilitlS;
en este mismo concepto se inspira el artculo 84 del texto nico del R. D.
de 21 de diciembre de 1924, n' 321, sobre los cuadernillos postales de recono-
cimiento; este orqen de ideas es el peculiar en materia de ttulos de crdito
en el arto 287 del Cdigo de Comercio, y ahora en el arto 46 de la ley
cambiarla, etc.
Esa explicacin tambin nos permite fijar los lmites de la legitimacin.
La exclusin de responsabilidad del deudor necesariamente desaparece, cuan-
do paga obrando con dolo o culpa grave.
Justamente este es el principio consagrado en el artculo 1242 del Cdigo
Civil, y aceptado corrientemente por la doctrina en materia de ttulos de
crdito, salvo diferencias de fonnulacin que de momento no interesan.
De hecho, la doctrina ensea la irresponsabilidad del deudor deja
de subsistir, cuando con dolo o culpa grave paga a quien no sea titular
El arto 40 de la "Convencin de Ginebra de 1930 (art. 46 de la ley
cambiarla), a su vez consagra esta tesis, determinando: "eelui qui paie a
l' cheance est valablement libr a moins qu'il y ait de sa part une fraude
ou une faute lourde".
Distinta cuestin ser la de aclarar en qu casos el deudor obrar con
fraude y en qu casos incurrir en culpa grave, al examinarse en relacin con
las diversas hiptesis de legitimacin, y que por lo menos en materia de
ttulos cambiaros, se le acostumbra tener como equivalente al fraude.
Ser entonces el caso "de examinar el valor de las notificaciones even-
tuales, judiciales y extra-judiciales, que se hagan al deudor, y tambin ser
ocasin de examinar cul debe ser su diligencia al hacer el pago.
En materia de ttulos cambiarios, la jurisprudencia italiana no acostumbra
responder al primer problema negando un valor especfico a las notifica-
U1 Ahora no me parece distinto el concepto de Valeri, Diritto vol. l.
pg. 213. in fine.
Aceptada la explicacin del texto. queda excluda naturalmente la tesis que ve en
la legitimacin una inversin del onus probandi, a pesar de la analoga de las conse
cuencias prcticas. Vase en el mismo sentido a Ferrj. ob. cit.
Vanse en el derecho brasileo, arts. 935 y 1505" del Cdigo Civil.
s.s, Vase con relacin a la doctrina con toda amplitud a Messineo. 1"
ed. pg. 159 Y pg. 170, que desarroll este concepto mejor que cualquiera otro.
220 TEORIA GENERAL DE- LOS TITULOS DE CREDITO
ciones "'.; en cuanto al .segundo, el articulo 287 del Cdigo de comercio,
as como el arto 40 de la Convencin de Ginebra, consagran la obligacin
de que el deudor verifique la regularidad, pero no la autenticidad de los
endosos.
I5o.-Los autores que se ocupan de la legitimacin, acostumbran ligar
este fenmeno a los de publicidad y proteccin de la apariencia jurdica 661,
Es indiscutible que todas estas instituciones tienen un fundamento
tratan de facilitar la circulacin de la riqueza, y por eso substituyen
la necesidad de una investigacin rigurosa de todas las condiciones de exisw
tencia y de ejercicio de un derecho ubjetivo, por la posibilidad de averi-
guar tan slo condiciones fcilmente comprobables, sin incurrir por eso en
responsabilidad.
Pero el hecho de reconocer que este fundamento es comn a numero-
sas instituciones, no equivale a otorgarles una unidad en su estructura jur ..
dica; y esto para los que entienden que por 10 menos en el actual derecho
italiano, no se ha llegado a un concepto jurdico de un principio general
de la tutela de la apariencia del derecho, tcnicamente lo bastante preciso
para que sea de utilidad prctica en el mbito de la interpretacin de la
ley 362.
Isr.-Pasando al examen de los distintos documentos, que en el dere-
cho privado llenan funciones de legitimacin, los podemos agrupar en va-
rias categoras. Partiendo del casp ms simple al ms complejo, encontramos,
en primer lugar, los comprobantes de legitimacin, despus, los ttulos de
legitimacin, pudiendo clasificarse esas dos primeras categoras como ttulos
impropios 563; y, finalmente, los ttulos de. crdito Iltl4
- Messineo, vol. 1, pg. 167.
811 En este sentido Messineo, vol. l. pg. 29. Sobre el problema general de la
proteccin de la apariencia jurdica d. la bibliografa en D'Amelio. Apparenza giurjdica
en el Nuot'o Digesto Italiano.
Si se basara la de legitimacin en el principio de la apariencia jurdica,
slo sera peculiar a los documentos en que directa o indirectamente se reconociera
por una norma legal. En este sentido de hecho. M essineo, vol. I, pg. 33
Sin embargo, la conclusin no coincidira con el reconocimiento pacifico de la
funcin de legitimacin en muchos documentos (p. ej. fichas de guardarropa de teatro)
etc.) ignorados por la ley.
- Es innecesario volver a recordar que la distincin entre ttulos de crdito
y titulos impropios es completamente distinta de la distincin propia de la doctrina
brasilea, entre ttulos de crdito propia e impropiamente dichos (cl. n. 15). Real-
mente, los "ttulos de crdito impropiamente dichos" de la doctrina caben
todos en la categora de los ttulos de crdito conforme a la clasificacin del texto.
-. Me parece innecesario indicar que naturalmente para distinguir compro-
bantes y ttulos de legitimacin se puede adoptar un criterio distinto del que se
LEGITIMACION y TITULOS IMPROPIOS 221
152.-La primera serie de documentos, se caracteriza por el hecho de
que el deudor puede efectuar con eficacia liberatoria la prestacin al que
le presente el documento, quien se legitima como titular originario del de-
recho o como adiectus solutionis causa. El derecho del titular no deriva del
documento, sino que encuentra su propia fuente en un contrato, un recep-
tum, o hasta en un simple hecho 5611, sobre el cual el documento tiene una
funci{m probatoria.
Pinsese en los pases de cortesa, en los boletos ferroviarios, en los
recibos de depsito, en el duplicado de la carta de porte (confonne a la
disciplina de los convenios internos de los ferrccarriles italianos), en los
cuadernillos nominativos de las cajas de ahorro, en los conocimientos de
los envos de equipajes, en 1m "vales" que entregan las tiendas y casas de
comercio, para comprobar el pago de mercancas por consumir o llevar, etc.
En todas estas ruptesis nos encontramos frente a simples doCumentos
probatorios, que comprueban la causa de la obligacin (el depsito,
el pago a los ferrocarriles, etc.) y que, adems legitiman a su poseedor como
titular del respectivo derecho.
En la amplia categora de estos documentos, se encuentran tanto do-
cumentos nominativos, cuanto documentos al portador y a la orden. El
efecto de la legitimacin es el que examinamos en los pargrafos ante-
riores: el deudor vlidamente puede considerar al legitimado como titular
del derecho y por tanto vlidamente puede cumplir la prestacin a su favor
con tal que no lo haga de mala fe o incurra en culpa grave en cuanto a la
falta de su titularidad 1166.
I53.-Lo caracterstico de estos comprobantes de legitimacin reside,
adoptar en el textQ. De este modo, F u i ~ ob. l. cit.} denomina comprobantes (o do-
cumentos) de legitimacin a aquellos en los que la legitimacin obra solamente a favor
del deudor, y ttulos de legitimacin a los que producen efectos tanto a favor dd
deudor como del acreedor. Es evidente que los distintos documentos se clasifican
despus o entre los ttulos de legitimacin o entre los documentos (comprobantes)
de legitimacin, de acuerdo con el criterio que se siga p:tra distinguir esas dos catego-
ras. Muchas de las discusiones surgen exclusivamente debido a la diversidad de las
clasificaciones, que no dejan de ser legtimas, por la falta de un criterio legislativo
al respecto.
U5 Por ejemplo, el lugar en una fila .
.mi Fue la investigacin concreta de esta ltima circunstancia la que con ms
frecuencia di oportunidad a cuc.:itiones jurisprudenciales. As, Bolaflio, Commentario.
vol. 11, p. 532, 5' ed., recuerda el caso de la entrega de un abrigo depositado en un
guardarropa, y las discusiones que surgieron acerca de la buena o de la mala fe del
encargado del guardarropa, que hace la entrega al que le present la ficha, que
no era el titular.
TEOIUA. GENERAL DE LOS TITUt.OS DE CllEDITO
ya en su naturaleza de docwnentos puramente probatorios '81, ya en el
hecho de que por la funcin de legitimacin que satifaeen, se destinan ni.
camente a calificar al que loo presenta, como contrayente originario o como
adiectw solutionis causa.
No sirven para legitimar al poseedor como cesionario eventual, y por
eso, cuando se demuestra que el poseedor no es el titular originario "',
cesan los efectos de la legitimacin.
En verdad, muchos de estos comprobantes se refieren a derechos que,
por motivos particulares, no pueden ser objeto de "circulaci6n", como en
general sucede con los de transporte (para evitar el fraude a los principios
que regulan la concesin de servicios de transporte) 661. Aunque, en general,
el derecho a que se refiere el comprobante sea transferible, se debe excluir
que el documento pueda .servir, por s solo, como medio de legitimacin de
un cesionario no, y en este sentido especial tales comprobantes a veces
presamente son declarados intransferibles 671
"" Lo que confirma lo que se dijo en el n. :29 IObre el carcter constitutivo del
ttulo de crdito y de la relacin entre esta caracterstica y la de la literalidad.
- Es 10 que pasa con el taln que con un nmero se acostumbra entregar en la
"ventanilla" de un banco al que presenta un cheque para su pago. Es evidente que este
nmero se destina a facilitar el reconocimiento del portador, pero de ninguna manera
da derecho a recibir el dinero cuando se demuestra que quien presenta el "nmero"
no es la misma que present el cheque. Si el que quiere recibir el dinero
no es la misma persona que present el cheque se hace necesario que pruebe su derecho,
independientemente de la posesin del "nmero", 10 que se debe a las consideraciones
que se hacen en el texto.
- Por eso no es posible un "mercado" de boletos de transporte, porque en prin-
cipio el que adquiere en masa boletos para revenderlos, quedara en condiciones de
dominar el mercado de determinada lnea de transporte (podra prohibir el acceso
al pblico o a detenninadas personas; revender los boletos a un precio mayor o a precios
distintos, segn los diversos adquirentes, etc.), eludiendo as los principios que regulan
la concesin. Tal vez consideraciones en parte semejantes puedan desarrollarse en
relacin con los boletos para espectculos pblicos.
En algunos casos el derecho que se consigna en el boleto se debe ejercitar per-
sonalmente por aquel a cuyo nombre se adquiri (es lo que pasa con los boletos que
se venden con tarifas reducidas a los I!'mpleados del estado que son padres de familias
numerosas, etc.) o por quien comenz a usarlo (por ejemplo, en los pasajes de ida
y vuelta vendidos a precio inferior al que costaran dos pasajes sencillos y distintos).
Esta es la razn evidente del rgimen especial de esos boletos, que escap6 a Levy, [na-
lienabilit des cflupons de retou" de chemins de fe,. en la Revue Trimestrielle de droit
civil. 19:26, pg. 365).
410 Este es el punto que discute Mes.rineo, vol. I, pgs. 35.y 47 Y vol. II, pg. !l05.
m La intransferencia no da lugar a dificultades prcticas, y hasta con fre.
tuencia es prcticamente necesaria. Se trata realmente de relaciones a ex
tinguirse en un perodo de tiempo cortsimo (la duracin del espectculo durante cuyo
LEGlnMACION y TlTULOS IMPROPIOS
'54.-La doctrina dominante (Vivante) con frecuencia sostiene que
la legitimacin opera en estas hiptesis slo en favor del deudor, de manera
que ste la puede tomar en consideracin, sin que por eso est obligado a
hacerlo, de manera que siempre puede pedir al poseedor del documento la
prueba de su titularidad, independientemente de la legitimacin "'.
En realidad, esta regla tan slo constituye la generalizacin de una
regla peculiar de algunos comprobantes relativos al depsito.
Estos legitiman a su poseedor como adie&tus solutionis causa, de ma
nera que ste como tal, puede recibir, pero no exigir la prestacin
Cuando el deudor se rehusa. a pagar a la presentacin del simple como
probante, su portador est obligado a. demostrar su propia titularidad del
derecho a la prestacin; a esto se debe que, para exigirla, no es suficiente
desarrollo los objetos quedan en el guardarropa; el tiempo necesario para la verifi.
cacin del cheque presentado en la "ventanilla"L de manera que una funcin del
documento relativa a la cesin del derecho, verdaderamente sera singular.
Por el contrario, veremol que los ttulos de legitimacin se refieren a relaciones que
se desarrollan durante un perodo de tiempo ms largo, como sucede con las boletas
del Monte de Piedad.
m Habindose reconocido los ttulos causales como documentos probatorios, de
acuerdo con la tesis que antes se combate (v. antes, D. 35), Messineo intent
trar la distincin entre los ttulos de crdito y los impropios, esencialmente en la
tinta eficacia de la legitimaciQn, y sostiene que en los ttulos impropios (sea en los
comprobantes, sea en los ttulos de legitimacin), la legitimacin siempre opera slo
a favor del deudor, de manera que para ste es potestativo y no obligatorio, cumplir
la prestacin al simple legitimado. El examen de los distintos ttulos impropios, tambin
indicadO! por Messineo, excluye la exactitud de esta afirmacin. Actualmente en este
sentido Ferri, ob. l. cit.
En realidad, basta tener en cuenta el funcionamiento de estos documentos en la
prctica, para comprobar que en algunos casos el deudor no slo puede, sino que
debe cumplir la prestacin, mientras no pruebe que el tenedor no es el titular del
derecho. Eso tambin deriva de las normas legislativas que disciplinan algunos de los
que llamaremos ttulos de legitimacin (por ejemplo, el vale postal; vase R. D. de 1
de marzo de 1924, n
99
963') aunque tambin en relacin con ellos M essineo haya
formulado su tesis.
Es posible clasificar los ttulos impropios, en comprobantes y en ttulos de
macin, segn que la legitimacin se realice slo a favor del deudor o tambin a favor
del acreedor. En este sentido. Ferri, ob. l. cit., ya indicamos que faltando un criterio
legislativo, el intrprete puede clasificar los ttulos impropios de acuerdo con el criterio
que le parezca ms prctico (v. antes. n. 152).
GTa Sobre la posibilidad de recibir y no exigir del adiectus solutionis causa,
vase a Vangerow, Pandekten, S82; D. 13, 7. t Y 46,3, 10. El adiectus recibe en
nombre propio. Sobre las consecuencias de esta premisa, vase a Vivan te, n
9
1547.
vol. III pg. 547 de la 5' edicin.
Sobre la constante distincin del texto, entre comprobantes que legitiman al
224
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE' "CREDITO
la simple calidad de adiectus solutonis causa, resultante de la legitimacin 1574
'55.-Entiendo que la hiptesis en que la legitimacin opera en el ex"
elusivo inters del deudor, cada vez se va haciendo ms rara.
No se debe confundir con la necesidad de que el poseedor de un do-
cumento nominativo tenga que demostrar su propia identidad, ms all
de la posesin del ttulo. Esta es tan slo una consecuencia de la nomina-
tividad del documente, que, como tal, puede legitimar como titular del
derecho al destinatario, cuya inscripcin en el ttulo est de acuerdo con
los registros del deudor, mas no puede legitimar directamente, como des;.
tinatario, al que lo presenta.
Ya dije que mientras que los documentos al portador llenan una com-
pleta funcin de legitimacin, los a la orden y los nominativos tan slo le
gitiman al ltimo endosatario o destinatario, como titular, mas
te que no pueden identificar al que los presenta, como ltimo endosatario
o destinatario.
Entonces, podemos admitir que algunas veces, en el mbito de 'los
comprobantes de legitimacin (y siempre, como lo veremos, en el mbito
de los ttulos de legitimacin lo la legitimacin tambin opera a favor del
acreedor, de manera que el deudor no slo puede 675 sino que debe cum
plir la prestacin a favor del legitimado 1i76. Es evidente que slo con el
examen analtico de los distintos ttulos se permitir afirmar si en un ttulo
detenninado, la legitimacin slo opera a favor del deudor o tambin ope-
ra a favor del acreedor 1i71, siendo en este caso necesario que para que el
poseedor como adqqirente originario y comprobantes que legitiman al poseedor como
adiectus, vase a Brunner, abo cit . pg. 173.
Gf.t Vase en el derecho brasileo el arto 1510 del Cdigo Civil. Octavia Mendes,
Titulas ao portador, pg. 74. en el principio indicado en el texto. basa la distincin
entre ttulos propios e impropios. Hasta se establece corno una distincin de los ttulos
de crdito, entre "ttulos de crdito" propios y "ttulos de crdito" impropios, aun-
que despus reconoce que los ttulos impropios en realidad no son ttulos de crdito.
En un aspecto ms general, vase a Carvalho de cit., pgs. 47, 57.117.
substancialmente en igual sentido que el texto; Pontes de Miranda, Titulos ao por-
pgs. 230 y sigs.
n. Salvo que al pagar se obre con dolo o se incurra en culpa grave. V. antes,
D. 149.
no Salvo cuando se demuestra que el legitimado no es el titular ol'lgmario del
derecho (en la hiptesis de los comprobantes de legitimacin) o que no es ni titular
originario ni cesionario (en la hiptesis de los ttulos de legitimacin que ms ade-
lante !le examina).
Gn Por ejemplo, esta segunda hiptesis me parece peculiar de los pases de
cortesa en ferrocarriles) y es esta la circunstancia que a veces induce a los au-
tores a clasificar estos documentos entre los ttulos de crdito.
LEGITIMACION y TITULO S IMPROPIOS 22:
deudor pueda rehusarse a cumplir con la prestacin, deba demosttall que el
legitimado no es titular.
I56.-En cuanto a los comprobantes de legitimacin que ya el
poseedor se legitima como adquirente originario o como adiectuc Jolutionis
causa; quien sea poseedor en los ttulos de legitimacin, de acueU: n (lnn la
forma de circulacin del ttulo, se legitima como cesionario
Siempre se trata de documentos probatorios, que se refieren a
transferibles, y en este caso la cesin opera en relacin al deudor, indepen-
dientemente de que se notifique 1\18, de manera que ste vlidamente puede
pagar al poseedor del documento, que se legitima, ya como adquirente ori-
ginario, ya como cesionario 579.
Es lo que pasa con los vales postales, con las boletas de empeo al
portador de los Montes de Piedad, y otros.
157.-Tambin los ttulos de legitimacin son, naturalmente, documen-
tos puramente probatorios. Su poseedor no puede gozar de ningn dere-
cho autnomo, y la obligacin a que el ttulo se refiere encuentra su re-
glamentacin en las clusulas del contrato que el ttulo apenas prueba.
Existiendo diferencia entre las clusulas dd ttulo y las del contrato,
son stas ltimas las que deben prevalecer, (ya sea a favor del poseedor del
ttulo, en su contra), salvo los lmites procesales de la prueba testimo-
nial ante las clusulas escritas del documento 580.
}'fas en los comprobantes de legitimacin, una vez que se prueba que
al poseedor le falta la c:1.lidad de titular originario, ste nada podr preten-
der r,f>1; en los ttulos de legitimacin) por el contrario, tambin ser nece-
."
Sobre la posibilidad de renuncia a la intimacin de la cesin. vase a BarassiJ
Notifica::ione, pago '2:29.
Es innecesario volver a recordar la posibilidad de adoptar un criterio di-
verso, distintivo entre comprobantes y ttulos de legitimacin; vase antes, n. 152.
La investigacin sobre la dicaci. probatoria de los ttulos impropios, sobre
el derecho en ellos consignado, se realiz especialmente en relacin con los ttulos
del transporte. Sobre los recibos de expedicin de equipajes vase a Asquini, Trasporto,
en Commentario del codice di commercio, ed. U. T. E. T., pago 224, y en la juris-
prudencia Cass. dd Reino, 27 de julio de 1927, Ferrouie Italiane, 1927, pago 167.
Algunas veces (como en muchos estatutos de los Montes de Piedad, so-
bre las boletas de empeo, y en los vales postales), el signatario tambin se reserva
expresamente la facultad de invocar, contra las indicaciones del documento, el con-
trato o sus registros (que por ejemplo excluyen b. entrega de la mercanca o el di-
nero, o prueban de manera distinta de la indicada en el documento). Eso vuelve a
confirmar que estos documentos son, puramente probatorios, 0, con ms precisin,
documentos que contienen una declaracin proba toria (no confesoria).
881 La carga de la prueba incumbe naturalmente al que invoca que el legiti-
mado es el adquirente originario. Este, para pretender la prestacin, debe demostrar
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
sario probar la inexistencia de una cesin 582.
En los comprobantes de legitimacin, el adquirente ongmario siempre
se podr oponer 683 vlidamente al ejercicio que del derecho haga el
dar del comprobante. El poseedor del comprobante slo se legitima como
adquirente originario; de no ser as, tampoco podr gozar de derecho
guno 68*.
Distinta es la situacin en los ttulos de legitimacin. El adquirente
ginario (que no sea poseedor del ttulo) slo se podr oponer a que el
seedor ejercite el derecho, demostrando la inexistencia de una cesin, pues
de otra manera, el poseedor del ttulo legitimado como cesionario en
tud de su posesin, necesariamente prevalecer sobre el adquirente
nario 686.
Generalmente se declaran intransferibles los comprobantes de
que es cesionario, sucesor o representante. Vase en materia de libretas de las cajas
de ahorro, Cass. del Reino, 27 de marzo de 1926, Rivista di diritto 19!16,
1I, pago 480.
Por eso, si 8e pretende ejercitar el derecho en calidad de cesionario, se necesita
probar la cesin.
La carga de esta prueba justamente le toca al deudor o al adquirente
ginario. Vanse mis comentarios ya citados, y tambin ahora (en contra de la opinin
anterior) a Messineo, vol. 11, pago 239 y pago 242, 2' ed. (en relacin con la boleta
de empeo de los Montes de Piedad).
Con inexactitud se habla en este caso, 10 mismo que en materia de ttulos de
crdito, de "legitimacin que alcanza sus efectos" o de "impugnacin de la
cin". Las reglas del texto de hecho no se refieren a una impugnacin de la legiti-
macin, sino a los lmites propios de esta institucin. Tambin vase a ob. l. cit.
1183 En los ttulos de crdito, se habla de oposicin al pago, en varios sentidos.
La oposicin al pago puede ser una forma de proteccin de los acreedores del
poseedor del ttulo, que al oponerse al pago alcanzan efectos anlogos a los de un
secuestro frente a terceros.
La oposicin al pago puede ser una forma por la que el verdadero titular del
derecho protege al propio derecho frente al poseedor. impidiendo que ste,. aprove-
chando su legitimacin, obtenga la prestacin. Esta segunda forma de oposicin es
peculiar a todos los documentos que satisfacen funciones de legitimacin, siendo
turalmcnte, en cada caso, distinto el "titular" del derecho que puede promover la
oposicin.
,&1. Naturalmente, cuando no se aporte la prueba de su derecho, independien-
temente de la posesin del comprobante; cL a vol. IlI, pago 550 de la 5"
ed., .'1obre las libretas nominativas de las cajas de ahorro.
lIIIO Sobre la reivindicacin del documento perdido o robado, se deber recurrir
a las normas del derecho y no a las especiales que restringen su posibilidad
en materia de tItulas de crdito (por ejemplo, arto 57 del Cdigo de Comercio).
Justamente porque no se trata de ttulos de crdito,
LEGITIMACION y TITULaS IMPROPIOS
cin 58G. Falta en su texto la indicacin de que puedan y el
flicto entre el poseedor y el eventual titular originario en manera alguna
se reglamenta, al contrario de lo que pasa en los ttulos de legitimacin 587.
Estos son algunos de los indicios prcticos que pueden servir para distinguir
los documentos de estas dos categoras.
I s8.-De la misma manera que se puede llenar una funcin de legi-
timacln medlante la identificacin del titular del derecho consignado en
el documento, ste tambin puede llenar una importante funcin para el
ejercicio de ese derecho.
Es sabido que en ciertos casos, sea por la ley o por la voluntad de las
partes, detenninado derecho slo se puede ejercitar con la presentacin
multnea del documento.
La presentacin del documento se transfonna en un requisito necesa-
rio para el ejercicio del derecho. Este ejercicio, por la ley o la voluntad
de las partes, queda subordinado a la condicin (o mejor dicho, a la carga) li8'!
de la presentacin del documento 589. La deuda consecuentemente siempre
se paga en el domicilio del deudor (dctte qurable), y la presentacin del
documento es necesaria para constituir en mora al deudor. Este, a su vez, al
cumplimiento de la obligacin, tiene el derecho de exigir la restitucin del
documnto.
Si volviramos a los ejemplos de los ttulos impropios, que al princi-
pio indicamos, no tardaramos en reconocer que existen algunos cuya pre
M
sentadn constituye un requisito necesario para el ejercicio del derecho,
10 que no sucede con los dems
ef. antes, n. 153. De all que, al respecto, no se puede hablar con exactitud
de una distinta forma de cirCulacin (nominativa, a la orden, al portador).
GST En los que encontramos las distintas formas de la circubcin: nominativa,
a la orden, al portador.
Vase sobre el concepto de carga, antes n. 17.
SMI Tambin en esta hiptesis el documento puede ser siempre probatorio (yen
consecucncia no ser un ttulo de crdito), al contrario de lo que opina Brunner, pago
147. El ejemplo ms claro es el de los pasajes de ferrocarril. Vase a facobi. en
Ehrenberg H. B. vol. IV, parte I, pg. 503. Tambin se puede recordar el duplicado
de la Clrta de porte, de acuerdo con su disciplina en las convenciones ferroviarias ita-
lianas. Vase a Asquini, Trasporto, n
Q
78. En el sistema del cdigo de comercio ita-
liano y en el de las convenciones internacionales, la carta de porte, por el contrario,
es ttulo de crdito.
En la terminologa alemana, a los que satisfacen la funcin arriba indi-
cada se les acostumbra llamar Prc;entationspapier.e.
En relacin Con este requisito, la doctrina italiana se distingue de la alemana,
pues de acuerdo con ve la existencia de un ttulo de crdito siempre que
el documento sea necesario para ejercitar el derecho en l consignado, subdistinguien
M
do, despus, dentro de esa categcra, los que por Sf'f Eterales, y por ser su propietario
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
159.-Generalmente la presentacin del documento es necesaria para
el ejercicio del derecho, cuando la que se debe es una prestacin
"standarizada", idntica en un gran nmero de casos, con una ejecucin
idntica, en relacin con una gran masa de acreedores.
De este modo, son documentos de presentacin necesaria los pases de
cortesa y las libretas nominativas de las cajas de ahorro; en tanto que son
o no son, los certificados de depsito y de envo de equipajes 591.
160.-Siempre que la presentacin del documento sea requisito necesa-
rio para el ejercicio del derecho respectivo, tambin habr necesidad de
considerar la hiptesis de que no sea posible la presentacin.
Esa necesidad encuentra su remedio en las normas que reglamentan la
sustitucin de los ttulos mutilados 592, y en las que se refieren a las hip-
tesis de destruccin, extravo y substraccin 1193.
En cualesquiera de estas dos ltimas hiptesis, es evidente que habr la
posibilidad de que el ttulo se encuentre en manos de un tercero y el peligro
de que tal poseedor pueda ejercitar el derecho consignado en el ttulo ....
Este problema se puede presentar tanto en los comprobantes de legitimacin,
como en los ttulos de legitimacin, y an ms, en los ttulos de crdito.
Es cIaro que de acuerdo con las premisas anteriores, en los comproban-
tes de legitimacin el que denuncia el robo o la prdida, simplemente ten-
dr que probar que l es el adquirente originario, para que de este modo
tenga, sin ms examen, derecho a la prestacin; en los ttulos de legitima-
cin, es necesario probar la invalidez o la inexistencia de una cesin al po-
seedor del ttulo y, finalmente, en los ttulos de crdito, hay que probar
titular aut6nomo del derecho consignado, corresponden al ms riguroso concepto del
ttulo de crdito, seguido por la doctrina italiana.
El concepto italiano de los ttulos de crdito tambin fue confinnado por la
jurisprudencia: Ap. de Botonia, 19 de mayo de 1924. Rivista di di,it.o commerciale,
1925, 11, pago 50; Cass. del Reino, 4 de marzo de 1936, FOTO It., 1936, 1, pago 670;
que justamente recurre a los dos conceptos que se indican, de la literalidad y de la
para decidir, en cada caso concreto, si existe o no un ttulo de crdito.
Vase antes, n. 15.
lI8l Vase a Asquini, Trasporto, cit. pago 24.
In Vase Art. 56 del cad. como En el derecho brasileo falta una norma en
este aspecto. Vase a Pontes de Miranda, Titulos ao portado'" pg. 432.
Hurto, robo, apropiacin indebida.
- Lo mismo cuando la legitimacin opere slo a favor del deudor, de manera
que ste, aunque no est obligado, puede cumplir la prestacin a favor del legitimado.
- Esta hiptesis se examin en la sentencia del Trib. de Reggio Emilia, de
23 de mayo de J929, Temi Emiliana, 1929.1, 114, comentada por m. Se reconocieron
las boletas de empeo como ttulos de legitimaci6n, afirmando la necesidad de que
el acreedor prendario probase la inexistencia de la cesin, siendo insuficiente probar
LEGITIMACION y TITULO S IMPROPIOS
229
la mala fe del poseedor, pues si ste es de buena fe adquiere la propie-
dad del ttulo y, en virtud de la autonoma, la titularidad del derecho car-
tular.
16I.-EI procedimiento de cancelacin (en un sentido amplio) justa-
mente se relaciona con la solucin de los problemas arriba indicados.
Esta institucin, en su significado riguroso, es peculiar de los ttulos de
legitimacin 591 y de los ttulos de crdito, porque solamente en unos y en
otros, se hace necesario conciliar al mismo tiempo que la proteccin de los
intereses del que perdi el ttulo por substraccin o extravo, los intereses
del que lo detenta.
162.-Este procedimiento principalmente trata de pennitir al que estaba
legitimado en virtud de un ttulo, despus de que lo ha perdido, destrudo,
o se lo han substrado, probar su legitimacin y ejercitar el mismo derecho,
sin la posesin del ttulo. Por tanto, la sentencia pasa a satisfacer las fun-
ciones de legitimacin y la necesidad de presentacin, que son peculiares al
documental sin prejuzgar de la existencia del derecho, ni de la calidad del
verdadero titular, frente al que obtiene la cancelacin a su favor.
En efecto, este ltimo, fundado en la sentencia podr exigir la presta-
cin como si se legitimara, tal corno la ,. habra exigido basado en la posesin
del ttulo. De hecho es principio reconocido que la sentencia de cancela-
cin no quita al verdadero titular del derecho la posibilidad de obrar contra
el que obtiene la prestacin basado en la sentencia de cancelacin.
Advirtase que el titular no podr exigir la prestacin del deudor que
vlidamente se libera, pagando al que la sentencia de cancelacin legitinl
para recibirla, sino que slo podr obrar contra este ltimo 598.
el poseedor no era el adquirente originario. En el mismo sentido, actualmente,
Messineo, vol. n, pago 239 y 242, 2
t
ed. (en contra de su opinin anterior).
Veremos quC", en realidad, en nuestro sistema se protege al poseedor de bue-
na fe. a pesar de que esa posesin tenga como origen un acto penal o la prdida del
ttulo. Sin embargo, como ya lo hicimos notar, en algunos derechos extranjeros, la
es distinta. Vase ms adelante. n. 173.
6liT El procedimiento de cancelacin concretamente se admite y reglamtnta
en muchas hip6tesis de ttulos impropios: en el R.D.L. n
9
394 arto 41) de 11 de junio
de 1903, sobre las libretas dt' las cajas de ahorro postales; en el R.D.L. n'" 968 dt
1'" de marzo de 1924, sobre el vale postal; en la ley N'" 437, de 27 de mayo de 1909
sobre los ttulos (sean o no ttulos de crdito) representativos de b3llcarios;
en los estatutos de los distintos Montes de Pi('dad, en relacin con las boletas de
empeo, etc. Generalmente, eSe procedimiento recuerda 10 que instituye el artculo
476 del Cdigo de Comercio, solJre los ttulos reprt"sentativos, esto es, admite qut, en
virtud de la denuncia, el denunciante despus de 'pasado cierto lapso, de hecha una
publicidad conveniente, mediante fianza pueda obtener eventualmente un duplicado
dd documento.
6116 Vase ahora expresamente el arto 93 de la ley cambiaria.
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
I6s.-Tanto en los ttulos de crdito, como en los ttulos y en los
comprobantes de legitimacin, el documento ejerce una funcin de legiti-
lIlaci6n y es necesario presentarlo para el ejercicio del derecho consignado
en el documento.
La funcin de legitimacin que ejerce el ttulo de- crdito es, sin embar-
go, distinta de la que realizan los comprobantes y de la de los ttulos de
IegitimaC'ifl, que antes examinamos. En efecto, no se refiere a la titularidad
de un derecho derivado de un, contrato respecto del cual el ttulo sea sim-
plemente un documento probatorio, sino a la titularidad de un derecho au-
tnomo que tiene su origen en la creacin misma del documento, que por
tanto es constitutivo (vase antes, n. 41 y adelante n. 231).
r64.-Adems los ttulos impropios siempre se refieren a derechos cuyo
titular o es la persona que estipul el contrato, comprobado por el ttulo,
o es un sucesor de ella.
Esta conclusin tambin se debe aceptar para los ttulos de crdito, en
la etapa anterior a la introduccin del endoso, a fines del Siglo XVI.
Hasta esta poca, el poseedor del ttulo de crdito slo poda conside-
rarse corno un representante, y sucesivamente como un cesionario del ad-
quirente originario 599. De hecho, los ttulos de crdito en su desarrollo his-
En en el sistema italiano, la orden de la autoridad judicial subs4
tituye para el demandante, a la posesi6n del ttulo. cuando existe una "cancelaci6n"
de ste, por la que pierde su valor (d. arto 8g sobre los titulos cambiarios; 476 del
c. de como sobre los ttulos representativos; ley n
9
437. de 27 de mayo de Ig09. sobre
los ttulos de dep6sitos hipotecarios). En consecuencia, lgico que este
procedimiento no sea aplicable a los llamlclos ttulos al portador de circulaci6n ordi-
naria obligaciones). porque respecto de ellos, dada. la velocidad e inten-
sidad de su circulaci6n, prcticamente sera imposible organizar el procedimiento de
tal manera que protegiese al detentador eventual de un ttulo de esta categora; ste
quedara sujeto a ser cancelado, sin que el detentador indicado pudiese hacer valer
!:IU derecho.
En muchos sistemas (y principalmente en el francs) falta un verdadero proce-
dimiento de cancelacin. Vase sobre los ttulos al portador, la ley de 15 de junio
de 1872; sobre la cambial, los arts. 140 y siguientes del cad. de como En sistema
francs, el demandante slo puede ejercitar sus derechos ofreciendo una caucin a
favor del portador, por un plazo largo, y con frecuencia por todo el plazo de la
prescripcin, sin distinguir entre ttulos de circulacin ordinaria y ttulos de circu4
Iacin restringida.
Vase tambin el cdigo civil brasileo, arto 1509 (existe un verdadero proce-
dimiento de cancelacin en materia- de cambial. arts. 35 y 39 de la ley cambiaria);
codo argentino, arts. 77,. -766' y sigs., respectivamente sobre la cambial y los ttulos
al portador. Vas- tambin, ms adelante, n. 257.
.. Lo que adems, era natural, en vista del hecho de que entonces la cambial
constitua un medio de pago, siendo por eso que quien cobraba el ttulo era apenas
LEGITIMACION y TITULOS IMPROPIOS
trico, pasaron sucesivamente por las etapas de ser comprobantes y ttulos
de legitimacin 600
No sucede lo mismo en el derecho moderno. En el sistema actual de
los ttulos de crdito, como veremos (d. ms adelante, cap. JI, el titular del
derecho es el propietario del ttulo; por tanto, el ttulo de crdito no slo
legitima a su poseedor como titular de un derecho, que encuentra su fuente
una longa manus del que haba entregado la "valuta". En realidad aun StTacca con-
sideraba al portador de un ttulo como un adiectus solutionis causa..
000 En la actualidad asistimos adems a una evolucin anloga, en el desarrollo
de la carta de crdito para fines tursticos; al principio la carta de crdito se
volvi un documento de legitimacin; en seguida, aunque continuando su uso en la
prctica, se engendr y destac el cheque de viajero, verdadero ttulo de crdito (va-
se, sobre este documento, mi comentario en Rivista di diTiuo commerciale, 1929, Ir,
329). Las incertidumbres de la jurisprudencia, hoy vencidas, acerca de la endosabili-
dad del cheque de viajero, endosabilidad que la nueva ley sobre el cheque consagr
definitivamente (art. 44, donde el cheque de viajero se eqcuentra clasificado como che-
que bancario), y que al princIpIO se le negara, encuentra su explicacin en esa evo-
lucin, que en su origen obscureciera la naturaleza del cheque de viajero como ttulo
de crdito.
Como se sabe, el cheque de viajero se presenta con distintas modalidades en cada
caso.
Generalmente se trata de cheques que entrega el Banco al cliente, librados con-
tra los corresponsales del Banco emisor. La caracterstica del cheque de viajero en M-
xico, consiste en que el Banco no puede hacer el pago, mientras no se presente con
dos firmas idnticas del tomador, independientemente de la firma de endoso. La pri-
mera firma se debe poner al adquirir el ttulo; la segunda, en el momento de su
presentacin para el pago; as se disminuye el peligro de robo, en el perodo en que el
cheque permane:::e en posesin del cliente, y se facilita la identificacin del tomador
en el momento en que utiliza el cheque. Precisamente este es el fin prctico de la
institucin. Generalmente, los cheques de viajero estn destinados, no a una circula-
cin intensa, sino a permanecer por un tiempo relativamente largo en posesin del
cliente, que los utiliza en la medida de sus necesidades (para gastos de viaje, hos-
pedaje, etc.).
Sin embargo, lo anterior no significa que la segunda firma del tomador "deba"
ponerse en el momento del pago; semejante exigencia suprimira realmente la posibi-
lidad de que el ttulo circulara, e ira contra su fin prctico, haciendo imposible su
entrega a agencias de viajes, hoteles, etc., y por tanto vedando al cliente cualquier
uso, a excepcin de su presentacin para el pago a los corresponsales (necesariamente
en nmero limitado) del banco emisor.
Adems, el mecanismo de las dos firmas se ide en provecho del tomador, que,
por tanto, puede poner la segunda firma tan pronto como tenga inters en ponerla,
aunque utilice el ttulo por medb de endoso.
Vase, en relacin con la posibilidad del endoso del cheque de viajero y con su
estructuracin y ~ indicada, mis comentarios en Rivisla di diTitto commerciale, 1929 ..
n, 3'19, y en Foro 11., 1930, fase. XXII, y actualmente, en el mismo sentido, el arto
44 de la ley sobre el cheque.
TEORIA GENERAL 'bE LOS TITULOS DE CREDITO
en el ttulo mismo, sino que el titular a que se refiere la legitimacin, es el
propietario del ttulo.
Mientras que en los comprobantes de legitimacin, el poseedor se legi-
tima como adquirente originario, y en los ttulos de legitimacin como
sionario del adquirente originario, en los ttulos de crdito el poseedor se
legitima como propietario del ttulo, y de esta propiedad se deriva la
ma de su titularidad (d. ms adelante, ns. 186 a 23).
165.-De este modo el documento satisface una diversidad de funcio-
nes, algunas de las cuales ora, consideradas por separado, se encuentran en
numerosos casos 602, pero todas reunidas slo existen en los ttulos de cr-
dito.
Slo en stos el documento es constitutivo del derecho en l
do; la posesin del ttulo es medio de legitimacin y elemento necesario
para el ejercicio del derecho; y la propiedad del ttulo determina al que.
sea titular del derecho.
La caracterstica esencial y constante de los ttulos de crdito 603, fren-
te a la literalidad del derecho incorporado en el ttulo, como veremos, es
la autonoma de los titulares sucesivos del derecho, a la vez de la titularidad
a los propietarios sucesivos del ttulo 604.
Esta caracterstica constante, no sufre excepcin con el proceso de can-
celacin. De hecho, ste no declara que sea titular una persona distinta del
propietario del ttulo, sino que tan slo trata de suplir la funcin de la le-
gitimacin, desempeada normalmente por la posesin del ttulo, y la ne-
cesidad de la presentacin del mismo 605.
Nuestra tarea ser ahora investigar quin es titular del derecho cartular,
demostrando as las afirmaciones que antes se hicieron.
11 Legitimacin y necesidad de presentacin.
O sea. en los ttulos impropios.
et.s Adems de la funcin de legitimacin y de
para el ejercicio del derecho.
la necesidad de su presentacin
01. En el derecho brasileo c. en el mismo sentido a CaTvalho de M endonfa
J
ob.
cit . pags. 43, 57 Y 116.
El principio de que el titular del derecho cartuJar es el propietario del t-
tulo no sufre ninguna excepcin (vase ms adelante, n. 177). El principio de la
necesidad de la presentacin del documento, para el ejercicio del derecho, sufre
una excepcin adems ex"plicablc, con el procedimiento de cancelaci6n del documento.
Cuando se excluye la cancelacin, corno en general en los ttulos al portador,
excepto aquellos de circulacin restringida, no por eso cambia el principio de que
el titular del derecho es el propietario del docu.mento. Lo que en realidad sucede
es que el titular del derecho no tiene a su disposicin otro medio de legitimacin inde-
pendiente de la posesin del ttulo, como el procedimiento de cancelacin, y sola-
mente podr recurrir a las normas que regulan la reivindicacin de los ttulos.
LEGITIM:ACION y TITULaS IMPROPIOS
233
166.-Antes de proceder a esa investigacin, quiz no sea intil enume-
rar una serie de reglas peculiares de los ttulos impropios, en oposicin a
los de crdito, completando de este modo las indicadas en pginas anterio-
res, y hasta considerar algunos casos en los que se discute si existe un ttulo
de crdito o un ttulo impropio.
Estas reglas son las siguientes:
a) .-Si los ttulos impropios son documentos que contienen una declaracin
probatoria, que no incorporan ninguna declaracin de voluntad aut-
noma, el derecho del portador encuentra su reglamentacin en el con-
trato original;
b) .-No hay preclusin alguna de los derechos o excepciones que puedan
derivar, tanto del alcance, cuanto de la validez de ese contrato, as
como (en los ttulos de legitimacin) de la invalidez de la cesin del
derecho, cesin que se demuestra por la transmisin del documento
(recurdese que en los comprobantes de legitimacin, el portador no
de cualquier manera se legitima como cesionario);
e) .-EI deudor puede cumplir la prestacin a favor del legitimado;
d) .-y en algunos casos, hasta debe hacerlo;
e) .-Salvo probando que el legitimado no es el titular originario (compro-
bantes) o que no es ni el titular originario, ni un cesionario de ste
(titulas de legitimacin);
f) .-EI pago que se hace de este modo libera al deudor, salvo cuando paga
con dolo o incurriendo en culpa grave;
g) .-el titular originario se podr oponer al cumplimiento de la prestacin
a favor del legitimado, demostrando que ste no es el titular origina-
rio (comprobantes), ni su cesionario (t tulos de legitimacin) 606;
h) .-el ttulo impropio es reivindicable como documento, de acuerdo con
las reglas del derecho comn relativas a las cosas muebles, y no con
las propias de los ttulos de crdito;
i) ~ l secuestro, embargo, etc., del ttulo impropio no equivalen al secues-
tro, embargo, etc., del crdito;
1) .-refirindose a la voluntad de las partes o la ley, cuando menos por pre-
suncin, toca a los ttulos de crdito excluir que con ese nombre tam-
bin se incluyan ttulos impropios.
De este modo el legado de los "ttulos de crdito" que se encuentran
000: Con frecuencia ocurre una oposicin anloga en las controversias sucesorias:
en estas hiptesis, contesta justamente el que pretende ser el heredero, oponindose a
que el detentador sea tal (y, por tanto, sucesor mortis causa, del titular).
En la hiptesis de quiebra, se niega al fallido el derecho de disponer del ttulo
impropio que detenta.
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
en un cofre, comprende a los ttulos de crdito guardados en el mismo, mas
no presuntivamente a los crditos representados por ttulos impropios.
De igual manera, las reglas que se refieren a la falsificacin de los t-
tulos de crdito (art. 491 del cdigo penal), no se pueden aplicar al caso
de falsificacin en los ttulos impropios.
167.-Los criterios para distinguir a los ttulos de crdito de los im-
propios, se deben buscar teniendo en cuenta las consecuencias jurdicas antes
indicadas y la distinta funcin de estos diversos ttulos.
Hablamos de la funcin, porque, en principio, la diferencia entre los
ttulos impropios y los propios, en el terreno econmico, se puede resumir
en la afinnacin de que los t t u ~ s impropios satisfacen una funcin de le-
gitimacin, pero pennanecen ajenos a la "circulacin" del derecho, mien-
tras que los ttulos de crdito justamente responden a la funcin de hacer
posible la circulacin del derecho, y los principios que les son peculiares en-
cuentran su fundamento y justificacin en esa funcin.
168.-No es una gran ventaja que el ttulo sea nominativo. Al lado de
los ttulos de crdito verdaderos, se debe reconocer la existencia de pseudo-
ttulos de crdito nominativos, as como pseudo-ttulos a la orden y al
portador 60'1'.
Actualmente hasta son ",frecuentes Jos ttulos de crdito al portador, en-
cabezados por un nombre que slo satisface la funcin de un nmero de
identificacin, siendo con frecuencia un nombre imaginario, una simple pa-
labra.
La verdad es que pasa lo siguiente: en los casos de circulacin nomi-
nativa (no de simple referencia a un nombre), ser mas frecuente encontrar-
se con un ttulo impropio que con uno propio, y entre los impropios, con un
comprobante de legitimacin, que con un ttulo de legitimacin 608. Sucede
lo contrario cuando la circulacin del documento es al portador.
16g.-Para distinguir un ttulo propio de uno impropio, existen distin-
tos criterios, que Vivante (NQ 1488) puso de relieve con magistral claridad.
Habr ttulos impropios: a) .-cuando la institucin emisora establez-
ca un limite al depsito global (en la hiptesis de ttulos de depsito), que
el titular puede hacer en varias libretas; b) .--cuando se prohiba la entrega
de ms de un ttulo a un mismo nombre; e) .--cuando los derechos del por-
tador dependan de la capacidad del titular; d) .--cuando se conceda al ti-
tular el derecho de que se oponga siempre a pagar al portador; e) .--cuan-
l1li1 Las dos situa.ciones -nominatividad y calidad del ttulo de crdito-- se
confunden por Pagani, Rivista di diritto commerciale, 1924, II, pago 651.
eoa En la prctica son raros los ttulos de legitimacin nominativos, aun cuando.
.on frecuentes los comprobantes de legitimacin al portador.
LEGITIMACION y TITULOS IMPROPIOS
235
do se prevean el secuestro o el embargo del crdito y no del ttulo; f) .-cuan-
do la nstitucin emisora se reserva la facultad de oponer al ten2dor las
diferencias entre sus registros y el tenor del ttulo; g) .------cuando el titular
que denuncia el extravo, pueda obtener una segunda va, sin recurrir al
procedimiento de cancelacin que proteja los intereses de un detentador
desconocido 609; h) .------cuando se prevea la compensacin entre la deuda de
la institucin emisora, indicada en el ttulo, y una deuda eventual del titular
originario; i) ,------cuando la institucin emisora instituye el servicio de emi-
sin de los ttulos slo en relacin con personas de determinada categora;
1) ,------cuando se prohiba la cesin del ttulo.
La existencia de una o ms de estas caractersticas pennitir distinguir
un ttulo propio de uno impropio, pero no permitir distinguir siempre a
un ttulo de legitimacin de un comprobante de legitimacin. Los elementos
indicados en los incisos a), b), e), d), g), l), en particular excluyen no
slo la existencia de un ttulo de crdito, sino tambin la de un ttulo de
legitimacin, sin que se pueda decir lo mismo de los dems elementos men-
cionados. Para detenninar la existencia de un ttulo de crdito, previa ex-
clusin de la existencia de un ttulo de legitimacin (y no de un comproban.
te de legitimacin), se puede recurrir:. hecho de que exista un pro-
ceso de cancelacin, que tambin proteja al detentador desconocido; b) .-a
la propia fonna del ttulo (espacio para el endoso, etc.) y a su denominacin
(al portador, a la orden); e) ,-a la ausencia de las clusulas arriba indica-
das que excluyan la calidad tanto de un ttulo de crdito, como de un t-
tulo de legitimacin; y principalmente d) ,-a las clusulas relativas a la
cedibilidad del ttulo.
I7o.-Merecen indicacin especial algunos ttulos, de los cuales se dis-
cute si son ttulos de crdito o ttulos impropios:
a) .-La cambial que se endosa despus del protesto o de los plazos respec-
tivos (despus del vencimiento, tanto en el sistema del cdigo de co-
mercio, como en el derecho brasileo), se clasific entre los ttulos de
legitimacin f>1O. Con mucha exactitud se observ que para clasificar
un ttulo siempre se debe tener presente su tipo nonnal, prescindiendo
de sus efectos en casos especiales. No se puede poner en duda que ]a
cambial considerada en su tipo normal, s.ea un ttulo de crdito 611.
00II Este criterio se puede drsprender textualmente de la legislacin sobre las
cajas de ahorro. Vase a Ascoli, Riv. Dir. Civ., tgt8, p:lg. SI-
610 Messineo, vol. Ir, n
Q
: 7G, y en la pr:mera cdicin de esto'! estudios. Sobrf'"
la cambial "no a la orden", v;se ms adelantf', fl. 298.
El criterio cs el mismo al que recurri Bigiavi, Rivisla di diritto penale, t93
0
,
pg. 454, clasificar como chrque baI1c.1.rio f'1 cheque de viajero (sobre este cheque
vase antes, n. 164). La observacin rebtivcl a la cambial que s(' despus del
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDlTO
b) .-EI "cupn" de dividendos en las acciones de sociedades mercantiles se
consider por Messineo como ttulo impropio 612, en vista de que el
crdito en l consignado es eventual (esto es, subordinado a la deter-
minacin de un dividendo).
Esta circunstancia no me parece que impida la existencia de un
ttulo de crdito, naturalmente de un crdito eventual 613.
el.-El caso ms conocido y discutido es el de las libretas de Cajas de Aho-
rTO, entre las que podemos distinguir: a) .-las libretas al portador
(aunque contengan un nombre que tiene, sin embargo, el mismo valor
que un nmero o una contrasea), que son verdaderos ttulos de cr-
dito al portador 6U; b) .-las libretas nominativas, pagaderas al porta-
dor, no son ms que comprobantes de legitimacin 615; se pagan al
protesto, es de Ferri, Banca, BOfsa e Tiloli di cfedito, 1935, J. pago 192, y de Valeri.
J, pago 145. Las consecuencias del principio son de gran importancia: por ejemplo,
tiene valor de ttulo ejecutivo la cambial que se endosa despus del protesto (en el
derecho brasileo. vase a M. Torres, Theses selectas de direito cambial, Rio de Ja-
neiro, J938, pago 9); Y su pago debe hacerse -salvo el caso de cancelacin del ti-
tulo-- a la presentacin del ttulo al deudor (vase antes n. 90, y adelante, n. 253);
se aplicar a la cambial endosada despus del protesto, el procedimiento cambiaro
de cancelacin.
Vol. n, pago 243.
na En efecto rL a Vivan te, Vol. 111, n. 955. La autonoma del "cupn" en
relacin con la accin (el "cupn" es tambin susceptible de circulacin autnoma)
corresponde a la autonoma del derecho del accionista a los dividendos, en relacin
tambin con su "status" de accionista. Distincin anloga se encuentra en las obli-
gaciones, cuyos "cupones" representan el derecho a los intereses, a la vez que el
ttulo representa el derecho al p::'.go del capital. Me inclino a reconocer en los "cupo-
nes" de las acdones y en los de las obligaciones la misma naturaleza (respectivamente
causal y abstracta) que vimos en las acciones y en las obligaciones. Se ve la causa-
lidad del "cupn" considerando que la sociedad puede rehusar al accionista el pago
del dividendo, cuando se demuestre, por la impugnacin balance, que efectiva
R
mente no se h::lO obtenido utilidades.
Son tambin titulos de crdito los ttulos de las partes beneficiarias, conocidas en
la reglamentacin de las sociedades annimas, en el sistema francs, y que tal vez en
nuestro sistema tambin seran lcitas. En esta hiptesis tambin se trata de un cr-
dito por una cantidad eventual (en relacin con las utilidades de la sociedad). Vase,
en el derecho brasileo. a Trajano de Miranda Valverde, Sociedades por Ro.
1942, vol. J, pago 171.
Ga Caso Penal, 14 de julio de 1932, Giustizia Penale, 1932, pago 153.
te son ttulos al portador los bonos fructferos postales, sobre los que nunca han sur-
gido dudas al respecto. Se trata de ttulos al portador, abstractos, reglamentados de
acuerdo con las normas sobre la restitucin ex mutuo o de la capitalizacin, die Con-
formidad con 1a hiptesis que examinamos, tratando de las obligaciones de sociedades
mercantiles (v. antes, n. 141).
ni En sentido contrario, Navarrini, Trattato, vol. JI, n. 369, que los clasifica
LEGITIMACION y TITULaS IMPROPIOS
237
portador por conveniencia de la institucin emisora, ya que slo es ti-
tular del crdito la persona. a cuyo nombre se encuentra la libreta, y
la trasmisin de la libreta no implica para el emisor la cesin del cr-
dito; e) .-las libretas nominativas, que no son pagaderas al portador,
con frecucnc.!a no se les puede clasificar como comprobantes de legi-
timacin 616.
d).-Los vales postales son ttulos de legitimacin (el art. 24 del R. D. L.
N<? 968, de marzo de 1924, declara que los endosos constituyen simples
cesiones), as como las boletas al portador, de los 1fontes de Piedad 611.
e) .-Las fichas de guardarropa son comprobantes de legitimacin 618, as
como las innumerables fichas de comprobacin que se entregan actual-
mente en las ms diversas oportunidades; los conocimientos de envo
de equipajes 619; el duplicado de la carta de porte, de acuerdo con la
reglamentacin de los convenios internos ferroviarios 6Z0.
f).-Tambin son comprobantes los pases de cortesa en ferrocarriles 621; los
boletos para espectculos pblicos; los "vales" que comprueban un
entre los titulos de crdito. Sin embargo, es pacfica la oponibilidad del portador, de
todas las excepciones oponibles a la persona a cuyo nombre est la libreta. CL tamIJib,
reg. de I I de junio de 1903, n. 394, sobre las cajas de ahorro postales.
Va:e, en el mismo sentido del texto, a TartufaTi, Rivista di diritto commerciale,
1904, n, lag; a Ascoli, ibidem, 1907, n, pago 533; a Brugi, ibidem, Ig08, II, pa.g.
41; ::L Tartufari, ibidem, J9IO. n, 19; a Giovene, ibidem, 1913, n, pago 218.
m Vivante es fundamental, vol. lB, n. 1489, p::tg. 557, 5' Ed., las libre-
tas de las Cajas de Ahorro.
m ef. mi comentario citado, en Temi Emiliana, 1929, 114; Vivante, n. 1442;
Segr, Rivista di diritto commercia[e, IgIO, JI, pago 144; Caso Penal, de 3 de abril
de 1925, Giustizia Penale, 1925, pago 756; 12 de marzo de 1924, Giustizia Penale,
1924, pago 648. En la doctrina alemana Jacobi, pago 506 dd vol. IV, parte I, del
Tratado de Ehrenberg; Lohsing, Ueber die jUTjsliche Natur des 1916.
Vase en el derecho brasileo, D. 9738 de 2 de abril de 1887; D. I r820
J
dc 15 de
diciembre de 1915 y en la doctrina, a Pon/es de Miranda, Titulos ao portador, pago 470.
m Bo:affio, Commentario, vol. n, pago 532.
!J1Il Asquini, Tra.nsporto, pago 224; C;s. del Reino, 27 de julio d(' 1927, FerTO-
vie Italiana, 1927, pago 167; Daniel, ob. cit. o:! 05 (reconociendo implcitamente la
distincin entre los ttulos impropios y los titulos de crdito).
6:JJ Asquini, n. 78.
,:>. En sentido contrario BTuschettini, Titoli al portatore, pago 3 14 Y sigs . que
cn los estudios de Unger esencialmente recurre al principio de L1 cedibilidad del de-
recho, entendiendo que existe un ttulo de crdito siempre que al deudor le sea indi-
ferente la persona del acreedor. Me parece que argumentando de moJo, se con-
funde el problema de la cedibilidad del derecho con el de su incorporacin en un
ttulo de ctdito y de su circulacin como den'eho c:lrtular. La comproh:\cin de la
primera no puede equivaler a la de la segunda. Vase de hecho a Nau,urini, Trat-
tato, voL I1, pago 368. En el derecho brasilei"10
J
vase en el sentido del t('xto a Car-
TEORIA GENERAL DE LOS TITULO S DE CREDITO
pago y, en consecuencia, el derecho a un servicio detenninado o a una
mercanca 622.
g).-Finalmente, hay muchos documentos que de acuerdo con su discipli-
na, en cada caso concreto pueden o no ser ttulos de crdito: es lo
que pasa con la pliza de seguro y con los "stabiliti", de los cuales ya
se trat; con la propia carta de porte martima, en la que se acostum-
bra ver un ttulo de crdito cuando es a la orden o al portador, y
un ttulo impropio, cuando es nominativo.
h).--Los billetes de lotera generalmente son ttulos de crdito 623.
i) .-Las cartas de crdito no constituyen ni ttulos de crdito, ni ttulos de
legitimacin, ni en general comprobantes de legitimacin; sin embar-
go, pueden agruparse en esta ltima hiptesis 624.
17I.-Las consideraciones que anteceden, nos parece que ponen de relie-
ve las profundas diferencias de disciplina de los ttulos impropios en rela-
cin con los ttulos de crdito, y justifican asimismo la orientacin de la
doctrina italiana, que se rehusa a incluir a los ttulos impropios entre los
ttulos de crdito, restringiendo esta ltima categora slo a los documentos
que, adems de satisfacer una funcin de legitimacin y ser necesarios para
el ejercicio del derecho, incorporan un derecho literal, cuyo titular es ti-
tular autnomo, independientemente de la titularidad de su antecesor 625.
Esa limitacin y esa distincin, nos parecen slidamente basadas en la
diversidad de la funcin econmica que desempean respectivamente los
tulos impropios y los de crdito, pues slo estos ltimos tratan de hacer
valho de Mendonfa, ob. cit., pago 1I6; a Pontes de Miranda, Titulas ao portador
pago 536.
En relaci6n con los pasajes de ferrocarril en particular, remito al lector a las
observaciones contenidas en las pginas anteriores, sobre lo que se refiere a su cir.
culacin. V. antes, n. 153
Vase en el Brasil, Acuerdo del Trib. de Ap. Distrito Federal, n. 9352 de
4 de abril de 1941. en /urisprudenciado Trib. de Ap. do Distrito Federal (Imprenta
Nacional, Rio, 1941), vol. 11. p. 7'1.. Justamente fue declarado inaplicable al caso
el arto 151 1 del Cdigo Civil.
lIl!l3 Con ms precisin, ttulos abstractos al portador, aunque sean de un crdito
eventual. En el derecho brasileo. vase en sentido contrario a Mendes, ob. cit . pago
75. a pesar de que los reConoce como cosas muebles. En el sentido del tcx,to, se pue
de ver a Carvalho de Mendonfa, p. 119; a Pontes de Miranda, Titulas ao portador,
pago 565; Ingles de Sousa, Titulas ao portador, n. 79; Teixeira de FUttas en su
Esbofo do codigo civil, arto 2281. Vase a Whitaker, ob. cit., pago 25.
G!II En principio en los c6digos sudamericanos, se reglamentan ampliamente co
mo mandatos de crdito. Vase codo como brasileo, arto '1.64; cad. argentino, arts.
484 y 597. Ambos cdigos los prevn a favor de personas determinadas.
62.1 Vase en el derecho brasileo a Carvalho de pags. 47 y 57.
LEGlTIMACION y TITULaS IMPROPIOS
239
sible la "circulacin" del derecho 626. Y realmente, si nos olvidamos por un
momento de las sutiles investigaciones jurdicas y volvemos la mirada a la
configuracin concreta y prctica de los ttul!lS de crdito, los veremos como
objeto de continuas negociaciones, lo que no se podr ver del mismo modo
en los ttulos impropios.
~ a Sin embargo esto no significa que el ttulo que no satisfaga esa funcin econ-
mica no sea ttulo de crdito, mientras tenga jurdicamente los caracteres del ttulo
de crdito.
Las clasificaciones jurdicas tienen y deben tener un fundamento econmico, y
en este sentido nos esforzamos en estas pginas por demostrar la conexin de la ins-
titucin jurdica de los ttulos de crdito con la funcin econmica de la circulacin
de los derechos.
Mas la clasificacin jurdica conserva su autonoma en relacin con la clasifi-
cacin econmica, de la misma manera que el derecho la conserva en relacin con
la economa.
Por eso la clasificacin jurdica puede encontrar su paralelo en ia clasificacin
econmica, mas necesariamente permanece separada, basndose en criterios formales
que son despus los decisivos jurdicamente, para la clasificacin.
Por esto es inevitable, a pesar de la concordancia general de la clasificacin
jurdica y de la econmica, la fa1ta de una identidad constante de las dos categoras;
es inevitable que f'"n detenninado "caso concreto" la funcin econmica de una ins-
titucin jurdica (o la funcin econmica de una de las instituciones clasificadas ('o
detenninada categora jurdica), no corresponda a la funcin econmica. de la misma
institucin jurdica (o la funcin econmica a que generalmente corresponde la
categora jurdica).
De este modo, la correlacin de la categora jurdica "ttulos de crdito" a b
funcin econmica "circulacin de la riqueza", no puede excluir que, en determinado
caso concreto, un ttulo de crdito no desempee esa funcin, ni que esta funcin,
en general, deje d(' corresponder a uno de los ttulos clasificados entre los de crdito.
Es lo que por ejemplo se puede observar en los billetes de lotera, que clasifi-
camos como ttulos de crdito, en virtud de sus caracteres jurdicos, aunque no satis.
fag-an una funcin de circulacin de la riqueza; lo mismo veremos con la cambial
no a la orden, etc.
A mi modo de ver, un examen profundo de los criterios que deben presidir
a las clasificaciones jurdicas, y de su diversidad en relacin con las clasificaciones
econmicas (o basadas en la funcin de las instituciones), es el que hace KocouTek, New
York Univusity Law Review, 1934, vol. 1I, pago 309.
EL TITULAR DEL DERECHO CARTULAR
SUMARIO: 172. El titular del derecho cartular.-173. Ttulos extraviapos o
robados-I74 Coincidencia del titular del derecho y-del propietario del
Crtica de la teora de la posesin.-176. Adquisicin del ttulo a ttulo originario.-
177. Examen de las crticas.-I78. Continuacin.-I79. Alcance de los priqcipios
aceptados.-180. Derechos accesorios de garanta.-I8r. Continuacin.-82. Con-
tinuacin.-183 Continuacin.-1B4 Derechos reales sobre el ttulo, diversos del
de la propiedad.-I85. Alcance de estos derechos.
172.-Se remonta a Savigny la imagen de la incorporaclOn de la
cin en el ttulo de crdito. Esta imagen muchas veces se critic, y no poda
ser de otra manera, tratndose de una imagen que, por eso mismo, no es
equivalente a un concepto riguroso 62T."
Mucho ms all que la imagen, 10 que nos interesa es el concepto jurdico
que con ella se expresa, esto es, el de la relacin entre la titularidad del derecho
y un derecho real (que Savigny identificaba como de propiedad) sobre el
ttulo 628.
Los estudios posteriores sobre los ttulos de crdito pusieron en eviden-
cia que en una amplia serie de documentos (justamente los que se acostumbra
llamar ttulos de crdito, por lo menos en la doctrina italiana), la titularidad
del derecho constantemente se encuentra acompaada por una relacin de
carcter real con el ttulo 62[1.
El titular del derecho se encuentra constantemente en una relacin de
Vase ms adelante, n. 1 77.
G2S Refirindose algunas veces a la incorporacin del derecho en el ttulo, inter-
pretaremos esta imagen, no en esta significacin literal y rigurosa, sino como una ex-
presin abreviada de 10,s principios que desarrollaremos en este y en el captulo si-
guiente.
Es innecesario indicar que los problemas que siguen (sobre la titularidad, la
circulacin, la constitucin y ejercicio del derecho), son independientes de la abs-
traccin o causalidad del derecho cartuJar, tal como, a su vez, la abstraccin y la
causalidad son independiente$: de la diversa ley de circulacin del ttulo.
--241 -
T. C.-J7
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
derecho real con el ttulo; la doctrina se preocup por detenninar con pre-
cisin esa relacin 630.
Nuestro cdigo, en el arto 332, y ahora el arto 20 de la ley cambiaria
(idntico al arto 16 de la Convencin Internacional) 631 admiten que ante
el conflicto entre el poseedor actual del ttulo y el que fue despojado de ste
injustamente, debe prevalecer el poseedor 632, cuando en la adquisicin no
haya ni mala fe ni culpa grave 6:13.
Esta conclusin, consagrada para la cambial en el arto 20, est de acuerdo
con la del arto 57, sobre los ttulos al portador, y con la del arto 7 del R. D.
L. n
Q
1364 de 7 de junio de 1923, sobre los nominativos, de modo que puede
valer como principio general en materia de ttulos de crdito, independiente- .
mente de la distinta reglamentacin de su circulacin y de la diversidad de!"
derecho que consignan, de su causalidad o abstraccin.
Se relaciona este principio con el peculiar de las cosas muebles en general
U30 Remito al lector, sobre el estudio fundamental, a ATcangeli, Riv;sta di diritto
commfrciale, 1910, que expone con agudeza todas las teoras formuladas al respecto.
(131 La norma proviene de la ordenanza de cambio germnica, de 1848. No
se aceptaba en la jurisprudencia francesa (antcrior a la nueva ley cambiaria), que
negaba eficacia al endoso puesto por el falsificador, as como los subsecuentes, y por
tanto el Clerecho del que en virtud de esos endosos, entrase en la posesin del ttulo.
Vase en ese sentido el arto 629 del Cdigo de Comercio argentino; el arto 825 del
Uruguayo; el 13"l del Holands. Cf. a Lescot, Ellets de commerce, Pars, 1935, vol.
1, p. 485, Y para otras referencias de derecho comparado, a Bonelli, n. 366. El prin-
cipio que ahora se enuncia tal vez constituye la mayor novedad de la ordenanza ger-
mnica de cambio de 1848, en relacin con el derecho anterior. eL, sobre la historia
de la aceptacin del principio que se examina en la ordenanza germnica de cambio,
a Bigiavi, Rivista di dirilto commerciale. 1938, J, pg. 365.
<m Siempre que 10 haya adquirido conforme a la ley de circulacin del ttulo,
siendo a su vez legitimado el transmisor (o sea poseedor trat5.ndose de titulo al porta-
dar); ltimo endosatario en virtud de una serie regular de endosos a partir del
tomador, si el ttulo fuere a la orden (cL arto 16 de la convencin internacional, en
su primera parte; en el derecho brasileo, arto 39, del D. n. 2044) j ltimo inscrito
en los libros del emisor y en el ttulo si ste fuere nominativo).
6:13 Obsrvese que ]a ley rigurosamente se refiere a la posesin del "ttulo" y a la
adquisicin del "ttulo", pues la norma se dict para el caso de "reivindicacin" de
ste. La norma del arto 20 (16 de la convencin) es la siguiente: "Si una persona
pierde por cualquier motivo la posesin de una cambial, el nuevo portador que justi.
fique su derecho en la forma indicada en el pargrafo anterior, solamente est obligado
a entregarla, cuando la haya adquirido de mala fe o la haya adquirido incurriendo,
en culpa grave".
A su vez el arto 57 del Cdigo de Comercio, reglamentando la Clreivindicacin" del
ttulo, hace referencia a la posesi6n y a la adquisicin del mismo.
Por tanto, no es posible extender la norma a la "posesin" o a la "adquisicin"
del "derecho", sino en forma mediat3, esto es, a travs de la posesin o la adquisicin
del ttulo.
EL TITULAR DEL DERECHO CARTULAR
243
(en fait de meubles possession de bonne o vaut titre); con la consecuencia
de que el adquirente poseedor de buena fe 634 es el propietario y prevalece
sobre el propietario anterior 6.15.
En este aspecto, existe una diferencia que merece indicarse, entre los
ttulos cambiarios, por una parte, y los ttulos al portador y nominativos,
por otra: en los primeros, de hecho (y la norma tal vez se puede extender a
todos los ttulos a la orden) la culpa grave se asimila expresamente a la maja
fe en la adquisicin, lo que no pasa con los dems, ni con las cosas muebles
en general 636.
Por otra parte, la comparaclOn entre la regla establecida sobre las cosas
muebles en general y la que se consagra los ttulos de crdito, demuestra
que la coincidencia de la posesin de buena fe con la propiedad se volvi ms
rigurosa, pues en los ttulos de crdito no se exceptan las hiptesis de robo
y extravo, al contrario de lo que acontece con las cosas muebles.
J 73.-Esa extensin de la proteccin que se reconoce al poseedor de
buena fe, con frecuenda no se encuentra en el derecho comparado 6:.17, y hasta
-lo que puede parecer singular- en muchos derechos no se encuentra para
los ttulos al portador, a pesar de que _se puede juzgar oportuna.
63 Para la apreciacin de la buena fe es preciso tener en cuenta el momento
de la adquisicin del ttulo, dt" conformidad con el principio mala fides superveniens
non nocet.
83$ Es obvio que eso no excluye que el propietario despojado pueda demandar
por daos al que injustamente lo hubiere despojado del ttulo.
"3G Ntese que generalmente los ttulos de crdito al portador se emiten en masa
(vase ms adelante n. 293), sujetos a una rpida circulacin, y constituyen objeto de
operaciones en las bolsas. Esto puede explicar la diferencia que se indica en el texto
sobre los ttulos al portador.
Sin embargo, la asimilacin de la mala fe a la culpa grave (o sea a la falta de
la diligencia propia de cualquier person<l y no slo del buen pater familias; me pa-
rece justificada para todos los ttulos de crdito.
tU! Se enCuentra en los y 1066 del cdigo alemn y en el 935 dd Suizo.
En el derecho francs no existe para los ttulos al portador, aunque para stos se haya
aceptado el principio "en fait des meubles"; para los ttulos cambiarios se encuentra
en vigor el arto 16 de la Convencin de Ginebra.
A su vez, en el derecho anglo-norte-americano, un endoso falso impide la ad-
quisicin del derecho a cualquier poseedor sucesivo (sec. 23 N. 1. L.); por tanto,
el poseedor no prevalece en la controversia con el propietario despojado. (Cf. a Daniel,
750). Tal vez sta es la diferencia prctica de mayor importancia entre el derecho
anglo-narte-americano y el de b convencin de Ginebra; vase a Radin, Anglo-american
legal history, Sto Paul, Minn., 1936 p. sor.
La proteccin al poseedor que adquiri de buena fe un titulo de crdito a non
,domino, aunque se haya extraviado o robado, tiene como fundamento una importan-
tsima exigencia prctica. La facultad de disposicin. del que lo transmite se basa
en el negocio en virtud del cual adquiri el ttulo; a su vez la. facultad de disposicin
TEORIA GENERAL DE LOS TITULO S PE CREDITO
Tambin en el sistema de la convencin internacional, el reconocimiento
de la proteccin de la buena fe, en las hiptesis de ttulos cambiaras extra
viados o robados, se encuentra expresamente consagrado en el arto 16, lo que
confirma que "a fortiori" debe admitirse el mismo principio como en el sistema
italiano para los ttulos al portador 638.
I74.-Independientemente de la distinta extensin que en las diversas
legislaciones, tiene la proteccin del poseedor que de buena fe adquiri el
ttulo, podemos afirmar que el titular del derecho cartuJar es el propietario
del ttulo, ya porque tambin sea tal el poseedor de buena fe (como en el
sistema italiano, y en general en los ttulos cambiaros), ya porque la tutela
a la 'buena fe no comprenda la hiptesis de los ttulos extraviados o robados
(como en el sistema francs), salvo los ttulos cambiaros, as como que
en manera alguna se reconozca la propiedad del que adquiri de buena fe
a non domino 629.
El propietario del ttulo es simultneamente titular del derecho 640; frente
al antiguo propietario prevalece el que actualmente (es lo que tambin afinna
el arto 20) posee el ttulo en virtud de una adquisicin de buena fe y sin culpa
grave conforme a su ley de circulacin. Cuando el poseedor del ttulo no
es propietario, porque 641 no Jo adquiri de buena fe 642, prevalece el
pietario, aunque ste no sea el poseedor.
de quien lo transmiti al que lo transfiere, se basa en su negocio de adquisicin, y
a.s sucesivamente. Por tanto -a falta de la regla del texto-- el adquirente correra
el riesgo de la nulidad de cualesquiera de las transmisiones anteriores del ttulo.
1311 En el derecho brasileo se admite en relacin con las cosas muebles y tambin
en relacin con los ttulos al portador, la reivindicacin contra el poseedor de buena fe,
aunque queda subordinada al reembolso del precio en el caso de ttulos adquiridos
en la bolsa (lo que lleva a Carl.lalho de ob. ct., pg. I3I., a excluir que se
tra.te de reivindicacin). El principio en fait des meubles possession vaut titre no se
acepta tanto para las cosas muebles en geocral (art. 622 del' cad. civ.), cuanto (en
este sentido vase especialmente a Octal.lio Mendes, ob. cit.) los ttulos al portador,
independientemente de las hiptesis de robo y extravo. El sistema es por esto menos
favorable a la proteccin del tercero poseedor de un ttulo al portador, que en los sis-
temas alemn e italiano, y hasta en el francs.
En relacin con los ttulos cambiarios, los arts. 36, prrafos 5'1 y 39 del D. 2044,
tambin aceptan implcitamente en el Brasil, no slo el principio de que la posesin
de buena fe equivale al ttulo, sino su aplicacin a los ttulos extraviados o robados,
protegiendo al poseedor de buena fe aun en estas hiptesis de acuerdo con 10 que
se estableci en Italia y Alemania, y lo que ahora se confirm por la convencin inter
nacional. Vase a Whitaker, pg. 28. El decreto brasileo (art. 39. 2) solamente
habla de "mala fe" del poseedor, en la adquisicin; y no de "mala fe o culpa grave".
II1II Como en el sistema brasileo para los ttulos al portador.
- Precisamente es lo que dice Arcangeli, en el estudio indicado.
Habiendo adquirido a non domino. cL n. 218.
MI. En el sentido anteriormente indicado en el n. 172.
EL TITULAR DEL DERECHO CARTULAR 245
Esta conclusin quedaba amparada para la letra, en la ley, en el artculo
287 ("el poseedor de una cambial endosada demuestra ser su propietario")
y en el arto 256 ("El endoso transfiere la propiedad de la cambial") 64'.
1 crticas que 644 se hicieron a esta tesis tienen el defecto de
confundir el problema de la legitimacin con el de la titularidad del derecho.
En efecto, se argumenta que el que presenta un ttulo de crdito, para
que pueda exigir el cumplimiento de la prestacin, no necesita probar la
propiedad, sino simplemente la posesin del ttulo, de acuerdo con la ley
de su circulacin 645.
Esta observacin es, sin duda alguna, exacta, mas no es exacto deducir
de ella que el titular del derecho sea el simple poseedor del ttulo.
El poseedor del ttulo, en virtud de la legitimacin derivada de la pose-
sin 646, vale como propietario, se Iegi tima como propietario del ttulo, y por
eso puede exigir el cumplimiento de la prestacin 6.!7; pero titular del derecho
es el propietario y no el poseedor.
Tan es verdad, que si se prueba que el poseedor no es el propietario
del ttulo, no podr exigir el cumplimiento de la prestacin y ser vencido
en la controversia con el propietario ..
Esta es la regla que expresamente se encuentra consignada en el arto
20, y los mismos autores que entienden que el poseedor es el titular del
derecho, acaban por admitir que l no puede exigir el cumplimiento de la
prestacin, cuando se demuestra que no es propietario; hasta reconocen que
o porque no se proteja su buena fe, como sucede en los derechos extranjeros,
arriba indicaGos.
6U La redaccin de estos dos artculos no encuentra exacta concordancia en
la nueva ley cambiaria. El arto 19 (en igual sentido del arto 728 del Cdigo Suizo
de las obligaciones) determina, de acuerdo con l<l: convencin internacional, que el
endoso transmite "los derechos inherentes a la cambiaZ". (Vase en igual sentido el
arto 10 de la ley rusa de J922). En el derecho brasileo el arto 8 del D . .2044 prescribe:
"el endoso transmite la propiedad de la letra de cambio"; el arto 1505 del codo civ.
habla del detentador del ttulo, autorizado a disponer de l; el art. 25 del D. n. 2627
de de septiembre de 1940 precepta: "La propiedad de las acciones nominativas
se presume por la inscripcin del nombre del accionista en el libro de Registro de la.!!
acciones nominativas"; el arto 26 del mismo decreto determina: "Salvo prueba en
contrario el detentador se presume dueo de las acciones al portador".
'" Principalmente por Banelli. CL tambin Messineo, r'- edic. ps. 166 y sig,:o
- Este principio se concilia con la norma contenida en el arto 46 de la ley
cambiaria, que detennina que' d deudor no est obligado a verificar la autenticidad,
sino solamente la regularidad de los endosos.
0.8 Que como vimos constituye una de las caractersticas de los ttulos de crb-
dito.
De la misma manera Messineo, l' edicin, pg. 170. Vase expresamente el
arto 46 de la ley cambiaria.
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DB CREDITO
el deudor no debe satisfacer la prestacin 848 al poseedor que no es titular
del derecho, cuando al pagar obre fraudulentamente o incurra en culpa
grave 6-19; lo mismo cuando el pago sea liberatorio, queda en pie el derecho
del titular contra el que recibe por virtud de la legitimacin, pero que sin
embargo no es titular 65\1.
Esas consecuencias prueban que el titular del derecho es el propietario
del ttulo y que el poseedor solamente puede exigir la prestacin en cuanto,
por virtud de la institucin de la legitimacin, valga como propietario.
El vicio de la doctrina que aqu se combate, puesto de relieve por sus con-
secuericias que queda obligado a aceptar, consiste en confundir dos proble-
mas distintos :el de la titularidad del derecho y el de la legitimacin resultante
de la simple posesin.
Por motivos prcticos, y siguiendo el procedimiento de la sirqplificacin
analtica del presupuesto de hecho de la especie jurdica, del que tantas apli-
caciones encontramos en los ttulos de crdito, el sistema jurdico admite que
la prestacin se pueda cumplir cuando simplemente se satisfagan las condi-
ciones de la legitimacin; sin embargo, eso no impide que los requisitos de la
titularidad del derecho difieran de los requisitos de la simple legitimacin,
tanto, que siempre que se verifique que el legitimado no es titular del derecho,
desaparece el efecto de 1a legitimacin y la prestacin no se puede cumplir
a su favor 6:11.
] 76.-La coincidencia entre el propietario del ttulo y el titular del de-
recho, fue demostrada ampliamente en la doctrina, por obra de Arcangeli,
y constituye tal vez un resultado adquirido definitivamente.
MI Veremos que la posicin del girado se equipara a la del deudor: cf. n. 252.
efe Si el titular del derecho no fuese el propietario del ttulo, no se comprendera
cmo pudieran realizar adems actos jurdicos (constitucin de usufructo o de prenda)
que justamente presuponen la propiedad del ttulo. Probablemente la diferencia entre
las distintas teoras reside ms en las expresiones que en un concepto substancial.
8:10 Cf. n. 257.
'111 El arto 1505 del codo civil brasileo establece claramente la distincin entre
legitimacin (que es suficiente para que el deudor pueda cumplir vlidamente la pres-
tacin) y titularidad. Al referirse a esta ltima el artculo '505 habla de "detentador
del ttulo autorizado a disponer de l". La distincin entre titularidad y legitimacin
claramente tambin se indica en Jos arts. 25 y 26 del decreto 2627. de 26 de septiembre
de 1940, sobre las acciones nominativas y sobre las al portador, estableciendo que
'la inscripcin en el registro o la detentacin de la accin hacen "presumir, salvo
prueba en contrario", la propiedad (esto es, la titularidad) de las 'acciones nomina-
tivas y al portador. Vase el comentario de Clovis Bevilaqua al arto 1505. Se in-
clinan por la teora de la propiedad Trajano de Miranda Valverde, Sociedades por
afoes, Ro de Janeiro, 1937, pg. 409; Octavio Mendes
J
Titulos de crdito, Sao Paulo,
1931; Whitaker, pg. 25.
EL 'TITULAR DEL DERECHO CARTULAR
El examen de esta coincidencia se realiz respecto de todas las fannas
posibles de adquisicin y demostr que el titular del derecho no slo es
el que de modo derivado se volvi propietario del ttulo, sino tambin el que
se volvi propietario del ttulo originariamente (por ejemplo, por ocupa-
cin) 652.
La hiptesis de adquisicin originaria de un ttulo de crdito, no es im-
portante; es posible y puede ser objeto de meditacin 6053. En esta hiptesis,
slo el propietario del ttulo podr ser titular del derecho.
En los ttulos a la orden y nominativos, el titular, en la hiptesis que se
indica, slo podr 654 legitimarse con la posesin del ttulo, derivada de una
serie de endosos o de las inscripciones en los registros del emisor. Los mismos
efectos podr obtener en la va judicial, pues, como hemos visto, la
cin constituye en realidad un medio para facilitar al titular que exija el
cwnplimiento de la prestacin, mas no le impide la posibilidad de alcanzar
el mismo resultado por la va: judicial.
En efecto, con toda autorizacin se ha sustentado (Valeri) que en la
hiptesis de adquisicin originaria de la propiedad de un ttulo, el titular
puede recurrir a una accin declarativa contra el ltimo poseedor del ttulo.
177.-Las conclusiones a que se-lleg en pginas anteriores se confinna-
ron recientemente por la doctrina autorizada 655 mas tambin fueron ohjeto
.. ,
La hiptesis de especificacin se tratar ms adelante) n. 177 .
11.'11 Peculiar importancia prctica puede tener la usucapin (pero en este momento
no interesa examinar si constituye o no un medio de adquisicin a ttulo originario),
especialmente en los derechos que no aceptan, o que no aceptan con la amplitud de
lmites que e1 derecho italiano, el principio de la proteccin de la posesin de buena
fe y que por otra parte establecr:n, para la usucapin de los bienes muebles, plazos
relativamente cortos. Vase de hecho en"el derecho brasileo, a Trajano de Miranda
V Illverde, Sociedades por afoes, Ro de Janeiro, 1942, vol. J, pg. 539-
Sobre los modos de adquisicin a ttulo originario, vase, en el derecho brasileo,
a Pontl!S de Miranda, Titulas ao portador, pg. 237; y sobre que haya o no una adqui-
sicin a ttulo originario en la adquisicin a non domino, d. a Valeri, vol. J, p. 215.
-. Salvo en la hiptesis de usucapin, aunque hubiere adquirido la posesin
del ttulo a non domino conforme a la ley de su circulacin. Aunque el adquirente
no sea de buena fe o sta no se encuentre protegida por el derecho {como pasa
en e! derecho brasileo), la adquisicin podr realizarse por usucapin. La circuns-
tancia de que la posesin se haya obteQido conforme a la ley de circulacin del ttulo
se deber tomar en consideracin para aplicar a la. usucapin los plazos fijados para
usucapir con justo ttulo y de buena fe; pero es obvio que slo cuando haya buena fe.
En la hiptesis contraria, de obtencin de la posesin. sin las fomlalidaues de la
ley de circulacin dd ttulo
J
los plazos de la usucapin relativa a ste, entonces sern
necesariamente los establecidos para usucapir sin justo ttulo.
GOI6 Vase, despus de la primera edicin de estos estudios, a Valeri, Diritto
cambiario
J
vol. 1, pg. 192 y sigs.; Ferrara, Girala, pgs. 138 y sigs.; La Lumia, Rivista
nORIA GENERAL DE LOS TITuLas DE CREDITO
de crticas vigorosas, a las que conviene hacer referencia, e indicaremos,
adems, otra teora que, aunque su origen no es reciente, se ha vuelto a
sustentar.
Las crticas 858 se colocan en un terreno puramente lgico. Observan
que el accipiens ningn inters tiene en obtener la propiedad del ttulo, ni
el tradens en despojarse de la misma; para poner de relieve esta observacin
recurren a la hiptesis de la creacin de la declaracin cartular en un papel
de valor especial (por ejemplo, el que contenga un diseo de un pintor
clebre), tratando as de apoyar la tesis de que el titular del derecho cartular
no se vuelve propietario del ttulo (sino que, por el contrario, continuara
como propiedad de su autor), sino que tiene el simple goce del mismo. Re-
cuerdan el principio jurdico de que, en materia de ttulos de crdito, se
prev la restituci6n del ttulo al deudor que cumple la prestacin.
Es fcil replicar "que este ltimo principio (art. 45 de la ley cambiara)
es ajeno al problema, y cuando ms resultara a favor de la tesis que sustento.
El ttulo no slo debe entregarse al deudor que efecta el pago, sino al que
cumpla la prestacin (sea ste el girado, aunque no sea aceptante; el obligado
en va de regreso; un interventor en el pago de la cambial), y adems en el
giro cambiaria, el deudor principal (a quien, en la hiptesis de pago, se debe
restituir el ttulo) es el aceptante (en tanto que el autor del documento, por
el contrario, es el girador). Esto demuestra que la norma que se examina
en absoluto presupone la propiedad del ttulo por su autor, sino que slo
trata de impedir que la permanencia del ttulo en circulacin o en manos de
quien ya se pag6, pueda dar lugar a una segunda presentacin. Por tanto,
la nOITIla concuerda plenamente con las premisas que antes se establecen,
sobre la incorporacin del derecho en el ttulo, y hasta constituye una
ulterior confirmaci6n de sta.
En relacin con la crtica de carcter lgico, se puede observar que en
substancia constituye una peticin de principio, porque si la transmisin de
la propiedad del ttulo es el m e ~ o necesario para la transmisin del derecho
cartular, los interesados, al querer la segunda, necesariamente quieren tambin
la primera 6!11,
Ni el ejemplo del pintor clebre que firma la cambial sobre un diseo
di diritto commereiale, '940, 1. pg. I. La teora de la propiedad de este modo acepta
da. se remonta a Savigny y fue formulada por Goldschmidt. En la doctrina italiana,
vase a Roceo, Principi di diritto commerciale, pg. 287, Turn, 1928, y fundamental
mente el estudio citado de Arcangeli, Rivista di diritto eommerciale, 1910. En el
derecho brasileo vase a Trajano de .Miranda Valverde, pg. 409; a Whitaker. pg. 25.
- Por obra de Carneluui, ob. cit., y de Pellegrini, ob. cit.
OIIT Si. adems, el lenguaje constituye un indicio de la conciencia comn, sta
reconoce en el titular del derecho cartular. justamente al propietario del ttulo, pues
EL TITULAR DEL DERECHO CARTULAR
y que por eso debera conservar la propiedad del pedazo de papel, puede
ser suficiente para destruir la coincidencia del propietario del ttulo con el
titular del derecho, que se deriva del arto 20 de la ley cambiara 5-';' ICOd.
com.; 7 del R. D. L., de 7 de junio de 1923) ,"o
Ntese que este artculo tiene una importancia fundamental en el sistema,
y que en la prctica se recurre diariamente al mismo) porque en l se basa
el que cotidianamente se determina como titular del derecho cartular 65f1
I7B.-Diferente directriz siguen los que recurren no a la propiedad del
es precisamente en el lenguaje de los negocios donde se habla de propiedad de ttulos,
y de sus ventas y permutas .
M Por esto concuerdo con Valeri, vol. 1, pg. 203, al no admitir una clusula de
reserva de la propiedad del documento que adems ira en contra de la norma que
impone la restitucin del ttulo al deudor que efecta el pago, el cual, como vimos,
quiz tampoco sea el deudor del documento.
La experiencia me aproxim a diversos artistas pobres, subscriptores de cambiales,
y nunca los vi hacerse de la propiedad de ttulos en los que por un lado se hubieren
hecho diseos, que adems no se acostumbra trazar en ttulos de crdito, y que
aos despus, por la soja presencia del autgrafo del artista, adquirieran un valor muy
superior al de la suma indicada en la cambial.
418 A mi modo de ver, normalmente surge la propiedad del ttulo para su a.utor,
a travs de la transformacin que l efecta del pedazo de papel en ttulo de crdito;
este procedimiento es muy conocido y anlogo al de la especificacin (vase a Valeri,
vo1. 1, pg. 205).
En el caso extremo de la transformacin en ttulo de crdito, de un pedazo
de papel ajeno, que (por ejemplo, por un diseo que se le hubiera puesto anterior-
mente) tenga un valor superior al de la promesa cartular, se podr admitir que el
propietario del pedazo de papel quede como propietario del ttulo, indemnizando
al subscriptor. (Vase a Valeri, vol. r, pg. 206).
A mi modo de ver. es ms delicado el problema de la cesin de la propiedad del
ttulo, esto es, la hiptesis de su destruccin. (Vase a Buss en Banca, BOTsa e titoli
di credito. 1934, n, 64). La destruccin del ttulo hace realmente desaparecer la
propiedad dd mismo. El derecho cartular, no desaparece, si el expropietario puede
suplir la falta del ttulo a travs del procedimiento de cancelacin u obteniendo un
duplicado (en el derecho brasileo, vase a Pontes de Jo;fjranda Titulos ao portador,"
pg. 347), Y en estos aspectos se descubre que se ha exagerado hasta lo inexacto la
"imagen" de la "incorporaG.in". En rigor, esta hiptesis contrastara no slo con b
tesis de la propiedad, sino aun con la de la posesin, as como con la (que ms
adelante examinaremos) de la. posesin de buena fe, pues destruido el ttulo no se
puede hablar ni de propiedad, ni de posesin del mismo.
Para vencer la objecin, me parece que basta con tener siempre presente, el
alcance de la teora de la Esta realmente trata de resolver el problema del
que sea (entre los distintos posibles sujetos) el titular del derecho cartular, esto es,
de resolver el problema de la determinacin del titular del derecho cartular.
La coincidencia entre el propietario del ttulo y titular del derecho, ('5 imposible
que subsista en el caso de destruccin del ttulo; entonces lo que importa es saber
quin era el propietario del titulo (antes de su destrucci6n), y la teora del texto es
nORIA GENERAL DE LOS TITULaS DE eUDITO
titulo, sino a su posesin de buena fe, de acuerdo con la ley de su circulacin,
volviendo as a una teora muy conocida en el derecho cambiara 860.
Prcticamente las dos teonas (la de la propiedad y la de la posesin de
buena fe) casi acaban 661 por coincidir en nuestro derecho, porque el poseedor
de buena fe del titulo, de acuerdo con la ley de su circulacin, no deja de
ser el propietario 662. Ahora bien, es justamente en este ltimo aspecto en
el que la ley parece considerarlo, lo que induce a preferir la teona de la
propiedad.
Adems, sta merece seguirse si tambin se quieren tomar en cuenta los
principios del derecho comparado. Recurdese que, contra lo que pasa en
exacta, tambUn en esta hip6tesis, al observar que el titular del derecho y el propietario
del ttulo (antes de su destrucci6n) coinciden.
A mi modo de ver, en la hip6tesis de destrucci6n, entra el caso de la adquisicin
de la propiedad del ttulo por una persona distinta del titular del derecho, a travs
de la especificaci6n (por ejemplo, hacindole un dibujo de especial valor). Es el
caso puesto por ja,obi (por ltimo 1 .. pgina. 354/355 del vol. IV parte 1 del Tratado
de Ehrenberg; en el derecho brasileo, a Pontes de Miranda, Titulos tlO
pgs. !l:05 y !l:g 1). Algunos quieren deducir de este hecho la consecuencia de que
el titular del derecho sera una persona distinta del propietario del ttulo, de donde
la propiedad sera del especiIicante
1
independientemente de la titularidad del derecho.
Admitindose ltima observaci6n, la hiptesis que se estudia no tiene dife-
rencia nlguna, a mi modo de ver, con la teora de la propiedad.
De hecho se olvida que a travs de la especificacin, el ttulo se vuelve una
TeJ nova por eso el especificante, al adquirir la propiedad del pedazo de papel, no
adquiere la propiedad del titulo, y por tanto, tampoco adquiere la titularidad del
der'echo, aunque sea responsable por el'reembolso de su valor al titular; el ttulo, en
su calidad de ttulo de quedar destruido. Por eso el titular del ttulo
podr obrar contra el especificante por el reembolso, o recurrir a las normas sobre
la destrucci6n antes indicadas (vase tambin a Valeri, vol. 1, pg. 2071 que difiere
de ATcangeli, pg. 353. En igual sentido en el derecho brasileo, a Pontes de Miranda,
Titulos 40 portador, pg. 260, aunque no se adhiere a la teora de la propiedad). En
efecto, de la misma manera que con un procedimiento anlogo a la el
pedazo de papel se transforma en un ttulo de crdito con la suscripci6n en l
de la declaracin c:artular, pierde la calidad de ttulo de crdito en el caso de una
especificacin posterior.
En principio, con la teora de la propiedad sus adeptos pretenden referirse a la
propiedad del ttulo y quieren sostener que el titular del derecho cartular es, entre
los distintos posibles aspirantes, el actual propietario del ttulo de crdito (o el ltimo
propietario del .ttulo de crdito destruido despus).
I5l1O Realmente la tesis se remonta a Grnhut. Vase ahora a Mossa y a Ferri, ob.
cit. En el derecho brasileo a Pontes de Miranda, pg. 200 Y Titulos ao portador,
pg. !l:08, criticado por Octavio M cit.
lIOJ1 Sin embargo con la segunda se excluye la posibilidad de adquisicin originaria,
a menos que se trate de ttulos al portador .
...
Sin embargo d. la observacin final de este nmero y ms adelante, n.
EL TITULAR DEL DERECHO CARTULAR
nuestro sistema, el poseedor de ouena fe del ttulo, en muchos sistemas no
goza de una completa proteccin, y entonces, en algunas hiptesis resulta
vencido en la controversia con el propietario reivindican te.
Esto vuelve a demostrar que el titular del derecho no es el poseedor de
buena fe, sino que lo es el propietario; el poseedor de buena fe es titular del
derecho slo dentro de los lmites en que su posesin de buena fe equivalga a
la propiedad.
Merece seguirse la teora de la propiedad, en vista de una ltima con-
sideracin. Veremos que tambin en nuestro derecho (vase adelante, n.
220), la buena fe no sana todos los vicios de transmisin, y que por tanto
existen hiptesis en las que el poseedor de buena fe no es titular del derecho
ni propietario del ttulo; la propiedad del ttulo y la titularidad del derecho
permanecen entonces con el propietario anterior. Esta consideracin vuelve
a confirmar la tesis de la coincidencia entre titularidad del derecho y pro-
piedad (y no simplemente posesin de buena fe) del ttulo.
I79--Conviene fijar el alcance del principio que se confinna, acerca
del titular del derecho cartular. Recordemos que el ttulo puede contener
una pluralidad de obligaciones de p ~ t e de distintos sujetos. Identificando,
pues, al titular del derecho con el propietario del ttulo, al mismo tiempo
se afirma que aqul es el titular de todos los derechos derivados del mismo
ttulo 663.
Por esto, la falta de titularidad se podr oponer por cualquiera de los
obligados. Por otra parte, habindose detenninado en los captulos anteriores
los lmites del derecho cartular, esto es, la distincin entre el derecho cartular
y los derechos derivados de convenios extracartulares, tambin podemos afir-
mar que el propietario del ttulo es titular de los derechos cartulares, y como
tal, titular solamente de los derechos cartulares, mas no llega a ser titular de
los derechos que en virtud de convenios extracartulares pudieran correspon-
der al tituhr anterior, pasando lo mismo con las obligaciones que puedan
derivar de aquellos convenios 664.
~ Esta consecuencia a su vez constituye una confirmacin de nuestras premisas.
Se hace innecesario recordar que cuando el titular del ttulo a su, vez es simult-
neamente obligado (como puede suceder cuando el ttulo llega a manos de un obligado
de regreso), l solo puede ejercitar el derecho cartular contra el obligado directo y
los obligados anteriores.
<1M Cf. ahora a Valeri, vol. 1, pg. 244. De este principio se acostumbra deducir
la afirmacin de que en la circulacin del giro, el crdito de provisin (del girador
hacia el girado) no circula junto con la cambial.
En fonna anloga (el. n. 73), el portador de la cambial tiene contra el avalista
la accin cambiaria, mas no puede invocar ninguna accin causal a menos que
se base en una relacin propia, fundamental, con el avalista. (Tal hip6tesis es rara
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
180.-Se discute ... acerca de la posibilidad de que el titular del derecho
cartular, como tal, goce de los derechos convencionales de garanta (por
ej. hipoteca) del derecho cartular ....
Mientras por un lado hay quien niegue que la circulacin del ttulo
implique la circulacin de las garantas respectivas 661, por otro lado hay
quien la admite, exigiendo la anotacin de la garanta en el ttulo 868. La
doctrina y la jurisprudencia dominantes no exigen esta anotacin 660 y en-
tienden que la garanta circula junto con el derecho, aun cuando falte una
mencin especial en el ttulo 610, slo que el derecho accesorio de garanta
se adquiere en condiciones de autonoma idnticas a las del derecho cartuIar
al que se adhiere 611.
Aun se obseIVa que el derecho accesorio, por ser distinto del cartular,
naturalmente queda sujeto a sus reglas peculiares, de manera que, por ejem-
plo, los vicios de constitucin de la hipoteca son oponibles a cualquier poseedor
del ttulo "'.
pero no se debe olvidar. Por ejemplo plensese en el caso de un con-
trato de venta en que haya un vendedor y dos compradores que entregan al deudor
una cambial, pro siendo uno de los dos compradores el emitente y el otro
su avalista. El vendedor portador de la cambia!, podr obrar cambian amente contra
avalista y avalado, responsables solidariamente; podr ejercitar la accin causal, contra
uno y contra el otro). Por el contrario, el portador no puede invocar los derechos
derivados de la relacin fundamental eventual entre el avalista y el avalado. (Por
ejemplo, el vendedor, portador de la cambial que le fue entregada por el comprador,
no puede obrar contra el avalista de ste, invocando el hecho de que a su vez el avalista
sea deudor del avalado por compraventa. Para que esta accin sea ejercitable es
preciso que concurran los requisitos peculiares de la accin subrogatoria).
- Cf. a Ascarelli, Rivista di diritto commerciale, 1933, I, 133.
- Es evidente que la discusi6n no puede surgir sobre las garantas legales que
le toquen eventualmente al derecho cartular (como sucede, por ejemplo, con las letras
hipotecarias italianas con las obifgaciones de sociedades, de acuerdo con el derecho
brasileo) .
Por otra parte, el problema no se podr proponer cuando al derecho de garanta
tan slo le corresponda el crdito derivado de la relacin fundamental.
No hay duda de que de hecho el titular del derecho cartular en el primer caso
puede, no as en el segundo, invocar la garanta. .
MI Es la tesis tradicional alemana. En igual sentido, en el derecho brasileo,
Lacerda, pg. II2; WhitakeT, pg. 131; (teniendo en cuenta que en el derecho brasi-
leo existe la necesidad del instrumento escrito y del consentimiento marital, para la
transmisin de la hipoteca); Saraiva, pg. 187; en centra M. Torres, pg. 80 Y pg. 140.
- En este sentido, Mossa, n. 442/443 Y Lescot, Ellets de commerce, n. 70.
- Vase la bibliografa en vol. 11, pg. 246.
6rq Cass. del Reino, de 8 de marzo de 1932, Foro lt., 1932, I, J092; 10 de julio
dt: 1933, Foro lt., 1934, 1,318; 29 de diciembre de 1937, ForO' lt., 1938, J, 250 .
.,1 Valeri, vol. 11, pg. 1246; },t/essineo, n. 172; Vivante, n. 958; Bonelli, n. 75.
m vol. 11, pg. 245. Tambin vase a Planiol Ripert-Becque, Surets
EL TITULAR DEL DERECHO CARTULAR
I8I.-A mi modo de ver, el derecho de garanta circula justamente con
el derecho cartular, y el que resulte ser titular del derecho cartular puede
gozar del derecho de garanta que le corresponde al derecho cartular. Esto
es a consecuencia de las nonnas que reglamentan los derechos accesorios, que,
justamente por ser accesorios, se atraen hacia la rbita del principal. Esta
conexin tampoco puede resaltar de la cambia!.
En la hiptesis de hipoteca, Jas nonnas que reglamentan la inscripcin
en los registros pblicos del nombre del nuevo titular de la hipoteca, no cons
4
tituyen un obstculo, porque, como acertadamente se observ, se trata de una
inscripcin potestativa, cuya falta, en nuestro derecho t'J73, no puede perjudicar
la validez de la transmisin &14.
Sin embargo, a mi modo de eso no significa que en cuanto al derecho
de garanta, el mismo titular de buena fe de] derecho cartular pueda gozar
de una posicin autnoma. Por eso le son oponibles la falta eventual de
derecho del tituJar anterior 615, as como los vicios de constitucin de la
hipoteca.
Para que eso no sucediese, sera necesario que tambin el derecho de
garanta estuviese "incorporado" en ttulo, esto es, por una parte, que la
propia constitucin de la hipoteca se hiciera a favor de portador
minado, y, por otro, que la propiedad del ttulo (que, de acuerdo con la
doctrina dominante, no debe mencionar la garanta hipotecaria 616), por s
sola implicase la adquisicin del derecho de garanta 671.
Pero esto sera un evidente contraste con las reglas de los derechos de
ranta) y en particular de la hipoteca, pues la validez de la constitucin de
sta presupone su inscripcin &7S y su inscripcin a un nombre detenninado
(arts. 1987 y 1998 del cdigo civiI) , lo que excluye, salvo normas de leyes
Rieles, vol, 1, n. 7ri7.
613 Sobre las consecuencias de la falta de registro de la transmisin, vase ms
adelante, n. 181.
m, Valeri, vol. J, pg. ri47; Caso del Reino, de 28 de julio de 1932, Foro lt., 1933,
1, 375. Pero naturalmente, siempre es necesaria la inscripcin originaria de la hipoteca.
m En sentido contrario, Valeri, vol. II, pg. 245, Y la doctrina dominante. El
problema an no ha sido resuelto por la jurisprudencia.
6T6 Si se quisieran aceptar las consecuencias de la doctrina dominante, parece
que se debera exigir por lo menos la anotacin en la cambial del vnculo hipotecario.
como justamente quiere Mosso, ob. l. cit.
U1 Como veremos, de hecho esta es la explicacin que tambin aceptan los
autores, de los cuales diferimos. sobre la inoponibilidad al portador de buena fe del
ttulo, de la falta de titularidad de su antecesor.
Este no es un requisito del cual se pueda prescindir.
nORIA OBNEItAL DE LOS nT;ULOS DE CREDITO
especiales derogando tales reglas .,., la posibilidad de su incorporacin en un
ttulo de crdito 8 ...
Adems esto aclara, como es natural, que el problema que examinamos
no concierne en fonna peculiar a lo,s ttulos abstractos, sino a los ttulos de
crdito en general, pues en cuanto que la hipoteca convencional puede ga-
rantizar perfectamente un derecho, sea abstracto, sea causal, no puede efec-
tuarse su circulaci6n de acuerdo con las normas de los ttulos de crdito,
sean abstractos o causales (esto es, con la invulnerabilidad del adquirente a
las excepciones de falta de titularidad del antecesor), as como a su vez,
tampoco se podrian aplicar las reglas de los ttulos de crdito a las excepciones
derivadas de los vicios de su constitucin.
I82.-Adems, la aceptacin misma de la doctrina que hemos combati-
do, no seria bastante para la obtencin de un resultado prctico que tran-
quilice.
En efecto, deja expuesto al portador del ttulo garantizado, al peligro
de ver que quien est inscrito en los registros hipotecarios, le ceda la hipoteca,
independientemente de la transmisin <\el ttulo de crdito. Si entonces el
adquirente inseribe la cesin que as efecta, el portador de la cambial hipo-
tecaria, que no le haya precedido en la inscripcin, perder la garanta 681.
Este ejemplo muestra que la incorporacin que se pretende de la hipo-
teca en un ttulo de crdito (salvo las hiptesis reglamentadas por las leyes
especiales ya indicadas) es una ilusin y que el problema slo se puede resol-
ver a travs de peculiares disposiciones de la ley, que admitan la posibilidad
de inscribir la hipoteca a nombre de determinado titular del ttulo 682.
1ft Estas especiales, por ejemplo se encuentran en el arto 28 del R. D.
L., n. 1816, de 5 de julio de 1928, sobre la hipoteca naval, y en el arto 6 del R. D. L.,
n. 436 de 15 de marzo de 1927, 'Sobre la hipote<:a automovilistica, y frecuentemente en
el derecho comparado .
.., A mi modo de ver, el portador sucesivo de la cambial no se vuelve titular
aut6nomo del derecho hi?Otecario, pero le sucede en virtud de una cesi6n, realizada
por la transmisin del ttulo.
Esta cesin se caracteriza precisamente por el hecho de utilizarse por medio de la
transmisi6n del ttulo.
ea. . Esta es la doctrina en Italia (Coviello, lpoteche, pg. 279; Pac-
chioni, Corso di diritto civile. vol. 1) pg. 271), a pesar de que algn autor pretende
que en la hipoteca creada en garanta de un crdito cartular, son nulos los actos de
disposicin de la hipoteca, que se realizan independientemente de la simultnea circu-
lacin del crdito.
en. Es 10 que pasa en las legis1acionl'!s germnicas. Tambin vase, en cuanto
a la ley belga de 15 de abril de 1889, a Lyon Caen y Renault, Trait, n. 734, y sobre
noticias de derechp. comparado, a Bonelli. n. '75. Ntese que semejante reforma pre-
supone una reforma anloga para las mismas hiptesis en el sistema de ejecuci6n in-
EL TITULAR DEL DERECHO CARTULAR
No creo necesario agregar que las discusiones propias que ahora se
indican, demuestren la utilidad prctica de semejante reforma 883.
r83-De hecho es un resultado anlogo al de una refonna legislativa,
el que se realiza prcticamente con las obligaciones hipotecarias de sociedades
mercantiles, y con los ttulos similares, a consecuencia de las reglas especiales
que reglamentan la emisin de estos ttulos cuando se emiten de acuerdo con
leyes especiales 684, u ~ en virtud de la prctica seguida por los empleados
de los registros de hipotecas, inscriben la hipoteca de manera que garantice,
impersonalmente, la serie de obligaciones 685. Y es que, en realidad, con
mucha frecuencia se trata de ttulos al portador, en los que no existira otra
manera de proteger al portador contra posibles fraudes a su derecho hipo-
mobiliaria, pues actualmente sta se basa en el princIpIO de la posibilidad de conocer
a travs del registro el nombre y direccin de los distintos acreedores hipotecarios.
- En la hiptesis de la cambial la coexistencia de la garanta hipotecaria, en
gt:neral no es indicio de una situacin anormal. De hecho, al mismo tiempo que la
cambial se relaciona con el crdito a corto plazo, la hipoteca constituye la garanta
tpica del crdito a largo plazo. En la p;ctica, la cambial hipotecaria se vincula
con la llamada cambial financiera, o sea. la que corresponde a una operacin de finan-
ciacin. eL Ascarelli, Rivista di diritto commerciale, 1933. l. 133
Como las obligaciones 1. R. l.; 1. M.!.; Consorcio de crdito naval y otros
semejantes.
- Prcticamente este es el resultado que tambin se alcanza en el caso en
que la hipoteca est insbita a nombre de un representante o fiduciario comn de los
obligacionistas, de conformidad con lo que pasa en la prctica anglosajona. A falta
de una organizacin de los obligacionistas, en este caso surgen graves dificultades
sobre la substitucin del fiduciario comn, as como en la hiptesis de muerte del
fiduciario (tratndose de una persona fsica) o de su liquidacin (si se trata de una
persona jurdica).
Las legislaciones modernas con frecuencia regulan una organizacin colectiva
de los obligacionistas, ya para proporcionarles una mayor tutela frente a la sociedad.
ya para facultar a sta el trato colectivo con los obligacionistas, en vez de tratar
con cada obligacionista individualmente. Cf. al respecto el reciente Decreto francs del
30 de octubre de 1935. La disciplina de una organizacin colectiva de los obligacio-
nistas en general comprende tambin la solucin del problema que se examina en
el texto. A veces en la prctica, a falta de una reglamentacin legislativa, los
obligacionistas se organizan colectivamente por medio de las asociaciones de obligacio-
nistas, justamente con el fin de proveerse de tutela frente a la sociedad y a su orga-
nizacin colectiva. En el derecho brasileo vase a Trajano de Miranda Valverde,
Sociedades por afoes, Ro, 1942, vol. 1, p. 517 Y los D. n. 22431 de 6 de febrero
de 1933, y n. 781 de 12 de octubre de 1938.
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
tecario 686, por lo que no se puede ms que recurrir a la prctica radical
adoptada, de inscribir la hipoteca 681, sin indicar el nombre del acreedor.
Esta prctica, aunque de legitimidad dudosa, merece aceptarse
I84.-Hablamos de propiedad de! titulo, admitiendo de este modo, en
principio, que el ttulo es una "cosa", y, por tanto, que puede ser objeto de
derechos reales 689.
As es como e! ttulo de crdito puede ser objeto de propiedad, y iambin
puede serlo de otros derechos reales sobre cosas muebles: usufructo y pren-
da 690.
Con ms exactitud, cules sean los derechos de quienes tienen sobre el
ttulo de crdito un derecho real distinto del de la propiedad, deriva, evi-
dentemente, por una parte del derecho que les pertenezca (por ejemplo, usu
fructo o prenda), y, por otro, de la naturaleza de los distintos ttulos de
crdito 691.
En efecto, es evidente que el usufructuario o el acreedor pignoraticio
no pueden gozar de la titularidad del derecho cartular, que, como vimos, le
pertenece al propietario 692.
el. En los ttulos a la orden, la lentitud de la circulaci6n realmente puede permitir,
a cada titular sucesivo del ttulo, la inscripcin en los registros, de la transmisi6n
de la hipoteca .
, En los ttulos a la orden, por el contrario, !a hipoteca siempre se puede
inscribir a nombre del tomador.
lila Ntese que los ttulos indicados en el texto se vinculan con el a largo
plazo; la garanta hipotecaria, es natural en stos, al contrario de lo que decimos sobre
la cambial. Sobre las obligaciones hipotecarias, la doctrina francesa es particularmente
rica. Vase a Desbois, en la Reuue critique de legislation el de jurisprudence, 1931,
pg. 5'4.
- Vase la amplia investigaci6n de Messineo, vol. II, pg. 271. En relacin
con los ttulos de la deuda pblica, el arto 1967, n. 4 del Cdigo Civil (tambin vase
el arto 32 dd T. U. R. D. n. 536, de 17 de julio de 1910) que los clasifica como
posibles objetos de "hipoteca". Es evidente que se trata de lo que hoy con acierto
se clasifica como hipoteca mobiliaria. Vase aFerrara, L'hipoteca mobiliare, Roma,
1932, pg. 297. En el mismo sentido el arto 789 del cad. civ. brasileo establece que la
cauci6n de los ttulos en las deudas de la Uni6n, de los Estados y de los Municipios
se equipara a la prenda, y vale contra terceros, siempre que se transcriba, aunque esos
titulos no se hayan entregado al acreedor.
lID!) El ttulo puede igualmente ser objeto de secuestro, de embargo, y estos
procedimientos siempre tienen por objeto el ttulo. y de este modo en forma mediata
el derecho. Cf. ms adelante, n. 253. En el derecho brasileo d. a Pontes d8 Miranda,
Titulas ao portadoT, pg. 273 .
, En el derecho brasileo, d. sobre la prenda los art!o 789 y siguientes del
Codo Civ.
en El poseedor a ttulo pignoraticio (p. ej. en virtud de un endoso de "valor
en garanta", o en el caso de caucin de ttulos de la deuda pblica), slo puede
:EL TITULAR DEL DERECHO CARTULAR
2.'17
185.-En relacin con los ttulos que implican el derecho al 'pago de
cierta cantidad de dinero o a la entrega de cierta cantidad de mercancas,
los derechos del usufructuario y del acreedor pignoraticio corresponden a los
que respectivamente son los derechos del usufructuario o del acreedor pig.
noraticio de un crdito 693.
Ms complejo es el problema en relacin con los ttulos de partici-
pacin, esto es, las acciones de sociedades mercantiles. Aunque en principio
no surjan dificultades sobre la detenninacin de los derechos del usufructua-
rio y del poseedor pignoraticio en relacin con los derechos de contenido
patrimonial 69\ es objeto de discusn lo que sucede respecto de los derechos
de administracin, y particulannente al derecho de voto, dudndose si ste
se puede separar de la "propiedad" de la accin 695.
A mi modo de esta separacin es posible siempre que se trate de la
atribucin del voto a la persona que tenga un derecho real sobre la accin.
En este mismo sentido, la ley, en el arto 10 R. D. de 7 de junio de Ig23J de
realizar el crdito cartular, cuando no pueda recibir el crdito en cuya garanta se le
transmiti el ttulo.
Es evidente la diferencia con la hiptesis de la transmisin del titulo pro solvendo,
aunque en aquella hiptesis se hable a de transmisin en garanta (antes, n.
68). Sobre las diferencias entre el endoso en garanta y el endoso de un ttulo que
incorpora un derecho de garanta, cL antes, n. 140 nota 533; sobre el endoso no
calificado como un convenio de garanta, d. antes, n. 63
ala En el mismo sentido Valeri, vol. I, pg. 228. El art. 23 de la ley cambiara
(19 de la convencin) determina que el endosatario en garanta slo puede endosar la
cambial en procuracin, lo que precisamente coincide con los lmites del derecho de
un acreedor
En este aspecto se pueden asimilar a los ttulos que amparan entrega de mercan-
ca o dinero, los de reentrega de mercanca especificada, esto es, los ttulos de trans-
porte y depsito. CL en el derecho brasileo el arto 4 del D. 19473, de JO de diciembre
de 1930.
om En la hiptesis de usufructo, es dudoso el caso del derecho de preferencia
en la emisi.n de nuevas acciones. En el derecho brasileo cL el arto t I 1, 4 del D.
2627, de 26 de septiembre de 1940.
En la hiptesis de prenda, el derecho de preferencia le pC'rtent'cc al propietario
de la accin, mas no al acreedor pignor;ltieio. Cf. a Slaub, Korrzmentar zum H. G. B.
11 al par:grafo 282.
Sobre la hiptesis de distribucin de acciones gratuitas vase el arto 113, nico,
D. 2627.
Es evidente que en caso de reembolso de capi tal, la suma reembolsada se vuelva
objeto de usufructo o de prenda.
Sobre la prenda de ttulos a(m no suscritos, cf. en el derecho brasileo Jos
artculos 798 y 799 del cad. civ.
Picnso que este problema nada dice sobre la posibilidad "lgica" de esta
separacin, sino que concierne a su licitud.
>. C.-la
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
hecho prev que las partes pueden disponer del derecho de voto (a favor
del propietario o del usufructuario), de tal manera que queda e! derecho de
voto en suspenso 696.
Por tanto: a) .-en el caso de prenda, considera ldtos los convenios re-
lativos a la atribucin del voto al propietario o al acreedor pignoraticio 681
y a falta de convenio especial, me parece que el voto le debe pertenecer al
acreedor pignoraticio (poseedor de! ttulo), siempre que la deliberacin tenga
por objeto la administracin ordinaria de la sociedad, y al propietario en las
dems 698; b) .-en el de usufructo, tambin considero lcitos los convenios
relativos a la atribucin del voto al propietario o al usufructuario 699. Cuando
falten convenios al respecto, juzgo que se debera atribuir el voto al usufruc-
tuario, en las deliberaciones relativas a la administracin. ordinaria, y al
propietario en las dems; me parece que esta solucin es preferible a la sus ..
pensin del voto, que se consagra en el decreto antes mencionado; e) .--en
el secuestro, soy de opinin de que el voto en las deliberaciones que tengan
por objeto la administracin ordinaria le deba pertenecer al depositario; y en
las de carcter extraordinario, al propietario, o que permanezca en suspenso
(cuando el secuestro se haya verificado en de conflicto sobre la
piedad del ttulo) 700.
- Es distinta la que se examina en el texto:
a) .-De la posibilidad de que el accionista ceda a un tercero (que no goce de
derechos reales sobre ]a acci6n) o a otro accionista, su derecho de voto. Creo que con
justicia generalmente se niega esta posibilidad. C. en el derecho brasileo el arto
171, D. n. (que castiga al accionista la cesi6n del derecho de voto, cuando trata
de obtener ventajas personales); a Trajano de Miranda Valverde. ob. cit., vol. I, pg.
39
6
.
b) .-De la licitud de los convenios (sindicatos de accionistas; vatiog trust) entre
accionistas, qUf' todos voten en el mismo sentido, o en el sentido determinado por
la mayora del sindicato; o para que todos constituyan un mandatario nico para
votar en las asambleas, sujeto a seguir las determinaciones de aquella mayora; () para
constituir una comunin de sus acciones, de manera que todos puedan ser repre-
sentados en la asamblea por el administrador de la comunidad electo por la m::J.yora.
CL sobre este punto, en el derecho brasileo, a Trajano de Miranda Valverde, ab.
cit., pg. 397; De Gregrio, Socie!a, Turn, 1938, p. 423.
I19f eL Caso de 4 de agosto de 1936, Foro 1t., 1937; l, p. 18 Y all mi nota;
tambin vase a Ferri, Rivista di diritlo commerciale, 1938, n, pg. 329. En el derecho
brasileo vase el arto 83. D. n. 2627.
Tal es la tesis de Fetri, ob. 1. cit., d. tambin a De Gregrio, op. cit., p. 419.
Con esto reconozco en principio el valor general (tambin sobre las acciones
al portador) de la nonna arriba indicada y estatuda para los ttulos nominativos.
En el derecho brasileo, vase el arto 84 del D. n. 2627 de 26 de septiembre de 194Q.
100 Sin embargo el problema es motivo de controversia. CL a De Greg6rio, op.
cit., p. 42 I.
EL TITULAR DEL DERECHO CARTULAR
259
Un caso especialmente delicado. es el del voto con acciones vinculadas con la
caucin de los directores.
Generalmente se admite que (al contrario de lo que en Francia detennina el
art. 26 de la ley de 1867) la caucin de los directores tambin se puede constituir con
acciones ajenas; el propietario de las acciones, en esta hiptesis, se vincula con la
caucin para garantizar la deuda eventual de los directores (debcr scr idntica la
conclusin en el derecho brasileo, pues el arto 116 del decreto 2627, de 26 de sep-
tiembre de 1940, declara que los directores pueden o no ser accionistas).
El propietario de estas acciones, que se encuentran vinculadas a la caucin de
los directores, puede o no votar con esas acciones en las deliberaciones en que el
director no pueda votar en virtud de! vnculo de tales acciones?
Consltese Cass. 19 de ab!"il de 1937, y en b doctrina mi comentario en e! Foro
lt., 1936, 1, J230; a Dal Martello, Rivista di diritto priuato, 1937, n, 213, donde
se puede ver el examen ms reciente del problema y de las opiniones doctrinarias
al respecto, y a De GreJ?6rio, p. 433.
LA AUTONOMIA DEL TITULAR DE UN TITULO DE CREDITO
Sumario :-I86.-Circulacin del titulo y autonoma del titular. I87.-Autonom.
del derecho y autonoma del titular. tBB.-Diferencia entre los dos problemas. 18g.-
Autonoma del titular del derecho cartular. Igo.-Importancia. J9I.-Explicaciones
doctrinarias. I92.-Continuaci6n. I93.-Teora dt. la pendencia. I94.-Teota de la
delegacin. 195.-Explicacin de la autonoma del titular. Ig6.-Continuacin. 197.-
Detenninabilidad del titular del derecho cartuJar. Ig8.-Alcance de la teora acep-
tada. I99.-Circulacin de la riqueza. 2oo.-Titulares autnomos y no aut6nomos.
!2oI.-Posicin del poseedor a ttulo pignoraticio. zoz.-Constitucin. 203.-Usufruc-
tuario.
186.-En el propietario del ttulo identificamos al titular del derecho
cartular. El ttulo pasa en su circulaci9 por las manos de distintos propie-
tarios, encontrando en este aspecto uria caracterstica ulterior de los ttulos
de crdito, que se acostumbra indicar calificando el derecho del titular como
autnomo, esto es, independiente de la titularidad de su antecesor 101
Frecuentemente de hecho se habla de "autonoma" en materia de ttu-
los de crdito, con dos significados distintos:
a) .-En uno de sus significados, al hablar de autonoma se quiere indi-
car que no se pueden oponer, al titular suhsecuente del derecho cartuhu, las
excepciones oponibles el anterior portador, derivadas de convenios extra-car-
'01 Una diferencia entre nuestro derecho y el derecho anglonorteamericano,
es la que se refiere al distinto concepto del tercero portador, que merece la proteccin.
El holder in due course es el que adquiri el ttulo de buena fe antes del vencimien-
to y for value (vase seco 52 N.I.L.). Por tanto, la proteccin ul tercero portador se
relaciona con la razn de su adquisicin. Este punto de vista me parece justo, pues
encuentra su fundamento en el principio de que qui ental de damno vitando debe pre-
valecer sobre el que certat di: lucro captando.
En nuestro derecho el hecho de que la adq'ulsicin haya sido a ttulo oneroso o
a ttulo gratuito, se puede tener en cuenta para la apreciacin de la buena fe del
adquirente, tanto en lo que respecta a b adquisicin del ttulo, cuanto en lo que
respecta a la opnibilidad de la ocePlio doli. Esta posibilidad en la mayora de los ca
sos, disminuye la diferencia prctica entre los dos sistemas, que tericamente es nota
ble. ef. tambin arriba, n. 172.
TEORlA GENERAL DE LOS TlTULOS DE CREDITO
tulares, incluso las causales en los ti tulos abstractos. Es el problema que tra-
tamos en los captulos anteriores, cuando examinamos la explicacin de
ta norma y de su alcance, tratando de la declaracin de voluntad contenida
en el ttulo, de su distincin con la declaracin del negocio fundamental y
de su abstraccin eventual;
b) .-En el otro de sus significados, al hablar de autonoma se quiere
dicar que al tercero poseedor del ttulo no se le puede oponer la falta de titu-
laridad del 102 que se lo transmiti, situacin que ahora vamos a
zar y a justificar 103. A mi modo de ver, en esta acepcin es en la que se
debe entender la autonoma del derecho del titular de un ttulo de cr-
dito.
Es fcil observar que admitiendo la autonoma solamente en este lti-
mo sentido, no podna restringir las excepciones relativas al derecho consig ...
nado en el ttulo, pues su titular tiene ese derecho autnomamente (esto es,
con independencia de la titularidad de su transmisor), ya que de no ser
as aquel derecho, quedara sujeto siempre a aquellas excepciones.
Precisamente por esto en los captulos anteriores nos preocupamos en
substancia por identificar al derecho cartular; por aclarar su distincin del
derecho derivado de la relacin fundamental y (en los ttulos abstractos) su
abstraccin. En verdad, quisimos delimitar as este derecho frente a las otras
relaciones que eventualmente intervengan entre las partes. Y de esta
mitacin partimos para afinnar, como una consecuencia, la inoponibilidad
al tercero, de las excepciones provenientes de la relacin fundamental,
tamente porque, como decimos 10"', se vinculan a una relacin distinta, y
por tanto son extraas al que no haya participado de esa relacin. Si por el
102 O que tal falta no se podra oponer ms all de los lmites en que sera opo-
nible a un adquirente de cosa mueble.
En efecto, vimos que en 105 diversos derechos, es distinta la tutela del adquirente
de buena fe de una cosa mueble, y al respecto por va de ejemplo, recordamos la
reglamentacin del derecho italiano. la del francs y la del brasileo. todas dife-
rentes entre s. Pero en todos los derechos, y respecto de todo! los ttulos de cr-
dito, es constante la tutela del adquirente del ttulo en su calidad de del
derecho, y en todos los casos en que no sera protegido, si en vez de los ttulos
hubiese adquirido una cosa mueble.
Por eso hay un paralelo entre la. circulacin de los ttulos de crdito y la cir-
culacin de las cosas muebles; la circulacin de los derechos cartulares est funda-
mentalmente sujeta a los principios que rigen la circulacin de las cosas muebles
y no a aquellos que preceptan sobre la circulacin de los crditos.
7O!J Las dos reglas que arriba se indican, como veremos (cf. adelante n. 244)
implican la inoponibilidad al tercero poseedor, de algunas que se ligan a
J.t propia declaracin cartubr, siempre que desconozca los vicios relativos.
... 1H ef. en la doctrina brasilea, con acierto, a Whilaker. pg. 35.
LA AUTONOMIA DEL TITULAR DE UN TITULO DE CREDITO 263
contrario nos atuvisemos al propio derecho cartular, su inoponibilidad no
se podra explicar "'.
Igualmente, no es la naturaleza del derecho cartular la que podra jus-
tificar el motivo por el que el derecho cartular pertenece a su titular en
forma autnoma, esto es, hasta independientemente de la titularidad de su
transmtente, y este es el problema que nos toca aclarar en las siguientes
pginas 10D.
En la disciplina del problema de la naturaleza del derecho cartular, el
derecho tiene en cuenta la relacin entre el acreedor y el deudor.
En la disciplina del problema de la autonoma del titular del derecho
cartular, el derecho toma en cuenta la relacin del adquirente con el
mitente y con los anteriores poseedores del ttulo.
En la primera hiptesis, el derecho trata de conciliar la proteccin del
deudor con la del acreedor del ttulo; en la segunda, la del propietario
despojado con la del poseedor.
En la primera hiptesis, lo que se tiene en cuenta es el derecho consig-
nado en el ttulo; en la segunda, el hecho de que pertenezca a uno o a
otro sujeto.
Es lo que pasa con el propietario de un inmueble. que debe respetar la,
cargas del inmueble, mas no los convenios concludos por el propietario anterior;
est obligado a respetar los derechos reales que gravan el inmueble, mas no los
ccnvenio$ cbligacionales que, aunque tengan por objeto el inmueble. hayan sido
concludos por los propietarios anteriores. As es como la analoga-
en materia de vent:t de inmuebles, continuamente se debe examinar si las restriccio-
nes en que convino el propietario anterior son reales (esto es, sobre el propio inmue-
ble) u obligacicnales (y por tanto penonales del que las contrajo), a fin de decidir
sobre la oponibilid:.>d o inoponibilidad al nuevo propietario; del mismo modo en
los ttulos de crdito, debemos examinar precisamente Cules son los lmites del de-
recho cartular y cules los convenim extra-cartulares, a fin de decidir de su oponi-
bilidad al tercero portador del titulo. As es como en materia de inmuebles el pro-
blema que examinamos es independiente del hecho de que el propietario tenga o no
un derecho autnomo (originario). y de este modo es como en materia de inmuebles,
el problema que eX:lminamos ahora, es independiente del hecho de que el propieta-
rio sc haya vuelto tal, de modo originario o derivado; tambin en materia de ttulos
de crdito l es independiente del hecho de que el titular tenga o no un derecho
tnomo (originario). De este modo. en materia de inmueble lo quc importa es la
natural(za real o personal de las restricciones, y en cste segundo caso, la participa-
cin o no participacin del propietario en el convenio que estableci la restriccin
personal; tambin en los ttulos de crdito excluimos que el simple conocimiento haga
oponibles las excepciones extra-c::.rtulares y afirmamos que stas slo se pueden oponer
al que haya sido sujeto del convenio respectivo, o cuando es aplicable la exceptio
doli generalis.
roe Oportunamente pasaremos a explicar la inoponibilidad de algunas excep-
ciones que se refieren al propio derecho cartular.
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
187.-La distincin que se indica entre los dos problemas, es expresa
en la ley, que realmente los regula en artculos ,distintos (por ejemplo, res-
pectivamente, el arto 21 y el 20 de la ley cambiara; 17 y 16 de la Conven-
cin) y con reglas tambin distintas, a pesar de que por 10 comn se recurre
al concepto de buena fe.
En captulos anteriores, indicbamos el distinto alcance de la "mala
le" en estos diversos problemas y como consecuencia la profunda diferencia
de disciplina prctica, segn que el portador haya tenido mala fe en la
adquisicin del ttulo (sin ser, por tanto, titular), si tuvo conocimiento del
vicio del que deriva la excepcin, y si en la adquisicin del ttulo obr a sa-
biendas en perjuicio del deudor 707.
La conexin entre los dos problemas se revela en las consideraciones
que desarrollamos (v. n. 90) acerca de los sucesores de derecho comn en
el derecho cartular (sucesor mortis causa, cesionario, etc.); entonces indi-
camos que ellos no pueden ser a las excepciones extracartu-
lares, lo que perfectamente se concilia con el carcter derivado de la adqui-
sicin del derecho cartular en aquellas hiptesis.
La distincin entre las dos series de problemas se revela, a su vez, en
fonna evidente, en un aspecto cudruple:
a) .-a la falta de titularidad corresponde la posibilidad de reivindicacin
del ttulo; esta posibilidad, entre tanto, no subsiste cuando el derecho car-
tular slo se encuentra' afectado por una excepcin;
b) .--en tanto que el mismo ttulo contenga una pluralidad de obligacio-
nes, la falta de titularidad se puede oponer por cualquier deudor 70S, mientras
que las excepciones derivadas de convenios extra-cartulares slo se pueden
oponer por un deudor determinado 709;
'101 Vase ns. 25, 26, 32 Y 78. Recientemente Raul T., II titolo di credito,
Miln, 1936, que present una teora que es tal vez la ms original de cuantas se
hayan presentado, por la que niega la distincin constante del texto. Para Rau, la
creaci6n del ttulo consiste en la individualizacin de un bien, de manera que en el
momento de su adquisicin al mismo tiempo surgen el crdito y la deuda. Por eso
choca con el obstculo que el sistema jurdico lleg a admitir sobre el nacimiento
de la propiedad de modo originario, mas no se podra imaginar el nacimiento de la
deuda independientemente de un acto del deudor. Siendo' as, volvemos en
al punto de partida, esto es, a la necesaria distincin entre el derecho (y su cons-
titucin) y la titularidad, entre lo que pertenece a los limites del derecho y lo que
pertenece a la subsistencia del derecho del que se juzga titular. Contra la opini6n
de RaUl, vase por ltimo a La Lumia, Riuista di diritto commerciale, 1940, I, 3,
Y a Carnelutti, Teoria cambiaria, d. ms adelante, n. 242.
'108 As como las excepciones relativas a la propia existencia de un ttulo de
crdito. Vase antes, n. 18.
m As como las relativas a la existencia de una obligacin cartular detenni-
nada. Vase arriba, n. 18.
LA AUTONOMIA DEL TITULAR DE UN TITULO DE CREDITO 265
e) .-la excepcin de falta de titularidad no prospera frente al poseedor
que haya adquirido el ttulo ignorando (y lo puede ignorar sin culpa grave)
la falta de titularidad del tradens; la derivada de convenios extra-cartulares
no prospera frente al que no sea sujeto de esos convenios, y que al adquirir
el ttulo no haya obrado a sabiendas en perjuicio del deudor no;
d) .-La buena fe del poseedor intermedio sana la mala fe dd >toee'vo
siempre que se trate de la titularidad del derecho, siendo indiferente frentt':
a las excepciones extra-cartulares 111.
IBB,-Una vista ante el derecho comparado confinna la diferencia entre
estas dos series de problemas,
En efecto, ya indicamos que en relacin con la proteccin del tercero
adquirente de un ttulo de crdito a non domino, los distintos derechos pre-
sentan profundas diferencias.
En tanto que el derecho italiano admite la proteccin para el adqui-
rente que es poseedor de buena fe, hasta en el caso de los ttulos extravia-
dos o robados, el derecho francs en dichos casos no admite la regla posses-
sion de bonne oi uaut titrc, salvo para los ttulos cambiarios; a su vez en el
derecho brasileo, fuera del mbito de los ttulos cambiarios, esta regla no
se admite en caso alguno, dada su no aceptacin para las cosas muebles en
general.
Naturalmente que se acenta menos esta distincin en la cambia!,
porque la convencin internacional acept para los ttulos cambiaras un
principio substancial que corresponde al que por regla general, se acepta en
Italia para todos los ttulos de crdito; este mismo principio se acept
para la cambial, aun en sistemas (como el brasileo) que no introdujeron
en su derecho interno la Convencin de Ginebra.
De cualquier modo es evidente que el problema de la autonoma del
titular del derecho cartular, que a su vez se vincula al de la proteccin del
adquirente en el caso de adquisicin a non domino, es distinto del de la
autonoma (si se quiere usar la misma palabra) del derecho cartular, esto
es, el de su distincin con los convenios extra-cartulares.
Sobre esta distincin, tal vez el elemento que ms WIuya en la actua-
lidad en el derecho comparado, en la construccin de la institucin, es la
existencia o inexistencia de la e s i ~ -de la provisin 712. En su aspecto his-
n.. Finalmente, las excepciones derivadas de los vicios de la propia constitucin
de la obligacin cartular son oponibl('s al tercero, por el deudor obligado, Slempre
que tenga conocimiento.
111 As como las relativas a la constitucin del propio derecho cartuJar.
fU En mi opinin, la cesin de la provisin no obsta para la construccin que
se acepta en el texto, Ivfas de cualquier modo es evidente que aunque la construc-
266
TEORIA GENERAL DE LOS TITULaS DE CREDITO
trico, se debe remontar al sucesivo abandono de la conexin de la cambial
con el contrato de cambio, de la relevancia de la clusula de valor recibido,
de la necesidad de la distancia loci y por el contrario de la introduccin del
requisito de la denominacin de la cambial.
Sobre la autonomia del derecho del titular, por el contrario, se debe re-
currir, histricamente, a las clusulas a la orden y al portador, y a su re ..
glamentacin particular, a la introduccin del endoso, y a la extensin a
los ttulos de crdito} de las reglas propias de las cosas muebles.
I8g.-Ahora podemos seguir en nuestra investigacin relativa a la au ..
tonoma del derecho del titular del derecho cartular.
El propietario de un ttulo de crdito es titular del derecho respectivo na
cuando adquiera a non domino y no se le puede oponer la excepcin que
se funda en este hecho 714. Esta regla se expresa claramente en el artculo
20 de la ley cambiaria en cuanto a la cambial; en el arto 7 del R.n. de
1923 para los ttulos nominativos, y en el arto 57 del codo com., para los
al portador.
Aqu hay una profunda diferencia con las reglas generales sobre la cir ..
culacin de derechos, que no sean derechos reales sobre cosas muebles.
De hecho en la circulacin de los derechos reales sobre cosas muebles)
la posesin de buena fe de una cosa mueble que no se haya extraviado o
robado, equivale al ttulo, siendo vlida, en consecuencia, la adquisicin que
se haga a non domino a la vez que en la circulacin de los otros derechos
falta una regla semejante, y es posible oponer al titular sucesivo, aunque sea
de buena fe, el hecho de que haya adquirido a non domino.
Las normas propias de la usucapin sirven para sanar la irregularidad
de la circulacin en los derechos reales sobre las cosas, mas no as en los
derechos de crdito que no ~ o n susceptibles de adquisicin por usucapin.
Tambin valen en nuestro derecho, para la adquisicin de los ttulos
de crdito, las nonnas sobre la adquisicin de derechos reales sobre m u ~
bIes (art. 57 del codo com., y arto 20 de la ley cambiarla), y tambin es un
principio vlido el que en esta hiptesis excluye la excepcin relativa a las
cosas extraviadas o robadas (cf. n. 172).
Mas en el ttulo de crdito, la adquisicin del ttulo constantemente es
acompaada por la adquisicin del derecho, y por esto es que el problema no
puede encontrar directamente su solucin en las normas que slo regulan
cin del texto se pueda conciliar con la cesin de la provisin, no es difcil llegar a
esa construccin. partiendo de la cesin de la provisin.
TU La coincidencia de la propiedad del titulo y de la titularidad del derecho
se examin en el captulo anterior.
n.. Precisamente es la explicacin de esa regla el objeto de este captulo.
LA AUTONOMIA DEL TITULAR DE UN TITULO DE CREDITO 267
la adquisicin del ttulo. En efecto, admitiendo la proteccin del poseedor
de buena fe en la adquisicin del ttulo, siempre 1ueda por explicar por
qu se le protege no slo en su calidad de poseedor del ttulo, sino tambin
como titular del derecho cartular, y por qu los lmites de la proteccin en
el primero y en el segundo caso, coinciden precisa y necesariamente 11.5.
En la historia de la doctrina cambiaria, la autonoma de los titulares
sucesivos del derecho cartular surgi con la introduccin del endoso a fines
del Siglo XVI, que por eso seala un momento de fundamental importancia
en la historia de 105 ttulos de crdito, y slo se confinn claramente en la
ordenanza germnica de cambio, de 1848.
Antes de esa poca, al titular sucesivo del derecho apenas se le consi-
deraba como un representante o un cesionario del anterior, y no gozaba de
ningn derecho autnomo; como ya indicamos, el principio que examina-
mos, aun despus de la introduccin del endoso, no fue completamente
tado, hasta su expresa consagracin en la ordenanza germnica de cam-
bio de 1848 116.
Igo.-Sin embargo, el principio en cuestin es bsico para la
lacin del derecho cartular y constituye un paso de fundamental importancia.
Con este principio el sistema jurdico permite en substancia la posibi-
lidad de considerar a los derechos en circulacin, desde un punto de vista
objetivo y despersonalizado, y precisamente por eso los sujeta a las normas
de las cosas muebles.
Tanto que por un lado, a travs del principio de la liberalidad y de la
abstraccin, el derecho objeto de circuJacin se limita y define, y por otro,
a travs del principio de la autonoma del titular se realiza la transmisin
de una consideraci6n ex parte subjecti a una consideracin ex parte objecti.
Realmente este paso es decisivo, y recurrimos a tal principio en pgi-
nas anteriores para combatir algunas teoras que han sido propuestas sobre
la naturaleza del derecho cartular, mismas que encontraron su propia con-
dena, al no obtener el principio de la autonoma del titular.
11:1 Por esto el problema es idntico en los distintos derechos, independientemen-
te de la circunstancia de que concuerde con una mayor o menor proteccin al
poseedor de huena fe,
Tanto cuando el poset"'dor de huena fe sea propi(:tario del ttulo el derecho
italiano), como cuando esa coincidencia no sea constante (en el derecho francs, y en
mayor escala en el brasileo), siempre se debe investigar de qu manera el propieta-
rio del ttulo es tambin titular del derecho cartular, y de qu manera su derecho
es independiente de la existencia del derecho de su antecesor, con los mismos lmites
en que su propiednd del ttulo es independiente de la propiedad de su antecesor.
m En efecto, slo en h ordenanza germnica de 1848, es donde se afirma el
principio del derecho del tercero portador de buena fe de una Gl.mbial, a pesar de
la falsedad de los endosos; eL antes, n. 172.
nORIA GENERAL DE LOS TITULO S DE CREDITO
La explicacin del fenmeno quiz es evidente frente a todas las con-
sideraciones que hasta aqu se han hecho. Empero no es intil volver a re-
cordar algunas de las tentativas que se hicieron para encontrarla.
Generalmente, las teoras que iremos recordando se hicieron para la
cambia!, cuya importancia prctica predominante detennin que se elabo-
raran las teoras generales sobre los ttulos de crdito con principal refe-
rencia al derecho cambiara.
Contra esa particularidad en su fonnuIacin, se trata de teoras que per-
siguen la resolucin de un problema general de todos los ttulos de crdito
y- que, por tanto, se deben considerar en este aspecto general.
I9I.-La primera serie de teoras reconoce en los titulares sucesivos del
derecho cartular a los titulares de otros tantos crditos distintos y sucesivos.
Los autores que siguen a estas teoras, estn de acuerdo en la idea de
una pluralidad de crditos sucesivos, existiendo divergencias en 10 que se re-
fiere a la suerte del crdito anterior, al nacimiento del posterior.
Mas, cualquiera que sea la explicacin a este ltimo punto, estas tesis
van contra la realidad, pues la obligacin asumida por el deudor es por
cierto nica en relacin con todos los acreedores sucesivos. El deudor no
pretende asumir una serie de obligaciones distintas, de nmero indetermi-
nado, con cuantos sean los poseedores sucesivos, sino que quiere asumir una
obligacin nica e idntica 111.
Por esto es difcil de explicar cmo un derecho nuevo, independic.nte
del anterior, pueda, al surgir, provocar la extincin del derecho anterior.
Nuestro cdigo, adems, en el arto 256, y ahora la ley cambiaria en el
arto 18, expresamente declaran que el derecho cartular se transmite, y por
tanto la hiptesis de la fonnacin de derechos sucesivos.
Destruida as la teora de los distintos crditos sucesivos, es preciso admi-
tir que el derecho cartular es nico en relacin con sus titulares sucesivos.
I92.-Mas, siendo as, se impone la obligacin de explicar por qu la
posicin de los titulares sucesivos del derecho es autnoma.
No me parece que esta explicacin se obtenga observndose que en ma-
teria de ttulos de crdito no prevalece la regla ncmo plus juris transferre
potest
J
etc. 718.
Por cierto que esta observacin es exacta; lo que es necesario explicar
m A fayor de estJ.s teora3: Goldschmidt, pago 167, y en un prinCipIO Rocco,
que, sin embargo, en 105 Pl-inpi, n. 70, abandon esta tesis. Vase ahora a Valeri,
yol. 1, pago 2I7.
m R(mito al lector a la. consulta de Arcangeli, ob. cit., donde se puede ver
ms desarrollada la resea de las distintas teoras; tambin sobre stas vase a
pago 93 y siguientes de la l' edicin.
LA AUTONOMIA DEL TITULAR DE UN TITULO DE CREDITO 269
es precisamente por qu esta regla no prevalece. Aducir razones prcticas
no equivale a una construccin jurdica del fenmeno.
La dificultad que nos preocupa podra vencerse con algunas teoras,
que en principio todas acaban por negar que los propietarios sucesivos (O
poseedores) del ttulo, cada cual sea sucesivamente titular del derecho.
As se dice que el crdito se disfruta por el propio ttulo, y que el
acreedor es un sujeto ficticio que se identifica de igual manera con todos los
propietarios sucesivos del ttulo. Estas teora.5 tuvieron su funcin histrica
al cooperar en la fonnacin del principio de la autonoma de los titulares
sucesivos del derecho cartular, mas en la actualidad con razn se les recha-
za en todas partes.
I93.-Mayor xito llega a alcanzar la teora de la pendencia, propuesta
por Ihering, desarrollada por Bonelli, y actualmente aceptada y modificada
por AJessineo 719.
Para quienes sostienen esta teora, slo es titular del derecho el ltimo
propietario (o, segn la tesis que siguen Bonelli y }vI essineo, el ltimo po
seedor) del ttulo; ste, de acuerdo con la tesis de Al essineo, tiene el derecho
de apropiarse del crdito, que mientras tanto permanece pendiente hasta
el momento del vencimiento. En tanto que la deuda es perfecta desde su ori4
gen, el crdito permanece pendiente y slo surge definitivamente en el
mento del vencimiento, y es cuando se determina la persona del titular de-
finitivo.
Segn Messineo, cuando se adquiere un ttulo de crdito, se obtiene
la adquisicin de una cosa mueble, y conjuntamente la de derecho potesta-
tivo de apropiacin del crdito, derecho que se ejercitara en el momento
del vencimiento.
A mi modo de ver, el error lgico de esta teora consiste en la
sin de los efectos del trmino y los de la condicin.
La imposibilidad de pedir la satisfaccin de la prestacin, antes de de-
terminado vencimiento, simplemente se refiere al trmino la obligacin
y no perjudica en absoluto a la existencia del crdito antes de este mo-
mento 120
1lJ Seguido ahorJ. por Allorio, l.a cosa giudicata rispetlo ai 1'filn, 1935.
p. '56. Quiz Pontes de Miranda no est lejos de esta orientacin en el derecho
brasileo, con su teora de la "preforma" en los ttulos al portador; en efecto, en
la pgina 195 de los Titulos ao portador, se lee lo siguiente: "El sujeto activo es el
poseedor y el pasivo la sociedad, como en toda relacin posesoria; la sociedad
gur;o el del echo a la formacin del crdito con b presentacin del ttulo". En con
tra de Afiranda, vase a Octauio Mendes, ob. cit. p;,g. '41.
1X1 No me pareee exacto observar que el venClllllcnto del plazo no constituye
I:'n mora al deudor, de la presentacin del ttulo, para de all
"7
0
nORIA GENERAL DE LOS 'ItTULOS DE CREDITO
Tan es verdad, que el ttulo de crdito produce todos los efectos que no
se han condicionado a un detenninado vencimiento, que esto constituye la
mejor demostracin de la existencia del derecho.
En este aspecto, la doctrina ya observ que los titulares sucesivos de un
ttulo de crdito pueden exigir el cumplimiento de las prestaciones accesorias
que se van venciendo antes del vencimiento del ttulo (intereses, dividendos
y otros), as como la prctica de los actos necesarios conservatorios.
En los titulos representativos, la propiedad del ttulo puede dar lugar
a la propiedad de la mercanca, y este efecto se verifica en relacin con los
sucesivos propietarios del ttulo, independientemente del vencimiento de la
obligacin de entrega de la mercanca. Por tanto, es imposible reconocer
como titular del derecho solamente al ltimo propietario del documento.
Tan es verdad esta objecin, que el propio M essineo, aunque adherido a la
tesis de la pendencia, la abandona en relacin con los ttulos representativos,
demostrando as el vicio de una tesis que de ser verdadera debera ser
aplicable a todos los ttulos de crdito.
Por su parte, el propietario de acciones de sociedades mercantiles, no
es titular de un crdito propio y verdadero, sino de una posicin de la que
a su vez derivan derechos de crdito, facultades jurdicas (p. ej. el voto) y
hasta deudas, en CflSO de aportaciones que incumben a todo propietario suce
sivo de una accin no liberada.
Ahora bien, todos estos efectos pasan en relacin con cada uno de los
sucesivos propietarios de la accin, con excepcin del derecho a exigir el
prorrateo en la que necesariamente slo pertenece al que sea
accionista en el momento de la liquidacin.
La titularidad, de la posicin de socio, que deriva de la propiedad de
la accin se verifica en todos los propietarios sucesivos de la accin y no
slo con el ltimo.
Bastan estas consideraciones, a mi modo de ver, para excluir la exac
titud de la teora de la pendencia.
Sin embargo, conviene observar que la explicacin que propone esta
deducir que con esa presentacin surge (o por lo menos se perfecciona) el derecho
cartular.
En efecto, es fcil observar que vencido el plazo, el deudor tiene el derecho de
liberarse de la obligacin (vase el art. 48 de la ley cambiaria, y en el derecho bra
sileo el arto 26 del 2044). Esto demuestra que h necesidad de la pre
sentacin del ttulo se establece para favorecer al deudor (en realidad se vincula con
la legitimacin) en relacin con el pago de lo debido, mas no representa un hecho
constitutivo del crdito. Por esto, la disciplina de la constitucin en mora, en los t
tulos de crdito. no es suficiente para sustentar la teora que se critica en el texto.
LA AUTONOMIA DEL TITULAR DE UN TITULO DE CREDITO 271
teora hara surgir problemas quiz de solucin ms difcil que aquellos que
pretende explicar.
Efectivamente, presupone que el derecho cartular, prctica y concep-
tualmente nico, se pueda dividir en sus dos lados, el activo y el pasivo, y
que el momento en que se perfecciona en el lado pasivo, sea distinto de
aquel en que se perfecciona para el lado activo.
La doctrina de la pendencia excluye con esto la dificultad que podra de-
rivar de la indetenninacin del sujeto activo, creando, en su lugar, dificul-
tades an ms graves, como son las que se derivan de la admisin de un de-
recho cartular perfecto en su lado pasivo, y al mismo tiempo, aunque pen-
diente, imperfecto en el lado activo 721.
Ahora bien, son posibles obligaciones sin un derecho subjetivo. corre-
lativo, como posibks son tambin los crditos con sujeto activo indeterminado
pero determinable. No se comprende una deuda que, siendo correlativa de
un crdito, sea perfecta y actual, mientras el crdito est.J. an pendiente.
Obsrvese que en la hiptesis del crdito cambiara, que es la que con-
sidera la teora de la pendencia, la deuda y el crdito son dos trminos de
la misma e idntica relacin obligacional 722. Por esto es que al admitir tal
teora, habr que admitir que la deuda subsiste sin saber para quin: una
especie de anfibio; una deuda que no se quiere afirmar que se encuentre
desprovista de sujeto activo, mas para la cual tampoco se quiere admitir
su jeto activo alguno 123.
Podemos,. pues, considerar que el derecho cartular es nico, y pertenece
sucesivamente a diversos titulares, a los sucesivos propietarios del documento.
Con esto volvemos al punto de partida, ya que las teoras examinadas
hasta ahora no nos permiten vencer la dificultad que estamos planteando.
194.-Esta dificultad tampoco se vence por un ltimo grupo de teoras,
que tomando como punto de partida ]a titularidad del derecho cartular en
,:1. Es entonces natural la posibilidad de que se llegue a la posicin radical de
Rav T. (que antfCs se critica en el n. 187, y mis adelante en el n. 242). La teora
de Pon/es de k/iranJa n. 193) se podra considerar casi como intermediaria
entre la teora de la pendencia 'i la de Rav T.
En las relaciones jurdicas que conti,nen varias distintas, se
concibe perfectamente que cada obligacin se en un momento distinto,
y que una. sea condicional y otra no. Adems de estarse al negocio jurdico en su
conjunto, b condicin se puede rdacionar de hecho slo con uno sus efectos. De
esta mJ.nera es actual la obligacin del asegurado de pagar un premio; condiciona-
da a la verificacin del siniestro, para que ("1 asegurador pague h indemnizaci6n.
Vase a Viterbo, Riuista di dirUo commerciale, 1932, 1, 40.
7"..1 Vase ahora, sobre la crtica a b teora de la pendencia, a Valeri, vo!' 1,
p. 218, Y all las referencias posteriores, y mi estudio crtico en Rivista di dirillo
Commerciale, 1934. 1, 546.
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
los sucesivos propietarios del documento, pretenden explicar la autonoma
de esos titulares sucesivos, recurriendo a la institucin de la delegacin.
Esta tesis tuvo un xito singular fuera de Italia, mas a pesar de eso, no
me parece aceptable, por lo menos para el derecho italiano.
Los que sustentan esta teora afinnan que el deudor autoriza el acree-
dor a delegar a un nuevo acreedor, y as sucesivamente.
Ahora bien, indiscutiblemente es exacto que el emisor de un ttulo de
crdito, por el propio hecho de emitir un ttulo de crdito, consiente en su
circulacin; pero esto no explica por qu el vicio eventual de la adquisicin
del derecho, sea inoponible al portador.
Ni la dificultad se vence por la teora de la delegacin con la novacin,
porque stas no excluyen la posibilidad de oponer al acreedor delegatario la
falta de ttulo del acreedor delegante, ni tampoco explican la inoponibili-
dad de la excepcin de la adquisicin a non domino en relacin con el po-
seedor de buena fe de un ttulo de crdito 124.
1:Jj, Es fcil observar que si la teora de la delegacin fuese verdadera (y dele-
gantes seran sucesivamente todos los sucesivos portadores del ttulo, menos el l-
timo) debera implicar la falta de titularidad del portador, si cualquiera de los por-
tadores anteriores estuviese privado de titularidad (en los casos en que en un ttulo
a la orden, cualquiera de los endosos anteriores fuese falso, o fuese falsa la firma
del girador o del emisor). pues sera bastante para interrumpir la serie de las dele-
gaciones. Pero al contrario, el artculo 20 excluye perentoriamente esta consecuencia.
sobre la base (art. 46) de que la falsedad del endoso no perjudica al portador de
buena fe.
La falsedad de la firma se puede oponer, es obvio, por el supuesto deudor a
cualquier portador, pero es evidente que no perjudica la validez de las otras firmas,
ni, en consecuencia, la titularidad del portador y su derecho cartular frente a los
dems signatarios.
Prevalecen consideraciones anlogas para el caso de falsedad de la firma del
aceptante. Se puede recordar que la validez de la firma del aceptante no se perju-
dica por la falsedad de la firma del girador, en virtud de la autonoma de las obli-
gaciones cambiarias. y tambin este principip va ms en contra que a favor de la
teora de la delegacin.
Contra la teora de la deleg::lci6n milita un argumento histrico, precisamente en
relacin con el argumento adoptado en el texto. La norma contenida en el arto 20
encuentra su origen en la ordenanza germnica de cambio y no tiene precedentes en
los sistemas anteriores, ni en la jurisprudencia francesa anterior a la introduccin en
Francia de la Convencin de Ginebra (por lo que es natural la formulacin de la
teora de la delegacin en Francia).
Igualmente contra la tesis de la delegacin existe la posibilidad de la cambial
girada a cargo del girador (art. 3
9
de la ley cambiaria de acuerdo con la conven-
cin internacional y con el arto 724 del Codo suizo de las obligaciones. En el mismo
sentido, el derecho anglo-nortc-americano y el decreto de 27 de febrero de 1928,
modificando el artculo I7 de la ley de 1922, en el derecho ruso). Vase a Valeri,
vol. 1, pago 269. En el derecho brasileo, Pontes de Miranda, pago 151, sobre la
LA AUTONOMIA DEL TITULAR DE UN TITULO DE CREDITO 'J.73
consideraciones que estamos exponiendo, a mi modo de ver,
penniten por fin resolver Con simplicidad la dificultad a que me he referido.
Como ya lo vimos, los titulares sucesivos de un ttulo de crdito son
los propietarios sucesivos del titulo. Ahora bien, su autonoma, en la que
estn acorde la doctrina y la jurisprudencia, y que se sanciona legislativa-
mente, demuestra, segn me parece, que la titularidad del derecho no deriva
de una transmisin del derecho cartular, sino que surge autnoma y origi-
nariamente, en los sucesivos propietarios del ttulo, por el propio hecho de
su propiedad.
Segn la expresin de Gierke
J
das Recht aus dem Papier deriva precisa-
mente del Recht am Papier.
La titularidad del derecho se determina por la propiedad del ttu-
lo, ya que el propietario del ttulo, en nuestro derecho es el poseedor de bue-
na fe, importando poco su adquisicin a non domino. Se entiende que la ti-
tularidad del derecho cartular no se excluye por la adquisicin a non domi-
no 725; Y se as porque no son oponibles al titular sucesivo las excep-
ciones relativas a los vicios de la adquisicin del titular anterior.
Esta explicacin an permite aclarar cmo es posible la existencia ac-
tual del crdito, a pesar de la indetenninacin de su sujeto activo. En efec-
cambial girada contra el propio girador; en el D. n. 244. falta la indicacin ex-
presa de esta posibilidad.
Finalmente, sobre los ttulos al portador, no parece dudoso que la falta de titu-
laridad de un poseedor intermedio en modo alguno perjudica el derecho del portador
sucesivo del ttulo, ya .sea que ste se vuelva titular con el simple concurso de su
buena fe, como en el sistema italiano
J
ya sean necesarios otros elementos como sucede
en otros sistemas. La misma forma de circulacin de los ttulos al portador parece
contrastar con la delegacin. Esta consecuencia excluye la posibilidad de recurrirse
a una delegacin y confirma la teora del texto.
Es significativo que aun en Francia, precisamente donde los autores han sido
ms favorables a la teora de la delegacin (como ThaIler), hayan sido los que ms
acentuaron la distincin entre los ttulos cambiarios y ttulos al portador, inicindose as
el camino para una construccin unitaria de los ttulos de crdito.
725 En los sistem;:s en qu:-: el poseedor de buena fe no sea propiet3.rio, tampoco
ser titular del derecho. Cualquiera que sea la tutela del adquirente de buena fe, en
los diversos derechos, en cuanto a los distintos ttulos de. crdito, la teora del texto
sigue siendo verdadera: en efecto, en todos los derechos en relacin con todos los
ttulos de crdito, el adquirente es titular del derecho en tanto que es propietario
del ttulo, quedando su adquisicin
J
fundamentalmente sujeta a las reglas que rigen
la circulacin de las cosas muebles, y adquiere la propiedad del ttulo y la titularidad
del derecho, en los casos en que adquirira la propiedad de la cosa mueble. La dife-
rencia entre los diversos den'chos, se refiere a quin sea el propietario del ttulo (con-
forme a la distinta tutela, de la adquisicin de buena fe a non domino), mas no a
la coincidencia entre propiedad del ttulo y titularidad del derecho y a la autonoma
de sta.
-19
274:
nORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDlTO
to, ste es determinable y se determina a travs de la propiedad del ttulo 726
Ig6.-Esta explicacin, adems, es la nica que se concilia con la hip-
tesis que, aunque rara, merece considerarse para los fines de la construccin
jurdica de los ttulos de crdito: la de la adquisicin del ttulo, a ttulo
originario.
Ya indiqu la posibilidad de esta adquisicin; es evidente que quien
adquiere un ttulo, a ttulo originario, igualmente es titular del derecho que
en l se consigna.
Mas si esto es posible, es forzoso admitir que la titularidad del derecho
deriva en forma autnoma de la propiedad del ttulo, independientemente
de cualquier acto de transmisin del derecho, porque no se podra
trar acto alguno de transmisin del derecho en el caso de adquisicin del
ttulo a ttulo originario.
197.-Esta explicacin, que me parece la ms plausible, aproxima la
hiptesis de la detennmacin del sujeto activo del derecho cartular, a una
categora muy numerosa y conocida, que se seala precisamente por el
cho de que el titular de un derecho o de una obligacin se determina a
travs de su correspondiente titularidad de un derecho real.
En efecto, siempre que el titular de un derecho real, por eso mismo est
obligado a un facere, se acostumbra reconocer que la determinacin del su-
jeto pasivo de la obligacin depende de una relacin de derecho real: ste
en el caso de las obligaciones ambulatorias 127 que se conocen en nuestro de-
recho civil como obligaciones accesorias de hacer, que pueden afectar al ti-
tular de una servidumbre pasiva.
A su vez el derecho gennnico, con la categora de las cargas reales,
nos transmiti el ejemplo de la detenninacin del titular activo de un
cho obligacional, basado en una relacin de naturaleza real.
Por tanto, no se avanza en hiptesis alguna que carezca de precede-nte en
el mundo jurdico, sustentando que en los ttulos de crdito, la titularidad
del derecho depende de una relacin de naturaleza real. Es la propiedad del
ttulo la que detennina la titularidad del derecho.
En consecuencia, sta surge por va originaria y autnoma en los pro-
pietarios sucesivos del ttulo 128.
1:!IJ Tanto porque SC.:1. propietario el poseedor de buena fe (como en el derecho
italiano), cuanto porque lo sea el poseedor de buena fe, Con excepcin de los casos
de robo y extravo (como en el derecho francs en los ttulos al portador). as come
slo para el adquirente a domino (como en el derecho brasileo para los ttulos al
portador) .
1:1 Expresamente a favor de esta categora, Rocco, Principi, n. 70.
Esta explicacin, corrientemente admitida para los ttulos al portador. fue-
ra de esta hiptesis, tambin se menciona por numerosos autores (Gierke. Windscheid
LA AUTONOMIA DEL TITULAR DE U:-.l TITULO DE CREDITO 275
Jg8.-Es necesario que nos detengamos en poner de relieve el alcance
de los principios que hemos sustentado.
Decimos que es titular dd derecho el propietario del ttulo. El paralelo
entre la propiedad del ttulo y la titularidad del derecho, encuentra su ex-
plicacin ms simple en el principio de que la determinacin del titular
activo del derccho deriva de la propiedad del ttulo.
Precisamente por esto es autnomo el derecho de cad;). titular sucesivo,
esto es, independiente del del titular anterior. Es autnomo, porque no deri-
va del derecho del titular anterior, sino de la propiedad del ttulo, y por eso
puede subsistir aunque no exista el derecho del que lo transmite; es necesario
y suficiente con que exista tan slo la propiedad del ttulo. Esta, a su vez,
se regula por las reglas que norman la circulacin de las cosas muebles, y por
esto subsiste (en nuestro derecho cuando concurre la buena fe), aun en el
caso en que el que lo transmite haya sido tan slo poseedor y no propietario.
As es como el derecho cartular en verdad puede quiero de-
cir, transmitirse, de acuerdo con las reglas peculiares de las cosas muebles
y no con las del derecho comn relativas a la transmisin de los derechos;
en efecto, la circulacin se rdiere directamente al ttulo y es de la propiedad
del ttulo de donde deriva la titularidad del derecho.
Puede decirse que la adquisicin de la titularidad del derecho lo es "a
ttulo originario" 129, una vez que encuentra su justificacin en la propie-
dad del ttulo y no en el derecho del titular anterior 130.
y Crome, en Alemania; FerTini en Italia. y el propio Messineo, aunque exclusiva-
mente para los ttulos representativos). pero g{'ncralmente se le descuida. Reciente-
mente b critic Betti, Ri-vista di diTillo commerciale, 1927. 1, p:J.g. 583, con argu-
mentos que, a mi modo de vn, no son del todo procedentes, porque puestos en el
lado lie algunas exageraciones d(' las doctrinas, precisamente criticadas por Betti
J
ste solarn('ntc recurre a la intencin de las partes, que no me parece que pueda ser
decisiva en un problema que, como ste, n de construccin dogmtica. Sobre la ana-
loga con las obligaciones ambulatorias, vase tambifn a Messineo, pJg. 6.
Arcangeli, ob. 1 cit., ;lccpt la teora que se sigue en el tee<to, para la hiptesis de
la adquisicin originaria de la propiedad del ttulo: pero si esto se admite, me p:1.rcce
necesario admitir t;:mbin la tesis del tee<to en todo su alcance, porque la posicin
del titular dd derecho cartular es la misma, sea que haya adquirido la propiedad
del ttulo originariamente, sea que la haya adquirido de modo derivado (vase tam-
bin a Messineo, pago 104).
Despus de la primera edicin de estos estudios, la cOllstruccin que se sigue en
el texto fue aceptada por 1.1 doctrina prt'"dominantC': Ferrara, La Girata della Cam-
biale, pago 71 y sigs.: Valeri. vol. 1, pago 217 y La Lumia, Rivista di diriuo com
w
merciale, 1940, 1, I.
r::u Como comnmente se so".tien("" en la doctrina italiana, cDmenzando por Vi-
vante y Bonelli.
Ya vimos que lo mismo es que sea propietario el adquirente de buena fe,
TBORlA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
Ya vimos con mayor precisin que el derecho pertenece a un titular
indeterminado, mas determinable en razn de la propiedad del ttulo; en
forma correlativa veremos que la declaracin cartular no se refiere a un titu-
lar determinado, sino a un titular indeterminado; la obligacin cartular no
se asume en relacin con un titular determinado, sino en relacin con un
titular indeterminado; indeterminado, pero determinable en razn de la pro-
piedad del tulo.
Igg.-As es como se concreta la exigencia de la objetivacin del dere-
cho, en la cual los ttulos de crdito encuentran su razn de ser. Los distintos
principios que vimos e iremos desarrollando se coordinan y complementan en
forma recproca y precisamente adquieren en esa coordinacin un alcance
que les faltaba cuando se les consideraba y sostena aisladamente.
La objetivacin del derecho, que se realiza a travs de la deambulacin
del derecho cartular, que se examina en este captulo, no sera posible sin
la previa delimitacin y circunscripcin del propio derecho, en relacin con el
conjunto de las relaciones existentes entre las partes, lo que en captulos an-
teriores tratamos de poner de relieve. Esta objetivacin, como ya lo obser-
varemos tratando de la declaracin cartular, se vincula y dirige a un tercero
indetenninado; por lo que es perfecta con la simple creacin del ttulo.
De este modo los ttulos de crdito revelan todas sus caractensticas; el
intrprete puede coordinar las distintas nonnas legislativas, y al mismo
tiempo valuarlas en su mayor o menor eficacia para la obtencin del fin
prctico, peculiar de los ttulos de crdito.
2oo.-La autonoma del titular del derecho cartular, que se estudi en
las pginas que preceden, vimos que coincide con el principio segn el cual,
de la propiedad del tulo deriva con autonoma la titularidad del derecho
cartular.
Esto equivale a decir que la adquisicin debe referirse directamente al
ttulo y no al derecho: la adquisicin del ttulo constituye entonces el prius
y la del derecho el posterius.
En el caso contrario, en que la adquisicin se refiera directamente al
derecho, siendo entonces la adquisicin del ttulo consecuencia y no premisa
de la adquisicin del derecho, el adquirente no podr gozar de una posicin
autnoma; se volvern a aplicar las reglas del derecho comn sobre la
circulacin de los crditos y no aquellas que conciernen a la circulacin de
las cosas muebles.
El adquirente entonces, no 'podr tutelarse en el caso en que adquiera
a non domino; ser vulnerable por todas las excepciones oponibles a su ante
que lo sea s610 el adquirente a domino, que el adquirente a non domino no lo sea
cuando adquiere ttulos robados o extraviados.
LA AUTONOMIA DEL TITULAR DE UN TITULO DE CREDITO 277
cesar 731, pues, como ya vimos, el deudor al obligarse en un ttulo de crdito,
cuando el ttulo circule conforme a las reglas de los ttulos de crdito, sola-
mente estar sujeto a los lmites puestos a la oponibilidad de las excepciones,
cuando en su circulacin objetivamente sea considerado como una cosa, como
un valor; en el caso contrario, en que directamente se transmita el derecho
conforme a las reglas del derecho comn, se harn aplicables las reglas que
reglamentan la circulacin de los crditos 132.
Es lo que sucede 733 con la sucesin mortis causa 734; con la cesin del
derecho conforme a las reglas del derecho civil 73:1; con el endoso posterior
al protesto, en los ttulos cambiaras 736; con la transmisin del ttulo rea-
lizada consensualmente, en contra de la ley de su circulacin 737; con la
adquisicin en virtud de pago con subrog-acin 738.
m As resalta la conexin entre la autonoma del derecho cartular y la autonomia
de su titular: d. n. 187.
zn eL n. 90.
Tambin d. n. 226 y a Valeri, l. p. 147.
O en la hiptesis de fusin de sociedades, pues sta constituye un caso de
sucesin universal.
TU Es anlogo el caso de la firma judicial reglamentada por los artculos 6t9-6:w
del Cdigo de Procedimientos Civiles italiano, de 1865.
En esta hiptesis es el acreedor ejecutante quien obtiene que le sea atribudo el
crdito que el deudor ejecutado tiene contra un tercero. La firma se refiere al crdito,
no al ttulo. CL (sobre los crditos cambiarios) a Valeri, vol. 1, p. 147; a Gorla,
L'assegnazione giudiziale del crediti, Padova, 1933, p. 224; en contra Ferrara, ob. cit.,
p. 148, que por el contrario encuentra que b firma se refiere directamente al ttulo
(obteniendo ent0nces el adquirente un derecho autnomo).
Sin embargo, me parece que los titulas de crdito que se encuentran en posesin
del deudor ejecutado, tambin pueden ser direct;:trnentc objeto de ejecucin sobre los
bienes muebles que se encuentran en posesin del delJ.dor; quien los adquiere, en
virtud de remate, adquirir e n t o n c c ~ un derecho autnomo. Esta posibilidad es obvia
en los ttulos al portador. En los ttulos a la orden o nominativos, el adquirente en
estos Casos no podr conseguir la legitimacin; st:1 resultar de la posesin del ttulo
y de la sentencia de adjudicacin; t"n virtud de st:l, en el caso de que el ttulo sea
nominativo, se podr exigir el transfert. (d. n. 226). En el derecho brasileo la
ejecucin que se refiere a los ttulos de crdito propiamente dichos, conforme a la
distincin de la doctrina brasi1ra (d. n. 15), se reglamenta por el arto 939 del
cad. de procedimientos civiles; ste reglamenta el embargo en lo que se refiere a la
"letra de cambio, pagar u otro ttulo de crdito", considerando "constitudo el
embargo, para que el deudor lo conozca, se le notificar por edictos, con un plazo
de quince das, para que no pague a los terceros interesados", sin que se excluya el
secuestro efectivo del ttulo si se encuentra en poder del interesado (art. 939, rl.
no eL n. 90.
Sobre la cambial con el nombre del tomador en blanco, cL n. 216.
Confonne al art. 1251 del codo civ. it. La hiptesis prcticamente se venfica,
nORIA GENERAL DE LOS TITULO S DE CREDITO
Pero esto no pasa cuando la transmisin del ttulo se realiza observando
la ley de su circulacin 139 o cuando la adquisicin del ttulo es a modo ori
ginario .
.2oI.-En pginas anteriores, nos referimos al titular del derecho cartular
y a la autonoma de su derecho. Recordamos que el ttulo puede ser objeto
de derechos reales distintos del de propiedad (cf. antes, n. 184), Y por eso
debemos investigar si tambin el titular de aqullos (por ejemplo, el
tuario, el poseedor a ttulo prendario) tiene un derecho autnomo e inde
pendiente de la existencia del derecho del titular anterior.
El problema generalmente surge en la doctrina en un caso particular: el
del endosatario en garanta 740, en la cambiaJ, con relacin a que a ste se
le puedan oponer las excepciones oponibles al titular anterior.
Este problema actualmente encuentra su solucin expresa en el arto 23 de
la ley cambiaria (19 de la Convencin), al determinar (con una redaccin
que recuerda la del arto 21 de la misma ley), que en la hiptesis de endoso
con valor en garantia, "los obligados no pueden oponer al portador las excep-
t;iones basadas en sus relaciones personales con el endosan te, a menos que
aqul, al recibir la cambial haya obrado a sabiendas en perjuicio del deu
dor" ";,u.
En realidad, tambin el problema que se resuelve en el arto 23 es un
problema general de los ttulos de crdito, que se debe considerar en todos
los ttulos y en relacin con todos los titulares de derechos reales (distintos
del de propiedad).
202.-Me parece que ante todo se puede sostener la autonoma del de
en el caso de la cambial pagada por el aceptante por intervenci6n, sin observar las
reglas relativas al pago por intervencin. CL a ValtTi, vol. J, p. 147.
Tambin eL n. 225.
Un caso singular es el del ttulo de crdito transmitido conforme a su ley de
circulacin, al que posteriormente se vuelve sucesor universal del que se lo transmiti.
En esta hiptesis, el poseedor del ttulo ser invulnerable, como portador del ttulo,
pf\1' las excepciones oponibles al transmisor del ttulo, siendo responsable como su
sucesor; prcticamente es vulnerable por las excepciones, conforme al principio de
economa procesal que en general ya indicamos (eL n. 74) en lo que se refiere a la
oposicin de las excepciones extracartulares.
140 O en caucin o pignoraticio, trminos que son sinnimos.
H1 El derecho cambiara brasileo (c. arto 8, D. n. 2044) desconoce el endoso
de "valor en garanta", reglamentado por el contrario para el certificado (art. 4,
nico, D. n. 19473 de 10 de diciembre de 1930). Por tanto, en los ttulos cambiarios
la posicin del poseedor a ttulo pignoraticio no puede aparecer del ttulo, sino tan
slo de un convenio extracartular ligado a la transmisin del ttulo por el endoso
en propiedad o por endoso en procuracin. Sin embargo se presentan los problemas
que ms adelante examinaremos en el n. 223.
LA AUTONOMIA DEL TITULAR DE UN TITULO DE CREDITO 279
rechode! poseedor pignoraticio. En realidad, la doctrina autorizada (Vivante)
es la que sustenta que el arto 707 del codo civil, y el arto 57 dei codo com
constituyen una nonna que se refiere no slo a la propiedad, sino al mismo
derecho de prend:i, en el sentido de que el poseedor de buena fe a ttulo
pignoraticio es titular del derecho de prenda, aunque la prenda se haya
constitudo por quien de esa manera no tenga facultad de disposicin de la
cosa. Por tanto, la misma norma tambin se puede aplicar a la posesin
de los ttulos de crdito, a ttulo de prenda ; , , ~ .
De la regla aplicable en materia de propiedad, deducimos que el dere-
cho cartular surge en forma autnoma en los propietarios sucesivos del
ttulo, en virtud de la adquisicin de la propiedad, sea a domino, sea -siem-
pre que se haga de buena fe- a non domino. De donde podemos afirmar,
al igual que lo que se dice sobre la prenda, que los derechos del poseedor
pignoraticio siempre derivan, en forma autnoma, de la posesin pignoraticia
del ttulo 743.
Tambin el poseedor pignoraticio tiene en nuestro derecho un derecho
autnomo 744 que naturalmente es el del acreedor pignoraticio, y que, como
ya vimos, evidentemente se circunscribe a los lmites peculiares de los dere-
chos del acreedor pignoraticio (ef. antes, n. (84).
Esta premisa nos pennite sostener la conclusin posterior, consagrada
en el arto 23 de la ley (19 de la Convencin), esto es, la de la invulnerabilidad
del acreedor cartular pignoraticio, a las excepciones oponibles a los porta-
dores anteriores, siempre que al recibir la cambial, no haya obrado a sabiendas
en perjuicio del deudor.
Esta consecuencia no encuentra nicamente su justificacin en la pre-
misa anterior, sino que se podra confirmar con independencia de la misma.
HZ Aplicando la norma del arto 20 de la ley cambiaria, tambin al poseedor
pignoraticio, naturalmente tan slo a sus derechos de acreedor a ttulo pignoraticio.
To. Examinando la autonoma del titular del derecho cartular (ef. os. 189, 196
Y 199) vimos que ("sta autonoma es independiente de la circunstancia de que en
los diversos derechos, sea diversa la tutela del adquirente de buena fe a non domino.
Semejante conclusin se puede sostener para el poseedor pignoraticio del ttulo. Este
goza de una posicin autnoma, siempre que su posesin pignoraticia est tutelada,
tanto porque esta tutela sea tambin peculiar del adquirente a non domino (como en
el derecho italiano), cuanto porque tan slo lo sea el adquirente a domino (como en
el derecho brasileo en los ttulos al portador). La diferencia en estos casos, se refiere
al problema de quin sea el poseedor a ttulo pignoraticio, mas no a la autonoma del
poseedor a ttulo pignoraticio.
Recurdese respecto del derecho brasilefio, la observacin de la pgina anterior
sobre la inexistcncia en ese df'f"echo, en materia cambiaria, del endoso de valor en
garanta.
Cf. a Valeri, vol. l, pg. 233.
280 TRORIA GENERAL D:E LOS TITULOS DE CREDlTO
203.-Ya indicbamos que en realidad, por un lado, el problema de ros
ln'lites del derecho cartular (esto es, el de su distincin de la relacin
damental y de su abstraccin o causalidad) es distinto del de la autonoma
del titular en relacin a la titularidad de su antecesor, y, por otro, que la
inoponibilidad de las excepciones, en el primer aspecto, slo puede ser con-
.firmada en relacin con el que sea titular autnomo del derecho cartular 74.5.
En relacin con el poseedor pignoraticio del ttulo, concurre tanto la
como la segunda consideracin. La primera, porque el derecho cartu-
lar en su distincin de la relacin fundamental y en su eventual abstraccin,
permanece idntico naturalmente, tanto si el ttulo es objeto de propiedad,
como si es objeto de prenda. Lo que cambia en estos casos es el derecho sobre
el ttulo, esto es, el derecho cuyo objeto es (mediatamente) el derecho cartu-
lar. Coincide la segund por los motivos expuestos anteriormente.
Esto nos permite desarrollar posteriomente el principio que ahora se
enuncia, sosteniendo: 1) .--que en la mterpretacin de las excepciones opo-
nibles o inoponibles al poseedor del ttulo en prenda, se deber tener en
cuenta la distincin entre los ttulos abstractos y los causales; 2) .-que las
reglas que hemos enunciado son vlidas solamente para el que sea poseedor
del ttulo a ttulo pignoraticio, esto es, para aquel cuyo derecho de prenda
tenga por objeto directamente el ttulo, y no para aquel cuyo derecho de
prenda, por el contrario, tenga directamente por objeto el crdito HG.
Esto equivale a decir que se necesita que la posesin del ttulo se haya
transmitido de acuerdo con las reglas propias de la circulacin cartular 741.
203.-Los mismos principios se pueden invocar en la hiptesis de
usufructo. Sin embargo, conviene observar que en relacin al usufructo,
falta no slo en los ttulos al portador 748, sino tambin en los a la or-
V. antes, n. 90. Por eso fue que no tratamos del problema de la inoponibilidad
de las excepciones al acreedor pignoraticio de la cambial en los captulos anteriores,
porque entonces an no se poda afirmar la autonoma del derecho del posetdor
pignoraticio del ttulo.
En el mismo sentido Valeri, vol. 1, pg. 235.
141 el. en el" mismo sentido, ms adelante, n. 233. Despus del protesto o de
los plazos respectivos (en el derecho brasileo, despus del vencimiento), el acreedor
no puede adquirir sobre la cambial un derecho de prenda autnomo, como tampoco
se puede volver titular aut6nomo (art. 25 de la ley cambiaria).
1<3 En los ttulos al portador, la tradicin no se puede calificar cartulannente
(como en los ttulos a la orden --con el endoso propio o impropio-- o como en los
ttulos nominativos, con distintas anotaciones en los registros dd emisor y en el ttulo).
Precisamente por esto, en la prtnda de los ttulos al portador, se necesita observar
el arto 454 del cad. com., esto es, en Cuanto el valor sea superior a quinientas liras,
se necesita el acto por escrito para que se pueda probar la existencia de la prenda en
xelacin con terceros. Este acto escrito, por el contrario, es intil en los ttulos a la
LA AUTONOMIA DEL TITt!LAR DE UN TITCLO DE CREDITO 28I
den 7H1, una forma cartular para dar publicidad sobre que la detentacin
del ttulo por el poseedor es en usufructo y no en propiedad j5.
En general se puede sostener que tal como la titularidad del derecho
deriva de la propiedad del ttulo. as la prenda, el embargo, el usufructo,
el secuestro 751 del derecho, relativo .al ttulo; dcri\"an de la prenda, del
usufructo, del secuestro del ttulo; que como la titularidad autnoma dd
derecho, !'lo deriva de la propiedad del ttulo tambin slo de la prenda ('1
del usufructo del ttulo puede derivarse una prenda o usufructo autnomo
del defecho que as como en b de adquisicin a non domino,
el adquirente de buena fe tiene la propiedad, si adquiere de buena fe la po-
sesin del ttulo conforme a b ley de su circulacin, siempre que a su vez
el que se lo transmiti legitimado T,-':l, tambin el aCCllJ1CnS unJ.
VP.Z observadas estas condiciones, puede tener la prenda o el usutructo del
ttulo
75-!
orden y en 10$ nowinJ.t:vos, sir-mpn' que el ttulo se hJ.y.1 endosado con la diusuh
"v:t!or ("n g;\ranta", o quc la prenda se haya anotado en los del emisor
(art. 455 codo com.). En el dCl'I'r:ho br;-tsiko d. arto 789 y del cad. eiv.
i<' En los ttulos (>5 posible la anotacin dd usufructo en los libro';
del emisor y en el titulo. Es 1-1 situ::Ic'16n resprcto dd seClustlO.
Cf. m-s ad .. l:ink, n. '2':!:).
Tambin eL m:ls adelante el n. 253.
1'1 Dc otra nUIIi"ra la prendJ. o el usufructo (tal es por df'll1plo el caso ('n qlH'
el usufructo dniva de las SLHYSori.\s) qucu,lr;\fi reglamentados por las norm;,s
del derecho comn sobn' prclcla y usufructo de cdditos; d. n. 20'2.
Sobre el St"Cul'stro, d. n. 253; sf,l)rc el emlurgo, d. ns. 'lor y 203
'03 eL n. 2! 8
1"'1 El ("xamcn ms porTIwnorilado los problemas que sr derivan de lo,
re:1lcs sobn' ttulo'i de crdito, se encuentra en el segund,) volumen (p. 271) drol tratadl)
de (2' ed,) ya citaJo.
LA CIRCULACION DE LOS TITULO S DE CREDlTO
SUMARIO: 204. Circulacin de los ttulos de crdito.-205. Ttulos al por-
tador, a la orden y nominativos.-206. Ttulos al portador.-Historia.-207. Caracte-
rsticas.-208. Ttulos a la ordeD.-Historia.-2og. Continuacin.-2Io. Caracter5-
tica5.-2I1. Ttulos nonllnativos.-212. La circulacin, al portador, a la orden, o
nominativa, se vincula con la posesin.-2I3. Posesin y Icgitimacin.-2I{. Trans-
misin de la posesin en los ttulos al portador.-215. En los ttulos a la orden.-
lu6. En los ttulos nominativos.-2I. Transmisin de la propiedad.-2r8. Titula-
ridad del tradens.-21g. Manifestacin de voluntad.-22o. Vicios del negocio de
transmisin.-221. Posicin del subadquirente.-222. Endoso en procuracin o en
garanta.-223. Legitimacin plena sin transmisin de la propiedad.--224. Transmi-
sin de la propiedad sin transmisin de la posesin.-225. Adquirente de un ttulo
nominativo y transfert.-226. Titulares no autnomos,-227. Incorporacin del de-
recho en el ttulo e interpretacin de los .negocios jurdicos.-228. Endoso y respon-
sabilidad de regreso.-22g. Obligacin dircta y de regreso.-230. Pago recuperativo.
204.-Las consideraciones que hemos desarrollado permiten construir
con simplicidad los prmCIpIOS que regulan la circulacin de los ttulos de
crdito.
Admitiendo que el titular del derecho es el propietario del ttulo, y
derivando de la titularidad del derecho la autonoma de la propiedad del
ttulo, es fcil concluir que la circulacin del derecho se efecta a travs de
la circuladn del ttulo y que el propietario sucesivo de ste es el titular
--autnomo-- del derecho cartular 755.
Como ya lo observamos, de esta manera se satisface la exigencia funda-
mental en materia de ttulos de crdito, en virtud de la cual el concepto eco-
~ Ya lo indicamos y volveremos a este argumento (eL ms adelante, n. 226),
que el derecho cartular tambin puede circular de acuerdo con las normas del derecho
comn, esto es, siendo el mismo el objeto directo de la transmisin. Indicamos tam-
bin (ver antes ns. 86 y 265) que en esta hiptesis no existe aquella inoponibilidad
de las exce-pciones que constituye la caracterstica de los ttulos de crdito. Es
evidente que en las pginas que siguen nos ocuparemos precisamente de la. circulacin
que se verifica de acuerdo con las reglas peculiares de los ttulos de crdito.
TEORIA GENERAL DE LOS TITULO S DE CREDITO
nmico de "circulacin" adquiere un a1cance jurdico preciso, distinto de la
transmisin del derecho de acuerdo con las reglas del derecho comn.
Circulacin, esto es, la transmisin mediata del derecho, de manera que
ste es autnomo para los propietarios sucesivos del ttulo; circulacin que
no tiene directamente por objeto el derecho -al contrario de lo que pasa
en las transmisiones de derecho comn sino el ttulo 157.
Precisamente por esto -como ya se vi- el derecho es autnomo y pasa
a cada titular sucesivo, independientemente de la titularidad de sus antece-
sores. Tambin por esto el derecho puede circular; puede
sujetarse en su circulacin, a las reglas de las cosas muebles; se le puede
considerar desde un punto de vista objetivo e impersonal.
Slo de este modo se satisface plenamente la exigencia econmica de la
que partirnos. El derecho cartular definido y delimitado a travs de los prin-
cipios de la literalidad, y eventualmente de la abstraccin, se incorpora en
el ttulo; por lo que se considera impersonal y objetivo; se transmite me-
diante la transmisin del ttulo, surge originariamente a favor de cada uno
de los sucesivos propietarios de ste. De este modo b transmisin del derecho
cartular no se sujeta a las reglas que disciplinan la transmisin de los dere-
chos, sino que, como deriva de la "circulacin" del ttulo, queda en principio
sujeta a las reglas que norman la circulacin de las cosas muebles.
2os.-Sin embargo, cules son las normas que reglamentan la circu-
lacin del ttulo?
De todos es conocida la distincin entre ttulos al portador, a la orden
y nominativos.
P. ej. en la ceslOn. La distincin entre {"ndoso y cesin, no es clara en los
derechos que no consagran el concepto de la autonoma del titular del derf"cho cartular.
De esta manrra, en el arto 624 del codo como argentino, se considera el endoso como
una de la cf"sin. Pcr9 en virtud de los principios del texto, la distincin
entre el endoso y la cesin se basa en la diversidad de su obje-to; la ct'sin se relaciona
con la transmisin dc1 derecho; y el endoso, por el contrario, con 1:1 tnnsmisin del
ttulo.
Esta afirmacin adems se corrobor;:t por el principio de que d endoso se debe
poner en la cambia!. El principio (vase arto 8 D. 20{4 en el derecho braiilt"o)
es peculiar tanto de la Convencin de Gint"bra, como del sistrma anglo-norteamcricano
(Sec. 32 B. E. A. Y 61 N. 1. L.) Y en el ruso (Art. 18 de la ley de 1922). En el
derecho francs qued con claridad en la ley de 8 de febrero de 1922. De ('sta manera
se vencieron las dudas preccdr-ntcs sobre el endoso por medio de instrumento distinto
y se determin la distincin entre endoso y cesin.
Hasta se admite (d. n. 216) la validez del endoso en blanco, lo que una vez
ms nos neva a la conclusin de que el endoso se vincula con la circulacin del
ttulo y no directamente con la del derecho.
Vase en la doctrina brasilea a lVhitaker, 117.
LA DE LOS TITULOS DE CREDITO
circulacin al portador encuentra su onge-TI en el derecho
galo
Con un concepto rigurosamente se d<lha en aquel derecho
especial importancia a la charta, en la que :se vea un cofre conteniendo el
derecho, de manera que el instrumento Lcj]mente se concebb como una
cosa mueble, sujeta a las reglas correspondientes, y, por tanto, a 1::1. ITlJ.xima
"posesin vale ttulo". As se introdujo en los imtrumcntos b cl:lw,ula 31
portador, gr3cias a la cual efa po"ible una circulacin de los derecho" respcc-
sin lmite ;dguno 7,,9 al nmero de el principio
el portador se legitimaba como si tuviera el derecho del acrcl:dor
y, por tanto, como regla se exiga, para el ejercicio del derecho, la exhibicin
de otro documento (\Villehrid) junto con la del ttulo. lvIJ.s tarde, y proba-
blemente en Italia antes que en otros lugares, a partir dd Siglo XII, se le
reconoce una posicin autnoma e independiente, primero en la que S"' acos-
tumbra llamar clusula alternativa al portador (en la que el deudor
ta pagar tibi vel (ui chartula isla in mano pcn'cl1cril) , y dC'ipus en la
sula pura al portador.
De este modo, los ttulos al portador llegaron a satisbccr una [uncin
que por la autonoma reconocida al portador, no se poda substituir por el
reconocimiento posterior de la cedihilidad de los derer:hos (entonces
nocida en el derecho germnico).
'207.-Es bien conocida y tradicional la caracterstica ele los ttulos al
portador: la posesin del ttulo se tran"mitc por la tradicin, como en las
cosas muebles en general
76')
1M En cst .. m:l.teri::t son fund:tment;:dl's los estudios de Erunna, Das Fran:;osisc}e
lnhabcrpapicr das .'\1illelllltcrs (,JI la Nouvelle Tcr'a historique du drnit frr-;nrais el
trangn vol. X, y Rlr;ie,c .:ur Cl!Schir}le und Dogml1tik d"r lVrrtpa!Ji"re en la
Zt'ilschrift flir das ;;eJllmmte Handl'lsrecht, vol. XII y XXIII. en rFSllnH"n 1.1
C(" los al porLtdor ('n Brllscheuini, Tr,'!III!,) dei tiwli d JO/!Illar/!, pg. 20
Y sig5. Boeca, Turn, 18g8. En el dl"rc(:ho br:tsikfio, ('spceialmentc lo 51..: dice
sobre 105 ttulos al portador, ef. el tr:\tado dt Ponles dI' .lfir'/nr!a. Tituln f/O portarlor,
Ro, 1921 (en el 1{;tnual dr Cdigo Civil de Paulo de IA[cerdi).
,,,
A distincin de lo que oturri durantr: un brgo perodo ron bs clusulas
a la orden, quc hasta el Siglo XVII slo P'TIllitan un nico endoso.
Con frecuencia, la categora de los ttulos al portador se rcg:Luncnta en los
cdigos, lo mismo a bita de una disciplina g,-.wral para todos los ttulos de crdito,
lo que no sucede con los ttulos a b. orden o nominativos. eL Cad. Akm<.n 79:\
y sigs.; 1505 y sigs.; argentino 7+'2 y sigs. De 10 q:H' dice nsPIcto dt.:
la aplicacin de estas normas, mt.: parece que r.' IHCTS'Hio entre bs que se
basan en la circulacin, del ttulo (pOl" Lllllo, en principio peculi:ltTs dr: cll;:lquicr
ttulo al prtador) y aquellas que se puedrn aplicar a un ttulo circula al portador
slo cuando no contraren la reglarnr:-nLlcin diversa y e\"cn!u,11 dniva de b
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
208.-La historia de la circulacin a la orden, en el fondo es la historia
del endoso 76
1

Tambin la circulacin a la orden encuentra su origen en el derecho
francs medioeval, en la prctica de un expediente para suplir la falta de la
libre transmisin de los derechos as como la de representacin procesal. De
esta manera se encuentran los primeros ttulos a la orden en ttulos con
clusulas de ,pago al tomador y a un portador calificado (tibi vel tuo certo
misso; tibi aut alio quem ordinaveris), clusulas que permitan una nica
transmisin sucesiva y que para la legitimacin del que los presentaba, tambin
exigan otro documento (WilJebrief). El que presentaba el ttulo se calificaba
como si tuviera el derecho del acreedor originario, quedando en consecuencia
sujeto a las excepciones oponibles a ste.
2og.-A fines del Siglo XVI hace su aparicin, en la Italia meridional, el
endoso puesto en el mismo ttulo, en los certificados de depsito de los bancos
meridionales: era el banquero depositario el que, con la forma del endoso,
encargaba a otro banquero el pago de la cantidad depositada. A distincin
de lo que hoy pasa, el endoso se pona por el deudor y se relacionaba con
la determinacin del que deba pagar y no del que deba recibir.
En la Francia del siglo XVII se desarrolla el endoso con su significacin
actual (esto es, puesto por el acreedor); al principio tuvo simplemente el
valor de una procuracin para facilitar el cobro del ttulo y era posible tan
slo un endoso. La prctica del endoso en blanco abri el camino a la p o s ~
biIidad de una pluralidad de endosos; por otra parte, en virtud de la firma
del endoso, fechado y con indicacin del valor recibido, se distingui el
endoso en propiedad y el en procuracin; se reconoci paulatinamente (como
consecuencia del indicado recibo de valor) un derecho propio e irrevocable
del endosatario, as como la obligacin de garanta del endosan te. Estos
fueron los principios consagrados en la ordenanza de comercio de Luis
XIV'"
naturaleza del derecho consignado en el ttulo. Este segundo problema especialmente
se presenta en los ttulos cambiaras al portador (lo que es posible en el cheque en
el sistema de la convencin internacional. y tambin en la letra de cambio, en los
derechos brasileo e ingls). CL sobre una aplicacin de estos principios, ms
adelante, n. 258. en una nota.
TUl Los estudios de Biener son fundamentales, Ablandlun.sen aus dem Gebiet der
Rechtsgeschichte .. 1859. vol. II. pg. 87. as como los de Schaps, Geschichte des Wech-
selindossament, 1892. Vase un resumen en Fe-rrera Junior, Girata delta cambiale, pg.
9 Y sigs.
ftU Vase Lescot, vol. 1, pg. 89 Y pg. 73; Leu}! Bruhl, Histoire de la leltre de
change, en France XVII el XVIII siecle, Pars, 1933.
En virtud del endoso, el giro toma su fonna actual. concentrada en las personas
LA cmCULACION DE LOS TITULOS DE CREDITO
As fue como el endoso consigui una disciplina jurdica propia; se
admiti la inoponibilidad al endosatario de las excepciones oponibles al titu-
lar anterior; se fue delineando el concepto de la autonoma del derecho
del endosatario, como derecho independiente de la existencia del derecho
del endosan te, concepto que slo recibi su consagracin plena en la orde-
nanza germnica de cambio de 1848 163.
2Io.-La nota caracterstica del ttulo a la orden precisamente consiste
en la circunstancia de que se refiere a la persona que en l se designa nomi-
nativamente, y de que se realiza la transmisin de la posesin del ttulo
no slo por la simple tradicin, sino por la tradicin del ttulo con endoso 164

del girador, girado y tomador. Antes de la introduccin del endoso, el giro, por el
contrario, requera cuatro personas (vanse los ejemplos del n. 21): el girador, el
girado, el tomador y el representante del tomador en el lugar de pago de la cambia!.
No poda ser de otra manera, ya q u e ~ por un lado, estaba la necesidad de la dislantia
loci, y, por otro, la falta del endoso. Por esto es que en el Siglo XVII el primer
endosan te no se considera como tomador, sino representante del tomador, representante
ya designado en el ttulo; por lo que al endosatario en un principio se le consider
como un substituto de este representante.
Con la evolucin del endoso se obtiene su mejor distincin con el aval. Esta
distincin, que ya aparece con claridad en.la obra de Savary Senior, aun en la actua-
lidad es a veces obscura p:..ra los hombres de negocios. Esto es muy natural, puesto
que el endoso satisface simultneamente una funcin en la transmisin dd ttulo y una
funcin de grantb. sobre su pago; a veces sucede que los endosos de un ttulo no
corresponden a un:! circulacin efectiva de un endosante a otro y que se endosen
teniendo en cuenta tan slo su funcin de garanta sobre el pago del ttulo. Sobre este
punto cf. Valeri, vol. 11, p. 179.
En el derecho ingls, como se sabe, no existe el aval; en parte sus funciones se
desempean por los endosos de quienes no son holders in due course; estos endosos
implican una responsabilidad de regreso de quit.:n los firma, frt'"nte al titular de
la cambial, cuando ste figura en un grado posterior en la orden descendente de l;.Js
firmas dd ttulo (art. 56 B. E. A.).
"ifJ3 Vase arriba, n. 172. De all que en rigor sea extrao a la tradicin fran-
cesa, salvo naturalmente por la reciente ky cambiaria que introdujo en Francia las
normas de la Convr-ncin internacional de Gint:bra, y que precisamente recurre al con-
cepto indicado. Nos parece intil volver a destacar la influencia de esta circunstancia
sobre la distinta orientacin que en consecuencia tomaron, por una parte, b. doctrina
franees:l y, por otra, la alemana (" italian:l.. Indicamos esta diversidad de orientacin
cuando tratamos el problema de la titub.ridad dd dert'"cho cartular, y la volveremos
a encontrar en relacin con la naturaleza del endoso.
7 , ~ Particularmente en los ttulos a b orden no cambi.:-trios, es frecuente en b.
reglamentacin lcgisbtiva la referencia a normas c;l.mbiari.:-ts; la opinin dominante que
considera que la referencia se Jebe entender en la actualidad con relacin a la vigente
ley cambiaria, que substituy integralmente a las normas del cdigo, es exacta (Fontan>7)
Rivista di diritto agrario, 1934, pg. 227; Scorza, Paliza. di carico, vol. 1, pg. 197).
Sin embargo, pueden surgir dudas en la interpretacin de la referencia, debido al
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
21 l.-Es ms reciente el origen de los ttulos nominativos, cuyo recono-
cimiento como ttulos de crdito casi se ha visto realizado a nuestros ojos,
pues mal se puede decir concludo el camino a travs del cual se admiti
que la nominatividad no contrasta la naturaleza del ttulo de crdito. En
la doctrina italiana, este principio est ligado al nombre de Vivante; en la
legislacin italiana se encuentra consagrado en el R. D. n
Q
1364, de 7 de
junio de 192 3 165.
Dentro de la hiptesis del ttulo nominativo hay un "ttulo" (que comn-
distinto sistema del cdigo y de la ley cambiaria, cuando la referencia no concierna
genricamente a las normas cambiaras, sino a las efpeciales de detenninada institu-
cin cambiaria. Entiendo que la se debe interpretar en relacin con las
nuevas normas sobre las que el asunto se refiere y no con las que estn comprendidas
sobre un ttulo de la nueva ley, correspondiente al asunto referido, a menos que no
se pueda inducir, de la distinta colocacin de la norma en la nueva ley, un alcance
distinto. En principio se propone en esta un problema de derecho intertem-
poral, lgicamente anloga a la que en el derecho internacional privado se acostumbra
denominar calificacin. Por ejemplo cuando el cdigo (como en el arto 555) hace
remisin a las normas cambiaras sobre el endoso, debemos recurrir a las normas rela-
tivas al endoso, segn el sistema del cdigo, o a las relativas al endoso, segn el
sistema de la ley cambiaria sucesiva? Entiendo que para la interpretacin de la
remisin, es necesario partir del sistema vigente en el momento en que la remisin
se hace, y no del introducido sucesivamente, con un cambio de la ley referida.
1..:1 En Alemania falta un concepto preciso del ttulo nominativo; el concepto
del Recktapapier abarca tanto los ttulos nominativos como los impropios. Cf. a
Raiser, Das Recktapapier en la Zeitschrift fr das gesammte Handelsrecht, 1935, pg. 13.
Mossa, Cambiale, vol. l, n. 88, en Italia, se aproxima al concepto alemn, lo que
con frecuencia lo lleva a negar -al igual de lo que pasa en la doctrina alemana; vase
arriba, n. t 5- que la autonoma constituya una caracterstica esencial de todos los
ttulos de crdito. Contra Mossa, vase a Vivante, n. 953; Messineo, vol. l, n. 21 y vol.
II, n. 176; Carnelutti, Teoria della circolazione, n. 74; Valed, vol. 1, pg. 155.
Por tanto no habr un ttulo de crdito nominativo (sino tan slo un ttulo im-
propio), a falta de la caracterstica de la autonoma, y, en consecuencia, la circulacin
se opera con los efectos de la cesin.
Parece que tampoco en el derecho brasileo es muy claro el reconocimiento de la
c_xistencia de verdaderos "ttulos de crdito" nominativos. Con fundamento en la
doctrina del Siglo XIX, as se conciben los ttulos nominativos; esa doctrina en realidad
es exacta tan slo para los ttulos nominativos impropios, mas no para los que constitu-
yen verdadcros ttulos de crdito. CL por ejemplo a Octavio Mendes, ob. cit., que,
siguiendo a Brt<nner, niega que sean cosas muebles. Esta negativa es verdadera slo
para los ttulos nominativos impropios, precisamente porque stos no son ttulos de
crdito, y por esto tampoco son cosas muebles; pero es inexacta (v, de hecho n.
260) para los nominativos que son verdaderos titulas de crdito.
Esta resistencia para reconocer en los ttulos nominativos el carcter de ttulos
de crdito, es consecuencia de la circunstancia de que son de origen reciente los
verdaderos ttulos de crdito nominativos (vase en el mismo sentido, ms adelante, n.
LA GIRClJLACION DE LOS TITULO S DE CREDITO 28
9
mente se le llama "certificado"); este certificado no slo se refiere a la
persona que se designa nominativamente en el ttulo, sino que adems esta
designacin a otra {dntica en el libro del ernitente. La posesin
deriva de la posesin del certificado aunada con el registro del libro del
emisor; la transmisin de la posesin nicamente se verifica mediante registro
en el libro del emisor (transiert) seguido de la emisin de un certificado
nuevo.
Por tanto, para que el tercero adgtrente (en virtud del transfert) goce
de una proteccin anloga a la del adquirente de un ttulo a la orden o al
portador, se justifica estimar los ttulos nominativos como ttulos de crdito,
a pesar de su peculiar disciplina de transmisin.
212.-EI lector debe haber observado que en las pginas anteriores
de la transmisin de la posesin (y no de la propiedad) del ttulo.
Realmente esa orientacin se impone, tanto en el terreno lgico cuanto
en el del derecho positivo.
En el terreno lgico, es evidente que la tradicin directamente es corre-
lativa a la, transmisin de la posesin, y, en efecto, encontramos la tradicin
en la transmisin de los ttulos de crdito 71l(l.
Dentro del terreno del derecho positivo basta recordar la hiptesis de
una transmisin a non domino) que se hace a un adquirente de mala fe 71)7)
para comprobar que el adquirente (en virtud de la tradicin, en el ttulo
al portador; de la tradicin y de una serie regular de endosos, en el ttulo
a la orden; de la posesin del certificado y dd regi'itro en 10:'\ libros del
emisor, en el ttulo nominativo) es simplemente poseedor y no propietario.
Tan es verdad, que queda expuesto a la reivindicacin (art. 20 de la ley
cambiaria; 57 del codo com.; 7 del R. D. n' 136+ de 7 de junio de 1923) "'.
216) Y de que, por otr:l p:lrtr, ron frecuencia la fornn nrnninativ:l es caractersticl
de lo,; ttulos impropios (v. ci.nLes n. 169).
Una exposicin sohre los ttulos nomil1ativo'i, con h 3ccpt3cin prccis:l de su
carcter de ttulos de crdito, se puede ver en CarlJalho de .I.Hcndonr;fI, ob. cit., pCIr;". (i.:i
y sigs.
En los ttulos nomim.tivos puede hablar dc tradicin, slo cuando col
tr30sfert se haga como consecuencia de la simple tr:ldicin, o de la tr3dic:iiln con
endoso, del certificado. Sobre esta posibilidad vase ms "delante, n. 2 dj. Sir. embargo,
en lo,; ttulos nominativos, la adquisicin que se rC:lliza con el tr:lnsfcrt reficrr-
a la posesin y no a b propiedad. En efecto, vase arto 7 R. D.J n. 1364 de 7 ue
junio de 1923.
o en 105 extr.:lD,;CrOs ya en los qnc el adquircnt(, 31.1nque
sea de buena fe, no est protegido.
1M Como se sabe, la buena fe se presume. yeso vale para todos los ttulo'J
de crdito, y adems como regla general. Por tanto, el que impusna la existencia
de la bueru fe ticlle que prob.rla.
T. t..-2'J
nORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
Slo con la concurrencia de otros requisitos el adquirente poseedor lle-
gar tambin a ser propietario. A continuacin haremos el examen de esos
requisitos 769.
2I3.-Esta conclusin lgicamente lleva a otra, que ve en el efecto
inmediato de la transmisin del ttulo (y, por tanto, de la tradicin en los
ttulos al portador; de la tradicin con endoso en los a la orden; del trans-
fert, en los nominativos) en la legitimacin 710 y en la consecuente investi-
dura del accipiens 171, que adquiere la posibilidad de ejercitar el derecho,
independientemente de la concurrencia de los dems requisitos, con cuya
concurrencia adquiere la titularidad a travs de la propiedad del ttulo.
En efecto, de lo que escribimos en los captulos anteriores, deriva que
justamente es a la posesin del ttulo a la que en materia. de legitimacin
hay que recurrir, al contrario de lo que sucede cuando se piensa en la titu-
laridad del derecho .cartular, pues entonces es preciso recurrir a la propiedad.
2I4.-En los ttulos al portador, la posesin se transfiere por la simple
tradicin.
La naturaleza jurdica de la tradicin de un ttulo de crdito slo la
puede indicar, a mi modo de ver, la doctrina sobre la tradicin en general.
A propsito de la naturaleza jurdica de la tradicin, sigo la doctrina
que reconoce en la misma un negocio jurdico bilateral, en el que toman parte
tanto el tradens como el accipiens; un negocio jurdico, que adems en el
recho italiano es causal 112.
763 En el mismo sentido M essineo, l' ed., pg. 113, con quien coincido en lo que
se refiere a la posesin (y no a h propiedad) en la transmisin del ttulo, de acuerdo
Con las distintas leyes de- circulacin y cuando entiende que esa transmisin tiene por
objeto el ttulo (y no indirectamente, el derecho). En el mismo sentido, Vivante, vol.
III, n. 1126. A-lessineo y Vivante, as como Fenara, citado adelante, con predominio
se refieren al endoso.
1;<) Fenara Juror, Girata delta cambiale, pSg. IS8 y sigo
1fl Investidura que naturalmente es a ttulo de propiedad, en el endoso en
propiedad; de representacin, en el de procuracin; dC' prenda, en el de garanta
(10 mismo se debe decir en los ttulos nominativos en cuanto al distinto ttulo con
que se puede hacer el registro), precisamente porque en los ttulos a la orden y en
los nominativos, h transmisin de la posesin puede calificarse cartu1o.rmente (:1. travs
de los distintos endosos o de las diversas en los registros), lo que no es
posible en los ttulos al portador. CL tambin a Valeri, vol. r. pg. 279.
m eL a Don/ante en 12.5 notas a J1!indscheid, vol. VI, pg. Parece que
Mcssineo, 11 r juzga la tradicin ele los ttulos de crJito como abstracta y unila
ter:!l, por analoga con la obligacin cartular.
hay nccesid,!d algun:1 de ver en la tradicin de un ttulo de crdito, un
acto unilateral y abstracto, en contraste con las reglas generales en materia de
dic:in, porque el poseedor de bu('na fe de cualquier manera se encuentra protegido
corno propietario del ttulo.
LA CIRCULACION DE LOS TITULaS DE CREDITO
2Is.-En los ttulos a la orden siempre se necesita la tradicin y es
indispensable el endoso por lo que slo se legitimar el poseedor del ttulo
que 10 sea en virtud de una serie regular de endosos 713.
El endoso integra la tra.nsmisin de la posesin, y es un elemento que
se hace necesario de acuerdo con las normas especiales de la circulacin de
los ttulos a la orden 7740.
A mi modo de ver, precisamente esta es la significacin del endoso y
la diferencia esencial que existe entre la transmisin de los ttulos a la orden,
antes de su introduccin, y la que se realiza. despus de esa introduccin.
Antes de la introduccin del endoso, los ttulos a la orden circulaban,
pero entonces el objeto de la transmisin era el propio derecho, tanto que
el acreedor sucesivo se consideraba como un procurador o cesionario del
acreedor anterior.
Despus de la introduccin verdadero endoso, en el Siglo XVII, ,y
an ms, despus de los principios de la ordenanza de cambio de 1848,
cada uno de los titulares sucesivos del derecho tiene una posicin autnoma,
y la explicacin de esta autonom.a est, como vimos, en la circunstancia de
que la titularidad del derecho deriva de la propiedad del ttulo, en forma
originaria y autnoma.
La transmisin que se realiza en virtud del endoso, por tanto, no se
Sohre la c::ltIsalid3d y la bilatcralidad de la tradicin, en la transmisin de los
ttulos dt' crdito, vase a BOl1Clli, pg. 38, Y a Valeri, voL 1, pg. 132.
Df"bc indicarse que el ttulo de crdito en su circulacin se considera como una
cosa; por tanto, se puede trammitir por cu:dquier causa. Realmente las regla,>
que dcsarrollarcmes sobre la circulacin del ttulo (as como las relativas a su
ridad y constitucin) son independientes del hecho de que el ttulo se:" abstracto o
causal.
A la vez que la asuncin de la obligacin cartular puede ser c::lusa! o abstracta
(cf. n. 95), vinculndose en la primera hiptesis con la transmisin del ttulo por
causa determinada, corno en general lo es la transmisin de las y de los derechos,
se puede verificar por cualquier causa, aunqllc en rl derecho itali::lno la transmisin
en cada caso drbc de: un ;1et0 y no as de uno abstr::tcto.
m O s.ea por una serie de endosos (pudiendo f'star el ltimo en blanco) en
que c"da endosant' .sea endosatario en el endoso inmediato anterior, siendo endosantr'
en el primer endoso el tom;l.dor del ttulo. En el oso en que entrr los cnosos e,t
uno en blanco, se presume que es el endosatario, el endos.lnte dd enuoso posterior.
CL a:-t. r6 de h convencin internacional. En el derecho brasik1o, cL art. 39, D
n. 204-4.
Este es el principio de b continuidad de los
IH CL en d derecho norte-americano, ser. 30 N. 1. L. "if (thf' negotiab!e
trument is) payable to bearer it is Ilf'gotiatl'd by delivcry: if payahle to orders it is
negotiated by the endorsement of thc holder comp!eted by ddivery".
TEORlA GENERAL DE LOS TITULOS DE eREDITO
refiere al derecho, sino al ttulo; por eso el endoso slo se puede considerar
como un requisito necesario para la transmisin de la posesin del ttulo 115
Entendido el endoso como complemento de la tradicin, constituye un
negocio unilateral del que slo participa el endosante y que, adems, no
contiene atribucin patrimonial alguna 716, naturalmente que cuando de
ella no deriva una responsabilidad para el endosante 717, al contrario de lo
que pasa con los ttulos cambiarios.
Los que partiendo de estas premisas quieren ver en el endoso un negocio
m Este principio constituye la explicacin de la imposibilidad de un endoso
parcial (art. 16 de la ley italiana, de acuerdo con la convencin internacional; en el
derecho brasileo, arto 8 del Decreto n. 2044). Esta regla es peculiar de todos los
ttulos a la orden (d. en el derecho brasileo el arto 50) del decreto n. 19473 sobre el
certificado; arto 16, 2, D. n. 492 de 30 de agosto de 1937, sobre la cdula pigno-
raticia) y cpuesta a la que reglamenta la aceptacin (art. 31 de la ley italiana; en el
derecho brasileo cf. el arto II del decreto n. 2044) y sobre el aval (art. 35 de la ley
italiana). El endoso no puede ser parcial, porque no puede ser "parcial" la t r n s ~
misin de la posesin de una cosa. Adelante veremos (n. 295) que el ttulo de
crdito se considera como una cosa y hasta como cosa "indivisible", y es evidente que
esa indivisibilidad necesariamente se debe respetar en la circulacin del ttulo. (Sobre
la imposibilidad del endoso parcial, e. tambin seco 32 N. 1. L. en el derecho norte-
americano) .
Slo se le puede abandonar en el momento del pago (con la posibilidad de
un pago parcial, admitida para los ttulos cambiaras, en los distintos derechos, excepto
el espaol, arto 494), precisamente porque en relacin con su circulacin y no con
su pago, el ttulo se considera como una cosa indivisible.
lvli entras tanto, en vista de los principios generales propios de las obligaciones,
la posibilidad del pago parcia.l del ttulo (aunque es conciliable Con las reglas propias
de los ttulos de crdito) representa una excepcin que encuentra su justificacin
en la posible multiplicidad de obligados en un mismo ttulo de crdito (lo que pasa
en los ttulos cambiaras), y en el inters de facilitar su liberacin (d. sobre ut,la
aplicacin ms de esta necesidad, aunque con una aplicacin completamente distinta
de esta exigencia n. 143). 'Por eso a falta de disposicin expresa, no se puede admitir
en el caso en que el ttulo no implique la posibilidad de una pluralidad de obligaciones
en diversos grados.
Justamente son las exigencias de la circulacin y de la indivisibilidad del ttulo
las que imponen la "nulidad" del endoso parcial. Distinta es la hiptesis del endoso
condicionado, imposible en los ttulos cambiarios (cL ns. 228 y 262). La condicin,
entonces, se tiene por no escrita, siendo, por tanto vlido el endoso (Art. 16 de la ley
cambiaria) .
m Realmente la atribucin patrimonial deriva de la- tradicin. Sobre la impoR
sibilidad de aplicar el concepto de causa a los actos que no implican atribucin pa-
trimonial, vase lo que ya escribimos en otro captulo, n. 53.
m En el mismo sentido del texto, Ferrara Junior, pg. 182; Valeri, vol. lI, pg.
212.
LA CIRCULACION DE LOS TITULaS DE CREDlTO
29'l
plurilateral 178, confunden sus efectos eventuales en relacin con diversos
sujetos, con el nmero de voluntades que concurren para integrarlo.
Naturalmente que el endoso produce sus efectos en relacin con distintos
sujetos (endosante, endosatario, deudor principal), pero tan slo surge por la
voluntad del endosan te, y por tanto no se le puede admitir como negocio plu-
rilateral 779.
2I6.-En los ttulos nominativos, la transmisin de la posesin del ttulo
Atendiendo a lo que ms adelante diremos sobre la naturaleza de la decla-
racin cartular, desde luego podf"mos agregar que el endoso constituye un nf"gocio
unilateral no recepticio, o mejrr dicho, un negocio basado en una "manifestacin' de:
volunt:Jd. Cuando el endoso implica una obligacin de regreso, constituye un negoci0
abstracto, porque tal es, como vimos, la obligacin de regreso. De acuerdo, Valer;,
vol. II, pg'. 212. Natur2.lmentc que la conclusin sobre este aspecto, puede ser distint.:l.
en un sistema en el C]ue la abstr3c,in de la obligacin cambi3ria no sea clara, y
que correlativamente exija en el ("ndaso la indicacin de valor recibido o acreditado.
Cf. el ,.rt. 626 dd Cdigo argentino.
'n'l S,; reconoci la vdlidez del endoso bhnco en la Convencin de arlo
13 (igu:tl al art. 17 de la lq' cunbiaria), de acuerdo con el derecho ya
en Italia.
En el derecho fr3ncs la posibilidad del endoso en blanco se admiti con la ley
de 8 de febrero de Jg!2.
Se le admite tanto en d sistema de la Convcnci(m de Ginebra como en los
sistemas y ruso (art. 7 de b ley soviic:l., de J 022).
admisin confirma b tesis de que el endoso se liga con la circulacin dd
ttulo (y no directamente ('on b dd derecho), y contrasta con la tesis dr la cesin
o de h delrgacin. Cf. lo rn:sn;o, en la I1. 204.
La admisi6n dd endoso en bbuco p:irI::-CC, ("n principio, prculiar de todos
los ttulos a la arder.. ef. ro (1 derecho brasilei10 el ;:rt. 8" del Derrcto n. 2044 r
el arto 3
Q
pargrafo 2
Q
del Decrdo n. 19473. (Contr."l b admisin cid ('flclo-;o ('n
blanco, d. arto 16, Ley n. dl"" JO de agosto de en lo que se nfiere, en el
dcrreho hrJ.sileo, a cdub pi;noLlticia). Sobre b n:lturakz3. del enooso r:-n blanco
y sobre la diferenc::l o:-ntre sus principios;.. los de la camhial C:l blanco, ef. a Vnleri,
voL II, 226; Farara Junior, p.g. 2.13-
11ientras el rmloso en blanco, pLcticanwntc el tt1!lo a 1.l nrdr-r\
<:ll cu.3.nto a su circulacin y en lo qlHe se refiere a estJ. circub.cin, se aproximar a
un ttulo al portador. S:n nnlur::;o, 10 que di{"e al respecto H"hilaker, pg. 12"7.
ef. en el mismo adda:1tr-, n. 251, el paliO dd ttulo endosaJo en bl:tncn,
y el n. 25.1- sobre l:t interpretacin de \In endoso ("n bbnco sCg"uido por otro complcto.
Por el rontr::nio, un ttulo :l la orden, con (1 nombre dr-l tomador en bbI1co,
puede circubr como un ttulo ;:11 p(wt:loor, srlo cuando sr: trJ.k de un ttulo que tambirn
pueda ser :JI portador, y C]ue se comide-re como tal cuando f::dtc el nombre dd tomador
(f"S 10 que p:l'ia en el derecho italiano ("on el chrque, mas no con b c;cmbial). De
otro modo, qllien ('omiente en ::J.dquirirlo (""n es:.. sitllan, no poch'; disfrutar dI:' UTU
posicin autnoma. Pll,S en [11: b ley circlllacin cid ttulo, 5U consentimit'TLw
con la posibilidad dr ;dqllirir un:1. p:--;"ici{m .3.ut:'nsr:;;,; d. r,'. '}o y .:z:
294
TEORIA GENERAL DE LOS TITULO S DE CREDITO
se realiza con el registro (transfert) en los libros del emisor y con la emisin
de un 180 certificado nuevo a nombre del adquirente.
Se puede ver. en el transfert una conditio juris 781, a cuya verificacin
se sujeta la eficacia de la transmisin de la posesin sin que obre retroac-
tivamente 182.
El cumplimiento de esta condicin se deja a la voluntad del que adquiri
el ttulo; l tiene el derecho de obtener del emisor un certificado nuevo
a su nombre (o la inscripcin de su nombre en el certificado que ya existe)
y la anotacin en el registro respectivo, con el consiguiente
de su adquisicin cartular.
En la inscripcin en los registros del emisor se debe ver una fonna de
publicidad, insubstjtuible por cualquiera otra.
Se discute la naturaleza de esa anotacin, y especialmente su abstraccin
o causalidad. A mi modo de ver, como ella no implica ninguna atribucin
patrimonial, no creo que se pueda recurrir a la distincin entre causalidad y
abstraccin. Con la inscripcin, el emisor no hace, en principio, ms que to-
mar nota de la transmisin hecha.
Para que se le obligue a ejecutar el transfert, se necesita que se haya
realizado la transmisin del ttulo, y esa transmisin debe constar en un
documento autntico o por la tradicin del certificado mediante un endoso
autentificado 183.
Vase Caso del Reino de de julio de 1932, Foro ll., 1933, 1, 206 Y de 9 de enero
de 1936, Fo'ro lt., 1936, 1, 318; Bonelli, n. 95; Vivante, n. 1114.
fBO Excepcionalmente el emisor pone el nombre del nuevo poseedor en el cer-
tificado ya existente.
1'1 Cf. sobre el concepto de la conditio juris el estudio de Oertmann, Die Rechts-
bedingung, y el de A. Scialoja, en Saggi di vario diritto, vol. lI.
fU Afirmacin anloga se podra tambin hacer sobre el endoso considerado
en relacin con la tradicin del ttulo.
Ce. R. D. n. 1364, de 7 de junio de 1923. Pero justamente la transmisin
se debe ejecutar (d. De Gregorio, ob. cit. p. 498 Y sigs.):
a) .-mediante peticin del transmisor y prueba de su identidad y capacidad;
b) .-mediante peticin de aquel a cuyo nombre se debe hacer el transfert,
biendo el documento autntico de su ttulo a la transmisin, o, a mi modo de
ver, sentencia con calidad de cosa juzgada;
c) .-tambin mediante declaracin en el libro de los socios. firmada por el transmi-
sor y por el adquirente, que se trate de acciones;
d).-sobre los ttulos nominativos no emitidos por el estado (p. ej. acciones), me
diante la presentacin por su poseedor, del certificado endosado a su favor 'con
un endoso autentificado por notariol agente de cambio, u otro oficial pblico
que sea competente (o con una serie de endosos autentificados desde el primero
hasta el ltimo
l
que aparezca de lo inscrito en el certificado hasta el endosante
LA ClRCULACION DE LOS TITULOS DE CREDITO
295
A la ley le preocupa la validez del negocio de transmisin del ttulo,
sujetando al que pide la transmisin, a probar su identidad y capacidad, y
al oficial pblico que autentifica el endoso, a responder de la identidad y
de la capacidad del endosan te, y an ms, en los ttulos no liberados, la del
endosatario.
que lo presente). Siempre que un certificado se h:tya emitido (y no anulado),
el que lo no puede requerir el transfert a otro, cuando carezca del
certificado. De f'ste modo se obtiene una tutela para el adquirente hasta antes
del transfert, y se hace posible una fcil y rpida circulacin del ttulo nomi-
nativo. aunque conservando sus propias caractersticas y d alcance del trans-
fert sobre la eficacia de la transmisin. Esta es la innovacin que introdujo el
D. R. n. 1364 de 7 de junio de 1923, y gracias a ella evidentemente se facilit
mucho la circulacin de los ttulos nomin.:ttivos. Sobre la disciplina del endoso
(autentificado), la posibilidad de un endoso en blanco, de un endoso en ga-
ranta o en procuracin, existen reglas que corresponden a las propias de los
ttulos a la orden.
En la Amric.1. dd Norte y en Inglaterra se alcanza el mismo resultado pdctico
(donde las acciones de las sociedades siempre son nominativas), pues las acciones
nominativas se pueden transmitir por la inscripcin en el propio ttulo, de la declara-
cin de tr<..nsmisin, pudiendo entoces el adquirente tener la posibilidad de requerir el
transfert a su nombre CL Cook, Principies of corporation Law, cit. p. 195 Y sig.!!., y
antes p. r8s, 1I. JI7).
En el mismo sentido los arts. 25, 26 Y 27 de la Ley de Ttulos de Crdito, de
Mxico; en Francia, la Ley de 12 de julio de T926, que adems no exige la auten-
tificacin del endoso, y en esta hiptesis, clasifica al ttulo como "a la orden". Esta
clasificacin no' es correcta porque la transmisin del ttulo no se perfecciona sin el
registro en el libro del emisor. Sobre lo que se dice sobre el decrc-to francs, cf. a
Rn.ard-Folgas, Le nouueau regime du transfert des titres nominatifs et le certificar
de. propriet, Pars, 1928.
La reglamentacin que se indica arriba, creo que es de gran alcance en la his-
toria de los ttulos de crdito. Determina el carcter de ttulo de crdito en los ttu-
los nominativos y satisface las exigencias de una circulacin fcil, de las accionc-s no-
minativas y de los ttulos nominativos en general. Permite satisfacer las exigencias
que requieren que la participacin del socio en las sociedades annimas, est incor
parada en un ttulo de crdito (y qut' se vinculan con la funcin econmica propia
y peculiar de !.as sociedade-s annimas), aunque falte el anonimato, caracterstico de
los titulos al portador, existiendo, por tanto, la posibilidad de identificar a un respon-
sable de las df"l!das que dcrivcn eventualmente de la titubridad de la accin (por
ejemplo, sobre el impuesto compkmentario o del impuesto sobre sucesiones).
La experiencia anglo. norte-americana (en vista de que all las acciones son no-
minativas) en tesis demuestra la posibilidad de esta conciliacin, cuya procrdencia
se deber examinar por separado sobre las exigencias y las distintas costumbres de
los divt"rsos pasf"s.
En el derecho brasileo, siguiendo una tendencia inversa a aquella que hemos
indicado antes, sobre la tenninologa francrsa, habla de ttulos "nominativos", tam-
bin con relacin a los ttulos que aunque contengan la indicacin del nombre de su
2gb nORIA GENERAL DE LOS fITULOS DE CREDITO
Tambin en los ttulos nominativos la circulacin se refiere al ttulo;
la transmisin de la posesin respectiva se perfecciona precisamente cuan-
do se realizan las operaciones necesarias en el registro del emisor y en el
certificado 18'.
2I7.-Hice notar que con la circulacin del ttulo, de acuerdo con las
.distintas formas en que necesariamente se realiza sta, lo que precisamente
se transmite es slo la posesin del ttulo; por tanto, el adquirente, que se
legitima, no por eso solo es titular.
Como legitimado puede ejercitar el derecho y transmitir el ttulo, mas
si por un lado no es titular, ser vencido en el conflicto con el titular, y
por otro, el pago que se le haga no liberara al deudor si hubo dolo o culpa
grave sobre la falta de titularidad.
Para que se verifique la adquisicin de la titularidad por el nuevo
poseedor, son necesarios los dems requisitos que se exigen por la ley para
la adquisicin de la propiedad de cosas muebles 785.
2 J 8.-Ante todo es necesario el poder de disposicin por parte del
tradens. Precisamente este es el elemento cuya falta se subsana en el siste-
ma italiano 786, por la buena fe del adquirente, de modo que es buena la
adquisicin del ttulo, mientras el que adquiere la posesin de acuerdo con
las reglas propias de su circulacin 787, ignore (y pueda ignorar sin culpa
titular, son transmisibles por endoso independientemente de cualquier registro en los.
libros del emisor; por tanto, son ttulos a la orden. Tal es el caso del llamado cheque
"nominativo", en el arto 3 del D. n. 2591 de 7 de agosto de 1912, y el certificado
'nominativo". Cuando estos ttulos (tal es el caso del cheque o del certificado, no-
minativo sin clusula a la orden, en el derecho brasileo) slo sean transferibles con
las formas y con los efectos del derecho comn, se verifica la hiptesis que se exa-
minar en el n. 2g8.
En el sistema brasileo no existe la posibilidad de requerir el transfert de un
ttulo nominativo, en virtud de su endoso. Es obvio que esta diferencia influye, a su
'vez, para determinar una diferencia en la orientacin general: ms favorable a la
aproximacin de los ttulos nominativos que a otros ttulos de crdito, en el derecho
italiano; meno;; favorable, en el derecho brasileo. CL en efecto, a Trajano de Mi-
randa Valverde, Sociedades por Afes, Rio, 19,p, vol. J, p. 133
1M En el mismo sentido .A1.essineo, t ed., p. 125, con quien substancialmente
coincide en este aspecto.
ef. tambin, arriba n. 175 con relacin a la distincin entre legitimacin y
titularidad.
1lOI Sobre el sistema brasileo vase adelante, n. 236 y antes n. 174.
7l!f De este modo resalta la importancia del hecho de que al adquirir la pro-
piedad del ttulo, la posesin se haya obtenido conforme a la ley de su circulacin,
cuando el transmisor est legitimado. Este principio coincide con el general de la
'tutela de la posesin de buena fe en la circulacin de las cosas muebles.
I.A CIRCULACION DE LOS TITULQS DE CREDITO
grave) que el tradens, aunque legitimado 788, no era el propietado 789_ En
esta hiptesis se observa que la mala y la buena fe se refieren al conocirnic7-
to y a la ignorancia de la falta de titularidad del tradens; en fama que la
"culpa" consiste en la omisin, en el momento de la adquisi,in, de las
precauciones elementales que cualquier persona 790 habra tomad<. y que ha-
bran detenrunado el conocimiento de la falta de titularidad del tntdf)1f!
Pero r.-quid juris, si aunque se haya adquirido a domino, y por tanro..s,
trata de un adquirente de buena fe 792, el accipicns saba que el ttulo Sl
haba perdido o robado, o que alguno de los anteriores poseedores no era
en modo alguno el propietario? Es verdad que por una parte la adquisicin
del ttulo en esta hiptesis se hizo a domino, esto es, que el que transmite
el titulo es su propietario, pero, por otra parte, el que adquiere sabe que
entre los poseedores anteriores haba uno que no era propietario; que el
ttulo por ejemplo hubiera sido robado o perdido. La buena fe del po-
seedor intermedio sana a la mala fe del sucesivo? La buena fe es un
sito necesario slo en las adquisiciones que se hacen directamente a non
domino o es un requisito necesario para adquirir la propiedad de una cosa
que entra irregularmente en circulacin?
Se acostumbra responder nI) que b buena fe del poseedor intermedio
1f>S Poseedor en los ttulos al portador; ltimo cndos3tario de una se:rie conti-
nua de endosos a partir del tomador. en los ttulos a la orden; inscrito en 105 libros
del emitente y en el ttulo, en los nominativos.
1hP Es innecesario agregar que la tutela del adruirente de buena fe a non domino,
no quita al despojado la posibilidad de demandar por daos y perjuicios al respon-
sable.
l'9O No basta la simple omisin de la diligl'ncia normal en el comercio, porque
sta dara lugar a una simple culpa leve; Fenara, Ci-rata dell.1 cnmbiale, pago 356.
'191 Valeri, vol. 1, pago 238.
Sobre la equip;:racin de la mab fe con la culpa grave (establecida en
a los ttulos cambiarios) eL antl'S n. 173. En el derecho brasileo, hasta p:tra los
ttulos cambiarios, la Iry slo se rdiere a la mala fe: art. 39, 2, D. n. 2044
En el derecho civil, el problema es menos gravt", porque el principio de la
buena fe no prevalece sobre las cosas extraviadas o de manera las pre-
guntas fonnuladas en el texto slo pueden surgir cU;1ndo la cosa. haya sido substrada
a un propietario anterior, por medio de- apropiacin indrbida.
'M Valeri, vol. 1, pago 243; Bonelli, ns. 322 y 367: Braceo, n. 51; Caso de 27
dr- julio de 1933, Foro [t., 1933; 1, 1300; en contra Mossa, o. 397. Los trabajos pre-
paratorios de la Convencin de (;.incbra son l'xplcitos en este sentido. En cf1?cto, se
lee en la pago 132 de las indicadas Comptes rendus, en la reiacin del comit de fe-
daction: "Il est cntendu du reste que lorsqll'un prmier end05sat<1ire a ignor la
perte o le vol (au plus gnralml"nt le fait que 1(" porteur a t illgitimcment dpos-
sed) de la lettre de change, cellt"-ci se trouve, par l meme, purge du vice dont elle
trit entache de ce chef et qu' elle peut ctre transmise uItrieurement a un autre
2g8
TEORIA GENERAL DE LOS llTULOS DE CREDITQ
sana a la mala fe del sucesivo, esto es, que la buena fe es un requisito para
la adquisicin a non domino, mas no para la adquisicin a domino. La o n ~
secuencia es grave sin discusin alguna, pero si se resolviera en otra forma,
se acabara por detener la circulacin del ttul.::> en manos de su poseedor de
buena fe, siempre que, por ejemplo, la apropiacin anterior indebida o el
extravo se hiciesen pblicos; esto ira en contra de la amplia proteccin
que la ley trata de conceder al poseedor de buena fe.
2Ig.-Independientemente del poder del tradens sobre la disposicin
del ttulo, es necesario, naturalmente, para la transmisin de la propiedad,
que en concreto el tradens vlidamente haya manifestado su voluntad de
emitir esa manifestacin de voluntad, por ejemplo la de la transmisin de
la propiedad del ttulo.
22o.-Sobre el primer punto, se duda si la eficacia saneadora de la bue-
na fe del adquirente abarca tambin los vicios del negocio de transmisin
(por ejemplo: que el tradens sea incapaz; que su voluntad est viciada; que
no sea representante de] que transmite con esta calidad; que el que transmite
sea persona distinta de aquella que figura como transmisor) ; la opinin do-
minante al respecto responde que estos vicios no quedan saneados 194.
En esta hiptesis 19:> el poseedor se legitima de modo fonnalmente re-
endossataire, mrnc si ce dernier connait la dpossession illgitime anterieure". En el
derecho anglo-norte-americano. cf. la Seco 58 N. I. L. y a Daniel, ob. cit. 934 y sig.,
vase antes n. 173.
Es innecesario agregar que la regla del texto, se refiere a la adquisicin efectiva
a domino; no a la adquisicin putativa a domino, pero en rC'alidad a non domino. En
esta ltima hiptesis, en efecto, la adquisicin es a non domino, y por tanto el adqui-
rente no quedar tutelado cuando sepa que el ttulo ha sido anteriormente robado o
perdido.
nH Bcnelli, n. I I 1; Valeri, vol. II, pago 233; Caso del Reino, de 20 de marzo
de 1936, RitJista di diritto commeTciale, 1937, n. pago 52; en contra Mossa, vol. I,
n. 399 y vol. II, n. 440.
En ef.cto, segn vimos, el adquirente para verificar si el transmisor es o no t i ~
tular, tendra que examinar todas las transmisiones del ttulo. Esto va en contra de
la circulacin del ttulo, y por esto, como ya lo indicamos, el derecho tutela al p o ~
scedor que adquiri de buena fe y sin culpa grave.
Sin embargo en lo que se dice sobre el negocio de transmisin que constituye el
ttulo de su adquisicin, no sera posible recurrir a las mismas consideraciones: por
tanto, es natural concluir que no quedarn comprendidos los vicios del negocio de
transmisin, por la eficacia saneadora de la buena fe del adquirente. En los casos
prcticos, ms frecuentes de vicios en el negocio de transmisin (p. ej. los que con-
ciernen a la identidad o capacidad del transmisor), el riesgo a cargo del adquirente
es pequeo, pues normalmente es fcil la investigacin de la situacin personal del
transmisor.
'mS El principio corresponde al que generalmente se admite en la circulacin
de las cosas muebles.
LA cmCULACION DE LOS TITULaS DE CREDITO
299
guIar 796, Y por eso puede ejercitar el derecho respectivo 797, as como trans-
mitir el ttulo 798, pero no es el titular 709. De este modo se vuelve a mani-
festar la diferencia entre titularidad y legitimacin, que nos sirvi de punto de
partida al examinar el lado activo del derecho cartular 800.
22I.-Tambin en relacin con los vicios del negocio de transmisin,
tenemos que considerar un problema anlogo al que pusimos en relacin con
la propiedad del tradens: el de determinar cul es la posicin del segundo
(o tercero ... ) adquirente. En qu medida queda protegido el adquirente
de aquel que a su vez adquiri en virtud de un negocio de transmisin
viciado?
Las consideraciones que preceden nos permiten responder a esta pre-
gunta. Los vicios del negocio de transmisin, acarrean como efecto la nulidad
o la anulabilidad de la adquisicin 801.
En el primer caso acarrean la falta de titularidad del adquirente en
virtud del negocio viciado. En consecuencia, quien adquiere el ttulo del pri-
m En el caso de ttulos a la orden, ser necesario, naturalmente, un errdoso foro
malmente regular; en el de ttulos nominativos, un transfert.
Como indicamos, el deudor puede con eficacia liberatoria ejecutar la presta-
cin al que presenta el ttulo, aunque ste no sea el titular, a menos que al pagar
lo haga con fraude o incurriendo en culpa grave (art. 46 de la ley cambiaria; 40 de
la Convencin). Sobre los ttulos nominativos, el R. D. n. 1364. de 7 de junio de
1923, que determina que el oficial que haga la autentificacin es responsable de la
identidad del endosan te, y en los ttulos no liberados, del endosatario y de su capa-
cidad; la doctrina, con Vivante, vol. UI, pago 170 de la V. Ed., sostiene la eficacia
liberatoria del pago efectuado por el deudor al legitimado. En el derecho brasileo,
cL arto 1505 del cad. civil; arto 23 del D. 2044; arts. 25 y 26 del D. 2627).
El que lo adquiere de buena fe se vuelve titula!'.
";!ID y por eso queda expuesto a la reivindicacin del ttulo por el tradens; cual-
quier deudor, a su vez, puede oponerle la excepcin relativa, esto cs, negarle la pres-
tacin, en el caso de nulidad del negocio de transmisin. Obsrvese sin embargo
que la mayor parte de los vicios del negocio de transmisin (incapacidad, vicios del
consentimiento) dan lugar a una simple anulabilidad, de modo que el negocio de
transmisin ser vlido, si la accin respectiva no s ~ intenta dentro de los plazos
legales, y el deudor no podr oponer la excepcin respectiva, si tampoco es el tradens.
En este sentido d. Caso del Reino, de 30 de marzo de 1933, Rivista di diritto com-
merr:iale, 1933, II, pago 312 (en la hiptesis de transmisin de ttulos por incapaces).
>(1(1 CL a Valeri, vol. lI, pago 240. El vicio del negocio de transmisin, cons-
tituye un hecho impeditivo de la adquisicin de b propiedad cartular. La distincin
entre el poder de disposicin del lradens y el vicio del negocio de transmisin, en m a ~
teria de COias muebles, se conS<lgra expresamente en el arto 622, del Cad. Civil bra-
sileo, en su prrafo nico. Tambin cf. el comentario de Clovis Bevilaqua (arts.
1506 y 157), en lo que dice respecto de los ttulos al portador .
. ,
Cf. la nota anterior.
3
00
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
mer adquirente, adquiere a non domino 802. Por eso ser titular, siempre
que haya adquirido la posesin del ttulo, de acuerdo con la ley de su cir-
culacin, de buena fe y sin culpa grave 803.
En el segundo caso los vicios del negocio de transmisin c r r ~ n la
anulabilidad de la adquisicin que se hace en virtud del negocio viciado. El
subadquirentc quedar tutelado cuando adquiera la posesin de buena fe y
sin culpa grave, conforme a la ley de circulacin del ttulo S04.
222.-En relacin con el consentimiento para la transmisin de la pro-
piedad del ttulo, quedar excluido cuando el mismo endoso (o transfert),
que integra la tradicin, revele que no se hizo con fines de transmisin de
la propiedad. Es lo que pasa con el endoso en procuracin, al cobro, o valor
en garanta 805. En esta hiptesis, es el propio endoso (o el propio transfert)
.,
Cf. a Valeri, vol. 11, pago 239. En principio la falta de poder de disposici6n
del transmisor, examinada en la:; pginas anteriores,. precisamente deriva de la nuli-
dad de su adquisicin.
fjOO La ignorancia de est03 vicios por el que adquiere directamente en virtud de
un negocio viciado, como vimos, no puede prccluir la oposicin de los mismos contra
tal adquirente, pues respecto de l constituyen excepciones personales. Por el coo-
trario, quien adquiere de ese accipiens adquiere en principio a non domino, quedando
protegido si lo hace de buena fe (art. 20 de la Jey cambiara; 57 del cad. com.; 7
del R. D. n. 1364, de 7 de junio de 1923). CL tambin, en el mismo sentido, a
Valeri .. vol. n, p. 243.
Estos principios se aplican en los casos en que el transmisor haya adquirido el
ttulo en virtud de un endoso :'simnIado" (d. ms adclante, n. 223) o de un endoso
en blanco. CL a Valen', vol. U, p. 241; en contra Ferrara Junior, ps. 353 y 508).
Sobre este ltimo caso cabe recordar que los principios del texto tambin son aplicables
a los ttulos al portador.
Los principios del tex!:o me parecen aplicables tambin si la nulidad de la ad-
quisicin deriva de un vicio causal (p. ej. ilicitud) del negocio de transmisin. En
contra, Valeri, vol. n, p. 240, que entiende que es el suhadquirente titulado, aunque
entonces haya obrado de mala fe.
En el derecho norte-americano, d. Seco 55 N.LL.
w.l Sobre la equiparacin de la mala fe con la. culpa grave c. n. 173.
Il5 Se distinguen ~ l endoso propio y el impropio, segn que el endosatario est
legitimado como propietario del ttulo, o como representailte o poseedor a ttulo pig-
llOratieio.
Recurdese que no todos los derechos previeron para todos los ttulos a la or-
den, toda.s las formas de endoso impropio. El derecho brasileo cnunciativamcnte
prev el endoso pignoraticio en el certificado, pero no lo prev en la cambial y en
el cheque (d. n. 201).
En el caso en que el endoso impropio no se haya previsto legalmente, no se
podr poner; el endosatario podr legitimarse cartularmente tan s610 con las calidades
derivadas de las formas de endoso legalmente previstas; los ulteriores lmites de su
derrx:ho, derivarn de convenios extracartulares.
LA CIRCULACION DE LOS TITULaS DE CREDlTO
31
el que califica la transmisi6n de la posesin del ttulo, determinando que
esa transmisin se hizo en procuracin 806 o en garanta so,.
223.-Pero ese consentimiento podr faltar a pesar de la existencia de
un endoso en propiedad; aunque la presencia de este ltimo haga presumir
la tradicin del ttulo que se di, con el fin de transmitir la propiedad.
En efecto, el endoso constituye tan slo una condicin para la trans-
misin de la posesin del titul; para que el poseedor sea propietario del
titulo, se necesita la existencia de los otros requisitos indispensables para la
adquisicin de la propiedad de las cosas muebles, y, por tanto, el consen-
timiento de las partes sobre la transmisin de la propiedad. De este modo
no es imposible, y adems es bastante frecuente, que la transmisin del
tulo, aunque con endoso en propiedad, no se haga con el fin de transmitir
la propiedad 808.
En esta hiptesis, el poseedor no ser propietario y tampoco ser
lar del derecho cartular 89
9
Aunque se Icgitilnc como propietario en virtud
de la posesin del ttulo y del endoso en no propietario, y,
por tanto, tan pronto como en el caso concreto se demuestre, no podr eJer-
citar en nombre propio el derecho cartular 810.
Esta hiptesis es an ms clara en los ttulos al portador, cuya posesin
Es evidente que en esta hiptesis el endosatario slo tiene los poderes de un
procurador. Por tanto, no podr endosar a su vez el ttulo, salvo que en procura-
cin, pero podr ejercitar todos los derechos inherentes al titulo. Se encuentra ex-
puesto a todas las excepciones oponibles a su representado, y slo a ellas (art. 22 de
la ley cambiaria). Sin embargo, su mandato no se extingue con la muerte del man-
dante o con la incapacidad de este superveniente (art. 22 ya citado).
No me parece distinto el alcance del artculo 3'), pargrafo 1 Q dd Decreto n.
2044, en el derecho brasileo, a pesar de la amplitud de su redaccin. Vase a Pontes
de Miranda, pago 222.
hOl Es evidente que estas hiptesis no pueden presentarse en los titlos al
tadar. Vase tambin, antes, n. 200, sobre el endoso de valor en g:l.rantta.
808 Adems, n:cucrdese que hay derechos que no conocen todas las formas del
endoso admitidas por el derecho italiano, por la convencin internacional. Al res-
pecto ya indicamos que en el Brasil, no se encuentra en el artculo 8 dd D. n. 2044.
mt:ncin alguna del endoso de valor en garanta. eL n. 201.
U'II No se puede recurrir nuevamente a los principios de la posesit'm de buen;l
fe. Esta presupone los requisitos de la legtima posesin. y por tanto. el animus domini
que no puede subsistir en este caso, a menos que el poseedor no realice un cambio dd
carcter de la propia. posesin, que sera irrelevante en los trminos del art. :2 1 r 8 del
codo civil.
lIJO Es innecesario agregar que las observaciones del texto, mutatis mUlandis, se
pueden aplicar al transfert. Tambin ste directamente slo se refiere a la legitima-
cin, y por eso un transferl puede. aunque carezca de calificacin alguna, coincidir
con una simple transmisin de la legitimacin, y no de la propiedad del ttulo.
TEORIA GENERAL DE LOS TlTULOS DE CREDITO
se transmite con la simple tradicill. Esta se puede efectuar con cualquier
propsito, pero para que derive la transmisin de la propiedad, se necesita
el consentimiento de las partes en ese sentido, y en consecuencia es posible
(por analogla de lo que pasa con las cosas muebles) que la tradicin no
persiga esa transmisin 811.
Por esto es que quien adquiere un ttulo con un endoso en propiedad,
aunque en realidad sea en procuracin o en garanta, se puede legitimar
como propietario U2, pero se debe considerar como endosatario en
cin o en garanta, tan pronto como se prueba el ttulo real de su adqui-
sicin 818.
IU Por eso en cada caso se debe examinar si la tradicin deriv de venta, mu-
tuo, reporto, comodato (regular o irregular), depsito (regular o irregular) y as
sucesivamente. En la prctica los problemas ms frecuentes derivan de la dificultad
de distinguir los casos de depsito regular y los de depsito irregular.
Dada la posesin, se presume la propiedad del poseedor; la carga de la prueba
le toca al poseedor que niega ser propietario.
Un caso particular de la hiptesis del texto, ocurre sobre los llamados "presta
nombres" en las asambleas de las sociedades por acciones. Aunque stos se legitiman
como accionistas, en realidad son representantes de quien les trammiti la posesin
del ttulo, y se deben considerar como tales.
Por esto no pueden votar en las deliberaciones en las que no podra votar el
que 1("5 entreg las acciones; por ejemplo, no pueden votar en las deliberaciones que
conciernen a la responsabilidad de los directores, cuando las acciones sean propiedad
de un director. La dificultad de probar si un accionista es un simple "presta nombre",
con frecuencia en la prctica permite que stos se aprovechen para eludir las dis-
posiciones relativas al voto de los directores en las deliberaciones que tienen por
jeto la responsabilidad de ellos o la aprobaciPn del balance anual.
nJ y por tanto, puede recibir el crdito en nombre propio, y el deudor que no
obre fraudulentamente o con culp3 grave, vlidamente se libera si paga (art. 46 de
la ley cambiara; 40 de la Convencin); puede transmitir el ttulo a nombre propio
y el adquir("nte de buena fe resultar propietario (art. 20 de la ley Cambiaria; 16 de la
Convencin) .
IIU Ce. sobre esta hiptesis la pgina 535 de la Rivista di diritto commerciale,
1932, parte 1, en la primera edicin de estos estudios y Appunti di diritto commercillle,
Societ, 3' ed. (1936), p. 259; y a SnJandra, Rivista di diriuo commerci('lc, 1938,
I, 154.
Con frecuencia la doctrina habla sobre este aspecto de "simulacin". La
raleza abstracta y unilateral del endoso no coincide con la posibilid.ld de este vicio
(c. a Ferra,.a, Simulazione, V. Ed., pag, 90; a Valeri, vol. n, pago 235; en contra,
a Rivista di diritto commerciale
J
1933. 1, 41. En el derrcho brasi-
leo a Pontes de Miranda, p. 233). La simulacin no se refiere al negocio c:lmbiario del
endoso, sino al negocio de transmisin (Valeri. vol. 11, p. 235, habla de simulacin
del negocio de transmisin): igualmente se relaciona con el negocio de tnnsmisin,
el fraude contra los acreedores, que a veces ocurrir en este caso.
LA CIRCULACION DE LOS TITULOS DE CREDITO
Esto no significa que se excluya la posibilidad de que en muchos casos
el endoso en propiedad 8H, con el fin de procuracin de prenda, sea un ne
godo fiduciario. Por cierto que esta ruptesis es admisible 81\ pero es necesa
rio agregar que la adquisicin del utulo es fraudulenta cuando se hace con el
fin de imposibilitar al deudor la oposicin de las excepciones que tenga con
tra el endosan te S16.
En la hiptesis del negocio fiduciario, el endosatario se vuelve titular
del derecho respectivo, aunque obligacionalmente sea responsable frente al
endosan te 817. Cuando el endoso en propiedad se realiza independientemen.
Una aplicacin de la hiptesis que se estudia. se encuentra en materia cambiaria
en el "aval en p!'nsin" de la jurisprudencia francesa. Cf. a Lescot) vol. 1, p. 577.
El problema que no encuentra solucin conveniente en esta hiptesis (salvo cuando
sean aplicables los arts. 454 y 453 del codo com; vase antes n. 203). es el de la
proteccin de 105 terceros acreedores del poseedor, que en virtud de su posesin,
errneamente lo pueden l1egar a considerar como titular del derecho. Se trata de un
defecto general del sistema italiano y que se encuentra siempre que la posesin de
una cosa mueble se transfiere a ttulo distinto de la transmin de la propiedad. El
defecto es gravsimo en la hiptesh de la venta con rest'cva de dominio, que precisa-
mente por esto, se reglamenta especialmente en muchas legislaciones.
Al"' Consideraciones semejantes son aplicables al tramfert en los ttulos nomi.
nativo3.
1F18 En el derecho brasileo, cf. a Pontes de Miranda, pgina Q23.
Con el pactum fiduciae el adquirente se obliga a devolver el ttulo al enajenante
contra el pago de su crdito o a devolver el producto lquido de lo que hubiere
recibido por el cobro mismo ttulo. CL antes n. 63 y n. 184.
518 Messineo
J
pago 123, no tom en consideracin esta consecuencia, pues siempre
ve en el endoso en propiedad con fines de procuracin un endoso fiduciario lcito, sa-
cando lgicamente la consecuencia de la preelusin en relacin con el endosatario-
procurador, de las oponibles al endosante-mandante.
La hip6tesis del texto se verifica para los ttulos al pdrtador y nominativo, en el
caso de los "presta nombre" en las asambleas, vistos como los considera FerraTa (Ne-
gqfi fidHciari, ("n Studi in onore di V. Scialoja, IgOS), como propietarios fiduciarios
de las acciones; sin embargo es distinta la constru{'cin que conforme a las observa-
ciones de la pgina anterior, me parece ms acertada para d caso de los presta
nombres. eL Arcarelli, Appunti di diTitto commerciale, Societ, 3' edicin, 259-
!al De all, por un lado la inoponibilidad de las excepciones; por otro el de-
recho de los terceros acreedores del endosatario, que consideren el titulo como par-
te dd patrimonio de ste. La trnnsmisi6n fiduciaria de la propiedad del ttulo
en garanta (fiducia cum creditore) es frecuente en la carta de porte martima. Es
hbito constante el de transmitir la carta de porte martima, mediante endoso en
propiedad, el Banco que abre crdito para la compra de mercanca. El Banco
en esta hiptesis, a mi modo de ver, se hace propietario fiduCiario del ttulo (y do
la mercanca), esto es, por un lado, adquiere la propiedad, pero. por otro, se
ga a retransmitir la carta de porte a la satisfaccin ntegra de su crdito.
En principio, el paclum fiduciae constituye un convenio extracartuIar y, con ms
TEORIA GENERAL DE LOS TITULaS DE CREDITO
te de la fiducia, con el fin de procuracin o prenda, el endosatario se en-
cuentra en posicin idntica 818 a la de un endosatario en procuracin o en
precisin, deriva del negocio de transmisin en virtud del cual el ttulo se entrega. El
caso, adems, constituye un ejemplo particular de una regla general.
En efecto, la razn, distinta en cada caso concreto, por la cual se transmite la.
propiedad del ttulo, jams deriva de ste. Hasta en los ttulos nominativos esta
razn no consta en el transfert, sino solamente en los documentos que se relacionan
con el negocio de transmisin, y en virtud de los cuales se realiza el transfert; en
el caso de que el transfert se pida en vista del endoso puesto en el ttulo, no existen
aquellos documentos.
La razn de la transmisin de la propiedad del ttulo, siempre y solamente deri-
va del negocio de transmisin, y carece de importancia frente a terceros. En efecto,
10 que interesa a los terceros es saber si el adquirente es o no propietario del ttulo;
las obligaciones del adquirente con el que le transmiti el ttulo no limitaran su
propiedad, teniendo puramente carcter obligacional. (Distinta es la conclusin en
el derecho ingls, en virtud de la institucin del trust. CL Maitland, Equity, ed. Cam
bridgc
1
1936. p. 106 Y sigs.; Hoh/eld, Fundamental Legal Conccptions, New Haven,
1923, pg. 115).
En el caso de la transmisin del ttulo en virtud de un depsito irregular, de un
mutuo, de un reporto, (que me parcce presenta muchos puntos de semejanza con
la prenda irregular y con la fiducia cum creditore) y as sucesivamente, (hiptesis
frecuentes especialmente en los ttulos al portador) las obligaciones del adquirente
del ttulo originadas del depsito irregular, el mutl,lo o el reporto, derivan del nego-
cio de transmisin del ttulo y carecen de importancia para los terceros.
Se intuye por qu la razn de la transmisin de la propiedad del ttulo, nun
ca se puede calificar en el mismo. Por el contrario, la calificacin de la transmisin
de la posesin (p. ej. para la transmisin de la propiedad para la constitucin de
un derecho real distinto o en procuracin) interesa a los terceros y por tanto es
lgico que el derecho haya organizado medios para permitir que resalte del ttulo.
La disciplina de la transmisin de un ttulo de crdito, no siempre permite que
la calificacin de la transmisin de la posesin pueda constar del ttulo.
En los ttulos nominativos y en los a la orden, esta calificacin puede constar
cartuIarmente (a menos que se trate de usufructo en los ttulos a la orden), con las
anotaciones respectiv<,,s en el transfert y en el ttulo (en los ttulos nominativo: o con
los endosos impropios (en Jos a la orden). En los ttulos al portador, por el con
trario, no es posible.
El deudor siempre tiene la posibilidad de oponer al portador las excepciones
derivadas de la c ~ i f i c c i n de la posesin de ste y aun debe hacerlo (':n los casos
en que al pagar obrara fraudulentamente o con culpa grave.
u.S De aqu que cuando se demuestre su falta de titularidad, a pesar de la
legitimacin, por un lado tenga la oponibilidad de bs excepciones y por otro la
imposibilidad para los terceros, de considerar que el ttulo forme parte del patri-
monio del endosatario. Cf. sobre este aspecto el arto 802 del C6d. de Comercio en
materia de reivindicacin en la quiebra, que me parece admitir tambin en esta
hiptesis la posibilidad para el tradens de reivindicar el ttulo.
En igual sentido la jurisprudencia penal castiga al endosatario infiel que me-
LA CIRCULACION DE LOS TITULOS DE CREDITO
garanta 819.
224.-Se analiz la hiptesis de la transmisin de la poseSlOn que no
implica transmisin de la propiedad; ahora se debe examinar la hiptesis
de la transmisin de la propiedad, sin la transmisin de la posesin segn
la ley de la circulacin del titulo 8:W
Esta hiptesis se presenta en los casos en que las partes consienten en
la transmisin de la propiedad, sin que se haya realizado la de la posesin 821,
o cuando aunque se haya realizado la tradicin del ttulo, sta an no se
hubiere integrado con el endoso (en los ttulos a la orden), o con el
fert (en los nominativos), o con un endoso 8:?:?, o con un transfert vlidos.
Entonces el adquirente, en virtud de ser propietario, podr reivindicar
diante apropiacin indcbida hace suyas las cantidades que hubiere recibido Con mo-
tivo de un endoso en propiedad que se hizo con fines de cobranza, lo que precisa-
mente va de acuerdo con el principio de que el endosatario no es propietario.
1IU1 Al final, las dos hiptesis C'ue se indican en el texto (la de la transmisin
de: la simple l<"gitimaci,n y la de la transmisin de la propiedad fiduciaria), cons
titudas con el fin de un depsito o de garanta, respectivamente se pueden aproximar,
la primera al depsito y a la prenda regular; y la segunda al depsito y a la prenda
irregular.
8::11 Un problema semejante se presenta con la adquisicin (a ttulo origina-
rio) de la propiedad del titulo; en esta hiptesis el adquirente, aunque haya con-
seguido la posesin del ttulo que es la premisa necesaria de estos modos de
no la consigui conforme a la ley de su circulacin. eL n. 177.
8'1l, Pinsese especialmente en los ttulos al portador. En el derf"cho
y en el it::tliano, {:l consentimiento es bastante no slo p:lfa fund:tr la obligacin de
tmnsrnitir h propiedad, sino tambin directamente p:ua su transmisin (:ut. 1125,:
d. en contrario en el derecho brasileo, el art. 620 del cad. civ.).
Por el contrario, en los derechos que conservando la distincin tradicional entre ttu-
lus y modus adquirendi, no admiten que la transmisin de la propiedad slo pueda deri-
var del consentimiento (lo que se d('be recordar al ::tplicar la doctrina extranjei3.
al respecto), tampoco pUf"de presentarse la hiptesis dd texto. En estos derechos 1.].
transmisin de la posesin del ttulo conforr:-w a su ley de circulacin, es r.:'CCS'""l-
ria para la transmisin de la propil":dad inier vivos; cn las transmisiones mortis C,7USil,
el sucesor de cualquier manera no adquiere un d('f("cho aut6nomo.
Por tanto, en estos sistemas pance exacta h fnnuh criticada e:l la not.:1. 824.
La diversidad que arriba se apunta, prcticamente se con un gran al-
cancf', en vista de la distinta localizaci6n en el ticmpD y t"n 1:'1 dC' la tnns-
misin de la propiC'dad del titulo, conforme a la diversidad de los sistemas. Esta
diversidad particularmente es evidente en los ttulos nominativos, pues admitiendo
que no haya transmisin inter vivos (cL n. 2211), de la p:opiedad, sin translert,
("sta trnnsmisin sit'mprf' y neccs:lriarnentc se realinr en el momento del
y en el domicilio de la institucin emitente. Esta ltima consecuencia me p:uece
que contrara a la naturaleza del titulo de crdito y demuestra que p:lra los ttulos de
crdito es preferible la orientacin del texto.
5tl Cf. en el derecho norte-americano seco 49 N. 1. L.

36
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
el ttulo y podr pedir que se le transmita la posesin de acuerdo 523 con las
leyes de su circulacin 824, En consecuencia, por no legitimarse 825, no podr
ejercitar el derecho cartular mientras no se haya legitimado por el modo
que sea peculiar al ttulo de acuerdo con la ley de su circulacin 826, o con una
sentencia a su favor, que complete la posesin del ttulo 821 insuficiente en
US Las consideraciones del texto se refieren a la hiptesis de que la propiedad
del ttulo se haya adquirido, derivando esta adquisicin de la del derecho.
Vimos que la adquisicin se puede referir directamente al derecho (cf. ns.
90, 200 Y 226); tambin en estos casos el adquirente obtiene la propiedad del ttulo
y tiene el derecho de conseguir su posesin (d. n. Q5S), mas no podr obtener un
derecho autnomo (en los ttulos a la y una legitimacin cartular.
5" A veces se sostiene que el adquirente, no puede adquirir un derecho autnomo
sin adquirir la posesin del ttulo conforme a su ley de circulacin (p. ej. mediante
endoso). La diferencia entre esta regla y la del texto est en que conforme a los
principios del texto se admite, a la vez que confomle a esta regla se niega, la
posibilidad de la adquisicin a ttulo originario, de un ttulo a la orden o nominativo
(e. n. 177); que conforme al principio dd texto, el adquirente puede ser titular
autnomo de esta adquisicin, a la vez que conforme a esta regla, se afirma que
se puede conve-rtir de titular no autnomo en titular autnomo, con el
miento de la tradicin (e. n. 83 J, n. 225, in fine), y se niega que pueda adquirir
una titularidad autnoma, consiguiendo el ttulo a la orden en virtud de ejecucin
forzosa y por tanto, eventualmente sin la observancia de la ley de su circulacin, u
obteniendo el transfert de un ttulo nominativo en virtud de sentencia.
Es innecesario recordar que la adquisicin de la propiedad, en la hiptesis del
texto se puede verificar slo fl domino. Para que en realidad se tutele al adquirente
a non domino, es me-nester que consiga la posesin conforme a la ley de circulacin
del ttulo, de acuerdo adems con los principios generales de la tutela del adquirente
de buena fe, de cosa mueble, a non domino. Cf. n. Q 18.
m A la vez que se legitIma y por tanto puede ejercitar el derecho el que haya
adquirido la posesin del ttulo de acuerdo con su ley de circulacin, aunque n,?
aclquierc la propiedad.
En el mismo sentido Valeri, vol. II, pg. Q34, que sustenta que en estas
hip6tcsis cl.adquirente no es propietario "frente a terceros". No me parece que as
sea: los terceros acreedores realmente debern respetar en tanto se les pruebe la
transmisin de la propiedad, aunque no se haya acompaado de la posesin, como
en general sucede con las cosas muebles (art. JI25 del Cad. Civ.).
La observacin de Valeri, es exacta cuando indica que si el ttulo pas:l. a manos
de un poseedor de bUf'na fe, es ste el que prevalece en relacin con el adquirente
anterior desprovisto de la posesin (art. 1126 del cad. civ.).
No obteniendo el adquirente la posesin del ttulo, no podr ejercitar el
derecho cartular.
Tal vez se pueda sustentar que el adquirente pueda recurrir al procedimiento
de cancelacin: a pesar de que, en principio, ste slo se refiere a b tutela del
que perdi la Iegitim:l.cin despus de haberla obtenido, y no para el que teniendo
el derecho de conseguirla no la consigui.
LA CIRCULACION DE LOS TITULOS DE CREDITO
cuanto a la legitimacin 828,
225.-Principios anlogos me parece que se deben aplicar al considerar
la posicin del adquirente de un ttulo nominativo cuando no se haya obtenido
su transfert Se trata de una persona que no est legitimada 830 para
Admitida esta tesis, del proccdimiento de cancelacin, resultar el (el adquirente
o el detentador del ttulo) que pueda ejercitar el derecho cartuJar.
La hiptesis que se examina en esta nota, se puede presentar, por ejemplo, en el
caso de un banco que entrf'g al cliente el dinero correspondiente a los ttulos
sentados para su descuento, habiendo quedado los ttulos en poder del cliente, que
los pone en circulacin, ignorndose quin sea su detentador.
Diverso es el caso cuando el no emite el titulo al cual el acreedor
tendra dcrecho. Me parece que en esta hiptesis es imposible recurrir al proce
dimiento de cancelacin, e imposible en pincipio, que la declaracin de voluntad
del deudor se pueda substituir por una sentencia constitutiva del juez, aun adoptando
la tesis afirmativa, que sustenta Chiovenda, sobre el problema general de que la
tencia constitutiva pueda alcanzar efectos idnticos a los derivados de la declaracin
de voluntad del deudor.
Si por ejemplo el comprador no entrf"ga nI vendedor el pagar o la aceptacin
que haya prometido firmar y entregar, de ninguna manera, la sentenci;J. podr subs
tituir la hita de la declaracin formal del deuder; no existiendo el ttulo, le ser
imposible al acreedor gozar de hg vent::tj.1.S que habran derivado de la incorpora-
cin del derecho en un ttulo; podr pedir el rf'sarcimiento de los daos y perjuicios
consiguientes.
:ill Es lo que pasa en la hiptesis, en que un ttulo a la orden, habiendo quc-
d<tdo con el se atribuya al adquirente, al ejecutarse la reivindicacin,
sin que el transmitente quiera poner el endoso o aunque al entregarlo al adquirente,
10 haya hecho con un endoso invlido, sin que el transmitentc renueve el endoso, a
pesar de que es su deber (pinsese en el caso en que un banco por negligencia entregue
al cli .... nte el dillero que corresponde a ttulos presentados para su descuento, sin
que el cliente quiera poner un endoso eventualmente omitido),
Ntese que en estas hiptesis, el adquirente es el titular autnomo del derecho,
lo que- corrobora las observaciones de las notas anterior("s,
&3 Esta hiptesis es muy frecuente ya que el ttulo nominativo suele circular
me-diante rndoso (c. n. 216), siendo el adquirente el que cuida del transfert.
&:111 Aunque (concurriendo las condiciones del R. D. de 7 de junio de 1923
n. 136<.) se k!:;'itirnc, para la obtencin transfert, y pueda o no ser propietario,
segn la naturaleza y la validez dd negocio celebrado. (Ntcsc en el derecho italiano
la posibilidad de que el ttulo nominativo s,a endoo..,no en g1.r:tnta con la consiguiente
legitimacin del adquirente para obtener el rFgistro en los libros
del emisor; cL a De Gregorio, Societa, Tt1rn, 1933, p. 501). Es precisamcnte el
hecho de que la l("gitimacin pueda, para la obtcllcin del transfert, deri\,'ar de b
posesin del certificado segn la disciplina propia de la circulacin de ste (p. cj.
en virtud de una serie de endosos; eL antes n. 216), 10 que permite una "circulacin"
de los ttulos nominativcs, a peS.1r de b exigencia del tr:msfert.
Por otro lado, sin certificado el transmisor no tiene posibilidad de requerir un
transfert, salvo que obtenga su anulacin; por eso es que se tutela frente al transmisor
3
08
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDlTO
el ejercicio del derecho cartular, mientras no haya adquirido la legitima-
cin 831.
226.-EI hecho de que se haya reconocido la autonoma de los titulares
sucesivos del derecho, siempre que su titularidad se base en la propiedad del
endosatario del certificado. ef. a De Gregorio, oh J. cit.
La tendencia de la jurisprudencia a veces es favorable a tutelar, frente al pro-
pietario desapoderado, al adquirente del "certificado", antes del transfert, con reglas
anlogas a las peculiares del adquirente de un ttulo de crdito; por tanto tiende
a considerar como ttulo de crdito (a la orden) el simple "certiiicado". Esta ten-
dencia es especialmente marcada en la Amrica del Norte, donde siendo todas las
acciones nominativas, la circulacin de los certificados tiene peculiar importancia,
y donde esos certificados se consideran directamente como quasi negotiable instruments.
V. a Cook, cit. p. 231 Y sigs.
/;11 De all el arto 10 del D. L. n. 1364 de 7 de junio de 1923 que precisamente
declara que "frente al ernisor", la transmisin slo produce efecto mediante la ins-
cripcin en el registro de ste, y por otra parte, el arto 7, que tambin autoriza al
endosatario (no inscrito en los registros del emisor) del ttulo nominativo, para pro-
m(lver el procedimiento de cancelacin.
En el mismo sentido del texto, Messineo, vol. 11, pg. 278. Vivante, vol. III,
pg. 169 de la V. Ed. en este caso ve un sucesor .no autnomo (que se hara aut-
nomo despus del registro), lo que me parece en contra dcl alcance del trans/ert.
La ley francesa de 12 de julio de 1926 niega efecto "frente a terceros y especialmente
frente al Tesoro Pblico", a la transmisin, mientras no se .realice el "transfert".
Se sostiene que el es necesario para la eficacia frente al emisor; mas
no para la posibilidad de que el emitente ejercite los derechos que le pertenezcan contra
el adquirente (pinsese en la obligacin d;el adquirente de una accin no liberada,
en relacin Con su liberacin; d. a De Gregario, ob. 1. cit., p. 499). Esta precisin
me parece que confirma la construccin del texto.
Es innecesario recordar, como lo he indicado, que la conclusin debe ser distinta
en los sistemas en que la transmisin de la posesin (yen consecuencia el transfert
en los ttulos nominativos), no slo es indispensable para la legitimacin, sino tambin
para la adquisicin de la propiedad.
Esto realmente acontece en el derecho brasileo. Cf. a Trajano de Miranda Val-
verde, Sociedades por ofoes, Ro, 1942, vol. J, p. 149; a F. Campos, Parecer cm
vista Forense, vol. XCVI, p. 601. Me parece que esta regla (as como el principio
anlogo de los bienes inmuebles) slo se refiere a las transmisiones nter vivos; en re-
lacin con los herederos (que como vimos no adquieren un derecho autnomo) desde
luego se transmite el dominio, abierta la sucesin (art. 1572 del cad. civ.); pOr tanto,
entonces el trans/ert slo se refiere a la legitimacin, y adems a la legitimacin de
un titular no autnomo, a pesar de la redaccin del arto 27, "a", l, del D. n. 2627
de 26 de septiembre de '940. De otra manera, en esta hiptesis el transfert tendra un
alcance hasta mayor que el de la transcripcin en los inmuebles.
Consideraciones peculiares se pueden invocar en lo que respecta a la localizacin
de la transmisin, por ejemplo, en lo que se refiere a la competencia en su tributa-
ci6n.
LA CIRCULACION DE LOS TITULOS DE CREDITO
ttulo, nos lleva a excluir la autonoma de los titulares cuyo derecho no derive
del ttulo, sino de un acto distinto de transmisin.
En efecto, la doctrina en forma unnime excluye la autonornja de los
llamados sucesores anmalos en los ttulos de crdito.
Para el heredero o el cesionario, la titularidad del derecho cartular no
deriva de la propiedad del ttulo "', sino del hecho de que haya sucedido
en las relaciones jurdicas del difunto o en el crdito del cedente 833.
Se comprende, pues, por qu no pueden tener una posicin autnoma,
sino un derecho derivado, que en consecuencia permanece expuesto a las
excepciones derivadas de la falta de titularidad del antecesor y de los vicios
de la transmisin.
La posicin del cesionario se equipara, en sus efectos, a la posicin del
dquirente con endoso posterior al protesto de la cambial 834.
Recordamos (ver antes, n. 90) que esta falta de autonoma influye
tambin sobre la oponibilidad de todas las excepciones que se refieren a la
constitucin del derecho cartular as como de las extra-cartulares, oponibles
de acuerdo con las normas de la compensacin 835.
227--E1 hecho de que de este modo hayamos confinnado la incor-
poracin S3') del derecho en el ttulo, no carece de importancia en la
pretacin de la voluntad de las partes.
El testa dar que dejJ. como legado al panente estimado "lo que se en-
cuentra en la caja de seguridad" presuntivamente tambin incluye en su
legado los ttulos de crdito que se encuentran en la caja, pero no los derechos
!1111 Siendo esta la consecuencia y no la premisa de la adquisicin del derecho.
Tambin en esta hiptesis hay coincidencia entre propiedad del ttulo y titularidad del
derecho: ("::;to confirma las consideraciones ex!)uestas en el n. 174.
..u CL a Valeri, vol. r, pg. 147. En el derecho brasileo, d. a Pontes dr:
Miranda, Titulos ao portador, pg. 233. Tambin en el derecho anglo-norte-americano,
5e distinguen los titulares autnomos de 1m no autnomos, eL a Daniel, ob. cit., 882.
O de los plazos respectivos; art. 25 de la ley cambiaria. (En el derecho
brasileo, d momento importante es el dt"l vencimiento, arto 8 2 D. 2044). Sin
embargo en la hiptesis de la cambial girada o emitida no a la orden, la transmisin
slo puede efectuarse con una cesin; no slo con sus efectos, sino tambin de acuerdo
con las formas del derecho comn. Cf. a Valeri, vol. II, pg. 262, Y ms adelante,
n. 298.
Por el contrario, a mi modo de ver, no es simple cesionario el que adquiere
la cambial an en blanco, pues la cambial, aunque incompleta, es susceptible de
transmitir derechos autnomos cartulares. (CL a Valen, Ir, 265, Y antes, n. 20. En
la doctrina brasilea, V. a Whitaker. pg. 103). eL antes n. 216 para el caso de
la cambial con el nombre del tomador en blanco, y n. 20 sobre la excepcin de:
abuso al llenar las fannas.
IISS V. antes n. 90.
Con los lmites ya indicados.
3
10
nORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
cuyos documentos probatorios all se encuentren guardados. El ttulo de
crdito realmente es una cosa, precisamente porque el derecho toma cuerpo,
y que en consecuencia, se encuentra all donde se halla el ttulo. Por el
contrario el documento probatorioL 837 no tiene esa virtud, y sera imposible
decir que el crdito est en el lugar donde se encuentra el documento relativo.
Esta regla 838 de interpretacin, corrientemente admitida, demuestra que las
consideraciones que se hicieron sobre la incorporacin del derecho en el
ttulo, tambin son importantes sobre la voluntad de las partes, pues asimismo
en este aspecto el ttulo se puede considerar como una cosa, que se vende,
se dona, o se lega, transmitindose de este modo el derecho que en l se incor-
pora.
228.-En los ttulos a la orden, el endoso puede asumir otra fonna distinta
de la (hasta ahora examinada) relativa a la calificacin de la transmisin de
la posesin.
Por esto, en los ttulos cambiarios, el endosante asume con el endoso ,8.39
una obligacin solidaria de regreso; obligacin abstracta como cualquiera otra
obligacin cambiaria 840 y cll:ya asuncin se debe mantener separada de la
tradicin (causal y bilateral) del ttulo. Precisamente sobre estos efectos
se habla con acierto del endoso como negocio abstracto 841.
Este es un efecto del endoso, que por aceptacin unnime Of>: la doctrina
WT Es dudoso el caso de los ttulos de legitimacin, precisamer.... porque se
encuentran casi en la frontera de los ttulos de crdito.
astI Recurdese que en el derecho italiano la forma ms frecuente del testamento.
es la del testamento olgrafo. . Este testamento es vlido satisfaciendo tan slo la
puesta de la fecha, aparte del requisito indicado en el derecho brasileo para el
testamento particular, en el n. 1 del arto 1645 del codo civ. brasileo. Ce. l l a r a ~ 11
testamento, Padua, 1936.
la Oportunamente, o sea anterior al protesto (en el derecho brasileo, al ven-
cimiento) o dentro de los plazos para levantar el protesto. En efecto, despus del
protesto, el endoso s610 tiene los efectos de la cesin, no pudiendo el endosante ser
responsable de la bonitas nominis.
iWIl Y, adems, obligacin solidaria.
cambiadas, d. a Valeri, vol. 11, pg. J22.
Miranda, pg. 105 Y siguientes.
Sobre la solidaridad en las obligaciones
En el derecho brasileo, eC. a Pontes de
'H Es obvia la diferencia que se indica en el texto. entre las dos funciones
del endoso, una vez que se recuerde que la funcin de garantia del endoso, no en-
cuentra concordancia en la disciplina de la circulacin de los ttulos de crdito al
portador o nominativos.
Adems, a la vez que para la transmisin del titulo el endoso es indispensable
tanto en las hiptesis de transmisiones conforme a las reglas del derecho comn,
cuanto en las hiptesis excepcionales examinadas en la n. 225. como en In respon-
labilidad de regreso, es obvio que la transmisin necesariamente se debe basar en
un endoso oportuno.
LA CIRCULACION DE LOS TITULaS DE CREDITO
110 es peculiar de todos los ttulos a la orden, sino solamente de aquellos para
los cuales la ley lo admite 8.'":, pudiendo excluirse en la propia cambial, cuando
el endosante incluye la clusula "sin garanta" 8*3.
El endoso como fuente de obligacin cambiaria, no puede tener una
naturaleza distinta de aquel1a que es propia de los otros actos generadores
de obligaciones cartulares. En este aspecto se podrn aplicar las conclusiones
a que tendremos oportunidad de JIegar, estudiando la constitucin del
derecho cartular en general 8H
,.._11: CL ms adebnte, n. 276; y antes n. 139. T.ambin sobre la distinta
mentacin de la. responsabilidad del endosante en el derecho brasilell0 y en el ita.liano.
Aunque falte la especial responsabilidad cambiaria de regreso, el endosante es
ponsable de la existencia del derecho cartular conforme a los principios del derecho
comn; cL a Valeri, voL n, p. 180.
Por otra parte, no se excluye con el endoso, que el endosante pueda imponer
al endosatario en algunos ttulos de crdito, determinadas cargas para exigir la
tacin. Es lo que p:lsa con el certificado de crdito, del Banco de Npoles, muy usado
en todas las provincias meridionales. Sirve admirablemente para efectuar pagos y
asegurar al mismo tiempo la ejecucin de la contraprestacin.
La posibilidad de un endoso condicionado, por el contrario, como ya se sabe,
se excluye ep los ttulos cambiaros (art. 16 de la ley italiana) y en los propios
ttulos representativos (cL en el Derecho brasileo el arto SQ del decreto 19473, sobre
los ttulos represent;tivos). Sin cmb;lrgo, en estos ltimos, se puede condicionar (y ya
vimos en qu sentido, v. n. 17) la obligacin de entregar b mcrC<lnca. Esto a su
vez refuerza 10 que observamos (n. t 38) sobre la abstraccin de la obligacin de
regreso, en los ttulos representativos, l pesar de la causalidad de la obligacin de
entrega de la merc;:nca. Sobre el derecho norte-americano, d. respecto del endoso
condicionado, sec. 39 N. 1. L.
&!l Art. 19 de la. ley italiana. Distinta es la disciplina en el derecho brasileo:
cf. art. 44 D. n. 2044. Ni en el derecho italiano, el girador se podra eximir de la
responsnbilidad de regreso en el pago del ttulo, pudiendo excluirse la responsabilidad
para su aceptante (art. 13 de la ley italiana). En el derecho brasileo, eL art. 44
D. n. 20,!4.
En el derecho italiano (art. 15) el girador puede excluir que la cambial pueda
circular, salvo con las formas y efectos de la cesin (eL ms adelante, n. 2g8). El
endosante (art. J 9) puede impedir en la cambial endosos posteriores, y entonces no
es responsAble frente a quienes sucesivamente les haya sido transmitida la cambbl
(pero es responsable frente al propio endosatario). Distinta es la disciplina en el
derecho brasileo: cf. art. 44 D. n. 2044.
"*' En las transmisiones de derecho comn, la seguridad dd adquirente ser tanto
menor, cuanto ms larga sea la cadena de los cesionarios precedentes, pues la
tiplicidad de las transmisiones ac.:trrea una multiplicacin de las excepciones. En los
ttulos de crdito. por el conteario, no solamente el adquirente se encuentra en la
posicin de un tercero, invulner2.ble a las excepciones personales rebtiv;l.s a los
portadores anteriores, de manera que en los ttulos cambiarios, su posicin es adems
tanto ms segura cuanto ms numerosas sean las transmisiones anteriores del ttulo,
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS DE CREDITO
229.-5e caracteriza la responsabilidad de regreso, por el hecho de
encontrarse subordinada 845 a la falta de pago de la obligacin directa o a
la falta de aceptacin del que aceptando, sera el obligado directo 8.6.
Cada endosante es responsable en va de regreso sn frente a su endo-
satario 848 y frente a los posteriores; por tanto cada endosatario tiene el
..derecho de regreso frente al propio endosante y sus antecesores.
En consecuencia, se distinguen los obligados directos y los obligados de
regreso J y entre stos se debe tener en cuenta el grado de cada uno, y por
un lado, cada uno resulta ser un obligado frente a los sucesores, portadores
del ttulo; y por otro lado, tiene el derecho de regreso contra los anteriores 849.
23o.-La exposicin que precede no estara completa, sin evidenciar la
hiptesis de la adquisicin del ttulo (y de un derecho cartular autnomo)
en virtud de pago 8 ~ O
Esto pasa en los ttulos 851 que implican obligaciones de varios obligados
en distinto grado: el obligado 85::e que pagando adquiere el ttulo, adquiere
pues cada transmisin tiene un obligado ms
l
responsable solidario del pago del
titulo.
s.u Cf. us. 143 y 248, Y sobre la disciplina peculiar de la responsabilidad de
regreso
l
n. 360.
La gravedad de la obligacin de regreso exige la observancia de determinadas
formalidades para que se pueda invocar. En efecto, se debe conciliar la disciplina
de la obligacin de regreso con un procedimiento que haga posible una certeza pecu-
liar sobre la verificacin de la falta de pago o de aceptacin a que est subordinada
la responsabilidad de regreso. Justamente, sta es la funcin del "protesto".
&la O a los hechos equiparados legalmente: cL arto 43 de la Convencin inter-
nacional (art. 50 de la ley italiana) j en el derecho brasileo, ef. arts. 19 y 24 del
D. n. 2044.
Dentro de los lmites que resultan del nmero anterior.
~ 8 O Con ms generalidad, para aquel a quien endos el ttulo, como si el
endoso fuere en blanco.
.u) Veremos que en los ttulos que tienen la forma de orden (tal es el caso
de la letra) el obligado de regreso tambin ts el que di la orden consignada en el
ttulo, a la vez que es obligado directo, el que acept la orden (cf. n. 248).
Vimos tambin que los dems obligados cartulares (avalista, interventores en la
aceptacin:. d. n. 143) asumen una obligacin directa o de regreso, y en este ltimo
caso, en uno u otro grado, st"gn las situaciones. Igualmente el interventor en el
pago cambiara (d. n. 143) adquiere o no el derecho de regreso, y el derecho de
regreso es distinto, de acuerdo como se hubiere hecho la intervencin.
MI Especialmente eL a Valeri, voL 1, p. 205 Y vol. n, p. 267.
Ttulos cambiarios; certificado.
8'1" Endosante; avalista; interventor en la aceptacin; girador. Principio anlogo
.ea: aplicable a la intervencin en el pago cambiario.
LA CIRCULACION DE LOS TITULOS DE CREDlTO
un derecho cartular autnomo, contra los obligados anteriores y contra el
eventual 854 obligado directo.
En estas hiptesis, se habla exactamente de pago recuperativo 855
Es en este aspecto en el que el derecho brasileo se distingue del de la Con-
vencin internacional, tanto sobre la aceptacin por ntervencin, (cL n. 143) como
sobre el aval (d. n. 73), en el caso en que se siga la doctrina que niega que el avalist.J.
que paga la cambia! tl?nga accin cambiaria contra el avalado. CL a Lu;'z J"fachado
Guimaraes, vol. IV. p. 116, de los Comentrios ao cdigo de p,ocesso civil, edicin de
la Revista Forense, Ro de J:tneiro, 194'2.
En efecto, no puede haber obligado alguno directo: tal es el casO de la
letra de cambio sin aceptacin.
""" CL a Va/ni, ob, cit. La hiptesis del pago recuperativo, me parece que
vuelve a demostrar que es inexacta la afirmacin de que slo tiene un dtT{'cho au-
tnomo el que haya adquirido el ttulo conforme a la ley de su circulacln, al menos
cuando esta afirmacin se refiere a los ttulos a la orden slo cuando hayol adquisicin
por medio de
En las hiptesis de pago recuperativo, la legtimacin del poseedor en las ttulos
a la orden no puede resultar del endoso; por d contrario, resulta del protesto, que,
por tanto, acompaad. a la circubcin del ttulo.