Constitucional? MEDIDAS CAUTELARES Y PROCESO CONTENCIOSO TRIBUTARIO Samuel B. Abad Yupanqui Profesor de Derecho Constitucional Lima, 07 de noviembre de 2012 En relacin a las facultades de la Administracin Tributaria, se dictan medidas cautelares, (), que limitan el recupero de la deuda tributaria (). Dicha situacin obedece a que la regulacin actual del trmite y de los requisitos para la concesin de medidas cautelares, (), se encuentran orientadas a proteger al contribuyente (). La justificacin del Ejecutivo Preliminar Medidas cautelares y tutela judicial efectiva Exposicin de Motivos Decreto Legislativo 1121 Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano ( 1789) Artculo 16.- Toda sociedad en la cual la garanta de los derechos no est asegurada ni la separacin de poderes establecida no tiene Constitucin. El impacto de la Constitucin Preliminar Medidas cautelares y tutela judicial efectiva El valor que el tiempo tiene en el proceso es inmenso y, en El valor que el tiempo tiene en el proceso es inmenso y, en gran parte desconocido gran parte desconocido . Francesco Carnelutti, Derecho y Proceso. La medida cautelar es una manifestacin del derecho a la tutela judicial efectiva Tiempo y contencioso administrativo Preliminar Medidas cautelares y tutela judicial efectiva Limita el poder para garantizar los derechos fundamentales Norma jurdica suprema (principio de supremaca constitucional, artculo 51) que regula la forma de creacin del derecho (fuente de las fuentes). Estructura abierta de sus normas: Importancia de interpretar la Constitucin. Naturaleza de normas (contenido, procedimiento, organizacin) Temas clave Influencias Constitucin y Derecho Administrativo El Derecho se est constitucionalizando y la Constitucin se est judicializando. En el D. Constitucional se encuentran los epgrafes generales de todo el Derecho (P. Rossi) STC 047-2004-AI: - reconocimiento de la Constitucin como norma j urdica vinculante y directamente aplicable constituye la premisa bsica para que se erija como fuente de Derecho y como fuente de fuentes. - fuente de nuestro derecho nacional, () constituye el fundamento de todo el orden jurdico . Temas clave Influencias Constitucin y Derecho Administrativo el Derecho Administrativo es, (), un subsistema normativo dentro del ordenamiento jurdico global, que tiene en la Constitucin su base misma y su culminacin Juan Alfonso Santamara Pastor El Derecho Administrativo est ntimamente interrelacionado con el Derecho Constitucional. (). Una y otra ciencia resultan por ello indisociables como captulos del mismo Derechos del Estado Eduardo Garca de Enterra y Toms Ramn Fernndez Temas clave Influencias Constitucin y Derecho Administrativo Crea un rgimen cautelar especial para las medidas cautelares que tengan por objeto suspender o dejar sin efecto cualquier actuacin del Tribunal Fiscal o de la Administracin Tributaria. La reforma al procedimiento cautelar Decreto Legislativo N 1121 Qu dice la norma? Sin conocimiento de la parte. Se notifica al demandado con la Resolucin que concede la medida cautelar. Afectado puede interponer recurso de oposicin. La reforma al procedimiento cautelar Decreto Legislativo N 1121 Conocimiento previo del demandado. Plazo de cinco das para absolver y establecer monto de deuda tributaria, a efectos de contracautela. Rgimen general Rgimen especial Juez puede establecer la contracautela que considere adecuada de acuerdo a la naturaleza de la pretensin y las circunstancias del caso. La reforma al procedimiento cautelar Decreto Legislativo N 1121 Contracautela personal (carta fianza bancaria o financiera) o real (primer rango). Monto igual a aquel por el que se concede la cautelar. Renovacin actualizada antes de vencimiento. De lo contrario, se ejecuta. Actualizacin bajo sancin de dejar sin efecto la cautelar. Caucin juratoria si deuda tributaria no excede de 5 UIT. Rgimen general Rgimen especial La reforma al procedimiento cautelar Derechos involucrados El derecho a la medida cautelar forma parte necesariamente del derecho a la tutela j udicial a travs de la efectividad constitucionalmente exigible a sta, porque ese derecho ha de poder asegurar el cumplimiento futuro de la sentencia a dictar y si es incapaz de ello, no se trata de una verdadera tutela Francisco Chamorro. La reforma al procedimiento cautelar Derechos involucrados El derecho a la igualdad en la ley es un mandato dirigido al legislador y le impone la exigencia de generalidad y abstraccin en la formulacin de las normas, de manera que stas resulten aplicables a todos quienes se encuentren en la situacin descrita en el supuesto de la norma. Antecedente: STC 023-2005-AI/TC Existen dos regmenes cautelares, uno general para las medidas cautelares de todo tipo y uno especial para las medidas cautelares en los procesos contencioso administrativo tributarios. La reforma al procedimiento cautelar Test de proporcionalidad Fin constitucional: El ejercicio del derecho de defensa, y el cobro correcto de los tributos. Rgimen cautelar especial resulta idneo. Trato diferente Idoneidad Recurso de oposicin (derecho de defensa). Facultar al juez a que dispense el contradictorio previo segn caso concreto (derecho de defensa). Facultar al juez para prescindir de los requisitos establecidos para la contracautela, atendiendo a cada caso (aseguramiento del cobro), o en forma temporal. La reforma al procedimiento cautelar Test de proporcionalidad Desnaturaliza la esencia de la cautelar, desconociendo su carcter urgente. No permite ninguna situacin de urgencia. Condiciona la medida cautelar a la posibilidad de otorgar contracautela suficiente. Necesidad Proporcionalidad La reforma al procedimiento cautelar Aplicacin en el tiempo CPC: Segunda.- () continuarn rigindose por la norma anterior: las reglas de competencia, los medios impugnatorios interpuestos, los actos procesales con principio de ejecucin y los plazos que hubieran empezado. Las disposiciones del artculo 159 no deberan aplicarse de manera inmediata a las medidas cautelares concedidas, en cuanto stas tienen principio de ejecucin. Excepcin: normas procesales La reforma al procedimiento cautelar Qu hacer en caso de urgencia? TUO Ley Proceso Contencioso Administrativo Artculo 9.- Facultades del rgano Jurisdiccional.- Son facultades del rgano jurisdiccional las siguientes: 1.- Control Difuso En aplicacin de lo dispuesto en los Artculos 51 y 138 de la Constitucin Poltica del Per, el proceso contencioso administrativo procede an en caso de que la actuacin impugnada se base en la aplicacin de una norma que transgreda el ordenamiento jurdico. En este supuesto, la inaplicacin de la norma se apreciar en el mismo proceso. Control difuso 1. Necesaria relacin entre el Derecho Administrativo, Procesal Administrativo, Tributario y Derecho Constitucional 2. Reformas coyunturales: diversos procedimientos en funcin de problemas concretos. 3. Incremento de privilegios a favor del Estado: vulneran derecho a la tutela cautelar. Medidas cautelares y tutela judicial efectiva Reflexiones finales GRACIAS