Captulo XXIV

LA REPARACIN DEL DAO

XXIV. 1. Introduccin

La reparacin del dao causado a la vctima de un delito, es una antigua preocupacin entre los
Juristas y Criminlogos, como hemos visto desde el primer captulo de esta obra.

La necesidad de la reparacin del dao es un tema en el que todos los autores de todas las
escuelas estn de acuerdo. No parece haber excepcin.

El tema de la reparacin ha sido uno de los favoritos en materia victimolgica, se ha tratado en los
diferentes symposia y se han ocupado de l todos los victimlogos.

Naciones Unidas, en su multicitada Declaracin, deja consignado con su artculo 42 el derecho a la
reparacin:

Artculo 42. - Las vctimas sern tratadas con compasin y respeto por su dignidad. Tendrn
derecho al acceso a los mecanismos de la justicia y a una pronta reparacin del dao que hayan
sufrido, segn lo dispuesto en la legislacin nacional.

Este captulo est consagrado al anlisis de la reparacin del dao en sus diversas formas, tanto a
cargo del delincuente como del Estado, con todos los problemas que esto representa. Se dan
ejemplos tanto nacionales como extranjeros y estadsticas que demuestran nuevamente el
abandono en que se encuentran las vctimas.

XXIV. 2. El dao

El dao equivale al menoscabo o deterioro de una cosa. Siempre que en virtud de la infraccin
cause el agente un tal resultado, deber, pues, presentarse la reparacin, es decir, el
resarcimiento del mismo.

El dao puede ser material o moral. Dao material es aquel que consiste en un menoscabo
pecuniario al patrimonio de un tercero.

Por dao moral se entiende, en los trminos del artculo 1916 del Cdigo Civil (D.F.), la afectacin
que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida
privada, configuracin y aspectos fsico, o bien en la consideracin que de s misma tienen los
dems.

Aunque las prdidas materiales y econmicas son ms fciles de calcular, y quiz por esto son de
las que generalmente se ocupa el juzgador, no pueden olvidarse los daos morales, pues los
menoscabos psicolgicos y sociales son en ocasiones ms graves, y producen efectos ms
profundos y duraderos en las vctimas.

Son directamente daados por el delito los sujetos pasivos, esto es, los entes fsicos o colectivos
sobre cuyas personas, cosas o derechos recae directamente el delito (dao material), o cuya
seguridad personal o goce de los bienes o afecciones legtimas, el delito ataca directamente (dao
moral).

Son indirectamente damnificadas las personas que a raz del delito sufrido por un tercero
experimentan uno de esos efectos por repercusin. Estas personas pueden integrar la familia de la
vctima o ser simplemente terceros.

El dao en ocasiones puede ser colectivo, los avances de la tecnologa nos ponen a todos en ese
peligro.

En estos casos la reparacin es ms complicada; como ejemplo citamos el artculo 10 de la
Declaracin de la ONU, que prev los casos de contaminacin y destruccin ambiental:

ARTCULO 10. En los casos en que se causen daos considerables al medio ambiente, el
resarcimiento que se exija comprender, en la medida de lo posible, la rehabilitacin del medio
ambiente, la reconstruccin de la infraestructura, la reposicin de las instalaciones comunitarias y
el reembolso de los gastos de reubicacin cuando esos daos causen el desplazamiento de una
comunidad.

XXIV.3. La reparacin

La reparacin del dao producido por una conducta ilcita es conocida desde los ms remotos
tiempos; la encontramos en el Cdigo de Hammurabi (1728-1686 A.C.), en las Leyes de Man (s. VI
A.C.) y en las Doce Tablas Romanas (s. V A.C.).

En el Cdigo de Hammurabi se obliga al delincuente a compensar a su vctima; en casos de robo o
dao deba restituir 30 veces el valor de la cosa; cuando el delincuente era insolvente, el Estado (la
ciudad) se hace cargo reparando el dao a la vctima o a su familia, en los casos de homicidio.

En las Leyes de Man, la compensacin es considerada como penitencia, y se extiende a los
familiares en caso de desaparicin de la vctima.

En las Doce Tablas, el ofensor est obligado, en todos los casos de delito y cuasidelito, al pago de
daos y perjuicios. As, en el robo se paga el doble de lo robado en los casos in fraganti, en los
dems ser el triple. En otros delitos se toma en cuenta la calidad de la vctima y las circunstancias
del hecho.

En el Congreso Penitenciario de Roma (noviembre, 1885), Garfalo propuso las multas en
beneficio de una caja que sirviera para compensar a las vctimas del delito; esta multa sera
proporcional a la fortuna del delincuente; los deudores solventes sern detenidos hasta que
paguen y los insolventes sufrirn descuentos de su salario hasta extinguir la deuda.533

En 1885, en el clebre Primer Congreso de Antropologa Criminal celebrado en Roma, Garfalo
presenta las mismas conclusiones, y Ferri, Fioretti y Venezian propusieron que la reparacin es de
inters inmediato para el perjudicado y para la defensa social preventiva y represiva del delito, y
por lo tanto manifiestan el deseo "de que las legislaciones positivas pongan en prctica en los
procesos lo ms pronto posible los medios ms convenientes contra los autores del dao, los
cmplices y los encubridores, considerando la realizacin de la reparacin como una funcin de
orden social confiada de oficio a las siguientes personas: al ministerio fiscal durante los debates, a
los jueces, en las condenas, y a la administracin de las prisiones, en la recompensa eventual del
trabajo penitenciario y en las propuestas de liberacin condicional".

En 1889 el tema vuelve a tratarse en el Congreso de Derecho Penal (Bruselas) y en el Congreso
Jurdico de Florencia de 1891, en que se contempla el embargo preventivo y la hipoteca de los
bienes del victimario para garantizar la reparacin a la vctima.

En 1891, el Congreso de la Asociacin Penal Internacional (Cristiana) insiste en la utilizacin del
trabajo del reo para la reparacin, y el Congreso Penitenciario de Pars (1895) reitera la
preocupacin del abandono a la vctima.

En el momento actual, la reparacin existe como obligacin materialmente en todas las
legislaciones del mundo, encontrndose tambin en prcticas tradicionales, como en el derecho
consuetudinario africano, en la shariah islmica y en los pases asiticos (India, Paquistn, Filipinas,
etctera).

En el derecho consuetudinario africano, se utiliza da, o dinero de sangre que deba pagarse en los
casos de homicidio, obligacin que recaa sobre todos los hombres adultos del grupo al que
perteneca el infractor (Somalia).

La diyya, es la indemnizacin que pagan el infractor o sus familiares a la vctima o a la familia de
sta y la kassana, que prev la compensacin de la vctima a cargo del Estado, ambas en la shariah
islmica.

En los pases asiticos, se prevn el arreglo de controversias sin recurrir a los tribunales ordinarios,
mediante la mediacin y el arbitraje, como por ejemplo los panchayats indios, los diyats
paquistanes y los barangays filipinos.

En Alemania se maneja el Wiedergutmachung, que es la compensacin e indemnizacin a las
vctimas de violaciones masivas de derechos, y la Weltanschauung, que es el "remediar una
injusticia".

Cabe afirmar, en trminos generales, y de acuerdo a documentos de la ONU, que reflejan el sentir
general, que el delincuente, bien se trate de una persona individual o colectiva, es decir una
organizacin econmica o entidad comercial, un Estado o un grupo de individuos, a quien quepa
imputar una conducta que resulte en una violacin de derecho, debe considerarse responsable de
la reparacin debida a la vctima de dicha conducta, y debe estar sujeto a cualquier otro tipo de
sanciones y medidas correctivas que, a tenor de las circunstancias, resulte justo y adecuado
imponerle.

As la norma 5 de la Declaracin dice:

5. Se establecern y reforzarn, cuando sea necesario, mecanismos judiciales y administrativos
que permitan a las vctimas obtener reparacin mediante procedimientos oficiales u oficiosos que
sean expeditos, justos, poco costosos y accesibles. Se informar a las vctimas de sus derechos
para obtener reparacin mediante esos mecanismos.

Y la norma 8 agrega:

8. Los delincuentes o los terceros responsables de su conducta resarcirn equitativamente, cuando
proceda, a las vctimas, sus familiares o las personas a su cargo. Ese resarcimiento comprender la
devolucin de los bienes o el pago por los daos o prdidas sufridos, el reembolso de los gastos
realizados como consecuencia de la victimizacin, la prestacin de servicios y la rehabilitacin de
derechos.

Como puede observarse, para garantizar la reparacin se necesita un adecuado trabajo legislativo,
adems de personal administrativo y judicial debidamente seleccionado y capacitado.

En esta forma, la Declaracin, en su artculo 16 dispone:

Artculo 16. Se capacitar al personal de polica, de justicia, de salud, de servicios sociales y
dems personal interesado para informarlo de las necesidades de las vctimas y proporcionarle
directrices para garantizar una ayuda apropiada y rpida.

Zaffaroni, en su notable informe sobre sistemas penales y derechos humanos en Amrica Latina se
ocupa del tema, sealando cmo la reparacin del dao es una medida de "pacificacin social",
por lo que debe fomentarse, haciendo que el condenado pruebe haber indemnizado a la vctima
antes de obtener cualquier beneficio, creando fondos de reparacin, posibilitando la extincin o
suspensin de la accin penal cuando el procesado hubiere reparado el dao, extendiendo el
plazo de la prescripcin a la accin civil emergente, etctera.

XXIV.4. Resarcimiento

Antes que nada, es necesario aclarar que se hace la distincin entre los conceptos resarcimiento e
indemnizacin.

El Resarcimiento es la reparacin del dao a cargo del delincuente. El concepto de resarcimiento
implica una gama amplia de daos, incluyendo perjuicios, lesiones personales y menoscabo de la
propiedad.

El delincuente puede pagar directamente, por medio de su trabajo o a travs de terceras
personas, como es el caso de empleadores, padres, tutores, etctera.

La indemnizacin es la reparacin del dao proporcionada por el Estado u otro fondo establecido
para tal fin.

Es claro que la indemnizacin tiende a ser ms modesta y se limita a cubrir las prdidas resultantes
de dao personal.

Uno de los problemas interesantes en lo referente al resarcimiento consiste en dilucidar su
naturaleza jurdica, es decir si debe considerarse o no como una pena.

La Declaracin de la ONU consigna en su artculo 9 que:

Artculo 9. Los gobiernos revisarn sus prcticas, reglamentaciones y leyes de modo que se
considere el resarcimiento como una sentencia posible en los casos penales, adems de otras
sanciones penales.

Entre las metas del proceso penal deben subrayarse (ms de lo que se hace actualmente) la
imposicin al culpable del deber de cumplir sus obligaciones para satisfacer los perjuicios causados
y prestar la asistencia completa a su vctima. Esta relacin personal inmediata entre sujeto activo y
sujeto pasivo del crimen puede contribuir notablemente a la mejor satisfaccin del segundo, y a la
(tan deseada como fracasada) "repersonalizacin del primero".

Erigir en todos los casos el resarcimiento del dao o reparacin en pena tiene el inconveniente de
ser de primario inters para la paz social lo que en muchos casos no lo es y de desvirtuar la
verdadera funcin del Derecho Penal, aparte de que eventualmente puede llegar a crear
situaciones de notoria desigualdad, puesto que se tratara de una pena que las personas de
menores recursos no podran satisfacer.

Efectivamente, si se utiliza el resarcimiento indiscriminadamente como sustitutivo de las sanciones
penales, se puede caer en chocantes diferencias, y podra parecer que los delincuentes ricos
pueden comprar su impunidad a base ele reparacin del dao.

El resarcimiento debe ser sancin penal en los casos en que el inters pblico y la paz social as lo
reclamen. Por lo general a la vctima lo que le importa es que sus daos sean reparados.

Se debe fomentar por todos los medios el resarcimiento: dando las oportunidades al reo de tener
un trabajo decoroso, condicionando la obtencin de beneficios a los condenados a una efectiva
reparacin del dao (al menos en la medida de sus posibilidades), previendo la extincin o
suspensin de la accin penal para casos de reparacin espontnea (no en delitos violentos o
graves).

As, en Blgica el resarcimiento puede ser una condicin para Un procedimiento sin juicio; en
Austria, el arrepentimiento activo manifestado por la reparacin a la vctima antes del
procedimiento, puede tener como consecuencia una excepcin de pena para ciertas infracciones.

En otros sistemas la reparacin puede ser una de las condiciones para la probation u otras formas
de libertad condicional, o puede tener influencia para que el juez elija la sancin.

Se debe tener especial cuidado en dejar abierta a la vctima la posibilidad de ejercer la accin por
va civil, accin personal que nace del dao actual y directo, consecuencia de una infraccin.

Hay diversos sistemas jurdicos: puede tener el ofendido, accin persecutoria (penal) y reparadora
(civil), puede escoger entre una de las dos, puede ejercer ambas simultneamente (por s o
conjuntamente con un rgano del Estado), puede utilizar solamente la civil, pues la persecutoria es
monopolio del Estado.

No parece conveniente que sea slo el juez penal el que se ocupe de la reparacin, ya que en la
prctica civil las posibilidades de una satisfaccin ms amplia son mayores. Dejar la reparacin en
manos de la justicia civil tampoco es aconsejable, pues sta es ms tardada, y las vctimas con
pocos recursos se veran en desventaja.

Por lo tanto, lo ideal es la doble posibilidad, en que el ofendido pueda acudir a la justicia civil para
obtener lo que no le dio la sentencia penal, que por lo general contempla slo daos y no
perjuicios.

Ahora bien, no debe cerrarse el panorama a las dos vas tradicionales, sino ampliarse a otras
posibilidades, como los tribunales administrativos para casos de personas morales que hayan
producido serios daos, contra las que no se puede proceder penalmente, y civilmente se pelea en
gran desventaja.

El arbitraje, los amigables componedores, el aseguramiento del pago, la transaccin extrajudicial y
otras formas de arreglo deben ser contemplados. En beneficio de la vctima y aun del victimario,
que puede ahorrarse el problema de un juicio penal.

Finalmente, anotamos que la relacin entre vctima y victimario no puede constituir una base para
negar al ofendido la reparacin; sin embargo, en los casos en que la vctima particip en los
hechos, con gran imprudencia, o conscientemente, o an provocando, la compensacin pudiera
reducirse o an negarse.

XXIV. f). Indemnizacin a cargo del Estado

Si no hay discusin respecto a la compensacin a la vctima, s hay discrepancia respecto a si la
reparacin debe quedar exclusivamente a cargo del infractor o si es el Estado el que debe pagar en
forma parcial o supletoria

Argumentos en pro y en contra se han esgrimido, como veremos a continuacin:

Los sistemas de indemnizacin a cargo del Estado pueden justificarse por:

A) El Estado del mismo modo que se ocupa de los sectores de poblacin en condiciones
desventajosas: (invlidos, personas sin trabajo, ancianos, etc.) es pertinente que extienda su
accin en beneficio de las vctimas de actos delictivos.

B) El Estado tiene la obligacin de indemnizar a las vctimas de actos criminales, ya que no es
capaz de proteger a la colectividad de la criminalidad, no obstante que sta paga los servicios de
polica, tribunales, crceles, etc.

C) La aportacin de una ayuda financiera hacia las vctimas de actos criminales, facilitar su
colaboracin respecto al sistema de justicia criminal. Se trata de estimular a la vctima en una
doble va: a) que denuncie el delito, asista y participe en el proceso y b) que contribuya con la
polica en la deteccin y prevencin de la criminalidad.

D) El estado de insolvencia econmica en que se encuentran la mayor parte de los
delincuentes, sea porque son condenados a largas penas de prisin o porque carecen de
posibilidades econmicas ellos o sus familiares para pagar los delitos causados a sus vctimas.

E) La polica no llega a detectar la tasa real de crmenes, y mltiples delincuentes escapan a la
accin de la justicia, dejando a la vctima sin ningn recurso o proteccin.

F) Los sistemas de indemnizacin a cargo del Estado son un argumento sobre el plan poltico.
Puede ser ventajoso en el momento electoral, atena las reacciones en contra de las reformas
penitenciarias, etctera.

Efectivamente, se ha hecho consciente la responsabilidad social hacia la vctima, y la obligacin
comn de reparar el dao sufrido, as como de auxiliar y asistir al ofendido; la obligacin del
Estado no puede terminar en proteger a travs de un Cdigo Penal diversos bienes jurdicos, ni
siquiera se agota persiguiendo y castigando al responsable de su violacin, es necesario reparar los
daos causados por la conducta antisocial.

Al tomar el Estado bajo su responsabilidad la seguridad ciudadana, toma tambin la obligacin de
reparar sus fallas, atendiendo a las vctimas en la misma forma que a otros minusvlidos, deber
que se fundamenta tambin en los impuestos que los ciudadanos pagan al Estado para su
proteccin.

Entre los defectos que se han sealado a la indemnizacin estatal se sealan:

A) La criminalidad puede sufrir un incremento si las vctimas son indemnizadas (vctimas
fraudulentas, mayor liberalidad del criminal si sabe que la vctima no sufrir menoscabo).

B) Se considera injusto que las vctimas de actos criminales posean un privilegio sobre otras
vctimas (guerras, accidentes, catstrofes naturales).

C) La implantacin de un sistema de indemnizacin a las vctimas de actos criminales, traera
consigo una elevada carga econmica a los contribuyentes.

Habra un aumento de gastos, la distraccin de recursos que son tan necesarios en otros campos,
la creacin de una burocracia encargada de la operacin, e indudablemente el nacimiento de una
criminalidad similar a la que defrauda a las compaas de seguros, pero stas son consecuencias
naturales de toda actividad estatal.

En las reuniones internacionales se ha debatido el problema ampliamente; sin mencionar los
symposia de Victimologa (que merece mencin aparte), demos como ejemplos:

El XI Congreso Internacional de Derecho Penal, celebrado en Budapest, Hungra, en septiembre de
1974, dedic su seccin III al tema de la compensacin a la vctima con fondos pblicos, con
conclusiones interesantes como que la obligacin del estado queda limitada a delitos contra la
vida e integridad personal o patrimoniales excepcionalmente graves; la reparacin es un derecho y
no un acto ex gratia; las caractersticas deben ser fijadas por las legislaciones nacionales; el
beneficio debe ser para todo sujeto que est en el territorio nacional.

En la reunin de Bellagio (1975) se propusieron unas reglas generales para simplificar los
procedimientos y la apelacin a la decisin.

La resolucin de los Ministros del Consejo de Europa, aprobada el 14 de marzo de 1975 es
fundamental, pues se trata de un documentos corto (19 artculos) y claro, que se ocupa del
resarcimiento de los daos en caso de lesiones personales y muerte, dando a la vctima el derecho
al resarcimiento "es decir, que debe ser puesta nuevamente en una situacin lo ms idntica
posible a aquella que sera la suya si no hubiese ocurrido el hecho". En un reporte final, 540 se
consigna que el Estado debe contribuir a la indemnizacin, sea dentro del cuadro de la seguridad
social o por la institucin de un rgimen especfico.

Como podemos ver, la opinin mayoritaria se ha cargado hacia la obligacin del Estado a
indemnizar a las vctimas; la Declaracin de la ONU en su artculo 12 dispone:

Artculo 12. Cuando no sea suficiente la indemnizacin procedente del delincuente o de otras
fuentes, los Estados procurarn indemnizar financieramente:

a) A las vctimas de delitos que hayan sufrido importantes lesiones corporales o menoscabo
de su salud fsica o mental como consecuencia de delitos graves.

b) A la familia, en particular a las personas a cargo de las vctimas que hayan muerto o hayan
quedado fsica o mentalmente incapacitadas como consecuencia de la victimizacin.

Este artculo resume en mucho todas las conclusiones anteriores; es lgico que una declaracin de
principios fundamentales se limite a las vctimas de delitos graves y que sufran lesiones fsicas o
mentales de importancia.

La Declaracin se preocupa tambin por los fondos para poder atender a las vctimas, as, el
artculo 13 dice:

ARTCULO 13. Se fomentar el establecimiento, el reforzamiento y la ampliacin de fondos
nacionales para indemnizar a las vctimas. Cuando proceda, tambin podrn establecerse otros
fondos con ese propsito, incluidos los casos en que el Estado de nacionalidad de la vctima no
est en condiciones de indemnizarla por el dao sufrido.

Finalmente, mencionamos que la Declaracin contempla en su artculo 11 el caso de servidores
pblicos que afectan a ciudadanos al violar la ley a ttulo oficial o semioficial.

Artculo 11. Cuando funcionarios pblicos u otros agentes que acten a ttulo oficial o cuasi
oficial hayan violado la legislacin penal nacional, las vctimas sern resarcidas por el Estado cuyos
funcionarios o agentes hayan sido responsables de los daos causados. En los casos en que ya no
exista el gobierno bajo cuya autoridad se produjo la accin u omisin victimizadora, el Estado o
gobierno sucesor deber proveer al resarcimiento de las vctimas.


XXIV.6. Indemnizacin estatal: ejemplos

A continuacin daremos algunos ejemplos de gobiernos que han impuesto ya la indemnizacin a
cargo del Estado.

Francia (1951), Blgica (1956) e Italia (1969) tenan ya un sistema de compensacin por parte del
Estado en los casos de lesiones causadas por hechos de trnsito, cuando el autor sea desconocido
o insolvente (sin seguro).

La Ley Francesa del 31 de diciembre de 1951 instituy, bajo la denominacin de fondo de garanta}
un rgano dotado de personalidad civil, cuyo fin es pagar los perjuicios debidos a las vctimas o a
sus representantes, en el caso en que el responsable de un dao corporal, causado por vehculo
motorizado, sea desconocido o se manifieste total o parcialmente como insolvente.

En Italia, la ley que reglamentaba el seguro obligatorio para la responsabilidad derivada del
manejo de vehculos de motor estableci un "fondo de garanta para las vctimas de la calle" (Ley
990).

Blgica form en 1956 un fondo comn para reparar los daos de lesiones corporales causadas
por vehculos automotores que no tuvieran seguro, que hubieran sido robados o que no hubiesen
sido identificados.

En 1963 se estableci en Nueva Zelandia, la indemnizacin a cargo del gobierno, y fue vista como
formando parte de las medidas lgicas que debe tomar todo Estado benefactor. Se establecieron
sistemas independientes de compensacin, administrados por tribunales especialmente
constituidos.

Se cubren los gastos por lesiones o muerte (a la familia), prdidas pecuniarias, incapacidad parcial
y "dolor y sufrimiento" de la vctima.

En 1964 se estableci en Inglaterra, restringido a las vctimas de crmenes de violencia.542 Sus
caractersticas bsicas son: un mnimo y un mximo en el momento de la reparacin, no se aplica
si la pareja penal son parientes, es administrado por un tribunal especial, la solicitud debe
presentarse dentro del ao de sufridos los daos y es considerado hasta cierto punto "informal".
El sistema ha sido criticado por reducido, complejo y confuso, por no dar pagos de emergencia y
porque no se considera la reparacin propiamente un derecho.543 En Estados Unidos de
Norteamrica se desarroll a partir de 1965 en California, siguiendo Nueva York (1966), Hawi
(1967), Massachusetts (1967), Maryland (1968), Nevada (1969), Nueva Jersey (1971). En 1984 el
Congreso aprob "The victim's of crime actum", dedicando una fuerte cantidad al programa. Para
1986, 44 Estados y el Distrito de Columbia tenan ya implantada la indemnizacin por parte del
Estado.

Las caractersticas son muy variables de un Estado a otro, en la dcada de los 70 el costo nacional
del programa fue de entre 145 y 260 millones de dlares anuales; en 1974 nada ms en gastos
mdicos para 76,696 vctimas fue de 22.5 millones de dlares.

En Canad se desarroll a partir de 1967, en 8 provincias. Se excluye la victimizacin intrafamiliar,
los hechos de trnsito y los delitos patrimoniales.

Adems de los daos causados, se pagan las medicinas, prtesis, abogados y parto y
mantenimiento del nio producto de una violacin.545 El sistema Austraco fue establecido en
1972, cubriendo daos corporales o alteraciones de la salud y muerte de la vctima que deje
desamparada a la familia, siempre que sean causados por una accin punible y deliberada.546

En Italia, la Ley 354 de 1975 estatuye la "Caja para el socorro y la asistencia a las vctimas del
delito", con la particularidad de que queda en el contexto del ordenamiento penitenciario, y est
situada en la Direccin General para los Institutos de Prevencin y de Pena.547 Los fondos de la
Caja son destinados a socorrer y asistir a las vctimas que por causa de un delito se encuentran en
condiciones ele comprobada necesidad.

En Blgica, a partir de 1985 se constituy un fondo, alimentado por los condenados, para las
vctimas que han sufrido daos corporales graves o menoscabo a la salud como resultado de actos
intencionales de violencia.

En casos de urgencia se da una ayuda provisional; la indemnizacin alcanza a los dependientes de
la vctima (alimentos), y se toma en cuenta la situacin econmica del reclamante, su participacin
en los hechos y su relacin con el victimario.

Dinamarca ha adoptado el sistema (1973) al igual que Francia (1977).

Han establecido tambin el procedimiento: Finlandia, Holanda, Luxemburgo, Japn, Noruega, la
entonces R.F.A. y Suecia.

Mxico puede considerarse un pas pionero en este terreno, ya que el 20 de agosto de 1969 se
aprob la ley sobre auxilio a las vctimas del delito del Estado de Mxico, que ordena la formacin
de un fondo para asistir a vctimas de delitos que carecen de recursos propios para subvenir a sus
necesidades inmediatas, cuando no les sea posible obtener en forma lcita y adecuada auxilio de
otra parte (ver infra).

Es interesante conocer la experiencia de pases africanos: Nkpa, de la Universidad de Nigeria nos
relata cmo la sociedad Igbo tena sistemas de compensacin, tanto si era afectado el individuo
como si era lesionada la comunidad. Al imponerse un cdigo penal en la poca colonial la situacin
cambi, pues favoreca ms el sistema de pena que los beneficios a las vctimas. El Cdigo fue
derogado en 1960 y se est regresando a sistemas anteriores.

Borafia, de la Universidad de Tanzania, expone cmo se intent el sistema de seguros, as como el
Sistema Ingls, fallando ambos, por lo que se ha optado por regresar a los sistemas tradicionales
en que la gente salda sus propias disputas.

Con esto podemos ver que no se trata simplemente de trasplantar sistemas extranjeros, sino de
buscar soluciones propias.

XXIV.7. Reparacin del dao en la legislacin mexicana

En el Cdigo Penal de 1871, se ordenaba hacer un descuento del 25% al producto del trabajo de
los reos para el pago de la responsabilidad civil (art. 85).

La responsabilidad era puramente civil, generando una accin privada, y era renunciable y
susceptible de someterse a convenios y transacciones (arts. 301 y 308).

El Cdigo de 1929 cambia el sistema, al indicar que la reparacin del dao siempre formar parte
integrante de las sanciones (art. 74), repitindose el concepto en el art. 291, y agregando que el
responsable tiene que hacer:

1. La restitucin.

2. La restauracin.

3. La indemnizacin.

El Cdigo de 1931 (ahora Federal) sigui un concepto similar; ha sufrido una buena cantidad de
reformas y actualmente las disposiciones referentes a la reparacin conforman el siguiente
sistema (igual en el Cdigo del Distrito Federal, a menos que se seale lo contrario).

Contina siendo una pena pblica, como lo seala explcitamente el primer prrafo del artculo 34:

La reparacin del dao proveniente del delito que deba ser hecha por el delincuente tiene carcter
de pena pblica y se exigir de oficio por el Ministerio Pblico. El ofendido o sus derechohabientes
podrn aportar al Ministerio Pblico o al juez en su caso, los datos y pruebas que tengan para
demostrar la procedencia y el monto de dicha reparacin, en los trminos que prevenga el Cdigo
de Procedimientos Penales.

En el Cdigo del Distrito Federal, con una mejor tcnica, se habla de "La vctima y el ofendido; y a
falta de stos, sus dependientes econmicos, herederos o derechohabientes" (Art. 45).

Se ha agregado un prrafo, de manera que el incumplimiento por parte de las autoridades de la
obligacin mencionada, ser sancionado con multa (50 a 500 das multa, el Federal agreg un
artculo, el 31 bis con la misma disposicin pero con una sancin menor).

Cuando la reparacin deba exigirse a tercero, tendr el carcter de responsabilidad civil y se
tramitar en forma de incidente, en los trminos que fija el Cdigo de Procedimientos Penales
correspondiente, ante el juez que conoce la accin penal y antes de que se cierre la instruccin.

Si una persona se considera con derecho a la reparacin del dao, y no puede obtenerla del juez
penal porque el Ministerio Pblico no ejerci la accin, o porque hubo sobreseimiento o sentencia
absolutoria, puede recurrir a la va civil.

El importe de la sancin pecuniaria se distribuye entre el Estado y la parte ofendida; al primero se
le aplica el importe de la multa, y a la segunda el de la reparacin (art. 35).

En los casos en que no sea posible, por cualquier razn, exigirle al ofensor el pago de la
reparacin, quedan obligados a hacerlo, segn el artculo 32:

I. Los ascendientes, por delitos de sus descendientes que se hallaren bajo su patria potestad;

II. Los tutores y custodios, por los delitos de los incapacitados que se hallen bajo su
autoridad;

III. Los directores de internados o talleres, que reciban en su establecimiento discpulos o
aprendices menores de 16 aos, por los delitos que ejecuten stos durante el tiempo que se hallen
bajo el cuidado de aqullos;

IV. Los dueos, empresas o encargados de negociaciones o establecimientos mercantiles de
cualquier especie, por los delitos que cometan sus obreros, jornaleros, empleados, domsticos y
artesanos, con motivo y en el desempeo de su servicio;

V. Las sociedades o agrupaciones, por delitos de sus socios o gerentes directores, en los
mismos trminos en que, conforme a las leyes, sean responsables por las dems obligaciones que
los segundos contraigan.

Se excepta de esta regla a la sociedad conyugal, pues, en todo caso, cada cnyuge responder
con sus bienes propios por la reparacin del dao que cause; y

VI. El Estado, solidariamente, por los delitos dolosos de sus servidores pblicos realizados con
motivo del ejercicio de sus funciones, y subsidiariamente cuando aqullos fueren culposos (esta
redaccin data de 1994).

La obligacin de pagar la sancin pecuniaria es preferentemente con respecto a cualesquiera otras
contradas con posterioridad al delito, a excepcin de las referentes a alimentos y relaciones
laborales (art. 33).

Si no se logra hacer efectivo todo el importe de la sancin pecuniaria, se cubrir de preferencia la
reparacin del dao, y en su caso, a prorrata entre los ofendidos (art. 35).

Cuando varias personas intervienen en la comisin de un delito, la deuda por la reparacin del
dao se considera como mancomunada y solidaria (art. 36).

Ahora bien, cuando no alcanza a cubrirse la responsabilidad pecuniaria con los bienes del
responsable o con el producto de su trabajo en la prisin, el reo liberado seguir sujeto a la
obligacin de pagar la parte que le falte (art. 38).

La ley procura hasta donde sea posible que la vctima no quede sin reparacin, as, da facultades al
juzgador para que, teniendo en cuenta el monto del dao y la situacin econmica del obligado,
pueda fijar plazos para el pago de la reparacin del dao, los que en su conjunto no excedern de
un ao, pudiendo para ello exigir garanta si lo considera conveniente (art. 39).

La reparacin es fijada por los jueces, segn el dao que sea preciso reparar, de acuerdo con las
pruebas en el proceso (art. 31).

En los casos de delitos culposos debera de existir garanta mediante seguro especial, pero esto ha
quedado solamente en la ley, pues el tan necesario seguro obligatorio para vehculos automotores
no ha podido implantarse.

La reparacin del dao fijada por los jueces debe comprender: (art. 30).

I. La restitucin de la cosa obtenida por el delito; y si no fuere posible, el pago del precio de
la misma;

II. La indemnizacin del dao material y moral causado, incluyendo el pago de los
tratamientos curativos que, como consecuencia del delito, sean necesario para la recuperacin de
la salud de la vctima.

En los casos de delitos contra la libertad y el normal desarrollo psicosexual y de violencia
intrafamiliar, adems se comprender el pago de los tratamientos psicoteraputicos que sean
necesarios para la vctima; y

III. El resarcimiento de los perjuicios ocasionados.

En el C.P.D.F. se agrega que, en los casos de delitos contra la vida y la integridad corporal, el
monto no puede ser menor del que resulte en la aplicacin de la Ley Federal del Trabajo.

En 1991 se agreg un artculo 30 bis, que lija quines tienen derecho a la reparacin del dao, en
el siguiente orden: 12 El ofendido; 2o En caso de fallecimiento del ofendido, el cnyuge suprstite
o el concubinario o concubina, los hijos menores de edad; a falta de stos los dems
descendientes y ascendientes que dependieran econmicamente de l al momento del
fallecimiento.

Las reformas al Cdigo Penal han sido favorables, sin embargo, estamos de acuerdo con Reyes
layabas en que "la prctica judicial ha revelado, a travs de los cincuenta y dos aos de vigencia de
la legislacin de 1931, que la situacin del ofendido an no halla, una adecuada proteccin dentro
del proceso penal"/''1

XXIV.8. Reparacin del dao en la realidad

En la prctica la situacin no se presenta nada agradable: tan solo el 6.49% de las personas que
declararon ser vctimas fueron compensadas en alguna forma por sus daos, como podemos ver
en el Cuadro NFL 49 (Xalapa).

Cuadro N9 49 COMPENSACIN
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En la investigacin del INACIPE la situacin es an peor: en el Distrito Federal slo el 4.9% de las
vctimas recibi compensacin, en la zona conurbada el porcentaje desciende a 1.7%.

Es importante conocer la opinin del pblico en cuanto a la reparacin y de dnde debe provenir
sta, dividimos las respuestas dadas por aquellos que han sido vctimas en el ao anterior de
aquellos que no lo han sido, obteniendo los resultados siguientes: (Cuadro N9 50).

Cuadro N9 50 REPARACIN (Fondos) (Opinin de Vctimas y no Vctimas)
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El cambio de opinin en las vctimas es perceptible, ya que desean en mayor proporcin una
compensacin, y que sta sea cargo del criminal o de la comunidad.

Las no vctimas dejan de responder mayormente a esta pregunta.

En el Distrito Federal y zona conurbada se obtuvo el siguiente cuadro:

Cuadro NS 51 REPARACIN (Fondos) (Opinin D.F. y Z.C.)
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Una de las soluciones al problema del desamparo de la vctima es el seguro, que en algunos casos
se ha planteado como obligatorio.

En nuestra investigacin, tan slo el 20% de las vctimas tena alguna forma de seguro.

Es de aclarar que algunas se refieren al Seguro Social, al que son inscritas forzosamente al ingresar
al trabajo.

Del total de las vctimas slo el 3.40% se ha visto beneficiada por el seguro.

En otras palabras, de todos los asegurados slo el 17.12% pudo cobrar algo en el seguro, el 0.9%
logr un pago total, y el 6.2% un pago parcial.

Esto nos lleva a la preocupacin de que los seguros, adems de caros, son difciles de cobrar, por
lo que debe hacerse una ampliacin efectiva.

La investigacin del Distrito Federal nos confirma lo anterior, pues el 8.0% dijo no tener seguro y al
79.9% no se le pag nada. Slo el 6% de las vctimas recibi la proteccin total. En la Zona
Conurbada la situacin es peor pues el 34.1% no tiene seguro, al 57.3% no le pag nada y slo el
4.9% obtuvo los gastos totales.

XXIV.9. La ley de auxilio a las vctimas

En nuestro pas, uno de los avances ms notables es la Ley sobre auxilio a las vctimas del delito
del Estado de Mxico, del 20 de agosto de 1969, que comentamos por ser un antecedente valioso.

El auxilio que presta esta ley es independiente de la reparacin del dao, y consiste en una ayuda
en los casos en que la vctima de un delito carece de recursos propios para subvenir a sus
necesidades inmediatas, no sindole posible obtener en forma lcita y adecuada auxilio de otra
parte.

El Departamento de Prevencin y Readaptacin Social es el encargado de prestar auxilio, que
puede ser de cualquier clase.

Se establece un fondo de reparaciones integrado por:

I. La cantidad que el Estado recabe por concepto de multas, impuestas como pena por las
Autoridades Judiciales.

II. La cantidad que el Estado recabe por concepto de cauciones que se hagan efectivas en los
casos de incumplimiento de las obligaciones inherentes a la libertad provisional bajo caucin, la
suspensin condicional de la condena y la libertad condicional, segn lo previsto por las leyes
respectivas.

III. La cantidad que por concepto de reparacin del dao deban cubrir los reos sentenciados a
tal pena por los Tribunales del Estado, cuando el particular beneficiado se abstenga de reclamar en
tiempo dicha reparacin, renuncie a ella o cuando la misma se deba al Estado en calidad de
perjudicado.

IV. El 5% de la utilidad lquida anual de todas las industrias, servicios y dems actividades
lucrativas existentes en los reclusorios estatales, y

V. Las aportaciones que para este fin hagan el propio Estado y los particulares.

Podemos concluir con Carrara que: "Es til y justa la reparacin subsidiaria introducida por algunas
legislaciones, y que consiste en establecer una caja pblica, cuyos fondos se forman con las multas
impuestas a los delincuentes, y a la cual se recurre para indemnizar a las vctimas de los perjuicios
sufridos por los delitos consumados por personas insolventes. No es moral que el Gobierno se
enriquezca con los delitos que no ha sabido prevenir, pero s es moral que la sociedad, cuya
proteccin tienen derecho a exigir los buenos ciudadanos, repare los defectos de la falta de
vigilancia."553