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Ambito de proteccin del proceso constitucional

del Amparo
(Algunas precisiones en torno al concepto de Derechos Humanos y otros conceptos afines)
Gerardo Eto Cruz (*)

1. Nota preliminar
1.1. Al estar por la frmula constitucional alojada en el art. 200, inc. 2, el
proceso constitucional del Amparo peruano pretende defender, afirmar y restituir
los derechos reconocidos por la Constitucin. in em!argo, no todos
losderechos constitucionales son suscepti!les de proteccin "#a el amparo, pues
los nue"os procesos constitucionales del Hbeas Data le han restado dos
segmentos$ por un lado el derecho al acceso de la informacin (art. 2, inc. %) y
la autotutela de la informacin personalizada (art. 2, inc. &)
(1)
. 'gualmente
elHbeas Corpus
(2)
tiene su o!jeto e(clusi"o en la libertad individual;
las omisiones legislativas y administrativas de las autoridades y funcionarios son
hoy suscepti!les de tutela frente a dicha conducta contuma), por la
Cumplimiento
(3)
. *uera de estos segmentos+ y fuera del control a!stracto de las
normas "#a la Accin Popular
(4)
,ue tutela el principio de legalidad de las
normas infralegales+ y del control de constitucionalidad por la
Inconstitucionalidad
()
, el territorio de proteccin del Amparo, se yergue
impert-rritamente como el m.s grande instrumento protector ,ue hoy tienen los
seres humanos para defender los derechos fundamentales, derechos
constitucionales o los "alores constitucionales pro"enientes de la ampl#sima y
compleja gama de infractores y ,ue constitucionalmente est.n su!sumidos por
las autoridades, funcionarios o personas. Hoy, las personas no son solamente los
terceros o particulares+ sino ,ue el justicia!le se ha de enfrentar ya no slo
contra el le"iathan del /stado, sino contra los grandes consorcios, monopolios u
oligopolios, transnacionales y entidades jur#dicas ,ue intermitentemente
"iolentan en su cotidianeidad los di"ersos derechos ,ue nos interesa aclarar,
cu.les les ha de corresponder ser tutelados por el Amparo
(!)
.
1.2. 0or lo pronto, de!emos desde ya adelantar nuestra posicin
sosteniendo enf.ticamente ,ue el sistema jur#dico peruano acusa
unreduccionismo normativo al configurar ,ue el Amparo slo tutela
los derechos constitucionales. Afirmacin jur#dica ,ue, sin ser falsa, no es del
todo e(acta y ,ue pretendemos aclarar a lo largo del presente tra!ajo.
1uestra idea es ,ue el Amparo, a2n siendo para nosotros un instrumento
procesal no de naturale)a optativa sino residual; esto es, ,ue slo de!e
interponerse, postularse o actuarse cuando el justicia!le demandante no tiene
otro camino procesal a tra"-s de alguna va paralela con ,u- defender su
derecho, -ste, en suma, no slo de!e ser un derecho constitucional+ sino ,ue el
o!jeto de la lesin o el agravio puede pro"enir desde di"ersas ra#ces etiolgicas
,ue de!en ser tenidas en cuenta por el 3ue) al momento de resol"er el litigio.
/(presiones como derechos constitucionales, derechos fundamentales, li!ertades
p2!licas, derechos naturales, derechos morales, derechos p2!licos su!jeti"os,
derechos difusos, derechos colecti"os, derechos del hom!re. /n suma, todo esto,
hoy reconducido a ni"el internacional y, acaso, en t-rminos de propaganda y
ata,ue, con la nominacin Derechos Humanos! de!en ser o!jeto de an.lisis,
pues al momento de fallar el jue) en alg2n caso, no siempre se ha!r. de
encontrar gran#ticamente con el derecho positi"o4constitucional. 5 ello no de!e
significar el desamparo del justicia!le, ni mucho menos afectar la tutela "udicial
efectiva. e trata, pues, de ir aclarando este "irtual campo de agramante!
,ue los operadores del derechos sepan, en su momento, hacer las distinciones de
los derechos ,ue de!en ser defendidos, "#a el amparo.
1.3. 0or cierto ,ue tam!i-n ca!e aclarar ,ue no siempre los derechos
fundamentales o constitucionales tienen ,ue ser garanti)ados "#a el Amparo. As#,
por consignar ejemplos demasiado simplistas pero gr.ficos, los alimentos, ,ue
son derechos fundamentales, tienen su carril procesal propio, el derecho a la
paternidad, el apellido o derecho al nom!re, igualmente tienen su procedimiento
especial+ el despido la!oral, por lo consiguiente. /n consecuencia, lo ,ue a
continuacin sigue es una apro(imacin glo!al de ir ensayando ciertas nociones
y categor#as !.sicas de los derechos ,ue son suscepti!les de ser tutelados por la
Accin de Amparo. /n !uena cuenta, se trata de "er cu.l es el .m!ito de
proteccin del Amparo, en el presente tra!ajo.
0ara ello, es necesario acercarnos y formular algunas precisiones
epist-micas y sem.nticas en torno al concepto de Derechos Humanos y otros
conceptos afines a -l.
2. El problema terminol"ico de los #erec$os %umanos
6a proteccin de los di"ersos derechos fundamentales de la persona
parten hoy en d#a de un claro deslinde terminolgico y conceptual acerca de ,u-
derechos se erigen como parcela de tutela y proteccin por las garant#as
constitucionales y, en especial, del Amparo. 1o o!stante ,ue hoy es una
fuerza calificar en forma gen-rica a los Derechos Humanos, es preciso en esta
parte incidir en las imprecisiones de los t-rminos. /n este sentido, muchos
autores utili)an t-rminos ,ue parecieran intercam!ia!les y, como tal,
homologa!les. /l pro!lema ad,uiere mayores ri!etes de preocupacin cuando
o!ser"amos ,ue el ordenamiento constitucional peruano, a tra"-s no slo de su
propia configuracin constitucional, sino en su desarrollo legislati"o a tra"-s de
la 6ey 27%0&, reguladora del H.!eas Corpus y Amparo, restringe la tutela del
Amparo a los 8derechos constitucionales8 (art. 9 de 6ey 27%0&). :/s lo mismo
derecho constitucional o derechos constitucionales ,ue derechos
fundamentales;. 5 :acaso los Derechos *undamentales se identifican
cristalinamente con los Derechos Humanos;.
/ntendemos ,ue para dar respuesta ca!al al desarrollo de las
interrogantes planteadas en este ensayo, en torno a ,u- derechos tutela el
Amparo peruano, es necesario partir de ciertos conocimientos pre"ios
pro"enientes ya no de la parte procesal constitucional, sino de la <eor#a =eneral
de los Derechos Humanos, pues tampoco ca!e responsa!lemente sostener ,ue el
amparo glo!almente garanti)a los derechos humanos a secas, pues este t-rmino
precisamente no es un concepto idneo para suministrar el contenido del .m!ito
de proteccin del Amparo.
Como ya "enimos sosteniendo l#neas atr.s, estimamos ,ue el actual
ordenamiento constitucional peruano permite calificar como una
penumbra la prescripcin del o!jeto de proteccin del Amparo, dado
sureduccionismo en pretender encorsetar ,ue slo es suscepti!le de defensa por
el amparo los derechos coti)a!les a ni"el constitucional.
0or lo pronto, de!emos partir de una apro(imacin general en torno al
pro!lema, para luego delimitar metodolgicamente los derechos defendidos por
nuestro singular proceso de amparo peruano.
3. Concepto & naturaleza de los #erec$os %umanos
/l concepto gen-rico de Derechos Humanos acusa en s# mismo
unaimprecisin del cual la literatura especiali)ada sigue descu!riendo nue"as
"etas de refle(in ine(ploradas+ y cuando hay aristas ya transitadas, se les sigue
anali)ando desde otras pticas y perspecti"as, lo cual no hace m.s ,ue confirmar
,ue el tema de los Derechos Humanos no slo es un pro!lema en la "ida
cotidiana de los seres humanos, sino ,ue su refle(in misma no es un tema
pac#fico.
*rente a esta imprecisin, di"ersos autores proponen otros sinnimos
para rigori)ar el discurso t-cnico. >eamos algunas refle(iones en torno a su
naturale)a$
a) 0ara un sector doctrinario, el concepto Derechos Humanos
comprender#a a 8algo8 ,ue tiene ,ue "er con la moral y con el Derecho.
!) As#, para unos, los Derechos Humanos son moral o Derecho
c) ?tro sector estima ,ue los Derechos Humanos son moral ,ue de!e ser
asumida por el Derecho positi"o
(')
.
d) Hay otro sector o escuela ,ue los sit2a en el .m!ito de lo moral y
cierra las puertas a la posi!ilidad de su juridificacin
(()
.
e) 0ara otra tendencia acad-mica, los Derechos Humanos son,
simplemente, Derechos 1aturales
(1))
.
f) 5, seg2n algunos autores, no puede ha!larse de Derechos Humanos
sino desde la perspecti"a del Derecho positi"o
(11)
.
0or nuestra parte, preferimos utili)ar m.s ,ue la nocin de Derechos
Humanos, un concepto ,ue puede ser sustituido por otro. 1os referimos a la
nocin de Derechos #undamentales.
/l tema no de!e ser "isto desde una e(,uisita refle(in de un simple
ejercicio terico sin efectos pr.cticos. Antes !ien, el tema tiene ineludi!lemente
efectos concretos+ y depender. de ciertas pautas del jue) int-rprete de la
Constitucin para ,ue, en su momento, "erifi,ue sus fallos a fa"or o no del
justicia!le ,ue solicita una tutela judicial. 1o siempre la pretensin puede
encajar normati"amente en los marcos de la lectura precepti"a de la
Constitucin. De ah# ,ue, m.s ,ue apelar a la nocin de
constitucionales! es preferi!le la utili)acin de Derechos *undamentales, pues
-sta nocin tiene una lectura a!ierta y en ella se pueden ir incorporando nue"os
derechos ,ue no est.n positi"ados.
omos de la opinin de ,ue hay muchos derechos, cuya e"olucin les
permitir. afirmarse incontro"erti!lemente como incremento frente a otros
Derechos *undamentales ya institucionali)ados por el positi"ismo. u
incremento se de!er. a nue"as ra)ones culturales, al progreso t-cnico y
cient#fico, a nue"as cosmogon#as y cosmo"isiones del mundo alejadas de las
atadurasneoteoc$ntricas; para afirmar en territorio firme,
un antropocentrismo detolerancia, de respeto a la dignidad de la persona!
/n consecuencia, la din.mica de la "ida, y dando al tiempo lo ,ue es del tiempo,
se afirmar.n estos derechos ,ue ser.n coti)ados de 8fundamentales8. De ah# ,ue
partimos de una concepcin de la funcin judicial de car.cter creacionista, pero
sometida al Derecho, esto es, discrecional y no ar!itraria. /n esta perspecti"a,
los jueces pueden y de!en jugar un rol definiti"o y no slo importante en la
creacin y proteccin de los Derechos Humanos
(12)
. /sta la!or creadora no slo
ha de corresponderle a los magistrados del <ri!unal Constitucional, sino tam!i-n
a los jueces ordinarios. /n consecuencia, am!as jurisdicciones tienen un campo
de juego interpretati"o ampl#simo en la medida de la esencial %incomplitud%
la Constitucin, ,ue otorga, "#a la cl.usula 7, ,ue 86a enumeracin de los
derechos esta!lecidos (en la Constitucin), no e(cluye los dem.s ,ue la
Constitucin garanti)a, ni otros de naturale)a an.loga o ,ue se fundan en la
dignidad del hom!re, o en los principios de so!eran#a del pue!lo, del /stado
democr.tico de derecho y de la forma repu!licana de go!ierno8. /n clara
correspondencia con este precepto, lla"e maestra hacia una apertura de la
judiciali)acin del derecho, tanto al 0oder 3udicial como al <ri!unal
Constitucional les corresponde no slo el de!er de interpretar la Constitucin
como una ley ordinaria, sino tam!i-n desarrollarla, completarla y depurarla.
*rancisco *ern.nde) egado sostiene, en esta l#nea, ,ue hoy se admite la
creacin judicial del Derecho, ya no como patrimonio e(clusi"o del sistema
sajn, en donde el Derecho progresa en !uena medida, a golpe de sentencias,
,ue perfeccionan, mati)an y a "eces infle(ionan el orden jur#dico. As#, para el
Catedr.tico de la @ni"ersidad de antiago de Compostela, los <ri!unales
Constitucionales "ienen desarrollando una la!or ,ue importa una actitud
creati"a, configur.ndose ante una presencia de una judiciali)acin del
ordenamiento jur#dico
(a)
.
/stos nue"os derechos, aclaremos de inmediato, no son
morales como son los ,ue pregona Aonald DBorCin
(13)
, pues estos derechos
descansan en una determinada teor#a moral, a sa!er, ,ue los hom!res tienen
derechos morales en contra del /stado. <ampoco se de!en confundir con
losDerechos naturales! pues estos derechos son 8anteriores y posteriores al
/stado8, y no necesitan un reconocimiento escriturario en las normas jur#dicas.
6o ,ue proponemos es ,ue las contingencias de la "ida ir. haciendo ,ue
apare)can nue"os derechos ,ue judicialmente, o por refle(in acad-mica, se les
cotice de derechos fundamentales.
0or lo pronto, es necesario nue"amente retornar a lo ,ue estamos
a!ordando, en torno a los Derechos Humanos. /n rigor, los Derechos Humanos
de!en contener, por lo menos, dos elementos$
a) er un factor de legitimidad del 0oder 0ol#tico dentro de un sistema
jur#dico determinado.
!) <ener como o!jeti"o la proteccin del indi"iduo
(14)
.
As# prefigurados dichos elementos, los Derechos Humanos tienen, en
l#neas generales, las siguientes caracter#sticas$
a) e trata de un t-rmino del 8lenguaje natural8.
!) /s una denominacin imprecisa, de ah# ,ue es necesario sustituirla por
otras nociones m.s 8t-cnicas8. /sta nocin t-cnica "iene siendo asumida desde
el plano de la *ilosof#a del Derecho y la <eor#a =eneral de los Derechos
Humanos o lo ,ue 2ltimamente se denomina los 8Derechos de los Derechos
Humanos8.
c) Con todo, e(iste un 8n2cleo de certe)a8 en la e(presin Derechos
Humanos ,ue "iene siendo cali!rada por los autores ya aludidos, algunos
entendiendo ,ue son moral, otros ,ue son derechos, etc.
4. *os #erec$os %umanos & otros conceptos a+ines
/s necesario a!ordar la urdim!re de conceptos "inculados con los
Derechos Humanos. 0or lo pronto, es necesario seDalar ,ue los Derechos
Humanos son fruto de la e"olucin de la historia+ y su actual positi"acin tiene
una 8prehistoria8
(1)
. /n realidad, la prehistoria de los Derechos Humanos no son
propiamente te(tos o normas ,ue aluden a los Derechos *undamentales, pero
constituyen una serie de fuentes y elementos !.sicos ,ue tendr#an un entron,ue
com2n y en la posterior regulacin de los Derechos *undamentales+ y ese
entron,ue o idea central y rectora ser#a la dignidad humana
(1!)
.
/n esta perspecti"a, e(iste una serie de notas caracter#sticas ,ue
identifican el tr.nsito de la edad media a la edad moderna, apelando a esta
cl.sica di"isin de la historia. 5, en esta e"olucin se puede e(plicar y
comprender la g-nesis de los Derechos Humanos.
Anota 0eces4Ear!a$ 8la persona reclamar. su li!ertad religiosa,
intelectual, pol#tica y econmica en el paso progresi"o, desde una sociedad
teoc-ntrica y estamental, a una sociedad antropoc-ntrica e indi"idualista8
As# las cosas, como ya se ha "enido insinuando, es necesario rigori)ar
conceptos y categor#as !.sicas para comprender la tutela de las garant#as
constitucionales+ y, en especial, deslindar con otras nociones emparentadas ,ue
se manifiestan, en algunos, como sinonimias, en otras, categor#as distintas pero
interconectadas a la pro!lem.tica glo!al de los Derechos Humanos.
'niciamos a,u#, pues, una serie de lo ,ue 0-re) 6uDo
denominadefiniciones le&icales' /s decir, se intenta dar cuenta de cmo es
empleado un t-rmino a tra"-s de la pra(is lingF#stica de ,uienes usualmente lo
emplean. /l an.lisis opera a,u# a un ni"el primordialmente descripti"o y procura
esta!lecer un campo sem.ntico de amplio espectro, capa) de reflejar el mayor
n2mero posi!le de usos del t-rmino
(1')
.
4.1. #erec$os naturales
/sta e(presin tiene una fuerte carga filosfica desde la orilla del
iusnaturalismo+ y, aun,ue su uso ha perdido sentido en la actualidad, como as# lo
sostienen di"ersos autores, la nocin no deja histricamente de ser rele"ante. 0or
derechos naturales, se entienden cl.sicamente a,uellos derechos anteriores y
posteriores al /stado. /n tal sentido, su fundamentacin radica en el n2cleo de la
dignidad de la persona humana. As#, la persona, desde ,ue nace en el reino de
este mundo, tiene unos derechos ,ue le son inherentes a su condicin de persona
humana+ y, como tal, no pueden ser desconocidos. 6os Derechos 1aturales no
tienen necesariamente ,ue estar positi"i)ados, pues le son de!idos en ra)n a las
e(igencias propias de la naturale)a humana
(1()
.
/l tema de los Derechos 1aturales aparece, en sus primeras "ersiones en
los te(tos, como sinnimo de %derechos innatos%! o %derechos inalienables%
este sentido, un importante sector doctrinario reconoce un importante "alor en la
g-nesis histrica de los Derechos Humanos
(2))
.
0eces4Ear!a precisa ,ue los derechos naturales suponen$
i) unos derechos pre"ios al 0oder 0ol#tico y al Derecho positi"o, ,ue,
como el Derecho 1atural, es Derecho+ tienen una dimensin jur#dica.
ii) se descu!ren por la ra)n en la naturale)a humana.
iii) se imponen a todas las normas del Derecho creadas por el so!erano y
son un limite a su accin
(21)
.
e de!e dejar constancia ,ue en la actual refle(in contempor.nea el
tema de los 8derechos naturales8 puede encontrar pro!lemas en cuanto a la
delimitacin con otro concepto$ los %derechos morales%' As#, ni una ni otra
nocin se utili)an con rigor, no empece la presencia de Aonald DBorCin ,ue, en
su magistral li!ro %(os derechos en serio%! ha!la de la e(istencia de
determinados %derechos morales%'
6o m.s pro!a!le es ,ue, en la actualidad, la e(presin 8derechos
naturales8, aun,ue pro"enga desde el iusnaturalismo 8ontolgico8 o
8deontolgico8, y, a su "e), dentro del primero se usen desde las interpretaciones
teolgicas y racionalistas+ parece ser ,ue su uso es hoy residual! por lo ,ue los
autores "ienen optando por otras nociones m.s precisas ,ue la nocin la(a y
gen-rica de esta e(presin. /s m.s, puede resultar, para la mentalidad de los
jueces, incomprensi!le el argumento del a!ogado litigante ,ue esgrima, en la
postulacin de la Accin de Amparo, "iolacin a determinados
)aturales%. /s o!"io ,ue, para el ra)onamiento del jue), la "iolacin o amena)a
de "iolacin de!er#a, en todo caso, afirmarse en normas, y no en una gaseosa
argumentacin de corte filosfico. 0or ejemplo, para la procedencia de una
medida cautelar en el Amparo, es ine(cusa!le ,ue el jue) tenga una con"iccin y
certe)a de ,ue ah#, en la pretensin del litigante, hay un %bonus fomus iuris%
decir, por lo menos la apariencia de un !uen derecho+ pero :,u- derecho;$ lo
m.s pro!a!le ,ue un derecho positi"o ha!r#a de serle estimado para el jue).
/n consecuencia, el tema de los Derechos 1aturales ser. siempre o!jeto
de refle(in, mas, para los efectos pr.cticos, no resulta atracti"o ni 2til
sufundamentacin+ m.(ime si en la mentalidad del ra)onamiento jur#dico del
ju)gador, su concepcin jur#dica es tradicionalmente propia del positi"ismo
jur#dico.
/s m.s, es pro!a!le ,ue ,uien in"o,ue este derecho acuse escaso
respaldo de la amplia constelacin del cat.logo positi"i)ado de Derechos
1aturales ,ue se han tornado en Derechos *undamentales.
Con todo, resulta o!"io ,ue !ien ca!e una contundente argumentacin
cuando nos encontramos con normas jur#dicas ,ue distorsionen los derechos
naturales. /n este sentido, el legislador no podr#a desconocer la ra)n humana.
4.2. #erec$os +undamentales
1. @na primera apro(imacin conceptual en torno a esta nocin nos lo da
la refle(in continental4europea, ,ue consiste en ,ue los Derechos
*undamentales son a,uellos Derechos Humanos o a,uellos Derechos naturales
positi"i)ados en las constituciones. /s decir, se reputa como Derechos
*undamentales, a,uellos derechos ,ue el legislador, normalmente el legislador
constituyente, lo esta!lece y positi"i)a en los te(tos constitucionales.
=erm.n Eidart Campos y Daniel Herrendorf anotan ,ue lo de
8fundamentales8 slo aparece una "e) ,ue el Derechos 0ositi"o los reconoce y
acoge en su misma positi"idad. e entiende, entonces, ,ue si tal es la acepcin
de esta adjeti"o, hay 44y de!e ha!er44 derechos humanos 8antes8 y 8fuera8 del
derecho positi"o+ pero no hay derechos fundamentales sino a partir del momento
en ,ue a,uellos derechos ingresan al derecho positi"o+ es decir al derecho
constitucional de cada /stado
(22)
. /sta refle(in la retomaremos luego.
0eces4Ear!a precisa ,ue los Derechos *undamentales$
i) on m.s precisos ,ue la e(presin Derechos Humanos y carecen del
lastre de la am!igFedad ,ue -sta supone+
ii) 0uede a!arcar las dos dimensiones en los ,ue aparecen los Derechos
Humanos, sin incurrir en los reduccionismos iusnaturalistas o positi"istas
2. /l t-rmino Derechos *undamentales, %drotis fondamentau&%
de *rancia en los preludios a la Declaracin de los Derechos del Hom!re y del
Ciudadano de 9GHI. 86a e(presin ha alcan)ado, luego, especial relie"e en
Alemania, donde !ajo el t#tulo de los *rundrechte se ha articulado el sistema de
relaciones entre el indi"iduo y el /stado, en cuanto fundamento de todo el orden
jur#dico4pol#tico8
(24)
.
0-re)46uDo, en esta perspecti"a, sostiene ,ue hoy se ad"ierte una
tendencia a reser"ar la denominacin 8Derechos *undamentales8 para designar a
los Derechos Humanos positi"i)ados a ni"el interno+ en tanto ,ue la frmula
Derechos Humanos es lo m.s usual en el plano de las declaraciones o
con"enciones internacionales
(2)
.
Ahora !ien, ca!e refle(ionar si la distincin entre Derechos Humanos y
Derechos *undamentales es simplemente una opcin terminolgico4conceptual
sin trascendencia jur#dico4pol#tica alguna o si, por el contrario, la distincin
depara alguna consecuencia jur#dico4positi"a. /n !uena cuenta$ :a ,u- responde
en nuestros d#as la nota de fundamentalidad de los Derechos *undamentales;.
@n r.pido recorrido nos lle"a a o!ser"ar la gran am!igFedad y "aguedad
conceptual por la heterog-nea interpretacin doctrinaria y la ausencia de unidad
de criterios. Con todo, los Derechos *undamentales parten de un documento
histrico concreto$ su reconocimiento jur#dico en las Constituciones. As#, y en
esta perspecti"a, los Derechos *undamentales han tenido las caracter#sticas
tradicionales, como son sus notas de universalidad! su inalienabilidad
car.cter absoluto. Hoy estas caracter#sticas son relati"as para e(plicar y
fundamentar los Derechos *undamentales. /n efecto, hoy se sostiene ,ue el
car.cter de los Derechos *undamentales los da el grado de resistencia
mismos, es decir de su especial fortale)a frente a las decisiones de los rganos
pol#ticos. 0ero, por otro lado, los Derechos *undamentales tienen una singular
do!le naturale)a, como lo ha di"ulgado entre nosotros *rancisco *ern.nde)
egado. As#, por un lado, los derechos fundamentales son 8derechos su!jeti"os,
derechos de los indi"iduos, no slo en cuanto derechos de los ciudadanos en
sentido estricto, sino en cuanto garanti)an un 8status8 jur#dico o la li!ertad en un
.m!ito de la e(istencia8. 0ero al propio tiempo, y sin perder esa naturale)a
su!jeti"a, los derechos son 8elementos esenciales de un ordenamiento o!jeti"o
de la comunidad nacional, en cuanto -ste se configura como marco de una
con"i"encia humana justa y pac#fica, plasmada histricamente en el /stado de
Derecho y, m.s tarde, en el /stado ocial de Derecho o el /stado social y
democr.tico de Derecho8
(2!)
.
/s m.s, hoy los Derechos *undamentales se erigen en el campo
constitucional como un conjunto de valores ob"etivos !.sicos (en la doctrina
alemana de *rud+ert) y, al propio tiempo, como el marco de proteccin de las
situaciones jur#dicas su!jeti"as.
/n esta perspecti"a, 0-re) 6uDo sostiene ,ue, en su
significacina&iolgica,ob"etiva, los derechos fundamentales representan el
resultado del acuerdo !.sico de las diferentes fuer)as sociales, logrado a partir
de relaciones de tensin y de los consiguientes esfuer)os de cooperacin
encaminados al logro de metas comunes. /n su dimensin sub"etiva
derechos fundamentales determinan el estatuto jur#dico de los ciudadanos, lo
mismo en sus relaciones con el /stado ,ue en sus relaciones entre s#
(2,)
4.2.1. -.odos los derec$os +undamentales/ necesariamente tienen 0ue
estar positi1izados2
De nuestra parte, y desde una postura latinoamericana, de!emos seDalar,
en primer lugar, ,ue no todos los Derechos *undamentales son a,uellos
positi"ados en las constituciones nacionales+ sino ,ue pueden y de hecho
e(istenfuera de la (e& (egum' /s decir, e(isten derechos fundamentales ,ue,
aun,ue no est-n normados en las constituciones, merecen ,ue se les cotice
defundamentales' De ah# ,ue los Derechos *undamentales no se agotan
enunciado en la Carta 0ol#tica. /sto, con todo, merece una mayor e(plicitacin,
no o!stante la larga tradicin continental4europea en considerar ,ue son slo
derechos fundamentales a,uellos ,ue son reconocidos y encofrados
positi"amente en las cartas constitucionales.
a) 0or lo pronto, se de!e seDalar ,ue todos los Derechos *undamentales
son Derechos Constitucionales, en tanto a,uellos se encuentran formulados
normati"amente en las constituciones. Hay, en consecuencia, una relacin de
inclusin! es decir, todos los Derechos *undamentales se encuentran su!sumidos
en los derechos constitucionales
!) 1o todos los Derechos Constitucionales necesariamente son
fundamentales. Conceptualmente los derechos constitucionales, como se "er. en
su ac.pite correspondiente, son a,uellos derechos ,ue est.n incorporados en la
Constitucin. 0or ende, estos derechos 8constitucionales8 se agotan
enunciado y lectura del te(to constitucional+ no pueden ha!er 8otros8 derechos
coti)a!les constitucionalmente, m.s ,ue a,uellos ,ue, como conjunto
normati"o, est.n dispersamente, a lo sumo, dentro del Cdigo Constitucional.
/n este sentido, un stoc- de derechos constitucionales no tendr#an la condicin
de ser derechos fundamentales, aun,ue estos s# tienen la condicin de
constitucionales. /stimamos ,ue a,u# s# proceder#a una "irtual relacin de
interseccin.
c) /(isten, en consecuencia, entre los derechos constitucionales y los
fundamentales, relaciones de inclusin; en algunos casos de interseccin
otros, de e&clusin.
As#, como ya se ha sugerido, todos los Derechos *undamentales est.n ,
por un lado, incluidos o su!sumidos en la Constitucin. on por tanto
fundamentales y constitucionales (Aelacin de inclusin). /mpero, hay muchos
derechos constitucionales ,ue no tienen nada ,ue "er con los fundamentales. e
trata de a,uellos derechos ,ue surgen directamente de la condicin de la
persona, por el cargo o por la funcin ,ue la Constitucin les confiere. Dichos
derechos son e(clusi"os y e(cluyentes. /s decir, los tienen determinadas
personas' (o .ue no ocurre con los derechos fundamentales .ue los tienen todas
las personas'
/n efecto, la Constitucin prodiga una serie de derechos
constitucionales, ,ue los tiene desde el 3efe de /stado (art. 99H)+ los ministros
(arts. 99I, 92%, 92&)+ los congresistas (art. I7, I%, I&, IG, II, 900, 902, 90G,99G,
979, 972, 977)+ los magistrados del 0oder 3udicial (art. 9J&)+ el Defensor del
0ue!lo (art. 9&2)+ el Kinisterio 02!lico (art. 9%I), los miem!ros de las *uer)as
Armadas y 0olic#a 1acional (arts. 9G2, 9GJ), los funcionarios p2!licos (art. J0)+
e(isten, en suma, una serie de derechos ,ue se trocan con las
institucionalesmismas y las funciones y prerrogati"as ,ue ostentan en ra)n al
cargo, funcin etc. 0ero tam!i-n hay otros derechos constitucionales
g$neris! como son los derechos de determinados pue!los al uso de sus lenguas
a!or#genes (art. JH)+ a su identidad -tnica y cultural (art. 2, inc. 9I)+ los derechos
de las comunidades campesinas y nati"as (arts. HH y HI)+ ciertos derechos
particulares de los jueces de pa) a ser elegidos popularmente (arts. 97I, inc. 9G y
9%2)+ los derechos de las municipalidades (arts. 9I9 al 9I&)+ de los futuros
go!iernos regionales (arts. 9IH y 9II).
Como se podr. apreciar, la Constitucin confiere a di"ersas personas, por
su condicin de funcionarios, autoridades, etc., determinados derechos ,ue le
son inherentes al cargo o al ejercicio de sus prerrogati"as. in em!argo, en nada
podr#an emparentarse con los Derechos *undamentales. Hay a,u#, por ende, una
relacin de e(clusin. /n este sentido es ,ue estimamos ,ue es preferi!le usar la
e(presin Derechos *undamentales en ra)n a ,ue ellos comportan derechos
constitucionales de la persona o Derechos Humanos positi"i)ados+ pero tam!i-n
ha!r#a un stoc-, un sector de Derechos *undamentales ,ue no est.n positi"ados.
/stos derechos, como ya hemos sostenido, no son
naturales niderechos morales; sino simplemente derechos ,ue de!en ser
coti)ados como fundamentales y pueden ir siendo jurisprudencialmente
reconocidos. /n este sentido, ya =erm.n Eidart Campos ha planteado un tema
,ue es o!jeto de la *ilosof#a del Derecho
(b)
y ,ue nos suministra argumentos
para ase"erar ,ue pueden, o!"iamente, e(istir derechos+ en este caso,
sostenemos nosotros, derechos de car.cter fundamentales, ,ue no tienen norma
jur#dica. 5 es ,ue, en efecto, m.s all. del puro positi"ismo jur#dico, resulta
acepta!le la proposicin de ,ue puede ha!er derecho sin ,ue e(ista norma
jur#dica. pero tampoco se tratar#a de a,uellos 8derechos naturales8 ,ue, como ya
se ha "isto, no re,uieren estar estrictamente legislados+ tampoco nuestro parecer
los 8u!ica8 a los comprendidos como a,uellos derechos morales del ,ue esgrime
Aonald DBorCin, sino estamos a,u# ante la presencia de nue"os derechos
coti)a!les como fundamentales, ,ue por las circunstancias, las contingencias y
la compleja "i"encia humana merecer. ,ue sea atendi!le como tal, no empece
no estar legislado en los marcos constitucionales. e tratar#a de esos
fundamentales innominados, ,ue "an a ir apareciendo por ah# y ,ue los jueces,
como nue"os reyes midas, con sus sentencias 44,ue superando lo normolgico,
se acer,uen m.s tiernamente a lo diCeolgico44 con"iertan en derecho
,ue f.cticamente esta!a despojado de juridicidad.
4.2.2. 3ol del Amparo en los #erec$os 4undamentales innominados
6a accin de amparo no slo se acti"ar#a para 8crear8 la tutela de
a,uellos derechos fundamentales no positi"ados+ sino tam!i-n para desacti"ar
44"#a la inaplica!ilidad44 normas jur#dicas positi"as in"ustas. 5 a,u#, "iene a
colacin la refle(in de =erm.n Eidart, cuando se interroga si :es posi!le acaso
la e(istencia de un derecho positivo in"usto/. A lo ,ue responde ,ue s#. 0or lo
tanto, tal derecho positi"o es injusto y sin "alide), pero con "igencia sociolgica.
i e(iste esta situacin, "inculado con los Derechos Humanos o Derechos
*undamentales, Eidart Campos plantea esta secuencia ,ue la suscri!imos$ a) hay
un derecho positi"o injusto ("igente sociolgicamente, pero sin "alide) por
infraccin al "alor justicia) ,ue no reconoce, ni ampara, ni promue"e los
derechos del hom!re+ !) ese derecho es, por ello, injusto, pero a la "e) positi"o
("igente y efica)), y c) ,ueda el recurso de la estimati"a para acudir al de!er ser
ideal del "alor y criticar a ese derecho positi"o como injusto, tanto como, a la
"e), para ,ue el "alor (,ue "ale, ,ue orienta y ,ue "alora) impela a con"ertir el
derecho injusto en derecho justo, con reconocimiento, proteccin y promocin
de esos derechos humanos destituidos de positi"idad$ hay ,ue hacerlos ingresar
a -sta mediante la "igencia sociolgica
(2')
.
4.3. #erec$os sub5eti1os
/sta e(presin tam!i-n est. "inculada al campo del Derecho 02!lico y
no es una acepcin e(clusi"a en el Derecho 0ri"ado, si !ien dimanan de dichos
predios. 6o su!jeti"o es lo propio de un sujeto 44en este caso, del hom!re44 lo
,ue radica en -l, lo ,ue es suyo
(2()
.
Lelsen le dio tratamiento org.nico a esta pro!lem.tica del derecho
su!jeti"o y seDala$ 81o cuesta ning2n tra!ajo comprender ,ue la norma jur#dica
en ,ue se estatuye un de!er jur#dico a cargo de alguien de!e ser considerada
como un derecho mo! siempre y cuando ,ue, por "irtud de lo ,ue en ella se
determina, pueda considerarse con respecto a ella en tal relacin ,ue tenga
ra)ones para decir ,ue es m#a, ,ue me pertenece. /s lo ,ue acontece cuando esta
norma jur#dica se pone a mi disposicin, es decir, cuando la "oluntad
condicional del /stado en cuanto a un determinado comportamiento, tal como en
la norma jur#dica se e(presa, se hace depender, entre otras cosas, de m!
se halla condicionada, aparte de otros factores, a una manifestacin de mi
persona8.
8/n cuanto ,ue la norma "urdica es un derecho mo! puede tam!i-n
afirmar ,ue es mi derecho el de!er ,ue para otro estatuye la norma jur#dica, o,
dicho en otros t-rminos, ,ue tengo derecho a ,ue ese otro cumpla con su
de!er8
(3))
.
@na frmula general de los derechos su!jeti"os lo encontramos en
<H?K, citado por el propio Lelsen, cuando e(presa$
8Donde,uiera ,ue atri!uimos a una persona uno de los derechos
indicados, nos encontramos, en primer t-rmino, con un !ien o un inter-s suyo, al
,ue el orden jur#dico dispensa proteccin. Cuando esta proteccin se confiere
mediante la e(istencia de un imperati"o por parte del /stado, por medio de la
conminacin de efectos jur#dicos en caso de trasgresin o, finalmente, mediante
la ejecucin de esos efectos jur#dicos de oficio+ el interesado se comporta, con
respecto a la proteccin, de un modo puramente pasi"o. /l inter-s protegido es,
e"identemente, un inter-s suyo, como es suyo el !eneficio ,ue la proteccin
confiere, pero sin ,ue -l participe para nada en ella. 1o hay, por tanto, ninguna
ra)n para considerar como su derecho la "oluntad del /stado ,ue la protege.
/sto slo puede hacerse cuando sea el interesado mismo el llamado a inter"enir
en la efecti"idad de la proteccin8
(31)
.
Aecapitulando, la dimensin del derecho como facultad para o!rar
reconocido a la "oluntad de los particulares, esto es, en cuanto derecho
su!jeti"o, se halla tam!i-n "inculado a la nocin de Derechos Humanos. Eidart
Campos, contundentemente, enfati)a ,ue los Derechos Humanos son derechos
su!jeti"os por,ue los titulari)a 8su!jeti"amente8 un sujeto de derecho ,ue es el
hom!re, la persona humana
(32)
.
/rnesto 3. >idal =il, m.s modernamente, ha seDalado ,ue el derecho
su!jeti"o constituye poderes, define facultades, otorga potestades y confiere
inmunidades+ unifica t-cnicamente distintas situaciones, las agrupa y les
confiere un tratamiento unitario, sin ,ue ello impli,ue un pronunciamiento so!re
el derecho en cuestin. Agrega 8Muienes con ello su!rayan ,ue una cosa es la
materia de la regulacin (propiedad, li!ertad de e(presin, herencia, intimidad u
honor, educacin, etc.) y otra la forma por la ,ue se asigna a esta materia el
concepto de constituir un derecho su!jeti"o y dar lugar a situaciones antes
seDaladas8
(33)
.
4.4. #erec$os p6blicos sub5eti1os
/sta categor#a fue ela!orada por la escuela del Derecho 02!lico alem.n a
fines del siglo N'N. @no de sus m.(imos e(ponentes es =eorge 3ellineC, ,uien
escri!iera su o!ra titulada %0istema de Derechos P1blicos 0ub"etivos%!
en 9HI2. Ah# logra e(plicar su concepcin en torno a esta su!yugante teor#a.
/l planteo jellineCiano trata de u!icarnos en la concepcin de su -poca
en torno a los Derechos Humanos, adapt.ndolo al funcionamiento de un
determinado tipo de /stado, el li!eral
(34)
.
3ellineC desarrolla in e&tensu la teor#a de los status! ,ue son situaciones
creadas por el Derecho ?!jeti"o, de los cuales surgir.n estos derechos p2!licos
su!jeti"os, ,ue en el seno del lenguaje jur#dico especiali)ado pretenden sustituir
al concepto de Derechos Humanos.
Conceptualmente el Derecho sub"etivo! afirma 3ellineC, 8es la potestad
de ,uerer ,ue tiene el hom!re, reconocida y protegida por el ordenamiento
jur#dico en cuanto se dirige a un !ien o a un inter-s8. i el /stado reconoce
como decisi"a la "oluntad indi"idual, para la e(istencia y e(tensin de los
intereses, esto se transforma en un derecho p2!lico su!jeti"o, pues a esa
"oluntad indi"idual le aDade un reconocimiento jur#dico. 5 as#, a la capacidad de
hacer natural se le atri!uye, como concesin, e(presamente, la capacidad de
e(igir el reconocimiento y la accin del /stado. /sta capacidad, ahora
jur#dicamente rele"ante, forma la potestad jur#dica. 6a misma tiene de especial
,ue es capa) de poner en mo"imiento al /stado a tra"-s del ordenamiento
jur#dico para hacer "aler sus intereses indi"iduales. /sta potestad no se funda en
unas normas jur#dicas ,ue 8permiten8 sino en normas jur#dicas ,ue conceden
una 8potestad8
(3)
.
1o o!stante la cr#tica ,ue se le formula, desde la posicin del
normati"ismo Celseniano
(3!)
, as# como la cr#tica contempor.nea esgrimida por
0eces4Ear!a
(3,)
+ 0-re) 6uDo
(3')
, esta nocin alude en la actualidad a identificar
los Derechos Humanos o Derechos *undamentales relacionados con el /stado,
en oposicin a los Derechos P1blicos 0ub"etivos ,ue "ienen a ser las relaciones
jur#dicas entre particulares. As# prefigurado, los Derechos 02!licos u!jeti"os,
de una u otra manera, afirman los derechos constitucionales a tra"-s de
los status,ue tendr#an las personas como ciudadanos$
negationis o libertatis, donde los ciudadanos slo pueden reclamar omisiones+
como status sub"etionis, ,ue implica la o!ligacin de cumplir los derechos
p2!licos+ como status civitatis, ,ue atri!uye la potestad de reclamar por los
daDos ,ue produce el /stado+ y como status activae civitatis, ,ue ha!ilita a
participar en el manejo de la cosa p2!lica
(3()
.
4.. #erec$os indi1iduales
/sta nocin es la ,ue corresponde a la tradicin anglosajona como
e,ui"alente a las li!ertades ci"iles o derechos ci"iles. /n rigor, este t-rmino se
emple como sinnimo de Derechos Humanos en el per#odo ,ue comprende
desde la afirmacin de las primeras constituciones del iglo N>''' hasta el iglo
N'N. 6a nocin est. interconectada al pensamiento li!eral y se u!ica dentro de
los marcos de la e"olucin de la li!ertad, como muy !ien apunta Aoscoe 0ound
en su c-le!re li!ro
(4))
.
6os derechos indi"iduales corresponde 8u!icarlos8 generacionalmente en
las constituciones de la primera hora+ es decir a,uellas ,ue afirmaron los
primeros cl.sicos derechos ci"iles y pol#ticos. 6a nocin ha estado "inculada a la
no ingerencia estatal en la esfera de la li!ertad de la persona. /s lo ,ue george
3ellineC denominar#a en su momento status libertatis.
4.!. *ibertades p6blicas
/sta es otra nocin ,ue se emparenta con la anterior, esto es, los
derechos indi"iduales y los derechos p2!licos su!jeti"os, derechos y li!ertades
ci"iles. /n !uena cuenta, estamos ante nociones ,ue identifica!an
conceptualmente a los Derechos Humanos o los Derechos *undamentales de la
primera generacin. 6a e(presin es predominantemente francesa y fue
empleada en el art. I de la Constitucin de 9GI7, ,ue proclama!a$
0eces4Ear!a seDala ,ue 8*rente al esp#ritu, sin fuer)a, las li!ertades
p2!licas e(presa!an un esp#ritu, una moralidad apoyada por la fuer)a del
Derecho 0ositi"o. 0odr#amos decir, ,ue con los rasgos propios de la cultura
jur#dica francesa, "iene a significar lo mismo ,ue Derechos 02!licos u!jeti"os
para los alemanes, aun,ue con mayor capacidad de e(pansin, por su inferior
tenor t-cnico4jur#dico, y por su mayor "inculacin con un lenguaje natural con
arraigo en la cultura europea8
(41)
.
6as li!ertades p2!licas, como muy !ien precisa Eidart Campos, son
positi"as, es decir recogidas en el orden constitucional normati"o+ pero a su "e)
dejan fuera los dem.s derechos de la segunda y tercera generacin+ es decir, los
derechos sociales y derechos colecti"os y difusos
(42)
. As#, por ejemplo, la
Constitucin peruana de 9II7 presenta un ampl#simo stocC de li!ertades ,ue, en
l#neas generales son las siguientes$ li!ertad de c.tedra (art. 9H)+ li!ertad de
comercio (art. %I)+ li!ertad de comunicacin (art. 2,2JO, g)$ li!ertad de
conciencia (arts. 2,7O y 9J)+ li!ertad de culto (art. 2,7O)+ li!ertad de contratar
(arts. 2,9JO y &2)+ li!ertad de creacin art#stica (art. 2,HO)+ li!ertad de confesin
(art. 2,7O)+ li!ertad de creacin cient#fica (art. 2,HO)+ li!ertad de creacin
intelectual (art. 2,HO)+ li!ertad de difusin (art. 2,JO)+ li!ertad de eleccin (art.
2,9GO)+ li!ertad de e(presin (art. 2,9JO)+ li!ertad de enseDan)a (art. 97)+ li!ertad
de industria (art. %I)+ li!ertad indi"idual (arts. 2,2JO,!, 2,2JO,g, 200,9O)+ li!ertad
de informacin (arts. 2,JO, 2,%O)+ li!ertad de opinin (art. 2,JO)+ li!ertad personal
(art. 2,2JO,!)+ restriccin o suspensin de la li!ertad (art. 97G,9O)+ li!ertad de
religin (arts. 2,7O, 2,9HO)+ li!ertad de residencia (art. 2,99O)+ li!ertad de reunin
(art. 2,92O)+ li!ertad sindical (art. 2H)+ li!ertad de tr.nsito (art. 2,99O)+ li!ertad de
pensamiento (art. 2,JO) y li!ertad de empresa (art. %I)
(43)
.
0ara un sector acad-mico, los Derechos Humanos y las li!ertades
p2!licas son una misma cosa. ?tro sector esgrime la distincin entre am!os
t-rminos. As#, se afirma ,ue las li!ertades p2!licas consiste en el reconocimiento
al indi"iduo de determinados derechos y -ste se funda en el derecho positi"o y
no en el derecho natural. /n la otra orilla est. el sector ,ue sostiene ,ue las
li!ertades p2!licas no pueden e,uipararse a los Derechos Humanos, en tanto
a,u-l tiene una nocin restricti"a de las li!ertades p2!licas ,ue no comprende a
los derechos sociales
(44)
. Con todo, esta e(presin acusa un regusto histrico en
alusin a los primeros derechos generacionales ,ue se estamparon en las
constituciones decimonnicas. in em!argo, hoy el t-rmino, si !ien puede
identificarse con los derechos fundamentales, no puede ser m.s ,ue en alusin a
a,uellos derechos ci"iles y pol#ticos, pues los derechos fundamentales han
pasado por un proceso e"oluti"o ,ue comprende no slo a la indi"idualidad de la
persona, sino a una serie de derechos colecti"os, difusos y grupales ,ue nada
tienen ,ue "er con la antigua e(presin de li!ertades p2!licas.
1o o!stante todo esto, ca!e sostener ,ue cuando hoy se ha!la de
8li!ertades p2!licas8 el tema est. conectado a la presencia o no de un /stado de
Derecho. /n tal perspecti"a, como ha seDalado 3ean Korange, 86as li!ertades
p2!licas presuponen ,ue el /stado reconoce a los indi"iduos el derecho de
ejercer, al a!rigo de toda presin e(terior, cierto n2mero de acti"idades
determinadas. As#, pues, son li!ertades p2!licas por,ue corresponde a los
rganos del /stado, titular de la so!eran#a jur#dica, reali)ar tales condiciones, ya
las li!ertades p2!licas slo se conci!en en el marco de un sistema jur#dico
determinado8
(4)
.
0or otro lado, ca!e seDalar ,ue los principios ,ue definen y fundamentan
a las li!ertades p2!licas, son pr.cticamente los mismos ,ue est.n su!yacentes en
los Derechos Humanos. As#, Aodolfo 6ara 0onte e(presa ,ue la actual
ta(onom#a de los derechos del hom!re en todos sus planos se proyecta en la
misma nocin de li!ertades p2!licas. As#, el ejercicio de los derechos
indi"iduales, pol#ticos y sociales da lugar a las li!ertades p2!licas en esos
mismos .m!itos del ,uehacer humano. la e(tensin del t-rmino de li!ertades
p2!licas a los ni"eles pol#ticos y sociales es totalmente aplica!le, toda "e) ,ue el
indi"idualismo ,ue de origen caracteri) a las declaraciones de derechos del
hom!re, ha sido superado por una nue"a concepcin ,ue entiende ,ue esos
derechos y sus ejercicios, su traduccin en li!ertades p2!licas, slo son posi!les
en el grupo social y en la sociedad en general
(4!)
.
/n esta posicin, ca!e sostener ,ue el t-rmino, no o!stante sus "iejas
concepciones a las ,ue respondieron, hoy se u!ican en los planos filosfico,
jur#dico y pol#tico. /n el primero encuentran sus principios, en el segundo su
garant#a y en el tercero su reali)acin.
4.,. #erec$os del $ombre
/n el lenguaje corriente, se ha "enido utili)ando la e(presin 8derechos
del hom!re8 como intercam!ia!les con otros conceptos, como derechos
humanos o derechos fundamentales. Histricamente, los derechos del hom!re
surgen como tal cuando son recogidos en las primeras declaraciones de derechos
,ue se dan en /stados @nidos. As#, el 2ill of 3ights de >irginia, de 92 de junio
de 9GG&, a la ,ue siguen otras declaraciones, como la Declaracin de la
'ndependencia y la de algunos /stados de la Confederacin, la posterior
Constitucin *ederal ,ue constitucionali)a por primera "e) muchos derechos en
9HI9, al incluir las die) primeras enmiendas+ y, luego, en 9GHI, en *rancia, con
la Declaracin de los Derechos del Hom!re y del Ciudadano. A partir de este
gran documento, por decirlo as#, la e(presin ad,uiere carta de ciudadan#a.
A partir de la Declaracin de los Derechos del hom!re del iglo N>''',
hasta la Declaracin @ni"ersal de los Derechos Humanos en el iglo NN, se ha
superado esta e(presin ,ue hoy, acaso si se utili)a, ser. por el regusto histrico
,ue ella encierra en s# misma. u!yace en dicha e(presin el pensamiento
filosfico4pol#tico de la Ae"olucin *rancesa. 'gualmente la nocin tiene el
aliento del iluminismo, el iusnaturalismo racionalista 44naturalista, laico y
antihistrico44 y por las corrientes utilitarias y empiristas de la filosof#a
inglesa
(4,)
.
Kontes,uieu y Aousseau fueron los ,ue mayor influencia ejercieron en
el contenido de dicha e(presin. Con todo, la nocin Derechos del Hom!re hoy
ha sido superado por las constituciones modernas. /mpero, tienen otras
acepciones pr(imas, como la e(presin 8derechos innatos8 (art. 9 de la
Declaracin de >irginia), 8derechos naturales8 (art. 2 de la Declaracin de
9GHI), 8derechos originarios8 (art. 7%I del Cdigo Ci"il portugu-s de 9H&G)
Hoy la e(presin se re"ista con otro nomen "uris! muy difundida en los
pa#ses anglosajones, y lo designan como %derechos civiles%! es decir, como
a,uellos derechos del ciudadano como derecho contrapuesto a los derechos
naturales.
'ndependientemente de esta aparente confusin, es necesario deslindar la
nocin 8derechos ci"iles8 de otros derechos de la persona.
0or un lado, los derechos civiles son derechos del ciudadano en su
e(presin de derechos individuales (o los de derechos del indi"iduo como
ciudadano). 0or otro lado, los derechos ci"iles, tal y como aparecen en el 0acto
'nternacional de Derechos Ci"iles y 0ol#ticos, corresponden a los Derechos
*undamentales o constitucionales ,ue la Constitucin de 9II7 los recoge en lo
,ue es la participacin pol#tica del ciudadano indi"idual o grupal en partidos
pol#ticos. in em!argo, estos derechos ci"iles se confunden, por otro lado, con
los derechos cvicos! ,ue son los de!eres ,ue tienen la persona con el /stado y
con la sociedad en su calidad de ciudadano y miem!ro de una comunidad
pol#tica.
/n este sentido, la e(presin 8Derechos del Hom!re8, cuyo origen
decimonnico alud#a a los derechos de la persona de a,uella -poca, hoy se "e
ensanchado con un contenido de los derechos humanos de la 8segunda8 y
8tercera8 generacin. As#, hoy los 8derechos humanos8 44con ser estos 8del
hom!re844 acumule una carga le(ical, "alorati"a y derecho positi"o, ,ue supera
con a!undancia a lo ,ue a fines del siglo N>''' se puso !ajo el rtulo de
derechos del hom!re
(4()
.
4.'. #erec$os de la personalidad
on posiciones jur#dicas fundamentales del hom!re ,ue lo detenta por el
simple hecho de ha!er nacido+ por lo tanto, son aspectos inmediatos de
e(igencia+ son condiciones esenciales de la persona en cuanto ser. Ae"ela un
contenido necesario de la personalidad. 6os derechos de la personalidad
importan la e(igencia del respeto a la propia personalidad, tienen por o!jeto la
proteccin e(terior del sujeto, su modo de ser f#sico y moral de la persona.
'mporta una proteccin de #ndole f#sica, psicolgica, moral y jur#dica
())
6os derechos de la personalidad, como anota 3orge Kiranda
ad,uieren inmediata rele"ancia constitucional, ya sea a t#tulo general o a t#tulo
especial. /n tal perspecti"a, ninguna constitucin, directa o indirectamente, la
puede omitir. A ni"el general, la Constitucin peruana de 9II7 e(presa en el
prtico, art. 9, el principio Cantiano de ,ue la persona es fin en s# mismo y no
medio+ igualmente prescri!e ,ue 8el conce!ido es sujeto de derecho en todo
cuanto le fa"orece8+ al 8li!re desarrollo8 (art. 2, inc. 9), 8la dignidad del hom!re8
(art. 7)+ 8el desarrollo integral de la persona como o!jeto de la educacin8 (Art.
97)+ la 8reali)acin de la persona a tra"-s del tra!ajo8 (art. 29).
A t#tulo especial, la Constitucin peruana en "igor esta!lece di"ersos
segmentos donde se afirman los derechos de la personalidad. As#, el
reconocimiento del derecho a la "ida (art. 2, inc. 9), el derecho a la integridad
moral, ps#,uica y f#sica (art. 2, inc. 9), a la 8identidad8 (art. 2, inc. 9), el goce de
la capacidad ci"il (art. 79)+ el derecho al honor, !uena reputacin, intimidad
personal y familiar, la "o) y a la propia imagen (art. 2, inc. G)+ el derecho a la
li!ertad y seguridad (art. 2, inc. 2J), el derecho a la autotutela de la informacin
personali)ada (art. 2, inc. &)+ el reconocimiento de la li!ertad de informacin,
opinin, e(presin y difusin del pensamiento (art. 2, inc. J)+ el derecho de
rectificacin (art. 2, inc. G)+ a la li!ertad de conciencia, de religin y de culto
(art. 2, inc. 7)+ la li!ertad de creacin intelectual, art#stica, t-cnica y cient#fica
(art. 2, inc. H), la li!ertad de enseDan)a (art. 97)+ el derecho al tra!ajo (art. 22)+
derecho a go)ar de un medio am!iente e,uili!rado (art. 2, inc. 22)+ el derecho a
la cultura (art. 2, inc. H)+ el derecho a la educacin f#sica y el deporte (art. 9J).
1o o!stante la larga )ona de coincidencia, muchos derechos
fundamentales son asimila!les por los derechos de la personalidad. in em!argo,
difieren en algunos aspectos ,ue los ha precisado el profesor lusitano, 3orge
Kiranda. As#, los derechos fundamentales tienen una incidencia p2!lica
inmediata, aun cuando ocurra efectos entre las relaciones entre particulares+ en
cam!io, en los derechos de la personalidad hay una incidencia pri"ada, aun
cuando so!repasen a los Derechos *undamentales. 6os Derechos *undamentales
pertenecen al dominio del derecho constitucional+ los derechos de la
personalidad, al derecho ci"il. @na implica relaciones de los Derechos P1blicos
0ub"etivos; los derechos de la personalidad derechos privados sub"etivos
4.(. #erec$os del pueblo
Hace algunas d-cadas se "iene ha!lando de los 8derechos del pue!lo8,
como complemento de los derechos de la persona, del hom!re y de los Derechos
*undamentales.
As#, el 0acto 'nternacional de Derecho Ci"iles y 0ol#ticos de la ?1@ de
9& de diciem!re de 9I&& prescri!e ,ue$ 8<odos los pue!los tienen el derecho de
li!re determinacin. /n "irtud de este derecho esta!lecen li!remente su
condicin pol#tica y pro"een, asimismo, a su desarrollo econmico, social y
cultural. 0ara el logro de sus fines, todos los pue!los pueden disponer li!remente
de sus ri,ue)as y recursos naturales, sin perjuicio de las o!ligaciones ,ue
deri"an de la cooperacin econmica internacional, !asada en el principio de
!eneficio rec#proco, as# como del derecho internacional. /n ning2n caso podr#a
pri"arse a un pue!lo de sus propios medios de su!sistencia8.
'gual concepto literalmente afirma el 0acto 'nternacional de Derechos
/conmicos, ociales y Culturales.
Con anterioridad, las 1aciones @nidas adopt, el 9J de diciem!re de
9I&0, una 8Declaracin so!re la Concesin de la 'ndependencia a los 0a#ses y
0ue!los Coloniales8. /n dicho instrumento se declara ,ue$ 86a sujecin de los
pue!los a una su!yugacin, dominacin y e(plotacin e(tranjera constituye una
denegacin de los derechos humanos fundamentales, es contraria a la Carta de
las 1aciones @nidas y compromete la causa de la pa) y de la cooperacin
mundiales. <odos los pue!los tienen el derecho de li!re determinacin+ en "irtud
de este derecho, determinan li!remente su condicin pol#tica y persiguen
li!remente su desarrollo econmico, social y cultural8 (Declaracin @na y Dos)
(3)
.
i se hecha una !re"e mirada a los di"ersos instrumentos internacionales
se podr. constatar di"ersas declaraciones ,ue aluden a los Derechos del 0ue!lo
en forma e(presa o impl#cita. As#, por ejemplo, la ?1@ proclam en su
Aesolucin 207G (NN) de G de diciem!re de 9I&% una 8Declaracin so!re el
*omento entre la ju"entud de los ideales de 0a), Aespeto Kutuo y Comprensin
entre los 0ue!los8. 'gualmente e(iste la 8Declaracin de los 0rincipios de la
Cooperacin Cultural 'nternacional8. As#, en su art. '.2 se declara$ 8<odo pue!lo
tiene el derecho y el de!er de desarrollar su cultura8. 8<odas las culturas forman
parte del patrimonio com2n de la humanidad8.
?tro instrumento ,ue esta!lece estos derechos del pue!lo, lo
encontramos en la 8Declaracin so!re la 'nadmisi!ilidad de la 'nter"encin en
los Asuntos 'nternos de los /stados y 0roteccin de su 'ndependencia y
o!eran#a8. 'gualmente la 8Declaracin so!re el 0rogreso y el Desarrollo en lo
ocial8, proclamado por la ?1@ en su Aesolucin 2%J2 (NN'>) de 99 de
diciem!re de 9I&I. /n su art. 9 se prescri!e$ 8<odos los pue!los y todos los
seres humanos, sin distincin alguna por moti"os de ra)a, color, se(o, idioma,
religin, nacionalidad, origen -tnico, situacin familiar o social o con"icciones
pol#ticas o de otra #ndole, tienen derecho a "i"ir con dignidad y a go)ar
li!remente de los frutos del progreso social y, por su parte, de!en contri!uir a
-l8.
Como se podr. apreciar de este !re"e muestreo, son di"ersas las
resoluciones de la Asam!lea =eneral de las 1aciones @nidas y numerosas
conferencias y reuniones cient#ficas, pol#ticas 44especialmente de la @1/C?44
,ue se han ocupado de los derechos a la autodeterminacin! al desen"ol"imiento
de los recursos naturales, as# como tam!i-n los derechos a laidentidad cultural!
la participacin en el patrimonio com1n de la humanidad! a las comunicaciones
entre los pue!los, a la pa), etc.
(4)
.
6a rei"indicacin de estos 8derechos del pue!lo8, por cierto,
corresponden a una significati"a tendencia a la pol#tica del Derecho
'nternacional 02!lico, en estos tiempos ligadas a la desarticulacin de las
relaciones entre las potencias, al despertar del llamado <ercer Kundo, al
"olumen de los pro!lemas, a la creciente circulacin de !ienes y personas, a las
nue"as estrategias del mercado internacional en materias primas y energ#a. 6a
era de la inform.tica, ro!oti)acin y automacin, el uso del sat-lite, etc.+ todo
esto incide en los pro!lemas de un 8reparto8 de los !ienes y ser"icios ,ue
afectan a muchos pue!los su!desarrollados.
6os derechos del pue!lo, as# prefigurados, se u!ican tam!i-n dentro de
lasoberana pol#tica y econmica, de las injusticias creadas y mantenidas en el
interior de la Humanidad. De ah# ,ue e(iste cone(in con las aspiraciones a
un%nuevo orden econmico internacional% de informacin+ de acceso al disfrute
de los !ienes y ser"icios+ a la insercin de los llamados derechos de solidaridad
los Derechos Humanos de la %tercera generacin%.
0or otro lado, se de!e aclarar ,ue no se justifica 44sal"o en circunstancias
e(cepcionales44 el reconocimiento de mo"imientos de li!eracin u otros
an.logos, configurar al pue!lo como sujeto de derecho internacional+ pues el
pue!lo
()
, como se sa!e, forma parte del elemento humano del /stado. /n este
sentido, no puede ha!er confusin entre los derechos del pue!lo 44desde el
derecho a la autodeterminacin, el derecho a la pa), etc.44 y los derechos del
hom!re 44como son el derecho a la "ida, a la li!ertad f#sica, a las con"icciones
religiosas, al tra!ajo, etc.44. Aun,ue est-n interligados, son situaciones distintas.
As#, como muy !ien aclara 3orge Kiranda, los derechos del pue!lo son derechos
de colecti"idad, m.s o menos !ien definidos. /mpero, no puede un pe,ueDo
sector irrogarse dicha prerrogati"a. /stos derechos, so!re todo, son "istos,
anali)ados y afirmados en su defensa en el plano internacional
(!)
.
4.1). #erec$os di+usos
Constituyen un conjunto de necesidades colecti"as indi"idualmente
sentidas. 6os intereses difusos suponen formas complejas de relaciones entre las
personas y grupos en el .m!ito de una sociedad. e trata, pues, de necesidades
comunes a un conjunto indeterminado de indi"iduos y ,ue solamente pueden ser
satisfechas en una perspecti"a comunitaria.
1o son intereses meramente colecti"os, ni puros intereses indi"iduales,
aun,ue pueden proyectarse de modo espec#fico, directa o indirectamente, en
esferas jur#dicas de los intereses colecti"os o indi"iduales.
6a Constitucin peruana de 9II7 proyecta un stoc- de estos singulares
intereses difusos. As#, el patrimonio cultural de la nacin (art. 29)+ la defensa de
los consumidores y usuarios (art. &%)+ la promocin y defensa de la comunidad
(art. G)+ la Conser"acin de las .reas naturales protegidas (art. &H)+ los recursos
naturales como patrimonio de la nacin (art. &&)+ el goce de un am!iente
e,uili!rado y adecuado al desarrollo de la "ida (arts. 2, inc. 22, y &G)+ el derecho
a la salud (art. G)+ el derecho a la seguridad social (art. 90).
0or lo pronto, se de!e reconocer ,ue la proteccin de estos derechos
pueden ser de modo muy diferenciados$ por los ser"icios de la administracin,
directa o indirectamente, del /stado+ por entidades p2!licas, go!iernos locales,
por asociaciones pri"adas (?1=), por los propios interesados.
As# las cosas, la condiciones cam!iantes de la "ida contempor.nea
ofrecen a los intereses difusos una impresionante "olati)acin y de cru)amiento
de l#neas de fuer)a ,ue no pueden inmediatamente ser suscepti!les de reconducir
a es,uemas unilaterales.
A ni"el de la legislacin peruana e(isten normas concretas ,ue dan fe de
esta tem.tica. As# tenemos la impresionante legislacin en torno al patrimonio
cultural y monumental de la nacin+ la 6ey de Consumidores y @suarios, el
Cdigo 0rocesal Ci"il, el Cdigo del Kedio Am!iente y de los Aecursos
1aturales, la di"ersa legislacin so!re los recursos naturales espec#ficos, etc.
. El 7mbito de proteccin del Amparo
A diferencia de otros modelos, como el de /spaDa, ,ue su recurso
constitucional de Amparo sir"e para la tutela de un n2mero limitado de
derechos, el modelo peruano de jurisdiccin constitucional de la li!ertad
formalmente pre"- la proteccin lata de los 8derechos reconocidos por la
Constitucin8. in em!argo, el .m!ito de proteccin podr#a distinguir las
siguientes materias de lo ,ue ya se ha a!ordado$
a) /n primer lugar, los Derechos Constitucionales. A,u# ca!e distinguir
a,uellos ,ue est.n en forma e(presa o en forma t.cita. 6o propio de!e reputarse
como constitucionales a,uellos otros$
i) de naturale)a an.loga+
ii) los ,ue se fundan en la dignidad del hom!re+
iii) los ,ue se !asan en los principios de la so!eran#a del pue!lo+
i") los ,ue se fundan en los principios del /stado Democr.tico de
Derecho+ y
") los principios ,ue sustentan la forma repu!licana de go!ierno.
0or lo pronto, una sistemati)acin apro(imati"a de los principios de la
Constitucin de 9II7 ,ue e(presamente dispensa son los siguientes$
4 de anualidad del presupuesto del sector p2!lico$ GG+ GH.
4 del estado democr.tico de derecho$ 7.
4 de la forma repu!licana de go!ierno$ 7.
4 de la igualdad ante la ley$ 2, 2O.
4 de irretroacti"idad de las leyes$ 907.
4 de igualdad de oportunidades sin discriminaciones$ 2&, 9O.
4 del car.cter irrenuncia!le de los derechos del tra!ajador$ 2&, 2O.
4 de la interpretacin fa"ora!le al tra!ajador en caso de duda so!re el
sentido de la norma$ 2&, 7O.
4 de igualdad y respeto de los derechos fundamentales de la persona$ GJ.
4 de inaplica!ilidad por analog#a de la ley penal$ 97I, IO.
4 de la legalidad sancionadora$ 2, 2JO, d.
4 de la li!ertad de empresa, comercio e industria$ %I.
4 de la li!ertad de c.tedra$ 9H.
4 de educacin gratuita$ 9G.
4 de la o!ligatoriedad de la educacin inicial, primaria y secundaria$ 9G.
4 de ,ue el poder emana del pue!lo$ J%.
4 de ,ue no hay prisin por deudas$ 2, 2JO, c.
4 de pluralidad de la oferta educati"a$ 9G.
4 de reciprocidad en el cumplimiento de los tratados de e(tradicin$ 7G.
4 de so!eran#a del pue!lo$ 7.
4 de unidad y e(clusi"idad jurisdiccional$ 97I, 9O.
4 de gratuidad de la administracin de justicia$ 97I, 9&O.
4 de toda persona a formular an.lisis y cr#tica de las resoluciones
judiciales$ 97I, 20O.
4 del r-gimen penitenciario$ 97I, 22O.
4 de separacin de poderes$ J7.
4 tri!utario de reser"a de la ley$ GJ.
4 de derogacin de la ley por otra ley$ 907.
4 de la funcin jurisdiccional$ 97I.
4 de no dejar de administrar justicia por "ac#o o deficiencia de la ley$
97I, HO.
4 generales del derecho$ 97I, HO, 9H9.
4 de no ser penado sin proceso judicial$ 97I, 90O.
4 de no ser condenado en ausencia$ 97I, 92O.
4 de no ser pri"ado del derecho de defensa$ 97I, 9JO.
4 de ,ue toda persona de!e ser informada por escrito de las causas o
ra)ones de su detencin$ 97I, 9%O.
Como se podr. apreciar, un !uen elenco de estos principios son pasi!les
de tutela "#a la accin de Amparo.
b) /n segundo lugar, el .m!ito de proteccin del Amparo ser#a de los
Derechos *undamentales+ entendi-ndose a,u#, claro est., no slo a,uellos
Derechos Humanos positi"i)ados en el te(to constitucional, sino tam!i-n ,ue
merece ampliarse el concepto de derechos fundamentales para a,uellos ,ue a2n
no estando escriturariamente formulados en la norma constitucional pero pueden
ser coti)ados como fundamentales por la creacin jurisprudencial, !ien sea de la
pro"eniente de los jueces ordinarios, como de los magistrados del <ri!unal
Constitucional. /s decir, a,u# estamos ante el .m!ito de proteccin de los
Derechos *undamentales innominados ,ue de!en ser tutelados por el Amparo.
c) /n tercer lugar, el .m!ito de proteccin del amparo, a tra"-s del art. 7
de la propia Constitucin ,ue permite fundamentar como derechos a,uellos ,ue
deri"an de la 8dignidad del hom!re8, permite un ampl#simo elenco ,ue !ien
podr#an ser refundidos !ajo los conceptos de proteccin de$
i) los Derechos 1aturales+
ii) los Derechos Korales+
iii) el cl.sico concepto lato de los 8Derechos del Hom!re8.
d) /n cuarto lugar, los principios de la so!eran#a del pue!lo pre"ista
tam!i-n en la cl.usula 7 de la 6ey *undamental, permite a tra"-s de ella
incorporar a,u# el concepto de proteccin, aun,ue gen-rico, de los %derechos del
pueblo%.
e) /l 8/stado Democr.tico de Derecho8 ,ue igualmente enfati)a la
cl.usula tres, permite un desarrollo ampl#simo de creacin e interpretacin de
los dem.s conceptos afines a los Derechos Humanos, como son los$
i) derechos su!jeti"os+
ii) derechos 02!licos u!jeti"os+
iii) los Derechos indi"iduales+
i") las li!ertades p2!licas+
") los derechos de la personalidad.
/n suma, la Accin de Amparo es ,ui). de todos los dem.s procesos
constitucionales ,ue e(isten en los di"ersos sistemas de jurisdiccin
constitucional comparado, el m.s amplio y formida!le instrumento tutelador de
una "ast#sima y compleja red de derechos, ll.mese derechos constitucionales,
"alores constitucionales, derechos fundamentales, derechos naturales o morales,
etc.
0or cierto ,ue todo esto de!e ser apoyado por un ra)onamiento
constitucional de una amplia apertura en la mentalidad de los magistrados, tan
sometidos al puro positi"ismo reduccionista ,ue acusa el modelo peruano. Con
todo, !asta con el elenco de los Derechos *undamentales y Constitucionales,
para ,ue "#a una interpretacin pro libertatis, se e(panda una enorme creacin
de nue"os derechos ,ue hoy no est.n positi"i)ados.
Desde luego, el .m!ito de proteccin del Amparo no se manifiesta en
forma amplia, en la tutela de todos los Derechos *undamentales. As#, en otros
sistemas constitucionales, los medios de proteccin de los derechos y li!ertades
fundamentales slo se pre"-n a ni"el constitucional respecto a determinados
derechos ,ue se coti)an como constitucionales. /llo ocurre, por ejemplo, en el
caso de Alemania, /spaDa y algunos sistemas latinoamericanos, como Chile y,
en parte, Colom!ia.
a) As#, en Alemania, el recurso de amparo, en el <ri!unal Constitucional
*ederal, slo se destina a proteger determinados derechos y li!ertades
constitucionales denominados 8derechos fundamentales 4*rundrechte5%
enumerados en el cap#tulo primero, art#culos 9 al 9I de la misma y una serie de
derechos e,uiparados a ellos ,ue son coti)ados en los art#culos 204J, 77, 7H,
909, 907 y 90J de la 6ey *undamental).
/n el cap#tulo primero se reconocen, !.sicamente, los siguientes
derechos$ dignidad del hom!re (art. 9), li!re desarrollo de la personalidad (art. 24
9), derecho a la "ida y a la integridad f#sica (art. 242), igualdad (art. 7), li!ertad
ideolgica y religiosa (art. J49), li!ertad de cultos (art. J42), derecho a la
o!jecin de conciencia (art. J47 y art. 924a42), li!ertad de e(presin e
informacin (art. %49), li!ertad de enseDan)a e in"estigacin (art. %47), derecho
al matrimonio, proteccin de la familia y no discriminacin por ra)n de
nacimiento e(tramatrimonial (art. &), derecho a la educacin (art. G), li!ertad de
reunin (art. H), li!ertad de asociacin (art. I), in"iola!ilidad del secreto de las
comunicaciones (art. 90), li!ertad de residencia y circulacin (art. 99), derecho a
escoger li!remente la profesin y el lugar de tra!ajo (art. 92), in"iola!ilidad del
domicilio (art. 97), derecho a la propiedad pri"ada y a la herencia (art. 9J),
derecho a la nacionalidad alemana (art. 9&49), derecho de asilo pol#tico a los
e(tranjeros (art. 9&42), derecho de peticin (art. 9G). A estos
derechos fundamentales , de!en agregarse, como ya hemos indicado, los
derechos e.uiparados a ellos$ derecho de resistencia contra ,uien,uiera ,ue
act2e contra el orden constitucional (art. 204J), igualdad de derechos y
o!ligaciones de los alemanes en todos los /stados de la *ederacin (art. 7749),
derecho a acceder en pie de igualdad a los cargos p2!licos (art. 7742), derecho
electoral acti"o y pasi"o (art. 7H), prohi!icin de los tri!unales de e(cepcin y
derecho al jue) natural (art. 909), derecho a ser o#do ante los tri!unales (art. 9074
9), non bis in idem (art. 90747), garant#as jur#dicas para los casos de pri"acin de
li!ertad (art. 90J), etc.
(,)
.
b) /n el caso del sistema constitucional espaDol, la C/ de 9IGH,
siguiendo la influencia de la 6ey *undamental de Eonn, igualmente limita la
proteccin constitucional mediante el recurso de amparo a ciertos derechos y
li!ertades constitucionales, ,ue son los reconocidos en el art. 9J, seccin
primera del cap#tulo segundo (arts. 9% al 20), y en el segundo apartado del
art#culo 70 de la (e& (egum. As#, el Amparo espaDol protege los siguientes
derechos$
4 'gualdad ante la ley (art. 9J).
4 Derecho a la "ida y a la integridad f#sica y moral (art. 9%).
4 6i!ertad ideolgica, religiosa y de culto (art. 9&).
4 Derecho a la li!ertad y seguridad personales (art. 9G).
4 Derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia
imagen (art. 9H49 y 9H4J).
4 'n"iola!ilidad del domicilio (art. 9H42).
4 ecreto de las comunicaciones (art. 9H47).
4 Derecho a elegir li!remente la residencia , a circular por el territorio
nacional, y a entrar y salir li!remente de /spaDa (art. 9I).
4 Derecho a la li!ertad de e(presin y a la difusin li!re del pensamiento
(art. 20494a).
4 Derecho a la produccin y creacin literaria, art#stica, cient#fica y
t-cnica (art. 20494!).
4 6i!ertad de c.tedra (art. 20494c).
4 Derecho a comunicar o reci!ir li!remente informacin "era) por
cual,uier medio de difusin (art. 20494d).
4 Derecho de reunin y de manifestacin (art. 29).
4 Derecho de asociacin (art. 22).
4 Derecho a participar en los asuntos p2!licos (art. 2749).
4 Derecho a la igualdad de acceso a las funciones y cargos p2!licos (art.
2742).
4 Derecho a o!tener la tutela de los jueces y tri!unales (art. 2J49).
4 Derecho al jue) ordinario predeterminado por la ley, a la defensa ya la
asistencia de letrado, a ser informado de la acusacin formulada, a un proceso
p2!lico sin dilaciones inde!idas y con todas las garant#as, a utili)ar los medios
de prue!a pertinentes para su defensa, a no declarar contra s# mismo, a no
confesarse culpa!le y a la presuncin de inocencia (art. 2J42).
4 0rincipio de legalidad penal (art. 2%49).
4 Derecho de los reclusos a un tra!ajo remunerado y a los !eneficios
correspondientes de la eguridad ocial. al acceso a la cultura y al desarrollo
integral de su personalidad (art. 2%42).
4 Derecho a la educacin y a la li!ertad de enseDan)a (art. 2G49).
4 6i!ertad de creacin de centros docentes, dentro del respeto a los
principios constitucionales (art. 2G4&).
4 Derecho a sindicarse li!remente (art. 2H49).
4 Derecho a la huelga (art. 2H42).
4 Derecho de peticin indi"idual y colecti"a (art. 2I).
4 Derecho a la o!jecin de conciencia (art. 7042)
(')
.
c) /n el caso de Chile, la Constitucin, a parte de regular el H.!eas
Corpus para proteger a todo indi"iduo ,ue se encuentra arrestado, detenido o
preso por infraccin de la Constitucin, se encuentra el %recurso de
proteccin%, nomen "uris con el ,ue se conoce as# al amparo. /ste recurso de
proteccin est. destinado a amparar determinados derechos constitucionales.
/l art#culo 20 de la Constitucin esta!lece$
8Art. 20.4 /l ,ue por causa de actos u omisiones ar!itrarios o ilegales
sufra pri"acin, pertur!acin o amena)a en el leg#timo ejercicio de los derechos
y garant#as esta!lecidos en el art#culo 9I, n2meros 9, 2, 7 inciso cuarto, J, %, &, I
inciso final, 99, 92, 97, 9%, 9& en lo relati"o a la li!ertad de tra!ajo y al derecho
a su li!re eleccin y li!re contratacin, y a lo esta!lecido en el inciso cuarto, 9I,
29, 22, 27, 2J y 2% podr. recurrir por s# o por cual,uiera a su nom!re, a la Corte
de Apelaciones respecti"a, la ,ue adoptar. de inmediato las pro"idencias ,ue
ju)gue necesarias para resta!lecer el imperio del derecho y asegurar la de!ida
proteccin al afectado, sin perjuicio de los dem.s derechos ,ue pueda hacer
"aler ante la autoridad o los tri!unales correspondientes.
0roceder., tam!i-n, el recurso de proteccin en el caso del 1O H del
art#culo 9I, cuando el derecho a "i"ir en un medio am!iente li!re de
contaminacin sea afectado por un acto ar!itrario o ilegal imputa!le a una
autoridad o persona determinada8.
Conforme a esta enumeracin, entonces slo encuentran proteccin los
siguientes derechos y li!ertades constitucionales$
9. /l derecho a la "ida y a la integridad f#sica y ps#,uica (9I,9).
2. 6a igualdad ante la ley (9I,2).
7. /l derecho a ser ju)gado por sus jueces naturales (9I,7).
J. /l derecho al respeto a la "ida pri"ada y p2!lica y a la honra de la
persona y su familia (9I,J).
%. 6a in"iola!ilidad del hogar y de toda forma de comunicacin pri"ada
(9I,%).
&. 6a li!ertad de conciencia y de cultos (9I,&).
G. /l derecho a elegir el sistema de salud (art. 9I,I in fine).
H. 6a li!ertad de enseDan)a (9I,99).
I. 6a li!ertad de emitir opinin y la de informar (9I,92).
90. /l derecho de reunin (9I,97).
99. /l derecho de asociacin (9I,9%).
92. 6a li!ertad de tra!ajo, y el derecho a su li!re eleccin y contratacin
(9I,9&).
97. /l derecho de sindicacin (9I,9I).
9J. 6a li!ertad econmica (9I,29).
9%. /l derecho a la no discriminacin (9I,22).
9&. 6a li!ertad de ad,uisicin de propiedad (9I,27).
9G. /l derecho de propiedad (9I,2J).
9H. /l derecho de autor (9I,2%).
9I. /l derecho a "i"ir en un medio am!iente li!re de contaminacin (20).
*uera de estos derechos y li!ertades constitucionales, como lo seDala
Allan A. EreBer4Car#as, los otros derechos consagrados en la Constitucin, no
encuentran medios de proteccin espec#ficos, sino ,ue su amparo corresponde a
los tri!unales ordinarios por las "#as judiciales ordinarias
(()
.
d) Colom!ia, igualmente, pre"- el amparo con otro nom!re$ la
tutela, y protege los siguientes derechos$
9. Derecho a la "ida (art. 99).
2. Derecho a no ser desaparecido, ni ser sometido a torturas o tratos
inhumanos o degradantes (art. 92).
7. Derecho a la igualdad (art. 97).
J. Derecho a la personalidad (art. 9J).
%. Derecho a la intimidad (art. 9%).
&. Derecho al li!re desarrollo de la personalidad (art. 9&).
G. 0rohi!icin de la escla"itud, ser"idum!re y trata de seres humanos
(art. 9G).
H. 6i!ertad de conciencia (art. 9H).
I. 6i!ertad de cultos (art. 9I).
90. 6i!ertad de e(presin (art. 20).
99. Derecho a la honra (art. 29).
92. Derecho de peticin (art. 22).
97. 6i!ertad de circulacin (art. 2J).
9J. Derecho al ejercicio de profesiones (art. 2&).
9%. 6i!ertad de enseDan)a (art. 2G).
9&. 6i!ertad personal (art. 2H).
9G. Derecho al de!ido proceso y a la defensa (art. 2I).
9H. Derecho al h.!eas corpus (art. 70).
9I. Derecho a re"isar las decisiones judiciales (art. 79).
20. Derecho a no declarar contra s# mismo (art. 77).
29. 0rohi!icin de penas de destierro, perpetuas y confiscatorias (art.
7J).
22. Derecho de reunin (art. 7G).
27. Derecho de participacin pol#tica y al sufragio (art. J0).
*uera de estos derechos y li!ertades constitucionales, los otros derechos
constitucionales no encuentran proteccin constitucional a tra"-s de la 8accin
de tutela8, sal"o ,ue se trate de un derecho no seDalado e(presamente en la
Constitucin como fundamental, pero cuya naturale)a permita su tutela para
casos concretos, en cuyo caso la Corte Constitucional de!e dar prelacin en la
re"isin de estas decisiones (art. 2, Decreto 2%I9 de 9II9). De!e seDalarse,
adem.s, ,ue el Decreto 1O 70& del 9I.02.I2, por el cual se reglamenta el decreto
2%I9 de 9II9, aclara e(presamente ,ue$
8Art. 2.4 De conformidad con el art#culo 9 del Decreto 2%I9 de 9II9, la
accin de tutela protege e(clusi"amente los derechos constitucionales
fundamentales y, por lo tanto, no puede ser utili)ado para hacer respetar
derechos ,ue slo tienen rango legal o para hacer cumplir las leyes, los decretos,
los reglamentos o cual,uiera otra norma de rango inferior8
(!))
.


N8.A9:

(a) */A1A1D/P /=AD?, *rancisco$ %(a 6eora 7urdica de
los Derechos #undamentales y la Constitucin 8spa9ola de :;<= y en su
Interpretacin por el 6ribunal Constitucional%, en 3e1ista ;ur<dica
?rgano ?ficial del Colegio de A!ogados de 6a 6i!ertad, G% ADos, /dicin
especial, 1O 97J, /nero49II& 3ulio49III, <rujillo, pp. &7J4&7%.
(b) 8@n sistema de derechos humanos es completo cuando y
por,ue se compone no slo de derechos ,ue disponen de normas
descripti"as, sino de los ,ue no tienen esa constancia escritutaria, pero
cuentan con recepcin en el ple(o de principios y de "alores ,ue insuflan
esp#rtu a la Constitucin y ,ue acompaDan a lo ,ue su letra normati"a
consigna8. E'DAA< CAK0?, =erm.n$ %(a interpretacin de los
derechos humanos%, en *ecturas Constitucionales Andinas
9IIJ, p.9H.
(1) o!re el H.!eas Data e(isten ya un importante marco !i!liogr.fico. As# tenemos a
AEAD, amuel$ %Hbeas Data y Conflictos entre >rganos Constitucionales? Dos )uevos
Procesos Constitucionales%, en =*a Constitucin de 1((3. An7lisis & Comentarios=
6ecturas so!re <emas Constitucionales, 6ima, Comisin Andina de 3uristas, 1O 90, pp. 2&% y ss.
=AAC'A E/6A@1D/, Domingo$ #erec$o >rocesal Constitucional, 'nstituto '!eroamericano
de Derecho Constitucional, Karsol 0er2 /dit., <rujillo, 9IIH, pp. G7 y ss. /0'1?A
A6DAQA4E, /loy$ %(a (ey @AB<C? DPrincipio del fin del Hbeas Data en el Per1 o inicio de
su necesario redimensionamiento/%, en 3e1ista ;ur<dica, ?rgano ?ficial del Colegio de
A!ogados de 6a 6i!ertad, 1O 97J, enero 9II& 4 julio 9III, <rujillo, pp. %&I y ss. A=R/,
1-stor 0edro$ %Hbeas Data? su desarrollo constitucional%, en =*ecturas Constitucionales
Andinas=, 1O 7, 6ima 9IIJ. A ni"el de la doctrina comparada, puede "erse a 0@CC'1/66',
?scar$ %Hbeas Data? Aportes para una eventual reglamentacin%, en =El #erec$o=
9G.02.I, pp. H y ss. A@'P K'=@/6, Carlos$ %8n torno a la proteccin de los datos personales
automatizados%, en =3e1ista de Estudios >ol<ticos= (1ue"a /poca), Kadrid, 1O HJ, a!ril4junio
9IIJ, pp. 2J9 y ss. 6@CA K@A'66?, 0a!lo$ =El derec$o a la autodeterminacin
in+ormati1a=, Kadrid, <ecnos, 9II0, e =?n+orm7tica & proteccin de datos personales=
Kadrid, Centro de /studios Constitucionales, 9II7. >'66A>/AD/ K/1/1D/P,
'gnacio$ %Proteccin de datos personales! derecho a ser informado y autodeterminacin
informativa del individuo%, en =3e1ista Espa@ola de #erec$o Constitucional=, ADo 9J, 1O J9,
mayo4agosto 9IIJ, pp. 9HG y ss. y a ?<H?1 'D?@, 3.K.$%(as nuevas figuras del derecho
constitucional brasile9o? Eandado de In"uncao y Habeas Data%, en =Aolet<n BeCicano de
#erec$o Comparado=, 1ue"a erie, 1O G0, enero4a!ril, @1AK, pp. 9&I49HG.
(2) o!re la !i!liograf#a en torno al H.!eas Corpus, supra, cita n2mero 29 y 2I del
ensayo =3D"imen *e"al del %7beas Corpus & Amparo=. 0ero, igualmente, puede "erse a
/=@'=@A/1 0AA/6', *rancisco$ %(a libertad personal! detencin arbitraria y Hbeas
Corpus? las novedades en la Constitucin de :;;F%, en la Constitucin de 1((3. An7lisis &
Comentarios, >ol. '', erie$ *ecturas sobre .emas Constitucionales, 1O 99, 6ima, CA3. 9II%,
pp. 97 y ss. Con anterioridad y del mismo autor$ =*os retos de una democracia insu+iciente=
Comisin Andina de 3uristas, 6ima, 9II0, pp. H9 y ss.
(3) DA1? ?AD?Q/P, 3orge$ %8l Amparo por >misin y la Accin de
Cumplimiento%, en *ecturas Constitucionales Andinas, 1O 7, Comisin Andina de 3uristas,
6ima, 9IIJ, pp. 9IG y ss. 6A1DA, C-sar$ %(a Accin de Cumplimiento en el Proyecto de la
Constitucin del Per1 de :;;F%, en 3e1ista del 4oro, ADo 6NNN', 1O 9, 9II7, pp. %7 y ss.
/dgar CAA0'? KAAC? tiene un ensayo so!re la Accin de Cumplimiento, a2n in-dito.
(4) DA1? ?AD?Q/P, 3orge$ =3D"imen >rocesal de la Accin >opular=
en*ecturas sobre .emas Constitucionales, 6ima, Comisin Andina de 3uristas, 1O J. @n
tra!ajo pionero en esta materia se lo de!emos a A6>AA/P 'K?1/<<', Kanuel <.$
torno a la Accin Popular%, en #erec$o, 0ontificia @ni"ersidad Catlica, 1O 72, 6ima, 9IGJ, pp.
G74GH.
() o!re el tema de la Accin de 'nconstitucionalidad, pueden "erse los tra!ajos de
DA1?, 3orge y ?@A, Carmen$ %8l Control 7urisdiccional de la Constitucionalidad de las
)ormas 7urdicas de Carcter *eneral%, en AA.>>.$ =*a Constitucin >eruana de 1(,(=
dirigida por *. /guiguren 0raeli, Cultural Cu)co, 6ima, 9IHG. =AAC'A E/6A@1D/,
Domingo$ %8l Control de la Constitucionalidad de las (eyes en el Per1%, en =?us et >raCis=
97, junio de 9IHI. Del mismo autor$ %8l Control de la Constitucionalidad de las (eyes en
Iberoam$rica%, en AA.>>.$ =*ibro %omena5e a Elises Bonto&a Ban+redi=, Cultural Cu)co
/dit., 6ima, 9IHI. <am!i-n del mismo autor$ %(a Accin de Inconstitucionalidad en el Derecho
Comparado%, en =*ecturas Constitucionales Andinas=, Comisin Andina de 3uristas, 1O 9,
agosto de 9II9. Desde una perspecti"a de acad-micos e(tranjeros$ 1?=@/'AA A6CA6A,
Hum!erto$ %Consideraciones sobre la 7urisdiccin Constitucional y la Accin de
Inconstitucionalidad en el Derecho Comparado%, en *ecturas Constitucionales Andinas
Comisin Andina de 3uristas, 6ima, 9II9, pp. 9II y ss. /n la misma fuente tam!i-n a *'N4
PAK@D'?, H-ctor$ %(a 7usticia Constitucional en Am$rica (atina%, pp. 99 y ss. Del mismo
autor$ =?ntroduccin al Estudio de la #e+ensa de la Constitucin en el 8rdenamiento
BeCicano=, Centro de /studios Constitucionales K-(ico4 Centroam-rica, 'nstituto de
'n"estigaciones 3ur#dicas de la @ni"ersidad Autnoma de K-(ico, K-(ico, 9IIH, pp. H& y ss. 5,
m.s recientemente, a EAA=/ CAKAPA1?, 3oa,u#n$ =*a Accin de ?nconstitucionalidad=
@1AK, K-(ico, 9IIH, pp. G7 y ss. @na "isin panor.mica en */A1A1D/P /=AD?,
*rancisco$ %8l Control de la Constitucionalidad en Iberoam$rica? sus rasgos generales y su
g$nesis en el pasado siglo%, en >ensamiento Constitucional, 0@C, 6ima, ADo ''', 1O 7.
(!) =AAC'A 0/6A5?, Kanuel$ *as .rans+ormaciones del Estado Contempor7neo
Alian)a /dit., Kadrid, 9IGG, p. &&.
(,) A<'/1PA, Kanuel$ %Derechos )aturales o Derechos Humanos? un Problema
0emntico%, en >ol<tica & #erec$os %umanos, *ernando <orres, >alencia, 9IG&, pp. 9%479. Del
mismo autor$ %Gna Clasificacin de los Derechos Humanos%, en Anuario de #erec$os
%umanos, 1O J, 9IHG, pp. 2I4J0.
(') */A1A1D/, /use!io$ %8l Problema del #undamento de los Derechos Humanos%
en Anuario de #erec$os %umanos, 1O 9, 9IH9, pp. G74992. Del mismo autor$
7usticia y Derechos Humanos%, #ebates, Kadrid, 9IH7+ %Concepto de Derechos Humanos%
en #erec$o & *ibertades, 1O 9, 9II7, pp. J%4JI. 'gualmente destaca en esta orilla, 0/A/P
6@Q?, /nri,ue$ %Delimitacin Conceptual de los Derechos Humanos%, en #erec$os %umanos/
9i"ni+icacin/ Estatuto ;ur<dico & 9istema, edicin a cargo de 0-re) 6uDo, 0u!licaciones de la
@ni"ersidad de e"illa, 9IGI, pp. 974J%+ %Concepto y Concepcin de los Derechos Humanos
4Acotaciones a la Ponencia de #rancisco (aporta5%, en #oCa, 1O J, 9IHG, pp. JG4&&+
#erec$os 4undamentales=, <ecnos, Kadrid, 9IHH+ y finalmente su tratado$
%umanos/ Estado de #erec$o & Constitucin=, %ta. /dic., <ecnos, Kadrid, 9II%.
(() 6A0?A<A, *rancisco$ %0obre el Concepto de Derechos Humanos%, en
9IHG, pp. 274J&+ %Contestacin a las Crticas de P$rez (u9o! Atienza y 3uiz manero%
1O J, 9IHG, pp. G9 y ss. /n esta misma posicin se encuentra A@'P K'=@/6, A.$ %(os Derechos
Humanos como Derechos Eorales! D8ntre el problema Herbal y la Denominacin Confusa/%
4undamento de los #erec$os %umanos, /dicin de =regorio 0eces4Ear!a, #ebate
9II0, pp. 9JI49&0.
(1)) */A1A1D/P =A6'A1?, A.$ #erec$o Natural. ?ntroduccin 4ilos+ica del
#erec$o, %ta. /dic., Arecea, Kadrid, 9IH&. Del mismo autor$ %Derechos #undamentales%
en*ecciones de .eor<a del #erec$o & #erec$o Natural, @1/?, Kadrid, 9IIJ, pp. J274J7J.
'gual temperamento asume H/A>ADA, 3a"ier$ %Derecho )atural! Democracia y Cultura%
en Escrito de #erec$o Natural, /@1A, 0amplona, pp. 7%947%H+ igualmente$ %(os derechos
inherentes a la dignidad de la persona humana%, en Escritos de #erec$o Natural
0amplona, 9II7, pp. &JI4&I0.
(11) 0/C/4EAAEA, =regorio$ =.r7nsito a la modernidad & derec$os
+undamentales=, Ke),uita, Kadrid, 9IH2+ #erec$os 4undamentales: .eor<a General
Complutense, Kadrid, 9IH&+ %Concepto de derechos fundamentales y problemas actuales%
en #erec$os & *ibertades, 1O 9, 9II7, pp. GI y ss.+ Curso de #erec$os 4undamentales:
.eor<a General, E?/, @. Carlos ''', Kadrid, 9II%. /n esta orilla tam!i-n se encuentra, con
ciertos matices, desde luego, 0A'/<?, 6uis$ %8l problema de los fundamentos de los derechos
humanos%, en Anuario de #erec$os %umanos, 1O 9, 9IH9+ 8studios sobre derechos
fundamentales, #ebate, Kadrid, 9II0.
(12) =AAC'A 0AC@A6, Cristina$ %(a #uncin del 7uez en la Creacin y Proteccin
de los Derechos Humanos%, en $ #erec$os %umanos. Concepto. 4undamento. 9u5etos
Eallesteros (/ditor), <ecnos, Kadrid, 9II2, pp. 2974227.
(13) DS?AL'1, Aonald$ *os #erec$os en 9erio, traduccin de Karta =uasta"ino,
/dit. 0laneta 4 De Agostino, Earcelona, 9II7. 6os Derechos Humanos como
morales ser#an a,uellas e(igencias -ticas, !ienes, "alores, ra)ones o principios morales de
especial importancia de las ,ue go)an todos los seres humanos por el solo hecho de serlo, de tal
forma ,ue pueden superar una e(igencia o demanda frente al resto de la sociedad+ y tienen la
pretensin de ser incorporados al ordenamiento jur#dico como derechos jur#dico4positi"os si no
estu"ieran ya en -l. >id un desarrollo de estos planteamientos en$ =AAC'A AQ?1, 3os-$
Derechos Humanos como Derechos Eorales? Apro&imacin a unas 6eoras con Problemas de
Concepto! #undamento y Halidez%, en 3es2s Eallesteros$=#erec$os %umanos. Concepto.
4undamento. 9u5etos=, <ecnos, 9II2, pp. &9 y ss.
(14) EAAAA1C? A>'6/, Ka. del Carmen$ El discurso de los derec$os. #el
problema terminol"ico al debate conceptual, 'nstituto Eartolom- de las Casas, @. Carlos ''',
Kadrid, DyCinson, 9II&, p. 2.
(1) 0/C/4EAAEA KAA<'1/P, =regorio$ .eCtos A7sicos sobre #erec$os
%umanos (con la cola!oracin de 6i!orio Hierro .nche)40escador), Kadrid, 9IG%, p. 99.
/(iste nue"a edicin (/dit. De!ate, Kadrid, 9IHG) titulada #erec$o >ositi1o de los #erec$os
%umanos.
(1!) =?1PA6/P 0/A/P, 3es2s$ =*a #i"nidad de la >ersona=, Ci"itas, Kadrid,
9IH&, p. 2&.
(1,) 0/C/4EAAEA$ #erec$o >ositi1o de los #erec$os %umanos, op. cit., p. 99.
(1') 0/A/P 6@Q?, Antonio /nri,ue$ #erec$os %umanos/ Estado de #erec$o &
Constitucin, %ta. /dic., <ecnos, Kadrid, 9II%, p. 2I.
(1() E'DAA< CAK0?, =erm.n$ .eor<a General de los #erec$os %umanos
@1AK, K-(ico, 9II7, p. 9%I.
(2)) H/AA/1D?A*, Daniel /., E'DAA< CAK0?, =erm.n$ >rincipios de
#erec$os %umanos & Garant<as, /diar, Es. As., 9II9.
(21) 0/C/4EAAEA$ Curso de #erec$os 4undamentales. .eor<a General
@ni"ersidad Carlos ''', p. 2&.
(22) H/AA/1D?A*, Daniel y E'DAA< CAK0?, =erm.n$ >rincipios de #erec$os
%umanos & Garant<as, op. cit., p. 979.
(23) 0/C/4EAAEA, =regorio$ Curso de #erec$os 4undamentales. .eor<a
General, op. cit., p. 7G.
(24) 0/A/P 6@Q?, Antonio /.$ #erec$os %umanos/ Estado de #erec$o &
Constitucin, op. cit., p. 70. 'gual temperamento se o!ser"a en Elanca Kart#ne) de >allejo
*ualter$ %(os Derechos Humanos como anlisis del carcter fundamental de los Derechos
Humanos a la distincin conceptual%, en #erec$os %umanos. Concepto. 4undamentos.
9u5etos, <ecnos, 3es2s Eallesteros (/ditor), Kadrid, 9II2, pp. J24&0.
(2) 6oc. cit., p. 79. Del mismo autor, "-ase =*os #erec$os 4undamentales=
Kadrid, 9IHJ.
(2!) */A1A1D/P /=AD?, *rancisco$ =*a #o"m7tica de los #erec$os
%umanos=, /diciones 3ur#dicas, 6ima, 9IIJ, pp. %I4&0. >id. igualmente 0/A/P 6@Q?,
Antonio$ *os #erec$os 4undamentales, <ecnos, Kadrid, 9II7, pp. 2%42&.
(2,) 0/A/P 6@Q?, /nri,ue$ *os #erec$os 4undamentales, op. cit., pp. 29422.
(2') E'DAA< CAK0?, =erm.n$ .eor<a General de los #erec$os %umanos
cit., pp. 99J499%.
(2() E'DAA< CAK0?, =erm.n$ 'dem i!id., p. 979.
(3)) L/6/1, Hans$ >roblemas capitales de la .eor<a ;ur<dica del Estado
(#esarrollados con base en la doctrina de la proposicin 5ur<dica), /dit. 0orr2a, K-(ico,
9IHG, p. %J0.
(31) L/6/1, op. cit., p. %J2.
(32) E'DAA< CAK0?, =erm.n$ .eor<a "eneral de los #erec$os %umanos
y 9%H.
(33) >'DA6 ='6, /rnesto 3.$ %(os Derechos Humanos como Derechos 0ub"etivos%
AA.>>. #erec$os %umanos. Concepto. 4undamentos. 9u5etos, 3es2s Eallesteros (/ditor),
<ecnos, 9II2, Kadrid, pp. 224J9.
(34) 0/A/P 6@Q?$ #erec$os %umanos/ Estado de #erec$o & Constitucin
p. 7J.
(3) 6?A/1P? A?DA'=@/P K.$ en AA.>>.$ >rontuario de #erec$o
Constitucional (0a!lo 6ucas >erd2, Coordinador), /dit. Comares, =ranada, 9II&, p. 972.
igualmente puede "erse a 6@CA >/AD@, 0a!lo y 6@CA K@A'66? D/ 6A
C@/>A$Banual de #erec$o >ol<tico, >ol. ', <ecnos, Kadrid, 9IHG.
(3!) L/6/1, Hans$ =>roblemas Capitales de la .eor<a ;ur<dica del Estado=
0orr2a, K-(ico, 9IHG, pp. %JI y ss.
(3,) 0/C/4EAAEA$ op. cit, p. 2H.
(3') 0/A/P 6@Q?$ op. cit. p. 7J.
(3() M@'A?=A 6A>'/, Hum!erto$ %Actualizacin Doctrinaria de la 6eora sobre los
Derechos P1blicos 0ub"etivos%, en Anales, 1O 70, Ae"ista de la uni"ersidad 1acional de 6a
0lata, Argentina, 9IHG, pp. 99492%.
(4)) 0?@1D, Aoscoe$ E1olucin de la *ibertad, 6i!reros Ke(icanos @nidos,
K-(ico, 9I&J, pp. 920 y 9&049&7.
(41) 0/C/4EAAEA, =regorio$ op. cit. p. 2I.
(42) E'DAA< CAK0?$ op. cit., pp. 9&049&9.
(43) >id. 1uestro ?ndice Anal<tico de la Constitucin >ol<tica del >er6 de 1((3
6i!ertad, <rujillo, 9IIG.
(44) 0/A/P 6@Q?, Antonio$ op. cit. p. 7G.
(4) K?AA1=/, 3ean$ =*as *ibertades >6blicas=, K-(ico, =C/, 9IH0, p. H.
(4!) 6AAA 0?1</, Aodolfo$ %(as (ibertades P1blicas y sus *arantas en el 8stado
de Derecho%, en Aolet<n BeCicano de #erec$o Comparado, 1ue"a erie, ADo NN>', 1O GG,
Kayo4Agosto de 9II7, @1AK, pp. JHI4%27.
(4,) 0A'1/, <homas$ *os #erec$os del %ombre, *ondo de Cultura /conmica,
K-(ico, 9IH&. >id tam!i-n DTA=?<'1?, *rancisco$ %(os Deberes y Derechos del Hombre%
en >roblemas Actuales sobre #erec$os %umanos. Ena propuesta 4ilos+ica (3a"ier aldaDa,
Coordinador), @1AK, K-(ico, 9IIG, pp. I9 y ss.
(4') K'AA1DA, 3orge$ Eanual de Direito Constitucional, <. '>,
4undamentais, 2da. /dic., Ae"isada y Actuali)ada, Coim!ra /dit., 9II7, p. %0.
(4() E'DAA< CAK0?, =erm.n$ .eor<a General de los #erec$os %umanos
cit., p. 9%G.
()) /n el campo ci"il, por ejemplo Carlos */A1A1D/P /AA/=?, replantea el
asunto !ajo el mir#fico rtulo de Derecho a la 'dentidad 0ersonal, /dit. Astrea, Es. As., 9II2.
(1) K'AA1DA, 3orge$ Banual de #ireito Constitucional, op. cit., pp. %%4%I.
(2) K'AA1DA, 3orge$ loc. cit., pp. %H4%I.
(3) >er los di"ersos .eCtos ?nternacionales sobre #erec$os %umanos, en especial la
edicin preparada por H/A>ADA.
(4) K'AA1DA, 3orge$ op. cit. p. &2.
() >id$ AA.>>.$ %(as Dimensiones Internacionales del Derecho Humanitario%
<ercera /dic., 'nstituto Henry Dupont, ?ccidental 0uerta '''$ =El #erec$o de los Con+lictos
Armados=, pp. 90% y ss.
(!) K'AA1DA, 3orge$ 'dem i!id, pp. &J4&%.
(,) AAA@3?, 3oan ?li"er, El 3ecurso de Amparo, Coleccin estudio y Derecho,
0alma de Kallorca, 9IH&. 'gualmente a HUE/A6/, 0eter$ =El 3ecurso de Amparo en el
9istema Germano 4ederal de ;urisdiccin Constitucional=, op. cit.
(') AAA@3?, 3oan ?li"er$ op. cit., pp. 9J249J7. 'gualmente a K?5A =AAA'D?,
Antonio$ El 3ecurso de Amparo se"6n la #octrina del .ribunal Constitucional
Earcelona, 9IH7. */A1A1D/P *AAA/A/, =erm.n$ El 3ecurso de Amparo se"6n la
;urisprudencia Constitucional, prlogo de *co. <om.s y >aliente, Karcial 0ons, Kadrid,
9IIJ.
(() EA/S/A4CAA'A, Allan A.$ El amparo a los derec$os & libertades
constitucionales (una aproCimacin comparati1a), /dit. 3ur#dica >ene)olana, Caracas, 9II7,
pp. H74H%.
(!)) EA/S/A4CAA'A, Allan A.$ op. cit., pp. H&4HG.

(V) 0rofesor de Derecho Constitucional en la @ni"ersidad 1acional de <rujillo. Con
estudios doctorales en la @ni"ersidad de antiago de Compostela (/spaDa). Autor de di"ersos
li!ros. A!ogado en ejercicio.