a. Contratos administrativos b. Contratos privados La diferencia entre ambos tipos de contratos radica en: 1. La forma en que satisfacen el inters pblico 2. El rgimen jurdico que los regula Patricio Latorre Vivar CONCEPTO DE CONTRATO ADMINISTRATIVO ES AQUEL CELEBRADO ENTRE UN ORGANO DE LA ADMINISTRACION DEL ESTADO Y UN PARTICULAR U OTRO ORGANO PUBLICO, CUYO OBJ ETO ES SATISFACER DE MANERA DIRECTA E INMEDIATA UN FIN DE INTERES PUBLICO, A TRAVES DE LA APLICACIN DE UN REGIMEN NORMATIVODE DERECHOADMINISTRATIVO. Patricio Latorre Vivar CARACTERSTICAS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO a. Concurrencia de un rgano estatal. b. Existencia de un fin de inters pblico: satisfaccin directa e inmediata de una necesidad colectiva o de inters general. c. Presencia de un rgimen jurdico especial de naturaleza pblica. Patricio Latorre Vivar EL REGIMEN JURDICO ESPECIAL DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO a. Existencia de principios especiales: preeminencia de la Administracin y mutabilidad unilateral del contrato por decisin de aquella. b. Existencia de potestades exorbitantes al derecho comn: direccin, inspeccin, control, interpretacin unilateral, ius variandi, trmino por decisin unilateral. Patricio Latorre Vivar c. Existencia de un procedimiento de contratacin especial: caracterizado por su formalidad, publicidad, igualdad e idoneidad. d. Derecho del contratista al equilibrio econmico del contrato. Por hechos imputables a la Administracin: modificacin unilateral del contrato y hecho del prncipe. Por hechos ajenos a aquella: imprevisin y fuerza mayor. Patricio Latorre Vivar PRINCIPIOS DE LA CONTRATACIN ADMINISTRATIVA Patricio Latorre Vivar 1.- Principio de Legalidad El principio de legalidad significa el sometimiento de los poderes pblicos a la ley. La legalidad comprende al conjunto del ordenamiento jurdico y por ello este principio se denomina de juridicidad. Su reconocimiento se encuentra en los arts. 6 y 7 de la CPR y en el art. 2 de la Ley N 18.575. Patricio Latorre Vivar El principio de legalidad puede resumirse en el hecho que la Administracin se encuentra plenamente sometida al derecho. Ello significa que debe respetar las normas emanadas del parlamento, pero tambin todas las otras disposiciones que integran el sistema normativo. Lo anterior lleva a sostener que la Administracin no tiene libertad para contratar, sino en los casos y bajo las formas claramente dispuestas por las normas. Patricio Latorre Vivar 2.- Principio de formalismo La C.P.R. establece que para que los actos de los rganos del Estado, entre ellos de la Administracin, sean vlidos, deben realizarse en la forma que prescriba la ley (art. 7, inc. 1). Lo anterior expresa dos ideas sustantivas: que los actos y contratos de la Administracin deben someterse a determinados requisitos para su vlida dictacin y celebracin (forma procedimiento) y para expresar la voluntad del rgano que lo emite (forma-externalidad). Patricio Latorre Vivar De esta forma, los actos previos a la celebracin del contrato y el contrato mismo, debern cumplir con las formas y el procedimiento establecidos para el tipo de contrato que corresponda. Los primeros regularmente consistirn en procedimientos concursales. Por su parte, el contrato y su perfeccionamiento, dependern de lo que para caso se establezca. Sin perjuicio de lo anterior y en los casos de ausencia de regulacin, los actos previos a la celebracin del contrato, debern ajustarse a las disposiciones de Ley N 19.880, salvo que se trate de empresas pblicas. Patricio Latorre Vivar 3.- Principio de publicidad La publicidad y la transparencia son los principios estructurales sobre los cuales descansa la gestin contractual de la Administracin del Estado. Dichos principios se traducen en la obligacin de la Administracin de recurrir a procedimientos pblicos e idneos para seleccionar a los contratantes. Patricio Latorre Vivar Por ello, la regla general de la contratacin administrativa es la licitacin pblica, es decir, un procedimiento concursal que permite a cualquier interesado que cumpla las condiciones establecidas participar en los procedimientos contractuales. Ella est establecida en el art. 9 de la Ley N 18.575, pero tambin en leyes especiales, como por ejemplo en el art. 8, inc. 4, de la Ley N 18.695 y en el art. 5 de la Ley N 19.886. Patricio Latorre Vivar 4.- Principio de la igualdad Este principio se traduce en que frente a diferentes sujetos que se encuentren en idnticos supuestos de hecho y que cumplan los requisitos para contratar con la Administracin, sta no puede actuar discrecionalmente, impidiendo la participacin de unos y permitiendo que lo hagan otros. En virtud de este principio, cualquier persona es un contratante potencial del Estado. Patricio Latorre Vivar Adicionalmente, este principio exige que desde el comienzo del procedimiento de licitacin hasta la celebracin y perfeccionamiento del contrato, todos los oferentes se encuentren en la misma situacin, cuenten con las mismas facilidades y puedan hacer sus ofertas y ejercer sus derechos sobre idnticas condiciones o bases. Una manifestacin de este principio es el de estricta sujecin a las bases o condiciones de la contratacin recogido en el art. 10, inc. 3, de la Ley N 19.886 y en la jurisprudencia de la C.G.R. Patricio Latorre Vivar 5.- Principio de la idoneidad del contratante Si bien es cierto que cualquier ciudadano o persona, nacional o extranjera, puede contratar con la Administracin, sta debe garantizar y velar porque los sujetos que contraten con ella, sean dignos de confianza y tengan la experiencia necesaria. Patricio Latorre Vivar Por ello, no cualquier persona puede ser contratante de la Administracin, sino slo aquellas que cumplan con los requisitos de idoneidad profesional, tcnica y financiera, que permitan garantizar el normal funcionamiento de los servicios pblicos. Otra expresin de este principio es la existencia de un registro de contratistas. Patricio Latorre Vivar 6.- Principio de la mutabilidad del contrato La contratacin administrativa, siempre se encuentra asociada a la naturaleza pblica de las prestaciones y de los fines que ellas persiguen satisfacer. De ah entonces, que los contratos que celebre la Administracin tambin deben permitir su adecuacin a los cambios que esas necesidades puedan experimentar durante su ejecucin. Patricio Latorre Vivar La mutabilidad del contrato o ius variandi corresponde a una de las caractersticas ms sobresalientes del contrato administrativo, ya que su existencia descansa en el inters pblico directamente involucrado. Sin embargo, la mutabilidad del contrato debe compatibilizarse con el derecho del contratista a exigir la salvaguarda de sus derechos contractuales. Por ello, cuando la Administracin hace uso de esta potestad debe compensar econmicamente al contratante, sea a travs del aumento del precio o de la indemnizacin correspondiente. Patricio Latorre Vivar 7.- Principio de la preeminencia de la administracin La Administracin, cuando contrata, no se encuentra en una situacin de igualdad frente a su contratante. Mientras ste satisface su inters particular, la administracin satisface el inters general. Los resultados de la ejecucin de un contrato son de suma importancia para la Administracin, razn por la cual ella cuenta con un conjunto de potestades para asegurar su cumplimiento, cuales son: de direccin, control y sancin, interpretacin, modificacin y trmino unilateral del contrato. Patricio Latorre Vivar 8.- Principio del control El acto de la Administracin que adjudica el contrato y que est contenido en una resolucin, est sometido a un control de legalidad y de mrito, oportunidad y conveniencia. Ambos son ejercidos primeramente por el mismo rgano que contrata, por aplicacin del art. 11 de la Ley N 18.575, pero adems, tratndose del control de su juridicidad, ste lo efecta la C.G.R. a travs de la toma de razn de la resolucin de adjudicacin. Patricio Latorre Vivar Pero adems del autocontrol que ejerce la propia Administracin, ste puede tener lugar mediante los recursos administrativos establecidos en la Ley N 19.880, especialmente los recursos de reposicin y jerrquico (art. 59). En sede jurisdiccional, asimismo, este control se podr llevar a cabo por el juez contencioso administrativo con competencia general o especial, esto es, el juez civil o el Tribunal de Contratacin Pblica, a va ejemplar, cuando se trate de los casos previstos en la Ley N 19.886. Patricio Latorre Vivar 9.- Principio del equilibrio econmico Existe como contrapartida de los poderes exorbitantes o extraordinarios que la Administracin posee en los contratos administrativos. Patricio Latorre Vivar En particular surge como una garanta en favor del contratista frente a la obligacin que pesa sobre l de cumplir las modificaciones contractuales que disponga la Administracin durante la ejecucin del contrato. Cuando la Administracin celebr el contrato existi un equilibrio financiero en las prestaciones que se rompe con el ejercicio de la potestad modificatoria del contrato que puede ejercer aquella. Patricio Latorre Vivar De esta forma, lo que este principio persigue es que cuando la Administracin haga uso de esas prerrogativas, el contratista sea compensado o indemnizado para reestablecer el equilibrio econmico contractual que se haya visto alterado. Tambin este derecho se puede hacer valer frente a otras circunstancias que rompan ese equilibrio, cuales son el hecho del prncipe, la imprevisin y la fuerza mayor. Patricio Latorre Vivar 10.- Principio de la buena fe Este significa que los contratos obligan no slo a lo que emane de sus clusulas, sino de aquello que derive de la naturaleza de las obligaciones que se pacten. Implica cumplir los contratos con equidad y teniendo siempre en vista el objeto que, en el caso de los contratos administrativos, es la satisfaccin del inters general. Patricio Latorre Vivar 11.- Principiodeprobidad Este principio consiste en observar una conducta funcionaria intachable y un desempeo honesto y leal de la funcin o cargo, con preeminencia del inters general sobre el particular. En al mbito de la contratacin administrativa su aplicacin deviene del art. 8 de la CPR y del art. 52 de la Ley N 18.575 y se manifiesta, a va ilustrativa, en los casos de omisin o elusin de la licitacin pblica (art. 62 N 7). Patricio Latorre Vivar TIPOS DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Patricio Latorre Vivar TI POS DE CONTRATOS ADMI NI STRATI VOS NOMINADOS INNOMINADOS Patricio Latorre Vivar I.- Contrato de obra pblica El contrato de obra pblica es aqul que tiene por objeto la construccin, modificacin, conservacin, o demolicin de un bien inmueble o la realizacin de trabajos que modifiquen la forma o sustancia del suelo o del subsuelo por cuenta de un rgano de la Administracin del Estado, con el fin de satisfacer una finalidad pblica de manera directa e inmediata. Patricio Latorre Vivar La esencia de este contrato se encuentra en el principio de riesgo y ventura con que el contratista asume su cumplimiento, lo que significa que debe terminar y entregar la obra convenida contra un precio fijo, debiendo soportar el mayor riesgo o beneficiarse de la menor onerosidad que el contrato pueda originar. El contrato de obra contiene una obligacin de resultado, es decir, lo que importa para su celebracin es la terminacin de la obra, pero no el costo que haya debido demandar al constructor. Patricio Latorre Vivar La Administracin puede recurrir a diversos tipos de contratos para encomendar a un tercero la realizacin de una obra pblica: a) mediante la celebracin de un contrato de ejecucin de obra pblica. b) mediante la celebracin de un contrato de concesin de obra pblica. Patricio Latorre Vivar En el primero la obra es encomendada al contratista a cambio del pago de un precio que efecta la propia Administracin con recursos propios. En el segundo participan tres personas: un rgano estatal, que decide contratar la obra; el concesionario, que acepta ejecutarla a su costa y riesgo, y el particular o usuario de la obra, quien mediante el pago de un valor o tarifa al concesionario le compensar el costo que le haya significado realizar la obra y le permitir obtener la utilidad correspondiente. Patricio Latorre Vivar II.- Contrato de suministro Contrato de suministro es aquel que tiene por objeto la compra o el arrendamiento, incluso con opcin de compra, de bienes muebles. Patricio Latorre Vivar III.- Contrato de servicios El contrato de prestacin de servicios es aquel: a) Cuyo objeto es la ejecucin de tareas, actividades o la elaboracin de productos intangibles. b) Cuyo objeto es prestar servicios y suministrar bienes, cuando el valor de stos sea inferior al 50% del valor total o estimado del contrato. Patricio Latorre Vivar Los contratos de servicio se clasifican en: a) servicios generales: no requieren un desarrollo intelectual intensivo. b) servicios personales: requieren un desarrollo intelectual intensivo. Patricio Latorre Vivar Los contratos de servicios personales se subclasifican en: a) servicios personales propiamente tales: requieren un desarrollo intelectual intensivo. b) servicios personales especializados: requieren de una preparacin, experiencia, conocimientos o habilidades especficas en una determinada ciencia, arte o actividad. Patricio Latorre Vivar IV.- Contrato de gestin de servicios pblicos. Este contrato representa una tcnica de gestin de servicios pblicos, consistente en confiar a un particular la operacin o ejecucin del servicio, pero sin traspasar el ejercicio de potestades pblicas. Es una forma de gestin indirecta, ya que lo usual es que ella sea efectuada por los propios rganos y servicios de la Administracin del Estado. Patricio Latorre Vivar SISTEMAS DE SELECCIN DEL CONTRATISTA SISTEMAS LICITATORIOS * LICITACION PUBLICA * LICITACION PRIVADA SISTEMAS NO LICITATORIOS * CONTRATACION O TRATO DIRECTO Patricio Latorre Vivar LA LICITACION * CONCEPTO * PRINCIPIOS DE ESTRICTA SUJ ECION A LAS BASES E IGUALDAD DE LOS OFERENTES. * VENTAJ AS Y DESVENTAJ AS * LAS BASES. SU CONTENIDO E IMPORTANCIA * CONTRAVENCIONES: OMISION Y FRAGMENTACION. Patricio Latorre Vivar LA CONTRATACION DIRECTA * CAUSALES DE PROCEDENCIA * VENTAJ AS Y DESVENTAJ AS Patricio Latorre Vivar CONTENI DO DE LA LEY N 19.886 Patricio Latorre Vivar SU PROPOSITO ES: a) HACER MAS EFICIENTE LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA. B) HACER MAS TRANSPARENTE LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA c) PERFECCIONAR EL REGIMEN DE CONTROL DE LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA Patricio Latorre Vivar PARA LOGRAR LO ANTERIOR, EL ARTICULADO DE LA LEY N 19.886 REGULA TRES GRUPOS DE MATERIAS: EL PRIMERO ESTA DESTINADO A REGULAR LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE SUMINISTRO Y PRESTACIN DE SERVICIOS, PRINCIPALMENTE SU OBJ ETO, LOS REQUISITOS PARA SU CONTRATACIN, LOS PROCEDIMIENTOS DE CONTRATACIN Y LAS POTESTADES QUE PUEDE EJ ERCER LA ADMINISTRACIN. EL SEGUNDO GRUPO DE DISPOSICIONES REGULA: * UN SISTEMA ELECTRNICO DE CONTRATACIN * UN SISTEMA ELECTRNICO DE INFORMACIN DE LA CONTRATACIN Patricio Latorre Vivar * LA CREACIN DE UN ORGANO ESTATAL ENCARGADO DE ADMINISTRAR LOS SISTEMAS ANTERIORES Y ASESORAR A LOS USUARIOS, DENOMINADO DIRECCIN DE COMPRAS Y CONTRATACINPUBLICA. - NATURALEZA J URIDICA - FUNCIONES - IMPORTANCIA DE LOS CONVENIOS MARCO EL TERCER GRUPO DE DISPOSICIONES CREA Y REGULA UN ORGANO J URISDICCIONAL Y UN PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, DESTINADO A CONOCER Y RESOLVER DETERMINADAS CONTROVERSIAS PRODUCIDAS CON OCASIN DE LOS PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIN ESTABLECIDOS POR LA LEY N 19.886, DENOMINADOTRIBUNAL DE CONTRATACINPUBLICA. - INTEGRACION - COMPETENCIA - ROL DE LA CONTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA