Abstracto En El lado femenino del Islam pretendo demostrar que el Islam puede ser gnero- equitativo. Ello lo har a travs del enfoque dado por autoras dentro del feminismo islmico que no hacen ms que leer lo sagrado desde una perspectiva de gnero. Por otro lado, pretendo demostrar a travs del anlisis del fiqh tradicional y su aplicacin prctica en algunos pases, que la situacin de la mujer en el Islam no solo es heterognea sino que su posible discriminacin no tiene origen en la religin en s, sino en su instrumentalizacin poltica a favor del patriarcado y de constricciones particulares de cada pas. Palabras clave: Islam, fiqh, igualdad de gnero, leyes de familia, feminismo islmico Abstract In the Feminine side of Islam, I intend to prove that Islam can be gender-equitable. I will do this through the approach given by authors from Islamic feminism that doesnt do more than read the sacred from a gender perspective. On the other hand, I intend to demonstrate, through the analysis of traditional fiqh and its practical application in some countries, that the situation of women in Islam not only is heterogeneous but that its possible discrimination does not have origin in the religion itself, but in its political instrumentalization in favor of patriarchy and particular constraints of each country. Keywords: Islam, fiqh, gender equality, family law, Islamic feminism
NDICE Introduccin ........................................................................................................................................ 4 BLOQUE I: MARCO TERICO ....................................................................................................... 6 Prejuicios sobre el Islam ................................................................................................................. 6 La politizacin del Islam................................................................................................................. 8 Las fuentes jurdicas del Islam ........................................................................................................ 9 El fiqh tradicional en las leyes de familia y sucesin ................................................................... 12 Contrato matrimonial y deberes de la esposa y el marido: ....................................................... 12 Anulacin del matrimonio: ....................................................................................................... 14 Custodia: ................................................................................................................................... 16 Herencia: ................................................................................................................................... 16 Perspectiva de las principales escuelas de jurisprudencia ............................................................ 17 Metodologa .................................................................................................................................. 19 BLOQUE II: ANLISIS .................................................................................................................. 20 Repblica rabe de Egipto ........................................................................................................... 20 Repblica de Indonesia ................................................................................................................. 22 Repblica Islmica de Pakistn .................................................................................................... 24 Repblica Islmica de Irn ........................................................................................................... 26 Reino de Arabia Saud .................................................................................................................. 28 Resultados principales .................................................................................................................. 30 Conclusiones ................................................................................................................................. 33 Bibliografa ................................................................................................................................... 34
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Introduccin
El mensaje del Islam es un mensaje igualitario. El Profeta pretendi romper con el orden establecido en la arabia preislmica y crear una nueva comunidad bajo valores de igualdad y justicia, estableciendo como nica diferencia entre los individuos su acto de fe. Sin embargo, muchos pases donde la fe islmica es mayoritaria y en donde el estado afirma regirse bajo los preceptos del Islam, el trato a la mujer dista de ser justo. Cul es el motivo, entonces, para que la realidad actual difiera del mensaje que el Profeta pretendi? Ser musulmana conlleva ciertos derechos dictaminados por Dios que no se aplican en muchas sociedades. Sin embargo, reducir la explicacin a motivos religiosos es simplista y absurdo, y precisamente aqu se pretende dar cuenta de la complejidad del asunto. En vida del Profeta muchas de sus reformas fueron criticadas, pero la que ms contrari socialmente fue el aumento de poder que se le otorgaba a la mujer dndole voz en la esfera pblica. Nada extrao en un contexto de jerarquas tribales donde las esferas pblica y privada se basaban fuertemente en la diferenciacin de gnero. Desde entonces y hasta la actualidad, polticos y ulamas han hecho interpretaciones simplistas y ahistricas con tal de que el Islam no rompiese ni rompa con la autoridad establecida y polticos y eruditos occidentales han tergiversado el mensaje cornico con tal de crear un coche de culturas en lugar del dilogo. Por un lado, el patriarcado juega un papel clave en la situacin de la mujer musulmana, al igual que resulta un factor importante en todas las sociedades del mundo, puesto que el privilegio, en mayor o menor medida, hacia el hombre no es un hecho que se concentre ni en el tiempo ni geogrficamente. Por otro lado, hay que tener en cuenta que el colonialismo y, con l, la introduccin del capitalismo en las sociedades musulmanas no rompieron con dichas dinmicas sino que las reforzaron y que la situacin precaria en la que se encuentran muchos de estos pases imposibilita una inversin en el cambio y genera una negativa al debate. Para aquellos que desconocen completamente el Islam, es necesario desmentir ciertos prejuicios para poder profundizar en su mensaje de una forma ms abierta y desenfadada. Una vez hecho esto, se mostrar ejemplos de la politizacin del Islam y de la tergiversacin de su mensaje para ver cmo ellos han afectado negativamente sobre las mujeres. El siguiente paso ser explicar las diferentes fuentes jurdicas del Islam y cmo 5
funciona la creacin de jurisprudencia islmica para dar a conocer que la sharia no responde a un cdigo jurdico preestablecido sino que son leyes que cambian de un pas a otro en funcin de su interpretacin, y en definitiva, en funcin de quin, cundo y cmo se lee. El siguiente apartado del marco terico se centra en un sector concreto de la sharia, aquel que concierne directamente a las leyes de familia. Por un lado, se observar qu es lo que estipula el fiqh tradicional al respecto. Por otro lado, en qu aspectos las principales escuelas de jurisprudencia sunnes y la escuela de los shia han legislado de manera distinta. El derecho de familia en el Islam trata los asuntos del contrato matrimonial, los deberes y derechos de la esposa y el marido en el matrimonio, los tipos de anulacin del matrimonio, la custodia de los hijos y el derecho de sucesin. Se ha escogido la ley de familia entendiendo que sta es la que influye en mayor medida en el individuo y, sobretodo, en la mujer, en tanto que pilar esencial en la esfera privada en la mayora de estas sociedades. El anlisis de caso est basado en cinco pases de mayora musulmana, sin otra relacin a priori entre ellos que dicha mayora confesional. Son un total de cinco pases que representan cada uno a una de las principales escuelas de jurisprudencia islmica. Con ello se pretende determinar si hay relacin entre el fiqh, sus variaciones y la situacin de la mujer en el pas. Puesto que se intenta demostrar que la situacin de la mujer tiene su origen en las constricciones particulares de cada pas, en el anlisis de los pases no tan solo se muestra la evolucin de las leyes de familia y aquello que estipulan, sino que tambin se da, aunque brevemente, habida cuenta de aquellos de los rasgos ms caractersticos de cada pas, los que llevaran a una interpretacin del fiqh especfica. El trabajo se complementa con crticas a nivel transversal de autoras pertenecientes a lo que se denomina como el movimiento feminista islmico y que defienden el cambio sin renunciar a la fe, representando una alternativa al secularismo que otros ven como nico camino a la emancipacin de la mujer. Autoras como Amina Wadud o Asma Barlas dan una lectura del Islam gnero-equitativa que no transgrede con el mensaje cornico y representan el deseo de cambio de una sociedad desde s misma y bajo los rasgos que las definen, denunciando al patriarcado y a la lectura patriarcal del Quran.
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BLOQUE I: MARCO TERICO
El estudio del Islam ha estado siempre en gran parte marcado por el simplismo y el prejuicio por parte de quienes han intentado comprender su religin des de fuera y de quienes han buscado justificar sus intereses desde dentro. Tanto las potencias occidentales como los propios gobernantes musulmanes han intentado a lo largo del tiempo recibir la aprobacin del pueblo mediante el instrumentalismo de la fe islmica. Para poder llevar a cabo una observacin meticulosa del Islam y entender los mecanismos por los cuales se configura su realidad moderna, es necesario antes romper con muchos de los prejuicios creados puesto que se dan tambin en el campo del gnero. A la vez, es igualmente necesario prestar atencin al mayor nmero de variables explicativas posibles, puesto que si la realidad es compleja tambin debe serlo su estudio.
Prejuicios sobre el Islam
Una de las consecuencias del simplismo es la visin errnea que se tiene del concepto de la sharia, utilizada a menudo en la literatura para hablar del marco jurdico de los pases musulmanes como si se tratase de una unidad uniforme en todos ellos. Pero la sharia o el camino que lleva a la fuente (Bramon, 2002) no es un marco jurdico idntico en todos los estados islmicos, sino que lo que stos aplican es fiqh o esfuerzo de interpretacin religiosa. Por lo tanto, las leyes podran variar en funcin de la interpretacin que se le d a las fuentes teolgicas, interpretaciones enmarcadas en una u otra escuela de jurisprudencia a las que, en mayor o menor medida, todos los pases musulmanes se adhieren. En este mismo sentido, suele pasarse por alto que el derecho en los pases musulmanes est comprendido tambin por cdigos externos, adquiridos o impuestos en su da por potencias coloniales que hicieron evolucionar a estos pases en direcciones distintas unos de otros (Chrif, 2009). Otro error es creer que el Islam no concibe un estado legtimo donde la esfera religiosa y la poltica funcionen por separado. La historia nos demuestra que ha habido periodos de secularizacin, siendo el caso, per ejemplo, de las reformas seculares que Solimn el Magnfico llev a cabo durante el Imperio Otomano y en donde los imperativos religiosos, 7
fuera de aquellos relacionados con el culto y la fe, se establecieron como susceptibles a modificacin y se relegaron ante los imperativos administrativos, polticos y sociales (Chrif, 2009). Adems, la realidad actual tambin nos dice lo contrario. Hoy en da el 30% de la poblacin musulmana en el mundo vive en estados seculares o en estados donde la Constitucin no hace referencia alguna al Islam como religin oficial de Estado, como por ejemplo Indonesia, el Lbano o Siria. Ms concretamente, en el mundo hay diez pases declarados Estados Islmicos, veintids que declaran el Islam como religin de Estado, once pases en los que la Constitucin no hace referencia alguna al papel del Islam y, por ltimo, once pases que son declarados seculares (Stahnke et al, 2005). Incluso, encontramos en el Quran un mensaje dirigido a Mahoma que podra traducirse como un rechazo a la autoridad religiosa: So, [O Prophet] exhort them: your task is only to exhort, you are not their keeper (Wahidudin, 88:21). El siguiente prejuicio a tratar es que el Islam no admite la diferencia y pretende que todos los pases se rijan por igual. Solo cabe referirse de nuevo a una de las aleyas del Quran para defender lo contrario: To every one of you We have ordained a law and a way, and had God so willed, He would have made you all a single community, but He did not so will, in order that He might try you by what He has given you. Vie, then, with one another in doing good works (Wahiduddin, 5:48). Adems, sabemos que la comunidad que Mahoma cre bajo el Islam, era multiconfesional (Chrif, 2009). Otro prejuicio es que el Islam pretende imponerse sin discusin sobre las mentes, pero de hecho el Islam es una doctrina de base cientfica, puesto que se supone que todo aquello que pueda desmentirse mediante el uso de la lgica y la razn es falso. El Islam tambin promueve el pensamiento y aboga por el conocimiento tanto del hombre como de la mujer, no como una opcin sino como un deber (fardh) (Al-Hibri, 2001). Por ltimo, hay la visin extendida de que el Islam es intrnsecamente prejudicial para la mujer, pero aquello que la discrimina son las interpretaciones patriarcales de aleyas concretas. El Quran nos habla del principio de la excelencia moral o taqwa que se traduce en un trato justo y equitativo del ser humano en todas las esferas y del concepto de al- tawhid que hace referencia a la unicidad de Dios. Tal y como apunta Wadud, puesto que Allah es el ms grande (allahu akbar) y nico, no puede haber otra relacin entre dos personas que no sea la de una reciprocidad horizontal. Con ello el patriarcado, que 8
privilegia al hombre sobre la mujer constituira shirk o violacin de la unidad divina al pensar a unos individuos como mejores que otros (istikbar) (Wadud, 2007: 108).
La politizacin del Islam
El despotismo de los gobernantes para manipular a sus gentes es algo de todas las religiones y todos los Estados y la mayora de las veces es complicado saber que lenguaje es inherente de la religin y que lenguaje viene influenciado por actitudes poltico- ideolgicas. As, los mensajes se difunden y sus significados se modifican segn sea conveniente. Un ejemplo muy claro en el Islam es la inmensa creacin de hadiths (toda aquella informacin atribuible al Profeta) en el periodo inmediatamente posterior a Mahoma. Buraji, un erudito de esa misma poca, llev a cabo la ardua tarea de entrevistar a 1.080 personas y recoger con ello 600.000 hadiths bajo la ciencia del isnad que utiliza una tcnica parecida a la entrevista y el trabajo de campo para detectar hadiths falsos. De entre todos, finalmente se qued con un total 7.275 (Mernissi, 2002) pues descubri que su gran mayora eran narraciones ficticias que se usaron como arma poltica. Con el Islam sucede, para empezar, que el Corn as como los hadiths que configuran la Sunna, fueron revelados y posteriormente escritos en rabe antiguo. Ello ha conllevado que, con el paso del tiempo algunos trminos se desconocen o simplemente han cambiado ligeramente (Chrif, 2009). El conceptualismo es muy importante para describir las realidades y, a la vez, para enmarcarlas en uno u otro periodo concreto. Un mtodo ms, utilizado para modificar las voluntades del Islam es jugar con sus conceptos y distorsionar lo que realmente una palabra significa. Ello lo vemos con el concepto del trmino yihad. Yihad se traduce a menudo desde los medios de comunicacin o desde la literatura occidental como guerra santa dndole as al Islam un origen intrnsecamente violento. Lo que realmente la palabra yihad significa es esfuerzo en el sentido de esforzarse en el camino de Dios. El trmino guerra en rabe es en realidad harb y el de santo es quddus, las dos palabras juntas para referirse a guerra santa se traduciran como harb muqadasah, expresin que no se encuentra ni en los textos sagrados ni en la jurisprudencia islmica (Chrif, 2009). Otro ejemplo ms lo encontramos en la versin del Quran traducido al castellano de Yusef Omar donde aparecen numerosas aleyas con el trmino infieles. Estos trminos en la versin rabe aparecen como kuffar que literalmente significa aqul 9
que cubre o niega en referencia al bien o la verdad junto con el trmino muminum que se traduce como adherirse a la fe en el sentido de ponerse al abrigo de sta. Conceptos que Mahoma utilizaba para nombrar a aquellos que se haban unido a la fe islmica y a los que no, aunque la mayor parte de las aleyas al respecto utilizan la palabra umma refirindose al conjunto de la comunidad sin hacer distinciones (Chrif, 2009). Vemos, por lo tanto, que tanto el trmino yihad como el de kuffar no son sino traducciones mal hechas o interpretaciones incorrectas que tienen el poder de cambiarnos completamente la idea que podamos tener sobre el Islam. En cuanto a la manipulacin por parte de los propios gobernantes musulmanes tenemos el ejemplo de la creacin de los trminos dar al-islam (mbito del Islam) y dar al-harb (mbito de la guerra) que se llevaron a cabo durante el califato abas para legitimar las guerras de los califas de Damasco y de Kufa (Chrif, 2009), pero ninguna de las dos expresiones aparece en el Quran o en la Sunna. Adems, estos trminos se usan en el presente para argumentar el supuesto objetivo del Islam de combatir y convertir a los que no siguen la misma fe y darle una visin fatalista y retrgrada semejante a la de orientalistas como Bernard Lewis. ste ltimo fue, de hecho, quien cogi trminos del Islam poltico como hukuma que significa gobierno y los hizo pasar por el lenguaje poltico del Islam, cuando dicho trmino exacto no aparece ni una sola vez en el Quran. A partir de dichas creaciones, el islam poltico contemporneo ha elaborado el trmino hakimiyya (poder de Dios) relacionndolo con el trmino hukuma (gobierno) (Chrif, 2009: 64) dndose as legitimidad religiosa a imames y gobernantes a ttulo de comendadores de los creyentes, cuando, nuevamente, dichos trminos exactos son ajenos a la religin del Islam.
Las fuentes jurdicas del Islam
Las fuentes del ordenamiento jurdico del Islam son tres. La principal fuente a recurrir es el Quran, en segundo lugar la Sunna y en tercer lugar la ijtihad. Se denomina ijtihad al proceso de creacin de ordenamiento jurdico en los casos en que ni el Quran ni la Sunna hacen referencia alguna (Bramon, 2002). En este proceso el jurista recurre al sistema de analoga (qiyas) y puede introducir tambin su opinin personal (ry). Dado que este proceso es subjetivo, y depende de aspectos como la mentalidad del jurista o su entorno 10
social, requiere el consenso de la comunidad (ijma) para que sea comnmente aceptado (Bramon, 2002). Cuando un creyente tiene una duda respecto a cmo actuar en frente de una situacin que no est legislada puede acudir al jurista para pedir una resolucin y ste publicar su parecer sobre el tema, es decir, su respuesta jurdica o fatwa (Mernissi, 2002). La segunda fuente jurdica, la Sunna, est formada por una serie de narraciones o hadhits de los que ya se ha hablado anteriormente y que narran episodios, hechos y dichos del Profeta. stos se tienen en cuenta como una gua sobre cmo hay que obrar o como aclaraciones de ciertas aleyas. stos fueron recogidos por los compaeros del Profeta y transmitidos oralmente de generacin en generacin.
Una vez Mahoma muere, su gente se plantea no tan solo el problema de la sucesin sino tambin la cuestin de cmo organizar el poder poltico y de cmo interpretar la legislacin rebelada, poderes que hasta entonces estaban en manos del Profeta (Mernissi, 2002). La bsqueda de respuestas para estas cuestiones es el origen del nacimiento de diferentes tericos y sus respectivas escuelas de pensamiento, as como de las divisiones del Islam entre qu fuentes hay que seguir y en qu medida. Es en este contexto de desubicacin general donde se crean la mayora de hadiths falsos (Mejia, 2007). Sunna Qur'an Ijtihad Qiyas Ray 11
Los legistas ms tradicionalistas abogaron y abogan por hacer de los andares del profeta un asunto de obligacin legal. Es as, por ejemplo, para la mayora que sigue la escuela hanbali (Brown, 1996). Sin embargo, las dems escuelas no ven todos los hadiths como a obligaciones y abogan por un proceso de interpretacin entre estos y su aplicacin legal. Adems, establecen categoras legales para los diferentes hadiths, considerando a unos como obligaciones, otros como recomendaciones, otros que profesan tendencia alguna, otros que buscan el desaliento y, por ltimo, los que establecen prohibiciones (Guardi et al, 2012). Si bien hay un acuerdo en que stas son las categoras, los juristas y las escuelas tienen opiniones diversas en cuanto a qu categora deben enmarcarse unos y otros. En cuanto a las distintas fuentes jurdicas, algunos son partidarios de seguir nada ms el Quran sin establecer cmo uno debe comportarse al detalle en la vida cuotidiana, mientras que otros creen que sin la Sunna el Corn queda incompleto (Brown, 1996). stos ltimos defienden que el Quran habla en trminos generales mientras que la Sunna provee al individuo de explicaciones detalladas, opinan que como el objetivo de la revelacin es guiar la conducta humana, no es posible separar el libro de su aplicacin concreta (Mejia, 2007). Los que defienden lo contrario, piensan que la Sunna debe ser interpretada, porque la manera de actuar de Mahoma vena influenciada por el contexto y por su carcter y que, de hecho, el propio Mahoma dijo Soy solo un hombre. Si os ordeno algo relacionado con la religin, entonces obedeced, pero si os pido que hagis algo en base a mi propia opinin (ra'y), entonces yo no soy ms que un ser humano (Brown, 1996). La mayora de escuelas son partidarias de revisar los textos bajo el fundamento de la lgica (ijma), y rechazan la adherencia ciega a la doctrina (taqlid), bajo la premisa de que si no eres crtico tan slo estas siguiendo la opinin de otro. Por el contrario, los hanbalis rechazan el ijma aunque no la ijtihad (proceso de reflexin jurdica). De entre los primeros, tenemos el ejemplo del erudito indio Shah Wali Allah (1702-1762) que opinaba que la ley divina deba tomar formas concretas segn las costumbres de la gente a la que le era revelada, o en otras palabras, que la sharia deba de ir acorde a los cambios y circunstancias (Brown, 1996). Algunos defienden que si Dios hubiera querido que los creyentes siguieran las tradiciones al pie de la letra se habra encargado de que las pusieran por escrito como hizo con el Libro, pero no tratara su revelacin con tanta indiferencia. Los ms conservadores defienden que precisamente por ello es que Dios pone a prueba a los creyentes para premiar a quin sigue correctamente sus enseanzas. Tras todo este debate, la opinin de Barlas lo deja claro, el mismo Quran instruye a leerse de manera 12
temtica y hermenutica, fijndonos en el significado en su conjunto (Barlas, 2004), adems, tal y como argumenta Zuliha, el texto cornico opera por imgenes simblicas que, como tales, ofrecen mucho ms que un significado literal (Guardi et al, 2012: 101). De la interpretacin de doctrina en el campo jurdico nacieron las diferentes doctrinas de aplicacin de la sharia, que fueron reconocidas en el siglo XIII por la mayora sunn como escuelas cannicas (Bramon, 2002). Las escuelas son la escuela hanafi, la escuela hanbali, la escuela maliki y la escuela shafii para los sunnes, mientras que para los chis, encontramos las tradiciones de los Ismaelitas, los Jafaritas y los Zaiditas. Como se ha mencionado anteriormente, todos los Estados musulmanes se basan en una doctrina de jurisprudencia u otra, sino en su totalidad al menos en parte.
El fiqh tradicional en las leyes de familia y sucesin
El modelo tradicional de familia reposa sobre la visin del hombre como qawamun (responsable de) y ello le otorga una posicin de superioridad. Sin embargo, por otro lado el Quran establece tambin una relacin de reciprocidad (muawadhah) en la pareja y responsabilidades y deberes mutuos (Wadud, 2009): The believers, both men and women, are awilya (protectors) one of another (Wahiduddin, 9:71). Ahora bien, qu responsabilidades y deberes ostenta cada uno? El modelo tradicional tambin concibe el rol del individuo en base al gnero, atribuyndole as a la mujer el papel de madre y esposa y al marido el papel de sustentador, todo ello en base a las supuestas caractersticas biolgicas que diferencian a cada uno y lo hacen ms apto para su papel. Con ello, un problema mayor surge cuando en base a estos argumentos se relega a la mujer al sector privado. Este punto es igualmente criticable, Asma Barlas por ejemplo, apunta que el Quran reconoce diferencias biolgicas sin relacionarlas con un simbolismo de gnero. Si bien es cierto que trata de manera distinta a hombres y mujeres en algunos aspectos, no lo hace bajo pretensiones de superioridad biolgica (Barlas, 2004). Contrato matrimonial y deberes de la esposa y el marido:
El matrimonio es muy importante en el Islam, en tanto que el Quran estipula que el nikah (matrimonio) es la mitad del din (religin) (Andjar, 2008: 239) y en tanto que 13
contribuye a la harmona social, por lo que es visto como obligatorio para aquellos que tienen deseos sexuales incontrolables, y se recomienda para el resto (Hallaq, 2009). Una relacin debe regirse por la convivencia con la pareja y la fidelidad mutua. Por ello, el marido no puede ausentarse durante mucho tiempo del hogar ni cometer ausencias reiteradas aunque se den en periodos cortos. La esposa podra recurrir a la anulacin del matrimonio por abandono. Disfrutar del acto sexual es visto como algo necesario, teniendo ambos el derecho a disfrutar de relaciones con el otro al menos una vez cada cuatro meses (Hallaq, 2009). La esposa y el marido mantienen un estatus financiero independiente el uno del otro, pero la esposa debe recibir del marido una manutencin (nafaqa), que debe ser en una cantidad similar al nivel de vida al que ella estaba acostumbrada previamente al matrimonio. De igual manera, el marido debe pagar a la esposa los costes de su ropa (una vez cada seis meses) y su comida (si no se la provee a diario, una vez al mes) pero no sus costes mdicos (Hallaq, 2009). Segn el Islam tradicional, el contrato matrimonial es algo indefinido, aunque con ciertas condiciones que se dan por sentadas (cohabitacin, relaciones sexuales y derecho de la esposa a ayuda material y financiera). En el acto del matrimonio siempre debe haber un ofrecimiento (casi siempre a manos del hombre) y una aceptacin de ambas partes. Para que el contrato sea vlido debe realizarse con un lenguaje ya estipulado y es necesaria la asistencia de la futura pareja, o de un waki como representante de uno de los dos, siendo obligatorio que el otro de los dos asista. Tambin es necesaria la asistencia de dos testigos como representantes de la comunidad, atestiguando as que el acta se est llevando a cabo y la asistencia de un guardin, cuyo papel es representar el inters de la familia como colectivo social (Hallaq, 2009). El marido debe entregarle a la mujer una dote (mahr), la cual normalmente se divide en dos partes, una parte que se entrega en el momento del contrato y la otra parte como herramienta de seguridad de la esposa en caso de que el marido la repudie o muera (Hallaq, 2009). En cuanto al nmero de esposas, una de las aleyas dictamina que al hombre se le permite matrimonio hasta con un total de cuatro esposas a la vez, si bien el Islam establece la monogamia como preferible y, en realidad, la poligamia resulta contradictoria a principios 14
fundamentales del Islam mismo. El versculo que se refiere a la poligamia establece: you may marry women of your choice, two or three or four; but if you fear that you might not be able to treat them with equal fairness then only one (Wahiduddin, 4:3). En cuanto a esta ltima condicin, ms adelante se establece: You will never be able to treat your wives with equal fairness, however much you may desire to do so (Wahiduddin, 4:129). Tomando este verso como referencia, por ejemplo, Tnez prohibi la poligamia (Al-Hibri, 2001). Por otro lado, Argelia interpret el obrar con justicia en trminos materiales y estipul la obligacin de equidad con las esposas tan solo en el hecho de garantizarles un alojamiento equivalente a cada una de ellas (Chrif, 2009). Hablar de justicia en trminos solamente materiales es no tratar completamente el asunto, ya que en materia de amor y afecto, de atencin y cuidados, es imposible tratar por igual y querer por igual a ms de una mujer y, por lo tanto, siempre se caer en injusticia. El matrimonio interreligioso es permitido para el hombre mientras sta pertenezca a Las gentes del Libro, esto es, sea juda o cristiana. The chaste believing women and the chaste women of the people who were given the Book before you, are lawful to you, provided that you give them their dowers, and marry them, neither committing fornication nor taking them as mistresses (Wahiduddin, 5:5). Para una mujer, en cambio, est prohibido, pese a que el versculo que la tradicin acoge para legitimar tal prohibicin hace referencia a los asociadores en general, pero no a Las Gentes del Libro (Chrif, 2007): Nor give believing women in marriage to men who associate partners with God, till they have believed (Wahiduddin, 2:221). Con ello, la prohibicin sera para aquellos que no pertenecen a Las Gentes del Libro, pero no en cuanto a la unin con los que s pertenecen. Por ltimo, el matrimonio no est permitido entre parientes que se amamantaron del mismo pecho, y ello se traduce a los parientes cercanos. Anulacin del matrimonio:
La anulacin del matrimonio est prohibida a no ser que se d bajo circunstancias que realmente lo requieran, como son un defecto fsico importante, en los que se engloban los problemas de tipo sexual, el perjuicio (darar) o la ausencia. Los tipos de anulacin se diferencian entre los que son irrevocables y los que no lo son y entre los que se pronuncian de una sola vez o dentro de un periodo concreto (Hallaq, 2009).
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Talaq: El talaq es el derecho unilateral del marido a terminar con la unin matrimonial. Si bien es visto como un acto reprochable e ilcito y portador de zina (relaciones sexuales fuera del matrimonio), prohibido adems en muchos Estados, en otros es vlido jurdicamente y se lleva a cabo de manera demasiado frecuente (Andjar, 2008). Es por tanto, un acto a voluntad del marido dnde la mujer no tiene voz mientras se le entregue la dote, una pensin alimenticia (muta) si es que el divorcio no incurre por su culpa, y la manutencin del hijo. No es obligacin del hombre dar explicaciones ante un juez sobre sus motivos, bajo el argumento de que podran hacerse pblicos secretos familiares que hieran la reputacin de ambos, sobre todo de la esposa. El talaq puede llevarse a cabo de dos maneras: expresando la palabra talaq tres veces seguidas, en cuyo caso el acto es de carcter irrevocable, o expresar la palabra talaq tres veces dentro de un periodo de tiempo indeterminado mientras ste sea puro y libre de menstruacin, que s es revocable (Andjar, 2008). El estado emocional bajo el cual el pronunciamiento del talaq es considerado legtimo o no vara segn la escuela de jurisprudencia. Khul: El khul es el nombre que recibe el talaq que el marido puede delegar a la esposa en el contrato matrimonial (Meja, 2007). Si la esposa usa el khul, sin embargo, el marido debe dar su autorizacin, y ella debe entregarle una compensacin monetaria y explicar sus motivos ante un juez que deber autorizar el proceso. La compensacin se trata de renunciar a lo que queda de la dote, aunque tambin puede tratarse de tener que devolverla. En muchos casos es un proceso injusto ya que la mujer ha podido gastarla, por ejemplo en el cuidado de sus hijos, y por lo tanto, debe trabajar y ganar dinero para pagar su libertad (Andjar, 2008). Adems, segn Mejia, el mahr se contradice con el propio Quran puesto que unas de las aleyas dice que el hombre no tiene permitido tomar de nuevo lo que le ha dado a su mujer (Mejia, 2007). La esposa puede recurrir al khul en caso de que el esposo no cumpla con sus deberes matrimoniales, en caso de que se d un estado de desorden entre la pareja o mushuz, o en caso de que el marido tenga una apariencia fsica tal que la mujer se vea incapaz de llevar a cabo sus deberes como esposa. En cualquier caso, el khul es un acto que se da de forma 16
consensuada, y es visto como algo reprochable ya se dara entonces sin un motivo de peso (Mejia, 2007). Tafriq: Es el nombre que recibe la separacin matrimonial que se da ante el juzgado. Este recurso le permite a la mujer divorciarse sin tener que recurrir al khul y, por lo tanto, sin perder su manutencin. A la mujer le es permitido el tafriq en caso de que el marido haya fallado en su manutencin, pero este divorcio es revocable si durante el tiempo de espera el marido se la empieza a asegurar de nuevo. Tambin puede recurrir a los juzgados en caso de perjuicio, eso s, con pruebas que lo confirmen, y en este caso el divorcio s ser irrevocable (Hallaq, 2009). Despus de la separacin del marido, la mujer debe realizar un tiempo de espera (idda) de tres periodos menstruales si el matrimonio no estaba consumado o de cuatro meses y diez das en caso de muerte del marido, tanto si el matrimonio estaba consumado como si no (Hallaq, 2009). La finalidad de la idda es la de conocer al progenitor en caso de que la mujer est en cinta (Mernissi, 2002). Custodia:
La custodia de los hijos pertenece a priori siempre a la madre hasta cierta edad o criterio que vara segn la escuela, y en caso de que sta no pueda hacerse cargo de los hijos, a su familia. Aunque el padre tenga la custodia, este no puede llevarse a los hijos a vivir a otra localidad hasta que stos lleguen a la edad de pubertad. Lo mismo para la madre a no ser que vuelva a su localidad natal y siempre que sta se encuentre dentro del dar al-harb (Hallaq, 2009). Herencia:
En la arabia pre-islmica solo los barones heredaban. La mujer, en cambio, era heredada y los derechos sobre ella pasaban al hijo mayor, quien poda casarse con ella si no era su madre o pasarle sus derechos a otro barn de la familia. El Islam rompi con esta tradicin e introdujo a las mujeres de la familia nuclear bajo el paraguas de la herencia, por delante de los parientes que no pertenecan a dicho ncleo (Mernissi, 2002). Aun as, siete miembros de la familia tienen derecho a heredar por delante de las mujeres y la esposa es 17
la ltima de los familiares del ncleo en heredar. La mujer tiene derecho a heredar la mitad de lo que heredara un hombre en una posicin anloga.
Perspectiva de las principales escuelas de jurisprudencia
Las diferencias entre las doctrinas principales en cuanto a las leyes de matrimonio no son, por lo general, muy significativas excepto en los casos de la doctrina hanafi que en algunos aspectos da una mayor libertad a la mujer, as como en la doctrina de los chi que se la da en otros. Aun as, en la prctica pequeas diferencias podran conllevar grandes repercusiones, como pueden ser aquellos aspectos referentes al talaq o a los aos de custodia de los hijos. As mismo, aquellas directrices que difieren o se aaden al fiqh tradicional general no son muchas: Tradicin Hanafi: Esta doctrina es la que permite un lenguaje ms amplio en el contrato matrimonial, permitiendo el uso de palabras como hiba (regalar, donar) o tamlik (posesin entregada). Para asegurar la aprobacin de la esposa sobre el matrimonio que vendr esta doctrina cree necesaria la presencia de su guardin (waki), aunque no lo entiende como una obligacin sino como un gesto simblico. No permite pagar la dote en usufructos y, si hay alguna condicin invlida en el contrato, se anula esta pero no el contrato entero. En cuanto a la anulacin del matrimonio, permite a la mujer mayor de edad y corpos mentis concluirlo por su cuenta sin la necesidad de un guardin. La pronunciacin del talaq bajo los efectos de sustancias txicas lo vuelve inefectivo por locura temporal, pero en cambio no se acepta la anulacin del talaq si la persona afirma que lo pronunci por error. Esto es as porque ello podra conllevar a abusos contra la mujer si en realidad el talaq s era intencional y lo que ocurre en realidad es que el hombre despus se retracta. En cuanto al khul, si ste se pide por infraccin del marido, es censurable que reciba compensacin alguna (Hallaq, 2009). Por ltimo, la custodia de la madre se estipula hasta los siete o nueve aos de edad.
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Tradicin Maliki: Para asegurar la aprobacin de la esposa sobre el matrimonio que vendr es necesaria la presencia de su guardin, la dote s puede pagarse en materia de usufructo y una condicin invlida en el contrato invalida la totalidad de ste antes del matrimonio pero no una vez ste se ha consumado (Hallaq, 2009). El talaq sigue siendo efectivo bajo las influencias del alcohol, medida que, se supone, acta para evitar su consumo. La esposa puede divorciarse de su marido en caso de: (1) crueldad, (2) incapacidad o negativa del marido a otorgarle la manutencin, (3) abandono o (4) enfermedad del marido que pueda ser daina para la esposa (Mejia, 2007: 19). La mujer est obligada a cuidar de su hijo si proviene de clase baja, con el argumento de que ya est acostumbrada al trabajo duro de antemano. Por ltimo, la custodia se estipula en la mayora de edad en el caso de los hijos y hasta el matrimonio en el caso de las hijas. Tradicin Shafii: Esta doctrina aboga por un lenguaje del contrato ms formal, permitiendo tan solo el uso de la palabra nikah y tazwij y sus derivados. En cuanto al contrato, tan solo ven como invlidas aquellas condiciones que resultan dainas para el matrimonio (Hallaq, 2009). Traicin Hanbali: La doctrina hanbali tambin es partidaria del lenguaje formal en el contrato. Dentro de ste, tan solo se invalidan las condiciones consideradas dainas para el matrimonio. No es necesario un guardin para asegurar la aprobacin de la novia en el acta de matrimonio. Al igual que en la doctrina maliki, el talaq sigue siendo efectivo bajo las influencias del alcohol, con los mismos objetivos. La custodia de la madre es hasta los siete aos (Hallaq, 2009). Tradicin Shia: Esta doctrina es tambin partidaria del lenguaje contractual formal. A diferencia de las dems doctrinas, muchos juristas de sta s prohben el matrimonio interreligioso. Al igual que los hanafies, permite a la mujer mayor de edad y corpos mentis concluir con su 19
matrimonio sin la necesidad de un guardin, pero esta vez bajo la condicin de que la mujer no sea virgen, es decir, que haya estado casada previamente. Tambin se muestran a favor de la anulacin del talaq por locura temporal (Hallaq, 2009). En cuanto a la herencia, los padres y los descendientes lineales son los primeros en recibirla, los abuelos, hermanas y hermanos y sus descendientes vienen despus y, por ltimo, los tos y tas.
Metodologa La metodologa consiste, por un lado, en determinar a qu escuela jurdica pertenece el fiqh del pas y en qu sectores tiene jurisdiccin, y por otro lado, analizar aquello que estipulan las leyes de familia y su evolucin. Con ello, se pretende comprobar si concuerda el punto de vista del fiqh tradicional y de cada tradicin de jurisprudencia con las leyes que se aplican en el pas representante. A la vez, se tendrn en cuenta otros factores que puedan afectar a la situacin de la mujer en el pas, como son la situacin socioeconmica, sus tradiciones, la cultura, si han vivido bajo ocupacin colonial o no, los hechos coyunturales importantes que hayan sufrido, el entramado de instituciones, el tipo de rgimen poltico y de gobierno, etc. Los pases escogidos son los siguientes: Pakistn en representacin de la traicin hanafi, Egipto en representacin de la tradicin maliki, Indonesia en representacin de la tradicin shafii, Arabia Saud en representacin de la tradicin hanbali y, por ltimo, Irn como representante de la tradicin shia. Los distintos pases se han escogido de manera aleatoria, con el nico propsito de que cada uno de ellos representara a una de las traiciones y con el nico rasgo compartido de ser todos ellos pases de mayora musulmana. En cuanto a los dems factores que se estudian, la similitud o diferencia entre ellos es algo a determinar a posteriori.
Sunnes Chies Hanafi Maliki Shafi'i Hanbali Shia Pakistn Egipto* Indonesia Arabia Saud Irn *Egipto se basa tambin en la tradicin hanafi. 20
BLOQUE II: ANLISIS
Los Estados musulmanes se caracterizan por pertenecer a una gran variedad de regmenes polticos. Desde monarquas tradicionales sin separacin real de poderes como es Arabia Saud a repblicas laicas como Indonesia. Lo que prcticamente todos ellos comparten, excepto en los casos de Turqua y el interior de la pennsula arbiga, es que han sido dominados por uno u otro pas europeo. Ello gener distintas respuestas en todos ellos, surgiendo movimientos de liberacin nacional usando al Islam como arma en unos, adaptndose a muchas de las nuevas leyes bajo la condicin de conformidad con el Islam en otros y, aceptando como legtimas las nuevas autoridades por miedo a la fitna y bajo los principios de libertad de culto y orden social en el resto (Chrif, 2009). Como resultado, encontramos pases muy distintos entre s que, muchas veces y sin tener en cuenta los aspectos culturales, se asemejan ms a pases no musulmanes que entre s.
Repblica rabe de Egipto
Egipto es una Repblica que declara en su Constitucin al Islam como religin de Estado. Su sistema jurdico es mixto, basado en las leyes napolenicas, las leyes islmicas y los vestigios del sistema legal colonial. La ley islmica en Egipto se basa en la doctrina maliki y hanafi (Otto, 2010). Durante el periodo colonial, al igual que los dems pases de Oriente Medio, Egipto se rigi bajo el modelo francs de nacin-estado, fuertemente centralista y con la familia nuclear como institucin principal. Durante ese periodo la institucin familiar tradicional nunca fue retocada, pero el papel del hombre en ella s fue reforzado. El nacionalismo y el capitalismo crecientes, a su vez, reforzaban dichas premisas y las lites de origen europeo del pas profesaron un discurso sobre el papel de la mujer como encargada de la crianza del nuevo ciudadano nacional, reforzando as su papel en el hogar (Hallaq, 2009). Una vez Egipto consigui su independencia, el albans Muhammad Ali subi al poder y bajo su mandato emprendi varias reformas basndose en gran parte al modelo francs. Las cortes islmicas fueron perdiendo jurisdiccin quedando relegadas a casos de propiedad, de estatuto personal y de delitos de sangre. Con el tiempo, las nuevas cortes fueron ganando poder sobre las cortes islmicas hasta el punto en que en 1896 estas 21
ltimas quedaron limitadas a la ley familiar (Hallaq, 2009). De este modo, la ley islmica sufri un paulatino proceso de marginalizacin sin que se hicieran cambios en la misma, sino reduciendo su abastecimiento y creando un sistema legislativo paralelo al servicio del estado. Por supuesto este cambio gener resistencia, pero no por parte de la antigua lite burocrtica que fue acogida en el proceso y sus intereses protegidos. Junto con este cambio, se produjo paralelamente una disminucin de los derechos de las mujeres. En 1917, la Ley Otomana de los Derechos de Familia an redujo ms los derechos de la mujer en cuanto a su manutencin, y le impona en su artculo 73 el deber de obediencia (Otto, 2010). Reforz el derecho del hombre al talaq y en cambio trat muy por encima el derecho al khul, aumentando el periodo para el uso de ste de uno a cuatro aos (art. 127). Po ltimo, los deberes maritales por parte del marido quedaron reducidos al mbito de lo sexual (Hallaq, 2009). Transformaciones sociales y econmicas tuvieron lugar, surgieron nuevos modelos de produccin, creci el individualismo, y con ello vino el colapso de la economa domstica y el incremento de las familias nucleares. Aument el secularismo en las clases bien- estantes y, paralelamente, en las clases media y baja aument el apoyo a grupos como el de Los Hermanos Musulmanes. En la Ley de 1929 se estipula que en el acta de matrimonio se requiere la aceptacin de la esposa y el marido en presencia de dos testigos. La dote se paga en dos partes, una pequea parte al principio y una segunda en caso de separacin o muerte del marido. En cuanto al divorcio, la mujer puede divorciarse a travs del tatliq si el marido se ausencia por ms de un ao, o tres aos en caso de permanecer en prisin, en caso de perjuicio (incluye en ciertos casos el hecho de que el marido se case con una segunda esposa), en caso de fallo en la manutencin por parte del marido o en caso de severa enfermedad del marido si la esposa la desconoca antes del matrimonio. Tambin puede divorciarse en caso de que el marido incumpla alguna de las estipulaciones del contrato. Con el khul, la esposa necesita que el marido consienta la anulacin, darle una compensacin monetaria a ste y que el proceso sea aceptado legalmente por un juez. Tambin existe el divorcio por apostasa. En cuanto a la custodia sta es para la madre hasta que el nio cumpla los doce aos y en el caso de la nia hasta que cumpla los diez. Despus de esto, la custodia pasa al padre a no ser que un juez determine lo contrario. El talaq es permitido pero debe registrarse la anulacin del matrimonio antes de 30 das desde su pronunciacin e informar a la esposa. El marido est obligado a pagar una manutencin a la esposa durante dos aos y en caso de 22
divorcio judicial, la obligacin es de tres meses. En cuanto a la herencia, la mujer tiene el derecho a recibir la mitad de lo que recibira el hombre en la misma posicin testamentaria, es decir, por ejemplo, la posicin de un hermano y una hermana (Otto, 2010). En 1995 se cre el Proyecto de Contrato al Matrimonio estableciendo un modelo estndar de contrato con la intencin de que el ciudadano supiera en la mayor medida de lo posible sus posibilidades legales. Desde el 2000, pueden establecerse en el contrato condiciones sujetas a divorcio. Ms all de ese ltimo ao, no ha habido ms reformas en la ley de familia (Hallaq, 2009).
Repblica de Indonesia
Indonesia es una repblica que, a pesar de ser el pas musulmn ms poblado del mundo, no establece ningn papel al Islam en su Constitucin y, sin embargo, s hace referencia a Dios y a varios conceptos religiosos en su artculo 29: state shall be based upon the belief in the One and only God (Stahnke et al, 2005). Su sistema jurdico civil est basado en el modelo romano-holands, en la ley islmica basada en la doctrina shafii y en el derecho consuetudinario (Otto, 2010). Indonesia fue tambin vctima del colonialismo, esta vez bajo el poder holands, hasta 1950. Durante el dominio colonial las cortes islmicas se suprimieron y se crearon estructuras jurdicas propias, un sistema legal segmentado con cortes separadas para europeos y nativos. La sharia qued reducida a las leyes de matrimonio y divorcio, aunque informalmente se sigui aplicando a otras jurisdicciones a lo largo del archipilago. Pese a ello, toda ley, del origen que fuera, quedaba sujeta a revisin de la Corte Suprema (Bowen, 1998). Antes de abandonar el territorio, los holandeses crearon tambin el Ministerio de Religin que pas a controlar las instituciones islmicas en general, incluyendo a las cortes islmicas. Se produjo entonces un gran impulso del sistema educativo y legal islmico, junto con la expansin de sus cortes. Al mismo tiempo, grupos de mujeres y juristas empezaron a reivindicar la igualdad de derechos en el divorcio y la reparticin de bienes. Estas reivindicaciones respondieron a un proyecto poltico pero tambin a un deseo de inferencia de las prcticas sociales al sistema legal (Bowen, 1998). 23
En 1974 se cre el Acta de Matrimonio (Otto, 2010) que igual los derechos de hombres y mujeres en el divorci y dificult el proceso del talaq. En esta ley se estipula que para llevar a cabo el talaq el marido debe pedirlo bajo peticin escrita a la Corte Religiosa, la corte entonces revisa si las condiciones se cumplen y, si es as, empieza un periodo de reconciliacin. Si este falla, entonces se concede el talaq y el marido debe pronunciarlo ante las cortes cuando la esposa puede apelar. El talaq tan solo est permitido en caso de adulterio, adiccin, abandono, encarcelamiento, crueldad, discapacidad fsica y, por ltimo, conflicto continuo dentro del matrimonio. En cuanto al procedimiento que ha de seguirse para el divorcio es el mismo para ambos sexos y se puede recurrir a l en los siguientes casos: el marido puede recurrir al divorcio por incumplimiento de algn trmino en el contrato matrimonial (taklik talak). La esposa puede pedirlo en caso de que se den diferencias irreconciliables entre la pareja (siyqaq), por las mismas razones que el hombre puede aplicar talaq (cuyo nombre es fasakh) y, por ltimo, a travs de una compensacin econmica (khuluk). En cuanto a la poligamia, la misma Acta establece que ambos individuos de la pareja tan solo pueden estar casados con una persona al mismo tiempo. Sin embargo, la poligamia se acepta en ciertos casos, que son: si la esposa no puede cumplir con sus deberes maritales, en caso de enfermedad incurable de sta o en caso de que no pueda concebir. Es condicin indispensable que la esposa de su consentimiento, que el marido pruebe que puede mantener a ambas esposas e hijos y que declare que tratar a ambas con justicia. Debido a tantas restricciones y a la mentalidad de los mismos indonesios la poligamia se da muy excepcionalmente. En 1998 empez un proceso de descentralizacin y los asuntos interiores pasaron a manos de cada regin. Por ello, dependiendo de la regin se dan ms unas tendencias que otras. En el caso del matrimonio, del divorcio y de la herencia, tanto las cortes seculares como las religiosas de todo el territorio nacional tienen jurisdiccin y pueden basarse tanto en el derecho nacional, como en el derecho adat o en la sharia. En el caso de la herencia a los hijos, hay casos en que se le da preferencia a los hombres, otros a las mujeres (curiosamente dos de las sociedades consideradas por los mismos indonesios como las ms islmicas del pas), y otros en que se dividen los bienes equitativamente entre ambos. En cuanto al matrimonio interreligioso el tema es algo complejo puesto que se han dado distintos veredictos desde las distintas cortes en los ltimos aos. Algunas veces se ha declarado ilegal, otras se ha permitido para los hombres e incluso se dio un caso en que una 24
mujer musulmana se cas con un cristiano. Sin embargo la tendencia general es su prohibicin. En el 2004 se propuso un proyecto de ley que estipula la poligamia como ilegal y legaliza el matrimonio interreligioso (Bowen, 1998), ambos aspectos, pero, siguen estando en debate. Indonesia y su camino a la equidad de gnero han sido posibles gracias a los debates generados en el pas y de la concepcin de sus juristas sobre el papel del Islam y sus leyes. No sin oposicin y debate, la opinin de los juristas musulmanes en general es que se debe distinguir entre el mensaje general del Islam y sus normas especficas y en que hay que elaborar el fiqh particular de cada sociedad en base a sus particularidades. A partir de ah, hablan sobre un sentido de justicia propiamente indonesio y de su filosofa poltica local. Los juristas argumentan que en las sociedades rabes se le dio prioridad al hombre en la reparticin de la herencia porque su organizacin social era patriarcal pero que Indonesia es distinta y, por ello, la distribucin de la herencia debe ser tambin distinta (Bowen, 1998). Tambin creen que toda norma puede considerarse islmica mientras no entre en oposicin con el propsito y espritu de la sharia, incluso si parece contradictorio a nivel superficial. A partir de dicha premisa, si no se est de acuerdo con la fatwa del ulama se puede recurrir a la corte civil para buscar un nuevo veredicto, gracias a su concepcin de validad dual (religiosa y del Estado).
Repblica Islmica de Pakistn
Pakistn es una repblica federal que se declara en su Constitucin como Estado islmico. Su sistema jurdico est basado en el derecho consuetudinario y en las directrices de la doctrina hanafi (Otto, 2010). El pas es de origen reciente ya que proclam su independencia en 1951 tras separarse de la India en 1947. Dicha separacin se hizo bajo supervisin britnica y la lite poltica pakistan, incluido el primer gobernador Muhammad Ali Jinnah, responda a tendencias modernas e occidentalizadas cuando el pas empez a formarse. El pas se articul bajo la frmula de nacin-estado, con conceptos de gobernabilidad occidentales, aunque 25
asegurando que los musulmanes ordenaran sus vidas acorde a las enseanzas y requisitos del Islam. La Constitucin del pas naci en 1956 promulgando en su artculo 198 que ninguna ley incompatible con los preceptos del Islam sera aprobada (Stahnke et al, 2005). Durante la crisis de 1958 se aboli la Constitucin y el nuevo presidente Ayyub Khan inici una oleada de modernizacin. En 1961 se cre la mayor legislacin de derecho familiar hasta la actualidad, la Ley de Familia Musulmana (MFLO). En 1962 se promulg una nueva Constitucin que no haca referencia alguna a Pakistn como nacin islmica y el presidente se vio obligado, bajo el descontento general, a restablecer la clusula de la Constitucin anterior, aunque fue una medida superficial en esencia. En 1971 estall la guerra civil y en 1973 se promulg una nueva Constitucin, esta vez s con la clusula aadida (Hallaq, 2009). La Ley de Familia de 1961 sigui vigente pese a tantos cambios estructurales, pues si bien la poblacin presionaba para una islamizacin del sistema, el gobierno nunca cedi y sigui con sus objetivos modernizadores. Con el paso del tiempo, la presin internacional y la lite gobernante dejaron a los islamistas y al ulama en una situacin minoritaria. Dicha ley estipula que un matrimonio polgamo es vlido si el Consejo Unitario lo aprueba y bajo condicin de que la primera esposa sea estril, tenga una enfermedad fsica, sea incapacidad de tener relaciones sexuales o tenga demencia. En caso de que el matrimonio polgamo sea ilegal la esposa puede pedir el divorcio y el marido debe pagar una multa o incluso cumplir condena en prisin. El talaq es permitido tras un proceso previo de reconciliacin llevado a cabo por la Corte Unitaria. Si este proceso falla, debe seguirse un proceso bastante arduo para conseguir el talaq. La mujer puede iniciar una disolucin del matrimonio por va judicial o tener el derecho al divorcio por repudio si el marido se lo concedi en el contrato matrimonial. En cuanto a la herencia, en Pakistn se rige bajo el derecho consuetudinario y bajo la sharia, eso quiere decir que la mujer puede quedar excluida de la herencia segn las costumbres tribales o bien recibir la mitad de lo que recibira el hombre en la misma posicin testamentaria segn la sharia. En su corto periodo de existencia el pas ha vivido periodos democrticos alternados con dictaduras militares. Pakistn es un estado dbil por la falta de control del gobierno respecto a sus mltiples problemas internos, y debido tambin a un alto grado de corrupcin. El pas se encuentra fragmentado regionalmente por disputas sobre la explotacin de sus recursos, y tambin por temas culturales y religiosos. Los grupos 26
insurgentes en el noreste han creado zonas propias de justicia y financiacin dentro del pas y mantienen un conflicto armado constante con el gobierno. Hay a la vez un conflicto constante con la zona de Beluchistn por sus riquezas naturales, disponiendo actualmente del 40% de las reservas de gas del pas pero que a la vez es la zona ms pobre y ms castigada por el gobierno. Otros problemas de Pakistn son el conflicto que tiene con India por el territorio de Cachemira, el cual reclama como propio, el narcotrfico que entra por la frontera con Irn y el conflicto con la poblacin pashtun de la zona fronteriza con Afganistn. No ha vivido nunca largos periodos de paz, y adems tiene muy bajos niveles de desarrollo socioeconmico entrando incluso en problemas de seguridad humana (Otto, 2010). En Pakistn, como pasa en Egipto y en muchos pases islmicos, el apoyo a grupos religiosos de tendencias retrgradas es la alternativa de las clases media y baja, a menudo poco educadas, a la incapacidad del gobierno para hacer frente a las necesidades de la ciudadana (Sorli et al, 2005). Muchos de esos gobiernos, a la vez, se mantienen en el poder gracias al apoyo externo a pesar de que sus ciudadanos no les quieran y vivan en situaciones ms que mejorables.
Repblica Islmica de Irn
Irn es una Repblica teocrtica declarada como estado islmico en su Constitucin. El sistema jurdico del pas est basado en la doctrina shia (Otto, 2010). Los cambios ms significativos en la sharia no se dieron en el pas hasta la llegada del Shah en 1925, quien gobern hasta 1941. Durante su gobierno, debilit el poder del ulama drsticamente, elimin sus instituciones y pas sus funciones al Ministerio de Educacin (Hallaq, 2009). La primera legislacin sobre la ley de familia importante fue promulgada en 1935 siendo adems la nica ley inspirada enteramente en la sharia, puesto que el resto de la legislacin del pas es de inspiracin occidental, bsicamente de influencia francesa. Bajo el Shah la situacin de la mujer fue mejor que en aos posteriores y ello puede verse reflejado en la ley del divorcio. Mientras que en el gobierno del Sha tanto el hombre como la mujer deban dar explicaciones ante la corte en caso de talaq, en el Acta de 1967 de las 27
Cortes Civiles Especiales la ley cambi y el marido ya no deba dar explicaciones, aunque el consentimiento de la esposa s era necesario. Sin embargo, en 1975 se aboli el derecho unilateral del marido a deshacer la unin matrimonial (talaq) en el Acta de Proteccin Familiar y se estableci un contrato de matrimonio estndar (Hallaq, 2009). Este contrato se reformul durante la Repblica Islmica de 1982 dndole a la mujer el derecho a quedarse con la mitad de los bienes que el marido ha acumulado durante el matrimonio si el divorcio no incurre por falta de ella (Otto, 2010). Despus de la Revolucin de 1979 la islamizacin en materia legislativa se dio muy poco ya Khomeini se dedic bsicamente a legitimar su posicin autoritaria en el poder, asumiendo los poderes tanto poltico como religiosos (artculo 5 de la Constitucin de 1979) (Hallaq, 2009). Khomeini crea que poda permitirse el anular asuntos bsicos en el Islam si el inters del pas lo requera, usando as el Islam como herramienta y no como fin en s mismo. Ello le dio absoluta autoridad sobre la ley sin ningn tipo de contrapeso en el sistema. Esta poca fue marcada, consecuentemente, por polticas regresivas para la mujer que, sin embargo, sacaron a relucir sus problemas e hicieron resurgir una consciencia de gnero (Tohidi, 2008). Con la llegada de la Repblica Islmica la situacin de la mujer dio un salto adelante y se llevaron a cabo algunas reformas crendose a la vez instituciones dedicadas exclusivamente a asuntos de la mujer. En 1992 se llevaron a cabo unas enmiendas en la Ley del Divorcio que hacan el acto menos accesible para los hombres y permitan el divorcio por consenso. Todos los tipos de divorcio deben registrarse y deben pasar un proceso de reconciliacin previa. Sin embargo, en cuanto a la custodia, pertenece a la mujer hasta que la hija cumple los nueve aos y hasta que el hijo cumple tan solo dos aos. Adems, la mujer pierde la custodia si se casa de nuevo. En el mismo ao se cre la Oficina para los Asuntos de la Mujer que empez a trabajar con el grupo de presin de expertas iranes WID (Women in development), grupo que ms adelante se replic en varios ministerios actuando as en varias esferas (Moghadam, 2008). Estos grupos al principio consiguieron pequeos objetivos, como el que se estableciera un sueldo por el desempeo de las tareas domsticas (ojrat ol-mesl). Tal y como apunta Valentine Moghadam, sin embargo, ello consolidaba el rol materno de la mujer y le daba poder al Estado para abstenerse de dar empleo a las mujeres divorciadas que no fueran responsables del divorcio (Moghadam, 2008). 28
El cuanto a la edad mnima de matrimonio, es permitido con una menor de trece aos aunque cumpliendo condena en prisin desde seis meses a dos aos. El mismo periodo en prisin es para aquellos que establecen un matrimonio polgamo donde la primera esposa declara haber sido vctima de engao. En cuanto a la herencia, la mujer tiene el derecho a recibir la mitad de lo que recibira el hombre en la misma posicin testamentaria. La principal diferencia con los sunnes sobre la herencia es que si el fallecido tan solo tiene descendientes femeninas, estas recibirn la totalidad del mismo modo que la recibira el hombre. El feminismo islmico en Irn est alineado con la derecha y la faccin moderada del movimiento de reforma, y no ha desafiado nunca directamente a la autoridad. A pesar de ello, el movimiento (formado bsicamente por mujeres de los centros urbanos y de clase media con un nivel educativo elevado) cobra cada vez mayor importancia (Tohidi, 2008). Po otro lado, el movimiento feminista ha sido posible en Irn debido a que la mujer ha participado masivamente en los movimientos sociales y polticos des de la Revolucin Constitucional de 1905-1911, permitindoles un punto de partida a sus reivindicaciones de gnero. En Irn, el mbito pblico est cada vez ms frecuentado por las mujeres, y un ejemplo de ello es que el 62% de estudiantes universitarios en el 2001 eran chicas (Tohidi, 2008). Sin embargo, el cambio de verdad no puede llegar hasta que el sistema disponga de los mecanismos adecuados para ello y hasta que las fuerzas conservadoras dejen de tener control pleno sobre la polica, el ejrcito, el poder judicial y muchos de los medios de comunicacin (Moghadam, 2008). Reino de Arabia Saud
El Sistema legal saud est basado en la doctrina hanbali, en varios cdigos seculares de influencia egipcia y francesa, y en el derecho consuetudinario (Otto, 2010). El estado moderno saud se fund en 1932 y en 1992 se cre por decreto real una pretendida Constitucin que promulgaba las leyes bsicas del pas en consonancia con el Quran y la Sunna. No existen cdigos especficos que regulen la ley de familia sino que sta es competencia de los tribunales. Cuando Iraq invadi Kuwait, la familia real kuwait, 400.000 refugiados y tropas occidentales, se establecieron en el pas, lo que se tradujo en influencias externas que generaron un cambio en el estilo de vida saud auspiciado tambin por el 29
aumento de ingresos del pas por el negocio del petrleo. Tanto las mujeres kuwaites como las trabajadoras extranjeras gozaban de derechos que pronto las mujeres saudes empezaron a pedir (Hamdan, 2005). Con el tiempo se ha ido dando una relativa mejora en la educacin que ha derivado en algunos avances para la mujer en la esfera pblica y, al menos, en una relativa consciencia gnero-equitativa en la mujer. Digo relativa porque, si bien es cierto que la mujer saud lucha por sus derechos dentro de sus parmetros (ya que demanda ms espacios pblicos exclusivos en todas las esferas), sigue estando fuertemente segregada en el espacio pblico y la opinin mayoritaria de la mujer saud es que dicha segregacin no implica un estatus social inferior. Opinan tambin que es beneficiosa puesto que les da un mejor acceso al mercado de trabajo por falta de competencia masculina en sus sectores. Pese a este argumento, las mujeres representaban tan solo un 4% del total de trabajadores en el 2003 (Hamdan, 2005). El rey Faisal estipul en 1963 la educacin como gratuita y obligatoria. Los grupos religiosos ms conservadores aceptaron la educacin de la mujer bajo ciertas condiciones, como que sus escuelas fueran rodeadas por grandes muros o la educacin fsica no les fuera permitida. Veinte aos ms tarde la cantidad de chicos y chicas en la escuela ya era prcticamente el mismo y para el 2005 las mujeres ya representaban ms del 50% de los estudiantes universitarios (Hamdan, 2005: 58). Actualmente las mujeres en el pas estn en posicin de buscar su lugar en el Parlamento. Sin embargo el sistema educativo refuerza la situacin de la mujer puesto que se las educa en cmo ser buenas madres y esposas y para aquellos trabajos que se les ajustan por naturaleza, como son la enseanza o la enfermera Cuando se trata de la situacin de la mujer es importante tener en cuenta que gran parte del pas se estructura bajo organizaciones tribales y la familia es vista como un pilar esencial donde el papel de la mujer es mantener su estabilidad y, por ende, tambin la estabilidad social, con honor, bajo los preceptos de la modestia, la castidad y la deferencia para con el hombre. Tanto es as que en el 2001 la mujer era considerada como una extensin de su guardin y su carnet de identificacin apareca en relacin a la identificacin de la familia paterna (Hamdan, 2005). Una vez casada, su identidad era adherida al carnet de su marido. Esta visin de la mujer en la sociedad saud deriva en una interpretacin de la ley familiar un tanto ms estricta que en las otras escuelas de jurisprudencia, a excepcin del contrato matrimonial. En ste, pueden estipularse modificaciones en cuanto a los derechos y 30
deberes de la pareja, as como estipulaciones que salvaguarden la posicin de la mujer y condiciones sujetas a divorcio. En caso de talaq el marido no debe dar explicaciones ante un juez y la manutencin a la exmujer es por un periodo de cuatro meses y diez das. La mujer puede divorciarse a travs del proceso del khul o del tafriq, pero en la prctica es muy difcil para la mujer pedir el divorcio puesto que es muy complicado probar perjuicio ante el juez en una sociedad tan patriarcal como es la saud. Adems, en caso de divorcio la mujer pierde automticamente la custodia de los hijos despus de que el nio cumpla siete aos y la nia nueve. Una fatwa lanzada en 2005 por Grand Mufti conden los matrimonios forzados declarndolos anti-islmicos ya que son la mayor causa de divorcio en el pas, donde la mitad de los matrimonios terminan en divorcio. Pese a ello, no existe edad mnima al matrimonio y la poligamia est permitida hacindose un uso indebido de ella. En cuanto a la herencia, como en las dems escuelas sunnes, la mujer tiene el derecho a recibir la mitad de lo que le recibira el hombre en la misma posicin testamentaria (Otto, 2010). En el 2005 el rey Abdallah llev a cabo reformas sociales que aumentaron las oportunidades de las mujeres en la esfera pblica (Hamdan, 2005). Ello junto a las reivindicaciones que se generaron en el 2011 tras las influencias de la Primavera rabe traen consigo nuevas esperanzas al cambio. Resultados principales
Los pases escogidos pertenecen a tipos de rgimen y gobiernos distintos. Todos los pases han sufrido una ocupacin extranjera menos Arabia Saud. Excepto por el hecho de que todos ellos contienen cdigos legales influenciados de otros pases menos en lo que a las leyes de familia se refiere, no pueden establecerse patrones claros entre los pases. Si bien todos ellos son vctimas de situaciones socioeconmicas complicadas, stas se deben a factores distintos. Si los contextos son variables, igualmente variable es la situacin de la mujer en dichos pases. Si bien todos legislan dentro de los parmetros establecidos en el fiqh, no puede dibujarse una relacin entre lo que establecen las diferentes tradiciones de jurisprudencia y la legislacin que los distintos pases aplican. Lo que las traiciones aaden al fiqh tradicional es relativamente poco, y tienen poca o ninguna incidencia en lo que el pas legisla. Puesto que la heterogeneidad de la situacin de la mujer no se debe a una heterogeneidad del fiqh podramos inferir que las diferencias vienen dadas por distintos motivos. 31
Tabla 1. Cuadro resumen de lo estipulado en el fiqh tradicional, lo estipulado en las diferentes tradiciones y lo legislado en cada pas:
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*Ntese que los espacios en blanco son debidos a que, o bien es informacin que no viene dada o bien los datos no se han encontrado. 33
Conclusiones
En religin es necesario diferenciar el mensaje general, de lo que dictamina la regla especfica, que debe cambiar segn el espacio y el tiempo. Procedimientos que se ajustan a determinadas culturas o sirven en determinados momentos no tienen por qu hacerlo ms conforme el tiempo avanza. Con el paso del tiempo cambian las generaciones, con ellas cambian las dinmicas bajo las cuales funcionan y con stas deben tambin cambiar las leyes. Puesto que el fiqh tradicional no se ha revisado desde la edad media es necesario que se llegue a un consenso para renovarlo y adaptarlo a las nuevas sociedades. Mientras que el Islam signific un enorme avance para la sociedad pre-islmica y mejor sobremanera la situacin de la mujer en aquel entonces, es necesario hoy en da terminar con la patologa de lo conservador y recuperar el sentido mejor de las enseanzas del Islam, los principios bsicos que se han ido nombrando a lo largo de este trabajo en boca de distintas autoras y que las gentes olvidan en su vida del da a da. Para hacer efectivo un cambio real, sin embargo, es necesario que las mujeres entren de pleno en la esfera del conocimiento, que todas ellas reciban una educacin, sobretodo en la jurisprudencia islmica, para que sean conscientes de sus derechos y de lo que pueden reivindicar. Y el dilogo es igualmente importante. Vemos por un lado el ejemplo del talaq y la poligamia en Indonesia, uno fuertemente restringido y el otro aplicado de manera excepcional, y luego cmo se tratan esos mismos asuntos en Arabia Saud, bajo una monarqua autoritaria donde las costumbres estn fuertemente arraigadas. Tambin es cierto, sin embargo, que no es posible invertir en implementar polticas que establezcan una equidad de gnero si estos pases no solventan sus otras cuestiones primero. La relectura por parte de las feministas islmicas de aquellos aspectos que los ms reaccionarios usan para legitimar su opresin es un tipo de respuesta pero no es ni debe ser la nica. De hecho, es insuficiente, porque como hemos podido comprobar la interpretacin religiosa no es la nica variable a tener en cuenta, ni tan siquiera la primera, puesto que la situacin de la mujer en los pases musulmanes viene determinada por muchos otros factores, como son las costumbres ancladas, los conflictos internos o la falta de desarrollo econmico. Y aqu es necesario enfatizar la deuda que los pases occidentales tienen con estos pases, no tan solo por la opresin colonial del pasado sino tambin por los negocios de nuestros 34
gobiernos corruptos con sus gobiernos corruptos en el presente. Es necesario romper con el choque de ignorancias del que Edward Said habl antao y convergir para que la situacin mejore. Si bien en este trabajo no se han podido extraer conclusiones claras, s que tenemos la prueba evidente de lo variada que es la situacin de la mujer musulmana y de que las soluciones deben ajustarse a los derechos culturales y sociales propios de cada regin autctona. Puesto que cada uno tiene derecho a reivindicarse desde las premisas que lo definen como individuo.
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