CAPITULO PRIMERO: NOCIONES GENERALES DE ACTO JURIDICO

I. LOS HECHOS JURDICOS

Los hechos que acaecen pueden ser de dos tipos:
1.- Materiales, cuando no generan efectos jurdicos. Estos hechos
pueden ser, al igual que los jurdicos que se vern a continuacin, de la
naturaleza del ho!"re. #in e!"argo, no interesan !aor!ente al
derecho, por lo que no generan efectos jurdicos, lo que, a su vez, justi$ca
el que se les deno!ine materiales.
%.- Jurdicos, cuando generan efectos jurdicos. &s, hecho jurdico es
todo suceso de la naturaleza o del ho!"re que produce la adquisicin,
!odi$cacin o e'tincin de un derecho su"jetivo. #eg(n esta
conceptualizacin, se dividen en:
a) Hechos jurdicos de la naturaleza, o hechos jurdicos
propiamente tales o naturales*co!o ta!"i+n se les deno!ina-.
,ro"a"le!ente los !s relevantes sean los siguientes:
i) El nacimiento, pues da origen a la persona natural.
ii) La muerte, porque pone $n a la e'istencia de la persona
natural.
iii) La demencia, a que priva al de!ente de la capacidad de
ejercicio.
iv) La mayora de edad, puesto que otorga la plena capacidad
de ejercicio.
") Hechos del hombre, que pueden ser:
i) Sin intencin de producir efectos jurdicos, a sean lcitos o
ilcitos. #on los cuasicontratos, los cuasidelitos los delitos civiles.
ii) Con la intencin de producir efectos jurdicos, lcitos. -ajo
este concepto caen los actos jurdicos, co!o el contrato, el testa!ento, el
pago, la ocupacin, la tradicin, etc.
1
1
Otras clasificaciones de hecho jurdico (Vial, pgs 22.25):
1.- Positivos y negativos, segn si los efectos se producen a condici!n de "ue suceda algo o de "ue no
suceda.
2.- Constitutivos, extintivos e impeditivos, segn si dan origen a un derecho su#jeti$o, e%tinguen una
relaci!n jurdica o o#stan a la eficacia de los hechos jurdica&ente constituti$os, respecti$a&ente. 'a clasificaci!n
es rele$ante para efectos pro#atorios: el "ue alega cada uno de estos hecho de#e pro#arlo.
(O)*O(+, -+(+./'+, 0+ /)1O 23.40*)O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
II. CONCEPTO DE ACTO JURDICO
,or consiguiente, acto jurdico es el ejercicio de una facultad que el
siste!a jurdico otorga al ho!"re, que consiste en la !anifestacin de
voluntad que se hace con la intencin de crear, !odi$car o e'tinguir un
derecho su"jetivo.
Es una !anifestacin de voluntad, lo que lo diferencia de los hechos
jurdicos propia!ente tales o de la naturaleza. . es una !anifestacin de
voluntad realizada con la intencin de producir efectos jurdicos, lo que lo
diferencia de los cuasicontratos, los cuasidelitos los delitos, que si "ien
son actos voluntarios, no tienen por o"jeto, sin e!"argo, crear, !odi$car o
e'tinguir derechos su"jetivos.
,arte de la doctrina !oderna se/ala que los propsitos perseguidos
por el autor del acto jurdico no son justa!ente o"tener efectos jurdicos,
sino un resultado econ!ico o social. 0uien co!pra o quien vende, por
eje!plo, pretende conseguir un propsito prctico, no o"tener
o"ligaciones derechos. El acto jurdico, seg(n esta tendencia, consiste en
una !anifestacin de voluntad, pero que se enca!ina a la o"tencin de un
$n prctico o econ!ico, !as que uno jurdico.
%
El acto jurdico puede crear derechos o"ligaciones 1contrato)2
!odi$car derechos 1!odi$cacin del derecho de propiedad !ediante la
constitucin de un derecho de usufructo)2 transferir derechos 1tradicin)2
trans!itir derechos o"ligaciones 1testa!ento)2 o e'tinguir derecho
o"ligaciones 1co!o el pago o la renuncia de un derecho).
El acto jurdico es, sin duda, el reconoci!iento de la autono!a
privada, desde que es la for!a en que se !ani$esta el poder de
autorregulacin que el ordena!iento jurdico con$ere a las personas.
Las doctrinas ale!ana e italiana distinguen entre acto jurdico
neocio jurdico, seg(n si los efectos a que da origen el hecho voluntario
del ho!"re con intencin de generar efectos jurdicos, son precisa!ente
los que +l ha deseado, caso en que se trata de un negocio jurdico, o si, por
el contrario, son los que la le atri"ue al hecho voluntario, caso en el cual
se trata de un acto jurdico. Eje!plo de negocio jurdico es el contrato2 de
acto jurdico la construccin de un edi$cio en terreno ajeno sin
conoci!iento del due/o. La distincin, con todo, no es recogida por el
3digo 3ivil.
4
El 3digo 3ivil no siste!atiza ni teoriza el acto jurdico. En el li"ro 56
17e las 8"ligaciones en 9eneral de los 3ontratos) se/ala ciertas nor!as
2
)ariota 6errara 7 +. 8etti, segn Vial, pg. 92.
9
Vial, pg. 2:.
2
(O)*O(+, -+(+./'+, 0+ /)1O 23.40*)O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
para un deter!inado tipo de acto jurdico: los contratos. & partir de dichas
nor!as la doctrina ha derivado una generalizacin para construir una
teora general de los actos jurdicos, en general. En el li"ro 56 no se e!plea
la deno!inacin de acto jurdico.
III. FUNDAMENTO DEL ACTO JURDICO: LA AUTONOMA PRIVADA
A. ASPECTOS GENERALES
3o!o se se/al, la teora del acto jurdico fue construida a partir de
la nor!ativa de contratos 1art. 1:4; sgts.). ,or eso, se funda
particular!ente en la autono!a privada, consagrada, a !odo general, en
los arts. 1%, 1<:<, 1<=>.
La autono!a privada es conce"ida para estos efectos 1ta!"i+n se la
puede entender, en un sentido !s general, co!o la li"ertad de cada cual
para dirigir su vida seg(n sus propios designios) co!o un poder de
autorregulacin otorgado por el ordena!iento jurdico. 7e ah que lo
distintivo del acto jurdico no sea slo el hecho que genera efectos porque
las partes as lo desean, en la !aora de los casos los efectos que ellas
desean, sino ta!"i+n que esos efectos se producen en la !edida que son
reconocidos por el derecho o"jetivo.
Las principales vas que per!iten co!prender el principio de
autono!a de la voluntad se vinculan con los valores de la responsa"ilidad
personal, la justicia la e$ciencia:
1.- !esponsabilidad. El acto jurdico, desde un punto de vista +tico, se
"asa en responder a la pala"ra e!pe/ada2 vale decir, el derecho otorga un
valor vinculante a la pro!esa, de !anera tal que su ino"servancia no sea
inocua. Este reconoci!iento tiene su antecedente histrico en dos
tradiciones:
a) La ger!nica, que otorga gran valor a la pro!esa.
") La in?uencia cristiana en el 7erecho @o!ano, que gener el
principio pacta sunt ser"anda.
%.- Justicia. El acto jurdico envuelve una presuncin de justicia,
porque no ha razn para considerar injusta una relacin entre partes que
se creado li"re espontnea!ente. &de!s, se supone que quienes
convienen en la cele"racin del acto lo hacen porque +ste les reporta
"ene$cio, lo que redunda en que el interca!"io entre las partes no es una
su!a cero, sino una positiva para a!"as: las dos esti!an reci"ir algo de
9
(O)*O(+, -+(+./'+, 0+ /)1O 23.40*)O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
!aor valor que aquello de lo cual se desprenden, es decir, o"tener un
"ene$cio con la cele"racin del acto. Este plantea!iento ha tenido por
funda!ento un concepto su"jetivo del valor: lo que cada uno aprecia co!o
valioso, idea reconocida por el art. 1::1. AEl contrato oneroso es
con!utativo, cuando cada una de las partes se o"liga a dar o hacer una
cosa que se !ira co!o equivalente a lo que la otra de"a dar o hacer a su
vezB2 o sea, la justicia del interca!"io es su"jetiva, no o"jetiva, lo que hace
presu!irla.
#lo e'cepcional!ente el 7erecho 3ivil controla la equivalencia
o"jetiva de las prestaciones. . cuando lo hace, co!o por eje!plo a trav+s
de la lesin enor!e, no anula el contrato, sino que se li!ita a aplicar
ciertos correctivos.
4.- E#ciencia. Este enfoque !ira al contrato desde el punto de vista
de la e$ciencia, Ca tres !otivos que, en su conjunto, hacen que el
contrato contri"ua a au!entar el "ien co!(n:
a) El contrato es (til co!o incentivo para crear "ienestar.
") &tri"ue los recursos.
c) Davorece la cooperacin espontnea, sin direccin previa.
B. LMITES A LA AUTONOMA PRIVADA
.a se dijo que el acto jurdico se caracteriza tanto porque produce
efectos de"ido a que la intencin de las partes as lo ha querido, cuanto
porque estos efectos se producen, en de$nitiva, porque el ordena!iento
jurdico los reconoce dota de e$cacia.
En consecuencia, natural resulta que e'istan ciertas li!itaciones a la
autono!a de la voluntad, quedando claro, eso s, que +sta sigue siendo el
principio, aqu+llas la e'cepcin. Estas li!itaciones se englo"an "ajo el
concepto de orden p$blico, que se justi$ca por dos razones:
1- La necesidad de intervenir cuando no e'iste una situacin o"jetiva
que garantice un li"re interca!"io.
%.- La necesidad de o"tener ciertos $nes p("licos que no son
alcanza"les a trav+s de los interca!"ios privados.
El orden p("lico, "asado en estos dos !otivos principales, se
desglosa en dos grandes grupos:
1.- %rden p$blico de proteccin, que "usca cautelar la posicin de los
contratantes que presu!i"le!ente se encuentran en una situacin de
desventaja al !o!ento de contratar. Eaci en el !"ito la"oral, pero se ha
;
(O)*O(+, -+(+./'+, 0+ /)1O 23.40*)O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
e'tendido a otras !aterias, co!o los !ercados de valores el derecho de
los consu!idores. &de!s, este orden pu"lico se ha desarrollado !u
funda!ental!ente en !ateria de infor!acin, favoreciendo las to!as de
decisiones infor!adas, sea por !edio de nor!as de rotulacin, sea
sancionando los a"usos de pu"licidad, sea regulando la tenencia de
infor!acin privilegiada 1en los !ercados de valores, por eje!plo).
%.- %rden p$blico de direccin, constituido por reglas generales dadas
para la organizacin de la econo!a. #u operacin depende del siste!a
econ!ico en el que se desenvuelve: as, en una economa plani#cada,
i!pone el contenido de las relaciones privadas, su instru!ento
funda!ental es el contrato dirigido2 en ca!"io, en una economa de
mercado, intenta ordenar !s que de dirigir, lo que se !aterializa, entre
otras cosas, en el rechazo a las posiciones do!inantes o a"usivas, as
co!o a la co!petencia desleal.
El orden p("lico opera esta"leciendo cortapisas al alcance de la
autono!a privada, lo hace en alguno de estos cuatro !"itos:
1.- &ecisin de celebrar o no el acto. En principio, las personas son
li"res para cele"rar un acto o no hacerlo. #in e!"argo, en ciertas ocasiones
el derecho proh"e cele"rar ciertos actos en otras o"liga a hacerlo:
a) El derecho prohbe celebrar ciertos actos. #e trata de los actos o
contratos prohibidos por el ordena!iento jurdico. Fste, en el derecho
privado, veda la cele"racin de ciertos actos por !edio del o"jeto la
causa ilcitos o contrarios a las "uenas constu!"res. &s, es un contrato
prohi"ido aquel que se cele"ra con el $n de co!eter un delito.
") El derecho oblia a celebrar ciertos actos. En ciertas ocasiones,
las personas de"en cele"rar ciertos actos aun cuando no sea su voluntad el
hacerlo, co!o sucede con los !onopolios, los servicios p("licos o con el
seguro auto!otriz. En esto casos de ha"la de acto jurdico forzoso, que es
aquel en que un sujeto, por diversas circunstancias, est o"ligado a
cele"rar un acto jurdico.
%.- &eterminar el contenido del acto. 7ado que las nor!as de
derecho privado son renuncia"les, las personas son li"res para dar a sus
actos el contenido que deseen, con dos l!ites:
a) 'ctos y contratos diriidos. La le, a trav+s de nor!as de orden
p("lico, esta"lece contenidos !ni!os para ciertos actos. Es el caso del
testa!ento, por !edio de las asignaciones forzosas2 los servicios p("licos,
!ediante la $jacin de tarifas2 en general los !onopolios2 los contratos
de arrenda!iento, a trav+s de las nor!as de desahucio.
5
(O)*O(+, -+(+./'+, 0+ /)1O 23.40*)O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
") 'ctos y contratos de adhesin. Es una li!itacin de hecho a la
autono!a privada en virtud de la cual una de las partes $ja las
condiciones generales "ajo las cuales se cele"ra el acto, la otra se li!ita
a aceptarlas o rechazarlas. Este tipo de actos cu!ple una i!portante
$nalidad econ!ica, a que reduce los costos de transaccin. ,ero
presenta algunos riesgos. En pri!er lugar, las cl(usula sorpresi"as, esto es,
aquellas i!posi"les de ser conocidas antes de cele"rar el contrato. &nte
ellas se duda de la e'istencia de consenti!iento. En segundo lugar, las
cl(usulas abusi"as, es decir, aquellas que i!ponen ciertas condiciones
nota"le!ente !s gravosas para una de las partes, alterando la esencia
econ!ica de la operacin, nor!al!ente para aquella que no las redact.
En este caso ha consenti!iento, pero su valor es dudoso por atentar
contra las "uenas costu!"res.
4.- &e#nir con )ui*n se celebra el acto. Las personas son li"res de
contratar con quien lo deseen. #in e!"argo, en ciertas oportunidades, si
"ien e'iste la li"ertad de cele"rar o no el acto, no e'iste la de elegir a la
persona con qui+n hacerlo, de !anera que el cele"rarlo i!plica hacerlo con
quien deter!ine el derecho. En otros casos, la li!itacin es do"le: alcanza
a la decisin de cele"rar o no el acto, a la de escoger la persona con
quien hacerlo.
En la pri!era hiptesis estn, por eje!plo, algunos !onopolios, co!o
la telefona. En la segunda, en tanto, la !aora de los contratos forzosos.
:.- Libertad en cuanto a la forma. El principio es que los actos
jurdicos sean consensuales, esto es, que se perfeccionen con la sola
concurrencia de voluntades, o en la for!a en que las partes haan
acordado. En la prctica, sin e!"argo, ello es la e'cepcin, pues la le
e'ige para nu!erosos actos ciertas for!alidades, por diversas razones,
co!o validez, prue"a, pu"licidad, etc.
IV. CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS
A. ENUNCIACIN
En los arts. 1:4G siguientes, el 3digo 3ivil hace una clasi$cacin
de los contratos que la doctrina ha e'tendido a los actos jurdicos. &s, los
actos jurdicos pueden ser:
1.- Hnilaterales "ilaterales.
%.- ,atri!oniales de fa!ilia.
4.- 9ratuitos onerosos.
<
(O)*O(+, -+(+./'+, 0+ /)1O 23.40*)O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
:.- Entre vivos por causa de !uerte.
<.- Dor!ales consensuales.
=.- ,uros si!ples sujetos a !odalidad.
I.- ,rincipales accesorios.
;.- 7ependientes.
G.- Eo!inados e inno!inados.
1>.- 7eclarativos, constitutivos traslaticios.
11.- 7e ad!inistracin de disposicin.
1%.- 3ausados a"stractos.
B. LAS CLASIFICACIONES EN PARTICULAR
(i) Acto U!i"#t$%#"$ & Bi"#t$%#"$
Es unilateral el acto que para for!arse necesita de la !anifestacin
de voluntad de una sola parte, bilateral cuando e'ige el acuerdo de
voluntades de dos o !s partes. #e dice, ade!s, que el acto es
multilateral o plurilateral cuando requiere el acuerdo de !s de dos partes.
La parte del acto unilateral se deno!ina AautorB.
&s, son actos jurdicos unilaterales: el testa!ento, la renuncia de
ciertos derechos, cuando es per!itida, la ocupacin, la con$r!acin de un
acto nulo, la aceptacin de una herencia, etc.
:
#on "ilaterales, en tanto, el
contrato, la tradicin, el pago, etc. ,or (lti!o, puede ser !ultilateral el
contrato de sociedad, lo es la novacin por ca!"io de acreedor.
;
+n cuanto a los actos jurdicos unilaterales, la doctrina distingue:
1.- Actos jurdicos unilaterales subjetivamente simples: e%igen, por disposici!n de la le7, el "ue concurra
la &anifestaci!n de $oluntad de una sola persona, por eje&plo: el testa&ento (arts. ::: 7 1==9).
2.- Actos jurdicos unilaterales subjetivamente complejos: son algunos en "ue concurren $arias personas
a la cele#raci!n del acto, en $ista de un inter>s co&n? por eje&plo, el reconoci&iento de un hijo natural "ue
hacen su padre 7 &adre.
/lgunos autores creen "ue en este tipo de acto ha7 una su&a de actos jurdicos su#jeti$a&ente si&ples.
+%isten ta&#i>n los lla&ados negocios jurdicos colecti$os, "ue se podran situar en una categora
inter&edia entre los actos uni 7 #ilaterales. +n el acto jurdico #ilateral se re"uiere para "ue se for&e, la
concurrencia de dos o &s partes, 7 estas partes concurren con intereses di$ersos. @or ello, se dice "ue el acto
jurdico #ilateral est caracteriAado por ser una transacci!n entre intereses contrapuestos. @ero esto no sie&pre se
da as, por"ue en &uchos casos se presenta un acuerdo de $oluntades, pero entre $oluntades "ue tienden a un
&is&o fin, $ale decir, no son contrapuestos los intereses de unos 7 otros. +sto fue constatado por la doctrina
ale&ana e italiana 7 se ha sostenido "ue en este caso no se estara ante un acto jurdico #ilateral, por"ue para "ue
>ste e%ista tiene "ue ha#er intereses contrapuestos 7 en este caso no los ha7, por lo "ue se estara ante un negocio
jurdico colecti$o. +je&plo: art. 2=59 contrato de sociedad.
Otro sector de la doctrina rechaAa esta distinci!n 7 dice "ue los negocios jurdicos colecti$os de#en
"uedar insertos entre los actos jurdicos unilaterales su#jeti$a&ente co&plejos. @ero, se les replica "ue e%iste
cierta diferencia, por"ue los actos jurdicos unilaterales su#jeti$a&ente co&plejos producen sus efectos respecto
de terceros, en tanto "ue el negocio jurdico colecti$o produce sus efectos para todos los "ue inter$ienen en el.
B
(O)*O(+, -+(+./'+, 0+ /)1O 23.40*)O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
A3ada parte puede ser una o !s personasB 1art. 1:4;)2 en
consecuencia, parte es la persona o grupo de personas que constituen un
solo centro de intereses.
La clasi$cacin atiende al n(!ero de voluntades que es necesario
que concurran para que el acto nazca vlida!ente. &s, si "asta la voluntad
de una sola parte para que el acto pueda cele"rarse vlida!ente, sin que
otra u otras puedan disentir u oponerse, el acto es unilateral2 de lo
contrario, si se necesita que otra u otras partes ta!"i+n declaren su
voluntad de aceptar que el acto nazca, +ste es "ilateral o !ultilateral.
3o!o la clasi$cacin atiende slo a la for!acin del acto, el que sea
necesaria la concurrencia de otras partes para que aqu+l produzca sus
efectos no le da el carcter de "ilateral. Esta necesidad adicional puede
veri$carse de dos !aneras: en ocasiones, es necesario que !ani$esten su
voluntad en alg(n sentido, co!o en el testa!ento, en que los herederos
de"en aceptar la herencia2 en otras, es preciso que el acto les sea puesto
en su conoci!iento, co!o en la revocacin del !andato, el desahucio del
arrenda!iento, o la renuncia a la sociedad, caso en los cuales se ha"la de
actos jurdicos recepticios.
Los actos jurdicos "ilaterales se deno!inan ta!"i+n con"enciones.
Los actos jurdicos "ilaterales o convenciones pueden de$nirse, entonces,
co!o los acuerdos de voluntades que tienen por o"jeto crear, !odi$car o
e'tinguir derechos su"jetivos. 3uando la convencin los crea, reci"e el
no!"re de contrato.
<
. +ste, a su vez, pueden ser unilateral "ilateral o
sinalag!tico, seg(n si resulta o"ligada slo una de las partes o si resultan
a!"as, respectiva!ente 1art. 1:4G).
Esta clasi$cacin tiene i!portancia en diversos aspectos:
1 En la formacin misma del acto.
%.- En cuanto a las normas de interpretacin del respecti"o acto
jurdico. El legislador da distintas nor!as para la interpretacin de los actos
jurdicos uni "ilaterales. . es o"vio que as sea, porque para interpretar
estos (lti!os ha que "uscar la intencin co!(n. Las reglas "sicas en
!ateria de interpretacin de los actos jurdicos "ilaterales ests en los arts.
1<=> siguientes. La interpretacin en los actos jurdicos "ilaterales tiende
a ser !s o"jetiva, en tanto que en los actos jurdicos unilaterales se
presenta con un carcter su"jetivo.
4.- En relacin con el estatuto jurdico )ue "a a reir a uno u otro
acto, se esta"lece por la le un estatuto jurdico general para los actos
5
+n los arts. 1;9B 7 1;9C, el )!digo )i$il confunde los t>r&inos con$enci!n 7 contrato, pues en los
pri&eros trata de los Dcontratos o con$encionesE, 7 en el segundo define el Dcontrato con$enci!nE.
C
(O)*O(+, -+(+./'+, 0+ /)1O 23.40*)O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
jurdicos "ilaterales, en los arts. 1:4; sgtes. Estas nor!as que se dan a
propsito de los contratos no son entera!ente aplica"les a los actos
jurdicos unilaterales2 incluso ha algunos que tienen un estatuto jurdico
propio, co!o el testa!ento. &s por eje!plo, en !ateria de !anifestacin
de voluntad el legislador es !ucho !s e'igente cuando se trata de un
acto jurdico unilateral.
(ii) Acto P#t%i'o!i#"$ & Acto ($ F#'i"i#
&ctos jurdicos patri!oniales son aquellos cuo contenido es de
carcter pecuniario e interesa particular!ente a sus autores2 crea, !odi$ca
o e'tingue un derecho pecuniario. ,or eje!plo, el contrato de
arrenda!iento.
&cto jurdico de fa!ilia, !ientras, es aquel que se re$ere a la
situacin del individuo dentro de la fa!ilia a las relaciones del !is!o
frente a los de!s !ie!"ros del grupo fa!iliar e incluso de la sociedad.
Eje!plos de este tipo de acto son el !atri!onio la adopcin.
Esta divisin no es a"soluta2 no i!plica que en un acto de fa!ilia no
pueda ha"er signi$cacin econ!ica o patri!onial. 3orro"oran esta idea
las diferentes for!as patri!oniales que puede adoptar el !atri!onio:
separacin de "ienes, r+gi!en de sociedad conugal el r+gi!en de
participacin en los gananciales.
7iferencias:
1.- Los actos jurdicos de fa!ilia estn regidos por nor!as que
consagran derechos irrenuncia"les. &s, el !arido no puede renunciar al
derecho de ad!inistrar los "ienes de la sociedad conugal, ni al derecho
o"ligacin de ali!entar a sus hijos. Js que al inter+s privado, este tipo de
actos !ira al inter+s de la fa!ilia de la sociedad. Los actos jurdicos
patri!oniales slo !iran al inter+s privado sus derechos son
esencial!ente renuncia"les 1art.1%).
%.- En los actos jurdicos de fa!ilia, el principio de la autono!a de la
voluntad se encuentra fuerte!ente li!itado. La voluntad o consenti!iento
slo se e'ige para que el negocio se for!e o nazca, pero sus efectos estn
regulados en la le, no pudiendo !odi$carse por las partes.
E'cepcional!ente, en el !atri!onio se deja a los contratantes alterar el
r+gi!en legal de sociedad conugal por el de separacin parcial o total de
"ienes. ,or el contrario, en los actos jurdicos patri!oniales el principio de
la autono!a de la voluntad es plena!ente e$caz, tanto para dar
naci!iento al acto co!o para regular sus efectos. En virtud de este
principio las partes pueden !odi$car o derogar las nor!as supletorias
:
(O)*O(+, -+(+./'+, 0+ /)1O 23.40*)O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
civiles e, incluso, pueden crear los lla!ados negocios inno!inados o
atpicos 1co!o el contrato de su!inistro), que no se encuentran tipi$cados
ni estructurados en la le.
4.- En cuanto a los $nes que se persigue, en los actos de fa!ilia est
co!pro!etido no slo el inter+s de quienes realizan el acto, sino que
ta!"i+n el inter+s de la sociedad, porque se entiende que en ellos estn en
juego valores de orden superior. Ello porque los actos de fa!ilia dicen
relacin con la constitucin de la fa!ilia, lo que interesa a toda la
colectividad, porque se esti!a que !ientras !ejor est+ constituida la
fa!ilia, !enos pro"le!as tendr aqu+lla.
En ca!"io, en los actos patri!oniales slo est en juego el inter+s de
quienes concurren a su cele"racin.
(iii) Acto G%#t)ito & O!$%oo
El acto jurdico es gratuito cuando cede en "ene$cio de una sola de
las partes, oneroso cuando lo hace en "ene$cio de a!"as. Es una
clasi$cacin que slo rige respecto de los actos jurdicos patri!oniales
"ilaterales.
=
5!portancia de distinguir entre acto jurdico a ttulo gratuito acto
jurdico a ttulo oneroso:
1.- El error in persona slo tiene ca"ida en los negocios a ttulo
gratuito, siendo indiferente, por regla general, en los negocios a ttulo
oneroso.
%.- La le es !s e'igente para cele"rar un negocio a ttulo gratuito.
Kratndose de la donacin la le e'ige un tr!ite que la preceda, lla!ado
insinuacin, que consiste en una autorizacin previa al acto, otorgada por
juez co!petente.
4.- Los actos de co!ercio sie!pre son a ttulo oneroso.
<
,egn la teora su#jeti$a el acto es a ttulo gratuito cuando el prop!sito de una de las partes sea
#eneficiar a la otra, aun"ue en definiti$a tal #eneficio no se produAca. @ara la teora o#jeti$a (@laniol), el acto
jurdico ser a ttulo gratuito cuando el #eneficio real&ente se produAca, de lo contrario el negocio no ser
gratuito. 'a donaci!n con gra$a&en, para la teora su#jeti$a (en "ue s!lo cuenta la intenci!n), constituir un acto
jurdico a ttulo gratuito. ,egn el art. 1;=5 el acto jurdico ser gratuito en lo "ue salda descontado el gra$a&en.
@arece ser "ue nuestro )!digo )i$il sigue la concepci!n o#jeti$a segn se desprende de sus arts. 19:C 7 1;=5.
1=
(O)*O(+, -+(+./'+, 0+ /)1O 23.40*)O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
(i*) Acto E!t%$ Vi*o & Acto +o% C#)# ($ M)$%t$
&ctos mortis causa son aquellos en que la !uerte del sujeto que los
otorga es supuesto necesario para que ellos produzcan efecto.
'ctos entre "i"os son todos los de!s, aunque sus efectos se
su"ordinen a la !uerte de una de las partes, pues, en esta hiptesis, la
!uerte no es de la esencia del acto, sino un ele!ento accidental del
!is!o. ,or eje!plo, en un contrato de arrenda!iento se conviene que
junto con la !uerte de uno de los contratantes, se e'tingue para sie!pre el
contrato. Eo o"stante la !uerte de uno de los contratantes el acto sigue
siendo entre vivos. &cto !ortis causa tpico es el testa!ento 1art. GGG).
(*) Acto Fo%'#"$ & Co!$!)#"$
&cto jurdico for!al es aquel que est sujeto a la o"servancia de
ciertas for!as especiales, para su validez, prue"a o pu"licidad. &cto
consensual es aquel en que la voluntad o consenti!iento puede e'presarse
sin que sea necesario recurrir a ninguna for!alidad.
7e"e tenerse presente que las partes pueden hacer sole!ne un acto
que por le no lo sea 1co!praventa de cosas !ue"les, art. 1;>%,
arrenda!iento por escrito, art. 1G%1). En este caso el acto puede producir
efectos si no se cu!plen las for!alidades, cuando se ejecuten hechos que
i!porten renuncia de +stas.
(*i) Acto P)%o & Si'+"$ & Acto S),$to # Mo(#"i(#(
&ctos puros si!ples son aquellos que no estn sujetos a
!odalidades 1se dice que el acto puro si!ple da in!ediata!ente
naci!iento a un derecho cuo ejercicio puede ser in!ediato su duracin
inde$nida). ,or su parte, los actos sujetos a !odalidad son aquellos cuos
efectos estn su"ordinados al cu!pli!iento de ciertas clusulas
restrictivas particulares, introducidas por las partes: la condicin, el plazo
el !odo.
(*ii) Acto P%i!ci+#"$ & Acto Acc$o%io
LEl contrato es principal cuando su"siste por s !is!o sin necesidad
de otra convencin, accesorio, cuando tiene por o"jeto asegurar el
cu!pli!iento de una o"ligacin principal, de !anera que no pueda
su"sistir sin ella.L 1art.1::%).
11
(O)*O(+, -+(+./'+, 0+ /)1O 23.40*)O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
Esta clasi$cacin atiende a si el acto puede o no su"sistir por s
!is!o, sin necesidad de otra convencin.
El acto principal su"siste por s !is!o2 el accesorio, en ca!"io,
asegura una o"ligacin principal, de !anera que no pueda su"sistir sin
ella.
@e$ri+ndose al acto jurdico accesorio, el 3digo 3ivil e!plea el
t+r!ino su"sistir, no e'istir, a que +ste puede e'istir plena!ente antes
del acto jurdico que contenga la o"ligacin principal. &s, se puede
constituir hipoteca 1accesorio) para garantizar una o"ligacin futura
1principal). ,or eje!plo, la garanta general hipotecaria 1accesorio) e'iste
antes de contraer una o"ligacin con el "anco 1principal), pero para
su"sistir requiere de la o"ligacin principal a la cual acceda.
Los actos jurdicos accesorios funda!entales son las cauciones.
L3aucin signi$ca general!ente cualquiera o"ligacin que se contrae para
la seguridad de otra o"ligacin propia o ajena. #on especies de caucin la
$anza, la hipoteca la prenda.L 1art. :=).
La clasi$cacin de los actos en principales accesorios slo tiene
i!portancia para deter!inar la e'tincin de unos otros, de acuerdo con el
aforis!o que dice que LLo accesorio sigue la suerte de lo principalL. 7e
ah que el art.%<1= e'prese: LLa accin hipotecaria las de!s que
proceden de una o"ligacin accesoria, prescri"en junto a la o"ligacin a
que acceden.L
(*iii) Acto J)%-(ico D$+$!(i$!t$
Ll!anse actos jurdicos dependientes a los que para e'istir o para
producir efectos estn su"ordinados a la e'istencia de otro u otros 1que no
son principales, aunque de"en ser ciertos deter!inados), pero no para
asegurar el cu!pli!iento de estos (lti!os. Eje!plo: las capitulaciones
!atri!oniales. A#e conocen con el no!"re de capitulaciones !atri!oniales
las convenciones de carcter patri!onial que cele"ren los esposos antes
de contraer !atri!onio o en el acto de su cele"racin.
En las capitulaciones !atri!oniales que se cele"ren en el acto del
!atri!onio, slo podr pactarse separacin parcial de "ienes.L
1art.1I1<,33).
Estas capitulaciones van a producir sus efectos cuando se cele"re el
otro acto jurdico del que depende. El o"jeto del acto dependiente es
asegurar el cu!pli!iento de la o"ligacin principal.
I
B
0el &is&o &odo, la jurisprudencia ha declarado "ue F,i no produce efecto la co&pra$enta de un
esta#leci&iento de co&ercio, ta&poco puede producirlo aislada&ente la cesi!n de arrenda&iento 7 de la pro&esa
12
(i.) Acto J)%-(ico T-+ico o No'i!#(o & Acto
J)%-(ico At-+ico I!!o'i!#(o
&ctos jurdicos tpicos o nominados son los que estn regulados
estructurados por la le2 por eje!plo, el !atri!onio, la adopcin, el
testa!ento, la co!praventa, la hipoteca, etc.
+nnominados o atpicos, son los actos jurdicos que no estn
con$gurados por la le. #urgen co!o creacin de los particulares en virtud
del principio de la autono!a de la voluntad de la li"ertad de las
convenciones o li"ertad contractual. Kienen pleno valor, sie!pre que se
ajusten en general a las reglas de los actos declaraciones de voluntad
conocidas: requisitos de e'istencia de validez. Eje!plo de esto son los
contratos de su!inistro, a"asteci!iento, consignacin, etc.
;

(.) Acto J)%-(ico Co!tit)ti*o/ D$c"#%#ti*o &
T%#"#ticio
1.- 'ctos constituti"os: son aquellos que crean una situacin jurdica
o un derecho nuevo que antes no e'ista. &s, un contrato es constitutivo
porque hace nacer en las partes derechos que antes no tenan crea las
calidades de deudor acreedor.
%.- 'ctos declarati"os: son los que no hacen nacer un nuevo derecho,
ni ta!poco crean una nueva situacin jurdica, sino que se li!itan a
reconocer derechos situaciones jurdicas pree'istentes. El acto
declarativo se li!ita a reconocer un derecho que la persona a tena con
anterioridad, eje!plo: adjudicacin en la particin de "ienes.
4.- 'ctos traslaticios: son los que trans$eren de un titular a otro un
derecho que a tena e'istencia, eje!plo: tradicin.
de $enta del local en "ue a"u>l funciona (pactado en una clusula de la co&pra$enta), pues de#e reputrsele
su#ordinada a la e%istencia de la de la co&pra$enta.F ()orte de Valparaso? .., t.B, secci!n pri&era, pg. 222-
considerandos 19 7 1;, pg 22:).
C
(uestra jurisprudencia ha dicho "ue F0e#en calificarse de inno&inados los contratos no co&prendidos
en los "ue se ha7an especial&ente definidos por la le7 7 sujetos a sus reglas especiales (...). 0entro del principio
de la li#ertad de las con$enciones nada se opone al $alor 7 eficacia de los contratos "ue re$isten la condici!n de
inno&inados, &ientras no pugnen con los preceptos jurdicos del orden p#lico, "ue corresponden a los actos 7
declaraciones de $oluntad 7 a las prescripciones generales "ue reglan toda clase de contrato.F ()orte ,upre&a, 2C
de dic. de 1:21. .., t.21, secc.1, pg. 9:1).
(.i) D$ A('i!it%#ci0! & ($ Di+oici0!
El criterio para distinguir unos de otros no es o"jetivo ni inequvoco,
porque de"e antenderse a la funcin econ!ica !s que a la naturaleza
!is!a del acto. &s, son de disposicin los que conciernen al valor capital
del patri!onio, los que pueden i!portar p+rdida o dis!inucin de +ste,
de ad!inistracin los que tienden a conservarlo, aun cuando conte!plen
enajenacin.
La i!portancia de esta clasi$cacin se o"serva en relacin con las
personas que o"ran en inter+s de otras, pues la le suele i!poner a los
actos que +stas cele"ran ejecutan !s e'igencias cuando son de
disposicin que de ad!inistracin.
(.ii) Acto C#)#(o o M#t$%i#"$ & Acto Fo%'#"$ o
A1t%#cto
#on causados o materiales aquellos en que la causa aparece
!ani$esta o est indicada 1co!o en la co!praventa). #on actos formales
o abstractos aquellos cua causa no co"ra e'presin en ellos o que se
cele"ran sin guardar relacin alguna con una deter!inada 1letra de
ca!"io).
V. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ACTO JURDICO
A. GENERALIDADES
7e acuerdo con el art. 1:::, A#e distinguen en cada contrato las
cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, las pura!ente
accidentales. #on de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales
o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente2 son de
la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en +l, se
entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial, son
accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni natural!ente le
pertenecen, que se le agregan por !edio de clusulas especialesB.
3o!o consecuencia de la autono!a privada, en las partes recae la
facultad principal de deter!inar el contenido de los actos que cele"ran.
3on todo, la le esta"lece algunos requisitos !ni!os para todo acto
jurdico, lo que queda en evidencia de la lectura del art. 1:::.
B. LOS ELEMENTOS DEL ACTO JURDICO EN PARTICULAR
(i) E"$'$!to o Co# E$!ci#"$
Ele!entos de la esencia son aquellos necesarios su$cientes para
que el acto nazca2 necesarios, porque sin ellos no puede generarse,
su$cientes, porque con ellos "asta para darle e'istencia.
G
Los ele!entos de la esencia se dividen en dos grupos:
1.- ,enerales o comunes, que son aquellos que de"en estar
presentes en todo acto jurdico. #on la voluntad, el o"jeto la causa.
%.- Especiales o de cali#cacin, que son aquellos propios de cada acto
jurdico en particular. ,or eje!plo, son de este tipo el precio la cosa en la
co!praventa 1art. 1IG4)2 una !ujer un ho!"re en el !atri!onio 1art.
1>%)2 poner una cosa en co!(n, en la sociedad 1art. %><4)2 la disposicin
de "ienes en un testa!ento 1art. GGG)2 etc.
La ausencia de los ele!entos esenciales deviene en que el acto o no
produce efecto alguno, o degenera en otro diverso.
(ii) E"$'$!to ($ "# N#t)%#"$2#
Los ele!entos o efectos de la naturaleza son las consecuencias del
acto que tienen lugar por disposicin de la le, en silencio de las partes2
por tanto, la voluntad de +stas no es necesaria para que ellos se generen,
pero s para !odi$carlos o e'tinguirlos.
1>
#on caractersticos del derecho privado, dada la renuncia"ilidad de
sus nor!as esta"lecida en el art. 1%. Eje!plos: la o"ligacin de
sanea!iento del vendedor, la onerosidad del !andato, la condicin
resolutoria tcita, etc.
(iii) E"$'$!to Acci($!t#"$
Ele!entos, cosas o efectos accidentales son los que se adhieren al
acto por !edio de una estipulacin de la o las partes 1por eje!plo, fecha
:
,tolfi, citado por Vial, pg. 9;.
1=
Vial (pg. 9<) nota "ue ha#lar de Dele&entosE de la naturaleAa es errado, por"ue las consecuencias de
un acto no pueden ser ele&entos del &is&o. @or eso, s!lo ha7 ele&entos esenciales 7 efectos naturales o
accidentales.
for!a de pagar el precio). Eo son ni esenciales ni naturales, por lo que no
son requisitos ni se su"entienden en el silencio de las partes. Es el caso del
plazo, la condicin, el !odo la representacin.
#in e!"argo, algunos de los ele!entos accidentales estn regulados
por le de"ido a su frecuencia e i!portancia, por lo que cuando son
convenidos, pasan a ser de la naturaleza.
En ciertos casos, lo que tpica!ente es una cosa accidental en
cualquier acto jurdico, es de la esencia en otros, co!o sucede con la
condicin en el $deico!iso, con la condicin o el plazo en el contrato de
pro!esa 1art. 1<<: nM4).
VI. RE3UISITOS DEL ACTO JURDICO
Los requisitos del acto jurdico se dividen en dos grupos:
1.- &e e-istencia. #on aquellos cua necesarios para que el acto
e'ista. #on los siguientes:
a) 6oluntad.
") 8"jeto.
c) 3ausa.
d) #ole!nidades, en los casos en que las lees las e'igen. &lgunos
autores esti!an que las sole!nidades no son un requisito distinto del de la
voluntad, pues *dicen- en los actos sole!nes +sta se !ani$esta a trav+s de
aqu+llas.
%.- &e "alidez. #on aquellos que le dan una e'istencia sana al acto,
e'enta de vicios. ,ueden faltar el acto e'iste de todos !odos, pero lo
hace con en for!a viciada. #on los siguientes:
a) 6oluntad no viciada.
") 3apacidad
c) 3ausa lcita.
d) 8"jeto lcito.
En los captulos sucesivos se analizar cada uno de estos requisitos.
CAPITULO SEGUNDO: LA VOLUNTAD
I. ASPECTOS GENERALES
En t+r!inos generales, la voluntad es la aptitud para querer algo. En
los actos jurdicos "ilaterales reci"e el no!"re de consenti!iento.
La voluntad se desco!pone en un aspecto interno otro e'terno:
1.- +nterno. El aspecto interno de la voluntad !ira al !"ito su"jetivo
de la persona, a la intencin de cele"rar el acto. Es, desde la perspectiva de
la autono!a privada, decisivo para que el acto resulte e$caz. Lo confor!an:
a) El propsito del sujeto de realizar el acto, lo que i!porta decir
que +ste sea un producto de su decisin, que sea un acto voluntario. ,or
ello, cuando interviene la fuerza fsica no ha voluntad de ning(n tipo, de
!anera que no ha acto jurdico.
") La intencin de )ue el acto produzca efectos, es decir, que cree,
!odi$que o e'tinga derechos su"jetivos. Esta intencin desaparece en dos
hiptesis:
i) 3uando el acto es voluntario, pero no ha intencin de
o"ligarse, es decir, falta el ele!ento de seriedad, que se hace notorio
cuando lo hechos e'teriores de la declaracin per!iten inferir dicha
caracterstica.
ii) 3uando ha vicios de la voluntad.
%.- E-terno. &l derecho le son indiferentes las !eras intenciones, razn
por la cual e'ige que la voluntad sea co!unicada !ediante signos e'ternos
que per!itan conocerla. La !anifestacin de la voluntad se puede hacer por
cualquier !edio, salvo que la le e'ija una for!alidad para ello, e cuo caso
+sta constitue la for!a de !anifestarla.
,or otra parte, la declaracin de voluntad puede ser:
1.- !ecepticia, cuando de"e ser noti$cada a cierta persona o no surte
efectos 1ofertas, otorga!iento de poder).
%.- /o recepticia, cuando surte efecto in!ediato desde su
e'teriorizacin seg(n la for!a prescrita por la le 1testa!ento,
reconoci!iento de hijo).
II. RE3UISITOS DE LA VOLUNTAD
,ara que la voluntad sea considerada por el derecho de"e reunir dos
requisitos:
1.- Ser seria, lo es cuando es !anifestada por persona capaz con
el propsito de producir efectos jurdicos. 3uando el acto es voluntario, pero
no ha intencin de o"ligarse falta el ele!ento de seriedad. Esto se
!ani$esta cuando los hechos e'teriores de la declaracin nos per!iten
inferir que no es seria.
%.- Ser e-teriorizada, lo cual puede ocurrir de diversas for!as:
a) E-presa, cuando el contenido del propsito de cele"rar el acto es
revelado e'plcita directa!ente a trav+s del lenguaje, oral o escrito, sin
auda de circunstancias concurrentes 1co!o, por eje!plo, en la
co!praventa con escritura p("lica).
11

") 0(cita, cuando el contenido del propsito de cele"rar el acto se
deduce de ciertas circunstancias concurrentes, de la conducta o
co!porta!iento de una persona, en for!a concluente unvoco. Hn
eje!plo legal es el art. 1%:1: ALa aceptacin de una herencia puede ser
e'presa o tcita. Es e'presa cuando se to!a el ttulo de heredero2 es
tcita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesaria!ente su
intencin de aceptar, que no hu"iera tenido derecho de ejecutar, sino en
su calidad de herederoB.
1%
c) En silencio. ,or regla general, el silencio no constitue
!anifestacin de voluntad en ning(n sentido2 o sea, quien calla no e'presa
intenciones positivas ni negativas, porque si!ple!ente no e'presa. ,ero en
ciertas circunstancias, sin e!"argo, el silencio es interpretado co!o una
!anifestacin de voluntad. Estos casos son los siguientes:
i) Cuando la ley lo se1ala. &s, lo hace en los arts. %1%< 1%44.
El pri!ero prescri"e que ALas personas que por su profesin u o$cio se
encargan de negocios ajenos, estn o"ligados a declarar lo !s pronto
posi"le si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace2
transcurrido un t+r!ino razona"le, su silencio se !irar co!o aceptacinB.
El segundo, en tanto, declara que AEl asignatario constituido en !ora de
declarar si acepta o repudia, se entender que repudiaB.
11
,egn )laro ,olar (citado por Vial, pg. ;5, nota al pie nG5;), la &anifestaci!n e%presa de $oluntad
puede realiAarse en pala#ras o, incluso, &ediante gestos "ue la signifi"uen por s solos (por eje&plo, un gesto de
apro#aci!n hecho con la ca#eAa).
12
,egn Von 1hur, citado por Vodano$ic (pg. 9C9), la &anifestaci!n de $oluntad ta&#i>n puede ser
presunta, cuando la le7 ordena "ue ciertos actos de una persona se interpreten, cual"uiera sea su real intenci!n,
co&o declaraci!n de $oluntad en un deter&inado sentido.
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
Ka!"i+n se cita co!o eje!plo al caso de la Ltcita reconduccinL
del art. 1G<= inc. 4N, que dice: L3on todo, si la cosa fuere raz el
arrendatario con el "eneplcito el arrendador hu"iere pagado la renta de
cualquier espacio de tie!po su"siguiente a la ter!inacin, o si a!"as
partes hu"ieren !anifestado por cualquier otro hecho igual!ente
inequvoco su intencin de perseverar en el arriendo, se entender(
reno"ado el contrato "ajo las !is!as condiciones que antes...L
En opinin de &lessandri, en el caso del art. 1G<= no ha silencio
co!o !anifestacin de voluntad, porque el silencio supone necesaria!ente
la ausencia total a"soluta de !anifestacin del otro sujeto. Kiene que
ha"er una pasividad total del sujeto, de !anera que no sea posi"le sa"er su
pensa!iento. #in e!"argo, en este caso ha una voluntad tcita que se
desprende de la aceptacin del pago de la renta por el arrendador despu+s
de ter!inado el contrato de arrenda!iento.
ii) Cuando "a acompa1ado de ciertas condiciones )ue permitan
considerarlo, sin ambi2edades, como manifestacin de "oluntad. Es lo que
se deno!ina silencio circunstanciado 1por eje!plo, el silencio del proveedor
por a/os constitue aceptacin del pedido), que deter!ina el juez so"re la
"ase de los usos que se dan en el tr$co. Es circunstanciado porque de las
circunstancias de hecho de"e inferirse inequvoca!ente que al callar se
pretende efectuar una declaracin positiva.
iii) Si as lo han con"enido las partes. Hn eje!plo tpico est dado
por las clusulas de prolongacin auto!tica de la sociedad o el
arrenda!iento
El silencio puede ser fuente de o"ligaciones, ade!s, cuando se ha
a"usado de +l por dolo o negligencia, caso en que puede dar origen a una
o"ligacin inde!nizatoria e'tracontractual.
III. LA VOLUNTAD EN LOS ACTOS BILATERALES/ O CONSENTIMIENTO
A. GENERALIDADES
En el acto jurdico "ilateral no "asta la !anifestacin de voluntad de
una parte, ni ta!poco la de dos partes si se hace en for!a aislada. ,ara que
surja el acto jurdico "ilateral se requiere un acuerdo entre las partes, en
torno de un o"jeto de los ele!entos del acto jurdico. Este acuerdo to!a el
no!"re de consenti!iento, porque en el fondo es el asenti!iento que cada
parte presta a la voluntad contraria. La pala"ra consenti!iento viene de
consentire, que signi$ca traer un !is!o senti!iento.
1:
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
#e de$ne al consenti!iento co!o el acuerdo de dos o !s voluntades
so"re un !is!o o"jeto jurdico.
El consenti!iento puede ser fruto de negociaciones o ser instantneo.
Las negociaciones no generan o"ligaciones contractuales, salvo que las
partes contraten so"re las reglas "ajo las cuales se va a regir la negociacin.
,or lo !is!o, el principio es que las partes pueden retirarse de ellas cuando
lo deseen, sin necesidad de justi$car el retiro sin que +ste genere
ulteriores o"ligaciones. Eadie tiene derecho al +'ito de la negociacin, dado
el carcter esencial!ente aleatorio de +stas. ,or e'cepcin, cuando se ha
actuado dolosa o negligente!ente, el retiro puede genera responsa"ilidad
e'tracontractual.
El consenti!iento for!ado instantnea!ente, por su parte, se
presenta, en general, en aquellas situaciones en que una de las partes
i!pone las condiciones de contratacin a la otra, co!o sucede en los
contratos por adhesin.
B. FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO
(i) R$4)"#ci0!
El 3digo 3ivil parte de la "ase de que el consenti!iento est for!ado
, por eso, no lo de$ne ni contiene reglas relativas a su for!acin. Este
silencio ha sido suplido por el 3digo de 3o!ercio, en sus arts. GI al 1>=.
Estas reglas, en todo caso, slo se aplican a la for!acin del consenti!iento
en los actos juridicos consensuales, no aplicndose, en consecuencia, a los
actos jurdico sole!nes ni a los reales.
El argu!ento de te'to para aplicar estas nor!as del 3digo de
3o!ercio puede estar dado por el art. %: del 3digo 3ivil, el que alude al
espritu general de la legislacin a la equidad natural. Htilizando estos
conceptos, se puede sostener que reci"en aplicacin en !ateria civil las
nor!as que al efecto consagra el 3digo de 3o!ercio. &l !is!o resultado
se puede llegar invocando al conte'to general de la legislacin 1art. %% del
3digo 3ivil), el que natural!ente inclue a este (lti!o cuerpo legal.
2=
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
(ii) C0'o $ Fo%'# $" Co!$!ti'i$!to
(#) L# O5$%t# & "# Ac$+t#ci0!
El consenti!iento es el resultado de dos actos jurdicos distintos: la
oferta la aceptacin. 3o!o actos jurdicos que son, de"en cu!plir con
todos los requisitos civiles que e'ige la le:
1.- 3oluntad e'enta de vicios.
%.- &ebe tener un objeto lcito.
4.- &ebe tener una causa lcita.
:.- Solemnidades cuando son e-iidas.
& ellos, el 3digo de 3o!ercio agrega ciertas condiciones
particulares.
(6) L# O5$%t#
#. Co!c$+to & R$7)iito
La oferta es un acto jurdico unilateral por el cual una persona propone
a otra la cele"racin de una convencin, en los t+r!inos de$nidos por el
propio oferente, de tal for!a que para que quede perfecta "aste la si!ple
aceptacin del destinatario.
,ara producir efectos legales, a !s de los requisitos generales de
todo acto jurdico, la oferta de"e cu!plir con los siguientes:
1.- &ebe ser Completa. ,ara cu!plir con esta condicin, la oferta de"e
contener a lo !enos los ele!entos de la esencia del acto o contrato. En
caso contrario, no es !s que una propuesta orientada a negociar.
%.- &ebe estar diriida a persona determinada, pues si est contenida
en circulares, catlogos, notas de precios corrientes, prospectos o, en
general, anuncios i!presos, no es o"ligatoria para el que las hace, quien, en
propiedad, for!ula una invitacin a hacer ofertas 1art. 1>< inc 1M).
Las ofertas gen+ricas dirigidas a alguien en particular son vlidas,
pero en la prctica ine$caces, porque llevan i!plcita la condicin de que al
!o!ento de la de!anda los efectos ofrecidos 1art. 1>< inc. %M):
a) Eo haan sido enajenados.
21
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
") Eo haan sufrido alteracin en su precio.
c) E'istan en el do!icilio del oferente.
&de!s, co!o la declaracin de voluntad de todo acto jurdico, de"e
ser e'teriorizada. &s, en los contratos solemnes y reales se de"en realizar
las for!alidades que e'igen estos actos para que la oferta surta efectos se
for!e el consenti!iento. En los no solemnes, en ca!"io, la oferta puede ser
e'presa o tcita. Es del pri!er tipo la efectuada en for!a ver"al o escrita,
que revela e'plcita directa!ente el deseo de contratar2 es del segundo
tipo la que consiste en cualquiera accin que inequvoca!ente, de acuerdo
con los usos, tenga el efecto co!unicativo de ser oferta 1co!o lla!ar ta'i,
la se/al en el re!ate, etc.).
1. Vi!c)"#ci0! ($ "# O5$%t#
Este te!a incide en deter!inar si el oferente puede o no revocar su
oferta, en caso a$r!ativo, "ajo qu+ condiciones. 3o!o regla general,
puede a$r!arse que el oferente puede revocar su oferta sie!pre que se
cu!plan dos condiciones: no se haa for!ado a(n el consenti!iento, no
haa renunciado a su derecho a hacerlo.
(8) Ac$+t#ci0!
La aceptacin es el acto por el cual la persona a quien va dirigida la
oferta !ani$esta su confor!idad con ella. ,ara que pueda dar origen al
consenti!iento, de"e cu!plir los siguientes requisitos adicionales:
1.- &ebe ser pura y simple. #i no o"serva este requisito, la aceptacin
pasa a ser una contraoferta, el pri!itivo destinatario se constitue en
oferente a la vez que el oferente originario en destinatario. &s lo e'presa el
art. 1>%, de acuerdo con el cual ALa aceptacin condicional ser considerada
co!o una propuestaB.
%.- &ebe ser oportuna, lo que signi$ca que ha de prestarse !ientras la
oferta se encuentre vigente. La vigencia de la oferta se e'tingue por alguna
de estas causales:
14
19
.icardo ,ando$al '!peA efecta una clasificaci!n distinta de los &oti$os por los cuales puede la oferta
perder su $igencia. ,eHala "ue ello puede ocurrir por:
1.- .etractaci!n te&pesti$a.
2.- )aducidad de la oferta, la "ue a su $eA se produce por:
a) Iuerte del proponente.
#) *ncapacidad so#re$iniente del oferente.
c) Juie#ra del proponente.
d) +%piraci!n del plaAo legal o con$encional.
22
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
a) 3encimiento del plazo. El pri!er plazo que se conte!pla al efecto
es el que el propio oferente deter!ine 1art. GG). #i no e'iste plazo
voluntario, la le suple este silencio de las partes se/alando la regla de la
naturaleza. ,ara estos efectos, distingue entre propuestas ver"ales
propuestas escritas.
La propuesta ver"al de"e ser aceptada en el acto2 !s all, el
oferente queda li"re de toda responsa"ilidad 1art. GI).
,ara deter!inar cuando se e'tingue el plazo de la propuesta escrita
es preciso efectuar otra distincin. #i las partes residen en el !is!o lugar,
concepto que se ha entendido co!o misma plaza de comercio, que es el
lugar donde se realizan transacciones co!erciales de la !is!a especie, el
plazo es de %: horas. Jientras, si las partes no residen en el !is!o lugar o
plaza de co!ercio, la oferta de"e ser aceptada o rechazada a vuelta de
correo. Esta (lti!a e'presin no es, co!o se o"serva, jurdica, ta!poco
e'isten en el 3digo de 3o!ercio disposiciones que contri"uan a
deter!inar su alcance sentido. 3orresponde a una +poca pret+rita en que
e'istan !ensajeros que lleva"an traan el correo, !ecanis!o que no
e'iste en la actualidad. En de$nitiva, la tarea de esta"lecer su alcance
sentido corresponde a los jueces.
6encido el plazo, la aceptacin es e'te!pornea carece de
relevancia para el proceso for!ativo del consenti!iento. #in e!"argo, el
art. G; inc. 4M se/ala que en tal caso *aceptacin e'te!pornea- el
proponente es o"ligado, "ajo responsa"ilidad de da/os perjuicios, a dar
pronto aviso de su retractacin. Esta nor!a encuentra su funda!ento en la
buena fe , asi!is!o, en el hecho que el silencio del oferente puede
interpretarse co!o una presunta apro"acin de la aceptacin dada fuera de
plazo, co!o consecuencia de lo cual el aceptante puede incurrir en ciertos
costos a!parado en su creencia. &rturo &lessandri esti!a que este aviso de
retractacin slo de"e prestarse cuando el oferente no ha indicado plazo
voluntario de vigencia de la oferta. La ctedra, en ca!"io, considera que
sie!pre, pues el legislador desea proteger a quien erra en el clculo del
plazo sufriendo un perjuicio.
") !etractacin tempesti"a. Es el acto por el cual el proponente
revoca la oferta antes que haa sido aceptada por la persona a quien va
dirigida la oferta.
E'isten dos doctrinas tocantes a la facultad del oferente de
retractarse de su proposicin: la francesa la ale!ana: la pri!era, de
evidente carcter individualista, no conci"e que una persona pueda li!itar
su voluntad !ediante una si!ple declaracin unilateral. 7e acuerdo con
ella, la retractacin es sie!pre posi"le en cuanto no se haa for!ado el
consenti!iento.
29
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
,aralela!ente, la doctrina ale!ana e'presa que la oferta es
vinculante para el oferente, quien se ve i!pedido de retractarse de ella
!ientras per!anezca vigente, salvo que se haa reservado el derecho de
hacerlo. Los ale!anes consideran que la retractacin es una falta de
seriedad que provoca descon$anza reticencia en el co!ercio.
El 3digo de 3o!ercio adopta una posicin inter!edia, porque en
3hile el principio es que la oferta no vincula al oferente, salvo !encin en
contrario. 7e acuerdo con el art. GG, +ste puede retractarse en el tie!po
!edio que corre entre la for!ulacin de la oferta su aceptacin, a !enos
que:
i) La aceptacin haya sido ya prestada, pues en tal caso se ha
for!ado el consenti!iento, reci"iendo ca"al aplicacin el art. 1<:< del
3digo 3ivil 1art. 1>1 pri!era parte).
ii) !enuncie a su derecho de re"ocar la oferta al formularla, a
sea 1a) co!pro!eti+ndose a esperar contestacin o 1") a no disponer del
o"jeto del contrato, sino despu+s de desechada o transcurrido un
deter!inado plazo. La renuncia del derecho a revocar la oferta no se
presu!e 1art. GG inc. $nal), toda vez que aqu+lla le i!pone al oferente, "ajo
la fuerza de su propia voluntad, una o"ligacin unilateral, cual es esperar
respuesta o no disponer de lo suo. Esto, a su vez, deposita en !anos del
destinatario la posi"ilidad de cele"rar el contrato.
En consecuencia, el oferente puede retractarse sie!pre que no se
haa for!ado a(n el contrato no hu"iere renunciado a su derecho de
revocar la oferta. La revocacin efectuada en estas condiciones tiene el
carcter de te!pestiva, es decir, oportuna, adecuada, apropiada, o"sta a
que se for!e el consenti!iento. ,or el contrario, la realizada fuera de estos
casos es inte!pestiva no i!pide la consu!acin de +ste, el que se
entiende for!ado con la aceptacin del destinatario.
1:
1;
3n pro#le&a "ue se plantea en este caso es deter&inar "u> sucede en caso de "ue el oferente "ue se
o#lig! a esperar contestaci!n o a no disponer de la cosa o#jeto de la propuesta s!lo una $eA desechada esta o
transcurrido cierto plaAo, &uere o se incapacita. 'a duda es si "uedan o#ligados los herederos o el representante
legal del proponente.
,egn /lessandri, la incapacidad legal o &uerte del policitante no o#liga a los representantes o herederos
a lle$ar a ca#o el contrato, Fpor"ue el art.:: del ) de ) "ue o#liga a cele#rar el contrato, a pesar de la retractaci!n,
es de carcter e%cepcional 7 su interpretaci!n de#e ser restricti$aF. 'a no for&aci!n del consenti&iento por
caducidad Fno trae o#ligaci!n alguna para el oferente, pues el nico caso conte&plado por la le7 en "ue el
policitante responde de los perjuicios causados al destinatario se refiere a la retractaci!n del pri&ero, antes de "ue
la aceptaci!n se d> 7 ha7a $encido el plaAo seHalado al efectoF.
Otro sector de la doctrina esti&a "ue la oferta del art.:: del ) de ) genera una o#ligaci!n, cual es la
o#ligaci!n de no retractarse, o#ligaci!n "ue no tiene carcter personalsi&o 7 "ue, por consiguiente, pasa a los
herederos o al representante en su caso. +s decir, los herederos 7 el representante estaran o#ligados por la oferta
hecha por el causante en las condiciones "ue indica el art. :: del ) de ).
2;
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
Efectuada la retractacin de for!a legal, nace una o"ligacin para
el oferente: de"e inde!nizar al destinatario los gastos en que haa incurrido
los da/os perjuicios que hu"iere sufrido. 7icha o"ligacin desaparece si
aqu+l decide cu!plir el contrato propuesto 1art. 1>>).
1<
Esta inde!nizacin tiene un carcter precontractual a que e!ana
de la le co!o fuente de las o"ligaciones 1art. 1:4I del 3digo 3ivil). Eo es
contractual porque no e'iste un incu!pli!iento de contrato, ni
e'tracontractual de"ido a que los da/os no pueden ser atri"uidos a culpa o
a dolo. El funda!ento de esta responsa"ilidad se puede encontrar en el
a"uso de derecho. &de!s, se puede a$r!ar que si "ien es cierto que
todava no e'iste un contrato, no lo es !enos que ha una especie de
negociacin en estado de gestacin.
c) Caducidad de la oferta, que se produce por muerte o incapacidad
leal. Estos hechos jurdicos hacen caducar la oferta aunque se haa $jado
un plazo por el oferente 1art. 1>1). 5gual!ente, no dan lugar a
inde!nizacin alguna, salvo que se prue"e culpa o dolo de los
representantes legales o herederos del oferente en cuanto no haan dado
pronto aviso de su falleci!iento o incapacidad.
&lgunos sostienen que la declaracin de quie"ra producira el
!is!o efecto porque i!plicara la incapacidad del fallido. Kal opinin es
errada. Lo que sucede es que +ste se ve inhi"ido privado de la disposicin
de sus "ienes 1arts. =: inc. 1M =< de la Le de 0uie"ras). En otras
pala"ras, la oferta caduca en razn de que el fallido ha perdido la
ad!inistracin de sus "ienes, no porque pase a ser incapaz.
1=
,or (lti!o, es preciso recordar que la aceptacin de"e ser
e'teriorizada, co!o toda declaracin de voluntad. 3on ocasin de esta
caracterstica ella puede ser e'presa o tcita. Es del pri!er tipo cuando se
!ani$esta en t+r!inos for!ales e'plcitos2 del segundo, !ientras, cuando
el asenti!iento de la persona a quien va dirigida la propuesta resulta de la
veri$cacin de ciertos actos que involucran inequvoca!ente su propsito
de ad!itirla, co!o sucede cuando da co!ienzo a la ejecucin del contrato.
15
.ecu>rdese "ue el oferente ta&#i>n es o#ligado a inde&niAar los perjuicios cuando el destinatario de la
oferta ha prestado su aceptaci!n fuera de plaAo 7 >l no ha dado a$iso de su retractaci!n.
1<
/s se o#tiene de los siguientes preceptos de la 'e7 de Juie#ras:
1.- Art. 64. )onsagra el efecto del desasi&iento del deudor fallido. @rescri#e esta nor&a "ue D@ronunciada
la declaraci!n de "uie#ra, el fallido "ueda inhi#ido de pleno derecho de la ad&inistraci!n de todos sus #ienes
presentes, sal$o a"uellos "ue sean ine&#arga#les. +l desasi&iento no transfiere la propiedad de los #ienes del
fallido a sus acreedores (...)E. O#$ia&ente, "uien no puede disponer de sus #ienes no puede for&ular ofertas.
2.- Art. 66. )ontiene el principio par condictio creditorium, "ue se deri$a del art. 2;<: del )!digo )i$il, 7
de acuerdo con el cual una $eA declarada la "uie#ra ningn acreedor puede &ejorar su posici!n frente al deudor? los
derechos de cada uno de ellos "uedan irre$oca#le&ente fijados. +l da "ue es declarada la "uie#ra "ueda fija la
&asa de los acreedores 7 de los #ienes. ,e dice "ue el juicio de "uie#ra es uni$ersal, por"ue in$olucra a todos los
#ienes del deudor 7 a todos los acreedores.
25
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
7el art. 1>4 se lee que ALa aceptacin tcita produce los !is!os efectos
est sujeta a las !is!as reglas que la e'presaB.
(ii) Mo'$!to $! 7)$ $ Fo%'# $" Co!$!ti'i$!to
Hna pri!era distincin que es preciso efectuar con relacin a este
te!a es si se trata de un contrato entre presentes o entre ausentes:
1.- Entre presentes. ,ueden destacarse dos corrientes que tratan de
e'plicar qu+ de"e entenderse por esta e'presin. La pri!era se/ala que los
contratos entre presentes son aquellos que se veri$can estando a!"as
partes, proponente aceptante, en el !is!o lugar al !is!o tie!po. La
segunda, !enos estricta !s acorde con las facilidades de co!unicacin
actuales, postula que son tales aquellos en que sin e!"argo de no
encontrarse las partes fsica!ente en el !is!o lugar, pueden de todos
!odos co!unicarse sus decisiones de in!ediato.
3uando el contrato es entre presentes, la aceptacin de"e, desde
luego, prestarse acto seguido de efectuada la oferta , en ese instante, el
consenti!iento queda for!ado.
%.- Entre ausentes, o e'iste acuerdo para que la persona a quien se
dirigi la oferta to!e cierto tie!po de re?e'in, co!unicando despu+s su
decisin al oferente. En este evento destacan dos doctrinas:
a) &e la declaracin, seg(n la cual el consenti!iento se for!a una
vez que ha aceptacin legal, siendo irrelevante que el oferente conozca o
no la aceptacin.
#e funda en que el consenti!iento se for!a por el acuerdo de
voluntades, el acuerdo se produce cuando el aceptante !ani$esta su
confor!idad con la oferta que se le hizo.
#e la critica por que la for!acin del consenti!iento del contrato
queda sujeta al ar"itrio del aceptante.
Esta doctrina ha sido o"jeto de un correctivo, que es la doctrina de
la e-pedicin. #eg(n +sta, el consenti!iento de"e entenderse for!ado
desde que el aceptante re!ite al oferente la respuesta. #e la critica por que
la e'pedicin de la aceptacin por alguno de los !edios se/alados puede
ser revocada, a que seg(n las 3onvenciones ,ostales 5nternacionales las
8rdenanzas de 3orreos es posi"le retirar las cartas del "uzn, previa
co!pro"acin de que el recla!ante es el autor de la carta, con lo que se
llega a la !is!a situacin de la teora de la declaracin.
2<
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
") &el conocimiento, para la que el consenti!iento se con$gura
cuando el oferente se entera de la e'istencia de la aceptacin. Esta
corriente se "asa en que toda declaracin de voluntad de"e ser conocida
por la persona a quien o"liga. Esta postura ha sido o"jeto de, entre otras,
las siguientes crticas:
i) @etarda la conclusin de los negocios. Esperar a que el
oferente to!e conoci!iento de la aceptacin i!plica dilatar la for!acin del
contrato, lo que ha querido evitar el legislador con el propsito de "rindar
esta"ilidad a la vida del co!ercio.
ii) 7e ser aceptada sera necesario agregar un requisito adicional
para dar por constituido el consenti!iento, cual es que el aceptante se
i!ponga a su vez del hecho que el oferente est en antecedentes de su
aceptacin, todo lo cual llevara a un crculo vicioso.
iii) ,odra prestarse para fraudes, a que quedara al ar"itrio del
oferente la for!acin del contrato, en cuanto puede evadir la to!a de
conoci!iento de la aceptacin.
iv) Eo ad!itira la aceptacin tctica, consagrada en el art. 1>4,
podra producirse la tradicin antes que el contrato. 7e"e tenerse
presente que en !ateria !ercantil la tradicin no est dada por al entrega
fsica de los "ienes, sino por el envo de las !ercancas 1principio de
ejecucin), lo que constitue una tradicin si!"lica 1art. 1:; inc. 1M). 7e
este !odo, el destinatario de la oferta podra otorgar su aceptacin
enviando las !ercancas, veri$cndose una aceptacin tcita , ta!"i+n, la
tradicin, pero sin que se haa perfeccionado a(n el contrato que
precisa!ente le sirve de ttulo.
Ka!"i+n e'iste para esta teora un correctivo, que es la doctrina de
la recepcin. ,ostula que el consenti!iento de"e considerarse producido
una vez que la aceptacin sea reci"ida por el oferente.
En 3hile el consenti!iento se for!a en el instante de la aceptacin,
aunque el proponente no est+ en antecedentes de ella. El 3digo de
3o!ercio adhiere a la doctrina de la declaracin de voluntad, lo que queda
en evidencia en los siguientes artculos:
a) 'rt. 454. Ca"la de dada la contestacin, no de Adada a conocerB
o Are!itidaB o Adesde que se infor!a al proponenteB.
") 'rt. 66. #e/ala que el proponente puede arrepentirse en el
tie!po !edio entre el envo de la propuesta la aceptacin. Eo puede
despu+s porque se entiende for!ado el consenti!iento.
2B
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
c) 'rt. 457. &grega que residiendo los interesados en distintos
lugares, el consenti!iento se entiende for!ado en el do!icilio del
aceptante.
d) 'rt. 458. &/ade que el contrato propuesto por inter!edio de
corredor se tendr por perfecto desde el !o!ento en que los interesados
aceptaren pura si!ple!ente la propuesta.
1I
Esta situacin plantea dos pro"le!as: en pri!er lugar, c!o sa"e el
oferente de la aceptacin2 , en segundo lugar, c!o prue"a el oferente que
el aceptante acept. Esto se soluciona esta"leciendo las condiciones en la
prctica contractual. Lo !s co!(n es que la aceptacin se haga por
notario carta certi$cada. El fa' tiene el pro"le!a de que el aceptante no
se queda con copia de su aceptacin, por lo que no puede pro"ar. En todo
caso, esto se salva con fa' certi$cado. La idea es que a!"as partes puedan
pro"ar su declaracin.
,recisar el !o!ento a contar del cual se entiende for!ado el
consenti!iento es i!portante, desde luego, porque se perfecciona el
contrato, pero lo es ade!s para los siguientes efectos:
1.- 7eter!ina la capacidad de las partes.
%.- 7eter!ina la licitud o ilicitud del o"jeto respecto de las cosas
e!"argadas las especies litigiosas.
4.- &rt. %% de la Le de Efecto @etroactivo de las Lees, pues en todo
contrato se entienden incorporadas las lees vigentes al !o!ento de su
cele"racin.
:.- @iesgo de la cosa que se de"e. & contar del !o!ento en que se
perfecciona el contrato los riesgos de la especie o cuerpo cierto cua
entrega se de"a son del acreedor 1art. 1:% arts. 1<<> 1;%> del 3digo
3ivil).
<.- &rt. 1;1I del 3digo 3ivil, que soluciona el pro"le!a de la venta
si!ultnea a dos o !s personas atendiendo al criterio residual de que ser
preferido el co!prador que detente el ttulo !s antiguo.
=.- ,ara deter!inar la e'tensin te!poral de la facultad del
proponente de retractarse de su oferta.
1B
+l corredor es un si&ple inter&ediario? no un &andatario, por"ue si lo fuese declarara >l &is&o la
$oluntad de su &andante.
2C
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
I.- &rt. 14G, en cuanto la co!praventa se entiende perfecta por la
entrega de la cosa, se presu!ir que las partes han aceptado el precio
que tenga en el da lugar en que se hu"iere cele"rado el contrato.
(iii) L)4#% Do!($ $ E!ti$!($ Fo%'#(o $"
Co!$!ti'i$!to
7e$nir el lugar donde de"e entenderse for!ado el consenti!iento
resulta pertinente porque deter!ina los siguientes aspectos:
1.- La co!petencia relativa de los tri"unales que de"an conocer de los
litigios que se susciten entre las partes.
%.- La legislacin aplica"le a la for!a que de"e asu!ir el acto o
contrato 1art. 1I del 3digo 3ivil).
4.- Los usos costu!"res que pueden aplicarse en el cu!pli!iento e
interpretacin del contrato.
El pro"le!a se origina con ocasin principal!ente de los contratos
entre ausentes cuando las partes no lo han resuelto. 7ado que nuestra
legislacin sigue el criterio de la declaracin o aceptacin, consecuente con
ella el art. 1>: dispone que se entender for!ado el consenti!iento en el
lugar A1...) de la residencia del que hu"iere aceptado la propuesta pri!itiva
o la propuesta !odi$cadaB.
#i, en ca!"io, se adhiere a la doctrina del conoci!iento, el
consenti!iento de"era entenderse constituido en el do!icilio del oferente.
Los contratos que se cele"ran por tel+fono participan de las
caractersticas de los contratos entre presentes ausente. 7e los pri!eros
en cuanto al !o!ento en que se for!a el consenti!iento, de los
segundos en lo que dice relacin al lugar en que se entiende con$gurado.
IV. CONFLICTOS ENTRE LA VOLUNTAD INTERNA 9 LA DECLARADA
A. ASPECTOS GENERALES
Ca dos grandes razones por las cuales la voluntad interna puede no
conciliarse con la declarada e'terna!ente:
2:
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
1.- El acto 9la declaracin: no es atribuible a la persona, en el !s
ele!ental sentido, es decir, en el de la si!ple decisin de realizar una
accin, co!o $r!ar un docu!ento. &l sujeto se le puede privar de la
facultad de to!ar esta decisin, caso en el que slo e'iste una conducta,
pero no propia!ente una accin. Esta privacin se presenta por dos vas:
a) ;uerza fsica, en virtud de la cual el sujeto no puede decidir, lo
que ejecute no es un acto voluntario "ajo ning(n respecto. Kiene que ser
fsica, pues cuando es !oral, aunque pueda desplegar gran in?uencia
presin, de todos !odos su"siste la decisin de cele"rar o no cele"rar el
acto o accin.
") <or perturbacin de la conciencia, hecho que no per!ite atri"uir
una accin a una deter!inada persona. 7e todas for!as, esto no eli!ina la
responsa"ilidad.
%.- E-iste una desadecuacin entre lo )ue )uiere y lo )ue hace. En
este caso e'iste una accin, es decir, un acto voluntario que es atri"ui"le al
sujeto2 pero, entre lo que declara lo que quiere efectiva!ente ha una
desadecuacin, una discordancia. Este segundo grado de con?icto entre la
voluntad declarada lo aut+ntica!ente querido se re$ere al propsito
jurdico de la accin de producir efectos en este orden. Esta desadecuacin
puede ser voluntaria o involuntaria:
a) 3oluntaria, por tres vas:
i) @eserva !ental.
ii) Dalta de seriedad o iocandi causa.
iii) #i!ulacin.
") +n"oluntaria, hiptesis en la que se producen los vicios de la
voluntad:
i) Error.
ii) 7olo, porque induce al error.
iii) Duerza !oral 1la fsica est e'cluida en el pri!er orden de
con?icto).
Los con?ictos entre la voluntad e'presada la real!ente aut+ntica
han dado origen a dos grandes corrientes, que tratan de resolverlos seg(n
sus posturas:
1.- &e la "oluntad real 1#avign). 7e acuerdo con esta teora, en un
eventual con?icto entre la voluntad declarada la real de"e prevalecer +sta,
porque ella es el centro del acto jurdico, al punto que +ste genera efectos
9=
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
precisa!ente porque las partes as lo quieren. La declaracin, para esta
postura, no es !s que la for!a de e'teriorizar la voluntad interna.
Es criticada esta doctrina porque no lleva a una seguridad en las
relaciones jurdicas, juega en contra de la "uena fe. En el intento de
contrarrestar estas crticas, 5hering for!ul la doctrina de la culpa Lin
contrahendoL, seg(n la cual los contratantes de"en poner diligencia no slo
en el cu!pli!iento de las relaciones jurdicas a for!adas, sino ta!"i+n en
las relaciones en gestacin a las previas conducentes a la realizacin del
acto jurdico.
%.- &e la declaracin de "oluntad. ,ara esta corriente, el con?icto de"e
resolverse a favor de la voluntad e'presada, a que lo interno-su"jetivo del
individuo no puede ser o"jeto del derecho. La doctrina de la declaracin de
voluntad se orienta a o"tener seguridad jurdica a proteger la "uena fe del
tercero. ,ara ello, "usca o"jetivizar el acto, "asndose en que +ste produce
efectos intersu"jetivos, es decir, entre personas2 en consecuencia, no es una
!'i!a interior, sino que nace para producir efectos e'teriores. La
declaracin no es, de este !odo, un !edio de e'teriorizar la voluntad, sino
constitutiva de +sta. @esponde a la idea de estar o"ligado en lugar de
creerse o"ligado.
La crtica natural que se le puede for!ular es que presenta el riesgo
de que en ciertas circunstancias no se considere para nada al ele!ento
interno se d+ e$cacia a una !era apariencia de voluntad.
& la +poca de la dictacin del 3digo 3ivil, la tendencia predo!inante
era la doctrina de la voluntad real o interna. El 3digo 3ivil se inspira
principal!ente en los postulados de la revolucin francesa, los que
pretenden rea$r!ar asegurar la li"ertad del individuo frente al poder
central representado por el re. #e trata en lo posi"le de asegurar la li"ertad
individual la autono!a de las personas.
Es por lo anterior que nuestro 3digo 3ivil sigue la teora de la
voluntad real o su"jetiva, lo que se conclue por los siguientes !otivos:
1.- La !is!a doctrina del error, que per!ite anular contratos cuando
la voluntad interna no concuerda con la declarada.
%.- El art. 1<=>, seg(n el cual L3onocida clara!ente la intencin de
los contratantes, de"e estarse a ella !s que a lo literal de las pala"ras.L
4.- El art.1>=G en su inc. %N dice: L,ara conocer la voluntad del
testador se estar !s a la su"stancia de las disposiciones que a las
pala"ras de que se haa servido.L 8pone ciertos hechos e'ternos que
esta"lecen una voluntad frente a lo literal de las pala"ras.
91
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
:.- La teora de la causa, pues +sta atiende a los !otivos de las partes.
#in e!"argo, el principio de prevalencia de la voluntad interna se
encuentra ate!perado o !origerado en ciertas disposiciones del 3digo
3ivil, especial!ente con el o"jeto de evitar perjuicios a terceros. Esta es la
idea contenida en el art. 1I>I, en virtud del cual los terceros slo se atienen
a la voluntad declarada 1escritura p("lica), aunque la voluntad real sea otra
1escritura privada).
#in e!"argo, a favor de la doctrina de la declaracin se pueden
se/alar los siguientes argu!entos:
1.- /ue"a lectura del 4=85. El punto es si la intencin est en la fuente
o el resultado. La intencin se !uestra en lo que aparece.
%.- 'rts. 4=8> y 4=78, que integran a la interpretacin de los
contratos, aparte de la intencin, lo que cualquiera persona co!(n puede
creer que la declaracin involucra.
B. DESADECUACIONES VOLUNTARIAS ENTRE LA VOLUNTAD INTERNA 9 LA
DECLARADA
(i) L# R$$%*# T:cit# o ;R$$%*#tio M$!t#"i;
E'iste cuando el declarante, a sa"iendas que lo declarado no
responde a su intencin, reserva en secreto o en su !ente su verdadera
voluntad. #upone que el receptor desconoce la voluntad real. ,revalece la
voluntad declarada en razn de actos propios que le son atri"ui"les al
declarante que hacen que la voluntad interna pase a segundo orden. ,ara
que vicie el acto, la otra parte de"e sa"er que la voluntad !anifestada no es
la deseada, caso en el cual la voluntad carece de uno de sus ele!entos
funda!entales: la seriedad.
(ii) D$c"#%#ci0! ;Ioc#!(i C#)#;
&qu la falta de seriedad se !ani$esta en for!a evidente, co!o
pro!esas irrealiza"les, frases corteses o jactanciosas, frases de "ro!a,
eje!plos de la ctedra, etc. ,uede producir efectos cuando la persona
destinataria cre en la declaracin, ha"iendo +sta sido hecha en for!a
negligente o dolosa, la pri!era reportado da/o a causa de ella.
92
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
En todo caso, la declaracin puede crear una apariencia que de"e ser
i!pugnada, de !odo que en caso de con?icto slo queda alegar nulidad. En
este caso, corresponde la prue"a al oferente, quien de"er acreditar que no
tena intencin seria de o"ligarse. ,ara ello puede utilizar todos los !edios
de prue"a2 incluso los testigos, a que no se trata de pro"ar un acto o
contrato que haa de"ido constar por escrito, sino su ine'istencia o nulidad
1arts. 1I>; 1I>G inc. 1N).
(iii) L# Si')"#ci0!
(#) Co!c$+to
Es la declaracin de voluntad no real, e!itida consciente!ente de
acuerdo entre las partes, para producir con $nes de enga/o la apariencia de
un acto jurdico que no e'iste o que es distinto de aquel que real!ente se
ha llevado a ca"o. #e puede dar en los actos "ilaterales, pues en los
unilaterales es ine$caz, porque lo que e'iste real!ente ah en una reserva
!ental. 3on todo, podra presentarse en +stos cuando son recepticios se
cuenta con el acuerdo del destinatario, co!o la noti$cacin al deudor en
una cesin de cr+ditos, en un requeri!iento, en un despido,
1;
o co!o si se
aparenta renunciar a una sociedad colectiva con el acuerdo de los socios.
La si!ulacin supone, por tanto, un acuerdo real entre las partes
contratantes 1acto disi!ulado) que se oculta "ajo la apariencia de un acto
no real!ente deseado 1acto si!ulado). El acto si!ulado de"e e'istir
sie!pre2 en ca!"io, el acuerdo oculto o disi!ulado puede consistir en otro
acto o en ninguno.
,ero ha que advertir que la si!ulacin no est tratada en el 3digo
3ivil no ha en +l una accin de si!ulacin, co!o, por eje!plo, s la ha
de nulidad nulidad. ,ara resolver este pro"le!a que plantea la si!ulacin,
la doctrina la jurisprudencia han e'trado de las reglas del art. 1I>I los
principios necesarios para resolver decidir el trata!iento legal de los actos
si!ulados.
7eclara este artculo: ALas escrituras privadas hechas por los
contratantes para alterar lo pactado en escritura p("lica, no producirn
efecto contra tercerosB.
Ka!poco lo producirn las contraescrituras p("licas, cuando no se ha
to!ado razn de su contenido al !argen de la escritura !atriz cuas
1C
Vodano$ic, pg. 9<=.
99
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
disposiciones se alteren en la contraescritura, del traslado en cuas virtud
ha o"rado el terceroB.
7el inc. 1N del art. 1I>I se de"e concluir:
1.- 0ue la si!ulacin, en principio, puede ser lcita que el acto real
se i!pone entre las partes es legti!o que +stas puedan pactar
privada!ente las consecuencias verdaderas de un acto jurdico
e'teriorizado de otra !anera.
%.- 0ue el acto si!ulado, en principio, no puede perjudicar a los
terceros, a que dichos efectos les sern inoponi"les.
La si!ulacin responde al principio de apariencia, que esta"lece que
cuando alguien act(a en virtud de una apariencia, el derecho concede valor
a esa apariencia respecto de terceros.
(1) C"#i<c#ci0! ($ "# Si')"#ci0!
La si!ulacin puede ser lcita o ilcita, a"soluta o relativa.
(6) Si')"#ci0! L-cit# $ I"-cit#
Es lcita la que no persigue $nes dolosos, sino que est deter!inada
por $nes inocentes o !orales, co!o evitar con?ictos entre personas con
igual derecho a un "ene$cio, o ponerse a salvo de indiscreciones. ,or
eje!plo:
1.- En la co!praventa de una cosa, en la escritura p("lica se hace
constar que el pago fue hecho al contado, en una contraescritura privada,
se esta"lece que ha saldo pendiente. Lo que se "usca es proteger al
tercero adquiriente, porque as no estar afecto a la posi"ilidad de que le
toquen los efectos de la accin resolutoria en caso que quien de"a pagar no
lo haga 1art. 1;I= inc. %N). Esto es posi"le porque no se puede hacer valer la
resolucin de un contrato por contraescritura privada, vale decir, es
inoponi"le a terceros 1art. 1:G1).
%.- ,ara reducir el valor su"jetivo estrat+gico de un predio que se
quiere co!prar, !ediante !andato se ordena que un tercero lo haga.
La si!ulacin es ilcita, en tanto, cuando se hace con fraude a la le o
a terceros. #e hace con fraude a la le cuando se pretende ocultar un acto
ilegal con una apariencia de legalidad, es decir, se "usca esquivar una
9;
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
nor!a de orden p("lico. Es !u co!(n en el aspecto tri"utario, donde se
si!ulan actos, co!o entrega de facturas.
#e hace con fraude a terceros cuando se hace con la intencin de
perjudicarlos. Lo !s co!(n es que estos terceros sean los acreedores. &s
por eje!plo, se disuelve la sociedad conugal se traspasan los "ienes de
valor a la !ujer en caso que el !arido tenga grandes deudas. 8 se vende a
otra persona a un precio vil sin real!ente vender, para perjudicar a los
acreedores.
3a"e se/alar que el fraude a terceros tiene ta!"i+n sancin penal
1art. :GI 3.,), que de +l e!ana asi!is!o la accin pauliana o revocatoria
1art. %:=;), cuo o"jeto es revocar aquellos actosrealizados por el deudor en
fraude de sus acreedores. #in e!"argo, la accin de si!ulacin es diversa
de la pauliana, pues !ientras +sta "usca reintegrar al patri!onio del deudor
"ienes que han salido fraudulenta!ente, la pri!era intenta conservar en el
patri!onio de aqu+l "ienes que han salido slo aparente!ente.
(8) Si')"#ci0! A1o")t# & R$"#ti*#
La si!ulacin es absoluta cuando el acto si!ulado no esconde o
disi!ula ning(n otro2 o sea, las partes en realidad ning(n acto jurdico
quieren cele"rar, slo aparente!ente realizan uno 1co!o la venta hecha
por el deudor en perjuicio de los acreedores, cuando en realidad no vende).
La si!ulacin es relati"a, por su parte, cuando el acto si!ulado
esconde otro disi!ulado2 es decir, cuando se desea concluir un acto jurdico
deter!inado, pero aparente!ente se efect(a otro, a por su carcter 1venta
a vil precio, cuando real!ente es donacin), a por los sujetos 1O vende a .
para que +ste venda a !ujer de O), o a por su contenido 1se contrata a O
para . la"or, pero se le dedica a 3 la"or).
& diferencia de la si!ulacin a"soluta, la relativa presenta dos actos:
1.- El ostensible, simulado, #cticio o aparente, que es el que las partes
han $ngido realizar.
%.- El oculto, sincero, real o disimulado, que es el que las partes
real!ente han querido cele"rar han dejado en secreto para s.
95
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
(c) E5$cto J)%-(ico ($ "# Si')"#ci0!
Los efectos de la si!ulacin son diversos dependiendo de si +sta es
a"soluta o relativa2 , cuando es de este (lti!o tipo, los efectos entre las
partes varan respecto de los efectos entre +stas terceros.
(6) E5$cto ($ "# Si')"#ci0! A1o")t#
3o!o no ha voluntad de cele"rar acto alguno, ni siquiera ha
voluntad de cele"rar un acto jurdico aparente , en general, ninguna clase
de acto jurdico, el acto si!ulado a"soluta!ente adolece de nulidad
a"soluta por falta de consenti!iento 13orte de #antiago. @evista de 7erecho
Purisprudencia: t.4G, secc. pri!era, p.:11).
3ualquiera de las partes puede pedir, fundndose en el art. 1I>I, que
se declare la vigencia del vnculo secreto de que da cuenta la
contraescritura en la que aparece que ning(n acto se quiso cele"rar.
Drente a los terceros de buena fe, esto es, los que tenan
desconoci!iento de la si!ulacin, se presenta co!o una situacin en que el
acto si!ulado de"e considerarse co!o un acto e'istente, de !anera que las
partes no podrn invocar la si!ulacin a"soluta ante el tercero. #i no fuera
as, se per!itira que a trav+s de la si!ulacin se perjudicara a terceros.
En otras pala"ras, la si!ulacin es inoponi"le respecto de terceros,
ellos de"ern atenerse al acto e'teriorizado.
#i el tercero tiene inter+s en atacar la si!ulacin puede hacerlo2 lo
que no est per!itido es que las partes aleguen la si!ulacin frente a los
terceros. &!para a +stos el art.1I>I, relativo a las contraescrituras,
!ediante las cuales se deja testi!onio de la si!ulacin.
(8) E5$cto ($ L# Si')"#ci0! R$"#ti*#
#. E!t%$ "# P#%t$
Entre las LpartesL vale el acto oculto o si!ulado carece de valor el
acto ostensi"le en virtud del principio del art. 1<:<. El acto, ade!s, carece
de causa. 7e tal !anera que no podra una de las partes, para evitar el
cu!pli!iento del contrato oculto, oponer a la otra la si!ulacin, porque
9<
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
seg(n se deduce del art. 1I>I, este !edio slo puede e!plearse por los
terceros.
La 3orte de 6alparaso !anifest el 1% de junio de 1G4< que en los
casos de si!ulacin relativa, para esta"lecer las verdaderas relaciones
jurdicas que han e'istido entre las partes, de"e prescindirse del acto
si!ulado atenderse al acto real, considerando la prue"a rendida 1@evista
de 7erecho Purisprudencia: t.44, secc. pri!era, p.1I).
1. F%$!t$ # T$%c$%o
@especto de LtercerosL el acto ostensi"le se considera e'istente
vlido2 los autores de la si!ulacin no pueden escudarse en ella para atacar
la adquisicin hecha por un tercero de "uena fe 1art. 1I>I).
,ero contra el tercero de mala fe, es decir, contra el tercero que
conoce la si!ulacin, pueden las partes esgri!ir +sta, sie!pre que el acto
oculto cu!pla con los requisitos generales de los actos jurdicos, puesto que
si no se los o"serva, se puede alegar la invalidez del acto.
(() L# Acci0! ($ Si')"#ci0!
La accin de si!ulacin es personal declarativa.
#eg(n la jurisprudencia, tiene por $n esta"lecer la voluntad real
verdica de las partes hacerla pri!ar so"re la que falsa!ente e'presaron
1@evista de 7erecho Purisprudencia: t.41, secc. pri!era, p.=<).
&qu se presenta un pro"le!a en relacin con el c!puto de los plazos
de prescripcin de esta accin de si!ulacin.
Entre las partes, el plazo de"e contarse desde que una de ellas
pretende desconocer el acto oculto e investir de seriedad al si!ulado o
p("lico, pues desde ese !o!ento ha inter+s en ejercitar la accin.
Los terceros, por su parte, slo pueden ejercitar la accin de
si!ulacin si tienen inter+s en la declaracin de +sta, es decir, si tienen
inter+s en que aparezca la verdadera voluntad. ,ara ellos, el plazo de
prescripcin se e!pieza a co!putar desde el !o!ento que tuvieron
conoci!iento del acto o contrato oculto. #in e!"argo, ha quienes a$r!an
que la accin de si!ulacin es i!prescripti"le, porque en tal acto no ha
ha"ido voluntad , por lo tanto, no e'iste lo que se pide es la declaracin
de su ine'istencia.
9B
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
Este principio es refuta"le, puesto que la totalidad de las acciones son
prescripti"les, con e'cepcin de las que se/ale la le co!o i!prescripti"les.
En todo caso, ha acuerdo en que si ha operado la prescripcin
adquisitiva de la cosa o"jeto del acto, no puede intentarse accin de
si!ulacin.
La si!ulacin puede dar origen a una accin civil a una accin
penal: la pri!era, para dejar sin efecto el contrato o"tener la
correspondiente inde!nizacin de perjuicios2 la segunda, para e'igir el
castigo de los que han cele"rado el acto si!ulado en perjuicio de terceros.
&!"as acciones son independientes 1@evista de 7erecho Purisprudencia: t.
1<, secc. segunda, p.G).
En caso de con?icto entre los terceros, de"e prevalecer el inter+s de
aquellos que pre$eren el acto aparente.
($) P%)$1# ($ "# Si')"#ci0!
Los terceros de"en acudir a las reglas de la prue"a delictual, no
contractual. Los jueces aprecian so"erana!ente las prue"as, no estn
sujetos al tri"unal de casacin.
3uando la si!ulacin se efect(a a trav+s de escritura p("lica, es
decir, una para el acto aparente otra para el acto secreto, entre las partes
valdr el acto que pro"are representar la voluntad real de ellas, pero, frente
a terceros, para que valga la contraescritura tienen que darse dos
condiciones !u difciles 1art. 1I>I):
1.- 0ue las !odi$caciones se anoten al !argen de la escritura !atriz,
es decir la original.
%.- 0ue la copia 1traslado) en virtud de la cual o"r el tercero tenga
esas !odi$caciones.
Entre las partes, cualquier !edio de prue"a es vlido, con dos l!ites:
1.- Solemnidades, si el tipo de acto as lo requiere.
%.- ?ue sea escrito 1art. 1I>; 1I>G). Esto eli!ina la prue"a de
testigos, pero no otros !edios co!o las presunciones.
El tercero se puede valer del acto secreto, para lo cual no tiene l!ites
de prue"a, por lo que puede recurrir incluso a los testigos. Eo poda ser de
otra for!a, a que la o"ligacin de dejar constancia escrita es de las partes,
esto porque no est en !anos del tercero el cu!plirla.
9C
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
(5) I!t$%+oici0! ($ P$%o!#
8curre cuando en un acto jurdico se interpone un e'tra/o para ocultar
al verdadero interesado en +l. La interposicin puede ser:
1.- &e persona real. ,ara que e'iste necesita:
a) Kres personas, una de las cuales se presta para for!ar, a su
no!"re, el vnculo que le interesa en realidad a otra persona que est fuera
del acto.
") El acuerdo entre el que pro!ueve la interposicin la persona
interpuesta.
,uede ser legal 1. pide a O que co!pre a 3 porque . es ene!igo de 3,
despu+s O vende a .) o ilegal.
La persona interpuesta intervendr en el pri!er acto con el (nico $n
de traspasar, !ediante un segundo acto, al verdadero interesado los
derechos adquiridos.
%.- Simulada. #e hace $gurar co!o contratante a quien no lo es en
realidad, el cual presta su no!"re persona para encu"rir, ante terceros, el
no!"re persona del que real directa!ente se ha o"ligado con los de!s
contratantes. ,ara que haa interposicin si!ulada es necesario:
a) 0ue la persona interpuesta slo coopere !aterial!ente en el
acto, prestando su no!"re.
") 0ue el contrato en realidad de cele"re entre el verdadero
interesado 1con no!"re $ngido) el tercero.
c) 0ue haa acuerdo entre el verdadero interesado, el que presta su
no!"re el que supuesta!ente contrata con +ste.
d) 0ue el que presta su no!"re 1testaferro) no adquiera derecho
alguno.
Lo derechos o"ligaciones no se detienen en el interpuesto, sino que
nacen directa!ente al patri!onio del interesado, aunque "ajo un no!"re
!entido.
La deter!inacin de si ha una persona interpuesta es una cuestin
de hecho.
9:
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
C. DESADECUACIONES NO VOLUNTARIAS ENTRE LA VOLUNTAD REAL 9 LA
DECLARADA VICIOS DE LA VOLUNTAD
(i) A+$cto G$!$%#"$
,ertenecen a lo que anterior!ente se deno!in co!o
desadecuaciones no voluntarias entre la voluntad real la declarada.
Espec$ca!ente se dan cuando las razones del actuar, de la voluntad, no se
concilian con las que se atri"uen a ese acto.
La cadena de !otivaciones que inducen a un individuo a realizar un
acto son innu!era"les. El sujeto puede sufrir en una o varias partes de ese
proceso distintos errores. &lgunas de estas desadecuaciones son
i!portantes para el derecho2 otras irrelevantes, to!ando +ste las pri!eras
para proteger, por un lado, la integridad del consenti!iento 1la voluntad), ,
por otro, la seguridad en el tr$co jurdico 1la con$anza). El derecho se sit(a
en el !edio entre estos dos polos optando por uno de ellos seg(n sea el
caso. Estas !otivaciones erradas relevantes son los vicios de la voluntad,
que el derecho ataca esta"leciendo tres causales: el error, el dolo la
fuerza.
La !asi$cacin actual de los contratos ha hecho que la infor!acin
juegue un rol funda!ental en la for!acin del consenti!iento,
deter!inando que su !anipulacin incida especial!ente en el error el
dolo, que suponen un proceso de negociacin previo. La tendencia actual
so"re el particular est orientada a que el derecho act(e preventiva!ente,
otorgando un conjunto de reglas so"re difusin p("lica de infor!acin. Esta
la"or preventiva se da en dos !"itos:
1.- La proteccin del consu!idor, con !edidas de rotulacin
pu"licidad no enga/osa.
%.- En los !ercados de valores, las &D,, las isapres, etc.
Entre los requisitos de validez del acto jurdico, el art. 1::< se/ala
que: L,ara que una persona se o"ligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad es necesario: 1...) 4) que consienta en dicho acto o declaracin su
consenti!iento no adolezca de vicio 1...)L. En el !is!o li"ro ttulo,
art.1:<1 se dice: LLos vicios de que puede adolecer el consenti!iento son
error, fuerza dolo.L2 vicios que son aplica"les en general a todo tipo de
actos jurdico 1unilaterales o "ilaterales), aunque es discuti"le que el dolo se
pueda aplicar al testa!ento.
La doctrina nacional cree, en for!a !aoritaria, que estas nor!as son
de aplicacin general. #in e!"argo, ha algunos que consideran que no
;=
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
puede darse a estas reglas una aplicacin tan general, porque ha actos
jurdicos que por su naturaleza requieren un anlisis especial en lo que se
re$ere a los vicios del consenti!iento. &s sucede en los actos jurdicos
unilaterales en todos los actos relacionados con la sucesin por causa de
!uerte, pues en ellos se esti!a que los vicios han de tener un carcter
distinto que en !ateria contractual, porque la naturaleza !is!a de estos
actos es diversa. #e se/ala, ade!s, que los vicios conte!plados en el art.
1:<1 slo son aplica"les en !ateria patri!onial2 as por eje!plo, el
legislador da reglas especiales en !ateria de vicio del consenti!iento en el
!atri!onio 1art. 44 Le de Jatri!onio 3ivil).
Eo o"stante lo anterior, las nor!as so"re vicio del consenti!iento
ta!"i+n son aplica"les a la voluntad, es decir, a los actos jurdicos
unilaterales.
3a"e se/alar que algunos autores sostienen a la lesin co!o vicio del
consenti!iento, aunque ello es discuti"le 1art. 1=G1)2 sin e!"argo, la
!aora de los autores sostienen lo contrario.
3iertas teoras suponen que e'isten causas que supri!en la voluntad
o e'cluen el consenti!iento. Estas causas seran la de!encia o privacin
de razn 1arts.1::I 1=;%) el error esencial o"stativo u o"stculo, el que
se presentara cuando: a) recae so"re la naturaleza del acto o contrato que
se ejecuta o cele"ra2 ") recae so"re la identidad de la cosa espec$ca de que
se trata2 c) recae so"re la causa de la o"ligacin 1v. &lessandri-#o!arriva,
o". cit., t.1, p.4442 6ictorio ,escio, o".cit., t.%, p.<<).
(i) E" E%%o%
(#) Co!c$+to
Es el concepto equivocado que se tiene de la le, cuando es de
derecho, o de una persona o cosa, cuando es de hecho. 3onsiste en una
esti!acin que no se adec(a a la realidad. En lgica, es la disconfor!idad
del pensa!iento con la realidad. & diferencia del el error, la ignorancia es el
estado de una persona que desconoce un hecho real, que nada sa"e. Eo
o"stante, el legislador equipara al ignorante con el que incurre en error.
,ara que haa error, de"e e'istir pri!ero una declaracin de voluntad
unilateral o "ilateral, ha"er una apariencia e'terna de acto, puesto que el
error propia!ente tal se produce en el proceso intelectual de la decisin de
efectuar la accin, en otras pala"ras, en la for!acin de la voluntad. Esto
hace !u difcil la etapa de la prue"a.
;1
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
El error !s ele!ental que se conci"e se da en la declaracin, cuando
+sta no !ani$esta lo que real!ente se quiso declarar. &qu el error no se da
en el proceso intelectual de la concepcin del acto, es decir, en la decisin
de efectuar la accin, sino en c!o se lleva a ca"o +sta. El art. 1><I dice
que el error del no!"re en la declaracin no la vicia si se sa"e
inequvoca!ente a quien se refera. #lo cuando es !ani$esto puede ser
entendido por el otro produce efectos.
(1) Ti+o ($ E%%o%
El error puede ser de derecho o de hecho, este (lti!o, a su vez,
esencial, sustancial, accidental, so"re la persona.
(6) E%%o% ($ D$%$c=o
Error de derecho es el falso concepto o ignorancia que se tiene de la
le. 7e acuerdo con el art. 1:<%, LEl error so"re un punto de derecho no
vicia el consenti!iento.L
Esta disposicin viene a ser una consecuencia del art. ;, que e'presa:
LEadie puede alegar ignorancia de la le despu+s que +sta haa entrado en
vigencia.
Est, ade!s, en concordancia con el art.I>= inc. $nal, que dice: L,ero
el error en !ateria de derecho constitue una presuncin de !ala fe que no
ad!ite prue"a en contrario.L
#in e!"argo, con el $n de evitar el enriqueci!iento injusto, el
legislador ad!ite un caso de error de derecho que vicia el consenti!iento2
es el art. %%GI que e'presa: L#e podr repetir aun lo que se ha pagado por
error de derecho, cuando el pago no tena por funda!ento ni aun una
o"ligacin pura!ente natural.L ,or su parte, el art. %%GG se/ala: L7el que da
lo que no de"e, no se presu!e que dona, a !enos de pro"arse que tuvo
perfecto conoci!iento de lo que haca, tanto en el hecho co!o en el
derecho.L
El funda!ento del rechazo al error de derecho co!o vicio de la
voluntad se encuentra en que no puede ad!itirse que una persona alegue
la ignorancia de la le para justi$car sus acciones, porque en caso de
per!itirlo, la nor!a jurdica perdera su fuerza. ,er!itir que se deje sin
efecto una declaracin de voluntad en razn de que se hizo por no tener
conoci!iento del ordena!iento jurdico, equivale a per!itir que +ste pueda
ser contrariado sin o"stculos.
;2
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
La doctrina !oderna algunas legislaciones nuevas, co!o el 3digo
3ivil italiano de 1G:%, se/alan que el error de derecho s vicia el
consenti!iento, aunque slo cuando ha sido la razn (nica o, al !enos, la
principal del contrato.
(8) E%%o% ($ H$c=o
El error de hecho es cualquiera consideracin equivocada que se
tenga para la decisin de cele"rar un acto, que no se re$era al derecho.
#lo vicia el consenti!iento en los casos que la le se/ala, en el resto son
de carga de quien los sufre. 3o!o se indic, puede ser esencial, sustancial,
accidental so"re la persona.
#. E$!ci#"
7e acuerdo con el art. 1:<4 LEl error de hecho vicia el consenti!iento
cuando recae so"re la especie del acto o contrato que se ejecuta o cele"ra,
co!o si una de las partes entendiese e!pr+stito la otra donacin2 o so"re
la identidad de la cosa espec$ca de que se trata, co!o si en el contrato de
venta el vendedor entendiese vender cierta cosa deter!inada, el
co!prador entendiese co!prar otra.L
El error esencial recae, por tanto, en los o"jetos !s esenciales en la
for!acin del consenti!iento: el acto que se cele"ra, , en los casos de
contratos que conte!plan o"ligaciones de especie, en la identidad de +sta.
La doctrina agrega otro tipo de error esencial: el error en la causa,
consagrada en el art. 1:=I. La causa es el !otivo que induce al acto o
contrato, de tal !anera que si ha error en tales !otivos, no ha"ra causa ,
por lo !is!o, ta!poco una !anifestacin de voluntad.
Eje!plos legales de error esencial se pueden encontrar en !ateria de
tradicin, en los arts. =I= =II, en !ateria de transaccin, el art. %:<I.
En verdad, puede decirse que cuando las declaraciones de las partes
son disonantes en el o"jeto, no es que haa error, sino que no ha
consenti!iento. El error se produce cuando ha una declaracin e'terna en
relacin con la cual una parte se ha equivocado en el concepto del o"jeto en
que se ha contratado.
,or esta !is!a caracterstica de este tipo de error, la doctrina ha
discutido cul es la sancin que conlleva. #e reconocen dos tendencias al
;9
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
respecto: la pri!era favora"le a la nulidad a"soluta o ine'istencia, la
segunda a la nulidad relativa:
1.- ;rancesa. 7eno!ina al error esencial error obst(culo u obstati"o,
porque i!pide la for!acin del consenti!iento. Esta doctrina tiene su
antecedente en que la legislacin francesa no conte!pla el error esencial,
de !anera que se pens que la le lo ha"a o!itido intencional!ente, para
dar a entender que el error esencial no vicia"a el consenti!iento, sino que
si!ple!ente i!peda que +ste e'istiera. #u sancin es, por tanto, la
ine'istencia, o la nulidad a"soluta.
1G
%.- La jurisprudencia chilena ha considerado que el error esencial
conduce a la nulidad relativa, "asndose en los siguientes argu!entos:
a) Los arts. 1:<4 1:<: conte!plan el !is!o r+gi!en, a que el
segundo de ellos, que se re$ere al error sustancial, induda"le!ente
sancionado con nulidad relativa, se/ala que AEl error de hecho vicia
asi!is!o el consenti!iento 1...)B.
") El art. 1=;%, que esta"lece ta'ativa!ente las causales de nulidad
a"soluta, no conte!pla entre ellas al error.
Kodava, si se considera que la razn de la nulidad a"soluta dice
relacin con el inter+s p("lico, se de"e concluir que el error o"stculo cae,
desde este punto de vista, dentro de la nulidad relativa, porque su presencia
perjudica solo el inter+s privado de los individuos.
1. S)t#!ci#"
#eg(n el art.1:<: inc. 1N: LEl error de hecho vicia asi!is!o el
consenti!iento cuando la sustancia o calidad esencial del o"jeto so"re que
versa el acto o contrato es diversa de lo que se cree, co!o si por alguna de
las partes se supone que el o"jeto es una "arra de plata, real!ente es una
!asa de alg(n !etal se!ejante.L
La sustancia o calidad esencial de la cosa puede referirse a la cosa
!is!a o a una prestacin, es decir, a hacer algo, caso en el cual la
esencialidad co!prende la naturaleza de la conducta, co!o as la persona
que ha de realizarla. 6icia el consenti!iento cuando dicha sustancia o
calidad esencial es distinta a la que se cree.
1:
/lessandri 8esa sostu$o "ue la ine%istencia en nuestro derecho no tena ca#ida, por lo "ue el error
esencial tiene co&o sanci!n la nulidad a#soluta.
;;
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
En doctrina se discute lo que de"e entenderse por sustancia o calidad
esencial del o"jeto so"re que versa el acto o contrato. &l respecto ha dos
interpretaciones.
1.- +nterpretacin objeti"a: #ustancia es la !ateria de que se co!pone
el o"jeto so"re que recae la o"ligacin. 3alidad esencial, por su parte, es la
que da al o"jeto una $sono!a propia que lo distingue de los de!s. ,othier
da un eje!plo clsico: se re$ere a la persona que co!pra un candela"ro de
co"re plateado creendo que es de plata pura. Ka!"i+n ha error
su"stancial cuando se cree adquirir un ca"allo de carrera el ani!al es de
tiro. ,othier se/ala que la su"stancia es la cualidad de la cosa que los
contratantes han tenido principal!ente en vista.
%.- +nterpretacin subjeti"a: atiende a la voluntad de las partes. La
sustancia la calidad esencial de"en "uscarse no o"jetiva!ente en la cosa
!is!a 1!aterialidad), sino su"jetiva!ente en la apreciacin de las partes.
El error su"stancial puede, entonces, no slo recaer so"re la su"stancia de
la cosa, so"re su co!posicin, sino ta!"i+n so"re cualquiera otra cualidad
que sea deter!inante para contratar que sea conocida por las partes sin
necesidad de clusula especial, co!o la antigQedad o el valor artstico de un
o"jeto.
La doctrina !aoritaria esti!a que el error su"stancial es el que recae
so"re las cosas que han sido deter!inantes en la cele"racin del contrato.
%>
&lgunos se/alan que el pro"le!a de la su"stancia no puede li!itarse
a un aspecto pura!ente !aterial, ello porque la concepcin del 3digo
3ivil en !ateria de actos jurdicos es esencial!ente voluntarista. ,or
consiguiente, el anlisis de la su"stancia de"e hacerse en relacin con la
voluntad no con la !ateria de que est hecha la cosa. 5ndican, ade!s,
que lo que de"e considerarse es la calidad de la cosa que lleva a cele"rar el
acto jurdico.
8tros a$r!an que ha que tener en cuenta que la t+cnica adoptada
por el 3digo 3ivil en esta !ateria se "asa en o"servaciones o"jetivas
su"jetivas. &$r!an que el error su"stancial se re$ere a cualidades
esenciales de la cosa, de carcter o"jetivo que dependen de la naturaleza
!is!a de la cosa que son conocidos por las partes sin necesidad de una
!anifestacin de voluntad en tal sentido.
2=
@ara )laro ,olar, la su#stancia es la cualidad "ue hace "ue una cosa sea lo "ue es. @or su parte,
/lessandri sostiene "ue el pro#le&a de su#stancia se reduce a la &ateria con "ue est co&puesta la cosa.
'as dos doctrinas tienen argu&entos a fa$or:
/s, se ha sostenido "ue @othier dice "ue la su#stancia es la calidad esencial del o#jeto so#re el "ue $ersa
el acto o contrato, 7 "ue esa calidad esencial no tiene por "u> ser la &ateria de "ue se co&pone la cosa.
@or otro lado, nos encontra&os "ue el eje&plo "ue da el )!digo )i$il no est referido a la calidad esencial,
sino "ue a la &ateria &is&a de "ue est co&puesta la cosa. Ka7 "ue recordar "ue el Iensaje del )) seHala "ue los
eje&plos sir$en para ilustrar el $erdadero sentido de cada disposici!n, es decir, la intenci!n del legislador.
;5
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
,ero nuestra legislacin considera ta!"i+n los !otivos que haa
tenido una de las partes referidas a cualidades no esenciales que haan
sido conocidas de la contraparte. #e piensa que el 3digo 3ivil adopta una
posicin ecl+ctica, distinguiendo el error su"stancial de otros errores que
ta!"i+n vician el consenti!iento, pero separndolos. 7e tal !anera que ese
error es su"stancial cuando recae so"re calidades que tienen una
o"jetividad su$ciente que per!iten ser conocidos por las partes sin
necesidad de una declaracin de voluntad e'presa en tal sentido. 7e tal
!anera que si el error recae so"re otras calidades de la cosa, para que haa
vicio del consenti!iento es necesario que la contraparte haa sa"ido que la
consideracin de esas calidades no esenciales fue lo que llev a la otra
parte a ejecutar el acto o cele"rar el contrato. Esa calidad no esencial tiene
que ha"er sido deter!inante para que la parte que la invoca haa cele"rado
el acto o contrato, ello tiene que ha"er sido sa"ido por la contraparte.
El art.1:<:, respecto del error su"stancial, co!prende la concepcin
o"jetiva su"jetiva.
c. E%%o% Acci($!t#"
El inc.% del art.1:<: dice: LEl error acerca de otra cualquiera calidad
de la cosa no vicia el consenti!iento de los que contratan, sino cuando esa
calidad es el principal !otivo de una de ellas para contratar, este !otivo
ha sido conocido de la otra parteL.
Este error no recae so"re una cualidad natural!ente considerada
esencial en el tr$co, sino que so"re otra cualidad que una de las partes ha
elevado a esencial en virtud de la cual ha contratado. El 3digo 3ivil
!ani$esta que esta cualidad de"e ser el principal !otivo para contratar, no
o"stante lo cual la doctrina ha hecho e'tensiva la disposicin a cualquier
cualidad sin la cual la o las partes no hu"iere contratado. &hora, para que
este error vicie el consenti!iento, la i!portancia de la cualidad !encionada
de"e ser conocida por la otra parte.
En consecuencia, son dos los requisitos para que el error accidental
vicie el consenti!iento:
1.- #ea deter!inante.
%.- #ea conocido por la otra parte.
#on las concepciones su"jetivistas, es decir, aquellas que dan principal
i!portancia a la voluntad, las que deter!inan que el legislador le d+
i!portancia al error so"re las cualidades accidentales. ,orque, en ciertos
casos, son esas cualidades accidentales las que deter!inan la
;<
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
!anifestacin de voluntad, es decir, lo que !ueve a la parte a a contratar
son esas cualidades no otras2 por esa razn es que el 3digo 3ivil
esta"lece que el error en la calidad accidental es vicio cuando esa calidad
deter!ina la !anifestacin de voluntad ello ha sido conocido por la
contraparte. 7e esta for!a el legislador protege la voluntad de la persona
el !otivo que la llev a !anifestar su voluntad. ,ero, si "ien es cierto que
nuestra legislacin acepta en este punto a la teora su"jetivista, ta!"i+n lo
es que no lo hace en for!a a"soluta, por lo que to!a algunos resguardos
para proteger a los terceros, que se traducen en la necesidad de e'presar
dichos !otivos.
7e"e tenerse presente que el conoci!iento de la calidad de la cosa
que ha !otivado a una de las partes es condicin en los actos jurdicos
"ilaterales, porque el art. 1:<: se re$ere a +stos no ca"e la !enor duda
que este artculo est referido a los actos "ilaterales: LEl error acerca de otra
cualquiera calidad de la cosa no vicia el consenti!iento Lde los que
contratanL, sino cuando esa calidad es el principal !otivo Lde una de ellas
para contratarL, este !otivo ha sido conocido Lde la otra parte.L
(. E%%o% $! "# P$%o!#
7e acuerdo con el art. 1:<<, LEl error acerca de la persona con quien
se tiene intencin de contratar no vicia el consenti!iento, salvo que la
consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato.
,ero en este caso la persona con quien errada!ente se ha contratado,
tendr derecho a ser inde!nizada de los perjuicios en que de "uena fe haa
incurrido por la nulidad del contratoB.
,or lo tanto, el principio es que el error en la persona no vicia el
consenti!iento2 la e'cepcin, es que lo hace cuando aqu+lla sea esencial en
la cele"racin del acto, esto es, el error en la persona vicia el
consenti!iento en los actos jurdicos intuito personae.
&s, en !ateria de fa!ilia casi todos los actos son de este tipo 1por
eje!plo, el !atri!onio, art. 44 de la le de !atri!onio civil)2 en el ca!po
patri!onial, !ientras, es !s frecuente en los actos gratuitos, co!o la
donacin el testa!ento.
,or regla general, los actos onerosos no son intuito personae, salvo
algunos en que, co!o el !andato, la persona es el !otivo principal de la
cele"racin del acto. 8tro caso es el !utuo, en el que, ade!s de la
persona en s, ta!"i+n in?ue su calidad, co!o sus antecedentes "ancarios.
Lo !is!o se puede decir de la sociedad la transaccin. 3a"e destacar que
;B
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
en los contratos de servicios el error en la persona es sustancial, co!o lo es,
por eje!plo, que un ingeniero no sea tal.
$. E%%o% $! "o Moti*o
#on las !otivaciones su"jetivas de la persona para cele"rar el acto,
que son !aterias que quedan fuera de la for!acin del consenti!iento
que el derecho considera irrelevantes, pues slo lo son aquellos que versan
so"re el acto !is!o.
En los actos gratuitos, el error en los !otivos es un error que recae
so"re un ele!ento del acto, co!o es la causa, pues +sta son los !otivos del
acto. En tanto, en los onerosos la causa son los antecedentes de la
prestacin de la otra parte. #era un error en los !otivos en un acto jurdico
gratuito, por eje!plo, que una persona done a otra porque cre que ella
era la que le ha"a salvado la vida2 en un acto jurdico oneroso, !ientras,
que un co!pre un li"ro porque pens que lo ha"a perdido. En el pri!ero
caso, el acto sera rescindi"le, en tanto que en el segundo no.
(c) P%)$1# ($" E%%o%
La prue"a del error es e'tre!ada!ente difcil, porque acontece dentro
de un proceso intelectual. Ello genera que su aplicacin prctica sea !u
escasa.
0uien sufre error de"e pro"ar que la diferencia entre lo que quiso e
hizo de de"i a un falso concepto de la realidad.
,ara tales efectos se ad!iten todos los !edios de prue"a, siendo el
!s frecuente, sin e!"argo, el de las presunciones. El error de"e ser
e'cusa"le, justi$ca"le2 es decir, no de"e tener origen en la negligencia
propia del que lo invoca, co!o consecuencia del principio de que Lnadie
puede aprovecharse de su torpeza o !ala fe.L
#urge una duda con respecto al error en los actos "ilaterales, en el
sentido de si es necesario que el conoci!iento del error en que incurre una
parte lo haa tenido la otra. Est fuera de discusin el hecho que en los
actos "ilaterales "asta que una de las partes haa incurrido en el error para
que se produzca el vicio del consenti!iento, de acuerdo con lo estatuido por
el art. art.1:<: inc. 1N. En consecuencia, si una parte esta"a en
conoci!iento de que la otra esta"a incurriendo en error guard silencio,
podra e'istir dolo.
;C
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
(() I'+)t#1i"i(#( ($" E%%o% (c)"+# i! co!t%#=$!(o)
3uando ha error, se !ira desde el punto de vista de quien lo sufre,
razn por la cual se le otorga la accin de nulidad. ,ero es pro"a"le que el
error le sea i!puta"le, es decir, que se produzca por su culpa, caso en el
cual el derecho co!pensa otorga a la contraparte una accin
inde!nizatoria.
($) E%%o% Co'>!
86
El error co!(n se opone al error individual, que es el que se viene
tratando hasta ahora, porque es el que sufren !uchas personas
conjunta!ente. & diferencia de lo que sucede con los de!s errores,
cuando se invoca el error co!(n no se hace con el $n de anular el acto2
antes "ien, el o"jeto es que +ste se considere vlido, a pesar de no estar
ajustado a la le.
,or regla general, el error co!(n no se acepta sino en casos
e'cepcionales, cuando se aplica la !'i!a error communis facit jus, esto
es, el error co!(n hace derecho. Kiene por funda!ento el inter+s social,
porque se esti!a que ha es conveniente $arse de las apariencias
co!partidas por todos o por un grupo de personas.
El error co!(n hace derecho donde concurran los siguientes
requisitos:
1.- &ebe ser compartido por todas o la mayora de las personas en la
localidad en )ue el acto se celebra, lo que constitue el ele!ento que le da
su $sono!a.
%.- &ebe ser e-cusable, tener un justo !otivo, co!o cuando se invoca
un ttulo con apariencia de legti!o. Es lo que sucede con el funcionario
p("lico ilegal!ente no!"rado por la autoridad co!petente. En este
requisito se encuentra la validez del acto: Lla aparienciaL que hace producir
efectos jurdicos vlidos.
4.- &ebe padecerse el error de buena fe, que es la a!parada por la
le, es decir, que quien lo invoque ignore la verdad 1art.I>= inc.1N).
En nuestra legislacin el error co!(n no se consagra en for!a
general, pero s en for!a e'cepcional, co!o en los siguientes artculos:
21
Vodano$ic, pgs. ;21 7 ;22.
;:
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
1.- 'rt. @57 nA7: AEo es justo ttulo 1R) El !era!ente putativo, co!o
el del heredero aparente que no es en realidad heredero2 el del legatario
cuo legado ha sido revocado por un acto testa!entario posterior, etc.
#in e!"argo, el heredero putativo a quien por decreto judicial se haa
dado la posesin efectiva, servir de ttulo el decreto2 co!o al legatario
putativo el correspondiente acto testa!entario que haa sido judicial!ente
reconocidoB.
%.- 'rt. 454>, relativa a la ha"ilitadad putativa de un testigo en el
testa!ento.
4.- 'rt. B5=C. En virtud de esta nor!a, la nulidad de la sociedad no
perjudica a terceros de "uena fe. En este caso, el error co!(n supone que
terceros de "uena fe han contratado con la sociedad que slo e'iste de
hecho, pues su contrato de constitucin es nulo.
:.- 'rt. 4=@8 inc. #nal, en virtud del cual el pago hecho de "uena fe al
poseedor del cr+dito es vlido.
<.- 'rt. 4BB, que consagra el !atri!onio putativo.
S #e podra entender co!o principio general fuera de los arts.
!encionados T.
En opinin de &lessandri se podra, a que los casos !encionados
seran una aceptacin del principio general. La jurisprudencia ha reconocido
otros casos de error co!(n. 1ver @evista de 7erecho Purisprudencia: K.4=,
secc. pri!era, p.%;=).
(ii) Do"o
(#) Co!c$+to
El 3digo 3ivil de$ne el dolo en el art. :: co!o L1R) la intencin
positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otroL. Este concepto de
dolo es el !s e'tre!o, porque responde a la actitud del sujeto cuo (nico
$n es causar da/o. ,or lo !is!o, no se concilia con la aceptada en la
prctica, que es !ucho !s a!plia.
En verdad, para que haa dolo en !ateria civil es su$ciente que e'ista
lo que en el 7erecho ,enal se conoce co!o dolo e"entual, que es aquel en
que el sujeto se representa !ental!ente la consecuencia da/ina de su
actuar, pero +sta le es indiferente2 o sea, no necesaria!ente ha detrs de
5=
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
la accin una intencin positiva de da/ar, que +ste se produzca o no es
slo una consecuencia posi"le. @esponde a la idea de conseguir los
propsitos a cualquier precio, es persegui"le porque la actitud del sujeto
era potencial!ente da/ina.
En !ateria civil el dolo es equivalente a ha"lar de culpa grave, co!o
lo declara el art. ::, seg(n el cual, ade!s, aqu+lla consiste en L1...) no
!anejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas
negligentes de poca prudencia suelen e!plear en sus negocios propios.
1...)B.
El concepto de dolo, entonces, inclue el dolo directo, el eventual, el
descuido a"soluto.
7entro del 7erecho 3ivil, el alcance del dolo se advierte en tres
!"itos:
1.- @elevancia en la for!acin del consenti!iento, que ad!ite la
accin de rescisin 1art. 1:<;).
%.- &ntecedente de la responsa"ilidad civil 1art. %41:).
4.- &gravante de la responsa"ilidad civil contractual 1art. 1<<;). El que
act(a con culpa slo act(a en el !"ito de lo previsi"le2 en ca!"io, el que
act(a con dolo se hace cargo de todos los perjuicios, incluso los
i!previsi"les, por eso es agravante.
3o!o vicio del consenti!iento, el dolo es la !aquinacin fraudulenta
destinada a enga/ar a la vcti!a, deter!inndola a cele"rar el acto. #e
induce a la vcti!a a incurrir en un error en dicha !anifestacin de
voluntad.
(1) C"#i<c#ci0! ($" Do"o
1.- Dueno o malo. Es bueno el que consiste en lisonjas, halagos
e'ageraciones2 en cierta sagacidad astucia. Es malo el de$nido por la le.
%.- <ositi"o o neati"o. El dolo positi"o consiste en un hecho, !ientras
que el neati"o en una reticencia, una a"stencin. 3o!o vicio del
consenti!iento ello equivale a decir que el dolo positi"o consiste en el
actuar del sujeto !anifestado en hechos concretos destinados a o"tener la
!anifestacin de voluntad que de otro !odo no se ha"ra o"tenido. ,or
eje!plo: usurpar un no!"re, usar una calidad que no se tiene. #e traduce
en una actitud activa del individuo.
El dolo neati"o consiste en una a"stencin que enga/a con el o"jeto
de o"tener la !anifestacin de voluntad. El silencio constitue dolo en
51
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
t+r!inos generales, cuando una persona calla estando por la le, la
costu!"re las circunstancias del caso, o"ligada a ha"lar, otra persona
cele"ra un acto que no ha"ra cele"rado, o lo ha"ra hecho en otras
condiciones, si la pri!era hu"iera ha"lado.
4.- <rincipal o determinante, y accidental o incidental. &olo principal o
determinante es el que deter!ina o decide a una persona a cele"rar un acto
jurdico, en for!a tal que de no !ediar, ella no ha"ra contratado. Eje!plo:
cuando una persona co!pra un deter!inado o"jeto pidi+ndole al vendedor
que sea de deter!inado !etal, el vendedor le entrega ese o"jeto pero de
un !etal distinto.
&olo incidental, en tanto, es el que no deter!ina a una persona a
cele"rar el acto jurdico, pero s ha concluirlo en otras condiciones que
aquellas en las que lo hu"iera hecho en ausencia del dolo, general!ente
!enos onerosas. Eje!plo: si la persona desea co!prar un o"jeto
deter!inado el vendedor, con la $nalidad de o"tener un !ejor precio, le
asegura que es de un !etal valioso.
(c) E" Do"o Co'o Vicio ($" Co!$!ti'i$!to (#%t 6?@A)
(6) R$7)iito
#. Acto J)%-(ico Bi"#t$%#"$
3onfor!e con el art. 1:<;, LEl dolo no vicia el consenti!iento sino
cuando es o"ra de una de las partes, cuando ade!s aparece clara!ente
que sin +l no hu"ieran contratado.
En los de!s casos, el dolo da lugar slo a la accin de perjuicios
contra la persona o personas que lo haan fraguado o que se han
aprovechado de +l2 contra las pri!eras por el total valor de los perjuicios,
contra las segundas hasta ocurrencia del provecho que han reportado del
dolo.L
@equiere dos ele!entos, que confor!an el dolo principal:
1.- Ser determinante, lo es cuando la voluntad o consenti!iento se
e'plica en razn del dolo2 cuando aparece que sin +l no se hu"iere
contratado.
52
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
%.- ?ue sea obra de una de las partes, si el acto es "ilateral, a que en
caso contrario puede provenir de quien sea. En el pri!er caso *acto
"ilateral-, si el dolo proviene de un tercero, +ste puede ser o"ligado a
reparar e'tracontractual!ente los da/os causados, pero no se generan
efectos en el contrato.
3ualquier otro dolo es incidental, da derecho a inde!nizacin de
perjuicios.
1. Acto J)%-(ico U!i"#t$%#"$
El art. 1:<; slo se re$ere al dolo o"ra de una de las partes. #eg(n se
desprende de diversas disposiciones, el dolo vicia la voluntad cuando es
principal o deter!inante, siendo indiferente que las !anio"ras dolosas sean
o"ra del que se "ene$cia con el acto o de un tercero.
Kratndose de los actos jurdicos unilaterales, el (nico requisito para
que el dolo vicie la voluntad es que sea deter!inante.
Eje!plos:
1.- 'rt.68C nA7: so"re indignidades para suceder. Es indigno para
suceder AEl que por fuerza o dolo o"tuvo alguna disposicin testa!entaria
del difunto, o le i!pidi testarB.
%.- 'rt.4B>@: so"re repudiacin de asignaciones. AEinguna persona
tendr derecho para que se rescinda su repudiacin, a !enos que la !is!a
persona o su legti!o representante haan sido inducidos por fuerza o dolo
a repudiarB.
4.- 'rt.4@CB: so"re renuncia de los gananciales. La !ujer puede
renunciar a sus gananciales 1inc. 1N), pero esa renuncia no pude rescindirse
A1R) a !enos de pro"arse que la !ujer o sus herederos han sido inducidos
a renunciar por enga/o o por un justi$ca"le error acerca del verdadero
estado de los negocios socialesB 1inc. %N).
(8) Fo%'# Co'o $ P%o()c$ $" Do"o
#on !anio"ras que inducen al error2 no !anio"ras que conducen a la
for!acin del consenti!iento, que constituen dolo "ueno. Esto !uestra
que el derecho es ajeno a la !oral estricta, sie!pre per!ite alg(n grado
de e'ageraciones falsedades.
59
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
El dolo vicia el consenti!iento porque est orientado a producir un
error, se diferencia de +ste porque en virtud de aqu+l el error es inducido
por una de las partes. En de$nitiva, lo que hace el dolo es au!entar el l!ite
de lo relevante para el derecho en relacin con el error2 as, un error en los
!otivos a causa del dolo, o en el valor de la cosa, s vicia el consenti!iento.
En consecuencia, es vicio del consenti!iento sie!pre que act(e en
cualquier parte de la cadena de razones que se tienen para contratar.
En un lugar !s crtico est el dolo por o!isin, que se presenta
cuando una parte calla algo que si la otra parte lo hu"iese conocido, no
hu"iere contratado o lo hu"iere hecho en otras condiciones. ,ero para que
esta reticencia sea dolosa de"e e'istir una o"ligacin de infor!ar, que, en
todo caso, es la e'cepcin no la regla. ,or eje!plo, las nor!as de
rotulacin, pu"licidad de precios, !ercados de valores. Esto se de"e en gran
!edida al hecho que una negociacin persigue intereses particulares, es
decir, no es una su!a cero, en este conte'to, a !enudo la infor!acin
o"tenida tiene alg(n valor ha costado conseguirla.
3uando la le no ha esta"lecido o"ligacin de infor!ar, la reticencia
dolosa se encuentra con la !ala fe, se produce cuando las circunstancias
indican que una parte de"i entregar una infor!acin a la otra. Este de"er
se produce seg(n dos enfoques:
1.- 3uando una parte posee una infor!acin que !antiene "ajo su
control, que le es inaccesi"le a la otra parte.
%.- Econ!ico, seg(n el cual si una persona est en condiciones de
conseguir una infor!acin a un costo razona"le, a esa persona le co!pete
conseguirla. En tanto, si el conseguir la infor!acin le i!plica un costo
desproporcionado en relacin con el valor de la cosa, no le co!pete a esa
parte conseguir la infor!acin, la que de"e ser proporcionada por la otra, o
de lo contrario ha reticencia dolosa.
(B) E5$cto ($" Do"o
3uando se cu!plen las condiciones se/aladas, es decir, cuando es
principal, el dolo genera un vicio de nulidad relativa. En los de!s casos,
esto es, cuando es incidental, slo da accin de perjuicios, la que se dirige
por el total del da/o contra el o los que fraguaron el dolo, por el provecho
contra quienes se "ene$ciaron de +l 1art. 1:<; inc. $nal), aunque +stos no
haan tenido conoci!iento de dolo.
%%

22
Vodano$ic, pg. ;91.
5;
'/ VO'3(1/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
,ero ni aun cuando se cu!plen todos los requisitos se concede accin
al incapaz que ha actuado dolosa!ente 1ni a sus herederos o cesionarios).
En todo caso, no se considera dolo la asercin de !aora de edad ni, en
general, la de se/alar que no ha causa de incapacidad 1art. 1=;<).
En doctrina se plantea el pro"le!a de si el contratante vcti!a del
dolo apto para viciar el consenti!iento puede o no pedir la inde!nizacin
de perjuicios junto con la nulidad del contrato.
#eg(n algunos autores se podra por las siguientes razones:
1.- El art.1:<; inc. %N dice que LEn los de!s casos el dolo da lugar
sola!ente a la inde!nizacin de perjuicios 1R)L. 8 sea, cuando el dolo no es
o"ra de una de las partes ni deter!inante, slo da accin de perjuicios, por
lo que de"e entenderse que en los casos en que s cu!ple con dichas
condiciones, el que lo ha sufrido dispone de a!"as: la de nulidad la de
perjuicios.
%.- #e argu!enta, ade!s, que todo dolo es un Ldelito civilL, seg(n
lo esta"lece el art.%41:, el que ha co!etido un delito que ha inferido da/o a
otro, es o"ligado a la inde!nizacin.
(?) P%)$1# ($" Do"o
7e acuerdo con el art. 1:<G, AEl dolo no se presu!e sino en los casos
especial!ente previstos por la le. En los de!s de"e pro"arseB. Ca
presuncin de dolo en la ocultacin detencin de testa!ento. ,ara esta
prue"a no ha li!itacin de testigos.
(iii) L# F)$%2# (#%t. 6?@C)
Es la presin fsica o !oral ejercida so"re la voluntad de una persona
para deter!inarla a ejecutar un acto jurdico. La fuerza fsica consiste en el
e!pleo de procedi!ientos !ateriales de violencia2 por eje!plo, al ho!"re
que se le to!a la !ano se le o"liga a $r!ar. La fuerza !oral consiste en
a!enazas o inti!idaciones, las que pueden ser al honor, dignidad, prestigio,
patri!onio la persona en s, que infunden un te!or insupera"le en la
persona. La fuerza co!o vicio del consenti!iento sie!pre de"e provenir del
ho!"re.
%4
29
/s, la situaci!n econ!&ica 7 los hechos de la naturaleAa no son constituti$os de fuerAa. ,e sostiene por
un sector de la doctrina "ue en los casos de los actos en estado de necesidad no ha7 $icio del consenti&iento,
por"ue tal estado no ha sido creado para o#tener la &anifestaci!n de $oluntad? se indica ade&s, "ue confor&e al
art.15;5, todo contrato legal&ente cele#rado es una le7 para los contratantes, 7 no ha#ra raA!n para anular el
55
3uando se ha"la de ella co!o vicio de la voluntad se ha"la slo de la
!oral, pues la fsica e'clue toda voluntad2 eli!ina la accin, quedando slo
la conducta. 6icia la voluntad porque el sujeto que ha to!ado una decisin
no lo ha hecho li"re!ente. ,ara que vicie el consenti!iento de"e ser:
1.- +njusta o iletima. Es el ele!ento cualitativo de la violencia.
E'isten !uchos tipos legales de fuerzas o a!enazas legti!as, co!o el
acreedor que a!enaza con de!andar a su deudor si no paga. ,or lo tanto,
es injusta cuando:
a) El mal es iletimo.
") Cuando hay chantaje, !ediante el cual se e'ige para realizar un
acto o prestacin, otro acto a ca!"io. En este caso, aislada!ente los actos
pueden ser legales, pero en su conjunto constituen una fuerza.
%.- &ebe ser ra"e y actual, es decir, presentar cierta intensidad co!o
para provocar una i!presin fuerte. Esta gravedad se !ira su"jetiva!ente,
por lo que depende del sujeto al cual ha sido dirigida, est dada por la
a!enaza su seriedad. Eo de"e estar necesaria!ente dirigida a la persona
que va a to!ar la decisin, sino que puede estar dirigida, seg(n el 3digo,
al cnuge o consorte, ascendientes descendientes, pero en verdad se
re$ere a todos quienes tengan una relacin lo su$ciente!ente cercana
co!o para afectar la decisin de la persona.
#eg(n el art. 1:<= inc. 1N A#e !ira co!o una fuerza de este g+nero
todo acto que infunde a una persona un justo te!or de verse e'puesta ella,
su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un !al
irrepara"le graveB. El inc. %N aclara que AEl te!or re"erencial, esto es, el
solo te!or de desagradar a las personas a quienes se de"e su!isin
respeto, no "asta para viciar el consenti!ientoB.
4.- &eterminante, la declaracin de voluntad de"e ser el efecto de la
fuerza. ,ara esto, los dos ele!entos principales son:
contrato in$ocando el estado de necesidad.
Otros autores opinan "ue si #ien el acto ejecutado en estado de necesidad no adolece de $icio del
consenti&iento, podra o#tenerse la declaraci!n de ineficacia o su &odificaci!n, por"ue si #ien es cierto "ue en este
caso ha7 un $aco en nuestra legislaci!n, 7a "ue en ella no se da una soluci!n concreta, no es &enos cierto "ue
recla&ada la inter$enci!n de un tri#unal en for&a legal 7 en &aterias de su co&petencia, >ste no puede negarse a
ejercer su jurisdicci!n ni aun con el prete%to de no ha#er le7 "ue resuel$a el conflicto co&etido a su decisi!n, 7a
"ue en >ste caso, el jueA $a a tener "ue resol$erlo confor&e al espritu general de la legislaci!n 7 a la e"uidad? 7 no
ha7 duda "ue los principios de e"uidad pueden lle$ar a deter&inar "ue un acto es ineficaA o "ue de#e ser
&odificado. (o es o#stculo para ello lo "ue esta#lece el art. 15;5, 7a "ue >sta disposici!n raAona so#re la #ase de
un contrato "ue se ha cele#rado en circunstancias nor&ales.
'a otra opini!n argu&enta seHalando "ue el art. 15;5 no distingue entre estados nor&ales 7 estados de
necesidad 7 "ue, por lo tanto, no podra hacerse distinci!n alguna al respecto. @ero no ca#e duda "ue los principios
generales de e"uidad de#en pre$alecer en este aspecto 7 lle$ar necesaria&ente a la in$alidaci!n de los contratos
defectuosos cele#rados en tal situaci!n.
a) La gravedad de la fuerza o"jetiva!ente.
") El sujeto al que va dirigida.
Es indiferente quien la ejerza, a diferencia de lo que sucede con el
dolo, que de"e ejercerlo una de las partes. &s lo se/ala el art. 1:<I: A,ara
que la fuerza vicie el consnti!iento no es necesario que la ejerza aquel que
es "ene$ciado por ella2 "asta que se haa e!pleado la fuerza por
cualquiera persona con el o"jeto de o"tener el consenti!ientoB.
3orresponde pro"ar la fuerza al que alega su e'istencia, sin li!itacin
de !edios pro"atorios.
(i*) L# L$i0! E!o%'$
(#) A+$cto G$!$%#"$
El art.1:<1 no consagra la lesin co!o vicio del consenti!iento.
#eg(n la doctrina, la lesin es el detri!ento patri!onial que una parte
e'peri!enta cuando, en un contrato con!utativo, reci"e de la otra un valor
inferior al de la prestacin que su!inistra. El perjuicio nace, pues, de la
desigualdad de los valores de las prestaciones de un contratante otro,
desigualdad que de"e ser notoria.
La $gura de la lesin slo tiene ca"ida en los contratos patri!oniales
onerosos con!utativos, a que en ellos el "ene$cio o p+rdida se puede
deter!inar de in!ediato, e'clu+ndose por tanto los contratos oneroso
aleatorios, gratuitos de fa!ilia.
7os corrientes doctrinarias intentan e'plicar la lesin:
1.- Corriente subjeti"a. &lgunos autores consideran que la lesin se
funda en una presuncin de "icio del consentimiento, porque *a$r!an-
quien sufre lesin con el acto que cele"ra o ejecuta es por presin de la
circunstancias, circunstancias que de no !ediar ha"ran deter!inado que el
contratante que sufre el detri!ento patri!onial no ha"ra contratado, o lo
ha"ra hecho en condiciones no tan desventajosas.
#ostienen algunos autores que en la lesin el contratante resulta
perjudicado por un vicio que afecta su voluntad que no es distinto de otros
vicios del consenti!iento: o es porque cele"r el contrato sin darse cuenta
1por error), o por te!or o !iedo 1fuerza), o porque fue enga/ado por
!aquinaciones o arti$cios de carcter dudoso 1dolo).
%.- Corriente objeti"a. La lesin es un si!ple vicio o"jetivo, en que slo
"asta pro"ar o acreditar el desequili"rio o la desproporcin !ate!tica de
las prestaciones, haciendo a"straccin de las causas que han !otivado la
!anifestacin de voluntad, esto es, de si ha ha"ido o no vicio del
consenti!iento.
&s, quien alegue la concepcin su"jetiva de"e pro"ar que la voluntad
est+ viciada2 en ca!"io, el que alega la o"jetiva slo de"e pro"ar el
desequili"rio de las prestaciones.
El reconoci!iento de la $gura de la lesin es la introduccin del
principio !oralizador en las relaciones jurdicas.
(1) L# L$i0! $! "# L$4i"#ci0! C=i"$!#
,ara aseverar que nuestra legislacin considera a la lesin co!o vicio
o"jetivo, los autores se apoan en las siguientes razones:
1.- La historia de la ley: el ,roecto de 1;<4, en su art. 1=%G, enu!era
a la lesin entre los vicios del consenti!iento2 su posterior supresin estara
de!ostrando la intencin del legislador de no considerarla entre estos
vicios.
%.- /o es de aplicacin eneral, a que el 3digo 3ivil se/ala los casos
deter!inados en que se ad!ite:
a) 3o!praventa 1arts. 1;;G 1;G>).
") ,er!uta 1art. 1G>>).
c) &ceptacin de una asignacin hereditaria 1art. 1%4:).
d) ,articin de "ienes 1art. 14:;).
e) Jutuo 1art. %%>= en relacin con el art. ; de la le 1;>1>).
f) La anticresis 1art. %::4).
g) 3lusula penal 1art. 1<::).
4.- La naturaleza de la sancin: la sancin a los vicios del
consenti!iento es la nulidad del acto2 tratndose de la lesin, en ca!"io, la
sancin es variada tiende a evitar el perjuicio de la parte lesionada, no a
anular el acto. En la lesin ha una accin rescisoria, pero de naturaleza
especial, puesto que no produce la nulidad.
:.- #e agrega que en nuestra legislacin se considera a la lesin co!o
vicio o"jetivo porque slo "asta de!ostrar la desproporcin.
(c) C#o ($ L$i0!
(6) Co'+%#*$!t#
&rt. 1;;G: LEl vendedor sufre lesin enor!e cuando el precio que
reci"e es inferior a la !itad del justo precio de la cosa que vende2 el
co!prador sufre a su vez lesin enor!e cuando el justo precio de la cosa
que co!pra es inferior a la !itad del precio que paga por ella. El justo
precio se re$ere al tie!po del contrato.L
&rt. 1;G> inc. 1N: LEl co!prador contra quien se pronuncia la rescisin,
podr a su ar"itrio consentir en ella o co!pletar el justo precio con
deduccin de una d+ci!a parte, el vendedor, en el !is!o caso podr a su
ar"itrio consentir en la rescisin o restituir el e'ceso del precio reci"ido
so"re el justo precio au!entado en una d+ci!a parteB.
&rt. 1;G1: LEo ha"r lugar a la accin rescisoria por lesin enor!e en
las ventas de "ienes !ue"les, ni en las que se hu"ieren hecho por el
!inisterio de la justicia.L
#e concede, por tanto, un derecho opcional a la parte que ha o"tenido
para hacer su"sistir el acto declarado nulo, que consiste en co!pletar o
devolver el justo precio.
La lesin en la co!praventa procede sola!ente con respecto a los
"ienes in!ue"les.
(8) P$%')t#
#e de$ne a la per!uta co!o un contrato en que las partes se o"ligan
!utua!ente a dar una especie o cuerpo cierto por otro 1art. 1;GI).
&rt. 1G>>: LLas disposiciones relativas a la co!praventa se aplicaran a
la per!utacin en todo lo que no se oponga a la naturaleza de este
contrato, cada per!utante ser considerado co!o vendedor de la cosa que
da, el justo precio de ella a la fecha del contrato se !irar co!o el precio
que paga por lo que reci"e en ca!"io.L
Ka!"i+n se concede el derecho de opcin.
(B) Ac$+t#ci0! ($ )!# Ai4!#ci0! H$%$(it#%i#
&rt. 1%4:: LLa aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no
podr rescindirse sino en el caso de ha"er sido o"tenida por fuerza o dolo,
en el de lesin grave a virtud de disposiciones testa!entarias de que no se
tena noticia al tie!po de aceptarla.
Esta regla se e'tiende aun a los asignatarios que no tienen la li"re
ad!inistracin de sus "ienes.
#e entiende por lesin grave la que dis!inuere el valor total de la
asignacin en !s de la !itad.L
#in e!"argo, la doctrina entiende que Leste no es un caso de lesin
en el sentido t+cnico, sino de perjuicio a consecuencia de la ignorancia, del
error que jurdica!ente co!prende a +sta. . co!o no es i!puta"le a la
persona que acepta la asignacin, el legislador por razn de justicia, le
per!ite UrescindirU la aceptacinL 16odanovic, &.). &s, la nulidad o rescisin
podra con$gurarse "ajo la $gura del error, a que el asignatario acept,
ignorando o desconociendo disposiciones testa!entarias.
(?) P#%tici0! ($ Bi$!$
&rt. 14:;: LLas particiones se anulan o se rescinden de la !is!a
!anera seg(n las !is!as reglas que los contratos.
La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido
perjudicado en !s de la !itad de su cuota.L
,ero seg(n lo esta"lece el art. 14<>, L,odrn los otros partcipes atajar
la accin rescisoria de uno de ellos, ofreci+ndole asegurndole el
suple!ento de su porcin en nu!erario.L
(@) M)t)o
#eg(n el art. %1G=: LEl !utuo o pr+sta!o de consu!o es un contrato
en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungi"les
con cargo de restituir otras tantas del !is!o g+nero calidad.L
,or su parte, el art. %%>= declara que LEl inter+s convencional no tiene
!s l!ites que los que fueren designados por le especial, salvo que, no
li!itndolo la le, e'ceda en una !itad al que se pro"are ha"er sido inter+s
corriente al tie!po de la convencin, en cuo caso ser reducido por el juez
a dicho inter+s corriente.L
. el art. ; de la Le 1;>1> 11G;1) esta"lece que L#e tendr por no
escrito todo pacto de intereses que e'ceda el !'i!o convencional, en tal
caso los intereses se reducirn al inter+s corriente que rija al !o!ento de la
convencin. En todo caso, cuando corresponda devolver intereses en virtud
de los dispuesto en esta le, las cantidades perci"idas en e'ceso de"ern
reajustarse en la for!a se/alada en el art. 4 inciso pri!ero.L
&s, en un contrato de !utuo en que se presta dinero el inter+s
convencional no puede e'ceder del <> por ciento del inter+s corriente 1le)
al !o!ento de contratar. ,or eje!plo, si el inter+s corriente es de : por
ciento, se puede pactar un inter+s de hasta = por ciento. #i se conviene un
inter+s de ; por ciento, los intereses que e'cedan el !'i!o convencional
se reducir al inter+s corriente que rija al !o!ento de la convencin. La
sancin consiste en la reduccin o li!itacin de la prestacin e'cesiva a los
l!ites legales.
(C) L# A!tic%$i
LLa anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una
cosa raz para que se pague con sus frutos.L 1art. %:4<).
,or su parte, el art. %::4 se/ala que LLas partes podrn estipular que
los frutos se co!pensen con los intereses, en su totalidad, o hasta
concurrencia de valores.
Los intereses que estipularen estarn sujetos en el caso de lesin
enor!e a la !is!a reduccin que en caso de !utuo.L
La sancin es, co!o se aprecia, si!ilar a la del !utuo.
(D) C":))"# P$!#"
&rt. 1<::: L3uando por el pacto principal una de las partes se o"lig a
pagar una cantidad deter!inada, co!o equivalente a lo que la otra parte
de"e prestarse, la pena consiste asi!is!o en el pago de una cantidad
deter!inada, podr pedirse que se re"aje de la segunda todo lo que e'ceda
al duplo de la pri!era, inclu+ndose +sta en +l.
La disposicin anterior no se aplica al !utuo ni a las o"ligaciones de
valor inaprecia"le o indeter!inado.
En el pri!ero se podr re"ajar la pena en lo que e'ceda al !'i!un
del inter+s que es per!itido estipular.
En las segundas se deja a la prudencia del juez !oderarla, cuando
atendidas las circunstancias pareciera enor!e.L
#eg(n se desprende del precepto citado, si se estipula una pena para
el caso de no cu!plirse la o"ligacin principal, que consiste en el pago de
una su!a deter!inada, de acuerdo al l!ite e'igido por la le es enor!e,
es decir, e'cede al duplo de la o"ligacin principal, la sancin es la
reduccin de la pena al l!ite legal, esto es, al do"le de la o"ligacin
principal.
,ara la doctrina -seg(n se vio- la lesin es propia de los contratos
onerosos con!utativos. ,ero de los casos se/alados por el 3digo 3ivil
slo la cp!praventa el !utuo e'hi"en ese carcter. La particin, la
clusula penal, la aceptacin de una asignacin hereditaria no son
contratos2 el !utuo es contrato pero no oneroso con!utativo, lo !is!o
sucede con la anticresis.
(c) S#!ci0! # "# L$i0!
3oncluendo, se de"e apuntar a que la sancin de la lesin no es
sie!pre la !is!a. & veces, puede co!portar la nulidad del acto, de la cual
puede li"rarse el ganancioso, en ciertos casos, co!pletando la prestacin
de$ciente en los t+r!inos se/alados por la le, co!o ocurre en la
co!praventa 1art. 1;G>). En otras ocasiones la sancin de la lesin es
reducir la estipulacin lesiva a t+r!inos razona"les, co!o sucede en el
!utuo en la clusula penal.
En general, puede decirse que la sancin de la lesin es la nulidad del
acto en que incide o la reduccin de la proporcin de las prestaciones.
IV. FORMALIDADES
A. ASPECTOS GENERALES
(i) Co!c$+to
En cuanto a la ter!inologa e!pleada, ha autores que diferencian la
sole!nidad de la for!alidad, se/alan que la pri!era es el g+nero la
segunda la especie2 del !is!o !odo co!o otros proponen lo inverso, esto
es, que la for!alidad es el g+nero la sole!nidad la especie. . ha quienes
creen que for!alidad sole!nidad son t+r!inos sinni!os consisten en
las e'terioridades percepti"les para los sentidos en que se !aterializa o
concreta consta la voluntad.
Euestro 3digo e!plea indistinta!ente a!"as e'presiones, co!o
aparece clara!ente en el art. 1::4 cuando se/ala que el contrato L1R) es
sole!ne cuando est sujeto a la o"servancia de ciertas for!alidades
especiales 1R)L.
La regla general es que la sola voluntad o consenti!iento !anifestada
de cualquier for!a 1ver"al o escrita) sea su$ciente para perfeccionar el acto
jurdico, sin que se requiera, por ende, sole!nidad alguna para ello. #lo
interesa que la voluntad sea e'teriorizada sin vicios.
#in e!"argo, en ciertos casos la sola !anifestacin de voluntad no es
su$ciente para la perfeccin del acto, por lo que la le, en atencin a la
naturaleza del acto que se cele"ra, e'ige que aqu+lla sea hecha con ciertas
sole!nidades, que de no cu!plirse hacen que el acto no produzca ning(n
efecto civil. &s, la sole!nidad es la for!a co!o de"e !anifestarse la
voluntad seg(n la le.
<rincipales actos jurdicos solemnesE
a) El !atri!onio 1art.1>%),
") El reconoci!iento de un hijo natural 1art. %I%),
c) La constitucin de un $deico!iso 1art. I4<),
d) El testa!ento 1art.GGG),
e) El pacto de no donar ni asignar por testa!ento parte alguna de la
cuarta de !ejoras 1art. 1%>:),
f) La donacin de "ienes races 1art. 1:>>),
g) Las capitulaciones !atri!oniales 1art. 1I1=),
h) El pacto de sustitucin del r+gi!en de sociedad de "ienes o de
separacin parcial por el de separacin total 1art.1I%4),
i) La co!praventa de "ienes races, servidu!"res, censos de una
sucesin hereditaria 1art. 1;>1),
j) La constitucin de hipoteca 1art. %:>G).
Las for!alidades son slo e'cepcional!ente ele!entos esenciales del
acto, por lo que se las de"e considerar de derecho estricto. #us principales
$nes son lograr que la voluntad sea e'presada en for!a seria, infor!ada
p("lica.
#e distinguen dos grandes grupos de for!alidades:
1.- Leales, que son las sole!nidades, las for!alidades de prue"a,
ha"ilitantes, de pu"licidad ad!inistrativas.
%.- Con"encionales.
(ii) J)ti<c#ci0! ($" Acto So"$'!$
1.- Los actos sole!nes se prue"an por s !is!os. La sole!nidad del
acto facilita la prue"a, en t+r!inos que si no se ha cu!plido con la
sole!nidad e'igida por la le, no ha for!a de pro"ar el acto. ,or eje!plo,
la co!praventa de un "ien raz de"e pro"arse por su sole!nidad, la
escritura p("lica.
&l respecto, el art. 1I>1 inc. 1N e'presa que LLa falta de instru!ento
p("lico no puede suplirse por otra prue"a en los actos contratos en que la
le requiere esa sole!nidad2 se !irarn co!o no ejecutados o cele"rados
aun cuando en ellos se pro!eta reducirlos a instru!ento p("lico dentro de
cierto plazo, "ajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.L
#in e!"argo, en los arts. 4>< 4>G se conte!plan dos e'cepciones: la
pri!era de ellas se/ala que el estado civil de casado o viudo, de padre o
hijo legti!o, podr pro"arse por las respectivas partidas de !atri!onio, de
naci!iento o "autis!o, de !uerte2 el art. 4>G se/ala que Lla falta de los
referidos docu!entos podr suplirse en caso necesario por otros
docu!entos aut+nticos, por declaraciones de testigos que haan
presenciado los hechos constitutivos del estado civil de que se trata, en
defecto de estas prue"as por la notoria posesin de ese estado civilL.
%.- ,roteccin de terceros: al ser e'terna la sole!nidad, pone en
conoci!iento de terceros la cele"racin del acto.
4.- ,ara algunos, la e'igencia de la sole!nidad, da !s tie!po a los
cele"rantes del negocio para que re?e'ionen acerca del !is!o.
B. LAS FORMALIDADES EN PARTICULAR
(i) Fo%'#"i(#($ L$4#"$
(#) So"$'!i(#($
En pri!er t+r!ino, los actos que estn sujetos a for!as e'ternas para
ser e$caces son de dos tipos:
1.- 'ctos reales, cua for!a requerida es la entrega de la cosa, co!o
la tradicin los contratos reales.
%.- 'ctos solemnes, cuas for!alidades son diferentes de la entrega,
co!o la co!praventa de "ienes races, que de"e otorgarse por escritura
p("lica, el testa!ento, sujeto a nu!erosas sole!nidades.
Estas for!alidades e'igidas son ele!entos de la esencia del acto,
de"ido a lo cual su o!isin genera la ine'istencia o nulidad a"soluta del
!is!o.
Las sole!nidades !s frecuentes son las siguientes:
1.- Escritura p$blica, requerida para la co!praventa de "ienes races
de sucesiones hereditarias 1art. 1;>1), la hipoteca 1art. %:>G) la
generalidad de las sociedades.
%.- Constancia por escrito, co!o es el caso de la pro!esa de cele"rar
un contrato 1art. 1<<:).
4.- La inscripcin, co!o para la tradicin de "ienes races 1art. =;=),
para la constitucin de una hipoteca 1art. %:1>), para el pacto de
separacin de "ienes 1art. 1I%4). El art. ; inc. 1N de la le :;>; so"re
@egistro 3ivil e'presa que: LLas sentencias judiciales los instru!entos que,
en confor!idad a esta le, de"en ser inscritos en los registros, no podrn
hacerse valer en juicio sin que haa precedido la inscripcin que
corresponda.L #e co!prenden en esta situacin el reconoci!iento de un hijo
natural, la sentencia que declara la nulidad de !atri!onio, etc.
:.- El instrumento p$blico. L5nstru!ento p("lico o aut+ntico es el
otorgado con las sole!nidades legales por el co!petente funcionario.
8torgado ante escri"ano e incorporado en un protocolo o registro
p("lico, se lla!a escritura p("lica.L 1art.1=GG).
<.- <resencia de ciertos funcionarios y testios2 por eje!plo, el
!atri!onio, cua cele"racin requiere la presencia del o$cial del @egistro
3ivil dos testigos.
El art.1::4 prescri"e que el acto que adolece de sole!nidades Lno
produce ning(n efecto civilL.
#eg(n el art.1=;1, LEs nulo todo acto o contrato a que falta alguno de
los requisitos que la le prescri"e para el valor del !is!o acto o contrato,
seg(n su especie la calidad o estado de las partes. La nulidad puede ser
a"soluta o relativa.L
&si!is!o, el art. 1=;% esta"lece que LLa o!isin de alg(n requisito o
for!alidad que las lees prescri"en para el valor de ciertos actos o
contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, no a la calidad o
estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades
a"solutas.L2 a que al faltar la sole!nidad, falta la voluntad. 3o!o eje!plo
de esto se puede citar el art. 1;>1, referente a la co!praventa de "ienes
races, que de"e efectuarse por escritura p("lica.
(1) Fo%'#"i(#($ H#1i"it#!t$
Las for!alidades ha"ilitantes e'igen la concurrencia de una voluntad
ajena para que ciertas personas puedan cele"rar un acto o contrato. #u
$nalidad es la proteccin de ciertas personas, en virtud de lo cual su
ausencia da origen a la nulidad relativa.
Estn sujetos a for!alidades ha"ilitantes:
1.- Los incapaces relati"os, quienes pueden actuar a trav+s de su
representante legal, o "ien autorizados por +l.
%.- Los representantes leales. ,or eje!plo, lo tutores curadores,
que requieren autorizacin judicial para enajenar "ienes races del
representado 1art. 4G4).
4.- El marido, que requiere la autorizacin de la !ujer para realizar
ciertos actos, especial!ente aquellos que recaen so"re in!ue"les 1,or ej:
arts. 1I:G 1I<:).
La ha"ilitacin est sujeta a las !is!as sole!nidades a que est el
acto en virtud del cual se e'ige dicha ha"ilitacin. &si!is!o, se puede
realizar por !edio de otro acto, distinto del que se realizar !ediando la
ha"ilitacin, o participando en +ste el ha"ilitador, caso en que concurre
otorgando tcita!ente la ha"ilitacin.
(c) Fo%'#"i(#($ ($ P%)$1#
3onsisten, funda!ental!ente, en que los actos que acrediten la
pro!esa o la entrega de una cosa que valga !s de dos unidades
tri"utarias 1o todo acto patri!onial cuo o"jeto valga !s de dos unidades
tri"utarias) de"en constar por escrito 1art. 1;>;). #e incluen todo tipo de
actos jurdicos, co!o el pago los actos reales.
En caso de que la e'igencia de prue"a sea para los actos sole!nes,
+sta se salvar con la !is!a sole!nidad 1art. 1I>1).
#u $nalidad es "rindar certeza en las relaciones patri!oniales, su
ausencia priva de la prue"a de testigos. #in e!"argo, ha ciertas
e'cepciones esta"lecidas en el art. 1I11:
1.- Cuando haya un principio de prueba por escrito. 8curre cuando
constan de esa !anera hechos cone'os al acto jurdico. ,or eje!plo, un
pagar+ puede acreditar una o"ligacin. #eg(n la jurisprudencia, el
docu!ento escrito no acredita el acto, sino que lo hace veros!il. &de!s
de un pagar+, pueden constituir principio de prue"a por escrito cartas al
deudor, su conta"ilidad, cheques, etc.
%.- Cuando haya sido imposible obtener una prueba por escrito. #on
situaciones de hecho que de"e sopesar el juez. Las !s frecuentes se dan
por razones fsicas, co!o el depsito necesario2 o !orales, cuando los usos
i!piden e'igir docu!ento escrito co!o en algunas gestiones profesionales.
4.- Cuando la ley e-presamente autorice la prueba testimonial. El caso
!s general son los actos de co!ercio.
(() Fo%'#"i(#($ ($ P)1"ici(#(
#u $nalidad es proteger a terceros que se puedan ver afectados por
ciertos actos, su postergacin conlleva co!o sancin la inoponi"ilidad el
acto. #e consagran general!ente a favor de quienes han actuado co!o
consecuencia de la con$anza que crea la apariencia.
%:
#on eje!plos de este tipo de for!alidad:
1.- Eoti$car al deudor cuando se ha transferido un cr+dito2 de lo
contrario es vlido el pago hecho de "uena fe por +ste a su antiguo acreedor
1art. 1G>%).
%.- 5nfor!ar cuando se revoca un !andato2 si no son vlidos los actos
cele"rados por el !andatario con terceros de "uena fe 1art. %1I4).
4.- El art. 1I>I: LLas escrituras privadas hechas por los contratantes
2;
F(o sola&ente se di$ulga la cele#raci!n de actos jurdicos propia&ente tales, sino "ue la concurrencia
de hechos "ue &odifican la capacidad o estado de la persona. )o&o eje&plo se pueden $er los arts.;;B 7 ;<1 del
)), relati$os a la interdicci!n del pr!digo 7 del de&ente, 7 el (.; del art.; 7 el art.C de la le7 ;C=C so#re .egistro
)i$il, respecto de sucesos "ue influ7en en el estado ci$il de las personas.F (@escio, Victorio? Ianual de 0erecho
)i$il, to&o **, pg. 1C= 7 sgts.).
0e esta for&a, e%isten dos tipos de for&alidades por $a de pu#licidad, "ue son:
1.- 6or&alidades de si&ple noticia: son las "ue tienen por o#jeto poner en conoci&iento de terceros la
realiAaci!n de un acto.
2.- 6or&alidades sustanciales: no s!lo persiguen pu#licitar la cele#raci!n de un acto, sino "ue ta&#i>n
proteger a los terceros interesados, es decir, a"uellos "ue estn o estarn en relaci!n con las partes.
para alterar lo pactado en escritura p("lica, no producirn efectos contra
terceros.
Ka!poco lo producirn las contraescrituras p("licas, cuando no se ha
to!ado razn de su contenido al !argen de la escritura !atriz cuas
disposiciones se alteran en la contraescritura, del traslado en cua virtud
ha o"rado el tercero.L
:.- La falta de su"inscripcin, al !argen de la respectiva inscripcin
!atri!onial, del pacto otorgado por escritura p("lica en que los cnuges
su"stituen el r+gi!en de sociedad de "ienes o de separacin parcial por el
de separacin total2 +ste no surtir efecto Lni entre las partes ni respecto de
tercerosL sin dicha su"inscripcin 1art. 1I%4 inc. %N).
($) Fo%'#"i(#($ A('i!it%#ti*#
,ersiguen $nes p("licos, especial!ente de carcter tri"utario. Hn caso
eje!plar es la e!isin de facturas respecto de contratos afectos al 56&. #u
o!isin no produce sanciones civiles, pero s ad!inistrativas, co!o !ultas
clausura.
(ii) Fo%'#"i(#($ Co!*$!cio!#"$
#e ase!ejan a las sole!nidades legales en que constituen la !anera
co!o se de"e e'presar la voluntad. #in e!"argo, co!o son esta"lecidas
privada!ente, su o!isin produce efectos dis!iles.
&nte todo, pueden ser renunciadas por las partes, e'presa o
tcita!ente. 7e no serlo, la voluntad slo se entender e'presada cuando
se cu!plan las for!alidades convenidas 1si de eso versa"an).
Esta posi"ilidad se reconoce a los contratantes en virtud del principio
de la autono!a de la voluntad, est reconocida e'presa!ente por la le
en la co!praventa en el arrenda!iento. 7ice el art. 1;>%: L#i los
contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enu!eradas en
el inciso segundo del artculo precedente no se repute perfecta hasta el
otorga!iento de escritura p("lica o privada, podr cualquiera de las partes
retractarse !ientras no se otorgue la escritura o no haa principiado la
entrega de la cosa vendida.L . el art. 1G%1 se/ala: L#i se pactare que el
arrenda!iento no se repute perfecto !ientras no se $r!e escritura, podr
cualquiera de las partes arrepentirse hasta que as se haga o hasta que se
haa procedido a la entrega de la cosa arrendada2 si intervienen arras, se
seguirn "ajo este respecto las !is!as reglas que en el contrato de
co!praventa.L
En la prctica, entre los casos !s frecuentes estn los siguientes:
1.- Esta"lecer, en un contrato preparatorio, c!o se de"er e'presar
el consenti!iento en el contrato de$nitivo.
%.- Esta"lecer, en los contratos de larga duracin 1su!inistro,
arrenda!iento, sociedad, etc...), la for!a en que se de"er realizar
cualquier acto que se ejecute en relacin al convenido, el !o!ento en que
se perfecciona. ,or eje!plo, pactar que la renuncia de un socio de"e
hacerse en escritura p("lica inscrita al !argen de la inscripcin social en el
@egistro de 3o!ercio.
CAPTULO TERCERO: LA CAPACIDAD
I. ASPECTOS GENERALES
A. REGULACIN
L,ara que una persona se o"ligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad es necesario 1R) que sea legal!ente capazL 1art. 1::< inc. %N).
El 3digo 3ivil no desarrolla una teora general de la capacidad2 as,
las reglas contenidas en los arts. 1::<, 1::= 1::I se re$eren a la
capacidad e'igida para los actos jurdicos. En !ateria contractual e'isten
disposiciones especiales al igual que en lo relativo al !atri!onio civil,
responsa"ilidad penal 1art. %41G) en !ateria testa!entaria.
B. CONCEPTO 9 CLASIFICACIN
La capacidad se de$ne co!o la aptitud legal de una persona para
adquirir, gozar hacer valer por s !is!a un derecho en la vida jurdica. 7e
aqu se deduce que la capacidad es de dos clases: de goce, de disfrute o
adquisitiva, de ejercicio o poder:
1.- La capacidad de oce o ad)uisiti"a: es la aptitud legal de una
persona para adquirir, gozar, ser titular o sujeto de un derecho.
El 3digo 3ivil no la de$ne. Kodo individuo de la especie hu!ana tiene
capacidad de goce, confundi+ndose pues con la nocin de personalidad. Es
por ello que las Lincapacidades de goceL son e'cepcionales, en t+r!inos que
no ha incapacidades de goce de carcter general. E'cepcional!ente la le
reconoce ciertas incapacidades de goce particulares entre +stas la
doctrina !enciona a la incapacidad para suceder a que se re$eren los arts.
G=4 G=<. Cistrica!ente e'isti una incapacidad de carcter particular
que afecta"a a los eclesisticos 1!uerte civil) que les i!peda adquirir
"ienes. Esta situacin dur hasta el a/o 1G:4.
%.- La capacidad de ejercicio o, se$n el Cdio Ci"il, capacidad legal:
es la aptitud legal de una persona para hacer valer, poner en !ovi!iento o
ejercitar por s !is!a un derecho en la vida jurdica. El art. 1::< en su
inciso $nal ter!ina diciendo que LLa capacidad legal de una persona
consiste en poderse o"ligar por s !is!a, sin el !inisterio o autorizacin
de otra.L
Jientras la capacidad de ejercicio supone la capacidad de goce, +sta
puede conce"irse sin aqu+lla, porque el titular de un derecho puede ser,
seg(n los casos, capaz o incapaz para hacerlos valer por s !is!os.
La regla general es la capacidad, co!o lo declara la le en el art. 1::=
e'prese: LKoda persona es legal!ente capaz, e'cepto aquellas que la le
declara incapaces.L La incapacidad es, por tanto, la e'cepcin.
II. LAS INCAPACIDADES DE EJERCICIO
A. ASPECTOS GENERALES
Es incapaz de ejercicio 1incapacidad propia!ente tal) la persona que
carece de aptitud legal para hacer valer sus derechos por s !is!a sin el
!inisterio de otra.
La incapacidad de ejercicio puede ser a"soluta o relativa. La absoluta
i!pide ejecutar acto jurdico alguno2 el incapaz a"soluto no puede ejercitar
el derecho "ajo ning(n respecto ni circunstancia.
La incapacidad relati"a per!ite la cele"racin de actos jurdicos2 el
relativa!ente incapaz puede ejercitar sus derechos "ajo deter!inados
respectos ciertas circunstancias. La incapacidad a"soluta relativa son
generales, porque se re$eren a la generalidad de los actos.
Estas incacapacidades se encuentran ta'ativa!ente se/aladas en la
le, a tal punto que slo +sta puede esta"lecerlas no pueden ser creadas
convencional!ente por las partes. 0uien las alegue de"er pro"arlas. &l ser
de orden p("lico, las incapacidades son irrenuncia"les.
Las incapacidades constituen !edidas de proteccin a favor de
ciertas personas en razn de la edad, de!encia, o !oral.
A&de!s de estas incapacidades Va"soluta relativaW ha otras
particulares que consisten en la prohi"icin que la le ha i!puesto a ciertas
personas para ejecutar ciertos actosL. 1art.1::I in. $nal). Estas personas
pueden ejecutar cualquier tipo de actos, e'cepto aquellos que la le les
prohi"e.
'/ )/@/)*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
B. LAS INCAPACIDADES ABSOLUTAS 9 RELATIVAS
(i) L# I!c#+#ci(#($ A1o")t#
7e acuerdo con el art. 1::I incs. 1N %N, L#on a"soluta!ente
incapaces los de!entes, los i!p("eres los sordo!udos que no puedan
darse a entender por escrito.
#us actos no producen ni aun o"ligaciones naturales no ad!iten
caucin.L
Los a"soluta!ente incapaces slo pueden actuar en la vida jurdica
representados por sus representantes legales. #eg(n el art.:4, son
representantes legales de una persona el padre, la !adre, el adoptante o el
!arido "ajo cua potestad vive, su tutor o curador.
La sancin a los actos de los incapaces a"solutos es la nulidad
a"soluta 1art. 1=;% inc. %N). ., tal co!o lo esta"lece el art. 1::I inc. %N, A#us
actos no producen ni aun o"ligaciones naturales no ad!iten caucin.L
#on a"soluta!ente incapaces:
1.- Los dementes. La e'presin de!ente de"e to!arse en sentido
a!plio, es decir, co!prensiva de toda enfer!edad !ental privativa de
razn. 3o!prende las enajenaciones !entales en todas sus for!as
cualquiera sea su causa. La e'presin de!ente ha sido to!ada en un
sentido diverso del t+cnico 1posi"ilidad que ad!ite el art. %1).
3a"e tener presente que la interdiccin de una persona se produce en
virtud de una resolucin judicial en que el juez declara la incapacidad a
peticin de los ha"ilitados para solicitarla que en cada caso se/ala la le
1art. :<= en relacin con el art. :<G). La interdiccin no con$gura la
incapacidad2 slo sirve para efectos pro"atorios o"liga a designar un
curador. La de!encia, en ca!"io, de"e ser pro"ada.
7e acuerdo con los arts. ::4, ::=, ::I :=1, la resolucin judicial que
declara la interdiccin 1provisoria o de$nitiva) de"e inscri"irse en el @egistro
3onservador de -ienes @aces.
&rt. :=<: LLos actos contratos del de!ente, posteriores al decreto de
interdiccin, sern nulos2 aunque se alegue ha"er ejecutado o cele"rado en
un intervalo l(cido. . por el contrario, los actos los contratos ejecutados
cele"rados sin previa interdiccin, sern vlidos, a !enos de pro"arse que
el que los ejecut o cele"r esta"a entonces de!ente.L
B9
'/ )/@/)*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
La regla consagrada en el inc. 1N consiste en una presuncin de
derecho, que, co!o tal, no ad!ite prue"a en contrario. El decreto de
interdiccin tiene, as, un gran valor pro"atorio, a que en virtud de +l se
presu!e de derecho la incapacidad 1de!encia). En todo caso, de acuerdo
con la ciencia psiquitrica es !u difcil que un de!ente tenga intervalos
l(cidos.
Los tri"unales han resuelto que se puede utilizar cualquier !edio de
prue"a, especial!ente el infor!e de peritos, para pro"ar que a la +poca del
acto se esta"a de!ente.
La prue"a de los hechos que con$guran la de!encia anteriores
posteriores al acto hacen presu!ir que a la fecha de la ejecucin del acto se
esta"a de!ente, por eje!plo: el acto de testar.
#eg(n don Januel #o!arriva, la regla del art. :=< inc. 1N slo es
aplica"le a los actos contratos patri!oniales, e'clu+ndose los actos
jurdicos de fa!ilia, respecto de los cuales podra alegarse la validez de
aquellos actos realizados en intervalos l(cidos2 por eje!plo, un de!ente
podra contraer !atri!onio si alega un intervalo l(cido.
%.- +mp$beres: LLl!ase i!p("er, el varn que no ha cu!plido catorce
a/os la !ujer que no ha cu!plido doce a/osL 1art. %=). 7entro de la
clasi$cacin del i!p("er la le distingue al infante o ni/o, que es todo el
que no ha cu!plido siete a/os, distincin que jurdica!ente no reviste
!aor i!portancia, salvo con relacin a lo dispuesto en el art. I%4 inc. %N,
seg(n el cual LLos de!entes los infantes son incapaces de adquirir por su
voluntad la posesin, sea por s !is!os o para otrosL 1"ienes !ue"les).
&de!s, en !ateria e'tracontractual, siguiendo la idea del 7erecho
3annico, el art. %41G inc. 1N prescri"e: LEo son capaces de delito o
cuasidelito los !enores de siete a/os ni los de!entes2 pero sern
responsa"les de los da/os causados por ellos las personas a cuo cargo
est+n, si pudiere i!putrseles negligencia.L.
c) Sordomudos )ue no pueden darse a entender por escrito. En este
caso, la causa de la incapacidad radica en que dichas personas carecen de
un !edio para e'presar su voluntad con claridad
(ii) L# I!c#+#ci(#($ R$"#ti*#
#eg(n el art. 1::I inc. 4N, L#on ta!"i+n incapaces los !enores
adultos2 los disipadores que se hallen "ajo interdiccin de ad!inistrar lo
suo. ,ero la incapacidad de las personas a que se re$ere este inciso no es
a"soluta, sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias "ajo
B;
'/ )/@/)*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
ciertos respectos, deter!inados por las lees.L En consecuencia, son
incapaces relativos:
1.- Los menores adultos: seg(n e'presa el art. %=, son !enores
adultos la !ujer !aor de 1% !enor de 1; a/os el varn !aor de 1:
!enor de 1; a/os.
Los actos de los !enores adultos tienen valor producen efectos
cuando han sido ejecutados con la autorizacin de su representante legal o
a trav+s de +ste2 o "ien, cuando se re$eren al peculio profesional o
industrial o a actos de fa!ilia, dentro de los cuales los !enores adultos
gozan de plena capacidad. Eo o"stante lo anterior, el legislador ha puesto
ciertas restricciones para la enajenacin de los "ienes del !enor adulto2 as,
el art. %<< e'presa que: LEo se podrn enajenar ni hipotecar en caso alguno
los "ienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional, sin
autorizacin del juez con conoci!iento de causa.L
%.- &isipadores )ue se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo
1disipadores o prdigos). Ll!ase disipador o prdigo al individuo que gasta
ha"itual!ente en for!a desproporcionada a sus ha"eres sin $nalidad
lgica.
#i el disipador no ha sido puesto "ajo interdiccin es plena!ente
capaz.
3on arreglo al art. ::<, LLa disipacin de"er pro"arse por hechos
repetidos de dilapidacin que !ani$esten una falta total de prudencia.
El juego ha"itual en que se arriesguen porciones considera"les del
patri!onio, donaciones cuantiosas sin causa adecuada, gastos ruinosos,
autorizan la interdiccin.L
#eg(n lo prescri"e el art. ::I, en tanto, LLos decretos de interdiccin
provisoria o de$nitiva de"ern inscri"irse en el @egistro del 3onservador,
noti$carse al p("lico por !edio de tres avisos pu"licados en un peridico
del departa!ento, de la capital de provincia, si en aqu+l no los hu"iere.L
La inscripcin noti$cacin de"ern reducirse a e'presar que tal
individuo, designado por su no!"re, apellido do!icilio, no tiene la li"re
ad!inistracin de sus "ienes.L
#eg(n se desprende del art. ::4, slo deter!inadas personas, previa
prue"a de la prodigalidad o disipacin, pueden provocar el juicio de
disipacin.
B5
'/ )/@/)*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
C. CMO DEBE ACTUAR EL RELATIVAMENTE INCAPAE
& diferencia del a"soluta!ente incapaz, el relativa!ente incapaz
puede actuar en la vida jurdica, a que en el inc. 4N parte $nal del art. 1::I
se esta"lece que sus actos pueden tener valor "ajo ciertas circunstancias
"ajo ciertos respectos deter!inados por las lees. En general, estas
circunstancias respectos consisten en que el incapaz act(e representado o
autorizado por su representante legal.
En el pri!er caso, el representante cele"ra o ejecuta el acto en
no!"re lugar del incapaz2 en el segundo, es este !is!o el que o"ra, pero
con la aquiescencia del representante, !anifestada en la for!a prescrita por
la le.
#on representantes legales de una persona el padre o la !adre, el
adoptante su tutor o curador 1art. :4).
Eo o"stante lo anterior, seg(n la le los relativa!ente incapaces
pueden de"en actuar personal!ente en ciertas circunstancias. Kal sucede
con los actos de fa!ilia en general2 por eje!plo, el !enor adulto que
reconoce un hijo co!o natural o la !ujer casada que desea testar de"en
actuar personal!ente.
D. VALOR DE LOS ACTOS DE LOS RELATIVAMENTE INCAPACES
La le deter!ina las for!alidades a que de"en sujetarse estas
personas en la cele"racin de los actos jurdicos. Kodas estas for!alidades
se lla!an ha"ilitantes son e'igidas en consideracin al estado o calidad de
las personas, de !anera que si en el acto se o"servan, +ste es vlido, pero
si se o!iten, es nulo de nulidad relativa, porque, en confor!idad con el art.
1=;%, produce nulidad relativa la o!isin de los requisitos que la le e'ige
en consideracin al estado o calidad de las personas.
III. INCAPACIDADES ESPECIALES O PARTICULARES
A. CONCEPTO
El inc. $nal del art. 1::I prescri"e que L&de!s de estas
incapacidades Va"solutas relativasW ha otras incapacidades particulares
que consisten en la prohi"icin que la le ha i!puesto a ciertas personas
para ejecutar ciertos actosB.
B<
'/ )/@/)*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
,ara cele"rar un acto no "asta con tener capacidad, por plena que
sea, sino que es necesario ade!s estar legiti!ado, o sea, tener calidad o
ser un sujeto cali$cado para ejercitar el derecho de que concreta!ente se
trata en cada caso. #i no se tiene dicha calidad, falta la legiti!acin para el
negocio, que nuestro 3digo hace equivalente a la prohi"icin i!puesta por
la le a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. La legiti!acin para el
negocio ha sido de$nida co!o Lla idoneidad jurdica del agente para ser
sujeto de la relacin que se desarrolla en un deter!inado concreto acto
jurdico.L
B. VALOR DE LOS ACTOS DE LOS INCAPACES PARTICULARES
La falta de legiti!acin para el negocio puede traer sanciones
diversas, seg(n que el caso concreto envuelva una le prohi"itiva o de otra
especie2 as se ver a continuacin:
1.- La nulidad absoluta, cuando la incapacidad se traduce en la
incapacidad a"soluta de cele"rar el acto a que la incapacidad se re$ere. &s
ocurre, por eje!plo, con la co!praventa entre cnuges no divorciados
perpetua!ente o entre el padre o la !adre el hijo de fa!ilia 1art. 1IG=).
%.- La nulidad relati"a, cuando la incapacidad se traduce, no en la
prohi"icin a"soluta de ejecutar el acto, sino en la !is!a i!posi"ilidad que
tiene la persona de ejecutarlo por s !is!a, sin el !inisterio o la
autorizacin de otra, co!o ocurre con los actos cele"rados entre curador
pupilo sin la autorizacin de los otros curadores generales, que no est+n
i!plicados de la !is!a !anera o por el juez en su"sidio 1art. :1% inc. 1N).
4.- %tras sanciones di"ersas: as por eje!plo, no ha nulidad sino otra
sancin en el caso del art. 11:, que dice: LEl que no ha"iendo cu!plido
dieciocho a/os se casare sin el consenti!iento de un ascendiente, estando
o"ligado a o"tenerlo, podr ser desheredado, no slo por aqu+l o por
aquellos cuo consenti!iento le fue necesario, sino que por todos los otros
ascendientes. #i alguno de +stos !uriere sin hacer testa!ento, no tendr el
descendiente !s que la !itad de la porcin de "ienes que le hu"iere
correspondido en la sucesin del difunto.L
Ca opiniones que no distinguen la naturaleza del precepto infringido
para deter!inar la sancin, la que no sera diferente de las conte!pladas
para las incapacidades relativas. Dunda!entan su tesis en el inc. $nal del
art. 1=;%.
BB
CAPTULO CUARTO: EL OBJETO
I. ASPECTOS GENERALES
A. FUNCIN EN EL DERECHO PRIVADO
En t+r!inos generales, tanto el o"jeto co!o la causa son
construcciones tericas propias de la doctrina del contrato, !s que de la
del acto jurdico. ,or ello, poco sentido tiene el preguntarse, por eje!plo,
cul es el o"jeto del acto jurdico unilateral de reconoci!iento de un hijo, o
del !atri!onio. #lo por e'tensin se presentan algunos pro"le!as
relativos a los actos jurdicos que no son contratos, lo que sucede, por
eje!plo, con ciertas disposiciones testa!entarias, concreta!ente en el art.
1><G, que proh"e las disposiciones captatorias.
%<
En la doctrina del contrato, el o"jeto la causa intentan dar con dos
o"jetivos del derecho, que en cierto sentido constituen la contrapartida de
la autono!a privada:
1.- ?ue el contrato tena obliaciones efecti"as, es decir, que nazca
de un contrato, o que haa un ele!ento !aterial so"re el cual recaiga la
declaracin de voluntad.
%.- ?ue el contrato sea lcito.
B. CONCEPTO DE OBJETO
3onsiderando el contrato en su totalidad, el o"jeto es lo que quieren
las partes, esto es, la operacin jurdica que se realiza2 no es la razn del
interca!"io, lo que vendra siendo la causa, sino si!ple!ente en qu+ se
ponen de acuerdo.
En el 3digo 3ivil, el o"jeto es !encionado en un sentido general por
el art. 1:=>, seg(n el cual AKoda declaracin de voluntad de"e tener por
o"jeto una o !s cosas que se trata de dar, hacer o no hacerB. La nor!a da
a entender que para la le el o"jeto de los contratos est dado por la
prestacin, es decir, lo que se de"e dar, hacer o no hacer.
#in e!"argo, porque el contrato es ante todo un acto jurdico
destinado a producir efectos jurdicos, en particular a crear derechos
25
8arros, pg. <1.
o"ligaciones, el concepto de o"jeto ad!ite dos graduaciones, que son las
siguientes, de !s general a !s particular:
1.- Las obliaciones )ue enera, que son un ente jurdico a"stracto.
%.- La prestacin, esto es, la conducta de"ida esperada, que puede
ser de dar, hacer o no hacer, que se confunde con el o"jeto de la
o"ligacin.
&de!s, puede ser o"jeto de un acto el slo "ene$cio econ!ico,
co!o sucede en el caso del uso 1art. 1:=>), que, en la prctica, es !s
cali$ca"le desde el punto de vista de la causa.
C. RE3UISITOS DEL OBJETO
7e los arts 1::<, 1:=> 1:=1 se o"tiene que la le e'ige, pri!ero,
que el o"jeto e'ista, , luego, cuando el requisito precedente se cu!ple, que
sea lcito:
1.- 'rt. 477=: A,ara que una persona se o"ligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario 1R) que recaiga so"re un o"jeto lcitoB.
%.- 'rt. 4785: AKoda declaracin de voluntad de"e tener por o"jeto una
o !s cosas que se trata de dar, hacer o no hacerB.
4.- 'rt. 4784: AEo slo las cosas que e'isten pueden ser o"jetos de
una declaracin de voluntad, sino las que se espera que e'istan2 pero es
!enester que las unas las otras sean co!ercia"les, que est+n
deter!inadas, a lo !enos, en cuanto a su g+nero.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato $je reglas
o contenga datos que sirvan para deter!inarla.
#i el o"jeto es un hecho, es necesario que sea fsica !oral!ente
posi"le. Es fsica!ente i!posi"le el que es contrario a la naturaleza,
!oral!ente i!posi"le el prohi"ido por las lees, o contrario a las "uenas
costu!"res o al orden p("licoB.
(i) E.it$!ci# ($" O1,$to
,ara que e'ista un contrato de"en e'istir o"ligaciones efectivas ,
seg(n el 1:=1, estas o"ligaciones de"en recaer so"re prestaciones
fsica!ente posi"les al !o!ento de cele"rarse el acto, las que pueden ser
de hacer o no hacer, caso en que se analiza la conducta, o de dar o
entregar, caso en que se !ira a la cosa.
+' O82+1O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
El te!a de la e'istencia del o"jeto se puede a"ordar utilizando los dos
niveles de conceptualizacin se/alados anteriores. &s, de acuerdo con el
pri!er nivel, para que e'ista o"jeto , por ende, acto o contrato, tiene que
ha"er una o"ligacin. 3on arreglo al segundo nivel, en tanto, la prestacin a
que da origen la o"ligacin de"e ser real, deter!inada co!ercia"le, si se
trata de una o"ligacin de dar, posi"le deter!inada, si se trata de una
de hacer o no hacer.
La e'istencia del o"jeto co!o requisito del acto jurdico es un te!a
que se plantea al inicio de la relacin o"ligatoria, porque slo en ese
!o!ento puede producir un vicio de nulidad. En ca!"io, si el o"jeto deja de
e'istir durante ella, nace un pro"le!a de i!posi"ilidad de ejecucin de la
o"ligacin, que, a su vez, deviene en uno de riesgos de responsa"ilidad,
co!o se ver en su !o!ento. Lo !is!o puede decirse de la licitud del
o"jeto, porque la ilicitud so"reviniente del o"jeto hace i!posi"le la
ejecucin de la o"ligacin.
(#) E.it$!ci# ($" O1,$to $! "# O1"i4#cio!$ ($ D#% o
E!t%$4#%
#i el o"jeto es una cosa, se requiere que sea:
1.- !eal, que es tal cuando e'iste, e'istencia que se asocia a
posi"ilidad. 7e este !odo, si se hace un contrato so"re una cosa que se
cree que e'iste en verdad no e'iste, el contrato carece de o"jeto porque la
prestacin es i!posi"le.
#in perjuicio de lo anterior, son reales ta!"i+n las cosas que se espera
que e'istan, lo que per!ite que pueda contratarse so"re una cosa futura. En
este evento, pueden resultar dos tipos distintos de contratos dependiendo
de qu+ quisieron contratar las partes:
a) Fn contrato conmutati"o y condicional, que se hace so"re una
cosa cierta o cantidad cierta, se tendr por hecho "ajo la condicin
suspensiva de que +sta e'ista. Esta es la regla general supletoria cuando
las partes nada han se/alado. Es con!utativo de"ido a que la equivalencia
entre las prestaciones de las partes est dada por lo que cada una da, hace
o no hace a ca!"io de lo que la otra da, hace o no hace a su vez2 es
condicional, porque el o"jeto es la cosa que no e'iste pero que se espera
que e'ista, de !anera que el contrato no puede producir sus efectos sino
cuando aqu+lla llegue a e'istir.
") Fn contrato aleatorio puro y simple, por el cual se co!pra la
suerte. Es la e'cepcin se da slo cuando las partes lo esta"lecen, o
C1
+' O82+1O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
cuando atendiendo a la naturaleza del contrato aparece evidente que lo es.
Es aleatorio porque la equivalencia entre las prestaciones de las partes
consiste en una contingencia de ganancia o p+rdida 1art. 1::1), puro
si!ple porque la operatividad de sus efectos no queda sujeta a ninguna
condicin. El contrato es perfecto produce todos sus efectos desde que se
cele"ra, precisa!ente porque la posi"ilidad de que llegue a e'istir la cosa
ha sido el o"jeto del contrato, posi"ilidad e'istente al !o!ento de
contratar.
Estas reglas se o"tienen del art. 1;14, de la co!praventa, seg(n el
cual LLa venta de cosas que no e'isten, pero se espera que e'istan, se
entender hecha "ajo la condicin de e'istir, salvo que se e'prese lo
contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se co!pr la
suerte.L
%.- &eterminada. La deter!inacin del o"jeto puede lograrse de dos
for!as:
a) En especie, caso en que la deter!inacin llega al individuo o
cosa individual2 al cuerpo cierto, no e'ige !s precisiones. Es, en cierto
sentido, la deter!inacin !s perfecta.
") En el *nero, evento en que la deter!inacin alcanza slo a
se/alar la categora o g+nero de donde de"e o"tenerse la cosa o"jeto del
acto2 , por este !otivo, por tratarse de un g+nero, la le 1art. 1:=1 inc. %N)
e'ige que el o"jeto gen+rico sea a lo !enos deter!ina"le en cuanto a su
cantidad. En efecto, el art. 1:=1 estatue que ALa cantidad puede ser
incierta con tal que el acto o contrato $je reglas o contenga datos que sirvan
para deter!inarlaB. La deter!inacin gen+rica en estas condiciones es la
!ni!a que ad!ite la le2 por eso ella declara en el inc. 1N del art. 1:=1 que
es necesario que las cosas A1R) est+n deter!inadas, a lo !enos, en cuanto
a su g+neroB.
&lgunos se/alan que la deter!inacin del g+nero de"e ser ta!"i+n
cualitativa. #i se ad!itiera la deter!inacin en cuanto a un g+nero ili!itado
cualitativa!ente, no podra decirse que ha una declaracin seria de
voluntad. &s, si slo se dice que se de"e un ani!al, "ien puede entregarse
un elefante co!o una !osca. La idea que est detrs de esta aseveracin
es que un g+nero co!pleta!ente a"ierto no es su$ciente.
0u+ es genero qu+ no depende del caso es algo convencional
1por eje!plo, !adera para un constructor que est ter!inando una casa
puede ser algo !u distinto que !adera para una e!presa internacional,
porque en el pri!er caso puede entenderse que se trata de !adera
usual!ente utilizada con ese $n, !ientras que en el segundo puede tratarse
de aserrn, chips, etc.). La deter!inacin del o"jeto en las o"ligaciones de
C2
+' O82+1O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
g+nero no puede provenir de las partes, o de lo contrario dicha
deter!inacin se transfor!a en indeter!inacin, puesto que queda al
ar"itrio de la parte deter!inante 1art.1:I;).
Esta distincin no se re$ere a la naturaleza de la cosa, sino a la
convencin. &s, algo co!o cierto n(!ero de granos de tal lugar es especie
a pesar de lo gen+rico que es el grano.
Estos dos requisitos se re$eren a e'istencia. &de!s, en tercer lugar,
la cosa de"e ser comerciable, e'igencia que por referirse a la licitud, es
a"ordada en el acpite correspondiente. La doctrina, sin e!"argo, suele
tratar estos tres requisitos juntos.
(1) E.it$!ci# ($ O1,$to $! "# O1"i4#cio!$ ($ H#c$% o !o
H#c$%
En este caso nos esta!os re$riendo a la conducta co!o o"jeto del
contrato, la cual, para que e'ista, de"e ser:
1.- <osible, fsica y moralmente 1art. 1:=1 inc. $nal). ,ara que el o"jeto
se considere i!posi"le, de"e serlo "ajo cualquiera circunstancia respecto
de cualquiera persona. En consecuencia, si la prestacin puede ser realizada
por un tercero, se entiende que es posi"le, salvo que sea un contrato intuito
personae. En otras pala"ras, que algo sea i!posi"le es !u distinto de que
sea e'tre!ada!ente difcil2 de !anera que la i!posi"ilidad de"e ser
a"soluta. ,or eje!plo, es i!posi"le el !andato so"re algo que est hecho.
#i la i!posilidad es slo relativa 1irrealiza"le por algunos), no ha
i!posi"ilidad la o"ligacin e'iste, porque el o"jeto ta!"i+n e'iste. #i el
deudor no puede realizar el hecho a que se o"lig, de"e realizar una
prestacin que la ree!plaze, pero si en esto es a"soluta!ente i!posi"le no
ha o"ligacin alguna, a que La lo i!posi"le nadie est o"ligadoL.
La i!posi"ilidad a"soluta puede, ade!s, ser perpetua, quitando
irre!isi"le!ente a la prestacin toda aptitud jurdica para constituir o"jeto
de o"ligacin contractual2 o te!poral, caso en cual ser a"soluta!ente
i!posi"le slo cuando la o"ligacin de"a cu!plirse enseguida, no cuando
est+ conce"ida de !anera que se de"a cuando donde la prestacin
pactada se haga posi"le 13laro #olar).
%.- &eterminada, que es funda!ental en cuanto a los servicios
personales, a que de lo contrario son ili!itados se cae en esclavitud. El
alcance de la prestacin de"e estar deter!inada, algo funda!ental en
!ateria la"oral.
C9
+' O82+1O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
(ii) Licit)( ($" O1,$to
,ara que el acto jurdico sea vlido, el o"jeto no slo de"e e'istir, sino
que ade!s de"e ser lcito, a que seg(n lo esta"lece el art. 1::< nM4, para
que una persona se o"ligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es
necesario que dicha declaracin recaiga so"re un o"jeto lcito.
La nocin de o"jeto lcito slo se o"serva en el ,roecto 5n+dito, lo que
e'plica la falta de de$nicin del !is!o en el 3digo 3ivil.
Los autores discrepan en cuanto a lo que de"e entenderse por tal.
,ara 3laro #olar, es el que est confor!e a la le a!parado por ella2 para
#o!arriva, es el confor!e a la le, las "uenas costu!"res el orden
p("lico2 para &lessandri, el t+r!ino lcito es sinni!o de co!ercia"le2 para
Eugenio 6elasco Letelier, el o"jeto lcito es aquel que est confor!e con la
le, es decir, que cu!ple con todas las cualidades deter!inadas por ellas
1en el art. 1:=1): realidad, co!ercialidad, deter!inacin, , si se trata de un
hecho, posi"ilidad fsica !oral para realizarse2 agrega que slo en los arts.
1::<, 1:=; 1=;% el 3digo 3ivil da al o"jeto ilcito su real signi$cado. En
otras disposiciones e!plea i!propia!ente el concepto, co!o sucede en el
art. 1:=%.
Js a(n, en los arts. 1:=: 1:== el legislador no da al concepto de
o"jeto ilcito su verdadera acepcin, pues lo hace sinni!o de cosas
inco!ercia"les, en cuanto dichas disposiciones llevan envuelta, a !s del
signi$cado verdadero, la idea de la causal de ilicitud a que aluden.
En todo caso, el legislador s se/al lo que de"e entenderse por causa
lcita, pues e'presa en el art. 1:=I inc. %N que causa ilcita es la prohi"ida
por la le, o contraria a las "uenas costu!"res o al orden p("lico. Este
concepto de causa lcita que puede o"tenerse de esta disposicin puede
e'tenderse al o"jeto.
#ea lo que fuere, ha que estarse a los casos de o"jeto ilcito que
concreta!ente ha se/alado el legislador. La idea del legislador en cuanto a
o"jeto lcito, es aquel confor!e a la le, las "uenas costu!"res el orden
p("lico.
(#) E" O1,$to I"-cito
El o"jeto ilcito es, sin duda, una li!itacin a la autono!a privada,
desde que por su curso la le resta fuerza a los acuerdos privados que
vulneren principios protegidos por ella.
C;
+' O82+1O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
El o"jeto ilcito aparece regulado en la le con dos di!ensiones: una
especial, que se re$ere a la cosa, otra en*rica, que se re$ere a ciertas
operaciones jurdicas consideradas en su conjunto. En la pri!era di!ensin,
el o"jeto ilcito se construe analizando la cosa o"jeto del acto, cuando +sta
es inco!ercia"le, !ientras que en la segunda, la operacin es ilcita en la
!edida que atente contra el orden p("lico, que inclue a los actos
contrarios a la le, o las "uenas costu!"res, que es el l!ite !oral.
El o"jeto ilcito se regula en los arts. 1:=1 arts. 1:=% a 1:==.
(6) Di'$!i0! E+$ci#": I!co'$%ci#1i"i(#( ($ L# Co#
#. C#o G$!$%#"$
En esta di!ensin especial, la ilicitud del o"jeto no se produce en
virtud de que acto lo sea, sino que en razn de que la cosa lo es, por ser
+sta inco!ercia"le. #e entiende por co!ercia"le la cosa que es suscepti"le
de do!inio de posesin privada. El principio general es que todas las
cosas son co!ercia"les, es decir, suscepti"les de do!inio o posesin
privada. #in e!"argo, no ha un catlogo de cosas inco!ercia"les, por lo
que atri"uirle este carcter a una cosa resulta !uchas veces de un acto de
interpretacin. &un as se pueden se/alar los siguientes casos de
inco!ercia"ilidad:
1.- Las cosas no apropiables, dentro de las cuales se incluen los
"ienes co!unes o li"res, los "ienes nacionales o de uso p("lico !ientras
est+n afectos a ese $n, las cosas destinadas al culto religioso. ,ara cierta
parte de la doctrina, cuando se cele"ra un acto jurdico que tiene por o"jeto
alguna de estas cosas, !s que o"jeto ilcito, ha"ra o"jeto i!posi"le.
El art. 1:=: esta"lece que ACa un o"jeto ilcito en la enajenacin 1...)
1.M &e las cosas )ue no est(n en el comercioB. #eg(n 3laro #olar, e'iste un
contrasentido entre el art. 1:=1 que considera la co!ercia"ilidad del o"jeto
co!o requisito de e'istencia el art. 1:=: nM1 que la considera co!o
requisito de validez. 3laro #olar sostiene que el art. 1:=1 est en lo cierto.
,or su parte, 6elasco esti!a que el art. 1:=: nM1 repite la !is!a idea
que el art.1:=1, en cuanto a que el o"jeto que es inco!ercia"le es ilcito.
,ero, a diferencia de 3laro #olar, no los considera contradictorios, a que en
los t+r!inos del art. 1:=1 aparece la co!ercia"ilidad co!o requisito de
validez, esto es, co!o requisito de cosas que e'isten o se espera que
e'istan. &s, si las cosas son inco!ercia"les hacen que el o"jeto sea ilcito.
C5
+' O82+1O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
#i la co!ercia"ilidad es requisito de e'istencia quiere decir que si la
cosa es inco!ercia"le no ha o"jeto por ende, ine'istencia jurdica. #i por
el contrario, slo es un requisito de validez, el o"jeto ser ilcito el acto
nulo a"soluta!ente.
%.- &erechos y bienes de la personalidad, en vista de que la persona
no se puede desprender de ellos. #in e!"argo, ha algunos de estos
derechos que se han e'pandido al ca!po patri!onial que, por ello, s
pueden ser o"jeto de convenciones, co!o la inti!idad 1"iografas) la
i!agen.
4.- El cuerpo humano, que es inco!ercia"le, salvo sus ele!entos
regenera"les, co!o el pelo, ciertos rganos vitales, sie!pre que sea a
ttulo gratuito.
:.- &erechos personalsimos, de uso ha"itacin.
3on arreglo al rt. 1:=:, adolece de o"jeto ilcito la enajenacin A%.M &e
los derechos o pri"ileios )ue no pueden transferirse a otra personaB. #eg(n
6elasco, los derechos personalsi!os por intransferi"les son inco!ercia"les2
en consecuencia, ca"en en el nM1 del art. 1:=:, por lo que este nM% estara
de!s.
8tros autores, en ca!"io, sostienen que Linco!ercia"ilidad no es
sinni!o de inaliena"ilidad, porque si las cosas fuera del co!ercio son
inaliena"les, la inversa no es verdadera, pudiendo una cosa no ser
suscepti"le de enajenacin , sin e!"argo, encontrarse en propiedad
privada. La inco!ercia"ilidad es sustraccin del r+gi!en jurdico privado en
la totalidad de sus relaciones, ineptitud para for!ar parte del patri!onio.
&s, ha cosas que estn en el patri!onio individual, pero cua trans!isin
o transferencia est i!pedida o li!itada, sea en inter+s general, sea en
inter+s de deter!inadas personas especial!ente protegidas o por razones
particulares.L 1Derrara: LKrattato de 7iritto 3ivile 5taliano.L, Ko!o 5, E.1=%).
<.- Las cosas )ue de acuerdo con un sentido com$n de moralidad no
pueden ser objeto de con"enciones pri"adas. ,or eje!plo, actual!ente se
discute la co!ercia"ilidad de las clientelas, considerando que las relaciones
profesionales son de carcter intuito personae. #in e!"argo, dado que ho
en da el ejercicio profesional es cada vez !s corporativo, se le reconoce a
la clientela un valor patri!onial, co!o "ien incorporal.
La di!ensin de ilicitud alcanza a cualquier acto patri!onial que se
haga con estas cosas, no o"stante que el art. 1:=: se re$era slo a la
enajenacin. #e incluen, por tanto, el arrenda!iento la constitucin de
derechos reales, que es una enajenacin.
C<
+' O82+1O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
1. C#o ($ "o N>'$%o B & ? ($" A%t. 6?C?
El artculo 1:=: regula algunos casos espec$cos de o"jeto ilcito, en
que la ilicitud est dada por una co!"inacin entre la operacin que se
pretende efectuar la cosa en que +sta recaer. En efecto, lo que proh"e el
artculo es la enajenacin de ciertas cosas.
El precepto se/ala que ACa un o"jeto ilcito en la enajenacin:
1M 7e las cosas que no estn en el co!ercio2
%M 7e los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra
persona2
4M 7e las cosas e!"argadas por decreto judicial, a !enos que el juez
lo autorice o el acreedor consienta en ello2
:M 7e especies cua propiedad se litiga, sin per!iso del juez que
conoce en el litigio.
La nor!a suscita diversas cuestiones que se a"ordan a continuacin,
so"re todo con relacin a los dos (lti!os n(!eros.
i. S$!ti(o ($ "# P#"#1%# FE!#,$!#ci0!G
La duda se origina enajenacin ad!ite dos sentidos: uno a!plio otro
restringido, dependiendo de cul se adopte depende ta!"i+n qu+ actos
recados so"re esas cosas sern o no de o"jeto ilcito. En su sentido amplio,
enajenacin equivale a la transferencia del do!inio de una cosa o la
constitucin de un derecho real so"re ella2 !ientras, en su sentido
restrinido, slo a"arca la pri!era operacin, esto es, la transferencia del
do!inio, la tradicin.
La doctrina !aoritaria 1&lessandri-#o!arriva), al igual que la
jurisprudencia, se inclina por que el art. 1:=: e!plea la acepcin a!plia. #e
fundan en los arts. %4;I %:1:, relativos a la prende e hipoteca,
respectiva!ente, que hacen sinni!os las e'presiones enajenar gravar.
%=

&de!s, una nota de don &ndr+s -ello parece pronunciarse por la
acepcin a!plia, al decir que Lla hipoteca equivale a la enajenacin
condicionadaL, de lo cual se o"tiene que para el autor del 3digo 3ivil
hipotecar es enajenar.
& todo ello puede agregarse la $nalidad propia de la nor!a 1art.
1:=:), !s acorde con un sentido a!plio.
2<
V>ase en la F.e$ista de 0erecho 7 2urisprudenciaF: 1o&o LV**, segunda parte, secci!n pri&era, pg.
2=B? 1o&o **, segunda parte, secci!n segunda, pg. 1.
CB
+' O82+1O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
7on Luis 3laro #olar, en ca!"io, entiende que el 3digo 3ivil to!a la
e'presin enajenar en un sentido restringido, funda su aserto en que el
legislador ha separado en varias disposiciones el voca"lo enajenar del de
gravar o constituir otros derechos reales. 3ita co!o eje!plos los arts. 1::,
4G4, 114<, 1I:G 1I<:.
,or otro lado, conviene precisar que, en todo caso, la adjudicacin,
que es el acto por el cual el derecho que cada co!unero tena en la
totalidad de la cosa o del conjunto de cosas se singulariza o deter!ina en
for!a e'clusiva con respecto a un "ien, no es una enajenacin, porque es
si!ple!ente declarativa de do!inio no traslaticia. &s, la adjudicacin de
las cosas enu!eradas en el art. no constitue o"jeto ilcito.
Ka!poco el otorga!iento de un ttulo traslaticio de do!inio constitue
una enajenacin. ,ara a$r!ar esto ha que tener presente que en 3hile el
siste!a de transferencia del do!inio, al igual que la constitucin de los
derechos reales, opera a trav+s de la dualidad ttulo-!odo. El ttulo es el
contrato, del que slo nacen derechos personales, con sus respectivas
o"ligaciones. La enajenacin se produce, propia!ente, cuando opera el
!odo de adquirir, la !aor de las veces la tradicin.
ii. C#o E+$ci#" ($ "# Co'+%#*$!t#
El pro"le!a se presenta, en particular, con la co!praventa, a que el
art. 1;1> declara que A,ueden venderse todas las cosas corporales o
incorporales, cua enajenacin no est+ prohi"ida por leB. En virtud de este
artculos, la prohi"icin de la tradicin se co!unica al ttulo, lo que hace
e!erger la duda de si la co!praventa que recae en alguna de las cosas
enu!eradas en el art. 1:=: adolece o no de o"jeto ilcito.
&utores co!o &lessandri #o!arriva la !aor parte de las
sentencias de los tri"unales responden a$r!ativa!ente en todos los casos.
#i se realiza un contrato de co!praventa so"re cosas cua enajenacin se
proh"e 1art. 1:=:), se contraviene un precepto prohi"itivo, co!o lo es el
art. 1;1>, , seg(n el art. 1:==, tal contrato adolece de o"jeto ilcito
,ero otros no aceptan esta interpretacin 1Eugenio 6elasco Letelier
la 3orte de 6aldivia. 6+ase: L9aceta de los Kri"unalesL, Ko!o 55, E.1>14,
pg.%%=2 L@evista de 7erecho PurisprudenciaL, Ko!o OO5O, segunda parte,
pg. %I4), hacen una distincin. E!piezan por recordar que un acto es
prohi"ido por la le cuando no se puede realizar en for!a alguna, en
ninguna circunstancia, ni "ajo respecto alguno. -ajo este anlisis, el art.
1:=: slo sera prohi"itivo en las disposiciones de sus dos pri!eros
n(!eros2 , en ca!"io, sera i!perativo en los dos (lti!os, desde que en
CC
+' O82+1O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
+stos se per!ite "ajo ciertas circunstancias la enajenacin de las cosas que
se/alan
& ello a/aden que no se divisa la razn para prohi"ir la venta de las
cosas e!"argadas o litigiosas, desde que el i!pedi!ento para ser
transferidas puede cesar una vez que se alce la prohi"icin de enajenar. Las
partes podran por diversas razones querer cele"rar el contrato, a sa"iendas
de que la tradicin slo se podr efectuar una vez que se cu!plan los
requisitos para que desaparezca el i!pedi!ento legal que se opone a la
transferencia in!ediata. . en todo caso, si el vendedor ocultare la calidad
de litigiosa o de e!"argada que tiene la cosa, el co!prador podra pedir la
nulidad de la venta por dolo negativo, por reticencia del vendedor, as
estara de igual !anera protegido.
3onclue 6elasco, entonces, que la co!praventa de las cosas
conte!pladas en los n(!eros 1N %N son nulas, de nulidad a"soluta, por
adolecer de o"jeto ilcito, pero no la de las cosas conte!pladas en los
n(!eros 4N :N.
%I
Ello porque si "ien el art. 1;1> es prohi"itivo, el art. 1:=:
no lo es en sus n(!eros 4 :, por lo que no cae en la hiptesis nor!ativa
del pri!ero.
El pro"le!a se torna especial!ente i!portante en el caso del nM4,
porque puede suceder que el e!"argo decretado so"re un "ien pueda
alzarse pagando la deuda con el dinero que reporte la venta voluntaria de
ese !is!o "ien, dinero que puede no ser su$ciente si la venta es forzada.
#eg(n la tesis tradicional esa venta sera nula, pero no acorde con el
pensa!iento de 6elasco, el que per!itira al deudor alzar el e!"argo. En
todo caso, el o"stculo se puede salvar por !edio de una pro!esa de venta
1art. 1<<:) realizada "ajo la condicin de que se levante el e!"argo o haa
autorizacin del acreedor. ,or (lti!o, el 3digo de ,rocedi!iento 3ivil
esta"lece que el e!"argo de"e estar inscrito en el conservador de "ienes
races, si es !ue"le, el tercero de"e estar infor!ado.
iii. A!:"ii P#%tic)"#% ($ "o N>'$%o B & ?
ACa un o"jeto ilcito en la enajenacin:
A4.M &e las cosas embaradas por decreto judicial, a menos )ue el
juez lo autorice o el acreedor consienta en elloB. En nuestra legislacin la
pala"ra e!"argo no est de$nida. #eg(n se desprende de varias
disposiciones 1arts. 1=1;, %:=<, %:== del 3digo 3ivil2 arts. ::4, :<;, :IG a
2B
0on +ste#an *turra sostena "ue el art.1C1=, cuando esta#lece "ue la enajenaci!n no est> prohi#ida por la
le7, se est refiriendo a le7es especiales 7 no a le7es generales co&o es el caso del art.1;<;? por"ue si el legislador
hu#iera "uerido "ue el art.1C1= se hu#iera referido a la enajenaci!n prohi#ida por le7es de carcter general, ha#ra
ca&#iado la redacci!n 7 ha#ra ha#lado de Fenajenaci!n por la le7F.
C:
+' O82+1O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
:;%, <>>, <>1 del 3digo de ,rocedi!iento 3ivil2 arts <4 nM4 <G del
@egla!ento del 3onservador de -ienes @aces), el e!"argo es una
actuacin judicial propia del juicio ejecutivo que, seg(n la jurisprudencia,
consiste en la aprehensin co!pulsiva !aterial o si!"lica, hecha por
!anda!iento del juez que conoce de la ejecucin, de uno o !s "ienes
deter!inados del deudor, en su entrega a un depositario que de"e
!antenerlos a disposicin del tri"unal, todo con el $n de asegurar el pago
de la deuda. El e!"argo ta!"i+n puede recaer so"re derechos reales
constituidos en los "ienes races 1art. :<4 del 3,3). En otras pala"ras,
constitue un cu!pli!iento forzoso de la o"ligacin.
,ero ha una acepcin !s a!plia, que, seg(n la doctrina, es la que
considera el art. 1:=:. #eg(n esta concepcin, quedan co!prendidos dentro
el t+r!ino embaro el e!"argo propia!ente tal otras instituciones que
persiguen el !is!o $n de asegurar el resultado del juicio: las !edidas
precautorias de enajenar gravar "ienes, de secuestro, retencin de "ienes
!ue"les , en el sentir !aoritario de los autores, la prohi"icin judicial de
cele"rar actos contratos so"re "ienes deter!inados. Estas !edidas son,
sin e!"argo, propias del juicio ordinario 1arts. %G>, %G=, %GI %G; del
3digo de ,rocedi!iento 3ivil).
Kodas estas !edidas per!iten que el acreedor logre sacar
deter!inados "ienes del tr$co jurdico.
%;

La le se ha ocupado de salvaguardar el inter+s de los terceros,
regulando la for!a en que el e!"argo surte efectos respecto de ellos 1entre
las partes rige a contar de la noti$cacin judicial al afectado). &s, ha que
distinguir entre "ienes !ue"les e in!ue"les 1arts. %GI :G4 del 3digo de
,rocedi!iento 3ivil). #i la !edida recae so"re un !ue"le, slo afecta a los
terceros si tenan conoci!iento del e!"argo al tie!po del contrato2 si
recae so"re un in!ue"le, el e!"argo les es oponi"le desde la fecha en que
2C
+%iste unani&idad entre los autores en considerar todas estas &edidas co&o propias del e&#argo, &enos
en cuanto a la Fprohi#ici!n judicial de cele#rar actos 7 contratos respecto de deter&inados #ienesF. +n este punto
Velasco disiente de los de&s autores.
+n efecto Mdice-, el art. 1;<; regla la enajenaci!n de las cosas "ue seHala deter&inando "ue en ella ha7
o#jeto ilcito? 7 si es cierto e indiscuti#le "ue &uchos 7 &u7 i&portantes contratos -la co&pra$enta 7 el
arrenda&iento, por eje&plo- no constitu7en enajenaci!n, no $e&os co&o la prohi#ici!n de cele#rar "ue pueda
dictar el jueA, de#e regirse por este artculo.
,i se prohi#e judicial&ente Mcontina-, co&o en ciertos fallos se ha declarado (F-aceta de los 1ri#unalesF:
1CB5 (.29;C, pp.1=<<? 1CC;, (.::<, pp.<2:), arrendar una propiedad 7 el deudor $iolando la prohi#ici!n la
arrienda, no es posi#le sostener "ue en tal contrato ha7 o#jeto ilcito en confor&idad con el nG9 del art. 1;<;,
por"ue >ste se refiere e%clusi$a&ente a la Fenajenaci!nF, 7 el arrenda&iento est &u7 lejos de constituirla? ni
podra afir&arse "ue lo ha7 de acuerdo con el art. 1;<<, puesto "ue esta disposici!n alude a los contratos
Fprohi#idos por las le7esF, 7 no por las autoridades judiciales.
1ratndose de la co&pra$enta y en el supuesto de aceptar la doctrina "ue dice "ue ha7 o#jeto ilcito en la
co&pra$enta de las cosas 7 derechos enu&erados en el art. 1;<; -prosigue Velasco- no sera ta&poco $aledero el
argu&ento de "ue segn el art.1C1= no pueden $enderse las cosas "ue se prohi#e enajenar por"ue este art. dice en
for&a e%presa "ue pueden $enderse las cosas cuya enajenacin no est proibida por la ley, y no por la justicia.
:=
+' O82+1O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
se inscri"e en el @egistro de ,rohi"iciones e 5nterdicciones del 3onservador
de -ienes @aces del lugar donde est situado el in!ue"le 1for!alidad por
va de pu"licidad, art. <4 nM4 del @egla!ento del @egistro 3onservatorio).
%G

Hn punto dudoso respecto de este n(!ero es si ha o no o"jeto ilcito
en la enajenacin forzada de los "ienes e!"argados.
4>
3laro #olar 1opinin !aoritaria) sostiene que la le se re$ere slo a la
enajenacin que el deudor pudiera realizar privada!ente no a la
enajenacin forzada en p("lica su"asta de la cosa e!"argada.
41
Kal
conclusin deriva del art. <%; del 3,3 1!odi$cado por la Le EM II=> del <
de fe"rero de 1G::). L7el conte'to de +ste resulta que puede ha"er dos o
!s ejecuciones la enajenacin que se haga en cualquiera de ellas es
vlida. El acredor que hu"iere e!"argado pri!ero el !is!o "ien, no sufre
perjuicio alguno, pues la le le per!ite hacer valer sus derechos de acuerdo
con los dispuesto en el !encionado art.<%; , en general, !ediante el
procedi!iento de las tercerasL 1Len C., &velino: LEl 8"jeto en los &ctos
Purdicos.L pgs. 14G-1:%).
La jurisprudencia (lti!a sostiene la !is!a tesis: L7ecretado un
e!"argo en una ejecucin tra"ado +ste so"re un "ien del deudor, nada
i!pide que otros deudores tra"en un nuevo e!"argo so"re el !is!o "ien2
es legal!ente per!itida la realizacin de +l en cualquiera de las ejecuciones
que lleguen pri!ero a la etapa de venta, sin perjuicio de que los de!s
acreedores hagan uso de los derechos que les con$eren los arts. <%I, <%;
<%G del 3digo de ,rocedi!iento 3ivil.L
4%

#o!arriva 6elasco, por otra parte, piensan que, por el contrario, el
nM4 del art. 1:=: se aplica tanto a las enajenaciones voluntarias co!o a las
forzadas porque:
44
a) La le no distingue por lo tanto no es lcito al int+rprete
distinguir 1co!prendi+ndose a!"as for!as de enajenacin).
2:
+n consecuencia, si el deudor $ende a un tercero el #ien raA e&#argado, el acreedor puede oponerse a la
inscripci!n de dicha $enta para i&pedir la enajenaci!n, aun"ue el e&#argo no se encuentre inscrito toda$a, por"ue
respecto de las partes litigantes el e&#argo produce efectos desde "ue es notificado al deudor? o sea, la inscripci!n
s!lo cuenta respecto de terceros. +n ca&#io, si antes de la inscripci!n del e&#argo se realiAa la de la co&pra$enta,
el tercero ad"uiere la posesi!n de la cosa, por"ue el e&#argo no inscrito le es inoponi#le? el acreedor, en
consecuencia, 7a nada podr hacer en cuanto a la persecuci!n de ese #ien.
9=
@or eje&plo, / de#e a 8 7 a ) N1==.=== a cada uno, a&#os con ttulo ejecuti$o: letras de ca&#io
aceptadas ante notario. 8 de&anda a / ejecuti$a&ente 7 le e&#arga la casa. +n otro juAgado ) de&anda a / 7 le
ree&#arga la casa. /&#os e&#argos estn inscritos 7 ) ter&in! el procedi&iento ejecuti$o 7 logr! la enajenaci!n
forAada (re&ate en p#lico, su#asta). +l tercero ad"uiri! el #ien e&#argado.
91
-aceta de los 1ri#unales: 1:=9, (.111=, pp. 11<1? 1:1<, 1o&o *, (.1=:, pp.9<=? 1:1B, 1o&o **, (.9=:,
pp.::B.
92
.e$ista de 0erecho 7 2urisprudencia: 1o&o L'V***, segunda parte, secc. pri&era, pp. 1=B.
99
-aceta de los 1ri#unales: 1C<B, (.;C5, pp.2==? 1:15, 1o&o **, (.9;5, pp.C5;. .e$ista de 0erecho 7
2urisprudencia: 1o&o LV***, segunda parte, secc. pri&era, pp. 2=B.
:1
+' O82+1O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
") La (nica !anera de lograr el $n perseguido por la le 1evitar que
el derecho que el acreedor ha puesto en ejercicio sea "urlado !ediante la
enajenacin que el deudor pueda hacer de sus "ienes), est en sancionar
tanto la enajenacin voluntaria co!o la forzada.
#eg(n se/ala el !is!o n(!ero 4N, ha dos vas vlidas de efectuar la
enajenacin:
a) 'utorizacin de el o los jueces )ue han decretado la prohibicin o
embaro. El juez de"e dar la autorizacin con conoci!iento de causa, o sea,
to!ando en consideracin los antecedentes que !otivaron dicha
prohi"icin.
3o!o es posi"le el ree!"argo, si son varios los jueces que han
decretado el e!"argo so"re la !is!a cosa, de"e pedirse la autorizacin a
todos a cada uno de ellos. La autorizacin del juez tiene que ser previa a
la enajenacin, es decir, tiene que ha"erse dado antes de que la
enajenacin se efect(e. #i se hace la enajenacin sin autorizacin judicial
el juez con$ere la autorizacin con posterioridad, el acto no es vlido,
porque al procederse a la enajenacin sin la autorizacin del juez ha ha"ido
o"jeto ilcito la sancin es la nulidad a"soluta +sta no se sanea por
cu!plirse las sole!nidades posterior!ente.
") Consentimiento de *l o los acreedores, a que si el e!"argo o
prohi"icin est esta"lecido en su "ene$cio es lgico que su consenti!iento
sacuda del o"jeto ilcito a la prohi"icin. 3o!o la le no distingue, el
consenti!iento puede ser !anifestado en for!a e'presa o tcita. Ca"ra
esta (lti!a clase de consenti!iento, por eje!plo, si el co!prador es el
propio acreedor e!"argante o si el acreedor que tiene e!"argo pendiente
to!a conoci!iento del re!ate a efectuarse en otro juicio ejecutivo no
aduce oposicin.
A:.M &e especies cuya propiedad se litia, sin permiso del juez )ue
conoce en el litiioB. 3osas o especies litigiosas son los "ienes !ue"les o
in!ue"les so"re cuo do!inio discuten en un juicio de!andante
de!andado. La cosa de"e considerarse litigiosa desde que est tra"ada la
litis, lo cual ocurre una vez contestada la de!anda. Eo de"e confundirse la
cosa litigiosa con los derechos litigiosos, a que estos son los que se
de"aten o discuten en un juicio2 son cosas incorporales, a diferencia de las
cosas litigiosas, que son corporales.
4:
9;
+l "ue enajena un derecho litigioso, no enajena la cosa &is&a, sino Fel e$ento incierto de la litisF
(art.1:11). 'a enajenaci!n de los derechos litigiosos s!lo puede hacerla el de&andante (arts. 1:12 7 1:19). +l
de&andado no puede hacer esa cesi!n sino cuando enta#la recon$enci!n, pues entonces asu&e la calidad de
de&andante o actor. +sta cesi!n no re"uiere autoriAaci!n judicial.
:2
+' O82+1O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
#e e'igen los siguientes requisitos para que la cosa se entienda
co!prendida en el nM: del art. 1:=::
a) &ebe e-istir un juicio rei"indicatorio sobre la especie cuya
propiedad se litia. #e e'clue, por tanto, el litigio por arrenda!iento.
") Se re)uiere )ue el tribunal haya decretado la prohibicin de
celebrar actos y contratos sobre la cosa litiiosa. El inc. %N del art. %G= del
3digo de ,rocedi!iento 3ivil dispone: L,ara que los o"jetos que son
!ateria del juicio se consideren co!prendidos en el n(!ero :.M del artculo
1:=: del 3digo 3ivil, ser necesario que el tri"unal decrete prohi"icin
respecto de ellosL. . el su art. %GI agrega: L3uando la prohi"icin recaiga
so"re "ienes races se inscri"ir en el @egistro 3onservador respectivo
V!edida de pu"licidad co!o requisito de oponi"ilidadW, sin este requisito
no producir efectos respecto de terceros.
3uando verse so"re cosas !ue"les, slo producir efectos respecto de
terceros que tengan conoci!iento de ella al tie!po del contrato, pero el
de!andado ser en todo caso responsa"le de fraude, si ha procedido a
sa"iendas.L
4<
(8) Di'$!i0! G$!H%ic#: O+$%#cio!$ J)%-(ic# $! )
Co!,)!to
Hsual!ente no "asta con !irar la cosa la prestacin
individual!ente, a que !uchas veces slo el anlisis cone'o de ellas
per!ite deducir una operacin ilcitca. La le esta"lece dos hiptesis
generales: el orden p("lico las "uenas costu!"res.
95
,egn algunos autores, con la e%igencia re"uerida por el )@) (art. 2:B) acerca de la declaraci!n de
prohi#ici!n e inscripci!n a "ue de#e sujetarse la cosa, no e%istira diferencia entre los #ienes e&#argados 7 las
cosas cu7a propiedad se litiga, 7a "ue Fsiendo necesario "ue el jueA decrete prohi#ici!n para "ue las cosas se
consideren co&prendidas en el (.; del art.1;<; 7 considerando el alcance "ue a la locuci!n cosas e&#argadas le ha
dado la jurisprudencia, en el sentido de "ue en ella se co&prenden los #ienes so#re los cuales pesa prohi#ici!n de
enajenar resulta "ue el (.; est de &s, las cosas litigiosas de#en co&prenderse en el (.9 de dicho artculo.F
@ero esta apreciaci!n es err!nea, 7a "ue el (.; se refiere a cosas litigiosas, cosas "ue son o#jeto directo del
pleito. +n el (.9, en ca&#io, no se discute el do&inio de la cosa e&#argada, >sta s!lo ser$ir para satisfacer el
cr>dito del acreedor.
'as cosas a "ue se refiere el (.9 pueden enajenarse $lida&ente pre$ia autoriAaci!n judicial o de >l o los
acreedores. 'a de este lti&o puede ser tcita, segn se $io.
'as cosas litigiosas, en ca&#io, pueden enajenarse $lida&ente cuando el jueA "ue conoce del litigio da su
per&iso pre$io conoci&iento de la causa.
:9
+' O82+1O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
#. O%($! P>1"ico
El orden p("lico puede de$nirse co!o las nor!as principios jurdicos
que esta"lecen un l!ite a la autono!a de la voluntad que, por ende, no
estn a disposicin de las partes.
Estos l!ites no son precisos se tienden a confundir con las nor!as
i!perativas, lo cual es equvoco, porque ha nor!as i!perativas de orden
privado, co!o aquellas que versan so"re el pago, nor!as per!isivas de
orden p("lico, co!o ciertos derechos irrenuncia"les. En consecuencia, la
distincin no va por el carcter lgico de la nor!a, sino que apunta a si +sta
puede o no ser dejada sin efecto entre las partes.
,ero fuera de los casos en que la propia le se/ala que una nor!a es
de orden p("lico, co!o sucede con la irrenuncia"ilidad del derecho del
deudor de hacer cesin de "ienes 1art. 1=1<), no resulta si!ple deter!inar
si una nor!a es o no de orden p("lico. ,ara hacerlo, de"e tenerse presente,
en pri!er lugar, que las nor!as de orden p("lico son e'cepcionales en el
7erecho ,rivado2 , luego, puede recurrirse a estos dos criterios:
1.- #i la nor!a cautela un inter+s general que trasciende a las partes,
es de orden p("lico.
%.- #i la nor!a esta"lece un orden de proteccin favora"le a alguna de
las partes, es en general de orden p("lico, co!o las incapacidades.
E'iste, ade!s, un orden p("lico que no est en ninguna nor!a
e'presa, sino que responde a lo que el art. %: deno!ina espritu eneral de
la leislacin. Es el lla!ado orden p$blico "irtual, que tiene !anifestaciones,
por eje!plo, en el principio de li"re circulacin de los "ienes, , en
particular, en la proscripcin de las prohi"iciones de enajenar de carcter
inde$nido.
El orden p("lico es un concepto que vara que tiene relacin con el
siste!a poltico-jurdico i!perante2 as, en una econo!a dirigida es la regla,
en tanto que en un siste!a li"eral es la e'cepcin.
#e reconocen los siguientes tipos de nor!as de orden p("lico:
1.- %rden p$blico estatal. A8rden p("licoB es un concepto del 7erecho
,rivado, de !anera que cuando se dice orden p$blico estatal no se hace
referencia al 7erecho ,("lico, que por el solo hecho de ser tal queda
e'cluido de los acuerdos privados. #e trata, en verdad, de ciertas nor!as
que, perteneciendo al 7erecho ,rivado, no estn a disposicin de las partes
por representar un inter+s estatal superior. Es el caso del derecho al voto, de
ciertos derechos procesales o las funciones p("licas.
:;
+' O82+1O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
El 3digo 3ivil da un eje!plo en el art. 1:=%, cuando dice que ACa un
o"jeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho p("lico chileno. &s la
pro!esa de so!eterse en 3hile a una jurisdiccin no reconocida por las
lees chilenas, es nula por el vicio de o"jeto. ,ero el eje!plo es dudoso,
porque es posi"le so!eterse a una jurisdiccin e'tranjera, en lo que re$ere
a convenciones privadas, de lo cual se in$ere que el sentido del eje!plo es
evitar que grupos asentados en 3hile se rijan por legislaciones e'tranjeras.
%.- %rden p$blico de familia, especial!ente en lo referente al
!atri!onio la $liacin.
4.- %rden p$blico sucesorio, donde las li!itaciones se aprecian en los
siguientes !"itos:
a) Las asignaciones forzosas, en virtud de las cuales ciertas partes
del patri!onio del causante de"en destinarse a ciertos herederos.
") La prohi"icin de cele"rar pactos so"re sucesiones. &s, la le
proh"e las disposiciones captatorias, por !edio de las cuales el testador se
o"liga a testar a favor de un tercero a condicin de que +ste lo propio haga
de +l 1art. 1><G).
Ka!"i+n prohi"e los pactos so"re sucesin futura. El art. 1:=4 inc.
1N esta"lece que AEl derecho de suceder por causa de !uerte a una persona
viva no puede ser o"jeto de una donacin o contrato, aun cuando
intervenga el consenti!iento de la !is!a personaB. ,or su parte, el art.
1%>: inc. $nal precept(a que A3ualesquiera otras estipulaciones so"re la
sucesin futura, entre un legiti!ario el que le de"e la legti!a, sern nulas
de ning(n valorB.
,or e'cepcin, el !is!o art. 1%>: inc. 1N ad!ite un tipo de pacto:
aquel en que el difunto ha pro!etido en vida a su cnuge, descendientes o
ascendientes, no disponer de la cuarta de !ejoras. 7ice el artculo: A#i el
difunto hu"iere pro!etido por escritura p("lica entre vivos a su cnuge o a
alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era legiti!ario,
no donar, ni asignar por testa!ento parte alguna de la cuarta !ejoras Vo
sea, el pacto de"e ser de no discri!inacinW, despu+s contraviniere a su
pro!esa, el favorecido con +sta tendr derecho a que los asignatarios de
esa cuarta le enteren lo que le ha"ra valido el cu!pli!iento de la pro!esa,
a prorrata de lo que su infraccin les aprovechareB.
:.- %rden p$blico relati"o a ciertas acti"idades profesionales y
econmicas o a acti"idades )ue in"olucren bienes de inter*s p$blico. &s, es
ilcito el ejercicio de una profesin li"eral sin ttulo universitario. &de!s, en
aras de la proteccin de la "uena fe involucrada, se consagran ciertas
:5
+' O82+1O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
restricciones a "ancos &.D.,. Ka!"i+n ha li!itaciones en relacin con la
ur"anidad el !edio a!"iente.
<.- %rden p$blico econmico moderno, que es el conjunto de reglas
que rigen la econo!a que se i!ponen a las convenciones privadas.
@esguarda dos tipos de intereses principales, que llevan aparejados dos
tipos de orden p("lico:
a) El funcionamiento de la economa en eneral, )ue se protee con
el orden p$blico de direccin. En una econo!a de !ercado, +ste se
caracteriza !s "ien por un propsito de ordenar los !ercados !s que de
dirigirlos, esta"leciendo ciertas nor!as !ni!as. #e !ani$esta en la cautela
de la li"re circulacin de "ienes 1arts. I:< I=G), la prohi"icin de for!ar
co!unidades inde$nidas 1art. 141I), virtual!ente la prohi"icin de los
pactos de no enajenar. En otro aspecto, ta!"i+n se advierte en las nor!as
de li"re co!petencia, o en la $jacin de precios donde no ha co!petencia.
") El inter*s de ciertas personas desa"entajadas, )ue se
sal"auarda con el orden p$blico de proteccin. La !s "sica de las
nor!as de proteccin es la incapacidad. ,ero actual!ente, la proteccin de
ha e'tendido a dos grupos de personas que pueden entrar en relaciones
jurdicas en desigualdad de condiciones: los tra"ajadores los
consu!idores.
Kradicional!ente se ha dicho que la violacin de este orden p("lico de
proteccin produce nulidad a"soluta por o"jeto ilcito. La doctrina francesa
conte!pornea, en ca!"io, sostiene que esta proteccin se ha esta"lecido
en relacin con la calidad estado de las partes, por lo que de"era ser
nulidad relativa 1art. 1=;%).
El art. 1:== en su parte $nal se/ala que ha o"jeto ilcito A1...)
general!ente en todo contrato prohi"ido por las leesB.
4=
1. B)$!# Cot)'1%$
7elinear el concepto de "uenas costu!"res es a(n !s difcil que
delinear el de orden p("lico, di$cultad que proviene del hecho que aqu+l no
se puede construir a partir del derecho positivo, sino que ha que hacerlo
9<
,e ha criticado esta disposici!n por"ue en &uchos casos el o#jeto de un contrato prohi#ido por la le7, la
cosa o el hecho so#re el "ue recae la o#ligaci!n "ue engendra el acto o contrato, nada de ilcito tieneF. /s, el
art.1B:< prohi#e el contrato de co&pra$enta entre c!n7uges 7 si el contrato se efectuara no podra afir&arse "ue la
cosa $endida 7 el precio, en si &is&os son ilcitos. 'o "ue ocurre es "ue la le7 prohi#e el contrato por las
circunstancias en "ue se cele#ra. @or esto, algunos autores sostienen "ue la le7 Fde#i! li&itarse a sancionar con la
nulidad a#soluta los actos "ue prohi#e, sin esta#lecer "ue ellos adolecen de o#jeto ilcito, afir&aci!n "ue,
doctrinaria&ente puede ser errada en &uchos casosF. (+ugenio Velasco 'etelier).
:<
+' O82+1O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
hurgando en el l!ite entre el derecho la !oral. La pregunta decisiva es,
entonces, qu+ !oral es la relevante para el 7erecho.
En general, la !oral considerada por el ordena!iento jurdico no es
aquella que se identi$ca con la !oral religiosa o +tica, porque el 7erecho no
se conci"e para realizar $nes !orales. En verdad, dicha !oral se ase!eja
!ucho a la costu!"re, con su ele!ento o"jetivo su"jetivo, esto es, la
repeticin de conductas, la idea de tener una o"ligacin de co!portarse
con arreglo a ellas.
Lo que queda co!prendido dentro del concepto de "uenas costu!"res
es cada vez !s difcil de precisar, de"ido a la tendencia de las sociedades
conte!porneas a ser cada vez !s pluralistas, lo que supone tolerar en
!aor !edida las diversas concepciones acerca de lo correcto respetar
con !s intensidad el !"ito privado de las personas.
En de$nitiva, ho en da adquiere un carcter !s "ien econ!ico, en
virtud del cual "usca evitar los a"usos. Las "uenas costu!"res se asocian a
los co!porta!ientos decentes en el tr$co.
&l igual que orden p("lico, su funcin es negativa, li!itando la
autono!a privada.
#e veri$ca en dos !"itos:
1.- &e#nido por la ley, a trav+s de nor!as precisas que se confunden
con el orden p("lico, las que son:
a) Condonacin del dolo futuro, que no vale 1art.1:=<). Eo ocurre lo
!is!o con la condonacin del dolo pasado. Esta"lece el art. 1:=< que AEl
pacto de no pedir !s en razn de una cuenta apro"ada, no vale en cuanto
al dolo contenidos en ella, si no se ha condonado e'presa!ente. La
condonacin del dolo futuro no valeB. La condonacin del dolo pasado de"e
ser e'presa.
") Jueos de azar. #eg(n el art. 1:==, ACa asi!is!o o"jeto ilcito
en las deudas contradas en juego de azar 1...)B. Puegos de azar son aquellos
en que in?ue la pura suerte no la destreza. ,or lo tanto, no adolecen de
o"jeto ilcito las o"ligaciones que nacen de los juegos de destrezas
intelectuales fsicas. Los pri!eros estn regulados en el art. %%=>
generan o"ligaciones naturales, !ientras los segundos se regulan en el art.
%%=4, dan origen a o"ligaciones civiles. Eo o"stante, e'isten juegos de
azar autorizados por la le, co!o los casinos las loteras.
c) El art. 4788 sobre, de acuerdo con el cual ha o"jeto ilcito en
A1...) la venta de li"ros cua circulacin es prohi"ida por autoridad
:B
+' O82+1O
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
co!petente, de l!inas, pinturas estatuas o"scenas, de i!presos
condenados co!o a"usivos de la li"ertad de la prensa 1...).
%.- Ciertas operaciones econmicas y otras contrarias a la moral:
a) Corrupcin administrati"a, que se da cuando se paga para que se
realice un hecho ilcito, co!o as cuando se hace para que se reconozca un
derecho que se tiene.
") Ciertas condiciones inmorales, co!o la de no casarse, o la
adhesin per!anente a un credo, que, en general, afectan el aspecto !s
interno de la conviccin de una persona.
c) 'buso de posicin dominante de un !ercado, o posicin
privilegiada en caso de necesidad de un tercero.
d) 'buso de poder, que se veri$ca, por eje!plo, al utilizar el control
de una sociedad para "ene$cio propio, o a"usar de la tenencia de
infor!acin deter!inante. En de$nitiva es una desviacin de poder.
Las "uenas costu!"res aparecen en el 3digo 3ivil a propsito del
o"jeto, en el art. 1:=1, de la causa, en el art. 1:=I. 7e este !odo, cuando
sea posi"le construir la ilicitud del acto considerando la operacin jurdica,
procede i!pugnarlo por va de o"jeto. En ca!"io, cuando es preciso recurrir
a la $nalidad de las partes, el acto es i!pugna"le por va de causa.
:C
CAPTULO 3UINTO: LA CAUSA
I. ASPECTOS GENERALES
A. ACEPCIONES DE LA PALABRA CAUSA
En el lenguaje corriente la pala"ra causa tiene las siguientes
acepciones:
1.- Causa e#ciente: es la fuente jurdica de la cual e!ana la
o"ligacin, es decir, es el antecedente del acto. En este sentido, tendran
causa los contratos, cuasicontratos, delitos, cuasidelitos e incluso la le.
#eg(n 3laro #olar, tiene su origen en el 7erecho @o!ano.
Esta nocin de causa e$ciente de"e descartarse co!o nocin jurdica,
a que la causa es un requisito de e'istencia validez, de aceptar esta
nocin resultara que la causa sera el acto jurdico !is!o.
%.- Causa impulsi"a, moti"o o m"il 9ocasional:: sera el $n re!oto,
varia"le, personalsi!o sicolgico que lleva a un individuo a cele"rar un
acto jurdico. Luego, un !is!o acto puede tener diversas causas,
atendiendo a los "ienes su"jetivos que haa perseguido cada individuo al
cele"rar el acto.
4.- Causa #nal: se conci"e "ajo la idea de $n pr'i!o, in!ediato e
invaria"le que la parte se propone alcanzar !ediante la cele"racin del
contrato que sie!pre se puede encontrar en la estructura del contrato. La
causa $nal es co!(n a a!"os contratantes. Esta causa $nal es id+ntica
para todos los actos o contratos de una !is!a especie2 no vara de
individuo a individuo. &s, la causa del porqu+ el co!prador se o"liga en el
contrato de co!praventa es que el vendedor se ha o"ligado a entregar la
cosa2 esta causa va a ser la !is!a en todos los contratos de
co!praventa.
B. CONCEPTO
El 3digo 3ivil se re$ere a la causa co!o un requisito de la
declaracin de voluntad co!o un requisito de la o"ligacin. &s, en el art.
1::< se/ala que A,ara que una persona se o"ligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario 1...) que tenga una causa lcitaB.
Jientras, el art. 1:=I prescri"e que AEo puede ha"er o"ligacin sin una
causa real lcita 1...)B.
El 3digo 3ivil gran sector de la doctrina se/alan que la causa tiene
ca"ida tratndose de aquellos actos jurdicos que generan o"ligaciones,
que, en ca!"io, el ele!ento causa no sera e'igi"le respecto de aquellos
actos jurdicos que no generan o"ligaciones.
Estricta!ente considerada la causa co!o el $n que tienen las partes
en vista, ca"e slo en las o"ligaciones. ,ero ha quienes sostienen que ha
una naturaleza deter!inante no en la o"ligacin, sino que en la declaracin
de voluntad, porque las partes realizan el acto en consideracin a una causa
que la o"ligacin est destinada a realizar.
El art. 1:=I inc. %N de$ne la causa co!o el !otivo que induce a
cele"rar el acto o contrato. Esta de$nicin se ha prestado para nu!erosas
dudas acerca de su e'actitud alcance.
C. TEORAS ACERCA DE LA CAUSA
(i) E!)!ci#ci0!
Las teoras acerca de la causa son la clsica, la anticausalista la
neocausalista, +sta ulti!a representada por el pensa!iento de 3apitant,
Posserand @ipert.
(ii) L# T$o%-# $! P#%tic)"#%
(#) L# T$o%-# C":ic#
Kiene su origen en los contratos inno!inados del derecho ro!ano. Due
!odelada co!o teora por el franc+s Pean 7o!at 11=%<-1=G<). &/os
despu+s, ,othier 11=GG-1II%) reprodujo desarroll sus ideas en su LKratado
de las 8"ligacionesL, pu"licado en 1I=12 de ah pasaron al 3digo de
Eapolen, que no de$ni ni precis el concepto de causa, lo que per!iti
que la jurisprudencia la doctrina francesa, sin alterar la le, haan podido
darle el contenido ca!"iante que las circunstancias deter!inan.
Entre los principales e'ponentes de esta concepcin estn los
siguientes autores: &u"r, @au, 7uranton, 7e!oLo!"e, Jarcad+ -ufnoir.
'/ )/3,/
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
Esta doctrina parte haciendo la distincin entre causa !otivo. La
causa es el $n en vista de cual una parte cele"ra el acto jurdico, es la
consideracin que deter!ina a la parte a o"ligarse. En otras pala"ras, es el
$n directo e in!ediato que la persona desea o"tener al contraer la
o"ligacin. Esta causa va inserta en el contrato !is!o, constituendo un
ele!ento esencial de +l, sie!pre es la !is!a para cada especie de
contrato.
El !otivo, en ca!"io, es el $n !s o !enos lejano perseguido por las
partes. ,uede indicarse que el !otivo es el $n concreto de carcter
su"jetivo que las partes quieren alcanzar por !edio del acto jurdico, que no
va envuelto en el acto jurdico es varia"le, seg(n las partes las
circunstancias.
La causa, entonces, es el $n in!ediato o pr'i!o que !ueve a las
partes a contratar.
Es necesario distinguir entre causa !otivo porque la ausencia de
causa o el error en la causa o"stan a la e'istencia !is!a del acto jurdico.
En ca!"io, la ausencia de !otivo o el error en el !otivo no in?ue en la
e'istencia del acto jurdico.
Es i!portante resaltar que para la teora clsica la causa es sie!pre la
!is!a, tratndose de especies iguales de contratos. ,or eso, para
deter!inar la causa dicha teora agrupa los contratos distingue entre
contratos a ttulo gratuito contratos a ttulo oneroso, entre estos (lti!os
separa a los onerosos "ilaterales de los onerosos unilaterales, lo que da por
resultado lo siguiente
1.- Contratos onerosos bilaterales: la causa de la o"ligacin de cada
parte reside en la o"ligacin de la contraparte, es decir, la o"ligacin de una
de las partes sirve de causa a la o"ligacin de la otra. Luego, en los
contratos "ilaterales a!"as o"ligaciones se sirven recproca!ente de causa
de las partes contratantes. La causa de la o"ligacin de una de las partes
constitue el o"jeto de la o"ligacin de la otra.
%.G Contratos onerosos unilaterales: la causa de la o"ligacin de la
(nica parte que se o"liga es la prestacin realizada por la otra al !o!ento
de co"rarse el contrato. Es lo que sucede en los contratos reales co!o el
!utuo, co!odato, depsito prenda, en que la causa est dada por la
entrega de la cosa .
4.- Contratos a ttulo ratuito: la causa est en la pura o !era
li"eralidad. &s, en la donacin el (nico que se o"liga es el donante, la
causa de su o"ligacin es el ni!o de hacerle una entrega a otra persona
1ver arts. %1I:, %%11, %1G= %4;:).
1=1
'/ )/3,/
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
(1) T$o%-# A!tic#)#"it#
#us principales e'ponentes son Ernst, Laurent -audr-Lacantin+rie.
#ostienen que la ela"oracin de la causa se funda en un error en
cuanto a la interpretacin de los te'tos ro!anos, puesto que en el 7erecho
@o!ano no se conoci la idea de causa. &s, se/alan que la doctrina de la
causa es falsa, ilgica e in(til. En resu!en, sustentan que la causa no es
ele!ento del acto jurdico ni de validez ni de e'istencia.
1.- Es falsa, porque histrica!ente no es cierto que el concepto de
causa haa sido aceptado por los ro!anos en for!a general. En @o!a, por
eje!plo, en la co!praventa cada parte no resulta"a o"ligada por e'istir
independencia entre las prestaciones2 slo resulta"a o"ligada si la
o"ligacin ha"a sido for!al!ente contrada.
%.- Es ilgica: en el caso de los contratos "ilaterales onerosos, la causa
de la o"ligacin de una de las partes no puede ser la de la otra, porque
a!"as o"ligaciones nacen en el !is!o instante del !is!o contrato 1quien
dice causa dice anterioridad). En el caso de los contratos unilaterales
onerosos, la causa se confunde con el o"jeto, pues ella consiste en la cosa
entregada. ,or (lti!o, en cuanto a los contratos gratuitos, la li"eralidad va
envuelta en el consenti!iento, de !anera que +sta co!o causa es una
!era $ccin.
4.- Es in(til, porque supri!i+ndola se o"tiene el !is!o resultado de la
!ano del o"jeto, el consenti!iento la interdependencia de las
prestaciones. La ine'istencia o nulidad del contrato "ilateral cuando falta
una de las prestaciones se pude e'plicar la !is!a caracterstica de "ilateral
que tiene, que resalta la interdependencia de las prestaciones, sin
necesidad de recurrir a la nocin de causa. En un contrato unilateral la
causa se identi$ca con el o"jeto. ., por (lti!o, en un contrato gratuito la
falta de li"eralida puede entenderse co!o falta de consenti!iento.
(c) T$o%-# N$oc#)#"it#
(6) E!)!ci#ci0!
Estas teoras surgen co!o una reaccin a las anticausalistas.
7e$enden la idea de causa esti!an que de"e conservarse en los actos
jurdicos co!o un ele!ento distinto del o"jeto.
1=2
'/ )/3,/
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
Estas doctrinas tienen co!o caracterstica el que !iran al aspecto
su"jetivo de la causa, en el !vil, que en la causa clsica est fuera de la
estructura del contrato. En la concepcin clsica la causa esta"lece una
fuerte li!itacin al derecho, pues no le per!ite entrar en los !otivos
su"jetivos de los contratantes, de !anera que resulta casi i!posi"le
conce"ir la nocin de causa ilcita. #i la causa es sie!pre la o"ligacin de la
contraparte, independiente!ente de sus !otivos, la causa va a ser sie!pre
la !is!a va sie!pre a confundirse con el o"jeto
Estas teoras son las siguientes:
1.- Keora de Cenri 3apitant, que se !ani$esta en su o"ra LLa causa de
las o"ligacionesL 11G%4).
%.- Keora de Louis Posserand, conte!plada en su o"ra LJviles de la
causa jurdica.L
4.- Keora de 9eorge @ipert, conte!plada en su o"ra LLa regla !oral
de las o"ligaciones civiles.L
(8) L# T$o%-# $! E+$ci#"
#. N$oc#)#"i'o ($ C#+it#!t o Doct%i!# ($" Fi! Eco!0'ico
,ara este autor no es su$ciente que se haa e'presado el
consenti!iento de cada una de las partes en relacin con el o"jeto, sino que
es necesario ta!"i+n tener en cuenta la razn que las ha i!pulsado a
cele"rar el contrato.
#in e!"argo *a/ade-, para llegar a la causa no de"e indagarse en los
!otivos personales de cada individuo, que son su"jetivos, varia"les que
ca!"ian dependiendo de la persona. La causa no es !era!ente su"jetiva,
sino que tiene ta!"i+n un carcter o"jetivo, porque ella esta"lece una
relacin entre la voluntad un hecho e'terior total!ente ajeno o e'tra/o a
ella.
&$r!a que es errneo lo que sostienen los anticausalistas en orden a
que la causa se confunde con el o"jeto en algunos casos con el
consenti!iento en otros. ,ara funda!entar esta a$r!acin, 3apitant se/ala
que el consenti!iento tiene que e'istir al !o!ento de la for!acin del acto
lo !is!o que la capacidad. En ca!"io, la causa se !antiene su"siste
hasta el cu!pli!iento del contrato, pues para que su"sista la o"ligacin del
deudor tiene que ha"er una razn para ello la que ha de e'istir hasta que se
cu!pla el resultado deseado o querido.
1=9
'/ )/3,/
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
La causa ta!poco puede confundirse con el o"jeto. 0uienes as lo
creen, lo hacen de"ido a que no han hecho un anlisis profundo del
pro"le!a, porque entre o"jeto causa ha diferencias sustanciales: el
o"jeto es un aspecto !aterial se identi$ca con la prestacin, la que es
ajena a la personalidad !is!a de las partes2 en ca!"io, la causa dice
relacin con un fen!eno intelectual de orden interno de cada individuo. Eo
puede pretenderse que el o"jeto ree!place la idea de causa, da co!o
eje!plo lo siguiente: cuando se paga a una persona para que no co!eta un
delito tiene o"jeto ilcito, sin e!"argo, la causa es lcita: no puede
sustentarse la ilicitud de la intencin de reco!pensar a alguien para que no
vulnere la le.
3apitant a$r!a que la causa es sie!pre la !is!a para cada clase de
contratos, distingue entre contratos "ilaterales contratos unilaterales,
contratos a ttulo gratuito:
1.- Contratos bilaterales o sinalam(ticos: la causa que deter!ina a
cada parte a o"ligarse es el deseo de o"tener la prestacin que la otra le
pro!eti a ca!"io de la sua. &s, en un contrato de co!praventa, la causa
de la o"ligacin del vendedor de entregar la cosa vendida, no es slo la
pro!esa del co!prador de pagar el precio, sino la voluntad del vendedor de
tener a su disposicin el dinero que se le pro!eti en pago de su prestacin2
sera el deseo del vendedor de que se ejecute o realice !aterial!ente
aquello que +l persigue, esto es, que se ponga el dinero a su disposicin. La
causa sera querer que se realice la prestacin de la contraparte.
%.- Contratos unilaterales: sustenta una teora "astante novedosa,
porque tradicional!ente se se/ala co!o contratos unilaterales a los
contratos reales 1!utuo, prenda, co!odato), esto es, aquellos que se
perfeccionan por la entrega de la cosa. Lo novedoso est en que 3apitant
a$r!a que los contratos reales, salvo el caso del depsito, no son
unilaterales, sino que se trata de contratos "ilaterales con una
particularidad !u especial: que la prestacin de una de las partes se
realiza en el !o!ento !is!o en que se perfecciona el contrato.
La causa de la o"ligacin del co!odatario, !utuario acreedor
prendario de devolver la cosa que se le entreg, radica en la entrega de la
cosa que le hizo la otra parte. ,ero, en cuanto a la causa de la o"ligacin,
ha que hacer distinciones:
a) Comodato y mutuo sin intereses: la causa del co!odante
!utuante es do"le: por un lado, hacer el servicio al co!odatario o !utuario2
por otro, reco"rar la cosa que +l entreg.
") Mutuo con inter*s: la causa de la o"ligacin del !utuante es
o"tener el cu!pli!iento de la o"ligacin de pagar intereses.
1=;
'/ )/3,/
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
c) <renda: la causa de la o"ligacin del deudor prendario es o"tener
un cr+dito del acreedor. El deudor prendario entrega la cosa en prenda con
el o"jeto de que el acreedor le otorgue un cr+dito.
d) &epsito: es el (nico contrato real verdadera!ente unilateral, a
que el (nico o"ligado es el depositario, siendo su o"ligacin la de devolver
la cosa que se le entreg en depsito. La causa de su o"ligacin sera la de
prestar un servicio al depositante, a que eso fue lo que lo !otiv a reci"ir
la cosa que se entreg en depsito.
4.- Contratos a ttulo ratuito: sigue por regla general la teora clsica
en el sentido que la causa sera la intencin de li"eralidad. #in e!"argo, ha
ciertos casos espec$cos que la causa o"edece a otra clase de $nes de
carcter !s concreto, co!o sucede, por eje!plo, en la dote o donacin por
causa de !atri!onio, en que la causa es el !atri!onio no la !era
li"eralidad, de tal !odo que si el !atri!onio no se cele"ra, la dote carece
de causa.
1. T$o%-# ($ "o M0*i"$ & Moti*o Pico"04ico ($ Jo$%#!(
Esta teora es de corte clara!ente psicolgico, a que da i!portancia
no slo a los !otivos a"stractos per!anentes, sino ta!"i+n a los !viles
!otivos individuales concretos, esencial!ente varia"les, que son los que
en un caso deter!inado han inducido a la parte a contratar que son
deter!inantes en la cele"racin del acto jurdico.
Posserand ha"la del !vil-$n: el !otivo para alcanzar un $n
deter!inado.
Los !viles o !otivos que llevan a las partes a contratar pueden ser
variados, de !anera que es preciso deter!inar cual de ellos ha sido el
deter!inante para cele"rar el contrato. Posserand deno!ina a este o estos
!otivos co!o causa impulsi"a.
Este autor a$r!a que si del anlisis de la causa i!pulsiva se o"tiene
que los !otivos que llevaron a las partes a contratar eran in!orales, la
causa ta!"i+n lo es.
Esta concepcin no deja de ser i!portante, porque en virtud de ella el
acto jurdico o contrato que estuviera perfecta!ente causado de acuerdo
con la concepcin clsica, podra no estarlo, sin e!"argo, a la luz de la
teora de los !viles.
3on todo, la idea de Posserand no deja de ofrecer inconvenientes, que
provienen del hecho que los !otivos individuales que lo contratantes
1=5
'/ )/3,/
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
pueden tener para cele"rar un acto jurdico pueden ser variados. ,or ello, la
jurisprudencia francesa esti!a que slo de"en considerarse los de !aor
i!portancia o relevancia, que son aquellos !viles personales de los
contratantes, ajenos al acto en s !is!o, que esti!an decisivos para la
cele"racin del acto jurdico. &s se o"serva que en el anlisis de la e$cacia
del acto, los tri"unales franceses atienden a la causa deter!inante.
Posserand distingue la causa de los contratos gratuitos la de los
contratos onerosos:
1.- Contrato ratuito: "asta que los !otivos o !viles del disponente
sean ilcitos para anular el contrato por causa ilcita, aunque la otra parte lo
desconozca. ,or eje!plo: el concu"ino que dona a la concu"ina para
perjudicar a su fa!ilia legti!a, aun cuando no lo supiera la concu"ina
adolece de causa ilcita.
%.- Contrato oneroso: se requiere que a!"as partes tengan
conoci!iento de la ilicitud del !otivo. ,or eje!plo: si se arrienda un
in!ue"le para esta"lecer un negocio ilcito, para que adolezca de causa
ilcita, a!"as partes de"en ha"er arrendado el in!ue"le con conoci!iento
de este !otivo ilcito.
c. T$o%-# ($ G$o%4$ Ri+$%t
7escansa ta!"i+n en la teora del !otivo, pero co!o es difcil precisar
el !otivo deter!inante, @ipert a$r!a que "asta cualquier !otivo ilcito para
viciar el acto, aun cuando ese !otivo no sea conocido de la otra parte.
Esta teora est fundada en el deseo de la !oralizacin del contrato.
@ipert esti!a que los tri"unales tienen el de"er de !antener la regla
que desde largos siglos la !oral cristiana ha i!puesto a la sociedad que
ellos estn encargados de defender.
D. LA JURISPRUDENCIA
3orte de 6alparaso, 11 de enero de 1G%4. @evista de 7erecho
Purisprudencia, Ko!o OO555, seg. parte, seccin pri!era, pg. ==G:
LEn los contratos "ilaterales la causa, o sea, la razn in!ediata de la
convencin para uno de los contratantes, tiene que ser la prestacin a que
la otra parte se o"liga. Las razones o !otivos !s o !enos lejanos no
pueden confundirse con la causa, pues se llegara as en los contratos
1=<
'/ )/3,/
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
onerosos a una sola causa general (lti!a, la conveniencia o lucro de las
partes.L
Euestra jurisprudencia no ha escapado a las vacilaciones de la
doctrina respecto de la nocin de causa.
4I
En la sentencia transcrita se acepta lo que podra!os deno!inar la
doctrina clsica de la causa, que se caracteriza por el repudio a considerar
los !otivos psicolgicos co!o causa. La !is!a idea !ani$esta la 3orte
#upre!a el 1> de septie!"re de 1G%: 1@ev., to!o OO56, seg. parte, secc.
pri!era, pg. =I;), al decir: LLa causa de un contrato es el inter+s jurdico
que induce a las partes a contratar, inter+s que es distinto e independiente
del !vil utilitario su"jetivo que haan podido tener en cuenta al
!o!ento de cele"rar el contrato. &s, en los contratos "ilaterales la causa
para una de las partes la constitue la o"ligacin contrada por la otraL. La
3orte de 6aldivia, el 4> de dicie!"re de 1G:I 1@ev., to!o :;, seg. parte,
secc. pri!era, pg. 1I1), dice: L...siendo la co!praventa un contrato
"ilateral, la causa para cada parte est constituida por la o"ligacin
contrada por la otra parte, siendo +ste el inter+s que las induce a
contratarL.
En otra sentencia, la del 11 de septie!"re de 1G%% 1@ev., to!o %1,
seg. parte, secc. pri!era, pg. GI4), la 3orte #upre!a, repudiando sie!pre
considerar los !otivos, parece aceptar la doctrina de 3apitant, pues al
referirse a la causa de la o"ligacin del vendedor dice: L...puesto que el
!otivo que induce a +ste a entregar la cosa vendida no es otro que el de
llegar a o"tener el precio que ha de pagarle por ella el co!pradorL. La 3orte
de Kalca, el %= de agosto de 1G41 1@ev., to!o 4>, seg. parte, secc. pri!era,
pg. 1), acepta clara!ente la doctrina del citado jurisconsulto, e'presdose
en los siguientes t+r!inos: LEn los contratos "ilaterales cada parte se o"liga
teniendo co!o $n jurdico, co!o causa, el o"tener la prestacin consentida
por la otra parteL. ,orque a lo dice 3apitant, Lel $n que persigue una parte
no es la o"ligacin de la otra que interviene si!ultnea!ente con la sua,
sino el cu!pli!iento de esta o"ligacin, es decir, de la prestacin que se le
ha pro!etidoL, Len un contrato sinalag!tico, por eje!plo, la causa que
deter!ina a o"ligarse a las dos partes es la voluntad de o"tener la
realizacin de la prestacin que le ha sido pro!etida en ca!"ioL2 , por
(lti!o, Leste anlisis de la causa di$ere, sin duda, algo del que acostu!"ran
hacer los civilistas, pero nos parece que no se le puede censurar de
ine'acto. ,or lo !enos no innova nada, ni es in+dito ta!poco, pues se le
encuentra en un i!portante estudio de J. Lo""+, aparece igual!ente en
nu!erosas resoluciones de jurisprudenciaL. El tres de !arzo de 1G;> 1@ev.,
to!o I;, seg. parte, secc. segunda, pg. 1), la 3orte de Ke!uco, en sus
9B
)o&entario citado por los autores, del te%to F'as o#ligaciones 7 los contratos ante la jurisprudenciaF de
Ianuel ,o&arri$a, segunda edici!n actualiAada por .a&!n 0o&ngueA 8ena$ente.
1=B
'/ )/3,/
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
razona!ientos en lo pertinente, resu!e la tesis de 3apitant para resolver.
7ice que Lel $n, ele!ento esencial de la !anifestacin de voluntad del
contratante, es la verdadera causa de la o"ligacinL.
3uriosa!ente a lo sostenido en las sentencias citadas, no faltan
decisiones de nuestro !s alto tri"unal que recurren a los !otivos
psicolgicos que han tenido las partes al contratar, para justi$car la causa.
Kal es la del 1M de octu"re de 1G1; 1@ev., to!o 1=, seg. parte, secc. pri!era,
pg. %<I), que anula por causa ilcita el contrato cele"rado entre el deudor
ejecutado un tercero para alterar el verdadero precio de la su"asta del
"ien e!"argado por !edio de !anio"ras e'tra/as perjudiciales para el
ejecutante, convenidas llevadas a ca"o su"repticia!ente. &si!is!o, en
otra ocasin se anularon unos contratos cele"rados por el !arido por
carecer de causa real lcita, si ellos tenan por o"jeto vender "ienes de la
sociedad en for!a si!ulada para "urlar los derechos del otro cnuge:
sentencia de G de !ao de 1G%< 1@ev., to!o %4, seg. parte, secc. pri!era,
pg. 1I<). Es la tendencia jurisprudencial a dar consideracin de causa a los
!otivos cuando +stos son ilcitos o in!orales. Es lo que se acostu!"ra a
deno!inar Lcausaliacin de los !otivos o !otivos causalizadosL. Ellos se
encuentran en el fallo de 1% de novie!"re de 1G=; 1@ev., seg. parte, secc.
pri!era, pg. 4::). La causa o"jetiva!ente considerada era !oral lcita,
pero no los !otivos que i!pulsaron a la cele"racin de la co!praventa.
D. LA CAUSA EN EL CDIGO CIVIL
Los arts. 1::<, 1:=I, 1:=; 1=;% se re$eren a ella:
1.- 'rt. 477=: A,ara que una persona se o"ligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario 1...) que tenga una causa lcitaB. 8 sea,
este artculo la conte!pla co!o un ele!ento del acto o contrato.
%.- 'rt. 478@: parte de presupuesto que la causa es un requisito de
e'istencia validez del acto o contrato. HEo puede ha"er o"ligacin sin una
causa real lcita2 pero no es necesario e'presarla. La pura li"eralidad o
su$ciencia es causa su$ciente.
#e entiende por causa el !otivo que induce al acto o contrato2 por
causa ilcita la prohi"ida por la le, o contraria a las "uenas costu!"res o el
orden p("lico.
&s la pro!esa de dar algo en pago de una deuda que no e'iste,
carece de causa2 la pro!esa de dar algo en reco!pensa de un cri!en o
de un hecho in!oral, tiene una causa ilcita.H.
4.- 'rt. 478C: AEo podr repetirse lo que se haa dado o pagado por
un o"jeto o causa ilcita a sa"iendasB.
1=C
'/ )/3,/
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
:.- 'rt. 48CB: esta"lece que la nulidad producida por causa ilcita es
a"soluta.
En su !aora, los autores chilenos sostienen que el 3digo 3ivil sigue
la teora clsica de la causa.
4;
Dunda!entan su opinin en la historia
$dedigna del esta"leci!iento de la le, puesto que a la +poca de la
dictacin de dicho cuerpo legal aqu+lla era la doctrina i!perante 1la teora
clsica que considera"a co!o causa al !otivo jurdico). &/aden que a igual
conclusin se llega en virtud del inc. 4M del art. 1:=I, cuando se/ala que
LLa pura li"eralidad o "ene$cencia es causa su$cienteL, con lo cual se est
ajustando estricta!ente a los postulados de la teora clsica en !ateria de
actos a ttulo gratuito. Los eje!plos que da el inc. $nal del precepto ta!"i+n
coinciden con la doctrina clsica: la pro!esa de dar algo en pago de una
deuda que no e'iste, caso en que no ha causa, la pro!esa de dar algo en
reco!pensa de un cri!en, caso en que la causa es ilcita. ,or (lti!o, se
se/ala co!o argu!ento que el 3digo 3ivil no puede ha"er conte!plado la
teora de los !viles psicolgicos, puesto que esta teora es posterior a +l.
#in e!"argo, ha autores que esti!an que el 3digo 3ivil sigue la
doctrina de los !viles o !otivos psicolgicos, puesto que as lo deja
entrever la redaccin del art. 1:=I inc. %M: A#e entiende por causa el !otivo
que induce al acto o contrato 1...)B. &l utilizar la e'presin L!otivoL, la le se
estara re$riendo al !vil individual personal del contratante.
4G
E. EIISTENCIA 9 LICITUD DE LA CAUSA
Las doctrinas anteriores co!eten el error de intentar AnaturalizarB un
concepto que es e!inente!ente jurdico que, co!o tal, "usca alcanzar
ciertas $nalidades, siendo la !s i!portante, pro"a"le!ente, asegurar la
seriedad del consenti!iento. ,or eso, todas ellas son vlidas para
deter!inados aspectos e invlidas para otros2 en otras pala"ras, algunas de
ellas dan respuesta a ciertas preguntas !ientras que las de!s resuelven
otras. En particular, ello se aprecia respecto de la e'istencia licitud de la
causa, donde la pri!era est do!inada por las doctrinas clsicas, que
e'cluen los !otivos, al tie!po que la segunda por las doctrinas
neocausalistas, que hacen de aqu+llos el ele!ento central de la causa.
&s, del !is!o !odo que el o"jeto del contrato, la causa de"e, en
pri!er lugar, e'istir, , luego, ser lcita. &s lo da a entender el art. 1:=I,
cuando dice que AEo puede ha"er o"ligacin sin una causa real lcita 1...)B.
9C
/lessandri, citado por Vodano$ic, pg. ;:5.
9:
Ianuel ,o&arri$a 3. 7 'eopoldo Ortega, citados por Vodano$ic, pg. ;:5.
1=:
'/ )/3,/
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
(i) E.it$!ci# ($ "# C#)#
La e'istencia de causa se e'ige co!o un control interno del
consenti!iento, en el sentido de que haa un inter+s desde el punto de
vista contractual, de que haa una razn su$ciente para que una parte se
o"ligue a la otra. 3undo se puede decir que este inter+s est presente, es
algo que depende del tipo de contrato de que se trate:
1.- Contratos ratuitos: la e'istencia de causa se equipara a la
e'istencia de li"eralidad2 !s concreta!ente, a que haa alg(n acto
e'terno que indique que se quera realizar el acto. &s, de faltar, puede
ha"er un enriqueci!iento sin causa. La li"eralidad est sujeta a control,
co!o es el caso de la donacin, regulada por el art. 1:>1, a trav+s la
insinuacin, que "usca proteger la voluntad del que dona el inter+s de
terceros.
%.- Contratos onerosos: la causa est dada por la prestacin de la otra
parte. Es, en este sentido, un control de interdependencia entre las
prestaciones de las partes, que !ira a que la o"ligacin de una se e'plique
en funcin de la de la otra. 7e no e'istir este requisito !ni!o de
reciprocidad, el acto es nulo.
En los contratos "ilaterales, aunque !s propia!ente en los onerosos,
la causa opera en toda la vida del contrato, porque una o"ligacin se
entiende en razn de la otra. Esto per!ite que se pueda pedir la resolucin
en caso de incu!pli!iento de una de las partes 1art. 1:;G)2 u oponer la
e'cepcin de contrato no cu!plido 1art. 1<<%). Esta correlacin entre las
o"ligaciones de las partes no est presente en los contratos gratuitos ni se
les aplican estas nor!as.
4.- Contratos reales 1o aquellos que se perfeccionan con la entrega de
la cosa, co!o el co!odato !utuo): la causa est dada por la entrega de la
cosa que se de"e restituir.
La causa no de"e ser e'presa, pero s pro"a"le. Lo dice el art. 1:=I:
A1...) pero no es necesario e'presarlaB. 8 sea, los actos se presu!en
causados. &s, un pago sin causa pro"ada puede ser anulado.
11=
'/ )/3,/
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
(ii) Licit)( ($ "# C#)#
(#) G$!$%#"i(#($
La licitud de la causa, a diferencia de la e'istencia, que se asocia a
una idea a"stracta de causa, tiene relacin con los !otivos su"jetivos que
!ueven a las partes a contratar. &s, por eje!plo, ha causa ilcita en las
donaciones para sostener una revolucin.
La causa es ilcita, co!o dice el art. 1:=I inc. %M, cuando es prohi"ida
por le, o contraria a las "uenas costu!"res o al orden p("lico.
,ara que la ilicitud de la causa vicie el acto, en los contratos onerosos
se e'ige que los !otivos sean conocidos por a!"os contratantes, a !enos
que la prestacin del que conoce e'clusiva!ente los !otivos ilcitos est+
destinada precisa!ente a perjudicar a la otra parte. En los contratos
gratuitos, !ientras, slo se atiende a los !otivos del que realiza el acto
li"eral.
7e acuerdo con el art. 1=;4, la causa ilcita constitue un vicio de
nulidad a"soluta. . seg(n el art. 1=;I inc. 1M, la nulidad judicial!ente
declarada da derecho a las partes para ser restituidas al estado en que se
encontra"an antes de contratar, por lo de"en restituirse lo que haan dado
en virtud del acto o contrato anulado.
Eo o"stante, confor!e lo declara el art. 1:=;, LEo podr repetirse lo
que se haa dado o pagado por un o"jeto o causa ilcita a sa"iendas.L
(1) Hi+0t$i E+$ci#": F%#)($ # "# L$&
#eg(n el jurista ro!ano ,aulo 17: 1, 4, %G), o"ra en fraude a la le el
que respetando las pala"ras de la le, elude su sentido.
El fraude a la le est constituido por un conjunto de actos que tienen
co!o $n evadir el cu!pli!iento de una nor!a o"ligatoria.
,ara que e'ista fraude a la le, de"en darse los siguientes requisitos:
1.- Fn acto real de e"asin, que por ser real, diferencia al fraude a la
le de la si!ulacin.
%.- +ntencin de e"adir una nor!a de orden p("lico.
4.- La rela e"adida debe ser susceptible de ser interpretada
e-tensi"amente. 7epende de la naturaleza de la nor!a si +sta ad!ite o no
111
'/ )/3,/
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
interpretacin e'tensiva. ,or lo general, aquellas nor!as que esta"lecen
pautas de conducta que se agotan en su for!ulacin por esta"lecer
condiciones concretas, slo ad!iten interpretacin estricta, entendi+ndose
que corresponde a la le adecuar su te'to a la realidad, o entenderlo o
restringirlo. En general, es el caso de las nor!as tri"utarias
ad!inistrativas. ,or otro lado, las nor!as que esta"lecen reglas de justicia
tpicas del orden p("lico privado, pueden ser interpretadas e'tensiva!ente.
,or lo tanto, el l!ite entre ha"ilidad fraude est dado por la naturaleza de
la nor!a.
El fraude a la le se puede i!pugnar tanto por va de o"jeto cuanto de
causa. ,or la pri!era, se ataca a la operacin en su conjunto por alterar el
orden p("lico, !ientras que por la segunda a la intencin su"jetiva
fraudulenta de evadir una nor!a prohi"itiva.
D. ACTOS JURDICOS ABSTRACTOS
Ca ciertos actos jurdicos que tienen perfecta plena e$cacia
jurdica, independiente!ente de la causa que los ha generado. 3o!o dice la
doctrina, ciertos negocios, que se deno!inan abstractos, valen separados o
independiente!ente de su causa.
Estn funda!ental!ente representados por los Lttulos de cr+ditoL,
co!o por eje!plo el cheque, la letra de ca!"io el pagar+.
El acto jurdico a"stracto es uno en que el girador autoriza que se
pague una cantidad de dinero estipulado en el docu!ento a su to!ador.
Este ttulo constitue un acto jurdico a"stracto porque vale o produce sus
efectos independiente!ente de la causa que lo gener.
El acto jurdico a"stracto no lo es entre las partes, respecto de las
cuales es causado igual que cualquier otro. ,or tanto, si uno de los
contratantes adquiere la o"ligacin de pagar !ediante la entrega de ttulos
de cr+dito, la causa es ilcita, se puede anular el contrato pedir la
restitucin de los ttulos.
El acto deviene en a"stracto una vez que co!ienza a circular, lo que,
con los ttulos de cr+dito, sucede general!ente con el pri!er endoso. En
este punto no es que el ttulo carezca de causa2 todo lo contrario, la tiene,
pero ella e'iste slo para las partes, no para los terceros que lo adquieren.
&s, el o"ligado al pago no puede negarse a pagar el ttulo oponiendo la
e'cepcin de nulidad por causa ilcita
&lgunos autores contraponen los actos jurdicos a"stractos a los actos
causales, pero esto no es correcto, a que *co!o se vio- estos actos
112
'/ )/3,/
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
a"stractos s tienen causa, slo que cuando co!ienzan a circular se
independizan de +sta.
:>
;=
3n i&portante sector de la doctrina inclu7e en estos actos a#stractos a algunas cauciones, co&o la fianAa 7 la
hipoteca. +je&plo: Oa$ala pide un pr>sta&o al 8anco, 7 >ste le e%ige un fiador (0ruiA). @or esto se cele#ra una fianAa
entre el 8anco 7 0ruiA 7 entre el acreedor 7 el fiador. 'a causa de la o#ligaci!n del fiador, el ser$icio "ue le presta el
fiador al deudor, podra ser la causa, pero esta causa estara fuera de la fianAa, 7a "ue esta relaci!n se da entre el deudor 7
el fiador, pero la fianAa se cele#ra entre el deudor 7 el fiador. @or esto, algunos dicen "ue la fianAa e hipoteca carecen de
causa.
119
CAPITULO SEITO: LA INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS 9 EN
ESPECIAL LA NULIDAD
I. ENUNCIACIN DE LOS GRADOS DE INEFICACIA
La doctrina reconoce al !enos seis grados o tipos de ine$cacia de los
actos jurdicos:
1.- La ine-istencia, en virtud de la cual se entiende que no ha hecho
jurdico alguno
%.- La nulidad, en virtud de la cual se considera que e'iste un hecho
jurdico que al !enos ha creado una apariencia, pero que es i!pugna"le por
no ha"erse generado en la for!a se/alada por la le.
4.- Ciertas modalidades: el plazo e'tintivo o condicin resolutoria, que
e'tinguen derechos.
:.- La resciliacin, que es el acuerdo !utuo entre las partes para
poner t+r!ino a un contrato.
<.- La re"ocacin, en virtud de la cual se pone t+r!ino a un acto
!ediante un acto jurdico unilateral. ,or eje!plo, la renuncia en sociedad
el deshaucio en el arrenda!iento.
=.- La inoponibilidad, en virtud de la cual un acto jurdico es vlido
entre las partes, pero sus efectos no pueden oponerse a terceros.
II. LA NULIDAD
A. CONCEPTO 9 ASPECTOS GENERALES
La nulidad es una sancin que consiste en la frustracin de realizar un
acto porque no se cu!plen los requisitos !ni!os para hacerlo e$caz.
Ka!"i+n se la puede de$nir co!o A1...) la sancin legal esta"lecida para la
o!isin de los requisitos for!alidades que se presri"en para el valor de un
acto seg(n su especie o estado de las partesB.
:1
#i no se cu!plen con los requisitos de validez de e'istencia, si se
o!ite alguno de los requisitos del acto jurdico, la sancin que prev+ la le
es la nulidad del acto.
;1
Vodano$ic, pg. 51:.
El 3digo 3ivil, en sus arts. 1=;1 siguientes, se/ala las nor!as por
las que se rige la nulidad, que, de acuerdo con las disposiciones referidas,
deter!inan que +sta puede ser a"soluta o relativa.
Eo o"stante estar referidas a los actos jurdicos patri!oniales, en
particular a los contratos, estas reglas son de aplicacin general, salvo
algunas de carcter especial que la le ha dado para deter!inados tipos de
actos. ,or eje!plo: ha nor!as especiales en !ateria de nulidad de
!atri!onio. ,ero fuera de estos casos e'cepcionales, se aplican las
disposiciones del 3digo 3ivil.
Ca dos tipos de nulidad: la a"soluta la relativa. La a"soluta es la
sancin legal i!puesta a la o!isin de requisitos e'igidos en consideracin
a la naturaleza o especie del acto, la relativa la i!puesta por la o!isin de
un requisito e'igido en atencin al estado o calidad de las partes.
Esta !ateria est tratada en el Li"ro 56 del 3digo 3ivil, ttulo OO L7e
la nulidad la rescisinL. La rescisin est referida a la nulidad relativa la
nulidad propia!ente tal est referida a la a"soluta. Eo o"stante, el 3digo
confunde en algunos casos estos conceptos, lo que no deja de ser relevante,
porque la peticin de una nulidad deter!inada no le i!pide al juez declarar
una nulidad distinta de la que se le pide.
La nulidad, sea a"soluta o relativa, slo produce sus efectos en virtud
de sentencia judicial ejecutoriada.
B. INEIISTENCIA 9 NULIDAD
(i) P"#!t$#'i$!to ($" P%o1"$'#
La doctrina se divide en dos grupos a la hora de deter!inar cul es el
grado !'i!o de ine$cacia que ad!ite nuestra legislacin cuando no se
han o"servado los requisitos de e'istencia del acto jurdico: unos creen que
+ste es la ine'istencia del !is!o, !ientras los otros creen que es la nulidad
a"soluta. Entre los pri!eros se puede encontrar a 3laro #olar Pos+ 3.
Da"res, entre los segundos a &. &lessandri.
La ine'istencia se conci"e co!o sancin para la o!isin de los
requisitos de e'istencia, es decir, la voluntad o consenti!iento, el o"jeto, la
causa las sole!nidades cuando correspondan. ,uede decirse que el acto
ine'istente es aquel que carece de un ele!ento esencial, de tal !anera que
no corresponde a la de$nicin gen+rica que para +l da la le. &s, no puede
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
ha"er una co!praventa sin precio o una sociedad sin que se ponga algo en
co!(n.
Esta doctrina naci en la +poca posterior a la dictacin del 3digo de
Eapolen, porque +ste consagr el principio de que no poda ha"er nulidad
sin un te'to e'preso que la esta"leciera. &lgunos autores encontra"an que
ha"a ciertos casos graves en que la infraccin del precepto no esta"a
sancionada por la nulidad que, por ende, queda"an sin sancin. Era un
caso de estos, por eje!plo, el !atri!onio de personas de un !is!o se'o.
Esta teora fue ela"orada a principios del siglo O5O por el jurisconsulto
ale!n Xacharie. Ka!"i+n particip en ella @au &u"ert.
7e lo dicho se desprende que algunas diferencias entre la nulidad la
e'istencia son las siguientes:
1.- La nulidad supone que el acto ha nacido, pero viciado, requiere
ser declarada por el tri"unal. La ine'istencia no necesita ser declarada por
el tri"unal, porque +sta es la nada al tri"unal le "asta que se constate que
el acto es ine'istente.
%.- El acto nulo produce plena!ente sus efectos !ientras no se
declare su nulidad por sentencia. En ca!"io, si el acto es ine'istente no
produce efecto alguno.
4.- La ine'istencia no puede sanearse por el transcurso del tie!po,
puesto que es la nada, la nada con el transcurso del tie!po no se puede
transfor!ar en algo. En ca!"io, la nulidad s que puede sanearse por el
transcurso del tie!po, a que el acto e'ista 1esto es aplica"le a la nulidad
relativa).
:.- La ine'istencia no puede ser rati$cada o con$r!ada por la
voluntad de las partes, porque la nada no puede !ediante la con$r!acin
devenir en e'istencia. La nada co!$r!ada contin(a siendo la nada. En
ca!"io, la nulidad puede ser rati$cada por la voluntad de las partes. . si
"ien la nulidad a"soluta no puede ser rati$cada por la voluntad de las
partes, ello se de"e a otras razones que las aplica"les a la ine'istencia: en
efecto, lo que sucede es que la nulidad es una institucin de orden p("lico,
esta"lecida, no en inter+s de las partes, sino en el de la !oral la le.
<.- La nulidad puede hacerse valer co!o accin o e'cepcin2 en
ca!"io, la ine'istencia slo puede hacerse valer co!o e'cepcin, porque
equivale a la nada la nada no puede ser o"jeto de una accin constituir
!ateria de un juicio.
11B
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
=.- Dinal!ente, el acto nulo es suscepti"le de conversin2 !ientras que
el acto ine'istente no.
I.- Las acciones e'cepciones en la nulidad prescri"en, en la
ine'istencia es i!posi"le.
;.- La nulidad relativa es la que puede ser alegada por !enos
personas, la a"soluta por casi todos, la ine'istencia por a"soluta!ente
todos.
G.- &!"as nulidades, una vez declaradas, slo surten efecto en
relacin a las partes en cuo favor se ha declarado. La ine'istencia per!ite
aprovecharse a todos de ella 1art. 1=G>).
(ii) A%4)'$!to # F#*o% & $! Co!t%#
(#) A%4)'$!to # F#*o%
1.- Lico. El acto jurdico para e'istir necesita algunos ele!entos
!ni!os, que son voluntad, o"jeto, causa for!alidades. 3o!o se trata de
requisitos de e'istencia, su ausencia deviene en que el intento de las partes
de dar naci!iento a un acto jurdico se frustra, por lo que +ste no llega a
e'istir. &s, un acuerdo entre partes que no recae en o"jeto alguno, !s que
producir la nulidad de un acto, es insu$ciente para hacerlo nacer.
%.- Histrico. En el 7erecho @o!ano el grado !s alto de ine$cacia era
precisa!ente la ine'istencia, de !anera que co!o nuestra legislacin
arranca de aqu+l, +sta sigue iguales principios.
Este argu!ento es, sin e!"argo, ine'acto. En @o!a e'istieron cerca
de 4> t+r!inos de ine$cacia que se utiliza"an para $nes anlogos, por lo
que no se puede ha"lar de que e'isti una doctrina de la ine'istencia en
aquel entonces. ,or eso, lo que en verdad se traspas a nuestra legislacin
fue esta equivocidad, !s que una doctrina de ine'istencia. Jas a(n, la
discusin entre la nulidad la ine'istencia es posterior al 3digo 3ivil, por lo
que !al se le puede pedir a +ste una doctrina clara ela"orada al respecto.
4.- El te-to de la ley. 3iertos artculos dan pie para sostener que el
3digo 3ivil diferencia clara!ente la ine'istencia de la nulidad. Los
principales son los siguientes:
a) 'rtculo 4777: declara esta nor!a que A#on de la esencia de un
contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o
11C
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
degenera en otro diferente 1...)B. 8 sea, si falta alg(n ele!ento esencial, la
le no dice que el acto sea nulo, sino que no produce efecto alguno o
degenera en otro.
Este argu!ento es de suo d+"il, a que para no producir efecto
alguno, un acto de"e, previa!ente, e'istir, de donde se conclue que el
artculo acepta que la falta de ele!entos esenciales no o"sta a la e'istencia
del acto, sino que lo priva de efectos, esto, a su vez, se !aterializa
!ediante la declaracin de nulidad del !is!o. La segunda consecuencia de
ausencia de ele!entos esenciales, esto es, el que el acto degenere en otro,
re?eja una idea se!ejante, pues el 3digo 3ivil no lo declara ine'istente,
sino que le atri"ue efectos, aunque distintos de los produca el contrato
degenerado.
") 'rtculo 48C4 inc. 4A: AEs nulo todo acto o contrato a que falta
alguno de los requisitos que la le prescri"e para el valor del !is!o acto o
contrato 1...)B. donde la nulidad se re$ere a los requisitos de valor del acto.
El 3digo 3ivil esta"lece la nulidad co!o sancin cuando faltan requisitos
que sirven al AvalorB del acto, no a su e'istencia.
,ero este artculo, lo !is!o que el 1=;%, no distingue entre
requisitos de e'istencia de validez, distincin que por lo de!s es
doctrinaria, esta"lece co!o sancin gen+rica la nulidad, lo que su!ado al
hecho que la ine'istencia no se encuentra regulada en el 3digo 3ivil,
o"liga a desechar esta argu!entacin.
c) 'rtculo 4@54, seg(n el cual ALa falta de instru!ento p("lico no
puede suplirse por otra prue"a en los actos contratos en que la le
requiere esa sole!nidad2 se !irarn co!o no ejecutados o cele"rados
1...)B. 7e aqu se conclue que si se no se otorga el instru!ento p("lico que
la le e'ige por va de sole!nidad, la le no declara que el acto sea nulo,
sino que se/ala que ha de !irarse co!o Ano ejecutado o cele"radoB, esto
es, ine'istente.
#in e!"argo, ha que considerar que en su conte'to es una regla
pro"atoria para actos que requieren sole!nidades. Juchas veces puede el
acto que carece de sole!nidades ha"erse hecho por escritura privada
ha"er producido efectos. Este artculo de"e ser !irado en relacin con el
art. 1=;%, que dice que la A1...) o!isin de alg(n requisito o for!alidad que
las lees prescri"en para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos 1...)B, produce nulidad a"soluta.
d) 'rt. B5==, confor!e con el cual LEo ha sociedad, si cada uno de
los socios no pone alguna cosa en co!(n 1...)L. El 3digo 3ivil se/ala
e'presa!ente en este caso una hiptesis de ine'istencia.
11:
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
,ero lo que dice aqu el 3digo 3ivil no de"e to!arse a la letra,
pues !s adelante, en el art. %><;, declara que s e'iste frente a terceros
de "uena fe, pues +stos conservan sus acciones. #i "ien este artculo se
re$ere a la sociedad nula, el principio que esta"lece es que los terceros no
pueden verse perjudicados, ni aun con una sociedad ine'istente que haa
producido efectos de hecho o apariencias. ,or esos, s e'iste frente a los
terceros. &s, es posi"le que terceros de "uena fe haan contratado con lo
que crean era una sociedad, aunque no haa e'istido ni aporte ni se haa
pactado reparticin de "ene$cios.
e) Ciertas disposiciones de los contratos )ue se tienen como no
escritas, especial!ente en !ateria sucesoria en condiciones.
Estas nor!as se re$eren, en todo caso, a las clusulas respectivas,
no al acto en su totalidad.
(1) A%4)'$!to # 5#*o% ($ "# N)"i(#(
1.- El derecho no es una ciencia claramente estructurada, to!a
conceptos prestados de otras disciplinas, co!o la $losofa, para hacerlos
suos, sin que necesaria!ente !antengan el !is!o signi$cado.
%.- Cuando hay una apariencia de acto, +ste de"e i!pugnarse por
nulidad, de lo cual resulta que el l!ite entre la ine'istencia la nulidad est
dado por la generacin de una apariencia no en los conceptos. Lo (nico
que logra la ine'istencia es invertir la carga de la prue"a en juicio. ,ero, de
todas for!as, ha que deshacer lo hecho. &s, si un infante realiza un acto,
+ste de"era ser ine'istente, pero es nulo porque puede ha"er una
apariencia. Lo !is!o que si se cele"ra una co!praventa de un "ien raz por
escritura privada, se paga el precio, se ha ce la entrega, etc.
La !is!a idea se recoge respecto de la si!ulacin, en que el acto
si!ulado, que no e'iste, de"e destruirse !ediante una accin de nulidad.
4.- Los jueces deben declarar los derechos que e'isten, es decir, nadie
se hace justicia por s !is!o, a lo que tiende la ine'istencia.
:.- El art. 48CB inc. BA es un fuerte argu!ento de te'to, pues se/ala
que ACa asi!is!o nulidad absoluta en los actos contratos de personas
a"soluta!ente incapacesB. La le entiende que +stos no pueden declarar
su voluntad, por lo que +sta estara ausente en todo acto en que participe
un incapaz a"soluto, de !anera que este acto sera ine'istente. #in
e!"argo, la le lo declara nulo.
12=
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
3laro #olar responde que en este caso es cierto que no ha voluntad,
pero co!o estos a"soluta!ente incapaces en algunas situaciones pudiera
aparecer que aparente!ente consiente, la le pre$ri sancionar sus actos
con la nulidad a"soluta.
<.- La ley slo reula la nulidad. En efecto, los arts. 1=;1 1=;%
1opinin de &. &lessandri) no hacen ninguna distincin declaran co!o
nulos los actos en que se han o!itido tanto los requisitos de e'istencia
co!o los requisitos de validez. &lessandri sostiene que los arts. 1=;1 1=;%
co!prenden tanto a los requisitos de e'istencia co!o a los de validez. ,or
otro lado, el 3digo 3ivil no ha regulado los efectos de la ine'istencia, de
!anera que, aun cuando en doctrina se pudiera aceptar la teora de la
ine'istencia, lo cierto es que dichos actos son nulos de nulidad a"soluta.
3laro #olar dice que es cierto que el 3digo 3ivil slo regla!enta la
nulidad, pero esto no signi$ca que los actos ine'istentes queden
co!prendidos entre los actos nulos, pues los actos ine'istentes no producen
o"ligaciones no puede, por lo !is!o, tratarse de la e'tincin de las
o"ligaciones con respecto a tales actos que no las producen.
@ecapitulando, se puede decir que el l!ite entre la ine'istencia la
nulidad est dado !s por va procesal que por va civil o sustantiva, pues lo
deter!inante son las apariencias que sea necesario destruir.
(iii) L# J)%i+%)($!ci#
La jurisprudencia chilena se ha inclinado por la teora de &lessandri,
en caso de o!isin de un requisito de e'istencia, ha sancionado el acto con
la nulidad a"soluta. &s por eje!plo, la 3orte de 6alparaso se/al el 1I de
septie!"re de 1G== lo siguiente:
:%
LLa teora de la ine'istencia de los actos
jurdicos es acepta"le en doctrina, porque, en efecto, slo puede ha"larse
de una apariencia de acto, carente de e$cacia de efecto cuando no se dan
los requisitos de e'istencia que la le se/ala para que +ste nazca a la vida
jurdica. &s sucede cuando no concurren la voluntad, el consenti!iento en
los actos "ilaterales, el o"jeto, la causa las sole!nidades. ,ero la tesis de
la ine'istencia del acto jurdico es ajena a nuestro siste!a legislativo , en
particular, al 3digo 3ivil chileno, que no la esta"lece co!o causal de
ine$cacia, se/alando en ca!"io otra sancin. . +sta es precisa!ente la
nulidad, para los casos de o!isin de requisitos que la le prescri"e para la
validez de ciertos actos contratos.
;2
.e$ista de 0erecho 7 2urisprudencia: 1. <9, secc. 2, pg. <B.
121
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
,or consiguiente, carece de funda!ento la peticin en orden a
declarar la ine'istencia del acto jurdico cuestionado.L
E'isten casos aislados en que se ha aceptado la ine'istencia. 7e esta
!anera fall la 3orte de #antiago el < de dicie!"re de 1G%G, se/alando lo
siguiente:
:4
L3areciendo de causa la o"ligacin, +sta no puede cali$carse de
a"soluta!ente nula, pues tal sancin corresponde a la causa lcita, pero no
a la falta de causa2 dicha o"ligacin es ine'istente, constitue la nada
jurdica.L
C. FORMAS COMO LA LE9 ESTABLECE LA NULIDAD
La le la esta"lece e'presa!ente, co!o en los artculos 1>, 1>>=,
1>>I. 1:I;, ta!"i+n en for!a tcita o virtual. En este (lti!o caso, la
nulidad de"e inferirse en atencin a las pautas generales que esta"lece el
art. 1=;%.
Eo o"stante, la nulidad es sie!pre de derecho estricto de"e estar
sie!pre esta"lecida en la le, en razn de que el principio es que todo acto
es vlido hasta que no sea declarado nulo.
Las nor!as de nulidad son de orden p("lico las acciones
correspondientes son irrenuncia"les. &l respecto, el art. 11 es !u enftico,
pues prescri"e que A3uando la le declara nulo alg(n acto, con el $n
e'preso o tcito de precaver un fraude, o de proveere a alg(n o"jeto de
conveniencia p("lica o privada, no se dejar de aplicar la le, aunque se
prue"e que el acto que ella anula no ha sido fraudulento o contrario al $n de
la leB.
D. NULIDAD ABSOLUTA 9 NULIDAD RELATIVA
(i) G$!$%#"i(#($
3o!o se se/al anterior!ente, la nulidad puede ser a"soluta o
relativa. La diferencia "sica que e'iste entre a!"as est dada por que la
pri!era persigue un inter+s general, al tie!po que la segunda constitue un
!edio de proteccin que favorece a ciertas personas.
7e aqu derivan las grandes diferencias que distinguen a la una de la
otra:
;9
-aceta de los 1ri#unales: 1:91, seg. se&estre, (.;2, pg. 222.
122
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
1.- Las causales.
%.- La titularidad de la accin.
4.- El saneamiento. El nulo relativa!ente puede sanearse, el
a"soluta!ente no.
:.- La prescripcin. En el caso de la a"soluta se ha"la de sanea!iento
11> a/os).
#in e!"argo, ha dos aspectos en que no se diferencian en nada:
pri!ero, en sus efectos, , segundo, en que las dos de"en ser declaradas
para producir dichos efectos.
La nulidad relativa es la sancin supletoria, porque el art. 1=;% inc.
$nal esta"lece que A3ualquiera otra especie de vicio produce nulidad
relativa, da derecho a la rescicin del acto o contratoB.
(ii) C#)#"$
(#) N)"i(#( A1o")t#
La nor!a "sica al respecto es el art. 1=;% incs. 1M %M: ALa nulidad
producida por un o"jeto o causa ilcita, la nulidad producida por la o!isin
de alg(n requisito o for!alidad que las lees prescri"en para el valor de
ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos, no a la
calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan , son
nulidades a"solutas.
Ca asi!is!o nulidad a"soluta en los actos contratos de personas
a"soluta!ente incapacesB.
Este artculo esta"lece las causales de nulidad a"soluta en for!a
ta'ativa, pues, co!o se vio, todo otro vicio produce nulidad relativa. Estas
causales son cuatro, de las cuales las tres pri!eras se encuentran se/aladas
e'plcita!ente en la nor!a, !ientras que la (lti!a ha sido agregada por la
doctrina:
1.- %bjeto y causa ilcita, que son ele!entos de validez.
%.- +ncapacidad absoluta.
4.- Solemnidades.
:.- 3oluntad, por ser ele!ento constitutivo del acto.
& estas causales de"e agregarse la falta de cualquiera de los
ele!entos esenciales que le dan e'istencia al acto.
129
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
(1) N)"i(#( R$"#ti*#
Las causales son:
1.- 3icios del consentimiento.
%.- %misin de formalidades habilitantes. 7e"e tenerse presente que
no slo las actuaciones de los incapaces relativos e'igen for!alidades
ha"ilitantes para ser vlidas, sino ta!"i+n las de los representantes, co!o
el tutor o el !arido 1por eje!plo, arts. 1I4: 1I<:).
#o"re el particular, el art. 1=;= dispone que ALos actos contratos de
los incapaces en que no se ha faltado a las for!alidades requisitos
necesarios, no podrn declararse nulos ni rescindirse, sino por las causas en
que gozaran de este "ene$cio las personas que ad!inistran li"re!ente sus
"ienesB.
Este artculo a"oli la institucin de la restitutio in interum,
esta"lecida en el antiguo derecho a favor de los incapaces, !ediante la
cual +stos podan pedir, cuando se sintieran perjudicados en sus intereses,
que el acto cele"rado se tuviera co!o ine'istente, aun cuando en +l se
hu"ieran cu!plido todos los requisitos legales. &de!s, se peda que las
cosas se restitueran al estado anterior a la cele"racin del acto o contrato
cuando el incapaz se ha"a perjudicado al contratar. 7on &ndr+s -ello hizo
presente en el Jensaje que la institucin de la restitutio in interum era un
se!illero de di$cultades que perjudica"a a los !is!os que se vean por
ella a!parados, a que, por eje!plo, pocos se atrevan a contratar con los
!enores por te!or a que se ejerciera la restitucin.
4.- La lesin 1arts. 1;;; 1;;G), que da origen a la rescisin. Eo
o"stante, la accin de lesin no da accin reivindicatoria contra el tercero
poseedor, a diferencia de la de nulidad, que s lo hace. La lesin se asi!ila
!s a una especie de revocacin.
:.- 'ctos realizados en contra"encin a una norma de orden p$blico
de proteccin. Esto no es tan claro, sin e!"argo, en el 7erecho del Kra"ajo,
porque se dice que +ste est regido por un orden p("lico general, de
!anera que la infraccin de sus nor!as dara origen a un o"jeto ilcito , por
lo tanto, a nulidad a"soluta. & ello se su!a que los derechos esta"lecidos en
las lees la"orales son irrenuncia"les los actos de carcter la"oral no
pueden ser o"jeto de con$r!acin.
12;
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
(iii) P$%o!# 7)$ P)$($! H#c$% V#"$% "# Acci0! ($
N)"i(#( o Tit)"#%i(#( ($ "# Acci0!
(#) N)"i(#( A1o")t#
7e acuerdo con el art. 1=;4, ALa nulidad a"soluta puede de"e ser
declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de
!ani$esto en el acto o contrato2 puede alegarse por todo el que tenga
inter+s en ello, e'cepto el que ha ejecutado el acto o cele"rado el contrato,
sa"iendo o de"iendo sa"er el vicio que lo invalida"a2 puede asi!is!o
pedirse su declaracin por el !inisterio p("lico en el inter+s de la !oral o
de la le2 no puede sanearse por la rati$cacin de las partes, ni por un
lapso de tie!po que no pase de diez a/osB.
7el artculo se o"tiene que la nulidad puede ser provocada de o$cio
por el juez, o a peticin del !inisterio p("lico o de todo el que tenga inter+s
en ella.
(6) D$ O<cio +o% $" J)$2
3on arreglo al tenor literal del art. 1=;4, el juez no slo puede, sino
que de"e declarar la nulidad a"soluta. En la prctica, los jueces han
interpretado restrictiva!ente esta nor!a, entienden que la declaracin de
o$cio de la nulidad es procedente con tal que se cu!plan ciertos requisitos:
1.- El acto o contrato que se pretende anular de"e ser el antecedente
principal que !otiva el actuar del rgano jurisdiccional. En otras pala"ras,
para anular de o$cio un acto o contrato, +ste no puede tener en el proceso
un valor !era!ente incidental.
%.- 3on el $n de cautelar del de"ido proceso, las personas que sern
afectadas con la declaracin de nulidad, es decir, las partes del acto o
contrato, han de ha"er sido partes en el proceso que per!ite la declaracin
de o$cio. ,or eje!plo, no podra anularse un contrato que es antecedente
de la adquisicin de un "ien, en un juicio iniciado en virtud de una
transferencia posterior.
4.- El vicio de nulidad de"e aparecer de !ani$esto en el acto o
contrato, cu!ple esta condicin cuando de los solos antecedentes que
!aneja el juez puede inferirse la nulidad. La le "usca evitar que +ste
indague especial!ente en el acto o contrato con el $n de anularlo.
::
#e ha
;;
'a jurisprudencia ha declarado "ue con respecto a la e%presi!n F&anifiestoF, se aplica el concepto "ue
da el 0iccionario de la 'engua, de donde se desprende "ue para "ue la nulidad "uede esta#lecida, de#e ser
125
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
entendido que al referirse al acto o contrato, la le lo ha hecho al
instru!ento en que consta dicho acto o contrato.
:.- #i la nulidad se ha saneado por el transcurso del tie!po, no puede
ser declarada de o$cio 1co!o ta!poco a peticin de parte).
<.- El juez, natural!ente, de"e fundar su declaracin slo en las
causales de nulidad a"soluta esta"lecidas en la le.
(8) E" Mi!it$%io P>1"ico
En 3hile slo e'isten $scales en los tri"unales superiores de justicia.
En estas instancias pueden pedir la nulidad, pero slo en el inter+s de la
!oral 1"uenas costu!"res ta!"i+n) o la le 1art. 1=;4), lo que descarta las
sole!nidades.
(B) C)#"7)i$%# 7)$ t$!4# I!t$%H $! E""o
#. A"c#!c$ ($" Co!c$+to FI!t$%HG
Este concepto de inter+s tiene los siguientes alcances:
1.- &ebe ser personal, por lo que queda e'cluida la posi"ilidad de que
un particular pida la nulidad de un acto a no!"re de otro o de la sociedad,
pues para estos efectos puede hacerlo el !inisterio p("lico o declararla de
o$cio el juez. &s se descarta el riesgo de chantaje !ediante a!enazas de
accin de nulidad. Hn caso tpico de personas que tienen inter+s lo
confor!an los acreedores.
%.- &ebe ser letimo. 3on esto se re$ere a que el inter+s de"e estar
acorde con el tipo de acto que se quiere anular. &s, en los actos
patri!oniales, el inter+s de"e ser econ!ico2 en otras pala"ras, la
declaracin de nulidad de"e reportar alg(n inter+s econ!ico a quien
enta"la la accin. En los actos de fa!ilia, en ca!"io, el inter+s puede ser
!oral.
:<
suficiente el solo acto de leer el instru&ento en "ue el acto o contrato se contiene, sin relacionarlo con ninguna otra
prue#a o antecedente del proceso ()orte ,upre&a, B de a#ril de 1:2;, .e$ista de 0erecho 7 2urisprudencia: to&o
22, secc. pri&era, pg. :9B).
;5
/l disponer el art. 1<C9 "ue la nulidad a#soluta puede alegarse por todo el "ue tenga inter>s en ello,
e%ige "ue concurran los siguientes re"uisitos: a) "ue el inter>s e%ista al tie&po de producirse la nulidad, o sea, al
producirse la infracci!n "ue lle$a consigo esa sanci!n? #) "ue ese inter>s, "ue nace de la lesi!n o perjuicio
producido por la infracci!n, tenga en >ste su causa jurdica 7 necesaria. 0e esta &anera se e%pres! la )orte
12<
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
La pala"ra inter*s se encuentra to!ada en un sentido restringido,
porque no ca"e en esta !ateria un inter+s !oral, co!o es el que !otiva la
intervencin del !inisterio p("lico. En los proectos del 3digo 3ivil, se
deca que la nulidad a"soluta poda alegarse Lpor todo el que tenga un
inter+s pecuniario en elloL, pero la 3o!isin @evisora pre$ri la redaccin
que da"a 7elvincourt a esta e'igencia, sin ha"er entendido darle a la
disposicin un sentido !s a!plio del que tena antes. Lo (nico que el
ca!"io puede signi$car es que no se requiere que el inter+s pueda estar
representado por una cantidad deter!inada.
:=

1. E.c$+ci0! # $t# R$4"# G$!$%#"
La e'cepcin a esta regla la contiene el !is!o art. 1=;4: la le priva
de la accin a la persona que, aunque pro"ada!ente pueda tener un inter+s
en la accin, ha sa"ido o ha de"ido 1presuncin) sa"er el vicio que
invalida"a el acto. ,or eje!plo, una persona que ha contratado con un
de!ente a sa"iendas no puede pedir la nulidad a"soluta del contrato.
La presuncin de que una persona de"a sa"er el vicio que invalida"a
el acto no se entiende construida en virtud de la presuncin general de
conoci!iento de la le esta"lecida en el art. ;. Lo que se e'ige es un
conoci!iento circunstanciado de dicho vicio. &s, una persona no puede
e'cusarse diciendo que no sa"a que no se podan vender un "ien
e!"argado, pero s !encionando que desconoca la calidad de e!"argado
del "ien.
:I
#e han planteado dudas acerca de si esta li!itacin alcanza al
representado a los herederos o cesionarios del causante o cedente que
sa"a o de"a sa"er el vicio:
1.- !epresentado. La jurisprudencia no ha dado una respuesta
unifor!e. En 1G4; 1@ev., t.4=, secc. pri!era, p.1>:) la 3orte #upre!a
responde negativa!ente, porque de acuerdo con el art. 1::; lo hecho por el
representante se esti!a hecho por el representado. ,ero en 1G:1 1@evista, t.
4G, secc. pri!era, p.1:;) la 3orte #upre!a dice lo contrario: el representado
puede pedir la nulidad a"soluta del acto cele"rado con dolo por su
,upre&a el 21 de agosto de 1:;= (.e$ista de 0erecho 7 2urisprudencia: t. 9:, secc. pri&era, pg. 9B).
;<
'. )laro ,olar, F+%plicaciones de 0erecho )i$il 7 co&parado, to&o L**, pg. <=<.
;B
@ara incurrir en la sanci!n de no poder alegar la nulidad a#soluta no #asta el conoci&iento presunto de la
le7 a "ue se prefiere el art. C del ))? es necesario el conoci&iento Freal 7 efecti$oF del $icio "ue in$alida#a el acto
()orte ,upre&a, 2< de a#ril de 1:9;. .e$ista de 0erecho 7 2urisprudencia: t. 91, secc. pri&era, pg. 99B). 'a
&is&a idea del legislador aparece en el art. 1;<C "ue al decir "ue Fno podr repetirse lo "ue se ha7a dado o pagado
para un o#jeto o causa ilcita Fa sa#iendasF, con esta lti&a e%presi!n se refiere al conoci&iento real 7 efecti$o de
la ilicitud de la causa u o#jeto? no #asta el conoci&iento presunto "ue se supone de la le7 "ue puede dar origen a
esa ilicitud ()orte ,upre&a, 5 de no$. de 1:;=. .e$ista: t. 9B, secc. pri&era, pg. ;1B).
12B
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
representante, porque el dolo es un acto personalsi!o porque el
representante slo est autorizado para ejecutar actos lcitos.
El art. 1=;4 se re$ere al que ha intervenido directa!ente en el
contrato, pero no al que ha sido representado legal o convencional!ente,
!al podra aplicarse la sancin a quien no ha participado en la realizacin
del acto. En el fondo, este pro"le!a tiene nti!a relacin con las teoras de
la representacin.
7e acuerdo con la teora de la $ccin, de"e concluirse que el
representado no podra alegar la nulidad a"soluta, pues se considera que es
su voluntad la que concurre al acto o contrato. #i se acepta la teora de la
!odalidad, en ca!"io, es claro que quien concurre a la cele"racin del acto
o contrato es el representante es la !odalidad la que per!ite que los
efectos del acto se radiquen en el representado, por lo que podra +ste
alegar la nulidad a"soluta en consideracin de que no sa"a el vicio, porque
la alegacin no es el efecto del acto, sino que est esta"lecida por la le.
%.- Herederos. En este (lti!o tie!po la jurisprudencia ha sido
unifor!e en cuanto a declarar inha"ilitados para alegar la nulidad a"soluta
a los herederos del que ejecut el acto o contrato sa"iendo o de"iendo
sa"er el vicio que lo invalida"a.
Las razones son las siguientes:
a) El art. 1>GI nos dice que los herederos representan a la persona
del testador para sucederle en todos sus derechos o"ligaciones. Keniendo
esto en consideracin se puede concluir que los herederos no han podido
adquirir por la sucesin por causa de !uerte un derecho que su causante no
tena que !al poda trans!itirles 13orte de 6alparaso, septie!"re de
1G:%. 9aceta, a/o 1G:%, seg. se!estre, pg.1G;). Eo slo el causante no
tena derecho de alegar la nulidad a"soluta, sino que la le se lo i!peda
e'presa!ente.
") En este caso, tratndose del dolo i!puta"le al incapaz,
confor!e al art.1=;< no se per!ite a +l ni a sus herederos alegar la nulidad.
3on !aor razn de"er aplicarse aquella prohi"icin para alegar la nulidad
a"soluta a los herederos cesionarios de las personas capaces.
,ero esta opinin no es !aoritaria. &s, 9onzalo -arriga sostiene que
la le, al i!pedir alegar la nulidad al que cele"r el acto o contrato sa"iendo
o de"iendo sa"er el vicio que lo invalida"a, esta"lece una verdadera
incapacidad o inha"ilidad co!o tal, siendo una regla de e'cepcin, de"e
interpretarse restrictiva!ente, circuncri"i+ndose al (nico caso al que la le
literal!ente se re$ere , por lo tanto, si dentro de los t+r!inos literales de la
le no ca"e co!prender a los herederos, legal!ente no puede e'tenderse a
12C
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
ellos tal inha"ilidad o incapacidad. Ka!"i+n puede argu!entarse que en el
art.1=;4 ha una sancin por dolo, +ste es personalsi!o, o sea, nace
!uere con su autor la sancin de"e recaer e'clusiva!ente en quien act(a
de esa for!a.
Eo o"stante lo anterior, si el heredero invoca su propio inter+s, podr
pedir la accin de nulidad a"soluta.
(1) N)"i(#( R$"#ti*#
El art. 1=;: esta"lece que ALa nulidad no puede ser declarada por el
juez sino a pedi!ento de parte2 ni puede pedirse su declaracin por el
!inisterio p("lico en el solo inter+s de la le, ni puede alegarse sino por
aquellos en cuo "ene$cio la han esta"lecido las lees o por sus herederos o
cesionarios 1...)B.
En otras pala"ras, declara que slo pueden pedir la nulidad aquellos
en cuo "ene$cio ha sido esta"lecida, !s sus herederos cesionarios.
Estas personas son:
1.- Los incapaces y la mujer casada en sociedad conyual, cuando se
ha o!itido alguna for!alidad ha"ilitante.
El art. 1=;< esta"lece una e'cepcin que opera cuando el incapaz ha
actuado con dolo para inducir al acto o contrato, que consiste en que, en
dicho evento, ni el incapaz ni sus herederos o cesionarios pueden alegar la
nulidad. #in e!"argo, el artculo previene que A1...) la asercin de !aor
edad, o de no e'istir la interdiccin u otra causa de incapacidad, no
inha"ilitar al incapaz para o"tener el pronuncia!iento de nulidadB.
%.- Los representantes leales de los incapaces relati"os, cuando +stos
han actuado sin su autorizacin o intervencin.
4.- Los )ue han celebrado un acto o contrato estando "iciada su
"oluntad.
:.- Los herederos y cesionarios. 3a"e se/alar que estos (lti!os tienen
todas las acciones del cedente !enos las personales 1art 1G>=).
Eo sie!pre quien puede alegar la nulidad relativa ha de"ido tener una
intervencin en el acto o contrato respectivo, sino que puede ser una
persona que no intervino en la cele"racin del acto o contrato, pero que
tiene derecho a invocar la nulidad por ha"erla esta"lecido la le en su
"ene$cio. &s por eje!plo, la incapacidad de la !ujer casada que ha o"rado
sin la autorizacin del !arido o del juez en su"sidio, ha"iendo de"ido
12:
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
o"tenerla, se entiende esta"lecida en "ene$cio de la !is!a !ujer el
!arido 1art. 1=;: inc. %M), de !odo que el !arido o la !ujer o
indiferente!ente a!"os juntos, pueden en este caso solicitar la declaracin
de nulidad relativa.
(i*) S#!$#'i$!to ($" Acto A!)"#1"$
(#) Co!c$+to
Kodo acto que adolece de un vicio de nulidad es, antes que +sta sea
declarada, slo anula"le, produce en el intertanto todos sus efectos, co!o
si fuera vlido. Esta situacin provisoria, vigente !ientras el acto no es
anulado, puede tornarse de$nitiva cuando se cu!plen ciertas condiciones:
si el vicio de que adolece el acto produce nulidad a"soluta, cuando prescri"e
la accin para hacerla valer2 si produce nulidad relativa, cuando, al igual
que en el caso anterior, prescri"e la accin de nulidad, , ade!s, cuando la
parte que puede alegarla con$r!a el acto.
&s lo esta"lece el art. 1=;4 parte $nal, cuando dice que el acto
anula"le a"soluta!ente A1...) no puede sanearse por la rati$cacin de las
partes, ni por un lapso de tie!po que pase de diez a/osB.
3o!o se puede apreciar, el acto anula"le a"soluta!ente slo puede
sanearse por prescripcin, !ientras que el anula"le relativa!ente puede,
ade!s, sanearse por la con$r!acin del !is!o por la parte que tiene
derecho a pedir que se declare su nulidad. Esta diferencia se e'plica por que
la nulidad relativa est esta"lecida a favor de ciertas personas en razn de
su calidad o estado, lo que, en concordancia con el art. 1%, le otorga a la
rescisin el carcter de renuncia"le vlida!ente. En ca!"io, las causales de
nulidad a"soluta estn esta"lecidas en el inter+s general, por lo que la
accin para hacerlas valer no est a disposicin de las partes. ,rue"a de ello
es e'tendida titularidad de la accin que consagra la le.
,or consiguiente, el sanea!iento del acto anula"le puede darse por
dos vas: la prescripcin, que es h"il para sanear actos que adolecen de
vicios que originan tanto nulidad a"soluta cuanto relativa, la con$r!acin,
que slo sirve para sanear actos que adolecen de vicios de rescisin.
19=
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
(1) E" S#!$#'i$!to $! P#%tic)"#%
(6) E" S#!$#'i$!to +o% P%$c%i+ci0!
#. N)"i(#( A1o")t#
La accin de nulidad a"soluta se e'tingue por el transcurso del plazo
de prescripcin e'traordinaria, que es de 1> a/os 1art. 1=;4). La le no
especi$ca desde cundo ha de contarse el plazo.
1. N)"i(#( R$"#ti*#
Las reglas de prescripcin de la accin de nulidad son distintas
dependiendo de qui+n es el titular de ella. &s, es preciso hacer un
trata!iento diferente para la persona en cuo "ene$cio ha sido esta"lecida,
los herederos, los cesionarios:
1.- <ersona en cuyo bene#cio ha sido establecida y cesionarios. La
accin de nulidad relativa dura cuatro a/os, contados, por regla general,
desde la fecha de cele"racin del acto o contrato. E'cepcional!ente, si el
vicio proviene de la fuerza o la incapacidad legal, aqu+l se cuenta no a
desde la fecha del acto o contrato, sino desde aquella en que cesa la fuerza
o la incapacidad legal, respectiva!ente 1art. 1=G1).
%.- Herederos. La accin de nulidad dura cuatro a/os, si el plazo no
co!enz a correr en vida del causante, o lo que reste de +l, en caso
contrario, contados los pri!eros el segundo desde la fecha del
falleci!iento 1art. 1=G% inc. 1M).
E'cepcional!ente, los herederos !enores de edad estn favorecidos
con la suspensin de dicho plazo 1entero o su residuo), hasta que lleguen a
la !aora de edad 1art. 1=G% inc. %M). #i e!"argo, tal suspensin no puede
durar !s de diez a/os, contados desde la cele"racin del acto o contrato.
:;
;C
'a doctrina discute si la aplicaci!n de esta e%cepci!n alcanAa s!lo a los &enores de edad o se e%tiende
ta&#i>n a los &a7ores de edad. Ka7 argu&entos para darle un alcance general: en general, transcurridos 1= aHos se
consolidan todas las situaciones en el )!digo )i$il, lapso "ue constitu7e el plaAo &s largo de prescripci!n "ue
conoce el )!digo. 1anto as, "ue el transcurso de ese espacio de tie&po sanea a los actos "ue adolecen de un $icio
de nulidad a#soluta, "ue supone una infracci!n de &a7or gra$edad.
191
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
(8) S#!$#'i$!to +o% Co!<%'#ci0!
#. Co!c$+to & c#%#ct$%-tic#
3o!o se se/al anterior!ente, la con$r!acin del acto anula"le slo
procede en aquellos actos que adolecen de un vicio de nulidad relativa. La
con$r!acin no es sino la renuncia a la accin de nulidad relativa. Es un
acto jurdico unilateral !ediante el cual el acto jurdico viciado de nulidad
relativa es saneado por la parte que tiene derecho a de!andarla,
renunciando a la accin. E'hi"e las siguientes caractersticas:
:G
1.- Es un acto jurdico unilateral, porque para que nazca es su$ciente
la !anifestacin de voluntad de su autor, incluso cuando se con$r!a un
acto jurdico "ilateral o plurilateral.
%.- Es un acto jurdico accesorio, en particular uno dependiente,
porque no puede su"sistir sin el acto o contrato que se con$r!a.
4.- Es irre"ocable, porque una vez con$r!ado el acto es plena!ente
vlido, por lo que slo puede ser dejado sin efecto por voluntad de las
partes o por causas legales.
:.- %pera con efecto retroacti"o, de !anera que, en virtud de una
$ccin legal, una vez con$r!ado el acto se entiende que +ste nunca ha
adolecido de un vicio de nulidad relativa.
1. T$%'i!o"o4-#
El t+r!ino con#rmacin no es utilizado por el 3digo 3ivil, el que, en
su lugar, ha"la de rati#cacin. En doctrina, sin e!"argo, esta (lti!a
e'presin se utiliza !s "ien para designar otra situacin: la apro"acin
asuncin por su cuenta que hace una persona de los actos cele"rados a su
no!"re por otra que no tena poder para ello. 7e este !odo, a este alcance
doctrinario de la pala"ra rati$cacin, de"e su!arse este otro en que es
to!ado por la le: el de con$r!acin del acto nulo.
c. R$7)iito
,ara que la con$r!acin sea vlida es preciso que concurran los
siguientes requisitos:
;:
Vial, pg. 1C2.
192
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
1.- El acto de"e adolecer de un vicio de nulidad relativa.
%.- La con$r!acin de"e provenir de la parte en cuo "ene$cio la le
ha esta"lecido la nulidad relativa.
4.- La parte que rati$ca de"e tener capacidad para hacerlo 1art. 1=GI).
#i el que pretende rati$car el acto es incapaz, de"er hacerlo con las
for!alidades ha"ilitantes respectivas.
:.- La rati$cacin es posi"le !ientras no se haa declarado la nulidad
por sentencia $r!e. 7eclarada la nulidad, por un lado se supone que el acto
no e'isti, , por otro, se hace irrenuncia"le una accin que a no fue
renunciada, sino todo lo contrario, ejercida.
<.- La rati$cacin tiene que efectuarse con conoci!iento del vicio que
afecta al acto teniendo conciencia su autor del derecho que le asiste a
pedir la nulidad relativa.
=.- La con$r!acin no de"e adolecer del !is!o vicio que tena el acto
que se rati$ca.
(. Fo%'# $! 7)$ P)$($ E5$ct)#%$ "# Co!<%'#ci0!
La con$r!acin puede ser e'presa o tcita 1art. 1=G4):
1.- Es e-presa, cuando se !ani$esta en t+r!ino e'plcitos claros,
general!ente ver"ales. #eg(n el art. 1=G:, para que sea vlida de"e
efectuarse con las sole!nidades a que por le est sujeto el acto o contrato
que se rati$ca.
%.- Es t(cita, cuando se !ani$esta por cualquier acto propio que
suponga la renuncia a la accin de nulidad. El art. 1=G<, que se re$ere a la
con$r!acin tcita, si "ien pareciera de$nirla, en realidad slo se pone en
un caso de con$r!acin de este tipo: la ejecucin de la o"ligacin
contratada. 7ice el artculo: ALa rati$cacin tcita es la ejecucin voluntaria
de la o"ligacin contratadaB.
<>
Este tipo de renuncia a la accin de nulidad
no est sujeta a ninguna sole!nidad puede efectuarse en cualquier
!o!ento.
5=
Vial seHala "ue la &a7ora de la doctrina se inclina por sostener "ue la nica posi#ilidad de confir&aci!n
tcita es la seHalada en la le7, esto es, el cu&pli&iento $oluntario de la o#ligaci!n contratada. +llo sin e&#argo de
"ue e%ista la posi#ilidad de "ue se presente una renuncia tcita a la acci!n de nulidad por otras $as. Vial seHala "ue
la confir&aci!n del acto nulo no es lo &is&o "ue la renuncia a dicha acci!n. @or ello, esencial se torna para "uienes
piensan as la hip!tesis del art. 1<:5, en torno de la cual surgen algunas disputas:
1.- Alcance de la !rase "ejecucin voluntaria de la obligacin#. @ara algunos, ejecuci!n $oluntaria es
a"uella "ue se produce li#re 7 espontnea&ente, con la $oluntad e%enta de $icios. @ara otros, es necesario, ade&s,
"ue el confir&ante est> en conoci&iento efecti$o del $icio de "ue adoleca el acto.
2.- ,i la ejecuci!n e%igida es parcial o total. Vial cree "ue #asta la ejecuci!n de la o#ligaci!n contratada,
con independencia de si >sta i&plica o no el cu&pli&iento total del contrato (Vial, pgs. 1C= a 1C2).
199
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
E. EFECTOS DE LA NULIDAD
(i) A+$cto G$!$%#"$
3onviene recordar que en cuanto a los efectos de la nulidad, no e'iste
diferencia entre la a"soluta la relativa.
El principio esta"lecido en el art. 1=;I inc. 1M es que la nulidad
retrotrae a las partes al estado en que esta"an antes de cele"rar el acto.
7ice el artculo: ALa nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de
cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al !is!o estado
en que se hallaran si no hu"iese e'istido el acto o contrato nulo2 sin
perjuicios de los prevenido so"re el o"jeto o causa ilcitaB.
Esto ta!"i+n se aplica contra terceros, a que da accin
reivindicatoria contra ellos.
Los efectos de la nulidad de"en estudiarse, por tanto, separada!ente
para las partes para los terceros.
(ii) Lo E5$cto $! E+$ci#"
(#) E!t%$ "# P#%t$
La nulidad judicial!ente declarada produce efectos slo respecto de
las partes en cuo favor se ha decretado, por disponerlo as el art.1=G>, que
e'presa: L3uando dos o !s personas han contratado con un tercero, la
nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otrasL. Esta
disposicin est en concordancia con el art. 4 inc. %M del 3digo 3ivil, que
dice que las sentencias judiciales no tendrn fuerza o"ligatoria sino respecto
de las causas en que actual!ente se pronunciaren 1produce efectos slo
entre los litigantes).
3on el $n de precisar los efectos que se producen entre las partes ha
que distinguir dos situaciones:
1.- El contrato no ha sido cumplido. En este caso, la nulidad opera
e'clusiva!ente co!o un !odo de e'tinguir las o"ligaciones, esta"lecido en
el art. 1<=I nM;, , por tanto, ninguna de las partes puede pedir la ejecucin
del acto.
19;
*(+6*)/)*/ P (3'*0/0
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
%.- El contrato ha sido cumplido por uno de los contratantes o por
ambos, total o parcialmente. El efecto, en este evento, es el de restituir a las
partes al !is!o estado en que se halla"an antes de contratar. . para que
ello suceda, +stas de"en restituirse !utua!ente lo que hu"ieren reci"ido. El
art. 1=;I inc. %M regula esta circunstancia: AEn las restituciones !utuas que
haan de hacerse los contratantes en virtud de este pronuncia!iento, ser
cada cual responsa"le de la p+rdida de las especies o su deterioro, de los
intereses frutos, del a"ono de las !ejoras necesarias, (tiles o
voluptuarias, to!ndose en consideracin los casos fortuitos, la posesin
de "uena o !ala fe de las partes2 todo ello seg(n las reglas generales sin
perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo.L
En consecuencia, en virtud de la declaracin de nulidad las partes
de"en restituirse lo que hu"ieran perci"ido en virtud del acto o contrato
anulado, o sea, el contrato se destrue en el pasado, las cosas quedan
co!o si +ste nunca se hu"iere cele"rado. Kodo ello en confor!idad con las
reglas que el 3digo 3ivil da en los arts. G>: siguientes en lo relativo a las
prestaciones !utuas.
E'cepcional!ente, en tres casos este principio de restitucin no reci"e
aplicacin:
1.- En los contratos de tracto sucesi"o, es decir, en aquellos de larga
duracin que se ejecutan constante!ente en el tie!po, puesto que en ellos
resulta a veces i!posi"le restituir lo que se ha reci"ido, dada su naturaleza.
,or eje!plo, no es posi"le restituir el uso o el goce que de la cosa ha
reci"ido el arrendatario. En estos contratos las restituciones se hacen por
equivalencia, esto es, por !edio de inde!nizaciones.
%.- En los contratos celebrados con incapaces sin las formalidades
establecidas por la ley, a menos )ue se probare )ue *ste se hubiere hecho
m(s rico con el acto o contrato 1art. 1=;; inc. 1M). El art. 1=;; de$ne cundo
se entiende que el incapaz se ha hecho !s rico, se/alando que ello sucede
A1...) en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por !edio de ellas, le
hu"ieren sido necesarias2 o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas
por !edio de ellas, que no le hu"ieren sido necesarias, su"sistan se
quisiere retenerlasB. La le esta"lece, en el fondo, que el que contrata con
un incapaz sin las for!alidades ha"ilitantes asu!e los costos de que el acto
sea anulado.
4.- En los contratos anulados por objeto o causa ilcitos, cuando las
partes lo han celebrado a sabiendas del "icio )ue contenan 1art. 1:=I).
3a"e destacar que no dice Lde"iendo sa"erL.
<1
51
/lgunos autores agregan co&o cuarta e%cepci!n la situaci!n del poseedor de #uena, por"ue, segn el art.
:=B, no de#e restituir los frutos naturales 7 ci$iles "ue hu#iere reci#ido antes de la contestaci!n de la de&anda
(Vial, pg. 1C:, 7 Vodano$ic, pg. 59;). @ero en $erdad no ha7 e%cepci!n alguna, por"ue la restituci!n "ue es
195
(1) R$+$cto ($ T$%c$%o
La (nica ine$cacia que produce efectos contra terceros, con
prescindencia de si +stos estn de "uena o !ala fe, es la nulidad. ,or lo
tanto, contra aqu+llos sie!pre e'iste accin reivindicatoria para recuperar lo
que se haa dado o entregado en virtud del contrato anulado. &s lo e'presa
el art. 1=;G: ALa nulidad judicial!ente pronunciada da accin reivindicatoria
contra terceros poseedores: sin perjuicio de las e'cepciones legalesB.
Ello no signi$ca que la "uena o !ala fe del tercero sea irrelevante, a
que sigue siendo a(n i!portante para los efectos de la restitucin de los
frutos e inde!nizacin de deterioros !ejoras.
7e la !is!a !anera, si en lugar de ha"er sido enajenada la propiedad
+sta ha sido gravada con hipoteca, censo, servidu!"re o cualquier otro
derecho real, o se ha ejecutado cualquier acto que despoje al propietario de
sus atri"utos, el verdadero due/o tiene accin para hacer caducar esos
grav!enes, por ha"er sido constituidos por quien no era due/o de la cosa.
,or eso, el art.%:1= e'presa: LEl que slo tiene so"re la cosa que se hipoteca
un derecho eventual, li!itado o rescindi"le, no se entiende hipotecarla sino
con las condiciones li!itaciones a que est sujeto el derecho2 aunque as
no lo e'prese.L
Esta es la regla general: la nulidad judicial!ente declarada da accin
reivindicatoria contra terceros poseedores, sin que sea relevante si estos
poseedores estn de "uena o !ala fe, esta es una de las principales
diferencias que e'isten entre los efectos de la nulidad los efectos de la
resolucin, porque la resolucin (nica!ente da accin reivindicatoria contra
terceros poseedores de !ala fe 1arts. 1:G> 1:G1).
En todo caso, el tercero tiene contra la persona de la cual adquiri la
accin de eviccin.
La accin de nulidad la reivindicatoria tienen en co!(n el que
a!"as se tra!itan en un procedi!iento ordinario. 7ado el largo espacio de
tie!po que de!ora la tra!itacin de este tipo de procedi!ientos, que el
+'ito de la accin reivindicatoria depende del de la de nulidad, podra
suceder que una vez declarada +sta, el tercero haa adquirido a la cosa
por prescripcin adquisitiva, ha"i+ndose e'tinguido, por ende, la accin
reivindicatoria. 3on el o"jeto de evitar esta situacin, a!"as acciones
pueden enta"larse en el !is!o procedi!iento. El art. 1; del 3digo de
,rocedi!iento 3ivil dice que LEn el !is!o juicio podrn intervenir co!o
de!andantes o de!andados varias personas, sie!pre que se deduzca la
!is!a accin, o acciones que e!anen directa e in!ediata!ente de un
preciso efectuar es a"uella "ue procede segn las reglas de las prestaciones &utuas.
!is!o hecho, o que se proceda conjunta!ente por !uchos o contra
!uchos en los casos que autoriza la leL. ,or su parte, el art. 1I del !is!o
3digo autoriza la interposicin conjunta de a!"as acciones, eso s que una
en su"sidio de la otra, en este caso la segunda para el caso de que la
pri!era no sea acogida.
Ca, sin e!"argo, ciertos casos e'cepcionales en que la nulidad no da
accin contra terceros:
<%
1.- La rescisin por lesin enorme, seg(n se desprende de los arts.
1;G4 1;G<. El pri!ero de ellos prescri"e que A,erdida la cosa en poder del
co!prador no ha"r derecho por una ni por otra parte para la rescisin del
contratoB.
Lo !is!o ser si el co!prador hu"iere enajenado la cosa 1...)B
. el segundo declara que AEl co!prador que se halle en el caso de
restituir la cosa, de"er previa!ente puri$carla de las hipotecas u otros
derechos reales que haa constituido en ellaB, o sea, +stas no caducan por
la sola declaracin de rescisin.
%.- La accin de indinidad, )ue no pasa contra terceros poseedores.
&s, si un indigno de suceder ha enajenado los "ienes de la sucesin, los
herederos no tienen accin contra terceros de "uena fe para recuperar
dichos "ienes 1art. GI=).
4.- La rescisin del decreto )ue concede la posesin de#niti"a de los
bienes, pues en ese caso, seg(n el art. G: regla :Y, A1...) se reco"rarn los
"ienes en el estado en que se hallaren, su"sistiendo las enajenaciones, las
hipotecas de!s derechos reales constituidos legal!ente en ellosB.
:.- La nulidad de la donacin entre "i"os: el art.1:4% dice
e'presa!ente que la rescisin no da accin contra terceros poseedores ni
para la e'tincin de hipotecas, servidu!"res u otros derechos constituidos
so"re las cosas donadas. #alvo las e'cepciones que conte!pla el propio art.
1:4%.
<.- Caso del tercero poseedor )ue hubiese ad)uirido el dominio de la
cosa por prescripcin: no se conte!pla e'presa!ente, pero se deduce de
los arts. =;%, =;4 I1I. Eo afecta al tercero la accin reivindicatoria cuando
ha adquirido la cosa por prescripcin, porque los vicios o defectos que
puedan adolecer los ttulos de sus antecesores, no se trans!iten a +l.
<4
52
Vodano$ic, pgs 59< 7 59B.
59
+je&plo: 0ruiA $ende a Iapahue un in&ue#le? Iapahue se lo $ende in&ediata&ente despu>s a Oa$ala,
7 cada una de las $entas $a seguida de su respecti$a tradici!n? pasan ocho aHos 7 0ruiA interpone acci!n de nulidad
del contrato cele#rado con Iapahue en raA!n de la ilicitud del o#jeto? la nulidad a#soluta se sanea en 1= aHos, 7
co&o s!lo han transcurrido C, la acci!n de nulidad est $igente? al &is&o tie&po "ue 0ruiA de&anda a Iapahue la
nulidad del contrato, enta#la acci!n rei$indicatoria contra Oa$ala, fundado en el art. 1<C:. +l contrato entre 0ruiA 7
(iii) C0'o $ H#c$ V#"$% "# N)"i(#(
Eo ha discusin en cuanto en cuanto a que la nulidad a"soluta
relativa puede hacerse valer co!o accin, esto es, de!andando en el juicio
respectivo por quien tiene derecho a alegarla.
El pro"le!a se plantea en ciertos juicios con respecto a la e'cepcin
de nulidad. El art. :=: nM1: del 3digo de ,rocedi!iento 3ivil se/ala que en
el procedi!iento ejecutivo la nulidad se puede hacer valer co!o e'cepcin.
,ero fuera del juicio ejecutivo, es discutido por la doctrina que la nulidad
pueda oponerse por e'cepcin, la jurisprudencia no es unifor!e. &de!s,
el art. 41> del 3digo de ,rocedi!iento 3ivil no !enciona a la nulidad co!o
e'cepcin en el juicio ordinario.
,ara el caso que se esti!e co!o e'cepcin, si la persona de!andada
en juicio quiere hacer valer la e'cepcin de nulidad, de"er interponerla por
va de reconvencin.
LEo procede declarar la nulidad de un contrato por la va de la
e'cepcin, sino que, para ello, de"e hacerse valer en la reconvencinL.
3orte de #antiago, G de septie!"re de 1G:1: @evista de 7erecho
Purisprudencia, t.:%, secc. pri!era, p.<<1).
La accin de nulidad se tra!ita en juicio ordinario es inco!pati"le
con cualquier otra accin que tenga co!o funda!ento la validez del acto o
contrato.
F. PRINCIPIO DE CONSERVACIN DEL ACTO NULO
(i) E!)!ci#ci0!
#eg(n este principio, si de acuerdo con la intencin de las partes con
los "ienes p("licos involucrados en las nulidades, es posi"le salvar el acto,
aunque sea parcial!ente, el acto se salva.
El principio se !ani$esta con dos instituciones:
1.- La nulidad parcial.
Iapahue se anular por"ue la nulidad no ha prescrito, pero no ha#r derecho de rei$indicar la cosa de Oa$ala,
por"ue >ste la ha ad"uirido por prescripci!n ordinaria, pues si #ien la tradici!n no dio do&inio a Oa$ala por"ue
Iapahue no lo tena, confor&e al art. <C9, le dio derecho de ganar el do&inio de la cosa por prescripci!n, 7 co&o
su posesi!n era regular, ad"uiri! el do&inio por la prescripci!n ordinaria de cinco aHos? de &anera "ue Oa$ala
puede rechaAar la acci!n de rei$indicaci!n interpuesta en su contra fundado en su posesi!n 7 en el art. 251B.
%.- La conversin del acto nulo.
(ii) L# N)"i(#( P#%ci#"
La nulidad parcial e!erge co!o una solucin al dile!a de si la
invalidez de una parte del acto jurdico se e'tiende o no a la totalidad de
+ste. -usca, en cierto sentido, la seguridad jurdica.
Duera de los casos en que e'presa!ente la le esta"lece que el vicio
de una clusula no afecta todo el acto, se han dado ciertas reglas para
de$nir, en silencio de aqu+lla, cuando de"e darse lugar a la nulidad parcial:
1.- 7onde ha orden p("lico de proteccin, porque la proteccin
i!plica precisa!ente que el acto su"sista. En estos casos, suele
ree!plazarse la clusula atentatoria por otra esta"lecida en la le. 3asos
tpicos se encuentran en el 7erecho La"oral en el de proteccin a los
consu!idores.
%.- #i la voluntad presunta de las partes era contratar aun sin esa
clusula, se entiende que ha nulidad parcial.
3on todo, la nulidad parcial no se puede aplicar cuando la parte
su"sistente del acto es por su naturaleza dependiente o accesoria de la
invlida, o no puede tener e'istencia autno!a. &s, no puede su"sistir la
clusula penal si la o"ligacin !is!a es nula.
<:
Ka!poco puede aplicarse
cuando se prue"a que sin dicha clusula las partes no hu"ieran contratato.
Entre los casos legales de nulidad parcial, se cuentan los siguientes:
1.- 3uando una disposicin se tiene por no escrita. &s sucede con los
arts. G==, 1><;, 1:>G, %4:: II>.
%.- 3uando la le dispone que si se viola una nor!a de orden p("lico,
la clusula contraria a +ste se ree!plaza por otra legal, co!o es el caso del
art. ; de la le 1;.>1>, so"re el inter+s en los pr+sta!os, o las nor!as
la"orales so"re la jornada de tra"ajo.
(iii) Co!*$%i0! ($" Acto N)"o
E'iste conversin cuando un acto jurdico que no cu!ple con los
requisitos legales para que pueda surtir efectos tal co!o las partes se lo
propusieron, llena, sin e!"argo, los de otro, siendo id+nticos la $nalidad
5;
)ariota 6errara, citado por Vial, pg- 1C5.
los efectos conseguidos por las partes. En tal caso, se entiende cele"rado el
otro acto jurdico no el querido por las partes, sie!pre que e'istan razones
para suponer que +stas, de ha"er sa"ido que el acto cele"rado era nulo,
ha"ran enca!inado su voluntad hacia +ste.
La conversin del acto nulo se funda en un hipot+tica voluntad de las
partes de querer cele"rar otro contrato.
<<
Eje!plo de conversin es el art. 1I>1, que se/ala que el instru!ento
defectuoso por inco!petencia del funcionario o por otra falta de for!a, vale
co!o instru!ento privado si estuviese $r!ado por las partes2 se entiende
que el instru!ento p("lico servir (til!ente co!o instru!ento privado, sino
se trata de una acto en que la le requiere el instru!ento p("lico co!o
sole!nidad, en que +l no puede suplirse por otra prue"a.
8tro caso se presenta en las sociedades, donde al faltar el ni!o de
sociedad, por eje!plo, aceptar ganancias p+rdidas, el contrato puede
anularse, pero se entender que las partes quisieron realizar otro acto. 7e
esta for!a, al disolverse la sociedad, puede su"sistir en for!a de !andato o
contrato de tra"ajo con un ad!inistrador, o co!o pr+sta!o con otros
socios.
III. LA INOPONIBILIDAD
A. ASPECTOS GENERALES
#e de$ne co!o la ine$cacia respecto de un tercero de un derecho
nacido co!o consecuencia de un acto jurdico o de la declaracin de nulidad
de un deter!inado acto jurdico.
La inoponi"ilidad no afecta de !anera alguna la validez del acto
jurdico, a diferencia de lo que sucede con la nulidad.
0uien alega la inoponi"ilidad no pretende invalidar el acto, sino que
alega que el acto no produce efectos respecto de +l.
El 3digo 3ivil no trata a la inoponi"ilidad en for!a orgnica, sino que
slo !enciona casos en que ella se produce. &s sucede con los arts. 1I>I
1G>%. #eg(n el pri!ero, una escritura p("lica destinada a alterar el
55
Vial cree "ue co&o en el )!digo )i$il no est esta#lecida la instituci!n de &anera general, s!lo procede
en los casos esta#lecidos por la le7. /Hade "ue el art. 1;;; no contiene un caso de con$ersi!n, por"ue a lo "ue se
refiere es al caso en "ue las partes se for&ularon un representaci!n errada del derecho, cre7endo "ue cele#ra#an
cierto acto deter&inado, cuando en realidad con$enan en otro (Vial, pgs. 1:9 7 1:;).
contenido de otra escritura p("lica anterior, no produce efectos en contra
de terceros si no se ha anotado al !argen de la !atriz de la pri!era
escritura de la copia en virtud de la cual ha o"rado el tercero. Las
anotaciones !arginales de la segunda escritura en la !atriz en la copia de
la pri!era, tienen entonces el valor de for!alidades de pu"licidad, de !odo
que el contenido de la nueva escritura, !odi$catoria de la antigua, no es
o"ligatorio para el tercero sin el cu!pli!iento de tales for!alidades.
3osa se!ejante ocurre en la situacin prescrita en el art. 1G>%,
respecto de la cesin de cr+ditos personales. 1ver 7o!nguez &., @a!n:
LKeora 9eneral del Eegocio PurdicoL, pgs. %<G sgtes.).
,ero ha veces en que la inoponi"ilidad se plantea co!o consecuencia
de la nulidad de un acto, co!o sucede con la situacin que regula el art.
%><;, respecto de la nulidad del contrato de sociedad. E'presa dicha nor!a
que LLa nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que
corresponden a terceros de "uena fe, contra todos cada uno de los
asociados por las operaciones de la sociedad, si e'istiere de hecho.L
#e ha entendido que la inoponi"ilidad slo se puede alegar co!o
e'cepcin.
B. TIPOS DE INOPONIBILIDAD
#e reconocen los siguientes tipos de inoponi"ilidad:
1.- +noponibilidad de forma: el acto no se puede hacer valer frente a
terceros si no se han cu!plido ciertas for!alidades e'igidas por la le. #e
se/alan co!o eje!plo los siguientes casos:
a) &rt. 1I>I inc. %M, acerca de las contraescrituras p("licas.
") &rt. 1G>1: el acreedor puede ceder un cr+dito a un tercero,
perfeccionndose la cesin, entre cedente cesionario, por la entrega del
ttulo2 pero respecto del deudor, se requieren ade!s otras for!alidades,
que son alternativas: la noti$cacin de la cesin o la aceptacin de +sta por
parte del deudor.
c) &rt. 1I>4: esta"lece las hiptesis en que un instru!ento adquiere
fecha cierta respecto de terceros.
d) &rt. %<14: en !ateria de prescripcin adquisitiva, se/ala que la
sentencia judicial que declara la prescripcin adquisitiva de un "ien se
considera escritura p("lica para efectos de la propiedad o derechos reales
constituidos en el !is!o, pero agrega que no produce efectos respecto de
terceros si no es inscrita en el @egistro del 3onservador de -ienes @aces.
%.- +noponibilidad de fondo: en este caso falta la concurrencia de un
requisito o del consenti!iento. #e pueden citar los siguientes casos:
a) &rts. 1:G> 1:G1: en caso de resolucin del contrato, no ha"r
derecho de reivindicar la cosa contra terceros poseedores de "uena fe.
") &rt. 1;1< 1venta de cosa ajena): algunos lo !encionan co!o
inoponi"ilidad por falta de concurrencia de voluntad. Esta venta es vlida,
pero inoponi"le frente al verdadero due/o. ,ero, en todo caso, el due/o
puede renunciar a la inoponi"ilidad rati$car la venta.
c) &rt. %1=>: los actos del !andatario que se e'trali!ita en sus
poderes, no o"ligan al !andante le son inoponi"les por falta de poder.
4.- +noponibilidad respecto de la declaracin de nulidad: en este caso
pudieran verse afectados terceros que podran tener derechos derivados
co!o consecuencia del acto que con posterioridad es declarado nulo. Es por
esto que la le, en algunos casos, en proteccin de ellos, declara que los
efectos de esta declaracin de nulidad no los alcanzan, es decir, les son
inoponi"les, sie!pre que se traten de terceros de "uena fe. Eje!plos:
a) Jatri!onio putativo 1art. 1%%). Este es el !atri!onio nulo
cele"rado ante 8$cial del @egistro 3ivil, de "uena fe con justa causa de
error. En este caso, el !atri!onio no producira efectos se volvera al
estado anterior, pero la le dice que producir los !is!os efectos civiles
que el vlido respecto del cnuge de "uena fe, !ientras su"sista esta
"uena fe. Est esta"lecida en particular "ene$cio de los hijos quienes, con la
declaracin de nulidad, quedaran co!o ilegti!os, sin e!"argo, la le sen
Z[ala que el !atri!onio produce a su respecto los !is!os efectos jurdicos
que el vlido, es decir, estos hijos siguen siendo legti!os no o"stante la
declaracin de nulidad.
") Jateria de sociedad 1art.%><;): con la nulidad de la sociedad se
vuelve al estado anterior, pero no perjudica a terceros a las acciones que
corresponden a terceros de "uena fe contra todos cada uno de los
asociados por las operaciones de la sociedad, si e'istiere de hecho.
CAPTULO SJPTIMO: LA REPRESENTACIN
I. ASPECTOS GENERALES
El art. 1::; es la (nica nor!a del 3digo 3ivil que gen+rica!ente se
re$ere a la representacin, se/ala que ALo que una persona ejecuta a
no!"re de otra, estando facultada por ella o por la le para representarla,
produce respecto del representado iguales efectos que si hu"iese
contratado +l !is!oB.
& partir de esta nor!a, se dice que e'iste representacin cuando un
acto jurdico es cele"rado por una persona en no!"re por cuenta de otra,
en condiciones tales que los efectos se producen directa e in!ediata!ente
para el representado, co!o si este !is!o hu"iera cele"rado el acto.
Esta $gura tiene una gran utilidad prctica, especial!ente en estos
tie!pos, porque:
1.- ,er!ite cele"rar un acto jurdico cuando ha i!posi"ilidad para el
interesado de encontrarse en el lugar en que el acto de"e concluirse.
%.- Ca incapaces que no pueden ejercitar por s !is!os los derechos
que les pertenecen porque les falta el discerni!iento necesario2 en este
caso, la le les no!"ra un representante que o"ra por cuenta de ellos.
4.- Juchas veces se e!plea la representacin por una si!ple razn de
utilidad o de orden econ!ico.
La representacin es una !odalidad de los actos jurdicos, , por lo
tanto, de"e ser se/alada e'presa!ente por el representante al actuar, o de
lo contrario se entiende que +ste act(a a no!"re propio.
II. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS O RE3UISITOS
A. ENUNCIACIN
#on los siguientes:
1.- 7e"e ha"er un poder de representacin.
%.- 7e"e e'istir una declaracin de voluntad.
'/ .+@.+,+(1/)*Q(
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
4.- El representante de"e declarar e'presa!ente que lo es que
act(a en el carcter de tal.
:.- E acto de"e ser suscepti"le de representacin.
B. LOS RE3UISITOS EN ESPECIAL
(i) Ti$!$ 7)$ H#1$% )! Po($% ($ R$+%$$!t#ci0!
Este poder puede proceder de dos fuentes:
1.- La ley, que e'iste funda!ental!ente para los incapaces las
personas jurdicas, no o"stante que pueda ser necesario para las !ujeres
casadas en sociedad conugal. #eg(n el art. :4, son representantes legales
el padre o la !adre, el adoptante su tutor o curador, Estos representantes
tienen las facultades de conservacin, ad!inistracin disposicin, sin
perjuicio de algunas e'cepciones, co!o la esta"lecida en el art. :1%, que
proh"e la autocontratacin, o la esta"lecida en el art. %:4.
Ll!anse representantes legales las personas que, por !andato del
legislador, act(an en no!"re por cuenta de otras que no pueden valerse
por s !is!as.
El art. :4, !odi$cado por la le I.=1% la le de $liacin, cita los
casos !s co!unes de representantes legales de una persona: Lel padre, la
!adre, el adoptante o el !arido "ajo cua potestad vive, su tutor o
curadorL.
Este art. :4 no es ta'ativo, puesto que ha otros representantes. &s,
en las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un
acreedor, en p("lica su"asta, la persona cuo do!inio se trans$ere es el
tradente, el juez su representante legal 1art. =I1)2 en las enajenaciones
que se hacen en una particin por conducto del partidor, se considera a +ste
representante legal de los vendedores en tal carcter de"e suscri"ir la
correspondiente escritura 1art. =<G).
%.- La con"encin o la "oluntad. ,uede tener su origen en el !andato
o en el cuasicontrato de agencia o$ciosa 1art.%%;=):
a) Mandato. El 3digo 3ivil reconoce slo un acto jurdico !ediante
el cual se otorga el poder de representacin, que es el contrato de !andato.
#in e!"argo, a trav+s de la prctica se ha consolidado la entrega de poder a
trav+s de un acto unilateral. En a!"os casos las facultades que se otorgan
1;;
'/ .+@.+,+(1/)*Q(
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
suelen ser las !is!as, pero ha otras !aterias en que se diferencian
sustancial!ente:
i) %bliaciones del mandatario. En el !andato el !andatario se
o"liga con el !andante, en tanto en la entrega unilateral de poder no ha
o"ligacin. En consecuencia, el representante de"e actuar seg(n reglas
generales de co!porta!iento.
ii) ;ormas de actuar. El !ero representante slo act(a co!o tal,
es decir, slo representa al poderdante2 en ca!"io, el !andatario puede
actuar de dos for!as: lo puede hacer a nombre propio, caso en el cual se
o"liga +l !is!o, sin perjuicio de que despu+s, en virtud del contrato de
!andato, pueda pedir los fondos gastados, el !andante a su vez pueda
e'igir que le sea traspasado por !edio de otro acto lo adquirido2 o lo puede
hacer en representacin del mandante, o sea, a su no!"re, caso en el cual
se produce el efecto del art. 1::;.
Lo que de"e tenerse presente es que el !andato la facultad de
representacin son diferentes. En el !andato e'iste una relacin contractual
en virtud de la cual una de las partes resulta o"ligada a realizar
deter!inado negocio, que le fue enco!endado por la otra parte. El poder de
representacin, en ca!"io, es una !anifestacin de voluntad para que los
actos de una persona puedan afectar a otra.
El !andato es una relacin contractual que supone necesaria!ente
el acuerdo de voluntad entre el !andante el !andatario2 el otorga!iento
de poder, en ca!"io, es un acto jurdico unilateral por el cual una persona
con$ere a la otra la facultad de representarla.
La representacin es independiente del !andato. Fste puede e'istir
sin que haa representacin, sin que el !andatario o"re a no!"re del
!andante, sino en el suo propio, a la inversa, puede ha"er
representacin sin !andato, co!o en el caso de la representacin legal o en
la agencia o$ciosa, que es un cuasicontrato en el cual una persona
ad!inistra sin !andato los negocios de otra, contraendo o"ligaciones con
+sta o"ligndola en ciertos casos.
La representacin es un ele!ento de la naturaleza del !andato.
") Causicontrato de aencia o#ciosa: en este caso se pueden dar
dos situaciones:
i) 3uando el interesado 1aquella persona cuos negocios fueron
ad!inistrados) rati$ca todo lo o"rado por el agente. Este sera un caso de
representacin voluntaria, porque el interesado de propia voluntad hace
suo todo lo o"rado por el agente.
1;5
'/ .+@.+,+(1/)*Q(
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
ii) El interesado no rati$ca el negocio le ha resultado (til, de"e
realizar las o"ligaciones contradas por el gerente 1art. %%G>)2 ha aqu
representacin legal porque es la le la que i!pone al interesado el
cu!pli!iento de la o"ligacin contrada por el gerente en la gestin.
(ii) D$c"#%#ci0! ($ Vo")!t#(
#e considera que el representante es quien act(a hace la
declaracin de voluntad, no o"stante que lo haa hecho (nica!ente
siguiendo instrucciones. ,or lo tanto, los vicios de la voluntad son
considerados en relacin con el representante.
El pro"le!a se plantea en relacin con deter!inar si quien concurre a
la cele"racin del acto de"e ser plena!ente capaz.
La doctrina la jurisprudencia esti!an que "asta que el representante
tenga capacidad relativa, pues el acto no va a co!pro!eter su patri!onio,
sino el del representado, la capacidad plena se e'ige cuando se
co!pro!eten los propios derechos. ,or eso, los relativa!ente incapaces
pueden ser !andatarios 1arts. 1<;1 %1%;).
Kratndose de la representacin voluntaria, la que slo puede e!anar
del !andato, ha que distinguir dos casos:
1.- 3ele"racin del contrato de !andato: si una de las partes es
incapaz relativa, de"e cu!plir con las for!alidades ha"ilitantes.
%.- &cto que realice el !andante: no es necesario que se cu!pla con
las for!alidades ha"ilitantes.
(iii) D$c"#%#ci0! E.+%$# ($ 7)$ $ $t: R$+%$$!t#!(o
(contemplatio domini)
El representante de"e actuar a no!"re del representado, co!o
consecuencia de que la representacin no se presu!e. Eo es necesario que
se !ani$este el no!"re del representado, "asta que se o"re a no!"re de
otro.
1;<
'/ .+@.+,+(1/)*Q(
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
(i*) E" Acto D$1$ $% S)c$+ti1"$ ($ R$+%$$!t#ci0!
,or regla general, todos los actos son representa"les, con la sola
e'cepcin del testa!ento. &s, todos los actos de fa!ilia intuito personae
son delega"les, incluendo el !atri!onio el reconoci!iento de un hijo.
III. NATURALEEA JURDICA DE LA REPRESENTACIN
A. DOCTRINAS JURDICAS SOBRE LA REPRESENTACIN
(i) Doct%i!# ($ "# Ficci0!
,arte del supuesto de que el representante es igual al representado,
de suerte que todo lo que haga el pri!ero en el !arco de sus poderes, es
co!o si lo hu"iese hecho el segundo. 7e acuerdo con esta visin, el
representado responde por todos los actos del representante, vale decir, el
resultado $nal es que el tercero no asu!e ning(n riesgo.
La teora de la $ccin ha sido a"andonada, so"re todo porque resulta
i!potente para e'plicar casos de representacin legal co!o el del de!ente
e i!p("er. Es i!posi"le ad!itir que el representante e'presa la voluntad de
+stos, a que la le les da precisa!ente tutor o curador porque carecen de
voluntad.
(ii) T$o%-# ($" N)!cio o E'i#%io (S#*i4!&)
#ostiene que el representante no es !s que un !ensajero, un
portavoz que trans!ite !s o !enos !ecnica!ente la voluntad del
representado2 de !anera que el contrato se cele"ra real efectiva!ente
entre +ste el tercero.
La teora del nuncio ta!poco es satisfactoria. 7ecir que un
representante es un si!ple !ensajero, es negarle su calidad de
representante. &de!s, !al puede trans!itir +ste una voluntad que no
e'iste, co!o en el caso del i!p("er o de!ente.
1;B
'/ .+@.+,+(1/)*Q(
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
(iii) T$o%-# ($ "# Coo+$%#ci0! ($ Vo")!t#($ (Mitt$i)
7ice que la representacin se e'plica por la cooperacin de
voluntades del representante representado, concurriendo a!"as a la
for!acin del acto jurdico que slo ha de afectar a este (lti!o.
La teora de la cooperacin ha sido repudiada por las innu!era"les
co!plicaciones a que da origen. 3onsidera tantas distinciones
su"distinciones, que slo logra hacer a"struso el pro"le!a de la
representacin. ,or otro lado, no e'plica los casos anteriores de
representacin legal: Squ+ cooperacin de voluntad ca"e entre el de!ente
el i!p("er, que carecen de voluntad, el curador o tutorT
(i*) Doct%i!# ($ "# Mo(#"i(#(
,lantea que la representacin es un !odalidad del acto jurdico, en
virtud de lo cual es sie!pre de derecho estricto. Ka!"i+n se sigue de ella
que el !"ito de actuacin del representante est dado por los poderes que
le han sido otorgados, que fuera de +stos el acto no genera efectos al
representado.
7e este !odo, de un acto realizado negligente!ente por el
representante que produzca perjuicios para un tercero, !ientras seg(n la
teora de la $ccin es responsa"le el representado, seg(n esta otra teora lo
es el representante. La consecuencia de lo anterior es que en la teora de la
!odalidad se estrecha la proteccin contra el tercero.
Esta es la teora !s aceptada en el derecho chileno.
La doctrina de la !odalidad es criticada puesto que sera ine'acta
desde su punto de partida carece de valor si se considera su contenido
!is!o. 7esde luego, sus partidarios se han visto o"ligados a ca!"iar el
tradicional concepto de !odalidad para poder encajar la representacin
dentro de sus l!ites. En efecto, dicho concepto era de$nido co!o Lla
designacin de un aconteci!iento futuro, especi$cado por las partes, de
cua realizacin dependen los efectos del actoL. ,ero los defensores de esta
teora han ideado una nueva fr!ula al decir que la !odalidad es uno de los
ele!entos accidentales que pueden afectar al acto por !andato de la le o
por voluntad de las partes.
#e critica ta!"i+n porque la !odalidad introducida por la le estara
"asada en la voluntad presunta de las partes. . !al se puede ha"lar de
voluntad presunta de las partes, a que +stas la !ani$estan por hechos
e'teriores.
1;C
'/ .+@.+,+(1/)*Q(
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
B. JURISPRUDENCIA
Kradicional!ente se ha aceptado la teora de la $ccin. &s, la 3orte
#upre!a, el %= de novie!"re de 1G:%, dijo que nuestro 3digo 3ivil,
respecto de la representacin, no acepta la teora de la !odalidad, sino de
la $ccin. 1@evista de 7erecho Purisprudencia: Ko!o :>, secc. pri!era,
pg. 4>:). Este fallo rechaz la sentencia de pri!era instancia de la 3orte
de &pelaciones de Ke!uco que acepta"a a la representacin co!o
!odalidad del acto jurdico.
En otro fallo, la 3orte #upre!a el < de junio de 1G<1 e'pres: LEntre
las diversas teoras que han e'plicado la naturaleza jurdica de la
representacin, o sea, la repercusin en el representado de los del
representante, la !s !oderna satisfactoria es la que lla!an de la
!odalidad. #eg(n ella, la institucin jurdica de la representacin aparece
co!o la !odalidad en cua virtud los efectos del acto cele"rado por una
persona 1representante), por cuenta de otra 1representado), se producen
directa e in!ediata!ente en la persona del representado. ,or tanto, es la
voluntad del representante, sustitu+ndose a la voluntad del representado,
la que participa real directa!ente en la for!acin del contrato que
producir sus efectos en la persona del representado2 en otros t+r!inos, es
e'clusiva!ente la voluntad del representante la que, junto con la del
tercero, da naci!iento al acto representativo. 7e acuerdo con esta doctrina,
la !anifestacin de voluntad del representado, e!itida al otorgar poder, no
envuelve una oferta contractual frente a terceros2 la oferta la hace el
representante es la voluntad de +ste la que deter!ina el negocio jurdico,
pero, por o"ra de la !odalidad representacin, dicho negocio va a afectar al
representado.
El legislador chileno, anticipndose en esta !ateria a una teora
jurdica que a(n no se ha"a desarrollado, ha esti!ado al representante
co!o el generador del acto para cua ejecucin lo facult el representado.
3onsiguiente!ente, ha visto en el representante al verdadero contratante,
considerando que es su voluntad, en concurso con la del tercero, la que da
naci!iento al acto o contrato que afectar al poderdante.L 1@evista de
7erecho Purisprudencia: Ko!o :;, secc. pri!era, pg. 1I1).
IV. EITRALIMITACIN DEL PODER
En caso de e'trali!itacin del representante, el acto es inoponi"le al
representado. En otras pala"ras, +ste nunca asu!e el riesgo en de$nitiva, el
cual ser sufrido por el tercero que cre que realiza"a un acto e$caz o por
el representante.
1;:
'/ .+@.+,+(1/)*Q(
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
#eg(n el art. %1<:, son los terceros los encargados de conocer los
poderes de la persona con quien cele"ran un acto, en razn de lo cual el
representante ser responsa"le frente a ellos slo si, una vez requerido, no
ha otorgado los conoci!ientos su$cientes de sus poderes2 o si se ha
o"ligado personal!ente.
V. REPRESENTACIN DE PERSONAS JURDICAS
Las personas jurdicas conocen dos for!as de actuar en derecho:
1.- ' tra"*s de ranos, quienes e'presan la voluntad de la persona
jurdica al hacerlo co!pro!eten ntegra!ente su responsa"ilidad, sea
contractual o e'tracontractual. En este caso se entiende que act(a la
persona jurdica !is!a, sin la necesidad de recurrir a la $gura de la
representacin.
%.- ' tra"*s de representantes, que se rigen por las nor!as generales
de representacin.
El pro"le!a se suscita porque es difcil distinguir entre unos otros.
3on todo, ha dos criterios (tiles a esos efectos:
1.- #on rganos aquellos esta"lecidos en los estatutos.
%.- Es rgano todo sujeto que tiene una relacin per!anente con la
persona jurdica, co!o un tra"ajador. #eg(n esta visin, la nocin de rgano
tiende a ser e'pansiva.
VI. INFLUENCIA DE LAS CIRCUNSTANCIAS PERSONALES DEL
REPRESENTANTE EN EL ACTO
@C
#e trata de analizar ciertas situaciones prcticas en que la situacin
personal del contratante es i!portante, con la particularidad de que cuando
interviene un representante ha a lo !enos dos sujetos fsicos que
representan un !is!o inter+s:
1.- En relacin con ciertas formalidades. Las for!alidades requeridas
para que una persona pueda cele"rar ciertos actos, co!o sucede con la
autorizacin judicial que de"e o"tenerse para la enajenacin de los "ienes
races del hijo de fa!ilia, de"en cu!plirse ta!"i+n por el representante,
porque dichas for!as tienen por $n di$cultar los actos de las personas
so!etidas a ellas, de !anera que aceptar una idea contraria i!plicara
dejarlas sin efecto.
5<
Vial, pgs. 2=: a 212.
15=
'/ .+@.+,+(1/)*Q(
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
%.- En relacin con los "icios del consentimiento. El error del
representante vicia el consenti!iento si es, ta!"i+n, relevante para el
representado. La fuerza o dolo deter!inante que se ejerce so"re el
representante, vicia el consenti!iento. ,or (lti!o, el error que sufre el
representado o la fuerza o dolo que se ejerce so"re +l, hace anula"le el
poder , a trav+s de +ste, el acto en que incide.
4.- En relacin con la buena o mala fe. La !ala fe del representado le
i!pide adquirir la posesin regular, aunque se haa valido de un
representante de "uena fe. . la !ala fe del representante se co!unica al
representado, de suerte que +ste, en tal caso, ta!poco puede adquirir la
posesin regular.
:.- En relacin con los arts. 48C> y 478C, so"re la posi"ilidad de pedir
la nulidad de repetir lo dado en virtud de un o"jeto o causa ilcitos, cuando
se ha sa"ido o de"ido sa"er el vicio, en el pri!er caso, cuando se ha
sa"ido, en el segundo. La doctrina e'tranjera ha restado valor a la situacin
del representante. La jurisprudencia nacional ha sido contradictoria, pero
ha un fallo que reconoce la posi"ilidad de que el representado de!ande la
nulidad no o"stante que el representante haa de"ido sa"er el vicio, pues
ha considerado que el dolo es un acto personalsi!o.
<.- En relacin con el fraude pauliano. #i el fraude e'iste en el
representado, aunque no en el representante, los acreedores pueden
revocar el acto. 5gual regla se sigue a la inversa, esto es, si el fraude e'iste
en el representante pero no en el representado, porque as se protege de
!ejor !anera a los acreedores.
VII. LA RATIFICACIN
3uando el que se da por representante de otro sin serlo real!ente, o
cuando el que lo es se e'trali!ita en sus poderes, el representado, en tesis
general, no queda afectado por el contrato concluido sin su poder o !s all
de +ste. ,ero nada i!pide que +l voluntaria!ente aprue"e lo hecho por el
representante recoja para s los "ene$cios las cargas del contrato. Este
acto del representante se deno!ina rati$cacin, la que nada tiene que ver
con la rati$cacin co!o !edio de sanear la nulidad relativa de un acto.
7e esta !anera, se de$ne a la rati$cacin co!o un acto jurdico
unilateral en virtud del cual el representado aprue"a lo hecho por el
representante o lo que +ste hizo e'cediendo las facultades que se le
con$rieron.
151
'/ .+@.+,+(1/)*Q(
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
La rati$cacin se puede dar tanto en la representacin voluntaria 1art.
%1=>) co!o en la legal, porque ella no se encuentra e'presa!ente
prohi"ida por la le, en derecho privado puede hacerse todo aquello que
no est vedado por la nor!ativa legal.
La rati$cacin puede ser e'presa o tcita. Es e'presa cuando el
representante !ani$esta su voluntad de hacer suo el acto ejecutado por el
representante en t+r!inos for!ales e'plcitos. Es tcita cuando se
desprende de cualquier hecho ejecutado por el representado que !ani$este
en for!a inequvoca la voluntad de aceptar lo que en su no!"re se ha
hecho, por eje!plo: si e'ige el cu!pli!iento de las o"ligaciones que derivan
del contrato que rati$ca. #i el acto por rati$car es sole!ne, la rati$cacin
ta!"i+n de"e serlo, por lo que de"e llenar las !is!as sole!nidades que la
le e'ige para ejecutar el acto de que se trata.
3o!o la rati$cacin es un acto unilateral, declarada la voluntad en
cualquiera de las for!as, la rati$cacin surte efectos aun cuando no sea
conocida ni aceptada. ,ara que produzca sus efectos propios, "asta
(nica!ente la declaracin de voluntad del representado, porque los actos
unilaterales son aquellos que para generarse requieren de la !anifestacin
de voluntad de una sola persona.
La rati$cacin de"e e!anar necesaria!ente del representado, sus
herederos o representantes legales , en todo caso, el que rati$ca de"e
tener capacidad su$ciente para ejecutar el acto a que se re$ere la
rati$cacin.
La rati$cacin puede hacerse en cualquier tie!po, aun despu+s de la
!uerte de la otra parte, del representante o del representado, si "ien
sie!pre de"e e!anar del representado o de sus herederos, porque ella es
independiente del contrato a que se re$ere. El contrato produce sus efectos,
los que -si se quiere- estn en suspenso, esperando que el representado los
haga suos.
La rati$cacin es irrevoca"le una vez producida2 no podra dejarse sin
efecto por la sola voluntad del interesado, aunque la otra parte no la haa
aceptado o siquiera conocido. #lo podra dejarse sin efectos por causas
legales o de co!(n acuerdo, porque los actos jurdicos unilaterales 1con
e'cepcin del testa!ento) no pueden dejarse sin efecto por la sola voluntad
de su autor. #i "ien "asta la voluntad de una sola persona para generar los
actos unilaterales, no sie!pre "asta para dejarlos sin efecto2 porque
producen consecuencias en el patri!onio ajeno, que no pueden ser
destruidas por la sola voluntad del que las cre. 7e esta !anera se ha
pronunciado la 3orte #upre!a el %= de !arzo de 1G:1 al e'presar: Lno ca"e
la revocacin unilateral de la rati$cacin que ha producido efectos respecto
152
'/ .+@.+,+(1/)*Q(
5555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555555
de tercerosL 1@evista de 7erecho Purisprudencia: to!o 4G, secc. pri!era,
pg. 1%).
159