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PRCTICA CONT4BL3
E
l pasado 12 de noviembre de 2010,
la AECE celebr en Valladolid una
nueva accin formativa sobre la separa-
cin y expulsin de socios en las sociedades mercantiles,
impartida por la abogada mercantilista M
Dolores Caldern Cuadrado. Una jornada
muy prctica donde los asistentes pudieron
plantear todo tipo de dudas.
La ponente comenz ponindonos en antece-
dentes sobre la nueva Ley de Sociedades de
Capital Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2
de julio que entr en vigor el 1 de septiembre,
derogando las antiguas LSA y LSRL. Actual-
mente, el Art. 1 de dicha norma establece que
son sociedades de capital la sociedad de responsabilidad
limitada, la sociedad annima y la sociedad comandita-
ria por acciones. La nueva ley insiste en el contrato
social entre los socios que constituye una socie-
dad, para repartir las ganancias. La sociedad es
un contrato entre personas fsicas o jurdicas,
con nimo de lucro.
Hay derecho a exigir el dividendo?
S. El objetivo fundamental de una sociedad
es el de repartir ganancias (siempre que haya
recursos ociosos). La solucin pasa por estable-
cer un dividendo mnimo. El problema surge
entre los socios 100% capitalistas y aquellos
otros socios capitalistas que adems trabajan en
la sociedad. En el caso de las empresas familia-
res, lo ms adecuado es establecer un protocolo
familiar donde se fije el porcentaje.
En las empresas familiares
Hay que estudiar en profundidad la redaccin
que se da a los estatutos sociales porque pue-
den salvarnos de muchos problemas futuros.
Cuando se habla de la transmisin de acciones
(sociedades annimas) o de participaciones
Separacin y
expulsin de socios
en las sociedades
mercantiles
Jornada de formacin
Por Redaccin CONT4BL3
La redaccin
que se da a
los estatutos
sociales puede
salvarnos
de muchos
problemas
futuros; espe-
cialmente, en
las empresas
familiares
IV TRIMESTRE 2010 28
PRCTICA CONT4BL3
(sociedades limitadas), se necesita saber qu
tipo de sociedad queremos: abierta o cerrada.
Cmo se fija el precio? A falta de acuerdo
sobre el precio de las acciones, se podra poner
el del valor razonable pero una resolucin de la
DGRN de 1999, es decir, de acuerdo con el
anterior PGC no admite la remisin al balan-
ce porque no permite conocer el valor real.
Una posible solucin puede ser poner un siste-
ma de valoracin o nombrar a un rbitro que
acte en equidad. Y cundo se pagan? Como
mucho, sesenta das, pero ese plazo resulta muy
breve. En los estatutos sociales hay que indicar
de dos meses en adelante.
Separacin de socios
La Ley 3/2009 de modificaciones estructura-
les establece los casos del derecho de separa-
cin de los socios (en caso de transformacin
social, creacin de prestaciones accesorias
y, en el caso de las SRL, por el supuesto de
transmisin de participaciones sociales). Se
desgaja la sociedad y quien lo tiene que asumir
no son los socios que se quedan ni el que se
va sino la sociedad. Problema? La obligacin
de documentar esta situacin es una opera-
cin vinculada. La abogada nos coment que
siempre viene bien acudir al registro Mercantil
para aparentar ser buenos.
Fiscalidad del ejercicio del derecho de
separacin
Con los socios que sean personas fsicas, tri-
buta como incremento del patrimonio por la
diferencia entre el valor de adquisicin y el de
enajenacin. En estos casos, a lo mejor interesa
crear una sociedad instrumental. Recordemos
que las actas del notario no van a Hacienda y,
en cambio, las escrituras, s. En ese acta ante el
fedatario pblico se puede reflejar que un socio
quiere ejercer su derecho de separacin y as,
dejamos constancia. En su opinin, no le gusta
que el socio separado responda de cualquier
contingencia hasta el lmite de su aportacin
(en un plazo de cinco aos). Lo considera una
barbaridad en separacin, no en exclusin.
Causas legales de exclusin de los socios
La sociedad de responsabilidad limitada podr
excluir al socio que incumpla voluntaria-
mente la obligacin de realizar prestaciones
accesorias, as como al socio administrador
que infrinja la prohibicin de competencia o
hubiera sido condenado por sentencia firme
a indemnizar a la sociedad los daos y per-
juicios causados por actos contrarios a esta
Ley o a los estatutos o realizados sin la debida
diligencia. En cuanto a las causas estatutarias
de exclusin de socios, en las sociedades de
responsabilidad limitada, con el consentimien-
to de todos los socios, podrn incorporarse a
los estatutos causas determinadas de exclusin
o modificarse o suprimirse las que figurasen
en ellos con anterioridad. El procedimiento de
exclusin requerir acuerdo de la junta gene-
ral. En el acta de la reunin o en anejo se har
constar la identidad de los socios que hayan
votado a favor del acuerdo. Salvo en el caso de
condena del socio administrador a indemnizar
a la sociedad, la exclusin de un socio con par-
ticipacin igual o superior al veinticinco por
ciento en el capital social requerir, adems
del acuerdo de la junta general, resolucin
judicial firme, siempre que el socio no se con-
forme con la exclusin acordada. Cualquier
socio que hubiera votado a favor del acuerdo
estar legitimado para ejercitar la accin de
exclusin en nombre de la sociedad cuando
sta no lo hubiera hecho en el plazo de un
mes a contar desde la fecha de adopcin del
acuerdo de exclusin
Cundo hay que reembolsar las accio-
nes?
Dos meses; aunque se puede acudir a pagars.
Supuesto prctico
La familia Muoz Dez est formada por el
padre, madre y cinco hermanos: Juan, Jos
Luis, Mara, Marta y Jaime. Los padres tienen
una empresa familiar dedicada a la produccin
de jamones ibricos que, en su da, fue consti-
tuida como negocio familiar bajo la denomina-
cin social de Jamones Muoz Dez, S.A.
En la actualidad, su estructura de fondos pro-
pios es la siguiente:
Capital social: 65.000
Reservas: 1.000.000
Prdidas y ganancias del ejercicio: 385.000
La exclusin
de un socio
con partici-
pacin igual
o superior al
25% en el
capital social
requerir,
adems del
acuerdo de la
junta general,
resolucin
judicial firme
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PRCTICA CONT4BL3
En cuanto a su activo, est constituido por los
siguientes bienes:
Inmuebles adquiridos en 1965: 4.000 . Su
valor actual es de 600.000 .
Nuevas naves: 1.430.000 de los cuales,
700.000 estn financiados con una hipote-
ca a 10 aos, encontrndonos en la segunda
anualidad.
Existencias: 2.000.000 .
Los accionistas de esta sociedad son los dos
padres que poseen el 75% de la sociedad y
los cinco hijos que son titulares de un 5% cada
uno de ellos.
De los cinco hijos, los tres mayores estn casa-
dos; el primero, Juan, en rgimen de ganan-
ciales, y los dos restantes, en separacin de
bienes. Marta pretende contraer matrimonio
prximamente.
Diagnstico empresarial: riesgos exis-
tentes y latentes:
o Que el porcentaje de cada hijo sea igual al
de sus hermanos, con independencia de que
trabajen o no en la sociedad.
o El 5% de cada hijo ya les da derecho a que
uno slo de ellos pueda solicitar que se lleve
a cabo una auditora.
o El rgimen de gananciales del hijo mayor
puede constituir un problema con la nuera.
Otro caso sera que el hijo hubiese adqui-
rido esas acciones privativamente, antes de
casarse. El riesgo de casarse en gananciales
afectara a los intereses que ese 5% de las
acciones vaya generando despus de con-
traer matrimonio.
o Que la hija que se va a casar pueda donar a
sus padres el usufructo de las acciones (man-
teniendo ella la nuda propiedad).
Diseo de protocolo familiar y estatu-
tos:
o Revisar el testamento y las capitulaciones.
o Elaborar un protocolo familiar.
o Establecer la adquisicin preferente de las
acciones por parte de la sociedad (libre
transmisin a los descendientes de los socios
pero fijando un derecho de adquisicin pre-
ferente a valor razonable y un plazo de pago
de 120 das).
o Revisar las clusulas de expulsin si se
incumple el protocolo familiar (es un pacto
y en l tiene cabida la regulacin de ciertos
aspectos que no se incluiran en los estatu-
tos).
o Se puede crear una sindicatura de voto o
de bloqueo, agrupando las acciones para
votar en un determinado sentido. Puede
ser indefinida (no perpetua) o hasta que
se llegue a otro acuerdo en contra. Es
importante resear que la agrupacin de
acciones slo tiene cabida en las sociedades
annimas.
o En el protocolo familiar, por ejemplo, se
puede acordar que no se admita en la socie-
dad a ms de un nieto por cada hijo.
Para concluir la jornada de formacin, la abo-
gada mercantilista nos record que un asesor
jams debe ser administrador de una sociedad
ni domiciliarla en su oficina y que un meca-
nismo muy til en algunas sociedades cuando
muere el fundador y comienzan los problemas
entre la viuda y los hijos (e hijos polticos) pasa
por la disgregacin de dominio, adjudican-
do a los hijos la nuda propiedad (manteniendo
los derechos polticos asistencia a juntas, nom-
bramiento de administradores, elegir auditores,
votar, etc. salvo que en el ttulo constitutivo se
diga que corresponden a la usufructuaria) y el
propio usufructo (y las reservas) que los mantie-
ne la viuda.
En el proto-
colo familiar
tiene cabida la
regulacin de
ciertos aspec-
tos que no se
incluiran en
unos estatutos
sociales