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Derecho

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La representacin de la diosa Justicia la muestra equipada con tres smbolos del Derecho: la
espada simboliza el poder coercitivo del Estado; la balanza simboliza el equilibrio entre los
derechos de los litigantes; y la venda sobre los ojos representa la imparcialidad.1
Derecho es el orden normativo e institucional de la conducta humana en sociedad inspirado en
postulados de justicia y certeza jurdica, cuya base son las relaciones sociales existentes que
determinan su contenido y carcter en un lugar y momento dado. En otras palabras, son
conductas dirigidas a la observancia de normas que regulan la convivencia social y permiten
resolver los conflictos intersubjetivos.
La definicin final da cuenta del Derecho positivo, pero no su fundamento; por ello juristas,
filsofos y tericos del Derecho han propuesto a lo largo de la historia diversas definiciones
alternativas, y distintas teoras jurdicas sin que exista, hasta el da de hoy, consenso sobre su
validez. El estudio del concepto del Derecho lo realiza la Filosofa del Derecho. La definicin
propuesta inicialmente resuelve airosamente el problema de "validez" del fundamento del
Derecho, al integrar el valor Justicia en su concepto. La validez de los conceptos jurdicos y
metajurdicos son estudiadas por la teora del Derecho.

Los conceptos del Derecho positivo y el Derecho vigente se pueden reducir a que el primero es el
que se aplica y el segundo es el que el rgano legislativo establece para ser obedecido en tanto
dure su vigencia, mientras no sea sustituido por medio de la abrogacin o derogacin. Por lo tanto
no todo Derecho vigente es positivo, ya que hay normas jurdicas que tienen poca aplicacin
prctica; es decir, no es Derecho positivo pero si es Derecho vigente.2

Desde el punto de vista objetivo, dcese del conjunto de leyes, reglamentos y dems resoluciones,
de carcter permanente y obligatorio, creadas por el Estado para la conservacin del orden social.
Esto es, teniendo en cuenta la validez; es decir que si se ha llevado a cabo el procedimiento
adecuado para su creacin, independientemente de su eficacia (si es acatada o no) y de su ideal
axiolgico (si busca concretar un valor como la justicia, la paz, el orden, etc).


1 Etimologa
2 Derecho objetivo y Derecho subjetivo
3 Concepto
4 Creacin y evolucin del Derecho
5 Realizacin del Derecho
6 Fuentes del Derecho
7 Ciencia del Derecho
8 Disciplinas jurdicas
9 Divisin del Derecho
9.1 Derecho Pblico
9.2 Derecho Privado
9.3 Derecho Social
10 Vase tambin
11 Referencias
12 Bibliografa
13 Enlaces externos
Etimologa[editar]


El Cdigo de Hammurabi, creado en el ao 1785 a. C. por el rey homnimo de Babilonia, es uno de
los conjuntos de leyes ms antiguos que se han encontrado. En l aparece la ley del Talin, que
estableci la regla de la proporcionalidad, como criterio de justicia. Se encuentra en el Museo del
Louvre, Pars.
La palabra derecho deriva de la voz latina directum, que significa "lo que est conforme a la regla,
a la ley, a la norma", o como expresa Villoro Toranzo, "lo que no se desva ni a un lado ni otro".3

La expresin aparece, segn Prez Luo, en la Edad Media para definir al derecho con
connotaciones morales o religiosas, el derecho "conforme a la recta razn". Esto es as si tenemos
en cuenta frases como "non omne quod licet honestum est" (no todo lo que es lcito es honesto,
en palabras del jurista romano Paulo), que indica el distanciamiento de las exigencias del derecho
respecto a la moral.

Esta palabra surge por la influencia estoico-cristiana tras la poca del secularizado derecho de la
poca romana y es el germen y raz gramatical de la palabra "derecho" en los sistemas actuales:
diritto, en italiano; direito, en portugus; dreptu, en rumano; droit, en francs; a su vez, right, en
ingls; recht en alemn y en neerlands, donde han conservado su significacin primigenia de
"recto" o "rectitud."

La separacin posterior del binomio "ius"-"directum" no pretende estimar que la palabra "ius" se
halle exenta de connotaciones religiosas: tngase en cuenta que en la poca romana temprana,
segn Prez Luo, los aplicadores del derecho fueron, prcticamente de forma exclusiva, los
pontfices.

Aunque la definicin del trmino "ius" y su origen an no est clara, estudios actuales de
Giambattista Vico relacionan muy inteligentemente y casi sin lugar a dudas la procedencia de este
trmino de "Iupiter" (Jpiter), principal dios del panten romano, representativo de las ideas de
poder y justicia.

Derecho objetivo y Derecho subjetivo[editar]
El Derecho objetivo puede responder a distintas significaciones:

El conjunto de reglas que rigen la convivencia de los hombres en sociedad.
Norma o conjunto de normas que por una parte otorgan derechos o facultades y por la otra,
correlativamente, establecen o imponen obligaciones.
Conjunto de normas que regulan la conducta de los hombres, con el objeto de establecer un
ordenamiento justo de convivencia humana.
El Derecho subjetivo se puede decir que es:

La facultad que tiene un sujeto para ejecutar un acto con determinada conducta o abstenerse de
ella, o para exigir de otro sujeto el cumplimiento de su deber.
La facultad, la potestad o autorizacin que conforme a la norma jurdica tiene un sujeto frente a
otro u otros sujetos, ya sea para desarrollar su propia actividad o determinar la de aquellos.
Es una concesin de autoridad otorgada por una norma jurdica una persona o grupo en virtud de
la cual queda legitimada para desplegar una determinada conducta sobre una o ms personas o
cosas.
El Derecho subjetivo se clasifica en:

Derechos polticos (Derecho de sufragio, a ser electo, a asociarse polticamente y a ser jurado).
Derechos privados, que se subclasifican en:
Derechos personales o crditos (aquellos de donde nacen las obligaciones correlativas).
Derechos reales (aquellos que se ejercen sobre cosas, sin respecto a determinada persona).
Concepto[editar]
Del Derecho se ha dicho que es un conjunto de normas jurdicas que forman un sistema hermtico
al punto que las soluciones hay que buscarlas en las propias normas, criterio vlido durante mucho
tiempo y que, por lo dems, hay cierta cuota de certeza que ofrece seguridad jurdica a las
relaciones sociales que se desarrollan en ese lugar.

En principio, digamos que es un conjunto de normas de carcter general, que se dictan para regir
sobre toda la sociedad o sectores preestablecidos por las necesidades de la regulacin social, que
se imponen de forma obligatoria a los destinatarios, y cuyo incumplimiento debe acarrear una
sancin coactiva o la respuesta del Estado a tales acciones. Estas normas no son resultado
solamente de elementos racionales, sino que en la formacin de las mismas inciden otros
elementos, tales como intereses polticos y socioeconmicos, de valores y exigencias sociales
predominantes, en tanto condicionan una determinada voluntad poltica y jurdica, que en tanto
se haga dominante se hace valer a travs de las normas de Derecho. A su vez esas normas
expresan esos valores, conceptos y exigencias, y contendrn los mecanismos para propiciar la
realizacin de los mismos a travs de las conductas permitidas, prohibidas o exigidas en las
diferentes esferas de la vida social.

La diversidad social y de esferas en que metodolgica y jurdicamente se pueden agrupar, es
consecuencia del nivel de desarrollo no slo de las relaciones, sino tambin de la normativa y de
las exigencias de progreso de las mismas, pero an con esta multiplicidad de normativas
existentes, el Derecho ha de ser considerado como un todo, como un conjunto armnico. Esa
armona interna puede producirse por la existencia de la voluntad poltica y jurdica que en ellas
subyace. En sociedades plurales la armona de la voluntad poltica depende de la coincidencia de
intereses de los grupos poltico partidistas predominantes en el legislativo y en el ejecutivo, as
como de la continuidad de los mismos en el tiempo. Cambios tambin se pueden producir con las
variaciones de los intereses socioeconmicos y polticos predominantes, al variar la composicin
parlamentaria o del gobierno. Asimismo, en sociedades monopartidistas y con presupuesto de la
unidad sobre la base de la heterogeneidad social existente, la armona de la voluntad normativa es
mucho ms factible si bien menos democrtica, lo que no quiere decir que se logre
permanentemente; la base de la armona radica en los intereses nicos del partido.

Doctrinalmente se defiende la existencia de unidad y coherencia; pero lo cierto es que en la
prctica lo anterior es absolutamente imposible en su aspecto formal, an a pesar de los intereses
y valores en juego, por cuanto las disposiciones normativas se promulgan en distintos momentos
histricos, por rganos del Estado diferentes, e incluso dominados stos por mayoras polticas o
con expresiones de voluntades polticas muy dismiles. Igualmente no siempre hay un programa
pre elaborado para actuacin normativa del Estado (programas legislativos), sino que la
promulgacin de una u otra disposicin depende de las necesidades o imposiciones del momento.
En tales situaciones se regulan relaciones sociales de una forma, con cierto reconocimiento de
derechos e imposiciones de deberes, con determinadas limitaciones, se establecen mandatos de
ineludible cumplimiento; y estas disposiciones pueden ser cuestionadas por otros rganos del
Estado, derogadas por los superiores, o modificadas por los mismos productores meses o aos
despus. Es decir, en el plano formal, haciendo un anlisis de la existencia de una diversidad de
disposiciones, si encontraremos disposiciones que regulan de manera diferente ciertas
instituciones, las prohben, las admiten, introducen variaciones en su regulacin, o que tambin en
el proceso de modificacin o derogacin, se producen vacos o lagunas, es decir, esferas o
situaciones desreguladas.

En el orden fctico, y usando argumentos de la teora poltica, las bases para la armona las ofrece,
ciertamente, la existencia de una voluntad poltica predominante, y de ciertos y determinados
intereses polticos en juego que desean hacerse prevalecer como ya antes expusimos. Y desde el
punto de vista jurdico-formal, la existencia de un conjunto de principios que en el orden tcnico
jurdico hacen que unas disposiciones se subordinen a otras, que la produccin normativa de un
rgano prime sobre la de otros, que unas posteriores puedan dejar sin vigor a otras anteriores,
como resulta de los principios de jerarqua normativa no por el rango formal de la norma, sino por
la jerarqua del rgano del aparato estatal que ha sido facultado para dictarla o que la ha dictado;
de prevalencia de la norma especial sobre la general; que permita que puedan existir leyes
generales y a su lado leyes especficas para ciertas circunstancias o instituciones y que permitan
regularla de forma diferenciada, y an as ambas tengan valor jurdico y fuerza obligatoria.; o el
principio de derogacin de la norma anterior por la posterior, por slo citar algunos ejemplos.

Creacin y evolucin del Derecho[editar]
La produccin del Derecho tal como lo conocemos hoy es bsicamente estatal y tiene su origen en
la institucionalizacin del Estado moderno, a partir de la Edad Moderna, siendo su ejemplo clsico
la hegemona del Estado espaol tras la unificacin de Castilla y Aragn con los reyes catlicos.
Aunque el derecho como norma de conducta coactiva surge ya desde las primeras civilizaciones
con una organizacin poltica, como las ubicadas en Mesopotamia, Fenicia, Palestina, Egipto y
Grecia fundamentalmente como un Derecho consuetudinario, es decir, basado en la costumbre,
sin lugar a dudas que los romanos fueron la primera y mayor civilizacin en dedicar sus mayores
esfuerzos a condicionar la generalidad de sus conductas, incluso las ms cotidianas, al imperio del
Derecho, como sus relaciones de familia, el matrimonio, la adopcin, la emancipacin y la patria
potestad; o las normas patrimoniales del Derecho Civil, como los contratos y los Derechos reales,
donde los romanos an no han encontrado otra civilizacin que los alcance en profusin y
creacin jurdica, ni siquiera el derecho francs, que junto al Derecho cannico son los siguientes
mayores aportantes en dicha rama jurdica. Ya a partir de la Edad Moderna, y bajo la fuerte
influencia de los clsicos del Humanismo como Maquiavelo, Hobbes y Locke, el Derecho comienza
a moldearse como un instrumento y elemento del Estado, adquiriendo la fisonoma positivista que
tiene en la actualidad en la mayor parte de los estados no descendiente del archipilago britnico,
como Latinoamrica y Europa continental.

Realizacin del Derecho[editar]
Para que una norma pueda ser eficaz, para que se realice, han de crearse, adems, los medios e
instituciones que propicien la realizacin de la disposicin, y de los derechos y deberes que de
tales situaciones resulten. Pero la eficacia de una norma no puede exigirse slo en el plano
normativo, tambin ha de ser social, material, para que haya correspondencia entre la norma y el
hecho o situacin, para que refleje la situacin existente o que desee crearse, manifestndose as
la funcionalidad del Derecho. Como resultado de lo anterior, ser posible, entonces, que la norma
obtenga el consenso activo de sus destinatarios, que sea acatada y respetada conscientemente,
sin requerir la presin del aparato coercitivo del Estado.

Requisito previo de la validez normativa es la publicidad en el sentido antes expuesto. La
publicacin de las normas se hace no solo para dar a conocer el nacimiento de la disposicin, el
inicio de su vida jurdico formal, sino tambin para declarar la posibilidad de su exigencia y
obligatoriedad para el crculo de destinatarios de la normativa. An ms, si toda disposicin
normativa se dicta, por regla general, para que tenga vida indeterminada, para que sea vigente y
por tanto vlida a partir de la fecha de su publicacin si ella no establece lo contrario, el acto de la
publicacin es vital en su nacimiento y accin posterior.

La validez de una norma de Derecho, entonces, y de la disposicin que la contiene y expresa, es un
elemento importante para la eficacia de la misma, para el hallazgo de su realizacin en la
sociedad, tal y como se previ. Interesan no slo la observacin de los principios, sino tambin de
ciertas reglas relativas a su elaboracin racional, a la creacin de instituciones para asegurar su
cumplimiento, as como la finalidad que con ellas se persigue, a saber: conservar, modificar,
legitimar cambios, as como de la observancia de principios bsicos que rigen en cada
ordenamiento jurdico.

Por tanto, las disposiciones normativas, de cualquier rango, han de ser resultado del anlisis
previo con el objetivo de conocer los hechos, sus causas y efectos, regulaciones posibles, sus
efectos, para poder determinar cul es la forma precisa que ha de exigirse o propiciarse, o de la
Institucin jurdica que desea regularse; del cumplimiento de ciertos requisitos formales en su
creacin y de la observancia de principios tcnicos jurdicos que rigen en un ordenamiento jurdico
determinado. Han de crearse, adems, los medios e instituciones que propicien el cumplimiento
de la disposicin, y de los derechos y deberes que de tales situaciones resulten, tanto en el orden
del condicionamiento social-material, proveniente del rgimen socioeconmico y poltico
imperante, de los rganos que hacen falta para su aplicacin, como la normativa legal secundaria y
necesaria para instrumentar la norma de Derecho. Tambin ha de tenerse en forma clara los
objetivos o finalidad que se persiguen con la norma, o lo que es lo mismo, para qu se quiere
regular esa relacin, si existen las condiciones antes expuestas para su realizacin, y entonces la
validez de la norma, ser no slo manifestndose as la funcionalidad del Derecho, sino que
tambin lo ser en el orden formal, siendo posible, entonces, que la norma obtenga el consenso
activo de sus destinatarios, su aceptacin, cumplimiento y hasta su defensa.

Nacida la norma, se ha de aplicar y de respetar no slo por los ciudadanos, sino tambin por el
resto de las instituciones sociales y en particular por los rganos inferiores, los cuales estn
impedidos formalmente, gracias a la vigencia del principio de legalidad, de regular diferente o
contrario, de limitar o ampliar las circunstancias en que se ha de aplicar la normativa anterior,
salvo que la propia disposicin autorice su desarrollo.

En consecuencia, la eficacia del Derecho depende no slo del proceso de formacin, aunque es
muy importante, sino que depende tambin de las medidas adoptadas para hacer posible la
realizacin de lo dispuesto en la norma y del respeto que respecto a l exista, principalmente por
los rganos del Estado, y en particular de la Administracin a todos los niveles.

Por ltimo, para que las normas emitidas por el Estado no slo sean cumplidas ante la amenaza
latente de sancin ante su vulneracin, sino que se realicen voluntariamente, el creador de las
mismas ha de tener siempre presente que el destinatario general y bsico de las normas es el
dueo del poder, que mediante el acto electoral ha otorgado a otros un mandato popular para
que acten a su nombre y, en tanto hacia l van dirigidas las normas, han de preverse los
instrumentos legales, as como las instituciones y medios materiales que permitan hacer efectivos
los derechos que las disposiciones reconocen jurdicamente y permitan la defensa de los mismos
ante posibles amenazas o vulneraciones que la Administracin o terceras personas puedan
provocar. En otras palabras: Necesidad de garantas para el ejercicio de los derechos y su
salvaguarda como va para que se realice el Derecho, para garantizar, entre otras las relaciones
bilaterales individuo-Estado, individuo-individuo que se han regulado. As entonces salvaguarda
del orden, defensa de los derechos y legalidad, irn de la mano.

Fuentes del Derecho[editar]
Artculo principal: Fuentes del Derecho
La expresin "fuentes del derecho" alude a los conceptos de donde surge el contenido del
Derecho vigente en un espacio y momento determinado, esto es, son los "espacios" a los cuales se
debe acudir para establecer el Derecho aplicable a una situacin jurdica concreta. Son el "alma"
del Derecho, son fundamentos e ideas que ayudan al Derecho a realizar su fin.

La palabra fuente deriva del latn fons y en sentido figurado se emplea para significar el "principio,
fundamento u origen de las cosas materiales o intramateriales", o como dice Villoro Toranzo,
"sugiere que hay que investigar los orgenes del Derecho".3


En este sentido entendemos por fuente del derecho como todo aquello, objeto, actos o hechos
que producen, crean u originan el surgimiento del derecho, es decir, de las entraas o
profundidades de la propia sociedad. Ahora bien, las fuentes del Derecho se clasifican por su
estudio en:

Fuentes histricas: Son el conjunto de documentos o textos antiguos entre libros, textos o papiros
que encierran el contenido de una ley, por ejemplo el Cdigo de Hammurabi.
Fuentes reales: Conjunto de factores y elementos que determinan el contenido de una ley, por
ejemplo: el Cdigo Penal y Civil de un Estado.
Fuentes formales: Conjunto de actos o hechos que realiza el Estado, la sociedad, el individuo para
la creacin de una ley, ejemplo: El poder legislativo federal; esta fuente contiene:
Costumbre
Doctrina
Jurisprudencia
Principios generales de estudio
Tratados internacionales
Legislacin o Ley

El Derecho occidental (en el Sistema Romano Germnico o Sistema de Derecho continental) tiende
a entender como fuentes las siguientes:

La Constitucin: es la norma fundamental, escrita o no, de un Estado soberano, establecida o
aceptada para regirlo.
La ley: es una norma jurdica dictada por el legislador. Es decir, un precepto establecido por la
autoridad competente, en que se manda o prohbe algo en consonancia con la justicia, y para el
bien de los gobernados.
La jurisprudencia: se refiere a las reiteradas interpretaciones que de las normas jurdicas hacen los
tribunales de justicia en sus resoluciones, y puede constituir una de las fuentes del Derecho, segn
el pas.
La costumbre: es una prctica social arraigada, en si una repeticin continua y uniforme de un acto
al que se quiere otorgar valor normativo.
El negocio jurdico: es el acto de autonoma privada de contenido preceptivo con reconocimiento y
tutela por parte del orden jurdico.
Los principios generales del Derecho: son los enunciados normativos ms generales que, sin haber
sido integrados al ordenamiento jurdico en virtud de procedimientos formales, se entienden
formar parte de l, porque le sirven de fundamento a otros enunciados normativos particulares o
recogen de manera abstracta el contenido de un grupo de ellos.
La doctrina: se entiende por doctrina a la opinin de los juristas prestigiosos sobre una materia
concreta, aunque no es una fuente formal del Derecho.
Asimismo en el marco del Derecho internacional, el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia
en su Artculo 38, enumera como fuentes:

Los tratados
La costumbre internacional
Los principios generales del Derecho
Las opiniones de la doctrina y la Jurisprudencia de los Tribunales Internacionales, como fuentes
auxiliares.
Se reserva, a pedido de parte, la posibilidad de fallar "ex aequo et bono" (segn lo bueno y lo
equitativo).
El sistema de fuentes aplicable a cada caso vara en funcin de la materia y el supuesto de hecho
concreto sobre el que aplicar una solucin jurdica. As, en Espaa, el sistema de fuentes para
relaciones jurdicas en materia civil viene recogido en el Cdigo Civil y el sistema de fuentes para
relaciones laborales (que, por ejemplo, incluyen los Convenios Colectivos, como fuente de
Derecho especfica de las relaciones laborales) viene recogido en el Estatuto de los Trabajadores.

Ciencia del Derecho[editar]
Artculo principal: Ciencia del Derecho
Ms all de la aparente cacofona, la palabra "Derecho" se utiliza indistintamente para nombrar a
la disciplina y su objeto de estudio. De este modo, la pronunciacin del nombre de la disciplina es
el mismo que el de su objeto de estudio. Sin embargo, se estila distinguir en el uso escrito,
mediante el uso de la mayscula o minscula la acepcin del vocablo a que se hace referencia.

As, "Derecho" dice relacin con la Ciencia del Derecho o un determinado cuerpo de normas (por
ejemplo, Derecho Civil, Derecho Penal, Derecho Internacional, etc.).

En cambio, "derecho" se utiliza en su acepcin como Derecho subjetivo, es decir, como la facultad
que ha otorgado el ordenamiento jurdico a un sujeto (por ejemplo, derecho a la nacionalidad,
derecho a la salud, derecho a demandar, derecho a manifestarse libre y pacficamente, etc.).

Disciplinas jurdicas[editar]
Tradicionalmente, el Derecho se ha dividido en las categoras de Derecho pblico y de Derecho
privado. No obstante, esta divisin ha sido ampliamente criticada y en la actualidad no tiene tanta
fuerza[cita requerida], ante la aparicin de parcelas del ordenamiento jurdico en las que las
diferencias entre lo pblico y lo privado no son tan evidentes. Uno de los exponentes de esta
situacin es el Derecho laboral, en el que la relacin privada entre trabajador y empleador se halla
fuertemente intervenida por una normativa pblica.

Las ramas jurdicas, entre otras, son las siguientes: