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Giovanni Pugliese. Istituzioni di Diritto Romano. Pgina 13.

Periodo antiguo.
Comienza con la fundacin de la ciudad (7! a.C." # termina $acia la mitad
del siglo II antes de Cristo.
%i se &uiere escoger un a'o (reciso) se (uede se'alar el *!* a.C.) en el
cual fue instituido un magistrado ((raetor (eregrinus" (ara administrar +usticia en
los litigios de romanos con (eregrinos (e,tran+eros" # de los (eregrinos entre s-.
Periodo (reclsico # clsico.
Comienza en el a'o *!* a.C. # se (rolonga $asta la mitad del tercer siglo
de Cristo. .s un (eriodo largu-simo) durante el cual se ve la e,(ansin del
dominio romano so/re casi todo el mundo entonces conocido (or los (ue/los
mediterrneos # se advierten las (rimeras se'ales de su decadencia) en
concomitancia se desarrolla el derec$o (rivado) gracias (articularmente a la o/ra
de los +uristas) alcanza el nivel de (erfeccin t0cnica # de ad$esin a lo &ue (al
menos a las clases dominantes" (arec-a +usto) &ue fue el (rinci(al factor de la
su(ervivencia del derec$o romano en el medioevo # en la edad moderna.
Como fec$a final (arece o(ortuna la de la muerte de 1odestino) re(utado
el 2ltimo +urista clsico ($acia el *!3 d.C.".
Periodo (ost4clsico # +ustinianeo.
Inicia con la fec$a antes dic$a # se e,tiende) a trav0s de otros tres siglos)
$asta la muerte de 5ustiniano en el a'o 6.
.l Pretor Peregrino
7omado de 8Roma 1adre delle 9eggi: (or %alvatore Ricco/ono
Des(u0s de las guerras (2nicas el mundo (rimitivo (atriarcal) con su
organizacin familiar) social # econmica) comienza a disolverse # luego a
desa(arecer (ara siem(re. ; una cosa es cierta) &ue el im(erio a/soluto de las
le#es decemvirales no (od-a so/revivir muc$o tiem(o...
9a crisis (or esto se manifiesta inmediata # se desarrolla r(idamente
durante el curso de los mismos sucesos /0licos. De $ec$o) en el a'o 1* antes
de Cristo fue esta/lecida en Roma una magistratura (ara los (eregrinos) la cual
tiene (ara nosotros una im(ortancia e,traordinaria.
9a nueva institucin (rue/a en efecto) &ue el comercio con los (eregrinos
era #a de tanto relieve) &ue re&uer-a una magistratura esta/le con (oderes
(ro(ios) (ara la administracin de +usticia entre los (eregrinos # los ciudadanos
romanos.
.n la es(ecial +urisdiccin de este magistrado se forma r(idamente un
nuevo orden +ur-dico< .l ius gentium) &ue (uede definirse como el derec$o de los
romanos &ue tiene fuerza (ara todos los $om/res li/res) sean cives o (eregrinos.
=&u- se encuentra la (rimera su(eracin de la conce(cin rigurosa del
derec$o &uiritario) &ue conced-a (roteccin +ur-dica 2nicamente a los cives. 9os
e,tran+eros no ten-an (roteccin.
...
7am/i0n el (roceso ante el (retor (eregrino se desarrolla de manera sim(le
# li/re) sin las formas rigurosas del derec$o reservado a los cives (legis actiones".
9as (artes en litigio e,(onen de manera li/re los (untos de la controversia al
(retor) el cual remite a los contendientes (rovistos de una instruccin escrita
(frmula") acordada con las (artes) a un colegio de r/itros &ue decide la litis.
...
.ra el (rimer n2cleo de instituciones (rogresistas) a(ro/adas (or el
comercio entre las (o/laciones mediterrneas) &ue su(era de un gol(e toda la
estructura arcaica del mundo romano # &ue necesaria # fatalmente de/-a en el
curso de los siglos e,(andirse) $aciendo a'icos # destru#endo todos los
arcaismos de la tradicin +ur-dica (rimitiva romana.

Ideas Romanas del Derec$o
IUS< 9os significados de I>% (ueden reducirse a cuatro categor-as<
1" ?rdenamiento +ur-dico.
*" %ituacin) (oder) facultad de un individuo o ente. .+em(lo< D.3) 1) !<
@adie (uede transferir a otro ms derec$o &ue el &ue 0l tiene.
3" Determinacin concreta de un acontecimiento) (or (arte de &uien tenga
el (oder de $acerla. .+em(lo< 9e# de las AII 7a/las< Como la lengua $a#a
(ronunciado) as- sea el derec$o.
!" 9ugar en &ue el 1agistrado ius dicit. .+em(lo< D.1.1.11< %e llama
derec$o al lugar en &ue 0ste se administra) a(licando la denominacin de lo &ue
se $ace al lugar donde se $ace (Paulo".
FAS: .n un (rimer momento ius # fas e,(resan la licitud en concreto) es
decir) su conformidad con la voluntad de los dioses.
9os (ont-fices luego distinguen entre el ius divinum # el ius humanum)
normas &ue naciendo todas de la voluntad divina) tienen (or o/+eto relaciones
distintas< .l ius divinum ata'e a las relaciones entre el $om/re # los dioses. .l ius
humanum ata'e a las relaciones de los $om/res entre s-.
.n los 2ltimos siglos de la Re(2/lica 8fas: significa< 8lo l-cito religioso: #
e&uivale a ius divinum) es decir) a la norma &ue es divina (or su origen # (or el
o/+eto so/re el &ue recae.
AEQUITAS: 70rmino e,(resivo de la adecuacin del Derec$o (ositivo a los
$/itos) sentimientos e instintos morales arraigados en la consciencia colectiva.
9a aequitas triunfa en el ius gentium) a/riendo el camino al Derec$o
universal.
Ricco/ono. 8Roma 1adre delle 9eggi: . Fides, bonum et aequum .
9a le# romana no tiene valor en la +urisdiccin del (retor (eregrino) ni (uede
ser invocada. Pero a$ora surge el (ro/lema BCules directrices segu-a el
magistrado # cmo deciden los r/itrosC %a/emos con certeza &ue la
administracin de +usticia era toda dominada (or la fides) &ue Cicern defin-a
como verdad, lealtad, comportamiento honesto en el cumplimiento de los pactos
establecidos.
%o/re este (unto no ca/en dudas) (or&ue el $istoriador griego Poli/io) &ue
escri/e en Roma $acia la mitad del siglo DII antes de Cristo) esta/a maravillado
(or esta gran virtud de los romanos) &ue le falta/a a los griegos. =s-) una nueva
rama del derec$o se desarrolla/a seg2n las necesidades # las ideas del tiem(o)
como e,ig-a el movimiento es(ontneo de la vida. .l contraste de la le#
decemviral # con toda la tradicin +ur-dica era inevita/le # la su(erioridad del ius
gentium reconoci/le a sim(le vista e im(resionante.
%innimo de la fides es el /inomio bonum et aequum) (or&ue estos
t0rminos tienen un elemento com2n) la veritas) la realidad de la vida &ue a
menudo se contra(one al ius.
...
%e (uede (or consiguiente) esta/lecer el significado es(ec-fico de bonum
et aequum # de veritas. .l /inomio re(resenta al orden moral &ue al lado del ius
domina en la sociedad $umana. 9a aequitas (or lo tanto /rota de la misma
naturaleza en todo consorcio $umano # tiene ra-ces firmes so/re las costum/res
esta/lecidas # los sentimientos comunes) (rofundamente arraigados.
=s- el ius gentium no slo es fin formas ((re4esta/lecidas") sino es todo
derec$o e&uo) en a/ierto contraste con el rigor del derec$o (ro(io de la tradicin
de los &uirites.
IUSTITIA: Para los romanos la +usticia no es un conce(to a/stracto) sino
est referida a la realidad del suceso $umano. 9a +usticia se concreta en ordenar
las acciones e,teriores) de conformidad con los mandatos del Derec$o (ositivo.
IURISPRUDENTIA: >l(iano la define como el conocimiento de las cosas
divinas # $umanas) la ciencia de lo +usto # de lo in+usto.
.l +urista romano no coloca los fr-os # r-gidos es&uemas doctrinales) (or
encima de los fines # las necesidades de la vida.
IUS PUBLICUM-IUS PRIVATUM:
Pu/licum tiene dos ace(ciones<
1" .s el Derec$o emanado de los rganos estatales. @o (ertenecen a este
cam(o las normas de origen +uris(rudencial.
*" .s el Derec$o referido a la estructura) actividad) organizacin #
funcionamiento del .stado.
PRID=7>1< .st referido al (articular.
Erancesco De 1artino. Storia Della Costituzione Romana.
9a Constitucin Centuriada.
.l (ro/lema $istrico.
9os $istoriadores modernos consideran a la reforma de la constitucin del
e+0rcito # del comicio como un momento mu# im(ortante) as- como tam/i0n un
momento en el desarrollo de las instituciones romanas.
Femos visto &ue en la ciudad etrusca) la cual acentu el carcter unitario
de la comunidad # se dio arreglo a la ciudad4estado) so/revivieron elementos del
estado gentilicio) los cuales no desa(arecieron de gol(e) sino &ue sufrieron la
misma involucin (rogresiva de la gens. 7am(oco (odemos e,cluir &ue la ca-da
del r0gimen de los 7ar&uinos # la victoria de la oligar&u-a gentilicia) ralentase el
movimiento de unificacin ciudadana.
@uestra tarea est (recisamente en encontrar en este (erenne movimiento)
los trazos caracter-sticos &ue (uedan $acer com(render la estructura del .stado)
en una 0(oca $istrica determinada # re(udiar a un tiem(o) las a/stracciones
es&uemticas.
.l ordenamiento centuriado no es una sim(le reforma de la asam/lea) sino
es el (unto de llegada de un largo (roceso constitucional) &ue no asume ms
como /ase del .stado a la gens) sino al civis) en cuanto miem/ro de la comunidad
# miem/ro del e+0rcito. Por esto) el ordenamiento centuriado no es otra cosa &ue
la constitucin de la ciudad4estado) &ue $a su(erado el fundamento gentilicio.
.n la constitucin (recedente) el e+0rcito esta/a ordenado so/re la /ase de
la gens) ni se e,clu#e &ue la mism-sima gens formase el (ro(io e+0rcito. =l igual
&ue las tri/us # la asam/lea de los (adres) eran rganos de carcter gentilicio. .n
la constitucin centuriada el e+0rcito es ciudadanoG su fuerza es la infanter-a
$o(lita) &ue e,(resa mu# /ien el ro/usto es(-ritu de la unidad ciudadana.
Revestido de la (esada armadura el ciudadano4soldado est estrec$amente al
lado del otro ciudadano4soldado en la escuadra) &ue se o(one al enemigo como
un muro de /ronce. Como el e+0rcito) ciudadana es la asam/lea de las centurias)
e,(resin m,ima de la unidad de la (olis.
9a tctica $o(lita no fue causa) sino consecuencia) de (rofundos cam/ios
(roducidos en la sociedad) es decir) la am(liacin de la ciudadan-a) la formacin
de una numerosa clase de (roductores (e&ue'os # medios) el fraccionamiento de
la gens # la unificacin de la ciudad.
Hue esto ocurri des(u0s de la influencia etrusca es cierto. Por eso) es
leg-timo fi+ar en la era de la monar&u-a etrusca el inicio del cam/io constitucional)
&ue conduce a la constitucin centuriada) #a atri/uida a %ervio 7ulio) con una
a(ro,imacin a la verdad) a menudo es&uiva a la cr-tica moderna.
9a reforma del e+0rcito (resu(on-a la formacin de clases sociales) ca(aces
de so(ortar el gravamen de las armas # ms /ien) interesadas en asumirlo) como
su(rema distincin del ciudadano. .stas clases se ordena/an seg2n su (oder
econmico # no so/re la /ase gentilicia. .ste es el dato fundamental de la
constitucin) &ue es (ol-tico # social) no de carcter militar.
9a (otencia econmica) como (resu(uesto de la (osicin en el e+0rcito # en
la asam/lea) ese es el (ilar de la reforma.
9a reforma %erviana de las tri/us.
9a cr-tica moderna $a negado la autenticidad de la atri/ucin de la reforma
a %ervio 7ulio. %i se nota &ue la Roma de la edad de %ervio) no (od-a tener el
desarrollo territorial # demogrfico &ue este ordenamiento (resu(one) &ue el
censo fue introducido slo en el siglo D) &ue las tri/us regionales # las centurias
de/ieron surgir en 0(ocas diversas # (or motivos distintos) tan es cierto &ue su
coe,istencia estor/a a la accin.
Ciertamente) la tradicin no (uede ser ace(tada en todos sus datos) sino
en su (arte sustancial) esa &ue es digna de fe. .l desarrollo econmico # (or
consiguiente) demogrfico del (eriodo etrusco no se (uede negar seriamente.
Fa/lar de la Roma /r/ara del 33 a.C. se (one en contraste con los testimonios
deducidos de todas las fuentes) incluidas las ar&ueolgicas) de las cuales $emos
dado se'as.
.s lgico &ue el desarrollo de una econom-a industrial # comercial de/-a
traer consigo la formacin de una clase de (roductores) cu#a fuerza esta/a
constituida (or la ri&ueza # &ue as(ira/an a e+ercer un (a(el (re(onderante en la
ciudad. .l antiguo conce(to gentilicio) la cerrada o(resin del individuo en su
(arentela) la e,clusiva autoridad de un (atriciado celoso) cu#as (osesiones
consist-an en tierras # armas) no eran las 2nicas fuerzas o(erantes en la
sociedad< .s lgico) (or consiguiente) &ue la estructura de los rganos fuese
modificada) (ara admitir a las nuevas fuerzas de (roductores acomodados.
%i no se admite esto) no se alcanza a com(render el valor de la reforma de
%ervio # muc$o menos) (uede entenderse (or&u0 la tradicin descri/e a este re#
como amigo de la (le/e # fieramente odiado (or los (atricios.
=gr0guese &ue la tradicin no ten-a ninguna necesidad de remontarse a un
re#) (ara atri/uirle la fundacin de las (rinci(ales instituciones de la re(2/lica) si
incluso $u/iese &uerido encontrar un autor m-tico) lo $a/r-a /uscado entre las
(rinci(ales figuras &ue a(arecen en el um/ral de la era re(u/licana) (ero no
$a/r-a cometido la e,travagancia de atri/uir la (aternidad de las instituciones
re(u/licanas a un monarca) con el odio &ue se $a/-a esta/lecido contra el
r0gimen monr&uico.
.s cierto &ue es dif-cil rec$azar la narracin tradicional) &ue se enmarca en
toda la $istoria relativa a %ervio. Il no es re(resentado como un 8re# legal:) sino
ms /ien como un +efe (ol-tico) &ue e+ercita de facto el (oder regio sin la
investidura legal # (or eso) surgido de un trastorno &ue no tiene razones (ara
su(oner inventado (or la le#enda.
9a versin etrusca relaciona el reinado de %ervio con un e(isodio de la
guerra entre Ceres # Dulci) lo &ue no es inconcilia/le con los datos de los
analistas) siendo lgico &ue la derrota del e+0rcito de 7ar&uino llevase a un
trastorno interno) con desventa+a de la (arte &ue $a/-a a(o#ado a 7ar&uino.
De todos modos) mientras Dionisio de Falicarnaso menciona los v-nculos
entre %ervio # el (artido (o(ular) 9ivio su/ra#a &ue el (oder de %ervio no era
legal) $a/i0ndolo asumido iniusu populi) si /ien con la voluntate patrum) aun&ue
luego agrega &ue fue declarado re# con gran consenso) como ninguno antes &ue
0l) des(u0s de una divisin de las tierras tomadas al enemigo.
Con toda la (rudencia necesaria al formular $i(tesis) relacionadas con
$ec$os tan remotos) se (uede su(oner &ue Dulci en su luc$a contra Ceres #
7ar&uino) $a#a /uscado asegurarse el a(o#o de la (arte (o(ular romana. %- se
di+o #a &ue el ordenamiento centuriado (rodu+o un fuerte gol(e) a la fuerza del
r-gido estado gentilicio.
.l carcter militar del ordenamiento.
.l (ro/lema ms grave concierne a la funcin originaria del ordenamiento
centuriado B.ra a&uella militar o (ol-tica o /ien) (ol-tica # militar a un tiem(oC
.s cierto &ue en los analistas no encontramos o(erando al comicio
centuriado en la monar&u-a) ni (ara elegir magistrados) ni (ara a(ro/ar le#es. 9a
(rimera le# (resentada al comicio) seg2n la tradicin) fue la Le !aleria de
"rovocatione) &ue (on-a l-mites al im(erio de los magistrados # cu#a (ro(osicin
se atri/u#e a uno de los fundadores de la re(2/lica) Dalerio Pu/l-cola. =gr0guese
&ue los (oderes de la asam/lea no eran tan am(lios) como (ara re&uerir la
constitucin de un nuevo comicio # &ue la re(articin del (ue/lo en clases #
centurias) era una t-(ica re(articin militar.
Fa sido advertido &ue a (esar de cual&uier esfuerzo &ue se $aga) las
centurias # las clases (ermanecen como re(articiones militares) &ue no (ueden
e,(licarse con criterios econmicos) agrarios o sociales. =dems) las centurias no
com(rend-an un n2mero definido # constante de ciudadanos) sino un n2mero
variado # en todo caso) su(erior al centenar) as- &ue es inveros-mil &ue un
legislador em(lease esa re(articin con fines (ol-ticos) cuando no se corres(ond-a
con el n2mero de miem/ros incor(orados a la misma.
%o/re estos relieves se funda la o(inin) $o# dominante) seg2n la cual el
ordenamiento centuriado en su origen) no era otro &ue el ordenamiento del
e+0rcito) mientras &ue el comicio fue un desarrollo sucesivo) &ue tiene lugar en la
edad re(u/licana o al tiem(o de los decemviros o ms tarde a2n.
%in em/argo) la reforma del e+0rcito) la com(osicin del mismo # la fec$a
misma de su origen) son o/+eto de graves disensos.
9a com(osicin del e+0rcito.
.l $ec$o es &ue la reconstruccin del ordenamiento del e+0rcito romano
antiguo) est entre las em(resas ms arduas) &uizs deses(eradas. Podemos) a
grandes rasgos) decir cules fueron sus caracter-sticas en las diversas 0(ocas)
(ero no (odemos (recisar con seguridad los detalles singulares. =s-) (odemos
decir &ue la reforma %erviana disci(lin) so/re la /ase del censo) la falange de
$o(litas) &ue dur ciertamente (or toda la edad monr&uica # los (rimeros
decenios de la re(2/lica.
.dad de la reforma.
Hue el ordenamiento centuriado tuviese desde el inicio) tam/i0n fines
(ol-ticos) resulta o/vio. 9a distincin entre e+0rcito # (ue/lo) (resu(uesta (or la
doctrina dominante) no es +usta. .l e+0rcito era el (ue/lo en armasG la reforma
%erviana distri/u-a la carga militar seg2n la (osicin econmica. @o de manera
distinta) la reforma de %oln de la constitucin ateniense) consist-a en re(artir la
ciudadan-a seg2n las clases de ingreso. @o $a# duda de &ue (ro/lemas anlogos
e,ist-an tam/i0n en Roma) so/retodo en una 0(oca en la cual el servicio militar
era gratuito # el .stado) no (aga/a alg2n sueldo) ni reem/olsa/a los gastos a los
miem/ros del e+0rcito.
.n la edad re(u/licana) cuando se comenz a (agar un sueldo # se cre la
categor-a de los ca/alleros equo publico) era menos grave el (ro/lema de la
re(articin de los gastos militares seg2n el censoG as-) de/emos admitir &ue
des(u0s de la introduccin del sueldo (sti(endium") ocurrida en el a'o !36) el
(rinci(io fundamental del ordenamiento result mu# tur/ado # de $ec$o) las
centurias no fueron ms la unidad orgnica) ni las clases corres(ondieron a las
diferentes armas de las escuadras de la falange.
7enemos (or ende) muc$as serias razones (ara afirmar &ue el
ordenamiento centuriado) se remonta a la monar&u-a) mientras es casi
incom(rensi/le) si no en los inicios de la re(2/lica) $acia el fin del siglo D) en el
cual el (unto de vista militar es anacrnico.
7omado de 8Derec$o Romano: de 5uan Iglesias) (gina 16 # siguientes.
.l magistrado est investido de una potestas) de una (otestad de mando.
Cuando 0sta es su(rema se llama imperium) un (oder so/erano # originario al
&ue ning2n ciudadano (uede sustraerse.
1agistrados &ue tienen imperium <
1" .l cnsul.
*" .l dictador.
3" .l (retor.
=tri/utos del imperium <
1" 9a su(rema direccin del go/ierno del .stado.
*" .l mando militar.
3" .l ius edicendi. Derec$o de dirigirse al (ue/lo # dictar ordenanzas.
!" 9a iurisdictio. Eacultad de administrar +usticia civil # criminal.
" Ius agendi cum patribus # el Ius agendi cum populo. Derec$o de
convocar res(ectivamente) al senado # a los comicios.
6" 9a coercitio o (oder disci(linario.
7" Ius auspiciorum. Eacultad de consultar a los dioses) antes de ciertos
actos.
9imitaciones al (oder de los magistrados<
1" 9a intercessio. .+ercida (or el tri/uno de la (le/e) en caso de
considerar afectados los intereses o los derec$os de la (le/e) (or
decisiones &ue afectan al go/ierno de la ciudad.
*" 9a provocatio ad populum. .+ercida (or cual&uier ciudadano contra el
castigo disci(linario o la (ena im(uestos (or un magistrado.
3" 9a res(onsa/ilidad. Res(onden (or actos cometidos contra la le#
durante su e+ercicio. 1agistrados ma#ores) luego de de+ar el cargo) ante
los comicios centuriados # los magistrados menores) antes de de+ar el
cargo) ante los comitia tributa.
.leccin de los magistrados<
9os magistrados son elegidos (or las asam/leas (o(ulares. 9os comicios
centuriados eligen a los magistrados ma#ores.
Cursus $onorum<
.l cargo de magistrado) a ms de no re(ortar emolumentos Jse define
como un $onor # se $a/la del cursus honorum) de carrera (ol-tica $onoraria) con
diversos escalones4 entra'a una funcin tem(oral. De modo normal) el magistrado
e+erce el cargo (or un a'o. Re(resentan e,ce(ciones el dictador Jseis meses4 #
los censores Jdiecioc$o meses.
Dentro de cada categor-a $a# dos o ms magistrados &ue desem(e'an la
funcin en r0gimen de colegialidad. Colegialidad significa &ue) siendo (leno e
-ntegro el (oder de cada uno de los magistrados) tal (oder (uede verse limitado
(or la concurrencia Jveto o intecessio4 de cual&uiera de ellos.
De acuerdo con la lex Villia annalis (1K3 a. de C.") $a# &ue ser cuestor
antes &ue pretor # pretor antes &ue cnsul. Por tradicin se $a de e+ercer la
edilidad # el tri/unado de la (le/e) antes &ue la (retura. %lo se nom/ra censor a
&uien $a sido cnsul.
?rden (de ma#or a menor"<
Censor.
Cnsul.
Pretor.
7ri/uno de la (le/e.
.dil.
Cuestor.
%alvatore Ricco/ono. 8Roma 1adre delle 9eggi:. Fides, bonum et aequum .
9a le# romana no tiene valor en la +urisdiccin del (retor (eregrino) ni (uede
ser invocada. Pero a$ora surge el (ro/lema BCules directrices segu-a el
magistrado # cmo deciden los r/itrosC %a/emos con certeza &ue la
administracin de +usticia era toda dominada (or la fides) &ue Cicern defin-a
como verdad, lealtad, comportamiento honesto en el cumplimiento de los pactos
establecidos.
%o/re este (unto no ca/en dudas) (or&ue el $istoriador griego Poli/io) &ue
escri/e en Roma $acia la mitad del siglo DII antes de Cristo) esta/a maravillado
(or esta gran virtud de los romanos) &ue le falta/a a los griegos. =s-) una nueva
rama del derec$o se desarrolla/a seg2n las necesidades # las ideas del tiem(o)
como e,ig-a el movimiento es(ontneo de la vida. .l contraste de la le#
decemviral # con toda la tradicin +ur-dica era inevita/le # la su(erioridad del ius
gentium reconoci/le a sim(le vista e im(resionante.
%innimo de la fides es el /inomio bonum et aequum) (or&ue estos
t0rminos tienen un elemento com2n) la veritas) la realidad de la vida &ue a
menudo se contra(one al ius.
...
%e (uede (or consiguiente) esta/lecer el significado es(ec-fico de bonum
et aequum # de veritas. .l /inomio re(resenta al orden moral &ue al lado del ius
domina en la sociedad $umana. 9a aequitas (or lo tanto /rota de la misma
naturaleza en todo consorcio $umano # tiene ra-ces firmes so/re las costum/res
esta/lecidas # los sentimientos comunes) (rofundamente arraigados.
L D!ct"ur
Erancesco De 1artino. ?/ra citada.
Cuanto se $a dic$o so/re la antigua constitucin re(u/licana) (ermite
(roceder r(idamente a la e,(osicin del origen # la estructura de esta
magistratura # su(erar las dificultades) &ue se o(onen a las otras $i(tesis.
9os $istoriadores antiguos $a/-an (erdido el conocimiento del estado
antiguo del derec$o) &ue era incierto so/re el mismo origen de la dictadura.
%u origen arcaico est demostrado (or una serie de (rue/as) comenzando
(or el nom/re de magister populi. 9os modernos se $an dado a la investigacin de
modelos e,tran+eros. %e $a su(uesto &ue los romanos $a/r-an imitado la
dictadura de los modelos latinos o etruscos.
9a derivacin de los modelos latinos es im(ro/a/le. 9a antigua dictadura
latina ten-a como /ase la liga) era (or consiguiente una magistratura federal)
mientras &ue la constitucin re(u/licana romana $a/-a su(erado esa fase) a&uella
era una civitas.
Con res(ecto a la derivacin etrusca) los documentos fundamentales &ue
se refieren a Cures son de edad remotaG incluso se (uede admitir &ue la
constitucin se remonta a la 0(oca antigua. @o se sa/e) adems) (or &u0 los
romanos $a/r-an de/ido imitar de las ciudades etruscas) una magistratura
considerada como 8magistratura de reserva:.
.l dictador no era cual&uier comandante militar) al cual se atri/u-a con
ocasin de graves (eligros el imperium) 0l era el antiguo magister) el +efe del
e+0rcito centuriado) maimus como maimus es el comicio centuriado) este
ligamen con el (ue/lo en armas lo coloca arri/a de la sos(ec$a de una adfectatio
regni.
.n la $istoria de la dictadura se de/en distinguir dos fases) las cuales
tienen como l-mite cronolgico la edad de las AII 7a/lasG en la (rimera fase el
dictador) magister populi) es el magistrado ordinario de la ciudad. .n la segunda) a
continuacin de la limitacin constitucional de los (oderes de los su(remos
magistrados) el dictador se convierte en un magistrado e,ce(cional)
e,traordinario) &ue tiene l-mites de tiem(o mu# circunscritos) (recisamente (or el
carcter &ue $a asumido.
.l ordenamiento de la magistratura.
@uestra $i(tesis est confirmada (or la estructura de los (oderes del
dictador) as- como (or el ordenamiento de este magistrado en la edad $istrica.
%eg2n 1ommsen) el dictador ser-a un colega ma#or de los cnsules.
9a diferencia fundamental entre las dos magistraturas) estar-a en el $ec$o
de &ue el dictador ten-a una com(etencia es(ec-fica de orden militar. 9a misma
distincin entre imperium domi e imperium militiae) estar-a desarrollada
$istricamente so/re la /ase de la ant-tesis entre imperium del dictador # el
imperium del cnsul.
9a es(ec-fica com(etencia militar se deduce del mismo nom/re antiguo)
magister populi) el significado militar del t0rmino populus) confirmado (or el
v-nculo con el t0rmino populari # la (osicin del magister equitum) como
comandante de la ca/aller-a) demostrar-an este carcter. Por esto se e,(lica
tam/i0n) la o/ligacin de nom/rar al magister equitum # la (ro$i/icin de montar a
ca/allo) (or&ue el (uesto del dictador era en la infanter-aG se e,(lica del mismo
modo la inadmisi/ilidad de la provocatio # de la intercessio # adems) la ma#or
li/ertad &ue la del cnsul en sus careos con el %enado) sea en lo concerniente a
la o/servancia de las instrucciones) sea (ara la rendicin de cuentas.
@osotros consideramos) como se demostrar en su lugar) &ue en la edad
$istrica) el dictador era nom/rado con com(etencias determinadas) como la de
conducir una guerra) &ue 0l no era colega de los cnsules # &ue su nom/ramiento
no ocurreG (or consiguiente) (or medio de un mecanismo anlogo al de la
cooptatioG &ue la duracin de su cargo no de(ende de la del cnsulG consideramos
adems &ue el magister equitum era titular de un imperium (ro(io) con (ro(ios
aus(icios.
Carcter de la dictadura.
%i el magister equitum tiene el im(erio # los $aces) no se (uede
considerarlo como un sim(le au,iliar) un funcionario su/ordinado al mismo modo
de los oficiales nom/rados (or los cnsules) 0l es colega menor del dictador. .sto
/asta (ara e,cluir &ue la naturaleza original del cargo) era revivir el imperium regio
# su finalidad) asegurar la (osi/ilidad de /reves (eriodos de restauracin
monr&uica.
>n magister equitum con el im(erio su/ordinado al magister populi) no
(uede ser otro en la antigLedad) &ue un comandante de ca/aller-a) &ue tiene una
(osicin su/ordinada res(ecto del comandante de la infanter-a) &ue era el
comandante en +efe del e+0rcito.
@o es (osi/le negar &ue la com(etencia de la magistratura fuese militar. .l
$ec$o es &ue siem(re encontramos al dictador en trances /0licos o de cual&uier
modo) entre desrdenes internos &ue re(rimir con las armas # nunca lo
encontramos) en el e+ercicio de funciones normales de (az como la iurisdictio.
.l nom/re de magister populi) as- como a&uel de magister equitum es un
nom/re de magistrado militarG populus # eercitus son) como $emos visto)
sinnimos.
.l magister populi era nom/rado) al menos $asta el a'o 36K) siem(re rei
gerendae causa) esto es) (ara dirigir o(eraciones de guerra) lo &ue res(onde
(lenamente al carcter militar de la magistratura.
.l dictador no esta/a sometido a la provocatio) (or&ue 0sta no era admitida
contra el imperium militiae) aun&ue es verdad &ue le#es (osteriores la admitieron)
las famosas le#es Porciae.
.n la edad $istrica) el dictador era nom/rado (or el cnsul) con formas
(articulares # dura en el cargo no ms de seis meses.
Fistoria de la dictadura.
.n (rimer lugar) el dictador es nom/rado (or el cnsulG esto &uiere decir
&ue el modo (rimitivo de nom/ramiento era la designacin) &uizs la verdadera #
(ro(ia creatio) con una sim(le a(ro/acin formal del e+0rcito # de la curia.
5unto al magister equitum) su colega menor) el magister populi era el
(rimitivo magistrado re(u/licano. Facia la mitad del siglo D) des(u0s de la
tentativa de constituir una magistratura colegiada m2lti(le) fueron esta/lecidos
nuevos (rinci(ios en torno a la li/ertad civil # a la (osicin de los su(remos
magistrados # el comicio centuriado) aumenta su fuerza (ol-tica.
Eue en esta 0(oca &ue la magistratura su(rema del magister populi4
magister equitum) (erdi su antiguo carcter) fue sometida a los l-mites
constitucionales # a la verdadera # (ro(ia eleccin.
Pero la antigua magistratura no desa(arece) fue transformada en un
instituto e,traordinario) (ara llamarlo nuevamente en tiem(os de dura dificultad
/0lica.
=s- la dictadura viene formndose como rgano e,traordinario) cu#a
duracin era /reve # cu#o nom/ramiento de(ender 2nicamente de la voluntad
del (retor o de los tri/unos militares) con el consenso (ol-tico del %enado # &ue
(ermanec-a como un instrumento de reserva de la oligar&u-a.
Por esto # no (or&ue fuese una restauracin monr&uica) la dictadura fue
adversada (or las corrientes ms (rogresistas de la re(2/lica) &ue /uscaron
vaciarla del ma#or de sus (oderes) esto es) la li/ertad de la provocatio ad
populum.
Los Cuestores
Erancesco De 1artino. ?/ra citada.
9os cuestores son una antigua magistratura) &ue algunos $acen remontar a
la monar&u-a.
1ientras no tengamos (rue/as de &ue realmente esta magistratura $a#a
surgido con la re(2/lica) de/emos considerar &ue la com(le+idad de las funciones
estatales) $a/-an de/ido $ec$o surgir) con anterioridad) au,iliares del re#. @os
inclinamosG (or consiguiente) a creer &ue de/an considerarse favora/lemente las
noticias so/re la antigLedad de la cuestura.
9a funcin originaria de los cuestores concierne a la re(resin criminal. 9o
(rue/a en (rimer lugar el nom/re) &ue alude a una quaestio) a un quaerere) esto
es) a una investigacin de las (rue/as # de la cul(a/ilidad.
7odas las antiguas (rue/as confirman (ues su carcter originario) se
agrega &ue las AII 7a/las $a/la/an tam/i0n de quaestores parricidii.
%i es fcil esta/lecer cul era la funcin originaria de los cuestores) (or el
contrario) es dif-cil entender la com(etencia es(ec-fica.
.n (rimer lugar) las fuentes $a/lan ora de los cuestores en (rocesos de
(erduelio) ora de quaestores parricidii. %e (uede creer &ue se trata/a de una
misma magistratura) &ue toma uno u otro nom/re) cuando le fueran atri/uidas
com(etencias es(ec-ficas.
=s- (uede darse &ue el nom/re de los cuestores del (arricidio) del &ue se
encuentra mencin en las AII 7a/las) de(endiese del $ec$o) &ue (or (rimera vez
fue reconocida a los cuestores la (otestad de (roceder) en casos &ue antes eran
a/andonados a la venganza gentilicia. De todos modos) se trata de sim(les
con+eturas.
9os cuestores eran dos en su origen) &ue 9ivio define como ur/anos. .n el
!1* los cnsules $a/-an re&uerido un aumento del n2mero a cuatro.
.s (ro/a/le &ue el aumento del n2mero se relacione con las com(etencias
aumentadas de la cuestura) &ue $a/-a e,tendido su esfera de actividad a la
administracin financiera.
.n la edad ms antigua de la re(2/lica) los cuestores fueron siem(re
cuatro) los cuales eran electos en los comicios tri/utos) cuando tales asam/leas
a(arecieron.
Duoviri Perduellionis.
9a o(inin com2n considera &ue los duoviri perduellionis fueron
magistrados menores o funcionarios au,iliares) &ue ten-an el encargo es(ec-fico
de (roceder contra los cul(a/les de (erduelio.
9os duoviri sonG (or consiguiente) magistrados menores creados caso (or
caso (or el comicio) #a &ue 0ste no ten-a (oder de auto4convocarse # (od-a ser
reunido solamente (or los magistrados ma#oresG es necesario admitir &ue su
convocatoria (ara el nom/ramiento de los duoviri) sucediese /a+o el em(u+e de la
ira (o(ular.
.l nom/ramiento de los duoviri no era o/ligatorio. @inguno (od-a &uitar a
los magistrados ma#ores) el derec$o de (roceder con los instrumentos a su (ro(ia
dis(osicin) contra los cul(a/les de cual&uier delito.
%in duda &ue estos esta/an sometidos a la provocatio. .l mismo $ec$o de
&ue eran nom/rados (or la asam/lea) $ace irresisti/le la (eticin de a(elar a la
asam/lea.
9os duoviri no fueron nunca a/olidos formalmente (or una le#. Pero la
afirmacin del tri/unado de la (le/e # de la in+erencia de los tri/unos) en casos de
(erduelio) $izo caer en desuso (desuetudine" el (roceso duumviral) &ue fue
(rcticamente sustituido (or el tri/unicio) del cual las fuentes $an conservado ms
e+em(los.
L Censur
Erancesco De 1artino. ?/ra citada.
9os antiguos refieren &ue al mismo tiem(o en el &ue el imperium fue
conferido a los tri/unos militares) fue instituida la censura.
9a razn de esto esta/a en el $ec$o de &ue no se $a/-a $ec$o el censo
(or muc$os a'os) ni los cnsules $a/-an (odido atenderlo) ante la inminencia de
las guerras contra muc$os (ue/los. =dems) el censo no (arec-a una o/ra digna
de los cnsules) (ero e,ig-a una magistratura (ro(ia &ue se dio la custodia de las
ta/las # adems) la arbitrium formulae censendi. 7al magistratura aun&ue
considerada res parva) fue Jsin em/argo4 reservada a los (atricios) &uienes de tal
modo ve-an aumentar el n2mero de magistrados (atricios.
9os modernos $an criticado la tradicinG algunos $an colocado el origen de
la censura en el a'o !3!) en el cual una le# del dictador 1. =emilius 1amercus
(le #emilia de censura mimenda") $a/r-a limitado a diecioc$o meses la duracin
del cargo. ?tros Jen vez4 $an sostenido &ue la le #emilia es del a'o 366) la cual
$a/-a introducido la censura como magistratura autnoma. 9a (rimera o(inin es
(osi/le) la segunda de/e rec$azarse.
Razones fundamentales (ara (oner en duda los datos tradicionales) se
encuentran en el $ec$o de &ue en los a'os !33 # 3KM) $u/o magistrados &ue en
algunas fuentes son indicados como censores # en otras como tri/unos
consulares. %e deduce de esto &ue en la era de los tri/unos consulares) los
censores no eran a2n una magistratura autnoma.
%lo des(u0s del a'o 367 # (recisamente) en el a'o siguiente) &ue ca-a en
el medio de un (eriodo de censo) en (revisin del nuevo censo &ue de/-a tener
lugar en el a'o 363) se $a/-a (ensado en una magistratura autnoma.
9a razn de la institucin de un magistrado) con la es(ec-fica com(etencia
de atender al censo) no (uede $a/er sido de orden estad-stico4administrativo. Fa#
&ue /uscarla en las e,igencias (articulares del ordenamiento centuriado) en el
cual la (osicin del ciudadano en el e+0rcito # en la asam/lea (ol-tica era
determinada (or su (atrimonio.
Cuando el censo era ela/orado (or los magistrados su(remos (od-a ocurrir
&ue a&uellos) ale+ados (or asuntos ms graves) de+aran transcurrir el t0rmino
consuetudinario de cinco a'os) lo &ue no (roduc-a nada grave) cuando las
o(eraciones tend-an 2nicamente a verificar el n2mero de la (o/lacin. Pero
cuando la asam/lea centuriada alcanza su com(etencia definitiva) la necesidad
de un censo regular se vuelve evidente.
9os censores son magistrados sin imperium) a (esar de tener alt-sima
autoridad) (ero si &uer-an (roceder contra un ciudadano &ue se sustra-a de la
inscri(cin en el censo) a&uellos de/-an recurrir a la coercitio de los cnsules.
=gr0guese &ue mientras todos los magistrados &ue deriva/an de una
autoridad so/erana) de/-an ser investidos (or una le curiata) los censores ten-an
necesidad solamente de una le centuriata. 9a dignidad de la &ue est investido el
censor) no demuestra &ue esta magistratura derivase de la magistratura su(rema)
(or&ue no es originaria # si lo $u/iese sido) la e,(licacin ser-a de orden religioso.
9a $istoria de la censura romana es la de la transformacin de los (oderes
religiosos) cone,os al lustrum) en (oderes de orden (ol-ticoG una transformacin
&ue (uede tener lgica en las e,igencias del ordenamiento de la ciudadan-a en
clases # centurias. .l carcter de la lustratio) el manto (2r(ura) con el cual de/-a
ser se(ultado el censor # el $ec$o mismo de &ue entre trece nom/res de
censores) &ue $a# registrados $asta el a'o 3KM) cinco son de los Pa(irio (Pa(irii")
una gens &ue ten-a una (articular com(etencia en el derec$o sacro) nos induce a
considerar favora/lemente la $i(tesis de la originaria naturaleza religiosa de esta
funcin.

L or#n!$c!n "e l ple%e & "el tr!%un"o
9os tri/unos de la (le/e.
?rigen< T!to L!'!o. Los soldados por conse$o de un tal Sicinio % sin orden
de los c&nsules se retiraron al monte Sacro, al otro lado del r'o #nio, a tres millas
de Roma(
#ll' sin $efe alguno, permanecieron tranquilos durante algunos d'as en un
campamento fortificado con un foso % una empalizada(
)n la ciudad hab'a llegado el terror al colmo, manteni*ndolo todo en
suspenso la mutua desconfianza(
Decidi*ronse, pues, a enviar al pueblo a +enenio #gripa, var&n elocuente %
querido de la multitud, como descendiente de familia plebe%a(
,rat&se en seguida de los medios de concordia, decidi*ndose que el
pueblo tuviese sus magistrados propios- que estos magistrados ser'an inviolables
que la defender'an contra los c&nsules % que ning.n patricio podr'a obtener esta
magistratura( Cre/ronse, pues, dos tribunos del pueblo, C( Licinio % L( #lbino.
9a organizacin de la (le/e # del tri/unado
Erancesco De 1artino. ?/ra citada.
9a r-gida constitucin aristocrtica &ue $emos descrito $asta a$ora) da/a a
los (atricios un (redominio a/soluto. .l ingreso de la (le/e al e+0rcito # (or
consiguiente al comicio) no era suficiente (ara modificar el ordenamiento de las
clases. Prescindiendo del $ec$o de &ue los no (osesores) no eran inscritos en las
tri/us) la misma com(osicin de la asam/lea reduc-a el (oder de los (ro(ietarios
menores) &ue de/-an re(resentar la ma#or (arte de la (le/e) a l-mites
insignificantes.
.n tal estado de cosas) no &ueda/a a los (ro(ietarios (le/e#os # a la masa
de des(oseidos) otro medio de $acer valer sus reivindicaciones de clase) &ue la
organizacin de una comunidad (ro(ia dentro del estado (atricio) una comunidad
revolucionaria &ue confiase a la fuerza la defensa de sus miem/ros. 9a luc$a
escogida (or la (le/e (arece $a/er sido la de la ru(tura de la unidad de la ciudad
# la amenaza de constituir una nueva ciudad autnoma so/re el 1onte %acro o
so/re el =ventinoG a esto miran las secesiones evidentemente) de as cuales &ueda
el recuerdo en los $istoriadores) esto es) la del a'o !M! # la otra del a'o !71.
Des(u0s de la ca-da de De#as) otra vez el arma (ol-tica ado(tada (or la (le/e fue
la amenaza de rom(er la unidad de la ciudad) transfiriendo la (o/lacin a la
ciudad con&uistada.
9a tradicin $ace nacer con las secesiones el tri/unado de la (le/e # su
reconocimiento) (or (arte de los (atricios. %i /ien $an llegado diversas versiones)
tanto so/re la fec$a) como so/re el n2mero inicial de los tri/unos) consideramos
&ue en el a'o !M3 fueron instituidos los dos (rimeros tri/unos de la (le/e # en el
a'o !71) fueron aumentados a cuatro.
9os tri/unos de la (le/e fueron (oderosos rganos revolucionarios) &ue
em(learon la fuerza (ol-tica de la comunidad (le/e#a) mediante los instrumentos
de la intercessio # del auilium) en a#uda de los (le/e#os.
Cu/iertos de inviola/ilidad) sacrosantos) los tri/unos esta/an (rotegidos
(or sanciones de carcter religioso) contra a&uellos &ue $u/iesen ofendido o
$u/iesen im(edido el e+ercicio de su (oder. .stos eran declarados sacros (or las
divinidades (le/e#as (sacertas") cual&uiera (od-a matarlo im(unemente.
=l lado de los tri/unos) &uizs ms antiguos) esta/an los ediles) custodios
de los tem(los # de los arc$ivos de la (le/e.
9as asam/leas de la (le/e) concilium plebis) (romulga/an deli/eraciones
&ue originalmente) vincula/an +ur-dicamente slo a los miem/ros de la comunidad)
ms tarde se convirtieron en o/ligatorias (ara todosG este fue el 2ltimo 0,ito en las
reivindicaciones de la (le/e) &ue termin (or identificarse con la ciudad # con el
.stado.
.l $ec$o de &ue la ma#or (arte de las le#es) &ue la tradicin recuerda) se
concentra entre el a'o !M! # el a'o !!K # &ue necesita llegar al a'o *K6) (or la
le 0ortensia # al a'o *3* *3M (or la le de tribunis et aedilibus creandis)
demuestra &ue la consolidacin del (oder de los tri/unos fue consuetudinario #
&ue sus com(etencias fueron fi+adas) mediante un desarrollo de las normas
esta/lecidas en la (rimera 0(oca.

?rganizacin estatal durante los (rimeros siglos de Roma
(5uan Iglesias" .l r0gimen (ol-tico de Roma descansa en tres rganos<
14Re&< %o/erano vitalicio. %u(remo sacerdote) +efe del e+0rcito) +uez
su(remo # ca/eza rectora.
Re#es romanos seg2n 7ito 9ivio<
Rmulo.
@uma Pom(ilio.
7ulo Fostilio.
=nco 1arcio.
7ar&uino (9ucumn".
%ervio 7ulio.
7ar&uino el %o/er/io.
*4Sen"o< Nrgano asesor del re#) le asiste # aconse+a en las tareas de
go/ierno. Decide con su auctoritas patrum so/re la validez de los acuerdos
tomados (or las asam/leas (o(ulares.
7ito 9ivio< %atisfec$o (Rmulo" de las fuerzas con&uistadas) las someti a
ordenada direccin< esta/leci cien senadores) /ien (or&ue le (areciese suficiente el
n2mero) /ien (or&ue no encontrase ms &ue mereciesen a&uel $onor. 9o cierto es &ue se
les llam Padres # este nom/re se convirti en t-tulo # $onorG sus descendientes se
llamaron Patricios.
1as (ara otorgar alg2n favor a los sa/inos) tomaron los romanos de la ciudad de
Cures el nom/re de Huirites.
Interregno< Cada (ater e+erce el (oder durante cinco d-as) $asta &ue se
aclame al nuevo re#.
7ito 9ivio< (9uego de la muerte de Rmulo". =cordse al fin &ue los cien senadores
se dividir-an en diez decurias # &ue cada una de 0stas confiriese a uno de sus individuos
el e+ercicio de la autoridad. .l (oder era colectivo) (ero uno solo ostenta/a las insignias #
marc$a/a (recedido de lictores. .l mando solamente dura/a cinco d-as # cada uno lo
e+erc-a a su vez. De esta manera &ued sus(endida la realeza durante un a'o) llamando
a esta sus(ensin interregno.
34Co(!c!os cur!"os< Cada una de las tri/us &ue seg2n la tradicin
(Ramnes) 7ities # 9uceres" fundaron Roma) se divide en diez curias. 9as treinta
curias forman los comicios.
7en-an funciones de carcter religioso) as- como de carcter familiar #
gentilicio. %uministran tro(as al e+0rcito (leva".
=claman al re# (7ito 9ivio".
I(oca Re(u/licana
14Re&< Con el tiem(o la figura del re# &ued reducida a +efe de los asuntos
religiosos.
*4Sen"o< =sam/lea de los $om/res ms re(resentativos (or su ri&ueza #
autoridad. Eormado (rimero (or Patricios # luego) (or (le/e#os.
.l nom/ramiento de senador recae en e,4magistrados. Fasta la le&
)r'!n! (31* a.C.") la designacin se $ace (or los cnsules. .sa le# le confiere
ese (oder a los censores) &ue cada lustro revisan la com(osicin de la asam/lea
(lectio senatus".
Interviene en funciones (ol-ticas< Relaciones internacionales) guerra)
$acienda) culto) direccin del e+0rcito) designacin de go/ernadores de (rovincias.
Confiere la auctoritas patrum &ue $acia el siglo ID a.C. (ierde vigor.
%e re2ne (or convocatoria de un magistrado con imperium. 9o decidido (or
el senado se denomina senadoconsulto (senatus consultum".
34Co(!c!os<
Co(!c!os cur!"os< Decaen en la re(2/lica.
Co(!c!os centur!"os< .ligen a los magistrados con imperium # a los
censores. Dotan las le#es (ro(uestas (or esos magistrados.
Conc!l! ple%!s< .ligen a los tri/unos de la (le/e # a los ediles (le/e#os.
Dotan los (le/iscitos. =cogen la provocatio ad populum contra determinadas
(enas im(uestas (or los magistrados.
Co(!t! tr!%ut< %on los concilia plebis convocados (or un magistrado con
im(erio) (ara elegir a los magistrados menores.
1=7RI1?@I?
Giovanni Pugliese. Instituciones de Derec$o Romano.
P.RI?D? =@7IG>?
.l matrimonio era la relacin entre los dos cn#uges. .l mismo ten-a como
re&uisitos la (u/ertad de (arte de am/os # el connu/io o 8ius connubii:) ca(acidad
rec-(roca) e,cluida (or cierto tiem(o entre (atricios # (le/e#os # normalmente) salvo
e,ce(ciones) entre romanos # hostes o (eregrinos) adems entre (ersonas
vinculadas (or (arentesco) incluso en l-nea femenina) $asta el s0(timo grado.
.l mismo se fundamenta en el consenso de los cn#uges (llamado a
menudo) seg2n las fuentes recientes 8maritalis affectio:") &ue se desarrolla en la
convivencia) en la (rocreacin # en la educacin de los $i+os.
.l matrimonio no fue &uizs) en un (rimer momento) r-gidamente
monogmico. De $ec$o) una c0le/re le# de @uma nos transmite la e,istencia de
una 8paele:) a la cual le esta/a (ro$i/ido tocar el altar de 5uno) /a+o (ena de
sacrificar una cordera a la diosa) con sus ca/ellos sueltos.
9a 8paele: de/e considerarse como la griega 8palla1*:) si no una segunda
es(osa) al menos una concu/ina reconocida) &ue los defensores del matrimonio
r-gidamente monogmico com/at-an en nom/re de 5uno) (ero de/-an tolerar (or el
momento) contentndose con a&uella (ro$i/icin religiosa. De/e considerarse &ue
en el (eriodo antiguo) $a#a (revalecido la r-gida monogamia.
P.RI?D? PR.C9O%IC? ; C9O%IC?
.l matrimonio de este (eriodo (resenta algunas singularidades.
9a evolucin no fue guiada (or las le#es u otros actos normativos) ni (or los
+uristas) sino (or las fuerzas sociales.
.l matrimonio no consist-a en un v-nculo &ue) aun&ue fuese disolu/le (or el
divorcio) durase inde(endientemente de los elementos materiales (convivencia" #
es(irituales (affectio maritalis" &ue lo caracteriza/anG mientras &ue estos o al menos)
la affectio maritalis (ersistiese) con sus res(ectivos efectos +ur-dicos) de otro modo
se disolv-a.
.sta 2ltima es una singularidad &ue $a sido (uesta /a+o la luz) (or una serie
de estudiosos del 2ltimo siglo. %e (uede decir con las (ala/ras de Dolterra) &ue el
matrimonio de este (eriodo se funda/a so/re la voluntad continua de los cn#uges)
en vez de so/re su voluntad inicial. %i el matrimonio $u/iese sido fundado so/re la
voluntad inicial) manifestada con el acto de cele/racin) no se $a/r-a conseguido un
v-nculo ca(az de durar indefinidamente) sin necesidad de &ue la voluntad
(ersistiese.
9o &ue +ustifica esta o(inin es el tratamiento del matrimonio del (risionero de
los enemigos (captus ab hostibus". De $ec$o) como #a se $a mencionado) si uno de
los cn#uges era $ec$o (risionero) el matrimonio se disolv-a # si 0l regresa/a a la
(atria) no se reconstitu-a automticamente.
.sto muestra &ue los cn#uges no eran titulares) el uno $acia el otro) de
situaciones +ur-dicas # &ue entre ellos no e,ist-a un v-nculo +ur-dico) sino &ue el
matrimonio era (rcticamente un estado de $ec$o) el cual teniendo efectos
+ur-dicos) (erdura/a # ten-a sus efectos slo mientras dura/an sus elementos. Con
el cautiverio de guerra esos elementos falta/an) (ero la carencia relevante no era la
de la convivencia) sino la del affectio maritalis.
Incluso en el caso (e,ce(cional" de &ue am/os cn#uges fueran $ec$os
(risioneros # les fuera (ermitido convivir) el su#o no ser-a un matrimonio vlido. .sto
es signo de &ue no o/stante la convivencia) el matrimonio de los cautivos esta/a
disuelto # esa disolucin) no (od-a de(ender de la falta de la affectio maritalis # no
(or&ue Jsicolgicamente4 faltase la voluntad de los cn#uges de (ermanecer +untos)
sino (or&ue su voluntad durante el cautiverio) no era +ur-dicamente eficaz.
%i a$ora se considera el modo en &ue su(uestos de $ec$o) distintos a la
captivitas # al retorno del (risionero) fueron tratados (or la +uris(rudencia romana)
se nota &ue no siem(re a&uella $a/-a considerado a/solutamente necesaria) (ara la
(ermanencia del matrimonio) la voluntad continua de los cn#uges. .n este sentido
es caracter-stico el tratamiento del matrimonio del furiosus. .ste) en cuanto (rivado
del intelecto) era considerado como un inca(az de contraer matrimonio. %in
em/argo) si el matrimonio $a/-a sido contra-do (or una (ersona sana) &ue luego
$u/iese comenzado a (erder el intelecto) no (od-a seguir teniendo la voluntad
matrimonial) (ero el matrimonio antes &ue disolverse) (ermanec-a.
.sto tal vez es de/ido a la naturaleza es(ordica &ue los romanos atri/u-an a
la locura del furiosus o ms (ro/a/lemente) a las e,igencias (rcticas in$erentes a
la vida del furiosus # su familia) (ero (one /a+o la luz el carcter no riguroso de la
orientacin +uris(rudencial) &ue re&uer-a la voluntad matrimonial continua.
.l elemento de $ec$o &ue los romanos consideraron esencial en el
matrimonio) no era la unin se,ual # ni si&uiera la convivencia) sino la maritalis
affectio. =s- los cn#uges (od-an vivir se(arados) como seg2n >l(iano
(D.*!.1.3*.13" ocurr-a tal vez 8inter consulares: (entre (ersonas de rango consular")
(ero su matrimonio (ermanec-a) (or&ue ellos continua/an tratndose como marido
# mu+er # conserva/an la maritalis affectio) #a &ue como e,(lica >l(iano en el
(asa+e citado< Lo que crea el matrimonio no es el coito, sino la maritalis affectio.
%e trata en sustancia de una conce(cin es(iritual) no se(arada J(or
su(uesto4 de la de/ida consideracin de los elementos materiales) &ue est /ien
refle+ada en la c0le/re definicin del matrimonio) &ue dio 1odestino) el ms reciente
de los +uristas clsicos< )l matrimonio es la uni&n del hombre % de la mu$er en
consorcio de toda la vida % comunicaci&n de derecho divino % humano.
Por su tono retrico) esta definicin (one en evidencia) ms all de los
as(ectos cor(orales) los es(irituales # 0tico4sociales del matrimonio romano clsico)
los cuales se (er(etuaron /a+o otro ro(a+e) en el matrimonio cristiano) lo &ue
asegura a la definicin una ms am(lia # duradera resonancia.
P.RI?D? P?%C9O%IC? ; 5>%7I@I=@.?
.l instituto del matrimonio sufre en la 0(oca (ostclsica (rofundas
transformaciones &ue (ueden) en gran (arte) de/erse a la influencia e+ercida (or la
religin cristiana.
Para com(render el significado # alcance de las numerosas reformas
legislativas) &ue caracterizan la evolucin del instituto) es necesario (resentar una
r(ida s-ntesis de la conce(cin cristiana del matrimonio.
Como es sa/ido) la doctrina cristiana se a(arta de la antigua conce(cin
$e/rea) &ue (on-a la /ase del matrimonio en la manifestacin unilateral del marido #
re&uiere) (ara el (erfeccionamiento del v-nculo matrimonial) las rec-(rocas
manifestaciones de voluntad del $om/re # de la mu+er. 7am/i0n el matrimonio
cristiano se /asa en el (rinci(io consensual # al mismo) se le atri/u#e un significado
distinto del (rinci(io anlogo) &ue sirve de /ase al matrimonio romano clsico. .ste
se disuelve automticamente) en la $i(tesis de &ue falta la voluntad de uno de los
cn#uges. 9a doctrina cristiana (or el contrario) /asndose en (articular so/re dos
(asa+es evang0licos (1ateo. 1M) 14MG 1arcos. 13) 141*") &ue se refieren a la
res(uesta dada (or Cristo a los fariseos) so/re la licitud del re(udio) afirma &ue del
matrimonio nace un v-nculo de carcter sagrado) con tendencia a la indisolu/ilidad #
destinadoG (or consiguiente) a su/sistir tam/i0n inde(endientemente de la voluntad
de los cn#uges.
.s&uematizando al m,imo la contra(osicin) (uede o/servarse &ue
mientras el matrimonio romano clsico (arece tener como fundamento el consenso
continuo) &ue (uede deducirse de cual&uier com(ortamiento de los cn#uges) el
cristiano se /asa so/re el consenso inicial) &ue de/e resultar de una manifestacin
e,(l-cita de voluntad.

7>7.9=
1.4 Conce(to. Poder # (otestad so/re a&uellas (ersonas &ue incluso siendo sui iuris) no
tienen la ca(acidad de &uerer # de entender &ue es necesaria (ara la administracin de
su (atrimonio.
*.4 Clases<
*.1. 7estamentaria.
*.*. 9eg-tima. =gnado ms (r,imo. Patrono del li/erto.
*.3. Decretal o dativa.
3.4 >tilidad.
!.4 Eacultades<
!.1. Digilancia so/re la (ersona del (u(ilo (conducta) educacin) mantenimiento".
!.*. Gestin de los negocios (u(ilares.
.ntra/a en lugar el (u(ilo
De/-a dar caucin de no dila(idar los /ienes del (u(ilo.
.n la era clsica se (ro$i/ieron ciertas ena+enaciones.
5ustiniano dis(uso la (revia autorizacin del 1agistrado) (ara realizar cual&uier acto &ue
e,cediese la sim(le administracin.
!.3. Inter(osicin de la autoridad (2nterpositio auctoritatis".
Com(lementa la voluntad de los im(2/eres infantia maioris.
. .,tincin.
.1. Pu/ertad o muerte del (u(ilo. Para las mu+eres se a/r-a otra tutela.
.*. 1uerte o capitis deminutio del tutor.
.3. =/dicacin (tutor testamentario".
.!. Remocin $ec$a (or el 1agistrado (tutor decretal o dativo".
6. =cciones<
6.1. #ccusatio suspecti tutoris. Eraude o (erfidia (AII ta/las) tutor testamentario".
6.*. #ctio rationibus distrahendis (tutor leg-timo". Persegu-a el (ago do/le del valor
del da'o causado al (u(ilo.
6.3. =ccin de tutela (tutor decretal o dativo". De/-a res(onder (or el da'o
causado (or falta de diligencia.
.stas acciones fueron unificadas (or 5ustiniano) las dos (rimeras eran motivo de
remocin del tutor.
6.!. =ccin contraria de tutela (actio tutelae contraria". 9e corres(ond-a al tutor
(ara o/tener el resarcimiento de los gastos efectuados (ara mantener el
(atrimonio (u(ilar.
5uan Garc-a Garrido. Derec$o Civil Romano.
7utela de mu+eres.
.,cluida la mu+er de la (otestad familiar en el r0gimen (atriarcal # limitada
su actuacin al seno de la familia) estuvo siem(re sometida a la potestas) a la
manus o a la tutelaG facultades &ue tra-an consigo la gestin # dis(osicin
definitiva de los /ienes de la mu+er. 9a tutela ven-a a ser un medio de su(lir la
potestas del pater familias o la manus del marido so/re la mu+er. =ctua/a
mediante el testamento o (or la le#) &ue llama/a a los agnados o gentiles)
sucesores en definitiva de la (otestad # titularidad familiar.
= medida &ue la antigua comunidad familiar se disgrega # se (roduce una
(aralela li/eracin de la mu+er en todos los rdenes) el r0gimen de la tutela
mulieris (ierde su razn de ser (...". 9a legislacin im(erial # la +uris(rudencia van
ar/itrando una serie de medidas &ue reducen su eficacia (rctica # su a(licacin.
=s- se admiti en la (rctica de la 0(oca re(u/licana &ue el marido) mediante la
optio tutoris) diese en su testamento la facultad a la mu+er de elegir el tutor # la
+uris(rudencia ide el recurso de la coemptio tutelae evitandae causa (ara llegar
al mismo resultado. De otra (arte) =ugusto li/er de la tutela a las mu+eres con ius
liberorum # Claudio da el gol(e de gracia a la institucin mediante la a/olicin de
la tutela leg-tima. .sta (erdura con el fin de (roteger a la mu+er) a la &ue se
atiende en el testamento del (adre. .lla misma (uede solicitar del magistrado la
denominada tutela dativa) (ero de $ec$o con la (rogresiva inde(endencia #
li/eracin de la mu+er) es slo un l-mite formal &ue (uede (erfectamente su(erar.
.sto $ace decir a Ga#o &ue ninguna razn convence lo suficiente (ara &ue las
mu+eres est0n en tutela) #a &ue ellas realizan los negocios (or s- mismas # en
algunos casos el tutor inter(one su autoridad (or (ura frmula.
...
.n derec$o +ustinianeo) desa(arecida #a la tutela de la mu+er) ning2n l-mite
formal se o(one a la ca(acidad de 0sta.
Giovanni Pugliese. Instituciones de Derec$o Romano.
7utela # Curatela
Periodo antiguo
9as (ersonas sometidas a tutela.
Huien no esta/a sometido ni a (atria (otestad) ni a manus) ni a manci(io)
se encontra/a en la condicin de 8sui iuris:) (odr estar /a+o tutela o /a+o curatela.
Por lo tanto) las (ersonas 8alieni iuris: aun&ue se encontra/an en las mismas
condiciones) (or las cuales los 8sui iuris: sol-an tener un tutor o un curador) no
esta/an sometidos ni a tutela) ni a curatelaG el (oder del (ater familias $ac-a
in2tiles) ms /ien inconce/i/les) estas otras instituciones.
9a (osi/ilidad de &ue las (ersonas 8sui iuris: fuesen sometidas a tutela)
surg-a en el mismo momento en el cual ellos se convert-an en tales) si Jdesde
luego4 su/sist-a una de las condiciones a/a+o indicadas.
%e (odr convertir en 8sui iuris: con la salida de la (atria (otestad o de
manus) as- como de la esclavitud o del manci(ium. %e (odr tam/i0n nacer sui
iuris) si el (ater o los otros ascendientes naturales $u/iesen muerto (reviamente.
Dado &ue una (ersona era 8sui iuris: en el sentido dic$o arri/a) la misma
era sometida a tutela) (ro/a/lemente desde el inicio si era im(2/er o de se,o
femenino. .ran im(2/eres los ni'os # los +venes de am/os se,os) &ue a2n no
$a/-an alcanzado la (u/ertad) o sea) la ca(acidad de (rocrear. 9a (u/ertad
(osi/lemente era declarada caso (or caso mediante la 8ins(ectio cor(oris:
(ins(eccin cor(oral". 9as muc$ac$as reci/ieron sucesivamente (aun&ue slo
des(u0s del fin del (eriodo antiguo") un tratamiento de ma#or consideracin) en
cuanto eran consideradas (2/eres de manera automtica) con el cum(limiento de
los doce a'os.
9os muc$ac$os J(or el contrario4 &uedaron sometidos a la inspectio
corporis. .s de $acer notar &ue Jterminolgicamente4 los im(2/eres sometidos a
tutela eran llamados 8(u(ilos:.
=dems) esta/an sometidas a tutela las mu+eres (2/eres. .sto se
corres(ond-a con el carcter (atriarcal de la familia romana) &ue (or un lado
im(ed-a &ue las mu+eres tuvieran (oderes familiares # (or el otro) $ac-an
inconce/i/le &ue una mu+er fuese li/re de los (oderes familiares) e+ercidos (or los
$om/res.
%e $a sostenido) no sin cierta (lausi/ilidad) &ue ms o menos $asta las AII
7a/las) la mu+er no (od-a convertirse (ro(iamente 8sui iuris:) #a &ue el tutor $a/r-a
tenido so/re ella (oderes e&uivalentes a los de un (ater familias.
.l nom/ramiento del tutor.
.n el tiem(o de las AII 7a/las) los tutores eran esencialmente de dos ti(os)
en relacin con el modo en &ue eran nom/rados< leg-timos # testamentarios.
%eg2n las AII 7a/las) como (ro/a/lemente seg2n las normas ms
antiguas) el tutor era el agnado ms (r,imo (el (ariente ms cercano en l-nea
masculina". .n caso de &ue $u/iese varios agnados del mismo grado) todos
$a/r-an sido tutores en su con+unto.
%i no e,istiesen agnados) es de considerar) ante la falta de menciones en
tal sentido en las fuentes) &ue la tutela corres(ondiese a los gentiles) como les
corres(ond-a) siem(re en ausencia de agnados) el (atrimonio $ereditario.
9a eleccin del adgnatus proimus) de los gentiles) del (atrono) como
tutores leg-timos) se de/e a la razn de &ue sea uno) sean los otros) $a/r-an sido
en las circunstancias corres(ondientes) $erederos intestados del sometido a
tutela) &uien no $a/r-a (odido $acer testamentoG (ero a&uellos ten-an inter0s en la
conservacin # si es (osi/le) en el incremento de su (atrimonio.
Con el testamento (od-a ser nom/rado tutor cual&uier ciudadano romano.
.ra (ermitida la designacin de varios tutores. @inguno de ellos era
necesariamente) el $eredero del (u(ilo.
9os (oderes del tutor # la inca(acidad del (u(ilo.
.n el (eriodo antiguo la tutela no era conce/ida como un instituto de
(roteccin del im(2/er o de la mu+er) sino como un (oder corres(ondiente al tutor)
en el (ro(io inter0s de la familia. =$ora) en el siglo I a.C. el +urista %ervio la defini
como vis ac potestas in capite libero (fuerza # (oder so/re un individuo li/re".
=lgunos autores) al menos con referencia al (rimer su/4(eriodo antiguo)
consideran &ue am/as es(ecies del tutor fueron (ro(ietarios efectivos de los
/ienes destinados al im(2/er o a la mu+er) los cuales Jcorrelativamente4 no
$a/r-an tenido ninguna ca(acidad +ur-dica) tal como si $u/iesen sido sometidos al
(oder de un nuevo (ater.
%on tesis sugestivas &ue no (arecen ace(ta/les. %e (uede admitir &ue los
o(eradores +ur-dicos del (eriodo antiguo) no su(iesen distinguir el (oder de
gestionar # administrar un (atrimonio) de la titularidad del (atrimonio mismo # &ue
(or tanto) de/iendo # &ueriendo atri/uir al tutor tales (oderes so/re los /ienes
destinados al im(2/er o a la mu+er) lo consideraron (ro(ietario de esos /ienes)
negando J(or ende4 la (ro(iedad al im(2/er o a la mu+er.
= (ro(sito de seme+ante (ro(iedad est (recisamente el caso de la
8(ro(iedad funcional:. 9a (ro(iedad era reconocida al tutor) (ara (ermitirle tramitar
la conservacin # Jeventualmente4 incrementar el (atrimonio) en vista J(or un
lado4 del mantenimiento del im(2/er o de la mu+er # de la restitucin de esos
/ienes) al mismo im(2/er una vez alcanzada la (u/ertad # (or el otro) del inter0s
de la familia # de los $erederos.
.ste carcter funcional im(on-a l-mites a los (oderes del tutor) sea so/re la
/ase de la fe (fides") sea so/re la /ase del estricto derec$o. Im(orta/a
(articularmente la se(aracin del (atrimonio del im(2/er o la mu+er) de su (ro(io
(atrimonio) con la consecuencia de &ue cuando el (u(ilo alcanza/a la (u/ertad) el
(rimer (atrimonio era su#o # esta/a a su li/re dis(osicin # (or el contrario) si el
tutor mor-a) sus $erederos slo suced-an en su (atrimonio (ersonal) mientras &ue
el otro (asa/a a la gestin de un nuevo tutor. De manera anloga) cuando la
mu+er mor-a) su (atrimonio (asa/a a su $eredero) &ue (od-a coincidir) (ero no
necesariamente) con el tutor actual.
Periodo (re4clsico # clsico
.volucin de la tutela.
9as categor-as de (ersonas 8in tutela: eran las mismas del (eriodo antiguo<
los im(2/eres # las mu+eres.
9a evolucin de la tutela sigue en realidad las l-neas #a trazadas $acia el
final del (eriodo antiguo. De un lado) la tutela era # continu siendo) una
potestas conferida a un su+eto en inter0s del gru(o familiar agnaticio) en cuanto
com(rend-a al o a los $erederos del inca(azG del otro) a(arece siem(re como un
munus) un oficio # un de/er) (uesto a cargo de otro su+eto) en el inter0s del
inca(az.
9a acentuacin de la funcin de (roteccin del inca(az) se tuvo con la le
#tilia (un (le/iscito anterior al 1K6 a.C.") la cual confiri al (retor ur/ano el de/er4
(oder de nom/rar tutor a &uien esta/a (rivado de uno.
.ste tutor no ten-a ninguna relacin con el gru(o familiar agnaticio del
inca(az) ni con sus (osi/les $erederos # su de/er era ser un (rotector del
inca(az) &ue $a/-a (osi/le la administracin de sus /ienes # en general) el
cum(limiento de negocios +ur-dicos # de sus derec$os. .ste tutor) del cual la
siguiente le 2ulia et ,icia del (rimer siglo antes de Cristo) (reve-a su
nom/ramiento incluso (or (arte de los magistrados munici(ales # coloniales) as-
como de los go/ernadores de las (rovincias) fue considerado (or todo el (eriodo
(re4clsico como un tutor distinto al leg-timo # al testamentario) en los cuales
(revalec-a el carcter (otestativo # contra cu#os a/usos) el (u(ilo slo ten-a una
defensa de carcter (enal.
%ucesivamente) durante el (eriodo (re4clsico se (rodu+o un acercamiento
entre los varios ti(os de tutor) (or el cual el leg-timo # el testamentario tam/i0n
ad&uirieron una finalidad (rotectora) mientras &ue los medios de defensa) &ue
a$ora inclu-an la actio tutelae de /uena fe) resultaron en cierta medida a(lica/les
a cual&uier es(ecie de tutor.
9a tutela de los im(2/eres
Como #a se $a mencionado) el tutor leg-timo # el tutor testamentario
so/revivieron (or todo el (eriodo (re4clsico # clsico.
9a tutela leg-tima) (or su carcter (otestativo) esta/a estrec$amente ligada
a la (ersona del tutor) &uien no (od-a renunciar) ni transmitirla a otros # muc$o
menos) aducir motivos de dis(ensa) ni (od-a realizar una in iure cessio) &ue
&uizs era (osi/le en el (eriodo antiguo.
.l tutor testamentario (od-a a/dicar la tutela) o sea) renunciar en la (rctica
a su (oder) &ue en ese tiem(o era considerado un gravamen. Pero en el curso del
(eriodo clsico) el tutor &ue efectuase tal abdicatio) comenz a tenerse como
res(onsa/le de los da'os sufridos (or el (u(ilo) a menos &ue Jse (uede su(oner4
tuviese una vlida razn de dis(ensa (ecusatio". .sto muestra &ue la tutela
testamentaria era #a considerada un munus (un oficio necesario".
9a le #tilia institu# un nuevo ti(o de tutor) nom/rado (or (retor ur/ano a
a&uellos &ue no ten-an ni un tutor leg-timo) ni un tutor testamentario. ;a se $a
(uesto de relieve &ue esta eventualidad) mu# fcilmente ocurr-a entre las
(ersonas de /a+a condicin social ($i+os ileg-timos # en general) $i+os de
e,tran+eros) li/ertos a &uienes no socorriese un (atrono o $i+o del (atrono) los
(ertenecientes a familias (o/res cu#o (ater no ten-a J(or lo regular4 un motivo
(ara $acer testamento".
.sta le# esta/leci &ue el (retor) a (eticin del interesado o de sus
(arientes o amigos) de/-a nom/rar tal tutor de acuerdo con la ma#or-a de los
tri/unos de la (le/e (Ga#o. 1)1K". .ste tutor fue llamado =tiliano # Dativo (or
5ustiniano (calificacin &ue en las fuentes clsicas) es tal vez atri/uida al tutor
testamentario. Ga#o. 1)1!. 1odestino. D.!6)6)7". Durante el (rinci(ado) su
designacin (od-a ser $ec$a (or los cnsules tam/i0n.
.l (oder del tutor sigui teniendo como o/+eto la (ersona del (u(ilo) &ue
de/-a ser mantenido) instruido) educado # si era necesario) castigado. Pero los
/ienes del (u(ilo siem(re se convirtieron en el o/+eto (rinci(al. =l res(ecto) los
medios con los cuales el tutor o(era/a) siguieron siendo los mismos del (eriodo
antiguo< 9a gestio # la auctoritas interpositio. %a/emos &ue) dado &ue
frecuentemente reca-an so/re el tutor los efectos (favora/les o desfavora/les" de
los negocios o actos realizados (or 0l) el tutor (refer-a mientras fuese (osi/le) &ue
el mismo (u(ilo realizase el acto o el negocio # ratificarlo con la auctoritas. .sto
resulta/a im(osi/le si el (u(ilo era un infans o /ien) si se encontra/a le+os del
lugar donde de/-a cum(lirse el acto o negocio.
.n tal caso o siem(re &ue lo considerase o(ortuno) el tutor administra/a
(ersonalmente el (atrimonio # realiza/a los negocios relativos al mismo (gestio".
.na+enaciones a(arte) el tutor =tiliano # tam/i0n el testamentario) de/-an
tener cuidado del (atrimonio del (u(ilo) administrarlo con diligencia # cum(lir
todos los actos o(ortunos (ara su conservacin # si es (osi/le) (ara su
incremento. De su gestin # adems) de la inter(osicin de su auctoritas) eran
res(onsa/les. .n todo caso) la tutela e+ercida (or ellos) esta/a incluida en este
(eriodo entre las fuentes de o/ligaciones no (enales.
9a curatela
Consiste en un encargo de administracin) tanto de /ienes (2/licos) con
es(eciales com(etencias administrativas (curator viarum) aquarum" como de
/ienes (rivados. .n relacin con los inca(aces) las formas ms antiguas de
curatela) recordadas #a en la le# de las AII ta/las) son la de los locos # la de los
(rdigos<
Cura Euriosi< 9a le# decemviral encomienda la curatela del (atrimonio del
loco) cuando carece de (aterfamilias # de tutor) al agnado ms (r,imo o a los
gentiles. %i falta el curador leg-timo o se le declara inca(az) el (retor (rocede a su
nom/ramiento. .l curador tiene &ue actuar siem(re en nom/re del inca(az)
cuidando de su (ersona # administrando su (atrimonio.
Cura Prodigi< Recae so/re a&uellas (ersonas &ue (or dila(idar sus /ienes
$an sido declaradas inca(acitados (ara administrar su (ro(io (atrimonio
(interdictio bonis". .l curador interviene slo en los negocios &ue su(onen una
o/ligacin o una dis(osicin) no en los &ue su(onen un incremento (atrimonial)
como es el caso de la adicin de $erencia. .n los su(uestos de &ue el curador
incurra en res(onsa/ilidad (or fraude o da'o (atrimonial) se da contra 0l la actio
negotiorum gestorum) de la &ue (uede servirse como accin contraria (ara el
reem/olso de los gastos causados.
= estas clases de curatela se a'adi en derec$o clsico la llamada curatela
de menores (cura minorum". .l origen de esta institucin se atri/u#e a una le
Laetoria o "laetoria de circumscriptione adolescentium) del a'o 1M1 a. C.
(ro/a/lemente. .sta le# esta/lec-a una serie de sanciones contra los &ue
enga'an) (or su ine,(eriencia en los negocios) a los ma#ores de catorce a'os #
menores de veinticinco) &ue ten-an #a (lena ca(acidad mediante el e+ercicio de
una accin (enal # (o(ular. Para evitar el riesgo de una im(ugnacin del negocio
cele/rado con el menor) se re&uer-a la (resencia del curador &ue asistiese al
menor. .l (retor concedi una eceptio legis "laetoria contra la accin &ue se
e+ercitase contra el menor (or un negocio en &ue 0ste $u/iese resultado
enga'ado.
7am/i0n (od-a decretar el tutor una restitutio in integrum ob aetatem.
Desde la 0(oca de 1arco =urelio) se (od-a conceder un curador (ara toda clase
de negocios &ue realizase el menor. %in em/argo) en derec$o clsico se
considera a 0ste como (lenamente ca(acitado # al curador como un gestor
voluntario) (or lo &ue las relaciones entre am/os se atienen a la gestin de
negocios realizada.
.n el derec$o (ostclsico) el curador se e&ui(ara al tutor # se e,tienden las
reglas so/re la tutela a la curatela) considerndose la funcin del curador con
carcter esta/le # (ermanente. Por la e&ui(aracin de las dos instituciones) se
instaura el (rinci(io de &ue la (lena ca(acidad slo se alcanza a los veinticinco
a'os) aun&ue a (artir de los veinte a'os (uede solicitarse del em(erador el
reconocimiento de la (lena ca(acidad mediante la venia aetatis.
E=1I9I=
1.4 7eor-as so/re el origen de la familia<
a" Pol-tica (Pietro Ponfante". Gru(o (ree,istente a la civitas) con fines de orden
en el (lano interior # de defensa) en el e,terior.
/" .conmica (Dicenzo =rangio4Ruiz". Nrgano econmico. >nin de varios
gru(os en torno a un cultivo agrario.
c" Religiosa. (Eustel De Coulanges". 9a unin de los individuos deriva del culto
com2n.
*.4 Conce(to.
Puede $a/larse de familia en dos sentidos<
a" Eamilia (ro(io iure dicta< Gru(o de (ersonas unidas /a+o la autoridad de un +efe
2nico.
/" Eamilia communi iure dicta< Gru(o formado (or los agnados.
3.4 Potestades del (aterfamilias.
a" 1anus so/re la mu+er.
/" Patria (otestas so/re los $i+os<
Derec$o de vida # muerte ( 2us vitae necisque ".
7ra+ano o/liga/a a emanci(ar al $i+o maltratado (or el (ater.
=driano castiga/a al (ater &ue mata/a al $i+o con la deportatio in insulam ((ena
infamante".
Constantino a(lica/a la (ena del (arricida al (ater &ue mata/a al $i+o.
Derec$o de venta ( 2us vendendi ".
9as AII ta/las o/liga/an a emanci(ar al $i+o &ue era vendido tres veces.
5ustiniano +ustific la venta del $i+o) en caso de e,trema necesidad.
2us noae dandi (=/andono no,al".
=/olida (or 5ustiniano.
c" Dominica (otestas so/re los esclavos.
d" 1anci(ium. %o/re a&uellos alieni iuris &ue le eran dados al (ater (or un (recio o
(or a/andono no,al.
!.4 1odos de entrar en la familia.
a" @acimiento. .s miem/ro de la familia el (rocreado en iustae nu(tiae) (or varn
familiar) sea (ater o filius.
.s iustus el nacido 1K* d-as des(u0s de la realizacin del matrimonio # antes de los
333 d-as de su disolucin.
/" =do(cin. Para su+etos alieni iuris.
c" =rrogacin (#drogatio". Para su+etos sui iuris.
d" Conventio in manu< Desa(areci en el siglo III de la era cristiana.
Confaerratio.
Coem(tio (Denta ficticia a trav0s de una manci(atio".
>sus.
.4 1odos de salir de la familia.
a" Por muerte o ca(itis deminutio de &uien e+erc-a la (atria (otestad.
/" Por ado(cin (or otra familia.
c" Por contraer matrimonio cum manu.
d" Por difaerratio.
e" Por remanci(atio.
f" Por emanci(acin.
g" Por $acerse sacerdote (Destal en la era (agana. ?/is(o en la era +ustinianea".
9a Eamilia. Giovanni Pugliese. ?/ra citada.
Periodo antiguo. %ignificado de 8familia:
.l tercer status relevante (ara la ca(acidad de ser titular de situaciones
+ur-dicas era el status familiae. .videntemente) la e,istencia de este status # su
influencia so/re la ca(acidad) /astan (ara demostrar cuan grande era la
im(ortancia de la familia en la sociedad romana.
Para evitar e&u-vocos es necesario aclarar) (reliminarmente) &ue 8familia:
asume en las fuentes varios significados) cone,os (ero distintos (>l(iano. D. 3)16)
1M) 14".
9os significados ms im(ortantes) &ue (ro/a/lemente son tam/i0n los ms
antiguos) se refieren en cam/io) a los gru(os de (ersonas unidas entre s- (or
v-nculos de (arentesco.
.l (arentesco &ue era considerado desde el (unto de vista +ur-dico) era el
llamado adgnatio. .ste un-a a todos a&uellos &ue esta/an sometidos a un pater
familias com2n (com(rendido 0ste" o &ue $a#an estado sometidos a un com2n
pater familias) si 0ste $u/iese muerto (reviamente. .n todo caso) dentro del l-mite
del se,to o (ara ciertos efectos) s0(timo grado. .l (arentesco (odr ser en l-nea
recta o en l-nea colateralG en l-nea recta se un-a a los ascendientes # descendientes)
corres(ondi0ndole un grado a todas las generaciones (res(ecto del pater familias) el
$i+o era adgnatus de (rimer grado) el nieto de segundo) el /isnieto tercero"G en l-nea
colateral) su/sist-a entre (ersonas &ue teniendo un fundador com2n) no descend-an
el uno del otro.
Para estar sometido a un pater familias com2n o tener un fundador com2n)
era necesario &ue el (arentesco (asase a trav0s de los $om/res) #a &ue a causa
del (rinci(io (atriarcal de la familia romana) los descendientes de mu+eres mediante
un matrimonio leg-timo) (ertenec-an necesariamente a la familia del (adre) mientras
&ue a falta de tal matrimonio) no eran ni agnados de la madre # sus familiares) ni del
(adre natural.
9a agnacin era un (arentesco (or l-nea masculina) &ue no e,ig-a el v-nculo
de sangre. @ormalmente) los agnados esta/an unidos (or este v-nculo # (or lo
tanto) eran tam/i0n entre ellos cognados (cognatio) indicando el (arentesco
sangu-neo". Pero tam/i0n (od-a estar sometido a un pater familias com2n o tener
un fundador com2n) &uien $a/-a entrado a la familia no mediante nacimiento de un
matrimonio leg-timo) sino mediante actos &ue lo somet-an al pater familias como un
$i+o o como es(osa (adrogatio, conventio in manum".
Fa/-a (or lo tanto) (arientes &ue eran agnados # cognados) otros &ue slo
eran agnados) otros &ue slo eran cognados. .stos 2ltimos eran los (arientes de
sangre (or l-nea femenina) com(rendidos los nacidos fuera del matrimonio # a (artir
de una cierta 0(oca) los emanci(ados.
.n el (eriodo antiguo este (arentesco no ten-a relevancia +ur-dica) salvo # as-
(arece) como im(edimento matrimonial.
Eamilia en sentido estricto # familia agnaticia
9os gru(os de (arientes &ue constitu#en una familia (od-an ser) seg2n un
(asa+e del +urista clsico >l(iano) &ue refle+a/a al res(ecto tam/i0n el derec$o
antiguo) de dos ti(os< .l gru(o del (rimer ti(o es la familia proprio iure) com(uesta
(or el pater # todas las (ersonas sometidas a su (oder (es(osa) $i+os) es(osas e
$i+os de los $i+os) (ersonas en manci(io". Dice >l(iano< 3uae sunt sub unius
potestate subiectae.
.l gru(o del segundo ti(o es la familia communi iure) com(uesta (or todos
los agnados dentro del (redic$o se,to4s0(timo grado. .sta es llamada a menudo
8familia agnaticia: (seg2n >l(iano< familia omnium adgnatorum" o tam/i0n 8gran
familia:.
=$ora) muc$os romanistas $an considerado &ue en el (eriodo antiguo) la
familia agnaticia era la aut0ntica 8familia:) estando dotada de los caracteres # de las
(rerrogativas &ue ms recientemente se encuentran en la familia proprio iure. 9a
misma $a/r-a tenido un +efe (pater familias") el cual no $a/r-a sido el ms anciano
ascendiente com2n (normalmente (re4muerto") sino uno entre los agnados)
escogido en un modo (articular. 9os modos en los cuales tal +efe $a/r-a (odido ser
escogido son esencialmente dos< 9a (rimogenitura entre los agnados del grado ms
(r,imo al pater familias difunto # el testamento.
9a escogencia (or el segundo modo $a sido sostenida (or el autor de la ms
avanzada # consecuente teor-a de la gran familia (tal vez identificada con la gens")
como aut0ntica familia del (eriodo ms antiguo< Pietro Ponfante.
@o (uede negarse el valor sugestivo de esta teor-a # en general) de la
$i(tesis seg2n la cual la familia agnaticia) com(rendiendo todos los (arientes en
l-nea masculina dentro de determinado grado) $a/r-a sido la aut0ntica familia del
(eriodo antiguo # $a/r-a tenido una estructura autocrtica) estando centralizada
/a+o un 2nico pater familias.
9as fuentes no dan ning2n a(o#o a la $i(tesis de &ue el nuevo pater
familias) fuese escogido en uno de los dos modos arri/a indicados. .n verdad) no
$a# ni en las fuentes) ni en la tradicin romana) traza alguna de un derec$o de
(rimogenitura) (or el cual el (rimero de los $i+os sucede al (adre como 2nico
$eredero. = su vez) el testamento ms antiguo &ue se $a registrado (el testamento
calatis comitiis") (arece $a/er servido slo (ara $acer &ue un e,tra'o tuviese la
(osicin de filius) en caso de &ue el testador muriese sin $i+os (ro(ios.
Fa#) entonces) razones (ara creer &ue en el aut0ntico derec$o romano
estuviese en vigor) #a en el (eriodo antiguo) la solucin referida en el citado (asa+e
de >l(iano (D. 3) 16) 1M) *") o sea) &ue a la muerte del pater familias) a&uellos
&ue esta/an sometidos a su (oder) se convert-an todos en pater familias) cada uno
a la ca/eza de una nueva familia<
Cuando muere el pater familias todos los individuos su$etos a *l comienzan
a tener una familia, todos lo reemplazan en el t'tulo de patres familiarum.
9a familia en el (eriodo (reclsico # clsico
9as estructuras de la familia romana no registraron cam/ios sensi/les en este
(eriodo) en cuanto ellas continuaron estando constituidas en lo +ur-dico) (or la
(ersonificacin de la familia en el pater familias) (or el carcter a/soluto # la
duracin vitalicia de la (atria (otestad) (or la (ermanente sumisin a esta de los filii
familias # (or la ausencia de derec$os de los sometidos frente al (ater.
.n (reciso) notar &ue en este (eriodo # $acia su final) >l(iano deline la
distincin entre familia proprio iure # familia communi iure. =&u- el +urista nota &ue
communi iure se llama la familia de todos los agnados) #a &ue si /ien es cierto &ue
una vez muerto el (ater) cada sometido ad&uiere su (ro(ia familiaG sin em/argo)
todos a&uellos &ue $asta a$ora se $a/-an encontrado /a+o un pater familias com2n)
contin2an considerndose (ertenecientes a la misma familia) en cuanto derivan de
la misma casa # la misma gente.
.sta 2ltima era la familia agnaticia) la cual se distingu-a de la otra (or&ue
com(rend-a (ersonas no sometidas actualmente al (oder de un pater familias
com2n. .sto era totalmente +ustificado desde el (unto de vista afectivo # social) as-
como era +usto &ue el consiguiente v-nculo tuviese relevancia en materia de
sucesin $ereditaria # de tutela.
.l (arentesco de los cognados) &ue no eran agnados) (or definicin no era
reconocido (or el ius civile. %in em/argo) alguna relevancia se e,tiende # (rofundiza
en el (eriodo (reclsico # clsico. =s-) los cognados dentro de un cierto grado no
ten-an connu/io entre ellosG no lo ten-an en el (eriodo antiguo) (ero esta carencia se
(rofundiz en el (eriodo (reclsico # el clsico. >na novedad de este (eriodo fue la
relevancia acordada (or el (retor en materia de sucesin.
9a cognacin est) adems) contem(lada en las le#es de finales de la
re(2/lica) &ue institu#en el (roceso (enal (quaestiones perpetuae" # en las le#es
(rocesales augusteas) como un im(edimento (ara &ue cual&uiera sea +uez en un
(roceso) en el &ue el acusador) el acusado) el actor o el convenido fuese un
cognado su#o.
9o mismo val-a (ara la o/ligacin de declarar en los casos) en los &ue una
norma (legislativa o edictal") as- lo esta/leciese.
9a relevancia de la cognacin esta/a esta/lecida) dentro de los mismos
grados de la agnacin.
.s necesario mencionar la adfinitas) &ue era un v-nculo causado (or el
matrimonio) entre un cn#uge # el (adre) la madre) el $ermano) la $ermana) etc.) del
otro cn#uge) /ien entre un $i+o # el marido o la es(osa del (ro(io (rogenitor. 9a
relevancia +ur-dica de la adfinitas esta/a limitada a la l-nea rectaG se manifesta/a
como im(edimento matrimonial o la asuncin de (oderes del +uez) en el sentido
arri/a visto.
Periodo (osclsico
Femos visto como #a en la 0(oca clsica) una serie de innovaciones)
so/retodo +uris(rudenciales # (retorias) $a/-an determinado un (rogresivo cam/io
de la estructura familiar centrada en el (oder a/soluto del pater) as- como en el
v-nculo agnaticio. .n este (eriodo) el (roceso se vuelve a$ora ms evidente) en
cuanto contri/u#en a alimentarlo dos significativos factores de transformacin)
cuales son las conce(ciones del mundo $elen-stico # la 0tica cristiana. .llo c$oca
(rcticamente todos los contornos del instituto familiar) determinando cam/ios
radicales) tam/i0n all) donde las innovaciones se introducen en las tendencias #a
evidenciadas en el (eriodo (recedente.
>na evolucin) &ue (rosigue seg2n las directrices $eredadas de la 0(oca
clsicaG (or e+em(lo) reconocerse en el (roceso de mitigacin de la (atria (otestad)
en la siem(re ma#or relevancia atri/uida a la cognacin) antes &ue a la agnacin)
as- como en la (rogresiva afirmacin de la ca(acidad (atrimonial de los filii familias.
.n otros casos) (or el contrario) los cam/ios (arecen determinados e,clusivamente
(or los nuevos factores de transformacin) &ue caracterizan a la 0(oca (osclsica.
Paste recordar a&u- la nueva conce(cin del matrimonio) &ue a(arece
esencialmente ins(irada en los (rinci(ios de la 0tica cristiana.
Ga#o. Instituciones. Primer Comentario.
Del estado de los $om/res.
M. 9a ms im(ortante entre las divisiones &ue se refieren al derec$o de las
(ersonas es la siguiente< Hue todos los $om/res son li/res o esclavos.
13. =dems) entre los $om/res li/res) algunos son ingenuos # otros
li/ertos.
11. %on ingenuos cuantos $an nacido li/res) son li/ertos cuantos $an sido
manumitidos de la esclavitud) conforme al derec$o.
De los dedicticios o de la le# =elia %entia.
13. 9a le# =elia %entia esta/lece &ue los esclavos &ue $an estado
encadenados a sus (ro(ietarios a t-tulo de (ena) cuantos $an sido sometidos a
tortura # declarados cul(a/les de un delito # a&uellos &ue $an sido destinados a
los com/ates entre gladiadores o contra las fieras o entregados a los +uegos del
circo o a la crcel # $a#an sido manumitidos (or el mismo (ro(ietario o (or un
tercero) se convierten en li/res con el status de (eregrinos dedicticios.
De los (eregrinos dedicticios.
1!. %on dic$os (eregrinos dedicticios a&uellos &ue) $a/iendo em(u'ado
las armas) com/atieron contra el (ue/lo romano # una vez vencidos) se rindieron.
1. De/emos decir) (or lo tanto) &ue los esclavos gol(eados (or este
g0nero de vergLenzas no se convierten +ams en ciudadanos romanos o latinos)
sino se encuentran entre los (eregrinos dedicticios) cual&uiera &ue sea la forma o
cual&uiera &ue sea la edad en &ue $a#an sido manumitidos) aun&ue $a#an
(ertenecido de (leno derec$o a sus (ro(ietarios.
*. Cuantos se encuentran en el lugar de los dedicticios) no (ueden en
modo alguno ad&uirir (or testamento) no ms &ue cual&uier e,tran+ero) dado &ue
seg2n la o(inin dominante) no les es (ermitido $acer testamento.
*6. 9a li/ertad de a&uellos &ue se encuentran en el lugar de los dedicticios
resulta) (or lo tanto) (0sima # ninguna le# o senado4consulto o constitucin de los
(r-nci(es les da acceso a la ciudadan-a romana.
*7. 9es est (ro$i/ido residir en la ciudad de Roma o dentro de un radio de
cien millas de Roma # &uienes violen la (ro$i/icin) est esta/lecido &ue sean
vendidos (2/licamente +unto con sus /ienes) con la condicin de no (oder ser
(uestos al servicio en la ciudad de Roma o dentro de un radio de cien millas de
Roma # de no (oder ser manumitidos +ams # &ue) a&uellos &ue sean
manumitidos) se conviertan en esclavos del (ue/lo romano.
QQQ
17. %e convierte en ciudadano romano) a&uel res(ecto al cual concurren
estos tres re&uisitos< Hue sea ma#or de treinta a'os) &ue (ertenezca al
(ro(ietario seg2n el derec$o de los &uirites # &ue $a#a sido li/erado) mediante
una manumisin conforme al derec$o # leg-tima) o sea) mediante vindicta) censo
o testamentoG viceversa) si faltase uno de estos re&uisitos) 0l se convertir en
latino.
De la manumisin # de la com(ro/acin del acto.
1K. .l re&uisito de la edad del esclavo $a sido introducido (or la le# =elia
%entia. .sta le# esta/lece &ue los esclavos menores de treinta a'os) no se
convierten en ciudadanos romanos) si no $u/iesen sido li/erados mediante
vindicta) luego de la demostracin ante un conse+o) de la e,istencia de una +usta
causa (ara la manumisin.
7utela # Curatela
1!*. Pasamos a$ora a otra divisin. .ntre las (ersonas &ue no estn /a+o
(otestad) ni en manus) ni en manci(io) algunas se encuentran /a+o tutela o
curatela) mientras otras no estn sometidas a (oder alguno.
1!!. 9es es (ermitido a los (adres designar (or testamento) tutores (ara
los $i+os sometidos a (otestadG a los varones im(2/eres e incluso si estn
casados. 9os antiguos &uer-an &ue la mu+er) incluso cuando $a#a alcanzado la
edad adulta) fuese sometida a tutela (or la ligereza de su nimo.
1!. Cuando alguno designa un tutor testamentario al $i+o # a la $i+a #
am/os alcanzan la (u/ertad) el $i+o cesa de tener tutor) mientras &ue la $i+a
(ermanece /a+o tutela) las mu+eres se li/eran de la tutela slo con /ase en las
le#es Iulia # Pa(ia Po((ea # en virtud del derec$o de (role. >na e,ce(cin de lo
&ue decimos son las v-rgenes Destales) a &uienes los antiguos &uer-an li/res (or
res(eto al sacerdocio) lo &ue tam/i0n fue dis(uesto en la le# de las doce ta/las.
1!M. .l tutor (uede ser designado en el modo ms correcto) como sigue<
8Do# a mis $i+os a 9. 7icio cual tutor:. 7am/i0n est designado correctamente en
este modo< 89. 7icio sea el tutor de mis $i+os (o de mi mu+er":.
13. Por lo &ue res(ecta a la mu+er en manus) fue considerada tam/i0n
vlida la o(cin del tutor) con lo cual se le (ermite o(tar (or un tutor de su
eleccin) en estos t0rminos< 8Do# a mi mu+er 7icia la o(cin de su tutor:. .n este
caso) es l-cito (ara la mu+er escogerlo (ara todos sus asuntos o slo (ara uno o
dos.
11. =dems) la o(cin (uede ser (lena o limitada.
1*. 9a (lena se atri/u#e como $emos dic$o. 9a limitada es atri/uida como
sigue< 8Do# a mi mu+er 7icia la o(cin de su tutor slo (or una vez o /ien) slo (or
dos veces:.
13. .stas o(ciones difieren nota/lemente entre s-. =&uella &ue dis(one de
la o(cin (lena) (odr o(tar una) dos o muc$as veces) mientras a&uella &ue
dis(one de una o(cin limitada) no (odr o(tar ms de una vez) cuando la o(cin
le $a#a sido concedida (or una vez # no ms de dos) si le $a sido concedida (or
dos.
1!. Cuantos $an sido designados tutores testamentarios) con designacin
e,(resa) son llamados dativos # cuantos sean designados) luego de la o(cin son
llamados escogidos.
1. Por dis(osicin de las doce ta/las) a&uellos a los cuales no les $a#a
sido designado tutor testamentario) tienen como tutores a los agnados) &uienes
son llamados leg-timos.
16. %on agnados los unidos (or l-nea masculina) como los (arientes
(aternos) como el $ermano del mismo (adre) el $i+o # el nieto del $ermano) el t-o
(aterno # el $i+o # el nieto de este 2ltimo. 9os unidos (or l-nea femenina no son
agnados) sino (arientes seg2n el derec$o natural. .ntre el t-o materno # el $i+o de
la $ermana no e,iste agnacin) sino cognacin. =s-) el $i+o de la t-a (aterna o
materna no es mi agnado) sino cognado # a la inversa) so# su (ariente en el
mismo t-tulo) dado &ue en el nacimiento se sigue a la familia del (adre) no a la de
la madre.
17. Por lo &ue se refiere a las doce ta/las) en un tiem(o tam/i0n las
mu+eres ten-an como tutores a los agnados. Pero (osteriormente fue dictada la le#
Claudia) &ue modific la tutela res(ecto a las mu+eresG (or consiguiente) el varn
im(2/er (uede tener como tutor al $ermano (2/er o al t-o (aterno) mientras &ue
la mu+er no (uede tener un tutor similar.
1K. 1ientras el derec$o de agnacin se e,tingue con la (0rdida de la
ca(acidad) el de cognacin no sufre variaciones en ese caso) (or&ue un (rinci(io
civil (uede modificar las normas civiles) (ero no las naturales.
163. .l derec$o de agnacin no se e,tingue slo luego de la (0rdida ma#or
(ca(itis deminutio m,ima") sino tam/i0n de la (ca(itis deminutio" m-nima # (or lo tanto)
cuando el (adre $a#a emanci(ado uno de sus $i+os) luego de su muerte ninguno
de los dos (odr ser tutor del otro) (or derec$o de agnacin. (Par0ntesis m-os".
16!. =dems) cuando la tutela corres(onde a los agnados) no les
corres(onde acumulativamente sino a a&uellos &ue se encuentran en el grado
ms (r,imo.
16. Por dis(osicin de la misma le# de las doce ta/las) la tutela de los
li/ertos # de los li/ertos im(2/eres corres(onde a los (atrones # a sus $i+os.
7am/i0n esta tutela es llamada legitima) no (or&ue la le# lo $a#a tratado
e,(resamente) sino (or&ue esta $a sido reci/ida a trav0s de la inter(retacin)
como si $u/iese sido introducida (or los t0rminos de la le#. 9os antiguos
considera/an &ue (or el $ec$o mismo de &ue la le#) atri/u-a a los (atrones # a
sus $i+os la $erencia de los li/ertos o las li/ertas) &ue $u/iesen muerto sin
testamento) la misma $a/-a dis(uesto &ue la tutela les corres(ondiese) dado &ue
$a/-a esta/lecido &ue los agnados llamados a la $erencia fuesen tam/i0n tutores.
1K. = a&uel &ue est0 des(rovisto en a/soluto de tutor) le es designado uno
(or el Pretor ur/ano en la ciudad de Roma) en virtud de la le# =tilia # es llamado
tutor =tiliano. .n las (rovincias es designado (or el go/ernador) (or dis(osicin de
la le# Iulia # 7icia.