El Estado de Derecho-atentados contra el estado de derecho

El Estado de derecho es aquel Estado en el que sus autoridades se rigen, permanecen y

estn sometidas a un derecho vigente en lo que se conoce como un Estado de derecho formal.
En una definicin ms compleja es Aquel Estado dentro del cual se presenta una situacin en
la que su poder y actividad se encuentran reguladas y controladas por el derecho; donde la
esfera de derechos individuales es respetada gracias a la existencia de un sistema de frenos y
contrapesos que permite un adecuado ejercicio del poder publico
[1]

ste se crea cuando toda accin social y estatal encuentra sustento en la norma; es as que el
poder del Estado queda subordinado al orden jurdico vigente por cumplir con el procedimiento
para su creacin y es eficaz cuando se aplica en la realidad con base en el poder del Estado a
travs de sus rganos de gobierno, creando as un ambiente de respeto absoluto del ser
humano y del orden pblico.
El trmino Estado de Derecho tiene su origen en la doctrina alemana Rechtsstaat. El primero
que lo utiliz como tal fue Robert von Mohl en su libro La ciencia de polica alemana en
conformidad con los principios de los Estados de derecho (del alemn Die deutsche
Polizeiwissenschaft nach den Grundstzen des Rechtsstaates), sin embargo, la mayora de los
autores alemanes ubican el origen del concepto en la obra de Immanuel Kant. En la tradicin
anglosajona, el trmino ms equivalente en trminos conceptuales es el Rule of law.
El Grupo Bajo La Lupa suscribe el presente pronunciamiento. Despus de la cada del
fujimorismo, los peruanos descubrimos una serie de atrocidades que haban permanecido
ocultas durante ms de 20 aos tales como las matanzas de Putis o Umasi, donde
campesinos, mujeres, nios y nias fueron ejecutados por miembros del Ejrcito Peruano que
tenan la obligacin de defenderlos de los crmenes de Sendero Luminoso. Ahora se quiere
mantener en la impunidad esos delitos de agentes del Estado mediante los Decretos
Legislativos que el gobierno del Presidente Alan Garca ha emitido.
El gobierno nos quiere devolver, as, a los das ms oscuros del autoritarismo abriendo las
puertas de las crceles a los violadores de derechos humanos que cometieron sus crmenes
hasta antes del 2003, pues estos decretos permiten archivar sus casos apelando a lo
prolongado de sus procesos penales. A nadie escapa, sin embargo, que dicha extensin se
debe a la falta de cooperacin del Ministerio de Defensa y a interminables maniobras dilatorias
de los propios acusados.
Estas normas tambin permitirn a las Fuerzas Armadas actuar en el control de protestas
sociales y resolver fuera del alcance del Poder Judicial cualquier delito que sus miembros
cometan en ese campo. Esto confirma la tendencia a la represin y la impunidad con la que el
actual gobierno ha actuado en diversos escenarios de conflicto social.
Frente a este agravio a la ciudadana:
Exigimos que el Congreso de la Repblica derogue inmediatamente estos decretos y que los
jueces que llevan causas de derechos humanos los declaren inaplicables por ir en contra de las
garantas del Estado de Derecho.
Advertimos que estos decretos pondrn al Per en una situacin de paria ante la comunidad
internacional, como ocurri durante el fujimorismo, y abrir las puertas a decenas de nuevas
condenas en instancias internacionales y arrestos y juicios de peruanos en el extranjero, frente
a la evidente imposibilidad de hacer justicia en nuestro pas.
Anunciamos que como ciudadanos y ciudadanas nos movilizaremos para evitar este atropello
contra nuestra democracia y que enfrentaremos estos arbitrarios decretos por todas las vas
que nos deja abiertas el estado de derecho.

ANTE UN NUEVO ATENTADO CONTRA EL ESTADO DE
DERECHO
(Los invitamos a suscribir la siguiente declaracin)
El Grupo Bajo La Lupa suscribe el presente pronunciamiento. Despus de la cada
del fujimorismo, los peruanos descubrimos una serie de atrocidades que haban
permanecido ocultas durante ms de 20 aos tales como las matanzas de Putis o Umasi,
donde campesinos, mujeres, nios y nias fueron ejecutados por miembros del Ejrcito
Peruano que tenan la obligacin de defenderlos de los crmenes de Sendero Luminoso.
Ahora se quiere mantener en la impunidad esos delitos de agentes del Estado mediante
los Decretos Legislativos que el gobierno del Presidente Alan Garca ha emitido.
El gobierno nos quiere devolver, as, a los das ms oscuros del autoritarismo abriendo
las puertas de las crceles a los violadores de derechos humanos que cometieron sus
crmenes hasta antes del 2003, pues estos decretos permiten archivar sus casos apelando
a lo prolongado de sus procesos penales. A nadie escapa, sin embargo, que dicha
extensin se debe a la falta de cooperacin del Ministerio de Defensa y a interminables
maniobras dilatorias de los propios acusados.
Estas normas tambin permitirn a las Fuerzas Armadas actuar en el control de protestas
sociales y resolver fuera del alcance del Poder Judicial cualquier delito que sus
miembros cometan en ese campo. Esto confirma la tendencia a la represin y la
impunidad con la que el actual gobierno ha actuado en diversos escenarios de conflicto
social.
Frente a este agravio a la ciudadana:
Exigimos que el Congreso de la Repblica derogue inmediatamente estos decretos y
que los jueces que llevan causas de derechos humanos los declaren inaplicables por ir en
contra de las garantas del Estado de Derecho.
Advertimos que estos decretos pondrn al Per en una situacin de paria ante la
comunidad internacional, como ocurri durante el fujimorismo, y abrir las puertas a
decenas de nuevas condenas en instancias internacionales y arrestos y juicios de
peruanos en el extranjero, frente a la evidente imposibilidad de hacer justicia en nuestro
pas.
Anunciamos que como ciudadanos y ciudadanas nos movilizaremos para evitar este
atropello contra nuestra democracia y que enfrentaremos estos arbitrarios decretos por
todas las vas que nos deja abiertas el estado de derecho.
ANTE UN NUEVO ATENTADO CONTRA EL ESTADO DE DERECHO


Despus de la cada del fujimorismo, los peruanos descubrimos una serie de atrocidades
que haban permanecido ocultas durante ms de 20 aos tales como las matanzas de
Putis o Umasi, donde campesinos, mujeres, nios y nias fueron ejecutados por
miembros del Ejrcito Peruano que tenan la obligacin de defenderlos de los crmenes
de Sendero Luminoso. Ahora se quiere mantener en la impunidad esos delitos de
agentes del Estado mediante los Decretos Legislativos que el gobierno del Presidente
Alan Garca ha emitido.

El gobierno nos quiere devolver, as, a los das ms oscuros del autoritarismo abriendo
las puertas de las crceles a los violadores de derechos humanos que cometieron sus
crmenes hasta antes del 2003, pues estos decretos permiten archivar sus casos apelando
a lo prolongado de sus procesos penales. A nadie escapa, sin embargo, que dicha
extensin se debe a la falta de cooperacin del Ministerio de Defensa y a interminables
maniobras dilatorias de los propios acusados.

Estas normas tambin permitirn a las Fuerzas Armadas actuar en el control de protestas
sociales y resolver fuera del alcance del Poder Judicial cualquier delito que sus
miembros cometan en ese campo. Esto confirma la tendencia a la represin y la
impunidad con la que el actual gobierno ha actuado en diversos escenarios de conflicto
social.

Frente a este agravio a la ciudadana:

Exigimos que el Congreso de la Repblica derogue inmediatamente estos decretos y
que los jueces que llevan causas de derechos humanos los declaren inaplicables por ir en
contra de las garantas del Estado de Derecho.

Advertimos que estos decretos pondrn al Per en una situacin de paria ante la
comunidad internacional, como ocurri durante el fujimorismo, y abrir las puertas a
decenas de nuevas condenas en instancias internacionales y arrestos y juicios de
peruanos en el extranjero, frente a la evidente imposibilidad de hacer justicia en nuestro
pas.

Anunciamos que como ciudadanos y ciudadanas nos movilizaremos para evitar este
atropello contra nuestra democracia y que enfrentaremos estos arbitrarios decretos por
todas las vas que nos deja abiertas el estado de derecho.

Lima, setiembre del 2010

APRODEH

Asociacin Pro Derechos Humanos


Julio Cotler, Pilar Coll, Salomn Lerner Febres, Gloria Cano, Carlos Ivn Degregori, Augusto Alvarez
Rodrich, Cecilia Blondet, Henry Pease, Rosa Villarn, Fernando Rospigliosi, Maruja Barrig, Eduardo
Adrianzn, Natalia Majluf, Ernesto de la Jara, Elizabeth Salmon, Francisco Sobern, Anel Townsend,
Alberto Vergara, Rosa Mara Palacios, Oscar Ugarteche, Alejandra Alayza, Alberto Adrianzn, Cecilia
Olea, Carlos Basombro, Rolando Ames, Diana Miloslavich, Fernando Bryce, Jacqueline Fowks, Gustavo
Buntinx, Marina Garca Burgos, Herbert Morote, Margarita Benavides, Humberto Campodonico, Lucy
Trapnell, Jorge Miyagui, Giuliana Borea, Juan Infante, Rosa Luz Pallqui, Eduardo Gonzalez, Francesca
Denegri, Felix Reategui, Javier Torres, Marisol de la Cadena, Martn Tanaka, Ana Trilles, Jorge Alvarez-
Caldern, .Pedro Francke, Celeste Viale, Hugo Salazar; Teresa Cabrera, Jose Carlos Martinat, Luis
Garca-Zapatero, Antonio Salazar

Frederica Barclay, Alberto Chirif, Doris Portocarrero, Eduardo Dargent B., Gredna Landolt, Juan Borea
Odra, Jo Marie Burt, Jose de Echave, Susana Frisancho, Wilfredo Ardito, Nancy Chappell, Aldo
Panfichi, Narda Henriquez, Alfredo Mrquez,Nathalie Koc-Menard, Marco Sifuentes, Paola Ugaz,
Eduardo Villanueva, Hortensia Muoz, Jaime Razuri, Blanca Fernandez, Jairo Rivas, Camila Gianella,
Jaris Mujica, Carmen Checa, Javier Azpur, Anah Durand, Eduardo Balln, Sandro Venturo, Vera Lentz,
Santiago Alfaro, Paula Muoz, Luis Bacigalupo, Nila Vigil, Alfredo Villar, Ada Chuecas, Isaias Rojas,
Rodrigo Nuez Carvallo, Gustavo Faveron, Cecilia Heraud, Gonzalo Gamio; Jorge Chiarella

Gina Gogin, Gonzalo Portocarrero, Jeannette Llaja, Javier Iguiz, Maria Enma Manarelli, Domingo
Giribaldi, Ana Mara Rebaza, Edmundo Murrugarra Florin, Mara Elena del Solar, Renzo Aroni, Mara
Elena Foronda, Ramiro Escobar, Mara Eugenia Ulfe, Raul Garca Pereira, Roberto Rodrguez Rabanal,
Rocio Valdeavellano, Rodrigo Quijano, Alejandro Silva, Alvaro Campana, Ana Mara Vidal Carrasco,
Andrs Cotler, Andres Velarde, Andres Xavier Echarri, Angela Hernndez, Eduardo Len, Antonio
Bernales, Bernardo Cceres, Carlos Bedoya, Carlos Franco Pacheco, Carlos Herz, Carlos Len-Ximenez,
Carlos Monge, Carlos Rivera Rua, Carlos Soria, Carmela Chvez, Carmen German-Palacios, Carmen
Ilizarbe, Carmen Rosa Cardoza, Catalina Romero Cevallos, Cesar Ramos, David Sulmont, David
Velazco, Eduardo Toche, Eduardo Zegarra, Eland Vera, Eliana Otta, Emilio Salcedo, Enrique Castro,
Enrique Fernndez-Maldonado, Epifanio Baca, Erika Bocanegra, Ernesto Cabellos, Flix lvarez,
Fernando Romero B, Fidel Tubino, Francisco Diez Canseco Montero, Francisco Macedo, Francisco
Prez, Heeder Soto, Hernn Coronado, Illari Orccottoma, Iris Castro, Gustavo Faveron, Iris Jave, Iris
Palomino, Jorge Bossio, Jorge Bracamonte, Jos Alejandro Godoy, Jos Lpez Ricci, Ramiro Llatas, Jos
Siancas, Josefa Nolte, Julio Daz Palacios, Julissa Mantilla, Karen Bernedo, Luis Narro, Luis Llontop,
Luis Fernn Cisneros, Luis Mujica, , Manuel Iguiiz E., Manuel Piqueras, Marcela Prez Silva, Marco
Antonio Young, Mara Anglica Pease, Cecilia Rivera, Mara del Carmen Orbegoso, .Mara Elena Pease,
Mara Luisa Burneo, Roco Trigoso, Maria Teresa Glave, Mario Zolezzi, Michel Azcueta, Pablo Rojas,
Pablo Sandoval, Pablo Zavala, Patricia Oliart, Patricia Stockton, Patricia Urteaga Paul E. Maquet M.,
Paulina Chirif, Paulo Vilca, Rul Lescano, Renato Constantino, Ricardo Alvarado, Ricardo Caro, Ricardo
Portocarrero, Rosa Ching, Rosa Mendoza Garca, Rosa Villafuerte, Rosalia Avalos, Roxana Garca-
Bedoya, , Socorro Naveda, Solange Jacobs, Tania Bobadilla,Teresa Elvira Ricra, Tilsa Otta, Valeria
Mesa, Valrie Robin, Vicente Otta, Victor Vich, Virginia Grau ,Vladimir Gil, Walter Herz, Werner
Jungbluth, Wilber Huacasi, Ysabel Gutirrez, Zulema Burneo.

Alex Marcelina Reyes, Castillejo, Alexis Iparraguirre, Alicia Avalos, Alvaro Calado, Anah del Carmen
Vsquez-de-Velasco, Andrea Jimenez, Antonio Bueno, Antonio Luya, Cecilia Lanegra, Cecilia Ruiz,
Cecilia Sueiro, Danilo Tapia, Danny Ortiz, Giselle Otero, Glenda Escajadillo, Mario Orlando, Mario
Quispe, Dnae Rivadeneyra, Daniel Ramrez, , Dante Villafuerte, Geraldo Flores, Giancarlo Huapaya,
Guillermo de Orbegoso S., Guillermo Perez, Gustavo Alvarez, Katherine Montes,Katherine Valenzuela,
Keyla Barrero, Lena Chvez, Leonor Avalos, Lidia Rojas, Lilia Ramrez, Liliana Paredes, Lisa Oyarce,
Lisbet Santos, Pedro Linares, Ramiro Chvez, Santiago Tangi, Santiago Morales, Sara Rondinel, Saulo
Galicia, Sergio Tejada, Silvana Vargas, Silvia Grate, Silvia Toledo, Delfn Pino, Diana Zapata, Diego
Palacios, Adrin Lerner, Adriana Arista, Adrin Lerner, Adriana Arista, Carlos Marita Caldern, Carmen
Rosa Ureta, Carolina Goyzueta Castro, Jaime Borda, , Javier Delgado, Jimena Ledgard, John Lizardo
Guzmn, Jorge Baldeon, Luis Slee Egsquiza, Luisa del Pilar Cruz, Lux Vargas, Luz Uriol, Juan Carlos
Zevallos, Juan Carrillo, Juan Luis Hurtado, Miguel Cortavitarte, Monica Delgado, , Nelly Crdova,
Nicanor Dominguez, Omar Cavero,Omar Manky, , Roy Palomino, Sandra Retamal , Socorro Naveda,
Solange Jacobs, Tania Bobadilla,Teresa Elvira Ricra, Marlene Romn, Martha Vicente, Mauricio
Delgado, Mercedes Crisstomo, Rocio Burga, Roco del Pilar Fuentes, Renzo Garca, Ana Mara
Rueckner, Carlos Livia, Carlos Ros, Fabiola Parra, Jorge Navarro, Victoria Guerrero, Roy Palomino,
Sandra Retamal



Estado de derecho
Un Estado de derecho
1
es aquel que se rige por un sistema de leyes e instituciones
ordenado en torno de una constitucin, la cual es el fundamento jurdico de las
autoridades y funcionarios, que se someten a las normas de esta. Cualquier medida o
accin debe estar sujeta o ser referida a una norma jurdica escrita. A diferencia de lo
que sucede ocasionalmente en muchas dictaduras personales, donde el deseo del
dictador es la base de una gran medida de acciones sin que medie una norma jurdica.
En un estado de derecho las leyes organizan y fijan lmites de derechos en que toda
accin est sujeta a una norma jurdica previamente aprobada y de conocimiento
pblico (en ese sentido no debe confundirse un estado de derecho con un estado
democrtico, aunque ambas condiciones suelan darse simultneamente). Esta acepcin
de estado de derecho es la llamada "acepcin dbil" o "formal" del estado de derecho.
Este se crea cuando toda accin social y estatal encuentra sustento en la norma; es as
que el poder del Estado queda subordinado al orden jurdico vigente por cumplir con el
procedimiento para su creacin y es eficaz cuando se aplica en la realidad con base en el
poder del Estado a travs de sus rganos de gobierno, creando as un ambiente de
respeto absoluto del ser humano y del orden pblico.
El trmino 'Estado de derecho' tiene su origen en la doctrina alemana del Rechtsstaat. El
primero que lo utiliz como tal fue el libro La ciencia de poltica alemana en
conformidad con los principios de los Estados de derecho (del alemn Die deutsche
Polizeiwissenschaft nach den Grundstzen des Rechtsstaates), sin embargo, la mayora
de los autores alemanes ubican el origen del concepto en la obra de Immanuel Kant. En
la tradicin anglosajona, el trmino ms equivalente en trminos conceptuales es el rule
of law.
ndice
1 Concepciones y requisitos
o 1.1 El Estado de Derecho en sentido formal
o 1.2 El Estado de Derecho en sentido material
2 El Estado constitucional
3 Vase tambin
4 Referencias
o 4.1 Notas
5 Enlaces externos
Concepciones y requisitos
Existen dos acepciones tradicionales del concepto estado de derecho:
La acepcin dbil o meramente formal (estado de derecho en sentido formal), el nico
requisito para que un estado sea de derecho segn esta acepcin es que en su
organizacin poltico-social de cualquier poder deba ser conferido por la ley y
ejercido en las formas y procedimientos establecidos por ella. Esta acepcin no
excluye a los estados autoritarios, ya que la anterior condicin puede ser satisfecha
por sus sistemas jurdicos.
La acepcin fuerte o substantiva (estado de derecho en sentido real o material), se
requiere adems que cualquier poder sea limitado por la ley, que condiciona no solo
sus formas sino tambin sus contenidos
2
Esta segunda condicin segn qu
contenidos sean sealados como deseables excluira a los estados totalitarios.
Si se fijan una serie de requisitos como los siguientes:
1. Deben crearse diferentes rganos del cuerpo del Estado y cada uno de ellos debe
asumir una de las funciones de estado.
2. Esos rganos de poder del Estado deben actuar autnomamente. Es decir, sus
dictmenes o decisiones no pueden ser invalidadas, modificadas o anuladas por otro
rgano.
3. Debe estar establecida la forma en que se nombran los titulares del respectivo rgano,
y las solemnidades y procedimientos para poner trmino a sus cargos.
4. El poder debe estar institucionalizado y no personalizado, vale decir, debe recaer en
instituciones jurdico-polticas y no en autoridades especficas, las cuales tienen
temporalmente el poder en sus manos mientras revisten su cargo.
5. Tal vez el requisito ms importante tiene que ver con que tanto las normas jurdicas
del respectivo Estado como las actuaciones de sus autoridades cuando aplican dichas
normas jurdicas, deben respetar, promover y consagrar los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza de las personas y de los cuerpos intermedios que constituyen
la trama de la sociedad.
Para la acepcin dbil requerira del estado de derecho se requerira satisfacer las cuatro
primeras condiciones, mientras que la quinta condicin es tpica de una acepcin fuerte
del estado de derecho. Ha existido un considerable debate sobre la utilidad de las dos
acepciones: El Estado de Derecho en sentido formal y el Estado de Derecho en sentido
material. Autores como Joseph Raz son partidarios de usar el trmino estado de derecho
en sentido formal reduciendo el estado de derecho al principio de legalidad:
Un sistema jurdico no democrtico, basado en la negacin de los derechos humanos, en
una gran pobreza, en segregacin racial, en desigualdad sexual y en la persecuacin
religiosa puede, en principio, conformarse a los requerimientos del Estado cualesquiera
de los sistemas jurdicos de las ms ilustradas democracias occidentales. Esto no
significa que este sistema sea mejor que aquellas democracias occidentales. Sera un
sistema jurdico inconmensurablemente pero sobresaldra en un aspecto: en su
conformidad al Estado de derecho.
J. Raz: La autoridad del derecho
3

El ordenamiento jurdico del Estado debe reunir una serie de caractersticas que dan
origen a un Estado de Derecho real o material.
Por contra otros autores, entre ellos el mexicano Reyes Heroles se adhieren a una
acepcin material o sustantiva y consideran que el Estado de Derecho se asientan en
cuatro principios amplios:
1. Principio de legalidad.
2. Obligatoriedad del Derecho con respecto al estado.
3. La supremaca de la constitucin.
4. La responsabilidad del estado por sus actos frente a los ciudadanos

El Estado de Derecho en sentido formal
Un Estado de Derecho es aquel en el que la ley es el instrumento preferente para guiar
la conducta de los ciudadanos. La transparencia, predictibilidad y generalidad estn
implcitas en l. Esto conlleva a que se facilite las interacciones humanas, permite la
prevencin y solucin efectiva, eficiente y pacfica de los conflictos; y nos ayuda al
desarrollo sostenible y a la paz social. Para un Estado de Derecho efectivo es necesario:
4

Que el Derecho sea el principal instrumento de gobierno.
Que la ley sea capaz de guiar la conducta humana.
Que los poderes la interpreten y apliquen congruentemente.
El Estado de Derecho en sentido material
El vnculo a la observacin de las leyes sera intil e ineficaz si no se pudiera garantizar
que las leyes que ellos mismos son los garantes de los derechos fundamentales. Por lo
tanto, los elementos formales del Estado de Derecho se han desarrollado y ampliado por
parte de elementos materiales del Estado, en particular mediante la adopcin de normas
que protegen los derechos fundamentales.
Por ejemplo, la Constitucin federal de la Confederacin Suiza establece:
Art. 5 Principios de la actividad del Estado regidos por el Derecho
5

1. El Derecho es la base y el lmite de la actividad del Estado.
2. La actividad del Estado debe responder a un inters pblico y ser proporcionada al fin
buscado.
3. Los rganos del Estado y los particulares deben actuar de manera conforme a las
reglas de la buena fe.
4. La Confederacin y los cantones deben respetar el Derecho internacional.
Ejemplos de concrecin material para el Estado de Derecho (extradas del catlogo de
los derechos fundamentales de la Constitucin Federal de la Confederacin Suiza de 18
de abril de 1999):
Art. 7 La dignidad humana
6

1. La dignidad humana debe ser respetada y protegida.
Art. 8 Igualdad ante la ley
7

1. Todos los seres humanos son iguales ante la ley.
2. Nadie podr ser discriminado, en particular a causa de su origen, raza, sexo, edad,
idioma, posicin social, el modo de vida, convicciones religiosas, filosficas o polticas,
o por causa de una deficiencia corporal, mental o psquica.
3. El hombre y la mujer son iguales en derechos. La ley debe garantizar su igualdad de
derecho y de hecho, en particular en los dominios de la familia, la educacin y el
trabajo. El hombre y la mujer tienen derecho a un salario igual por un trabajo de igual
valor.
4. La ley procurar medidas encaminadas a la eliminacin de las desigualdades que
afectan a las personas con discapacidad.
Por otra parte, de acuerdo con el ndice del Estado de Derecho
8
publicado anualmente
por proyecto mundial de justicia (World Justice Project),
9
un Estado de Derecho es
aquel en el cual se respetan los siguientes cuatro principios:
1. El gobierno en su conjunto y sus funcionarios son pblicamente responsables ante la
ley;
2. Las leyes son claras, pblicas, estables, y justas, y protegen derechos fundamentales
tales como la seguridad de los ciudadanos y la defensa de su propiedad;
3. El proceso a travs del cual las leyes son aprobadas, administradas, e implementadas
es accesible, justo, y eficiente;
4. El acceso a la justicia es garantizado por representantes e instancias jurdicas que son
competentes, independientes, ticas, suficientes en nmero, que tienen recursos
suficientes, y que reflejan las caractersticas de las comunidades que sirven.
El Estado constitucional
Segn algunos autores, la presencia de una Constitucin rgida y del control de
legitimidad constitucional dara lugar a una legitimidad constitucional del Estado en lo
que se describi como Estado constitucional. El surgimiento del Estado de Derecho
coincide con el final del absolutismo e implica la imposicin de la burguesa entre el
siglo XVIII y siglo XIX, que a partir del poder econmico alcanzado impusieron
reclamos polticos y determinaron una transformacin radical en la sociedad y el
concepto de Estado.
En teora, la proclamacin del Estado de Derecho surge como oposicin explcita al
Estado absolutista. En esta ltima forma de Estado, los titulares del poder eran
absolutos, o sea que se liberaban de cualquier poder superior a ellos. Actualmente, de
hecho, en gran parte de los Estados del mundo los derechos civiles y polticos estn
garantizados a todos los individuos sin distincin, gracias a la evolucin histrica y
poltica que, a partir del Estado absolutista, ha aportado al surgimiento de lo que se
conoce como Estado de Derecho.
Podemos reconocer un ejemplo precursor del Estado de Derecho en la constitucin
inglesa del siglo XVII. La Revolucin Gloriosa, combatida contra el absolutismo de la
dinasta Stuart conduce a una serie de documentos (el Bill of Rights, el hbeas corpus,
el Acta de Establecimiento), que demuestra la inviolabilidad de los derechos
fundamentales de los ciudadanos y de la subordinacin del rey al parlamento (que es
representante del pueblo).
La proclamacin consciente y presente del Estado de Derecho se logra a travs de las
dos grandes revoluciones del siglo XVIII: la Declaracin de Independencia de los
Estados Unidos y la Revolucin francesa.
Las crticas que se dirigen en general al Estado de Derecho por la mayora de la
historiografa jurdica, a partir de diversas franjas ideolgicas (socialistas, doctrina
social de la Iglesia, por ejemplo) y las partes de la masa surgidas a fines del ochocientos
y principios del novecientos es aquella de haber reconocido slo en abstracto los
derechos humanos fundamentales, sin tratar la actuacin concreta de tales derechos. Por
lo tanto, se ha realizado en todos los Estados liberales de facto una situacin que de
hecho contrastaba con las proclamaciones de Derecho prevista por los textos
constitucionales vigentes. Estas deficiencias se subsanan con la introduccin de los
principios del Estado del bienestar y la democracia; concretndose en el llamado Estado
social y democrtico de Derecho
I. Concepto

El Estado de Derecho consiste en la sujecin de la actividad
estatal a la Constitucin y a las normas aprobadas
conforme a los procedimientos que ella establezca, que
garantizan el funcionamiento responsable y controlado
de los rganos del poder, el ejercicio de la autoridad
conforme a disposiciones conocidas y no retroactivas
en trminos perjudiciales, y la observancia de los
derechos individuales, colectivos, culturales y polticos.

El concepto de Estado de Derecho se desarroll durante el
liberalismo y encuentra, entre sus fuentes filosficas,
las obras de Kant y de Humboldt. Ambos llegaron a la
conclusin de que la accin estatal tiene como lmite la
salvaguardia de la libertad del individuo. Aunque la
idea apareca claramente en sus escritos, el primero
que utiliz la expresin (Rechtstaat) fue el jurista y
poltico alemn Robert von Mohl.

El concepto de Estado de Derecho es una respues
e el constitucionalismo contiene dos elementos bsicos,
que por mucho tiempo han sido considerados como
sinnimo del Estado de Derecho: la supremaca de la
Constitucin y la separacin de funciones en el ejercicio
del poder. La Constitucin francesa de 1791 incluy en su
artculo 16 la expresin que luego se convertira en el
dogma del constitucionalismo liberal: Toda sociedad
en la cual la garanta de los derechos no est
asegurada, ni se adopte la separacin de poderes,
carece de Constitucin.

En el siglo XX el Estado de Derecho ha tenido como
contrapunto al totalitarismo. Por eso Zippelius seala que el
Estado de Derecho est orientado a vedar la expansin
totalitaria del Estado. El totalitarismo se caracteriz por la
supresin de libertades individuales y pblicas,
incluyendo las proscripcin de partidos, de rganos
deliberativos y de libertades de trnsito, reunin y
expresin. Eso no obstante, el totalitarismo procur
legitimarse a travs de instrumentos jurdicos. Con
excepcin del comunismo y del corporativismo, que
desarrollaron un aparato formalmente constitucional, el
falangismo, el nacional-socialismo y el fascismo se
expresaron a travs de diversas leyes que no llegaron
a conformar un cuerpo sistemtico. Hitler gobern
esencialmente apoyado por la Ley de Autorizacin de
1933, que lo facultaba para legislar a su arbitrio. Con
fundamento en esa delegacin parlamentaria expidi,
entre otras, las leyes racistas de Nuremberg de 1935.

En Italia subsisti la vigencia formal de Estatuto
Albertino de 1848, pero diversas leyes consolidaron el
poder de Mussolini. Adems de la integracin del Gran
Consejo del Fascismo, su ms importante disposicin
fue la Ley Acerbo de 1923, donde incluy la clusula
de gobernabilidad: al partido que obtuviera la mayora
simple en las elecciones se le atribua automticamente la
mayora absoluta en el parlamento. En 1925 Mussolini
fue investido de facultades delegadas para legislar, y
su principal decisin fue integrar, en 1926, del Tribunal
Especial para la Defensa del Estado, que varios autores
han considerado la verdadera ley fundamental del
rgimen.

Por eso los aspectos de naturaleza estrictamente
formal (contar con una Constitucin, por ejemplo)
fueron considerados insuficientes para identificar al
Estado de Derecho. De ah que Zippelius haya planteado que
el Estado de Derecho se rige por dos principios bsicos: el de
proporcionalidad (que haya una relacin adecuada entre el
dao y el beneficio que causan los actos estatales), y el
de exceso (que no se afecten los intereses en una
medida superior a la necesaria).

La expresin Estado de Derecho no es admitida por Kelsen,
para quien existe identidad del orden estatal y del
orden jurdico. As, todo Estado tiene que ser Estado
de Derecho en sentido formal, puesto que todo Estado
tiene que constituir un orden coactivo... y todo orden
coactivo tiene que ser un orden jurdico. Ahora bien, el
mismo autor admite que se puede hablar de un Estado de
Derecho material para aludir a la cuestin de en qu
medida se exigen garantas jurdicas concretas para
asegurar que los actos jurdicos individuales se
corresponden con las normas generales.

Aludiendo al cuestionamiento kelseniano, Garca-Pelayo
seala que la idea del Estado de Derecho tiene sentido desde
el punto de vista jurdico y poltico, en tanto que
representa la funcionalidad del sistema estatal, e
introduce en ese sistema la normalizacin, la
racionalidad y, por ende, la disminucin de factores de
incertidumbre.

Son pocas las constituciones que adoptan
expresamente el principio de Estado de Derecho. Ocurre as en
el caso de la Federacin Rusa (a. 1), de Honduras (a.
1), de la Repblica de Sudfrica (a. 1 c), y de
Rumania (tit 1, a. 4), por ejemplo. En la Constitucin
de Chile (a. 6) se establece que los rganos del
Estado deben someter su accin a la Constitucin y a
las normas dictadas conforme a ella, con lo cual sin
hacerse referencia directa al Estado de Derecho, se enuncia su
significado.

II. Estado de Derecho y Constitucionalismo

Las caractersticas del Estado de Derecho han permitido definir
al sistema constitucional. En este sentido se advierten
cuatro grandes tendencias: la liberal, la social, la
democrtica y la cultural. Cuando entr el siglo XX
dominaba el constitucionalismo liberal fraguado a todo
lo largo de la centuria precedente. Las constituciones
se estructuraban a partir de los derechos de libertad,
propiedad, seguridad jurdica e igualdad. Algunos de
sus corolarios eran los derechos de asociacin,
peticin, sufragio y libertad de conciencia.

El constitucionalismo social apareci en la carta de
Quertaro de 1917 y en la Constitucin alemana de
Weimar de 1919. Fue sta la que mayor influencia tuvo
en Europa, mientras que la mexicana recibi mayor
difusin en Amrica Latina. Las tesis sociales de
Weimar tuvieron resonancia en las sociedades
industriales, sobre todo porque permitan hacer frente
a las presiones obreras que encontraban inspiracin en
la revolucin sovitica. Las tesis mexicanas fueron ms
atractivas para quienes tenan que paliar la inquietud
de las sociedades rurales.

Las caractersticas fundamentales del
constitucionalismo social consistieron en el
reconocimiento de los derechos a la organizacin
profesional, a la huelga, a la contratacin colectiva, al
acceso a la riqueza (en el caso mexicano signific una
amplia gama de acciones de naturaleza agraria), y de
principios de equidad en las relaciones jurdicas y
econmicas. As se explica el surgimiento de la
seguridad social, de los tribunales laborales, y la
defensa de derechos como la jornada, el salario y el
descanso obligatorio. Tambin aparecieron los
derechos prestacionales con cargo al Estado, como los
concernientes a educacin, salud, vivienda y abasto.

Uno de los efectos ms sealados del
constitucionalismo social fue servir como base a la
accin intervencionista del Estado. Por eso durante el
proceso iniciado en la dcada de los ochenta, el
progresivo desmantelamiento del Estado
intervencionista ha implicado, inevitablemente, la
reduccin progresiva del Estado de bienestar.

El constitucionalismo democrtico, por su parte, fue
objeto de importantes previsiones en seguida de la
segunda posguerra. Los sistemas parlamentarios, a
partir del concepto adoptado por la Ley Fundamental
de Bonn, se estabilizaron mediante su parcial
presidencializacin, y los sistemas presidenciales
propendieron a su progresiva flexibilidad para hacerse
ms receptivos de instrumentos y procedimientos de
control poltico, de origen parlamentario. En Estados
Unidos incluso se establecieron lmites a la reeleccin
presidencial.

Las caractersticas del constitucionalismo democrtico
han consistido en el reconocimiento de los partidos polticos;
en la garanta de procesos electorales libres e imparciales; en
la descentralizacin del poder, incluyendo las formas del
estado federal y regional; en el fortalecimiento de la
organizacin, facultades y funcionamiento de los
cuerpos representativos; en la adopcin de formas de
democracia semidirecta, a veces incluso en perjuicio de los
sistemas representativos, como el referndum legislativo, el
plebiscito, la iniciativa popular y, aunque mucho ms raro,
en la revocacin de los representantes.

El constitucionalismo de la ltima dcada del siglo XX
se signific por el nfasis en los derechos culturales.
Los derechos culturales no son, como los sociales,
derechos de clase, ni como los democrticos, derechos
universales. Los culturales son derechos colectivos que
traducen intereses muy concretos y que conciernen a
todos los estratos socioeconmicos. Entre los ms
relevantes estn los derechos humanos, pero la gama
es muy amplia. Comprende el derecho a la proteccin
del ambiente, al desarrollo, al ocio y el deporte, a la
intimidad, a la no discriminacin, a la migracin, a la
informacin, a la objecin de conciencia, a la seguridad
en el consumo y a la diversidad lingstica, cultural y
tnica, entre otros aspectos.

III. Estado social de Derecho

Como correlato de las tendencias del
constitucionalismo contemporneo, se han venido
acuando conceptos complementarios del Estado de Derecho.
Han aparecido los de Estado Social de Derecho, Estado
Social y Democrtico de Derecho y, con la Constitucin
venezolana de 1999 (a. 2), surgi el Estado
Democrtico y Social de Derecho y de Justicia. ste
ltimo carece de elementos que permitan diferenciarlo
de los anteriores, y la inclusin de la expresin
justicia slo desempea una funcin semntica.

El concepto jurdico-poltico que sirve como
antecedente inmediato al Estado Social de Derecho es
el de Estado de Derecho. El surgimiento del constitucionalismo
social con las constituciones de Quertaro (1917) y de
Weimar (1919), a que se aludi en el numeral II,
tambin gener un nuevo enfoque del Estado de Derecho. Se
constat que ste ltimo, al estatuir una igualdad
formal ante la ley produce desigualdades econmicas.
As, el aparente paraso del Estado de Derecho ocultaba
profundas contradicciones. Hermann Heller percibi con
claridad esa situacin y plante la transicin del Estado
Liberal (de Derecho) al Estado Social de Derecho.

Esa concepcin helleriana del Estado Social de Derecho
permitira al movimiento obrero y a la burguesa
alcanzar un equilibrio jurdicamente regulado. En otras
palabras, se planteaba la viabilidad de un orden justo
de la autoridad sobre la economa, particularmente
mediante la limitacin de la propiedad privada, la
subordinacin del rgimen laboral al derecho, la
intervencin coercitiva del Estado en el proceso
productivo y la traslacin de la actividad econmica del
mbito del derecho privado al campo del inters
pblico.

Para Heller el Estado de Derecho es el resultado provisional de
un proceso de racionalizacin del poder conforme al cual
se reivindica y fortalece a la burguesa.
Progresivamente, empero, tambin los trabajadores,
organizados en sindicatos y aun en partidos, logran
establecer el poder legislativo del pueblo. As, el
econmicamente dbil procura, a travs de una nueva
legislacin, trabar al econmicamente poderoso y
obligarlo a conceder mayores prestaciones.

Zippelius adopta la expresin Estado social liberal
para caracterizar a la sociedad industrializada de
Occidente donde se garantizan las posibilidades del
desarrollo individual al tiempo que se limita el egosmo
que perjudica la libertad del conjunto. En tanto que
correctivo de las distorsiones del liberalismo, ese
Estado social debe intervenir siempre que la economa
de mercado haga peligrar las condiciones mismas del
mercado libre o pueda causar daos significativos a la
economa nacional o al medio ambiente.

Herman Heller y Elas Daz consideran al Estado Social
de Derecho como una etapa de transicin: el primero
hacia el socialismo (de ah la provisionalidad del
Estado Social de Derecho), y el segundo hacia el
Estado Democrtico de Derecho. El juicio de Zippelius
es ms reservado: alude a una oscilacin del desarrollo
histrico entre el Estado de bienestar y el liberalismo a
travs del cual se evidencia el riesgo que enfrenta
continuamente el Estado: reducir el umbral de la
libertad, sofocando as una necesidad elemental, o
extender los efectos de la libertad, con lo cual abre la
puerta a las posibilidades, gustosamente
aprovechadas, de abusar de aqulla. Por eso,
concluye, la inestabilidad de las formas del Estado
liberal se origina en que la libertad induce, una y otra
vez, a abusar de ella, y tal abuso conduce
nuevamente a restringirla.

Tres observaciones de Elas Daz son de trascendencia
y deben ser tomadas en consideracin cuando se trata
del Estado Social de Derecho: una, que no todo lo que
se denomina imperio de la ley es necesariamente
Estado de Derecho. Esa aseveracin puede ejemplificarse con
la hipertrofia normativa (normocracia, dira Heller)
de las dictaduras; la segunda, que el Estado Social de
Derecho requiere de un Ejecutivo fuerte, capaz de
hacer prevalecer el inters reivindicatorio de la
sociedad y la aptitud intervencionista del Estado, sobre
la vocacin complaciente del parlamentarismo; y la
tercera, que existe un evidente parentesco entre el
Estado Social de Derecho y el Estado de bienestar. Este
ltimo en efecto, suele caracterizarse por la prestacin
creciente de servicios pblicos de inters social como
educacin, vivienda, abasto, atencin mdica y
asistencia social; un sistema impositivo progresivo; la
tutela de los derechos urbano, obrero y agrario, y la
redistribucin de la riqueza.

La visin weimariana (o europea) del Estado Social de
Derecho, lo identifica estrictamente con la clase obrera
y con sus formas organizadas de lucha: el sindicato y el
partido. A su vez, una visin latinoamericana de la
misma realidad, tiende a involucrar, como ya se
mencion en el prrafo precedente, a los sectores
marginados de las ciudades y a los trabajadores
agrcolas, la proteccin de cuyos intereses (muy
difusos en el primero de los casos) apenas se produce
con mediana efectividad por parte de organizaciones
agrarias. De esta suerte el captulo econmico del
Estado Social de Derecho en Europa y en Latinoamrica
se integra por rubros diferentes: industrial y comercial
en el primer caso, adicionado del urbano y agrcola en
el segundo.

Por todo lo anterior, a los principios bsicos del Estado de
Derecho que menciona Zippelius, deben agregarse dos
ms, que complementan a aqullos y que permiten
encuadrar satisfactoriamente al Estado Social de
Derecho: el principio de razonabilidad (la organizacin
estatal debe tender a la integracin y no a la
estratificacin de la sociedad), y el principio de equidad
(la igualdad entre desiguales es meramente
conjetural).

Al igual que el concepto de Estado de Derecho es cuestionado
por Kelsen, el de Estado Social de Derecho tampoco es
admitido pacficamente por la doctrina. En especial
Fortsthoff argumentaba en 1961 que la relacin entre
Estado de Derecho y Estado Social plantea problemas de gran
calado. Se trata, dice, de dos Estados diferentes e
incompatibles en el mbito constitucional. Por un lado
el Estado de Derecho tiene por eje un sistema de libertades, y
por otro el Estado Social tiene por objeto un sistema de
prestaciones. El autor considera que la tendencia del
Estado Social lleva a una expansin progresiva del poder
organizado y a una dependencia creciente de la
sociedad con relacin a las prestaciones y a las
acciones de distribucin de la riqueza por parte de ese
poder. Fortsthoff adopta, en este punto, la misma
conclusin a la que Hayek denomin el camino de
servidumbre: el Estado Social acaba transformando al
Estado de Derecho en un Estado totalitario.

Quince aos despus Fortsthoff matiz sus puntos de
vista, y admiti que la presencia de instituciones
democrticas poda atenuar la tensin entre los dos
modelos de Estado, e incluso permitir su
complementariedad. Esta conclusin se ve confirmada
parcialmente por las tendencias del constitucionalismo
contemporneo. En las constituciones de Colombia (a.
1), Ecuador (a. a. 1) y Paraguay (a. 1), por
ejemplo, aparece ya el concepto de Estado Social de
Derecho; en las de Alemania (a. 28), Espaa (a. 9.2) y
Venezuela, el principio social aparece acompaado por
el democrtico. Adems, como se vio en el numeral II,
el constitucionalismo social surgi con las
constituciones mexicana de 1917 y alemana de 1919,
aunque no se invoc de manera expresa el trmino
social. La naturaleza social de numerosas
constituciones ha quedado implcita en su contenido,
de la misma forma que ha ocurrido con el concepto
mismo de Estado de Derecho.

Ahora bien, a la inversa de lo previsto por Hayek, y por
el propio Fortsthoff en 1961, no fue el Estado Social el
que desmont al de Derecho, sino el Estado (liberal) de
Derecho el que ha prevalecido sobre el Social. A pesar
de las disposiciones constitucionales, donde las hay, la
tendencia dominante es en el sentido de reducir la
presencia del Estado. El sistema prestacional y las
polticas de redistribucin de la riqueza que
caracterizan al Estado de bienestar, van en retroceso.
All donde se conservan en el texto constitucional,
progresivamente se van transformando en clusulas
semnticas.

IV. Estado social y democrtico de Derecho

La primera vez que se utiliz la expresin Estado
democrtico y social fue durante la revolucin de Pars
de 1848. Las demandas del reconocimiento del derecho
al trabajo planteadas por los socialistas, encabezados
por Louis Blanc y secundadas por el constitucionalista
Cormenin, encontraron una fuerte resistencia en los
argumentos de Tocqueville y de Thiers. En el proceso
de acuerdos previos a la elaboracin de un nuevo texto
constitucional, los socialistas y los conservadores
acordaron impulsar un modelo de Estado democrtico
y social, como resultado del cual fue aprobada la
Constitucin presidencialista de ese ao. Esta norma
incorpor algunas reivindicaciones sociales, pero no
). Abendroth advierte que, en cuanto a Alemania, la
frmula Estado social de Derecho ha perdido
conexin con la de Estado social y democrtico de
Derecho. Para corroborarlo, menciona las decisiones
del Tribunal Constitucional Federal y del Tribunal
Federal del Trabajo, que slo aluden al componente
social del texto constitucional.

En el Estado social y democrtico de Derecho se
incluyen la tutela del individuo y de sus derechos de
participacin poltica y las relaciones de clase, instituyendo
mecanismos de distribucin de riqueza a travs del
salario, del ejercicio de derechos colectivos y de un
conjunto de prestaciones que atienden al bienestar.

Lo caracterstico de esta forma de Estado es la vinculacin
entre los contenidos sociales y los concernientes al
pluralismo. La participacin ciudadana es indispensable,
tanto para ampliar los derechos que corresponden al
cuerpo social, cuanto para ejercer un efectivo control
vertical sobre los rganos del poder. Un Estado que
prescinde del pluralismo tiende aceleradamente al
paternalismo, y de ah a la adopcin de formas
dogmticas de ejercicio de la autoridad.

Bibliografa:
Abendroth, Wolfgang: El Estado de Derecho Democrtico y Social
como proyecto poltico, en Abendroth, W: et al..: El Estado social,
Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1986.
Daz, Elas: Estado de Derecho y Sociedad Democrtica, Cuadernos
para el dilogo, Madrid, 1969.
Fortsthoff, Ernst: Problemas Actuales del Estado Social de Derecho
en Alemania, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1966.
______________: Problemas Constitucionales del Estado Social
(1961), y Concepto y esencia del Estado Social de Derecho
(1975), en Abendroth, W., et. al.: El Estado social, Centro de
Estudios Constitucionales, Madrid, 1986.
Garca-Pelayo, Manuel: Las Transformaciones del Estado
Contemporneo, Alianza Editorial, Madrid, 1977.
Hayek, Friedrich: The road to serfdom, Chicago University Press,
Chicago, 1972.
Heller, Hermann: Escritos Polticos, Alianza Universidad, Madrid,
1985.
Humboldt, Wilhem von: Los lmites de la accin del Estado, Tecnos,
Madrid, 1988.
Kant, Emmanuel: Filosofa de la Historia, Fondo de Cultura
Econmica, Mxico, 1979.
_____________: Principios metafsicos de la doctrina del derecho,
UNAM, Mxico, 1968.
Kelsen, Hans: Teora General del Estado, Labor, Barcelona, 1934.
Zippelius, Reinhold: Teora General del Estado, UNAM, Mxico,
1987.