DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

BOLILLA 1 INTRODUCCION (PRESUPUESTOS. OBJETO. CONTENIDO Y CARACTERES)

1- EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Concepto
Es la disciplina que estudia las situaciones juridicas de derecho privado
cuando estas, en virtud de sus sujetos, objetos o formas, observan la
presencia de un elemento extranjero relevante para dos o mas estados, y
precisan en virtud de ese carcter, la determinacin del sistema juridico
aplicable y del alcance de las resoluciones dictadas.
P!e"#p#e"to". E$ P$#!%$&"'o J#!&(&co ) J#!&"(&cc&on%$
Para que el DIP tena luar, se requiere de dos presupuestos, el Pluralismo
!uridico "la presencia de un elemento extranjero que caracterice la relacion,
proveniente de la conexin de las personas, los bienes o la voluntad de los
hombres con una sociedad extranjera# y el pluralismo jurisdiccional "la
existencia de sistemas nacionales autonomos que contienen a su ve$, diferentes
soluciones normativas y diversas orani$aciones judiciales#.
P!ec&"&on (e$ O*+eto (e$ DIP. E$e'ento E,t!%n+e!o. L% Re%$&(%( Inte!n%c&on%$
%uando todos los elementos de una relacion juridica son nacionales, se esta en
presencia de una relacion juridica privada nacional, pero la realidad de la
vida social y el trafico internacional provocan el nacimiento de otro tipo de
relaciones.
%uando a una relacion juridica privada se le incorpora un elemento extranjero,
la relacion se transforma en internacional.
&asta aqu', el criterio utili$ado para distinuir las relaciones juridicas
nacionales e internacionales es puramente teorico "pues se limita a se(alar la
mera presencia de un elemento extranjero#.
Pero para caracteri$ar de manera precisa a una relacion, es necesario ademas
consultar previamente al sistema de Derecho Internacional Privado
perteneciente a cada ordenamiento positivo local, ya que cada ordenamiento
reparte las relaciones a su modo.
Ejemplo) Para el DIP *rentino, la capacidad de las personas fisicas se rie por la ley del
domicilio, independientemente de su nacionalidad "por lo tanto la nacionalidad es un elemento
neutro#. +i un arentino domiciliado en *rentina, le vende alo a un espa(ol tambien domiciliado en
*rentina, tericamente habria una relacion internacional, pero positivamente se tratara de una
relacion nacional.
Por lo tanto, pueden existir relaciones totalmente nacionales, totalmente internacionales o
intermedias "que deberan ser calificadas con precision de acuerdo al DIP#
O*+eto- .&n%$&(%( ) /eto(o" (e$ DIP
,bjeto) -o anterior permite avan$ar hacia el objeto del DIP, que es el de .eular las
relaciones !uridico Privadas con Elementos Extranjeros, determinando cual sera el jue$
competente, cual sera el derecho aplicable y cual sera la efectividad de la decisin.
/inalidad) Dentro de ese objeto o actividad, el DIP persiue una finalidad que le otora
especial jerarquia, .eali$ar la !usticia dentro de la %omunidad 0acional.
%ada sistema de DIP tra$a su prop1a linea divisoria entre las relaciones nacionales y
extranjeras2 y mientras las relaciones nacionales se someten al derecho patrio, las
relaciones extranjeras son sometidas al derecho privado extranjero con el cual aparecen
conectadas "apareciendo asi el fenmeno de la extraterritorialidad 3penetracion del
derecho extranjero en el patrio y consiuiente aplicacin del mismo por los jueces
nacionales4#.
5etodos) -as relaciones juridicas internacionales son reuladad por el DIP se6n
diferentes metodos o criterios.
El 5etodo 7erritorialista, reula las relaciones privadas internacionales a traves del
derecho privado nacional, se6n un criterio riido consistente en que el Estado es el
unico que crea el derecho y este derecho solo tiene viencia dentro de los limites
territoriales del estado. *ctualmente, este metodo es inadmisible, pues conduce a la
aplicacin de tantas leyes como jueces fuesen llamados a decidir.
El 5etodo Indirecto, consiste en someter la relacion privada internacional al derecho
privado con el cual posee una conexin mas intima. Para esto, usa una norma indirecta o
de remision, que no proporciona una solucion, sino que indica al derecho de que pais le
corresponde la decisin. Este metodo es analitico "porque separa dentro de cada relacion
los distintos aspectos que la interan#. Es el metodo usado en la actualidad.
El 5etodo Directo, consiste en la creacin de un ordenamiento material especial para las
relacion internacionales, a traves de la celebracin de tratado que loren la viencia
de un conjunto de soluciones directas para los casos de conflicto internacional.
Secto!e" (e$ De!ec0o Inte!n%c&on%$ P!&1%(o
El Derecho Internacional Privado debe responder sint8ticamente a tres randes
cuestiones, +on competentes los oranos jurisdiccionales u otras autoridades
publicas arentinas para entrar a conocer del fondo del problema juridico
planteado en torno a una situacin juridica privada internacional9 +i la
respuesta al interroante anterior es afirmativa, cual es entonces el derecho
aplicable a la situacin juridica internacional9 : %uales son los efectos que
produen en *rentina los actos y decisiones extranjeras relativas a
situaciones privadas internacionales9.
De este modo, el contenido del DIP esta compuesto por tres cuestiones o
materias, -a %ompetencia !udicial Internacional, El Derecho *plicable a las
situaciones internacionales, y -a ;alide$ extraterritorial de actos y
decisiones extranjeras.
Conten&(o (e$ DIP. D&"t&nt%" Concepc&one"
El DIP resuelve los conflictos de leyes en el espacio "esta es la cuestion
central, y para muchos, unica#2 pero existen otras cuestiones se6n distintas
teorias.
Doctrina %ontinental Europea) Incluye dos cuestiones, la 0acionalidad y la %ondicion
!uridica de los Extranjeros.
Dice que toda cuestion que se suscita en el ambito del DIP presupone un problema de
nacionalidad y de condicion juridica, ya que utili$a a la nacionalidad como punto de
conexin en las normas indirectas.
El problema se da cuando se suscitan relaciones sin nacionalidad "si se discute la
naturale$a mueble o inmueble de un bien, por ejemplo#.
Para nosotros no tiene cabida pues el *rt.<= %0 equipara a los extranjeros y nacionales
en el oce de los derechos civiles.
+istema Inles) Incluye tres cuestiones, la Determinacin de la !urisdiccin "posee una
corte inlesa jurisdiccin para decidir en un asunto9#, la Eleccion de la -ey %ompetente
"se6n que sistema sera resuelto un asunto9#, y el .econocimiento y Ejecucin de
+entencias Extranjeras "se6n que criterio las cortes inlesas decidiran que las
sentencias extranjeras seran reconocidas en Inlaterra9#. De estas tres cuestiones, las
mas importantes son las relativas a los %onflictos !urisdiccionales y los %onflictos de
-eyes "por eso tambien se llama doctrina bipartita anlosajona#.
Estas dos cuestiones "casi siempre#, son rec'procamente independientes y deben ser
tratadas por separado#. -a reciproca independencia sinifica que una decisin respecto
de una de las cuestiones, a favor de un sistema leal, no ejerce influencia sobre la
otra cuestion "pero se advierte un predominio de la cuestion de la jurisdiccin sobre la
del derecho aplicable, debido a una fuerte tendencia al territorialismo y la actitud de
los juristas#.
Doctrina >ermanica) Incluye solo una cuestion, el problema del %onflicto de -eyes.
+e6n esta postura, el conflicto de jurisdicciones tambien es conflicto de leyes "puesto
que la ley es la que fija la competencia#. Esta postura requiere un analisis a fondo,
pues el ambito de los conflictos de leyes es muy extenso.
Primero, sin dudas, los conflictos entre los derechos privados de personas de distintos
estados son autenticos conflictos de leyes y esto ocupa el primer luar en cuanto a
importancia.
+eundo, hay otro tipo de conflictos, que se oriina en el interior de un estado cuando
hay diferentes leislaciones "estos son fcilmente resueltos porque existe una autoridad
central que impone relas resolutorias#. En los conflictos internacionales, aun cuando
existen normas procedentes de fuentes internacionales, la solucion proviene eneralmente
de la aplicacin de relas de derecho internacional privado nacionales, inspiradas en
criterios disimiles, que conducen a resultados contradictorios "entre nosotros la unica
cateor'a de conflictos de leyes que se suscita es la internacional, por la presencia de
una relacion con uno o mas elementos extranjeros conectados con otro u otros sistemas
leales? y la solucion es proporcionada por el Derecho Internacional Privado *rentino
contenido en las leyes internas y en los tratados internacionales con preeminencia#.
7ercero, hay que preuntarse que clase de leyes son susceptibles de entrar enb
conflicto. -as leyes civiles y comerciales si? pero las leyes penales, laborales y
fiscales no, porque impera el criterio de que es imposible examinar el criterio de la
territorialidad. +olo en el campo del derecho privado funcionan las normas de DIP que
prescriben la aplicacion, en ciertos casos, del derecho extranjero "en el derecho
publico se estudia el ambito espacial de la viencia de cada rama nacional, cuestion que
es distinta al objeto del DIP, aunque sea cercana#.
0uestro +istema) /ue un modelo para su epoca, pues armin$aba el sistema ermanico con el
anlosajon. ;ele$ se propuso resolver el conflicto de leyes y jurisdiccin adoptando un
sistema disperso "sin dedicar una seccion especial del codio civil al DIP, como la
mayoria, sino distribuido a lo laro de cada reulacin particular#.
En *rentina es relevante el domicilio y neutra la nacionalidad "por se un pais
constituido por inmirantes# y por eso los usos y costumbres no son fuente del derecho,
salvo que la ley los contemple especialmente, como en el derecho comercial.
2- CARACTERES 3ENERALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
A#tono'&%
Implica que todo estado tiene un sistema juridico nacional de DIP, dictado en
su pais. En nuestro pais, se utili$a en criterio del domicilio "arts. @= y @@
%.%ivil#.
Desde otro punto de vista, el DIP tiene una autonomia cientifica, leislativa
"dispersa# y didactica.
E,c$#"&1&(%(
Implica que el sistema juridico arentino es exclusivo para la arentina, en
cuanto a sus resoluciones y tambien en cuanto a sus fuentes "aqu' hay
supremac'a de los tratados internacionales sobre la ley nacional#.
Re$%t&1&(%(
Implica que las soluciones de un estado, conforme a su DIP, tienen eficacia
solo en ese estado "y no necesariamente en toda la comunidad internacional#.
4- RAS3OS ACTUALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
L%" S&t#%c&one" o Re$%c&one" P!&1%(%" Inte!n%c&on%$e" en $% Act#%$&(%(
Durante el silo @A, se considero al DIP como derecho de aristcratas, pues
eran estas minorias las unicas que podian permitirse una vida aut8nticamente
internacional.
*ctualmente, la sociedad se halla fuertemente internacionali$ada, y las
situaciones privadas presentan los siuientes caracteres)
>randes %onjuntos de la Poblacin Participan del DIP) -a internacionalidad
dejo de ser alo exotico y paso a ser cotidiano, abarcando un amplio conjunto
de supuestos facticos "matrimonios, divorcios, contratos, propiedad, etc.#.
+us Protaonistas 0o +on +olo Personas /isicas, 7ambien !uridicas) Debido al
fuerte desarrollo de las sociedades internacionales, multinacionales y
trasnacionales, que participan como sujetos activos de las relaciones.
C%#"%" (e E,p%n"&on (e $%" S&t#%c&one" P!&1%(%" Inte!n%c&on%$e"
Incremento de los 5ovimientos Internacionales de 7rabajadores) Por cuestiones
economicas y laborales, se producen corrientes miratorias de trabajadores
procedentes de paises en vias de desarrollo a paises del primer mundo? como
consecuencia de esto, se incorporan al mundo de las relaciones internacionales
los trabajadores emirantes.
Despla$amiento Derivado de la +ociedad de ,cio) Distintos fenmenos derivados
de la cultura del ocio actual, y conectados, por ejemplo, al fenmeno
turistico, culminan con el traslado de personas a estados receptores de
turismo o de personas que constituyen alli su seunda residencia.
>lobali$acin de la Economia) -a apertura de los mercados nacionales y la
interacin de mercados, hacen que sea posible la libre circulacin de
mercanc'as y la libre prestacin de servicios en contextos comunitarios.
&oy en dia es posible comprar bienes y contratar sevicios al extranjero,
previa oferta recibida por medios diitales? las randes empresas operan a
escala planetaria, terceri$ando sus producciones y enerando un nuevo ambito
de relaciones internacionales privadas.
Con"ec#enc&%" (e $o" N#e1o" C%!%cte!e" (e$ DIP
&ay un DIP de la +ociedad 5ulticultura) -os masivos despla$amientos personales
forman n6cleos de poblacin, en estados occidentales, basados en principios
radicalmente distintos que no son receptados por las soluciones tradicionales.
*ctualmente, el DIP tiene que abandonar la postura de no considerar positivo
al intercambio de valores, a traves de celebraciones de convenios, cooperacin
internacional, etc.
El DIP de la 5undiali$acion) -os procesos de prodiccion de mercados y
finan$as, a rai$ de la revolucion tecnoloica, muestran caracteristicas que
han modificado las relaciones espacio4temporales.
-as relaciones economicas, sociales, politicas y culturales se desarrollan a
escala planetaria, con una fuerte liberali$acion de la economia.
-a concentracin del poder economico y el turbocapitalismo, exie del DIP una
respuesta efectiva para la situacin.
Por otra parte, el DIP debe receptar las nuevas tendencias de reionali$acion
e interacin.
5- PROCESOS INTERNACIONALES DE UNI.ICACION NOR/ATIVA
De!ec0o Inte!n%c&on%$ P!&1%(o
Es el derecho que rie las relaciones juridicas privadas que contienen
elementos extranjeros relevantes para dos o mas estados.
-as 0ormas del DIP no dan una solucion a los conflictos, sino que utili$an una
tecnica de remision para indicar cual es el ordenamiento que rie.
El DIP tiene diferentes fuentes y fines que el derecho comunitario, pero sirve
para su construccion.
De!ec0o (e $% Inte6!%c&7n
Implica una union de estados que forman oranos reionales, sin crear un
orano superestatal.
Incluye la incorporacin de sus normas al derecho interno de cada pais miembro
por via leislativa o administrativa.
El 5ercosur es un proceso que prevee la eliminacin de los derechos aduaneros
entre los miembros, un arancel externo comun, la coordinacin de politicas la
armoni$acion de las leislaciones.
El *lca es otro proceso de orien estadounidense, que pretende construir una
$ona de libre comercio entre norte y sudamerica, bajo el mando del norte.
De!ec0o Co'#n&t%!&o
Implica una estructura superestatal "se dela la soberania de los estados
miembros a un orano cuyas resoluciones tienen una aplicacin directa e
inmediata en la comunidad#.
+e caracteri$a por la caida de las fronteras, la constitucin de un espacio
nacional ampliado y la eliminacin de los elementos extranjeros en las
relaciones privadas entre los nacionales de la comunidad.
-a union europea es un proceso de unificacin comunitaria.
El Mercado Comun del Sur:
Antecedentes: Los antecedentes ms inmediatos, datan del ao 1985 con la Declaracin de
Foz de Iguaz, or la !ue se crea una "omisin #i$ta de Alto %i&el ara la integracin
entre Argentina ' (rasil)
*n 199+, Argentina ' (rasil suscri,ieron ' registraron en ALADI un Acuerdo de
"omlementacin *conmica, en el !ue sistematizaron ' ro-undizaron los acuerdos
comerciales ,ilaterales ree$istentes) *n ese mismo ao, reresentantes de am,os a.ses
se reunieron con autoridades de /rugua' ' 0aragua', ocasin en la cual estos ltimos
e$resaron la -irme disosicin de sus a.ses de incororarse al roceso ,ilateral en
curso) 1e con&ino entonces, !ue era necesario suscri,ir un acuerdo creando un mercado
comn cuatriartito)
*n 23 de marzo de 1991 se -irma el 4ratado de Asuncin entre los cuatro a.ses, !ue no
de,e considerarse como un tratado -inal constituti&o del #*5"61/5, sino como el
instrumento de carcter internacional destinado a 7acer osi,le su concrecin)
Fines: *l o,8eti&o ,sico del #ercado "omn es el de aumentar el grado de e-iciencia '
cometiti&idad de las econom.as in&olucradas amliando las actuales dimensiones de sus
mercados ' acelerando su desarrollo econmico mediante el aro&ec7amiento e-icaz de los
recursos disoni,les) La reser&acin del medio am,iente, el me8oramiento de las
comunicaciones, la coordinacin de las ol.ticas macroeconmicas ' la comlementacin de
los di-erentes sectores de sus econom.as) 0or otra arte, la con-ormacin de un mercado
comn es una resuesta adecuada a la consolidacin de grandes esacios econmicos en el
mundo ' la necesidad de lograr una adecuada insercin internacional)
*structura 6rganica: 9asta la constitucin de-initi&a del #ercado "omn, los rganos
resonsa,les de la administracin ' e8ecucin del 4ratado de Asuncin ' los acuerdos
esec.-icos ' decisiones !ue se adoten en el marco 8ur.dico de :ste sern el ")#)")
;"onse8o del #ercado "omn< ' el =)#)") ;=ruo del #ercado "omn<)
*l ")#)") es el rgano suerior del mercado comn, corresondi:ndole la conduccin '
toma de decisiones !ue aseguraron el cumlimiento de los o,8eti&os ' lazos esta,lecidos
ara la constitucin de-initi&a del #*5"61/5) *star integrado or los #inistros de
5elaciones *$teriores ' los #inistros de *conom.a de los *)0))
*L =)#)") es el rgano e8ecuti&o de las decisiones adotadas or el ")#)")> est
integrado or cuatro miem,ros titulares ' cuatro miem,ros alternos or a.s, !ue
reresenten a los siguientes organismos ,licos:
#inisterio de 5elaciones *$teriores)
#inisterios de econom.a o sus e!ui&alentes ;reas de industrias, "omercio *$terior '?o
"oordinacin *conmica<)
(anco "entral)
*l =)#)") uede constituir su,gruos de tra,a8o, necesarios ara el cumlimiento de sus
o,8eti&os> actualmente cuenta con 11 su,gruos ;0ol.tica comercial, Asuntos aduaneros,
%ormas t:cnicas, 0ol.ticas -iscal ' monetaria relacionadas con el comercio, 4ransorte
terrestre, 4ransorte mar.timo, 0ol.tica industrial ' tecnolgica, 0ol.tica agr.cola,
0ol.tica energ:tica, "oordinacin de ol.ticas macroeconmicas, Asuntos la,orales,
emleo, seguridad social<)
A rinciios de diciem,re de 1991, en #onte&ideo, reresentantes de los 0arlamentos de
los @ a.ses crearon la "omisin 0arlamentaria "on8unta del #*5"61/5, !ue tiene a su
cargo estudiar los ro'ectos de Acuerdos *sec.-icos negociados or los *stados antes de
su en&.o a los resecti&os congresos ' realizar recomendaciones a los 0oderes
*8ecuti&os)
#iem,ros: Actualmente son miem,ros Argentina, (rasil, 0aragua', /rugua' ' Aenezuela)
La Union Europea. Derecho Comun Europeo:
La /nin *uroea ;/*< es la organizacin internacional del m,ito euroeo dedicada a
incrementar la integracin econmica ' ol.tica entre sus estados miem,ros, ' a re-orzar
la cooeracin entre ellos)
Las eseciales relaciones ol.ticas se traducen en el esta,lecimiento de un mismo
6rdenamiento Bur.dico, ' en la e$istencia ' -uncionamiento de sus roias instituciones
comunitarias) La rimac.a o relacin del Derec7o comunitario so,re el nacional rige
all. donde se 7a roducido cesin de cometencias ;' en a!uellos casos en !ue las normas
nacionales entren en colisin con las normas comunitarias<) *n realidad, el Derec7o
comunitario no es suerior al Derec7o interno de los *stados miem,ros de la /nin, sino
!ue se integra en :l coe$istiendo de manera interdeendiente ;el Derec7o comunitario no
es suraconstitucional, sino ms ,ien metaconstitucional o araconstitucional<)
La /* -ue esta,lecida or los miem,ros de la "omunidad *uroea ;"*< el 1 de no&iem,re de
199C, cuando entr en &igor el 4ratado de la /nin *uroea ;4/*< !ue otorg la
"iudadan.a euroea a los ciudadanos de cada estado) 4am,i:n se intensi-icaron los
acuerdos aduaneros ' so,re inmigracin, rela8ando los controles -ronterizos con el -in
de ermitir a los ciudadanos euroeos una ma'or li,ertad ara &i&ir, tra,a8ar o estudiar
en cual!uiera de los estados miem,ros)
A*5 "A16 =ALLI *% A0/%4*1 D* =/ILL*)
BOLILLA 2 INTRODUCCION (.UENTES Y SISTE/A NOR/ATIVO AR3ENTINO)
1- LAS .UENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
P$%nte%'&ento 3ene!%$. N%t#!%$e8% (e$ De!ec0o Inte!n%c&on%$ P!&1%(o
-a Postura 0acionalista dice que el DIP pertenece exclusivamente al orden
juridico nacional, siendo una rama de su derecho interno que emana solo de la
voluntad del estado.
-a Postura Internacionalista dice que el DIP se ubica en el orden juridico
internacional y que los estados estan obliados a adoptar sistemas
resolutorios de conflictos que aranticen el respeto del elemento extranjero.
Este contrapunto deriva de la existencia de doctrinas dualistas "que sostienen
que el orden juridico nacional e internacional son diferentes en fuentes y
contenido# y monistas "que consideran que ambos ordenes son lo mismo, y que
puede haber predominio de uno sobre otro, sin que se transformen en alo
distinto entre ellos#.
0uestro +istema es actualmente monista internacional, porque la %0, art. B@,
equipara a los tratados internacionales con la %onstitucin.
-a Piramide !uridica esta constituida por -a %onstitucion 0acional y 7ratados
Internacionales de Derechos &umanos? los 7ratados de Interacion y Demas
7ratados "inferior a %0, superior a leyes#? y las -eyes 0acionales
"sancionadas en consecuencia a estos anteriores#.
El *rt.CD, inc.<< y <E, establece los distintos tipos de tratados "-os
7ratados de Derechos &umanos tendran jerarquia constitucional, superior a las
leyes, no deroan articulo aluno de la primera parte, y seran complementarios
de todos los derechos y arantias? -os demas 7ratados y %onvenciones sobre
derechos humanos, lueo de ser aprobados por el %onreso, requeriran del voto
de los <FB de la totalidad de los miembros para o$ar de jerarquia
constitucional? -os 7ratados de Interacin tendran jerarquia superior a las
leyes#.
C$%"&9&c%c&on Se6:n e$ A'*&to (e P!o(#cc&7n J#!&(&c%
+e6n el ambito de produccin juridica, las fuentes eneradoras de normas de
DIP pueden ser *utonomas "de produccin interna# o %onvencionales "de
produccin externa, a traves de acuerdos entre paises#.
Entre las fuentes autonomas encontramos a la %onstitucin 0acional, los
7ratados Internacionales de Derechos &umanos con jerarquia constitucional
"art.CD inc.<<#, los Demas 7ratados Internacionales %omunes y %oncordatos, los
7ratados de interacin "art. CD inc. <E#, y las -eyes Internas "incluidas en
los codios civil, comercial, leyes de naveacin, laboral, etc., en forma
dispersa#.
Entre las fuentes convencionales debemos distinuir la Dimension Gniversal
",0G 3%arta de +an /rancisco @AEH4, G0%I7.*- 3%onvencion de ;iena4, la
%onferencia de la &aya y G0ID.,I7 3para unificar el derecho4# la Dimension
.eional "7ratados de 5ontevideo de @HHA y @AE=, El %odio de Iustamante y
+irvent de @A<H y la ,E*# y la Dimension Institucional "5E.%,+G.#.
2- LAS .UENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO AR3ENTINO
L% Con"t&t#c&7n N%c&on%$. P!&'e!% .#ente
*ntes de la reforma de @AAE, la %onstitucin habia establecido un orden de
supremac'a de ella y las leyes por sobre los tratados internacionales. En @AJB
la jurisprudencia de la corte incorporo una rela mas flexible al determinar
que un tratado posterior que modifique una ley puede ser tenido en cuenta
siempre que haya sido incorporado al derecho interno por ley del conreso.
*rt.B@) Esta %onstitucion, -eyes de la 0acion, y 7ratados con Potencias
Extranjeras, son ley suporema de la nacion, y las autoridades de cada
provincia deben conformarse a ella "no obstante cuaquier disposicion en
contrario#
-a %onstitucion nacional se define como una ley suprema que fundamenta todo el
orden juridico arentino y establece la supremac'a de -as -eyes 0acionales
"siempre que sean sancionadas en consecuencia con la %onstitucion y en virtud
del modo establecido en ella#, -os 7ratados Internacionales "que o$an de
supremac'a lueo de ser neociados y firmados por el Ejecutivo, y aprobados
por el %onreso#, El Derecho /ederal "las leyes y constituciones provinciales,
deben ajustarse a la %onstitucion 0acional y al derecho de orden federal que
no descono$ca las facultades propias de las provincias.
Con1en&o" Inte!n%c&on%$e" Inco!po!%(o" %$ S&"te'% Inte!no
El *rt.CD, inc.<< y <E, establece los distintos tipos de tratados, de Derechos
&umanos, De Interacion, 7ratados %omunes.
7ratados de Derechos &umanos) art.CD, inc.<<, establece que le corresponde al
Poder -eislativo, aprobar o desechar tratados concluidos con las demas
0aciones y ,rani$aciones Internacionales, y %oncordatos con la +anta +ede?
estos tendran jerarquia constitucional, superior a las leyes, no deroan
articulo aluno de la primera parte, y seran complementarios de todos los
derechos y arantias. +olo podran ser denunciados por el Poder Ejecutivo,
previa aprobacion de las <FB partes de la totalidad de los miembros de cada
camara.
-os demas 7ratados y %onvenciones +obre Derechos &umanos lueo de ser
aprobados por el %onreso, requeriran del voto de los <FB de la totalidad de
los miembros para o$ar de jerarquia constitucional.
7ratados de Interacion) art.CD, inc.<E, establece que corresponde al Poder
-eislativo aprobar tratados que deleuen competencia y jurisdiccion a
orani$aciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e iualdad y que
respeten el orden democratico y los derechos humanos. Estos tendran jerarquia
superior a las leyes.
+i son tratados con paises de -atinoamerica, sera necesaria la mayoria
absoluta de la totalidad de los miembros de ambas camaras para aprobarlos.
+i son tratados con otros paises, es necesario declarar la conveniencia de la
aprobacion mediante la mayoria absoluta de los miembros presentes de cada
camara, y @<= dias despues, se votara la aprobacion del tratado "<FB partes
del total de miembros de cada camara requerida para la aprobacion#
-os 7ratados y %oncordatos %omunes) son aprobados por el %onreso, y tienen
jerarquia superior a las leyes "son de cualquier indole y se aprueban como una
ley normal#
Inc&(enc&% (e $%" .#ente" Con1enc&on%$e" en e$ S&"te'% (e DIP A!6ent&no
En conclusin, la Piramide !uridica queda constituida por la %onstitucion
0acional y 7ratados Internacionales de Derechos &umanos, los 7ratados de
Interacion y Demas 7ratados "inferior a %0, superior a leyes#y las -eyes
0acionales "sancionadas en consecuencia a estos anteriores#.
"aso *DmeDd8ian: se disuta,a la alica,ilidad del derec7o a relica ;re&isto en el art)1@ del acto
de 1an Bose de "osta 5ica<) La tesis !ue acoge este -allo es la del monismo ;ues dan or
incororados a nuestro sistema los tratados, luego de 7a,erse cumlido las etaas de su -ormacion<>
la "orte di8o !ue un tratado internacional cele,rado constitucionalmente ' rati-icado
internacionalmente, es organicamente -ederal ' es le' surema ;or lo tanto, este art)1@ no recisa
de norma alguna ara oerar, ues es oerati&o<
4- DI/ENSION CONVENCIONAL DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO AR3ENTINO
D&'en"&on Con1enc&on%$ Un&1e!"%$
,0G) Es una orani$acin internacional creada por los estados a traves de un
tratado constitutivo "%arta de las 0aciones Gnidas#, el <D de junio de @AED.
%omo antecedentes remotos, puede ubicarse a la +ociedad de las 0aciones, la
Declaracion de los *liados "-ondres @AE@#, la Declaracion %onjunta o %arta del
*tlantico, la Declaracion de Kashinton de @AE<, etc.
-a ,rani$acin esta basada en el principio de la iualdad soberana de todos
sus 5iembros.
-os 5iembros de la ,rani$acin, a fin de aseurarse los derechos y beneficios
inherentes a su condicin de tales, cumplirn de buena fe las obliaciones
contraidas por ellos de conformidad con esta %arta.
-os 5iembros de la ,rani$acin arrelarn sus controversias internacionales
por medios pacificos de tal manera que no se ponan en peliro ni la pa$ y la
seuridad internacionales ni la justicia.
-os 5iembros de la ,rani$acin, en sus relaciones internacionales, se
abstendrn de recurrir a la amena$a o al uso de la fuer$a contra la interidad
territorial o la independencia pol'tica de cualquier Estado, o en cualquier
otra forma incompatible con los Propsitos de las 0aciones Gnidas.
+on 5iembros oriinarios de las 0aciones Gnidas los Estados que habiendo
participado en la %onferencia de las 0aciones Gnidas sobre ,rani$acin
Internacional celebrada en +an /rancisco, o que habiendo firmado previamente
la Declaracin de las 0aciones Gnidas de @ de enero de @AE<, suscriban esta
%arta y la ratifiquen de conformidad con el *rt'culo @@=.
Podrn ser 5iembros de las 0aciones Gnidas todos los dems Estados amantes de
la pa$ que acepten las obliaciones consinadas en esta %arta, y que, a juicio
de la ,rani$acin, est8n capacitados para cumplir dichas obliaciones y se
hallen dispuestos a hacerlo.
-a admisin de tales Estados como 5iembros de las 0aciones Gnidas se efectuar
por decisin de la *samblea >eneral a recomendacin del %onsejo de +euridad.
7odo 5iembro de las 0aciones Gnidas que haya sido objeto de accin preventiva
o coercitiva por parte del %onsejo de +euridad podr ser suspendido por la
*samblea >eneral, a recomendacin del %onsejo de +euridad, del ejercicio de
los derechos y privileios inherentes a su calidad de 5iembro. El ejercicio de
tales derechos y privileios podr ser restituido por el %onsejo de +euridad.
7odo 5iembro de las 0aciones Gnidas que haya violado repetidamente los
Principios contenidos en esta %arta podr ser expulsado de la ,rani$acin por
la *samblea >eneral a recomendacin del %onsejo de +euridad.
+e establecen como ranos principales de las 0aciones Gnidas, una *samblea
>eneral, un %onsejo de +euridad, un %onsejo Econmico y +ocial, un %onsejo de
*dministracin /iduciaria, una %orte Internacional de !usticia y una
+ecretar'a.
G0%I7.*-) +e crea a rai$ de la %onvencion de ;iena, con sede en ;iena, es una
%omision de las 0aciones Gnidas para el Derecho 5ercantil Internacional.
Promueve la unificacin y armoni$acion del derecho comercial y elaboro el
proyecto que sirvio de base al convenio de las naciones unidas sobre
transporte martitimo de mercanc'as
%onferencia de la &aya de DIP) -a %onferencia de -a &aya de Derecho
Internacional Privado, es una orani$acin internacional con sede en la ciudad
de -a &aya "Pa'ses Iajos# que tiene por objeto buscar la homoloacin de las
normas de derecho internacional privado a nivel mundial, ha elaborado una
treintena de convenciones internacionales donde una veintena estn actualmente
en viencia, y de ellas una ran parte corresponde exclusivamente a conflictos
de leislacin, por ejemplo en materias de ley aplicable a las obliaciones
alimentarias, a los accidentes de trnsito en carreteras, a la responsabilidad
de hechos y resultados, a los re'menes matrimoniales o sobre las sucesiones.
*ctualmente son JD los estados miembros de la %onferencia de -a &aya de
Derecho Internacional Privado
D&'en"&on Con1enc&on%$ Re6&on%$
7ratados de 5ontevideo de @HHA y @AE=) El @E de febrero de @HHH, los obiernos
de *rentina y Gruuay invitaron a los de %hile, Irasil, Peru, Iolivia,
Ecuador, %olombia, ;ene$uela y Parauay a reunirse en un %onreso en
5ontvideo. +uren asi, el @H de febrero de @HHA, ocho tratados y un protocolo.
*l cumplirse D= a(os "en @AE=# del primer tratado, se vuelve a convocar al
%onreso para revisar el primer 7ratado.
-os tratados constituyen codios de derecho internacional privado que
uniformaron las relas determinantes de competencia judicial y leislativa en
el ambito penal y de trafico juridico, y el reconocimiento y ejecucin de
sentencias en el campo procesal.
-os ocho tratados firmados en @HHA fueron sobre Dcho.%ivil Internacional,
Dcho.%omercial Internacional, Dcho.Procesal Internacional, Dcho.Penal
Internacional, Patentes de Invencion, Propiedad -iteraria y *rtistica, 5arcas
de %omercio y /abrica, y Ejercicio de Profesiones -iberales.
En @AE= se firmaron die$ convenios mas y se reviso el tratado oriinario. El
7ratado de Derecho %omercial Internacional se desdoblo en 7ratado de Derecho
%omercial 7errestre Internacional y 7ratado de Derecho de la 0aveacin
%omercial Internacional? Del tratado sobre Derecho Penal Internacional se
desprendio un 7ratado sobre *silo y .efuio Politicos.
+e6n las ratificaciones, *rentina esta liada por 7odos los 7ratados de @HHA
con Iolivia, %olombia y Peru? por el 7ratado de Derecho Penal, de Propiedad
-iteraria, de Patentes, de 5arcas de /abrica y el Protocolo *dicional de @HHA
con Gruuay y Parauay? y por el 7ratado de Derecho %ivil, 7ratado de Derecho
%omercial 7errestre, 7ratado de Derecho de 0aveacin, 7ratado de Derecho
Procesal, %onvenio de Profesiones -iberales y Protocolo *dicional de @AE= con
Gruuay y Parauay.
En eneral, los principios de los tratados son +obre Personas /isicas,
viencia de la ley del domicilio? +obre Personas !uridicas Privadas, adopcin
del sistema de extraterritorialidad parcial? +obre los *ctos !uridicos
"%ontratos#, adopcin del sistema de ley del luar de cumplimiento? +obre los
Iienes, reidos por la ley del luar donde estan? +obre las +ucesiones,
adopcin del principio del fraccionamiento en su forma pura? +obre el
5atrimonio, la valide$ se rie por el luar de celebracin, los derechos y
deberes por el domicilio conyual y el reimen matrimonial por la ley del
primer domicilio conyual? +obre los %omerciantes y +ociedades %omerciales,
adopcin del sistema de la ley del domicilio del luar donde se asienta el
neocio? +obre las Luiebras, se reconoce la extraterritorialidad del fallo.
%odio Iustamante de @A<H) +e celebra via conferencia panamericana y tiene
viencia para %olombia, Iolivia, Irasil, %hile "con reservas#. Panama,
;ene$uela, Peru, *rentina, Parauay y Gruuay no lo adhieren.
7uvo mas aceptacin que los tratados de 5ontevideo porque no se inclina por la
nacionalidad o el domicilio, sino por el estatuto personal "dependera de lo
que determine cada estado 3la nacionalidad o el domicilio4#.
%onvenciones Interamericanas de Derecho Internacional Privado "%IDIP#) En
Panama @ACD, se firmaron 7ratados +obre %onflicto de -eyes en materia de
-etras de %ambio, Paares y /acturas? +obre %onflicto de -eyes en materia de
%heques? *rbitraje %omercial Internacional? Exhortos o %artas .oatorias?
.ecepcion de Pruebas en el Extranjero? .eimen -eal de Poderes "para ser
utili$ados en el extranjero#.
En Gruuay @ACA, se firmaron 7ratados sobre %onflicto de -eyes en materia de
%heques? %onflicto de leyes en materia de +ociedades 5ercantiles? +obre
Eficacia Extraterritorial de las +entencias y -audos Extranjeros? +obre
%umplimiento de 5edidas %autelares? +obre Pruebas e informacin *cerca del
Derecho Extranjero? +obre Domicilio de las Personas /isicas en el DIP? y +obre
0ormas >enerales del DIP.
En Iolivia, @AHE, se firmaron 7ratados +obre %onflicto de -eyes en materia de
adopcin de 5enores? Personalidad y %apacidad de las Personas !uridicas en el
DIP "solo 5exico#? %ompetencia en la esfera internacional para la eficacia
extraterritorial de las sentencias extranjeras "solo 5exico#.
En Gruuay @AHA, se firmaron 7ratados +obre .estitucion Internacional de
5enores? ,bliaciones *limentarias? y %ontrato de 7ransporte Internacional de
5ercaderia por %arretera "sin haber sido ratificados#.
5- DI/ENSION INSTITUCIONAL
/e!co"#!
+e puede decir que los antecedentes ms inmediatos, datan del a(o @AHD con la
Declaracin de /o$ de Iua$6, por la que se crea una %omisin 5ixta de *lto
0ivel para la interacin entre *rentina y Irasil.
En @AA=, *rentina y Irasil suscribieron y reistraron en *-*DI un *cuerdo de
%omplementacin Econmica, en el que sistemati$aron y profundi$aron los
acuerdos comerciales bilaterales preexistentes. En ese mismo a(o,
representantes de ambos pa'ses se reunieron con autoridades de Gruuay y
Parauay, ocasin en la cual estos 6ltimos expresaron la firme disposicin de
sus pa'ses de incorporarse al proceso bilateral en curso. +e convino entonces,
que era necesario suscribir un acuerdo creando un mercado com6n cuatripartito.
En <J de mar$o de @AA@ se firma el 7ratado de *suncin entre los cuatro
pa'ses, que no debe considerarse como un tratado final constitutivo del
5E.%,+G., sino como el instrumento de carcter internacional destinado a hacer
posible su concrecin.
Es un acuerdo con vocacin reional, pues queda abierto a la adhesin de los
dems Estados miembros de la *-*DI. Es tambi8n, un acuerdo de interacin
econmica, estableci8ndose un prorama de liberacin comercial, la
coordinacin de pol'ticas macroeconmicas y un arancel externo com6n, as' como
otros instrumentos de la reulacin del comercio.
El Protocolo de ,uro Preto creo la %omision de %omercio y El Protocolo de
,livos creo el 7ribunal de %onvocatoria Permanente del 5ercosur.
E"t!#ct#!% In"t&t#c&on%$
,ranos Decisorios) %onsejo de 5ercado %omun "%5%, constituido por %ancilleres
y 5inistros del Exterior? toma decisiones vinculantes que los estados deben
incorporar a su derecho#, >rupo de 5ercado %omun ">5%, constituido por
%ancilleres, 5inistros del Exterior y Ianco %entral? emite resoluciones
vinculantes que los estados deben incorporar a su derecho#, y %omision de
%omercio del 5ercosur "%%5, que emite directivas vinculantes que los estados
deben incorporar a su derecho#.
,ranos +in %apacidad Decisoria) /oro %onsultivo Economico y +ocial "/%E+,
emite recomendaciones no vinculantes#, %omision Parlamentaria %onjunta "%P%,
emite recomendaciones no vinculantes#, +ecretaria *dministrativa del 5ercosur
"+*5, cumple funciones de archivos, comunica las decisiones de los arbitros y
tienen sede en 5ontevideo#.
P!oce(&'&ento (e P!o(#cc&7n J#!&(&c%
Derecho ,riinario o Primario) +on los tratados que dan orien al rupo y
concreti$an los objetivoa plasmados en el 7ratado de %onstitucin del 5ercosur
"7ratado de *suncin 3sobre solucion de controversias4, 7ratado de Irasilia
4@AA<4, 7ratado de ,uro Preto 4@AAE4, y Protocolo de ,livos 4<==<4#.
Derecho Derivado o +ecundario) Es el Derecho Emanado de los ,ranos "las
decisiones, resoluciones y directivas de los oranos#.
Antece(ente" (e$ /e!co"#!
*l 18 de -e,rero de 193+ Argentina, (rasil, "7ile, #:$ico, 0aragua', 0er ' /rugua' crearon la
Asociacin Latinoamericana de Li,re "omercio ;ALAL"< mediante el 4ratado de #onte&ideo, ' ,a8o el
araguas 8ur.dico del art.culo EEIA del Acuerdo =eneral so,re Aranceles Aduaneros ' "omercio ;=A44<)
0osteriormente se incororaron (oli&ia, "olom,ia, *cuador ' Aenezuela)
La meta -inal a alcanzar era la con-ormacin de una zona de li,re comercio, a la cual se acceder.a
mediante la rogresi&a integracin de las econom.as de los a.ses miem,ros, a tra&:s rincialmente,
de la eliminacin gradual de las ,arreras al comercio intra F regional, 7asta alcanzar su suresin
de-initi&a)
4ras el -racaso de la ALAL" Argentina, (rasil, "7ile, #:$ico, 0aragua', 0er, /rugua', Aenezuela,
"olom,ia, (oli&ia ' *cuador suscri,en el 12 de agosto de 198+ el 4ratado de #onte&ideo !ue da origen
a la Asociacin Latinoamericana de Integracin ;ALADI<)
La ALADI, a di-erencia de su antecesora, encuentra -undamento 8ur.dico en la "lusula de 9a,ilitacin
de la 5onda de 4oDio del =A44) *n &irtud de dic7a clusula, sancionada or Decisin del 28 de
no&iem,re de 19G9, los a.ses en desarrollo ueden otorgarse rec.rocamente tratamientos
re-erenciales sin estar o,ligados a e$tenderlos de -orma automtica a las dems artes contratantes
del =A44, de8ando de esta manera de lado el rinciio de %acin ms -a&orecida)
*l o,8eti&o de la ALADI es, segn su art.culo 1, lograr a largo lazo el esta,lecimiento, en -orma
gradual ' rogresi&a, de un mercado comn latinoamericano) "omo o,8eti&os comlementarios, la ALADI
,usca la romocin ' regulacin del comercio rec.roco, la comlementacin econmica ' el desarrollo
de las acciones de cooeracin !ue coad'u&en a la amliacin de los mercados)
4anto la ALAL" como la ALADI constitu'en, tal como sealramos, antecedentes mediatos del roceso de
integracin del #*5"61/5) *ntre los antecedentes inmediatos encontramos la integracin argentino F
,rasilea)
Durante largo tiemo, Argentina ' (rasil estu&ieron ms concentrados en analizar osi,les 7itesis
de con-licto entre s., !ue en la ,s!ueda de una cooeracin mutua como estrategia comn de
crecimiento e insercin internacional) 1in er8uicio de ello, es en 1985 cuando el escenario ol.tico
de am,as naciones o-rec.a cam,ios en os de esta,lecer entre am,os a.ses una alianza estrat:gica) *n
este orden de ideas, los mandatarios de Argentina, 5al Al-ons.n, ' de (rasil, Borge 1arne',
suscri,ieron> en ocasin de la inauguracin del uente 4ancredo %e&es so,re el r.o Iguaz, la
Declaracin de Iguaz del C+ de no&iem,re de 1985, !ue al decir de Bardel ' (arraza, Hconstitu' el
em,rin del #*5"61/5I)
*l 29 de 8ulio de 1983 am,os residentes -irmaron en (uenos Aires el Acta ara la Integracin
Argentino F (rasilea) #ediante este instrumento, se esta,leci un 0rograma de Integracin '
"ooeracin *conmica Argentino F (rasilea ;0I"A(<, con rinciios ' caracter.sticas graduales,
-le$i,les ' arciales) *l 0I"A( inclu'e la uesta en marc7a de &einticuatro rotocolos sectoriales
!ue se -ueron acordando en sucesi&as negociaciones a lo largo de todo el roceso de integracin
,ilateral)
*l Acta e$resa !ue el rograma de,e ,uscar un He!uili,rio rogresi&oI, cuantitati&o ' cualitati&o, '
el intercam,io or grandes sectores ' segmentos a tra&:s de la e$ansin del comercio)
*l 1+ de diciem,re del mismo ao, los residentes Al-ons.n ' 1arne' se reunieron nue&amente, esta &ez
en la caital ,rasilea, ' -irmaron el Acta de Amistad Argentino F (rasilea, en Democracia, 0az '
Desarrollo)
A tra&:s de la misma, los mandatarios onderan el rograma de integracin ' cooeracin econmica !ue
am,os a.ses lle&an adelante) 1e comrometen a 7acer cada &ez ms slida ' e$resi&a la creciente '
ausiciosa cooeracin ,ilateral en todos los sectores ' rea-irman el rosito de dar aertura a
nue&os 7orizontes ara la cooeracin e integracin regional)
*l 3 de a,ril de 1988 se suscri,i el Acta de Al&orada, Decisin 4riartita %J 1, !ue materializ el
ingreso de /rugua' al roceso de integracin argentino F ,rasilea)
0or ltimo, el 28 de no&iem,re de 1988 Argentina ' (rasil suscri,ieron en (uenos Aires el 4ratado de
Integracin, "ooeracin ' Desarrollo) Bur.dicamente enmarcado or la ALADI, el o,8eti&o -inal del
mencionado tratado -ue la consolidacin del roceso de integracin ' cooeracin econmica entre
am,os a.ses, ' la -ormacin de un esacio comn en sus resecti&os territorios)
0ara una rimera etaa se re&i una zona de li,re comercio mediante la remocin de todos los
o,stculos arancelarios ' no arancelarios) 0ara una segunda etaa, se retendi la -ormacin de un
mercado comn entre los dos *stados arte)
*n 199+ los nue&os residentes de Argentina ' (rasil rati-icaron el rum,o de las metas
integracionistas de sus resecti&os a.ses) *l 3 de 8ulio de ese ao, los mandatarios "arlos 1al
#enem ' Fernando "ollor de #el7o, suscri,ieron el Acta de (uenos Aires a tra&:s de la cual se
aceleraron los tiemos, comrometi:ndose a alcanzar la con-ormacin de un mercado comn ara el C1 de
diciem,re de 199@)
*n la misma -ec7a se -irm entre am,os a.ses el 4ratado ara el esta,lecimiento de un *statuto de
*mresas (inacionales Argentino F (rasileas, con el o,8eti&o de romo&er la integracin '
comlementacin al ni&el de emresas)
*l 2+ de diciem,re de 199+ -ue -irmado en el marco de la ALADI, el Acuerdo 0arcial de "omlementacin
*conmica %J 1@, !ue consagra las resoluciones adotadas a la -ec7a or am,os a.ses)
De manera concurrente a la -irma del Acta de (uenos Aires, 0aragua' ' /rugua', mani-estaron su
in!uietud or -ormar arte del es!uema) Dic7o inter:s -ue admitido ' alentado or Argentina ' (rasil,
llegando a -irmarse el 4ratado de Asuncin en marzo de 1991)
La Declaracin de Foz de Iguaz de 1985 de los residentes Al-ons.n ' 1arne' ' el Acta ara la
Integracin argentino K ,rasilea de 1983, roon.an un modelo de integracin ' esecializacin !ue
de,.a ser intersectorial, o-recer ,ene-icios sim:tricos ara am,os a.ses ' ara lo cual de,.an
e$istir mecanismos -le$i,les, graduales ' rogresi&os) 1e -irmaron, as., di&ersos 0rotocolos
sectoriales !ue a,arca,an tres grandes gruos: aumento del comercio, recon&ersin industrial
con8unta) ' desarrollo de nue&os sectores) La -orma de integracin ten.a entonces dos cla&es: una
metodolog.a de rocedimiento intrasectorial ' una segunda cla&e !ue roend.a a la distri,ucin
sim:trica de los ,ene-icios)
%o o,stante, al nacer el #*5"61/5 los residentes de Argentina ' (rasil 7a,.an cam,iado) "arlos #enem
' Fernando "ollor de #el7o ensa,an un #*5"61/5 distinto, ' ten.an una &oluntad ol.tica
integracionista di-erente)
ALADI Es el ma'or gruo latinoamericano de integracin) 1us doce a.ses miem,ros comrenden a
Argentina, (oli&ia, (rasil, "7ile, "olom,ia, "u,a, *cuador, #:$ico, 0aragua', 0er, /rugua' '
Aenezuela, reresentando en con8unto 2+ millones de Dilmetros cuadrados ' ms de @9C millones de
7a,itantes) ;Aer indicadores socioeconmicos<
*l 4ratado de #onte&ideo 198+ ;4#8+<, marco 8ur.dico glo,al constituti&o ' regulador de ALADI, -ue
suscrito el 12 de agosto de 198+ esta,leciendo los siguientes rinciios generales: luralismo en
materia ol.tica ' econmica> con&ergencia rogresi&a de acciones arciales 7acia la -ormacin de un
mercado comn latinoamericano> -le$i,ilidad> tratamientos di-erenciales en ,ase al ni&el de
desarrollo de los a.ses miem,ros> ' multilicidad en las -ormas de concertacin de instrumentos
comerciales)
A su amaro, or e$resa atri,ucin concedida a sus 6rganos, los a.ses miem,ros ueden Fsin
necesidad de otro te$to legal autorizante internoK aro,ar acuerdos de mu' di&ersa naturaleza)
La ALADI roicia la creacin de un rea de re-erencias econmicas en la regin, con el o,8eti&o
-inal de lograr un mercado comn latinoamericano)
4anto los acuerdos regionales como los de alcance arcial ;Art.culos 3 a 9< ueden a,arcar materias
di&ersas como desgra&acin arancelaria ' romocin del comercio> comlementacin econmica> comercio
agroecuario> cooeracin -inanciera, tri,utaria, aduanera, sanitaria> reser&acin del medio
am,iente> cooeracin cient.-ica ' tecnolgica> romocin del turismo> normas t:cnicas> ' muc7os
otros camos re&istos a t.tulo e$reso o no en el 4# 8+ ;Art.culos 1+ a 1@<)
De all. !ue ueda sostenerse !ue el 4# 8+ es un HtratadoKmarcoI ', en consecuencia, !ue 8ur.dicamente
al suscri,irlo, los =o,iernos de a.ses miem,ros autorizan a sus 5eresentantes ara legislar en los
acuerdos so,re los ms imortantes temas econmicos !ue interesen o reocuen a los *stados)
Los a.ses cali-icados de menor desarrollo econmico relati&o de la regin ;(oli&ia, *cuador '
0aragua'< gozan de un sistema re-erencial) A tra&:s de las nminas de aertura de mercados !ue los
a.ses o-recen a -a&or de los 0#D*5> de rogramas eseciales de cooeracin ;ruedas de negocios,
rein&ersin, -inanciamiento, ao'o tecnolgico<> ' de medidas comensatorias a -a&or de los a.ses
mediterrneos, se ,usca una articiacin lena de dic7os a.ses en el roceso de integracin)
*l 4ratado de #onte&ideo 198+ est a,ierto a la ad7esin de cual!uier a.s latinoamericano) De 7ec7o,
el 23 de 8ulio de 1999 la 5e,lica de "u,a -ormaliz ante el =o,ierno del /rugua' Fa.s sede del
organismoK el desito del Instrumento de Ad7esin, constitu':ndose en el docea&o miem,ro leno el 23
de agosto del mismo ao)
La ALADI a,re adems su camo de accin 7acia el resto de Am:rica Latina mediante &.nculos
multilaterales o acuerdos arciales con otros a.ses ' reas de integracin del continente ;Art.culo
25<)
Asimismo contemla la cooeracin 7orizontal con otros mo&imientos de integracin del mundo '
acciones arciales con terceros a.ses en &.as de desarrollo o sus resecti&as reas de integracin
;Art.culo 2G<)
La ALADI da ca,ida en su estructura 8ur.dica a los ms &igorosos acuerdos su,regionales,
lurilaterales ' ,ilaterales de integracin !ue surgen en -orma creciente en el continente ;"omunidad
Andina de %aciones, =ruo de los 4res, #*5"61/5, etc)<) *n consecuencia, le corresonde a la
Asociacin Fcomo marco o HaraguasI institucional ' normati&o de la integracin regionalK desarrollar
acciones tendientes a ao'ar ' -omentar estos es-uerzos con la -inalidad de 7acerlos con-luir
rogresi&amente en la creacin de un esacio econmico comn)
;- LA DI/ENSION AUTONO/A O .UENTE DE PRODUCCION JURIDICA INTERNA
L% D&'en"&on .o!'%$ (e$ DIP A!6ent&no
L%" .#ente" S#*"&(&%!&%"
-os Principios >enerales del Derecho)
!urisprudencia y Doctrina 0acional)
P%no!%'% Le6&"$%t&1o Act#%$
L% C#e"t&on (e $% <Le) E"pec&%$= (e DIP
>- PROCEDI/IENTO DE PRODUCCION JURIDICA DE CAR?CTER TRANSNACIONAL
L% <N#e1% Le, /%!c%to!&%=
+i el uso y las costumbres constituyen fuente de aplicabilidad para sustentar
y demostrar el derecho de los comerciantes en el arbitraje interno, el pujante
desarrollo del arbitraje internacional permite que actualmente se apliquen
usos, terminolo'as y costumbres establecidos por los comerciantes respecto a
la materia, condiciones y formas de sus transacciones en el comercio mundial,
a punto tal que han lorado suplantar a las leyes nacionales de los diversos
pa'ses del orbe.
-a aplicacin de los usos y costumbres en los neocios internacionales de
comercio, permiten afirmar a los tratadistas que ya no existen leyes de
Ecuador, o de Espa(a, o de los Estados Gnidos, que rien las relaciones
mercantiles entre personas o empresas de pa'ses diferentes, sino que habr'a un
conjunto de normas y principios de aceptacin eneral a los que las partes se
someten expresa o tcitamente. Este conjunto de normas y principios tiene su
orien B== a(os antes de %risto en las leyes mar'timas de .odas. El comercio
mar'timo ya exi'a entonces reulaciones de aceptacin eneral, a las que se
les dar'a el nombre de M-ex 5ercatoriaM.
&oy d'a, el mundo de las transacciones comerciales asiste a un rereso a los
or'enes de ese Mius mercatorumM a trav8s del cual, los aentes econmicos,
imponiendo sus propios usos y costumbres convertidos en normas
consuetudinarias, autnomas y de aceptacin eneral, buscan frmulas ms
adecuadas a la realidad del trfico mercantil moderno con el propsito de
resolver sus controversias sin aplicar las leyes de sus propios Estados. Esos
aentes econmicos 4con tales relas propias4 han creado, de esta manera, a
nivel internacional, lo que se conoce como la nueva M-ex mercatoriaM .
Esta nueva Mlex mercatoriaM, con sus usos y costumbres constituye un derecho
espontneo, un nuevo ordenamiento autnomo, creado por los propios
comerciantes con el propsito fundamental de evitar en sus transacciones
internacionales la aplicacin, siempre conflictiva, de las leislaciones
locales de sus respectivos pa'ses. * esto ha contribuido, de manera
sinificativa, el contenido de los %onvenios Internacionales y de los 7ratados
multilaterales suscritos sobre el arbitraje, como fuentes de Derecho
Internacional aplicables a la institucin arbitral. Esta circunstancia ha
provocado el surimiento y desarrollo de una jurisdiccin supranacional o
ManacionalM de Derecho Internacional Privado que encuentra en el arbitraje su
instrumento ms idneo, ya que los rbitros aplican en sus decisiones, cada
ve$ con ms 8nfasis, los usos y costumbres creados por la comunidad de
comercio internacional, las que aranti$an una mayor efectividad y
confiabilidad de los laudos arbitrales. Producto de estos esfuer$os es el
afian$amiento del principio de la autonom'a de la voluntad de las partes,
tanto en la determinacin de la ley aplicable al convenio arbitral, como en la
orani$acin, procedimiento y desinacin de la ley aplicable al fondo del
asunto.
-as principales manifestaciones de la -ex 5ercatoria se dan en los contratos4
tipo como el propuesto por la I*7* para el transporte a8reo de pasajeros que
se utili$a por las compa('as de aviacin en todo el mundo. El contrato de
licencia para proramas II5, los contratos de fletamento, de factorin, de
joint ventures o de NnoO hoO internacionales, son ejemplos, entre muchos
otros, de contratos4tipo que se utili$an en el trfico mundial y cuyos
t8rminos de contratacin y su desarrollo se ven favorecidos con el arbitraje,
que tiende a resolver los conflictos suridos de tales neociaciones con las
normas propias del comercio internacional y de los usos y costumbres
universalmente aceptados. ,tro ejemplo de la aplicacin de los usos y
costumbres mercantiles se evidencia en la utili$acin de ciertos t8rminos de
contratacin conocidos como I0%,7E.5+ "International %ommercial 7erms# los que
resumen mediante una sila, las obliaciones y responsabilidades de las partes
en la contratacin internacional, convirti8ndose en verdaderas clusulas que
establecen de manera espec'fica el alcance de tales responsabilidades,
bsicamente en el rea del comercio mar'timo. .esulta, pues, inneable, la
'ntima vinculacin que existe entre el arbitraje como m8todo preferente para
la solucin de conflictos internacionales, y la Mlex mercatoriaM, como
ordenamiento adecuado a las necesidades de los neocios mercantiles en estos
d'as.
0o obstante, intentar una conceptuali$acin del contenido de la lex mercatoria
no es tarea sencilla, incluso entre quienes proclaman y apoloi$an su
existencia. *s', ,le -and quien afirma que Mno es posible proveer una lista
exhaustiva de todos los elementos de la lex mercatoriaM, destaca no obstante
que en su formulacin se encuentran los siuientes principios enerales, -as
prestaciones contractuales deben ser equilibradas? Interpretacin de buena fe
de los convenios? Presuncin de competencia internacional? -a obliacin para
el acreedor de una obliacin inejecutada de minimi$ar el perjuicio?
Presuncin, a falta de accin, de renuncia a las sanciones contractuales?
Deber de cooperacin de las partes? Exiencia de una diliencia normal, 6til y
ra$onable de las partes en el cuidado de sus intereses? ;alide$ de la
aceptacin tcita del contrato? .elas de interpretacin de los contratos,
tales como la buena fe, la verdadera intencin de las partes, normas del
efecto 6til, rela in claris non fit interpretatio? 7ransparencia sustantiva
en un rupo de sociedades y ampliacin del efecto relativo de los contratos.
-os defensores de la lex mercatoria sostienen que este nuevo orden, se nutre
en las normas espec'ficas que resultan apropiadas para las relaciones
internacionales, las que se han desarrollado consuetudinariamente y, en
particular, en los principios enerales del Derecho.
,tro rupo de sus defensores sostiene que este cuerpo normativo no slo est
constituido por los usos y costumbres, sino adems, por las convenciones y las
leyes uniformes internacionales, as' como, por las normas sustantivas
contenidas en los ordenamientos nacionales que resulten aplicables al caso
concreto. Por tanto, desde el punto de vista de sus defensores, la lex
mercatoria constituye) M...Gn orden jur'dico distinto y desprendido de los
ordenamientos nacional e internacional y cuyo contenido est conformado por
principios espec'ficamente dise(ados para y por los operadores del comercio
internacionalM.
5s all de los pro y de los contra, no cabe duda que la Mlex mercatoriaM,
enriquecida, perfeccionada y consolidada con sus usos y costumbres
particulares, se proyecta hacia el futuro sustentada en un derecho espontneo,
autnomo y uniforme que tiende de manera natural a alejarse de las
reulaciones estatales, intentando de esta manera dar solucin definitiva a
los nuevos conflictos del comercio internacional acudiendo para ello al
arbitraje como el m8todo ms apropiado para el efecto, puesto que los rbitros
se muestran ms inclinados a resolver los conflictos comerciales de orden
internacional aplicando las normas de este derecho supranacional en luar de
las leislaciones locales.
E$ A!*&t!%+e Co'e!c&%$ Inte!n%c&on%$
-os >obiernos de los Estados 5iembros de la ,rani$acin de los Estados
*mericanos, deseosos de concertar una %onvencin sobre *rbitraje %omercial
Internacional, han acordado lo siuiente)
*rt'culo @, es vlido el acuerdo de las partes en virtud del cual se oblian a
someter a decisin arbitral las diferencias que pudiesen surir o que hayan
surido entre ellas con relacin a un neocio de carcter mercantil. El
acuerdo respectivo constar en el escrito firmado por las partes o en el canje
de cartas, teleramas o comunicaciones por telex.
*rt'culo <, El nombramiento de los rbitros se har en la forma convenida por
las partes. +u desinacin podr delearse a un tercero sea 8ste persona
natural o jur'dica.
-os rbitros podrn ser nacionales o extranjeros.
*rt'culo B, * falta de acuerdo expreso entre las partes el arbitraje se
llevar a cabo conforme a las relas de procedimiento de la %omisin
Interamericana de *rbitraje %omercial.
*rt'culo E, -as sentencias o laudos arbitrales no impunables se6n la ley o
relas procesales aplicables, tendrn fuer$a de sentencia judicial
ejecutoriada. +u ejecucin o reconocimiento podr exiirse en la misma forma
que la de las sentencias dictadas por tribunales ordinarios nacionales o
extranjeros, se6n las leyes procesales del pa's donde se ejecuten, y lo que
estable$can al respecto los tratados internacionales.
*rt'culo D, +olo se podr denear el reconocimiento y la ejecucin de la
sentencia, a solicitud de la parte contra la cual es invocada, si 8sta prueba
ante la autoridad competente del Estado en que se pide el reconocimiento y la
ejecucin) Lue las partes en el acuerdo estaban sujetas a aluna incapacidad
en virtud de la ley que les es aplicable o que dicho acuerdo no es vlido en
virtud de la ley a que las partes lo han sometido, o si nada se hubiere
indicado a este respecto, en virtud de la ley del Estado en que se haya
dictado la sentencia? o Lue la parte contra la cual se invoca la sentencia
arbitral no haya sido debidamente notificada de la desinacin del arbitro o
del procedimiento de arbitraje o no haya podido, por cualquier otra ra$n,
hacer valer sus medios de defensa? o Lue la sentencia se refiera a una
diferencia no prevista en el acuerdo de las partes de sometimiento al
procedimiento arbitral? no obstante, si las disposiciones de la sentencia que
se refieren a las cuestiones sometidas al arbitraje pueden separarse de las
que no hayan sido sometidas al arbitraje, se podr dar reconocimiento y
ejecucin a las primeras? o Lue la constitucin del tribunal arbitral o el
procedimiento arbitral no se hayan ajustado al acuerdo celebrado entre las
partes o, en defecto de tal acuerdo, que la constitucin del tribunal arbitral
o el procedimiento arbitral no se hayan ajustado a la ley del Estado donde se
haya efectuado el arbitraje? o Lue la sentencia no sea a6n obliatoria para
las partes o haya sido anulada o suspendida por una autoridad competente del
Estado en que, o conforme a cuya ley, haya sido dictada esa sentencia.
7ambi8n se podr denear el reconocimiento y la ejecucin de una sentencia
arbitral si la autoridad competente del Estado en que se pide el
reconocimiento y la ejecucin comprueba) Lue, se6n la ley de este Estado, el
objeto de la diferencia no es susceptible de solucin por v'a de arbitraje? o
Lue el reconocimiento o la ejecucin de la sentencia sean contrarios al orden
publico del mismo Estado.
*rt'culo J, +i se ha pedido a la autoridad competente prevista en el *rt'culo
D, prrafo @ e#, la anulacin o la suspensin de la sentencia, la autoridad
ante la cual se invoca dicha sentencia podr, si lo considera procedente,
apla$ar la decisin sobre la ejecucin de la sentencia y, a solicitud de la
parte que pida la ejecucin, podr tambi8n ordenar a la otra parte que otorue
arant'as apropiadas.
*rt'culo C, -a presente %onvencin estar abierta a la firma de los Estados
5iembros de la ,rani$acin de los Estados *mericanos.
*rt'culo H, -a presente %onvencin est sujeta a ratificacin. -os
instrumentos de rati ficacin se depositaran en la +ecretar'a >eneral de la
,rani$acin de los Estados *mericanos.
*rt'culo A, -a presente %onvencin quedar abierta a la adhesin de cualquier
otro Estado. -os instrumentos de adhesin se depositarn en la +ecretar'a
>eneral de la ,rani$acin de los Estados *mericanos.
*rt'culo @=, -a presente %onvencin entrar en vior el tri8simo d'a a partir
de la fecha en que haya sido depositado el seundo instrumento de
ratificacin.
Para cada Estado que ratifique la %onvencin o se adhiera a ella despu8s de
haber sido depositado el seundo instrumento de ratificacin, la %onvencin
entrar en vior el tri8simo d'a a partir de la fecha en que tal Estado haya
depositado su instrumento de ratificacin o adhesin.
*rt'culo @@, -os Estados Partes que tenan dos o ms unidades territoriales en
las que rijan distintos sistemas jur'dicos relacionados con cuestiones
tratadas en la presente %onvencin, podrn declarar, en el momento de la
firma, ratificacin o adhesin, que la %onvencin se aplicar a todas sus
unidades territoriales o solamente a una o ms de ellas.
7ales declaraciones podrn ser modificadas mediante declaraciones ulteriores,
que especificarn expresamente la o las unidades territoriales a las que se a
plicar la presente %onvencin. Dichas declaraciones ulteriores se
transmitirn a la +ecretarla >eneral de la ,rani$acin de los Estados
*mericanos y surtirn efecto treinta d'as despu8s de recibidas.
*rt'culo @<, -a presente %onvencin reir indefinidamente, pero cualquiera de
los Estados Partes podr denunciarla. El instrumento de denuncia ser
depositado en la +ecretar'a >eneral de la ,rani$acin de los Estados
*mericanos. 7ranscurrido un a(o, contado a partir de la fecha de deposito del
instrumento de denuncia, la %onvencin cesar en sus efectos para el Estado
denunciante, quedando subsistente para los dems Estados Partes.
@- PROBLE/AS RELACIONADOS A LA APLICACIAN DE LAS .UENTES DEL DIP
Con9$&cto" No!'%t&1o". Re$%c&on Ent!e Con1en&o" TE A/O
* fin de determinar el orden de prelacin de las fuentes, debemos diferencias
tres tipos de relaciones, %uando se trata de aplicar Derecho %onvencional o
%onsuetudinario "una norma consuetudinaria posterior deroa una convencional
anterior? una norma convencional posterior deroa una consuetudinaria
anterior#? %uando se trata de establecer !erarquia entre 7ratados "cuando el
tratado es entre las mismas partes, se rie por el principio de que el
posterior deroa al anterior? cuando es entre un tratado colectivo anterior
con normas taxativas y otro posterior de alcance mas reducido, el reducido
anula la instancia de alun contratante? cuando es entre un tratado colectivo
anterior con normas dispositivas y otro posterior, rie el principio de la
deroacin por el posterior? cuando hay tres estados, si un tratado posterior
entre * y I se opone a otro anterior entre * y %, ambos son obliatorios, pero
* esta obliador a responder ante % por los eventuales perjuicios? y cuando
hay problemas con las obliaciones de la carta de la ,0G y tratados, prevalece
la carta de la ,0G#? y %uando se trata de vincular al derecho consuetudinario
o convencional con los principios enerales del derecho, los principios
enerales del derecho se aplican en forma subsidiaria a ambos ordenamientos.
BOLILLA 4 CO/PETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL (ASPECTOS 3ENERALES Y RE3I/EN)
1- CO/PETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL
Concepto
Es la aptitud leal de los oranos jurisdiccionales y autoridades publicas de
un estado, considerados en su conjunto, para conocer de las controversias
suscitadas por las situaciones privadas internacionales que pertene$can a la
jurisdiccin contenciosa o voluntaria.
+e trata de determinar en que casos y en base a que criterios y principios,
los oranos jurisdiccionales y autoridades publicas de un pais pueden conocer
en litiios y cuestiones derivadas de situaciones privadas internacionales.
D&"t&nc&7n (e Concepto"
!urisdiccin) es un poder4deber del estado politico moderno, emanado de su
soberania, para dirimir y hacer ejecutar lo dirimido, mediante oranismos
adecuados, frente a conflictos de intereses que se susciten entre los
particulares y entre estos y el estado, con la finalidad de proteer el orden
juridico.
-a potestad juridica en eneral opera ante todo tipo de litiios, y esta
referida a las relaciones juridicas con o sin elemento extranjero.
%ompetencia !udicial Internacional) Es la aptitud leal de los oranos
jurisdiccionales y autoridades publicas de un estado, considerados en su
conjunto, para conocer de las controversias suscitadas por las situaciones
privadas internacionales.
%ompetencia Interna) Es la atribucin del conocimiento de un asunto a un
concreto orano jurisdiccional, en virtud de criterios de competencia material
u objetiva, territorial y funcional, previstos en la ley de un estado.
C%!%cte!e" (e $% Co'petenc&% J#(&c&%$ Inte!n%c&on%$
%arcter Previo de la %ompetencia Internacional) -a determinacin de la
competencia es previa a la determinacin del derecho aplicable a la situacin
privada internacional, y tambien a la determinacin de la competencia especial
o interna del orano jurisdiccional de cada pais "a esta ultima cuestion la
dirime el derecho procesal de cada pais, una ve$ comprobado que los tribunales
del estado poseen competencia judicial internacional#.
-a %ompetencia !udicial Internacional es un Presupuesto del Proceso) -os
oranos jurisdiccionales y autoridades publicas de un pais deben tener
atribuido el conocimiento de la controversia internacional por las normas de
su sitema leal "caso contrario no pueden conocer en el asunto#.
-os -itiios son de 0aturale$a Internacional) -os litiios a los que se
refiere esta competencia son internacionales debido a la presencia del
elemento extranjero "no por las normas que lo reulan 3que pueden ser internas
o convencionales4, ni por los oranos 3que son los oranos internos de cada
estado4#.
-a %ompetencia !udicial Internacional es >lobal) Porque su concepto se refiere
a la aptitud leal para conocer cuestiones internacionales que detentan los
oranos o autoridades publicas en eneral "no solo los oranos
jurisdiccionales# y que pueden abarcar tanto a la jurisdiccin voluntaria como
a la contenciosa.
-a %ompetencia es de -ibre %onfiuracin por parte de cada Estado) %ada estado
fija libremente el volumen de asuntos relativos a situaciones privadas
internacionales que pueden conocer sus oranos jurisdiccionales "determinando
las condiciones en las que sus oranos detentaran la competencia#.
L&'&t%c&on (e $% Co'petenc&% J#(&c&%$ Inte!n%c&on%$
+e6n lo dicho, un Estado, en uso de sus facultades, podria atribuir
competencia a sus oranos jurisdiccionales para conocer en todas las
cuestiones internacionales que se plantearan, pero es aconsejable limitar el
volumen de cuestiones "evitando decisiones inefectivas 3que otros paises no
aceptaran con seuridad4, cuestiones alejadas de la realidad del pais, etc.#
Existen tres tecnicas para limitar la competencia internacional, -os
Principios 7acitos de -imitacion, El .eparto de la %ompetencia !udicial
Internacional por %onvenios Internacionales y las -imitaciones por el Propio
-eislador Estatal.
Principios 7acitos de -imitacion) +on principios que subyacen en el sistema
internacional, y que buscan limitar el ambito de competencia de los tribunales
de cada estado, a fin de evitar procesos o sentencias inefectivas.
El Principio de *ceptabilidad implica que se debe tener seuridad de que un
estado aceptara la decisin de otro para que sus tribunales sean competentes.
El Principio de Efectividad implica que las decisiones que se tomen en ra$on
de las competencias sean efectivas y aplicables en el extranjero.
El Principio de Exclusividad que quien entiende, lo haa con carcter
exclusivo, para aranti$ar la seuridad.
El Principio de Gnilateralidad indica que, las normas de jurisdiccin
internacional de nuestro pais, que son federales, son tambien unilaterales
"cuando se dirien a nuestros jueces no lo hacen hacia fuera, sino hacia
adentro#.
El Principio de Iualdad y Defensa indica que toda persona tiene derecho a
acceder a la justicia, si no hay jue$ que se arroue jurisdiccin, se
incurrira en deneacion de justicia? entonces, debe abrirse el foro, para que
el jue$ se considere competente "un ejemplo de esta situacin es el %aso
Ila$off 3leer4#.
.eparto de la %ompetencia !udicial Internacional por %onvenios Internac)
Determinados convenios internacionales fijan limites objetivos a la
competencia internacional, quedando la competencia repartida o distribuida en
virtud de las normas convencionales, entre los oranos jurisdiccionales de los
estados partes.
En ambitos de interacin como los de la Gnion Europea, la unificacin de las
normas de competencia judicial es uno de los objetivos de interacin.
-imitaciones Impuestas por el -eislador Estatal) El leislador puede
autolimitar la competencia de sus oranos sin necesidad de acuerdo con otros
paises, evitando asi un excesivo volumen con consecuencias neativas.
C$%"&9&c%c&on D&!ect% e In(&!ect%
-as normas sobre jurisdiccin internacional se subdividen en Gnilaterales
"aquellas diriidas a nuestros jueces, indicandoles cuando o$an de la
jurisdiccin internacional y les ordenan admitir una demanda# y ,mnilaterales
"que indican en eneral al pais cuyos jueces poseen en determinado asunto,
jurisdiccin internacional 3no se dirien a los jueces ni a los paises, sino
que solo dan a los jueces las pautas para que ju$uen la jurisdiccin del jue$
extranjero en la tramitacin del reconocimiento y de la ejecucin de
sentencias extranjeras#.
-as primeras son normas de jurisdiccin directa, y las seundas, indirectas.
Desde el punto de vista teleoloico, las normas directas tienden a evitar la
efectiva privacin de justicia "ninun litiio debe quedar sin un jue$
competente? si el leislador es nacional e inora si paises extranjeros
ofrecen a las partes un jue$ competente, leisla dando el maximo de
oportunidades? si el leislador es internacional, busca dar a las partes un
jue$ dentro de la comunidad internacional convencional#. -a jurisdiccin
indirecta busca en cambio, aseurar la eficacia de una sentencia firme "una
condicion sera la jurisdiccin internacional del jue$ que inicio el juicio?
aqu' no se busca evitar la privacin de justicia, sino evitar la concesion
indebida de justicia 3que se daria si el jue$ de la causa hubiese invadido la
jurisdiccin del jue$ requerido4#.
/eto(o" (e !e6#$%c&7n. D&9e!ente" C!&te!&o" (e Cone,&7n. T&po" (e At!&*#c&7n
El principio eneral de la libertad de los estados para reular su propia jurisdiccin
internacional, da luar a que estos utilicen)
5odos de .eulacin) Puede haber un sistema %omun "el estado no hace distinciones entre
casos nacionales o internacionales#, Especial "el estado establece un ambito especial
para los casos internacionales# o 5ixto "el estado hace diferencia entre casos pero no
establece tribunales especiales#.
%riterios de %onexin) +on los distintos foros que puede utili$ar el estado a los fines
de determinar el ambito de competencia de sus tribunales.
7ipos de *tribucin de la !urisdiccin) Puede haber una atribucin de !urisdiccin
Exclusiva "por motivos de orden publico 3caso de los inmuebles4#, !urisdiccin
%oncurrente "a opcion del actor 4@<@J %.%ivi.4#, !urisdiccin Gnica "por orden
practico#, jurisdiccin Preferente "es la que se utili$a en los foros de nacionalidad#,
jurisdiccin *normal o Exorbitante "se da, por ejemplo en el art.@J de ley @EBAE 3
ausencia con presuncion de fallecimiento4#
2- .OROS DE CO/PETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL
Concepto
Es la circunstancia o circunstancias presentes en las situaciones privadas
internacionales, utili$adas por el leislador, para atribuir el conocimiento
de las mismas a sus oranos jurisdiccionales.
.#n(%'ento
%onstituyen las ideas, valores o intereses que unen los litiios a la
jurisdiccin de los estados.
%ada foro responde a una o varias finalidades concretas "proximidad de la
relacion juridica con el pais cuyos tribunales conocen el asunto, defensa de
los nacionales, proteccion de ciertos intereses, etc.#.
C$%"&9&c%c&on
+e6n la 0aturale$a de los %riterios Gtili$ados)
Foros 0ersonales: +e basan en circunstancias propias de las partes de la
relacion "la nacionalidad, el domicilio 3como en *rentina4, la residencia
habitual o la simple residencia 3es el mas arbitrario, solo para medidas
urentes4#.
Foros 4erritoriales: +e basan en una relacion con el territorio y facilitan la
ejecucin de la decisin, ya que permiten un rapido acceso al reistro y
pruebas, por encontrarse casi todo en el mismo luar "forum rei sitae 3donde
estan los bienes4, forum celebrationis 3donde se celebro el contrato4, forum
executionis 3donde se ejecuta el contrato4, forum delici comici 3donde se
cometio alun ilicito4#
Foro de la Autonomia de la Aoluntad: -as partes de la relacion juridica pueden
prorroar la competencia judicial internacional del orano jurisdiccional,
acordando la sumisin del litiio a los tribunales de alun estado.
Foros Funcionales: 0o se los puede cataloar espec'ficamente bajo una
cateor'a, abarcan los siuientes sub foros)
)Forum Legis: Implica que los tribunales de un estado seran competentes siempre
que sea aplicable al fondo del asunto, el derecho material de dicho estado.
)Forum "one$itatis: Implica que, establecida la competencia judicial
internacional del tribunal en un asunto, se extiende esta a otros asuntos
conectados al primero en ra$on de su objeto "mayor economia procesal#.
)Forum 5ecirocitatis: Implica que los oranos jurisdiccionales de un estado
seran competentes respecto de un demandado extranjero si un tribunal de su estado
de orien fuera competente respecto de un nacional del foro por el mismo litiio.
)Forum %ecessitatis:
)Forum %on "on&eniens:
+e6n el Punto de ;ista de la Proteccion de los ;alores)
Foros de 0roteccion: Implican una defensa de la posicin mas debil de una de
las partes de la controversia "consumidor, acreedor de alimentos, aseurado,
etc.#, facilitando el acceso a estos sujetos.
Foros %eutros: Implican el establecimiento de competencia sin favorecer en
principio a parte aluna del proceso.
+e6n el *lcance da +oberania del Estado en la Determinacin de %ompetencia)
Foros *$clusi&os: +on aquellos establecidos en ciertas materias, respecto de
las cuales el estado no admite mas competencia que la de sus oranos
jurisdiccionales "eneralmente, no se aceptaran la ejecucin de una decisin
extranjera si la materia objeto de la decisin viene atribuida a sus
tribunales con carcter exclusivo#.
Foros "oncurrentes: +on aquellos establecidos por el leislador para ciertos
litiios, admitiendo la posibilidad de que tribunales de otros paises cono$can
del mismo asunto sobre la base de un mismo o distinto foro de competencia.
Foros =enerales:
Foros *seciales or 5azon de la #ateria:
Foros *$or,itantes: *tribuyen a los tribunales de un estado un volumen de
competencia judicial internacional desmesurado, a los fines de beneficiar a
los nacionales de dicho estado "alunos estados, a fin de evitar los foros
exorbitantes, suelen near la eficacia extraterritorial de las decisiones de
estos? por otro lado, los convenios internacionales suelen excluirlos#.
Foros 5azona,les: *tribuyen a los tribunales de un estado un volumen
ra$onable, sin excesos "admitidos en eneral por el DIP#.
4- LA CUESTION DE LA IN/UNIDAD DE JURISDICCION Y DE EJECUCION
In'#n&(%( (e J#!&"(&cc&7n
-a inmunidad de jurisdiccin de los Estados tiene como objetivo determinar si
es posible someter a un Estado, sujetos o bienes a la jurisdiccin de los
tribunales de otro. %uando se trata de sujetos nos referimos principalmente a
las inmunidades que o$an los diplomticos y cuando se trata de bienes a las
naves y las aeronaves las cuales se rien por las normas del Estado de su
nacionalidad.
El tema de la inmunidad de la jurisdiccin de los Estados adquiere cada ve$
una mayor importancia, dado el incremento de las relaciones internacionales
privadas de naturale$a comercial e industrial teniendo como participante al
Estado.
+e6n esta nocion, los oranos jurisdiccionales de un estado no pueden conocer
en un litiio en el que sea demandado por un particular, un estado extranjero
o aluno de sus oranos. En este caso, se dice que los tribunales del estado
carecen de jurisdiccin para entender.
Paralelamente, tampoco podran los tribunales tomar medidas de ejecucin en
contra de otro estado o sus oranos "inmunidad de ejecucin#, salvo que el
beneficiario de la inmunidad consienta expresamente en sentido contrario.
Teo!B%" %ce!c% (e $% &n'#n&(%( (e +#!&"(&cc&7n
*ntes de la @P >uerra 5undial) Iasado en un principio de orien feudal "entre
pares no hay acto de imperio#, es decir que los Estados al ser todos soberanos
y por esto iuales no pueden ju$arse los unos a los otros. Por esto
predominaba el criterio de inmunidad absoluta. * esta tesis se adher'an
prcticamente todos los pa'ses, principalmente Estados Gnidos y >ran Ireta(a.
-ueo de la <P >uerra 5undial) %omien$a a perfilarse otra posicin que la de
los Estados que apoyan la tesis de la inmunidad relativa o restrinida. Estos
Estados, entienden que para hablar de inmunidad de jurisdiccin de un Estado
debemos tener presente dos criterios, %uando el Estado act6a como Estado "ius
imperis# y %uando el Estado act6a como particular "ius estionis#.
En el primer caso los Estados o$an de inmunidad absoluta y en el seundo de
inmunidad relativa.
-os Estados pueden invocar o renunciar a su inmunidad, esa renuncia puede
darse en forma tcita es decir cuando comparece en juicio el Estado. *unque
hay autores que se(alan que no se puede renunciar a las inmunidades en base a
la soberan'a del Estado.
L% E,ten"&7n O*+et&1% (e $% E,cepc&on en $% Le6&"$%c&7n N%c&on%$
-a jurisprudencia de la %orte +uprema de !usticia de la 0acin en el caso M5anautaM
resuelve el problema de la competencia para tratar en materia previsional cuando se
demanda a un Estado extranjero. Pero puntuali$a que lo que resta resolver es cmo puede
cumplirse la sentencia de los 7ribunales 0acionales.
.ecientemente, un !u$ado de Primera Instancia del /uero del 7rabajo ha tenido
oportunidad de decidir respecto de la inmunidad de jurisdiccin de los Estados
extranjeros, en cuestiones relativas a un contrato laboral.
*s', iniciada la demanda, se dio curso a la misma, notificando a la embajada respectiva,
sin que la deleacin se presentara a estar a derecho, ni replicar la accin? por lo que
se la tuvo incursa en la situacin del art'culo C@ de la ley ornica 4texto -. <EJBD4
y, frente al desistimiento de su prueba por parte de la actora, se pas la causa a
sentencia, haci8ndose luar al reclamo en su mayor parte 4con excepcin de las multas
que se solicitaran al amparo de la ley nacional de empleo4. *nte ello, la actora apel
la sentencia y la %mara 0acional de *pelaciones del 7rabajo admiti el reclamo en su
totalidad, elevando el monto de la condena.
Devueltos los autos a Primera Instancia, se practic liquidacin en los t8rminos del
art'culo @B< de la ley ornica y se intim de pao. "Ello, por ministerio de ley, al
amparo del art. <A, -,, en tanto la embajada no hab'a concurrido a constituir domicilio
en la causa.#
;encido el pla$o de traslado de liquidacin e intimacin de pao sin que se hubieren
depositado los montos resultantes, la actora solicit "y el !u$ado orden# medida
ejecutoria de embaro contra una cuenta propiedad de la embajada en un banco privado.
7rabado el embaro, y ante la presentacin de la deleacin extranjera y el 5inisterio
de .elaciones Exteriores, %omercio Internacional y %ulto en la causa, el !ue$ dispuso el
levantamiento de la medida.
En diciembre de @AAE, la %orte +uprema de !usticia de la 0acin tuvo ocasin de
expedirse en autos caratulados M5anauta, !uan !. y otros cFEmbajada de la /ederacin
.usaM.
Dicho fallo, que anali$aremos brevemente Mut infraM, se constituy en el antecedente
inmediato de la sancin por parte del %onreso 0acional de la ley <EEHH, cuyo texto
tambi8n veremos en el presente art'culo.
De este modo, en el expediente aludido los actores perseu'an el cobro de una
indemni$acin por da(os y perjuicios, con fundamento en incumplimientos de aportes
previsionales y laborales en los que 4conforme adujeran en la demanda4 habr'a incurrido
la referida deleacin.
El jue$ de Primera Instancia "del /uero %ivil y %omercial /ederal, en este caso#
procedi conforme lo normado por el art'culo <E, inciso @#, seundo prrafo, del
decreto4ley @<HDFDH, al amparo del cual Mno se dar curso a una demanda contra un Estado
extranjero, sin requerir previamente su conformidad para ser sometido a juicioM.
7al la normativa aplicada, el 7ribunal, previo a admitir su competencia, libr oficio a
fin de que la deleacin extranjera prestara su consentimiento para ser sometida a
juicio. Por su parte, la embajada no concurri a prestar tal conformidad, por lo que el
!u$ado decidi no habilitar su competencia en tanto M...no sure de autos un
pronunciamiento expreso por parte de las autoridades de la Embajada de la /ederacin
.usa con relacin a la aceptacin de la competencia del suscripto para entender en las
actuaciones, el !u$ado no se encuentra en condiciones de dar curso a las peticiones
formuladas 2 limitndose a ordenar nuevo oficio para ser dilienciado por ante el
5inisterio de .elaciones Exteriores y %ulto...M.
/rente al decisorio transcripto la actora recurri, confirmando la %mara /ederal de
*pelaciones en lo %ivil y %omercial el pronunciamiento de Primera Instancia. *nte ello
ha interpuesto "y concedido# el recurso extraordinario, por v'a del art'culo @E de la
ley EH los autos quedaron radicados ante la %orte +uprema de !usticia de la 0acin.
.adicada la causa ante la %orte +uprema de !usticia de la 0acin, el +upremo 7ribunal
modific su criterio al respecto, habilitando el traslado de la accin, con los
siuientes arumentos que sustentaron la doctrina sentada.
@# -a inmunidad del Estado, frente a las jurisdicciones de otros Estados se funda en dos
principios) la mxima Mpar in parem no habet jurisdictionemM, en virtud del cual las
demandas contra el Estado ante los 7ribunales de otros Estados versaban sobre supuestos
en los que el demandado hab'a actuado como soberano, y el de no intervencin en los
asuntos internos de los otros Estados.
<# -a llamada teor'a restrinida de la inmunidad de jurisdiccin distinue entre los
actos Miure imperiM 4los actos de obierno reali$ados por el Estado extranjero en su
calidad de soberano y respecto de los cuales se mantiene el reconocimiento de la
inmunidad de jurisdiccin del Estado extranjero4 y los actos Miure estionisM 4de 'ndole
comercial4.
B# -a inmunidad absoluta de jurisdiccin no constituye una norma de derecho
internacional eneral, porque no se practica de modo uniforme ni hay conviccin jur'dica
de su obliatoriedad.
E# 0o es de aplicacin al caso en que se reclaman da(os y perjuicios por incumplimientos
de obliaciones laborales y previsionales, la norma del art'culo <E, inciso @#, del
decreto4ley @<HDFDH, por no encontrarse en tela de juicio un acto de obierno, ya que la
controversia se refiere al cumplimiento de obliaciones que en modo aluno pueden
afectar el normal desenvolvimiento de una representacin diplomtica.
D# 0o existe inmunidad de jurisdiccin del Estado respecto de controversias que se basan
en relaciones de buena fe y seuridad jur'dica respecto del foro y del derecho local,
como las de trabajo.
J# El reconocimiento de inmunidad de jurisdiccin ante un reclamo por incumplimiento de
obliaciones laborales y previsionales por parte de una embajada llevar'a al injusto
resultado de obliar al trabajador a una casi quim8rica ocurrencia ante la jurisdiccin
del Estado extranjero... poniendo en rave peliro su derecho humano a la jurisdiccin,
peliro que el derecho internacional actual tiende a prevenir.
C# En el campo del derecho internacional p6blico se ha producido una profunda
modificacin que no permite seuir sosteniendo que el principio de la inmunidad absoluta
es el viente en aquel mbito.
H# -a actual prctica jur'dica internacional excluye de la inmunidad de jurisdiccin a
una demanda fundada en los derechos laboral y previsional.
A# -a doctrina absoluta de inmunidad de jurisdiccin de los Estados hoy ya no encuentra
fundamento en el derecho internacional, y no se violar'an principios de derecho
internacional p6blico ni se conducir'a al aislamiento de nuestro pa's en la comunidad
internacional por aplicar la teor'a restrictiva, mxime cuando en el caso se trata del
cumplimiento de obliaciones laborales y previsionales en el que debe reconocerse al
Estado plena jurisdiccin.
%on tales fundamentos, la %orte +uprema de !usticia de la 0acin habilit la competencia
de la !usticia /ederal y orden tramitar la causa.
%onsecuencias del caso M5anautaM. -a ley <EEHH. Excepciones a la inmunidad de
jurisdiccin)
-a doctrina sentada por el *lto 7ribunal en el fallo M5anautaM fue recoida por el
%onreso de la 0acin y plasmada en la ley <EEHH.
%onforme esta normativa, a partir de junio de @AAD "fecha de entrada en vior de la ley
aludida#, y tal lo se(alado en el art'culo <P, los Estados extranjeros no podrn invocar
inmunidad de jurisdiccin en los casos que se enuncian)
a# %uando consientan expresamente a trav8s de un tratado internacional, de un contrato
escrito o de una declaracin en un caso determinado, que los tribunales arentinos
ejer$an jurisdiccin sobre ellos.
b# %uando fuere objeto de una reconvencin directamente liada a la demanda principal
que el Estado extranjero hubiere iniciado.
c# %uando la demanda versare sobre una actividad comercial o industrial llevada a cabo
por el Estado extranjero y la jurisdiccin de los tribunales arentinos suriere del
contrato invocado.
d# %uando fueren demandados por cuestiones laborales, por nacionales arentinos o
residentes en el pa's, derivadas de contratos celebrados en la .ep6blica *rentina o en
el exterior y que causaren efectos en el territorio nacional.
e# %uando fueren demandados por da(os y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos
cometidos en el territorio.
f# %uando se tratare de acciones sobre bienes inmuebles que se encuentren en territorio
nacional.
# %uando se tratare de acciones basadas en la calidad del Estado extranjero como
heredero o leatario de bienes que se encuentren en el territorio nacional.
h# %uando, habiendo acordado por escrito someter a arbitraje todo litiio relacionado
con una transaccin mercantil, pretendiere invocar la inmunidad de jurisdiccin de los
tribunales arentinos en un procedimiento relativo a la valide$ o la interpretacin del
convenio arbitral, del procedimiento arbitral o referida a la anulacin del laudo, a
menos que el convenio arbitral dispona lo contrario.
7al como vemos, el inciso f# del art'culo transcripto en la actualidad excluye
expresamente las cuestiones de 'ndole laboral de la inmunidad absoluta de los Estados
extranjeros para ser demandados ante los 7ribunales 0acionales.
&asta aqu', la cuestin relativa al proceso de conocimiento llevado a cabo por el
7ribunal -aboral en el caso que nos ocupa "y cuyos fundamentos anali$aremos Mut infraM#.
*hora bien, cabe adems anali$ar la disposicin del art'culo JP de la ley <EEHH para
comprender la decisin adoptada respecto de la inejecutabilidad de las sentencias.
*s', el art'culo JP de la ley <EEHH dice) M-as previsiones de esta ley no afectarn
ninuna inmunidad o privileio conferido por las %onvenciones de ;iena de @AJ@ sobre
.elaciones Diplomticas, o de @AJB sobre .elaciones %onsularesM.
%onvenciones De ;iena De @AJ@ : @AJB) /inalmente, y previo a anali$ar los fundamentos
del 7ribunal -aboral, hemos de rese(ar el contenido de las %onvenciones de ;iena de @AJ@
y @AJB, aprobadas por nuestro pa's por decreto4ley CJ@< y elevadas a la cateor'a de
norma supra leal por la reforma constitucional de @AAE Qconforme lo establecido en su
art. CD, inc. <<#R.
Para comprender tanto la decisin adoptada por el 7ribunal, cuanto la estructura leal
de inmunidad de jurisdiccin de los Estados, cabe resumir lo dicho hasta aqu'.
*s', el principio eneral lo constituye la inmunidad de los Estados para ser ju$ados
por los 7ribunales de otro Estado. +in embaro dicho principio reconoce el l'mite del
art'culo <P de la ley <EEHH y habilita la competencia de la !usticia 0acional en los
casos antedichos "II4<#.
+in embaro, las mencionadas excepciones para traer a pleito a un Estado extranjero "aun
sin su conformidad# reconocen una nueva limitacin respecto de la ejecutoriedad de la
sentencia eventualmente condenatoria) la del art'culo JP de la nombrada ley <EEHH.
%onsecuentemente, hemos de anali$ar dicha restriccin, a la lu$ de las disposiciones de
las %onvenciones de ;iena de @AJ@ y @AJB.
El art'culo @P de la %onvencin sobre .elaciones Diplomticas ";iena, @AJ@# establece)
M-os locales de la misin, su mobiliario y dems bienes situados en ellos, as' como los
medios de transporte de la misin, no podrn ser objeto de nin6n reistro, requisa,
embaro o medida de ejecucinM.
Por su parte, el art'culo B<, inciso E#, de la citada %onvencin, establece) M...la
renuncia de la inmunidad de jurisdiccin respecto de las acciones civiles o
administrativas no ha de entenderse que entra(a renuncia a la inmunidad en cuanto a la
ejecucin del fallo, para lo cual ser necesaria una nueva renunciaM.
En id8ntico sentido, el art'culo @H de la %onvencin de ;iena de @AJB establece que)
M...0o podrn adoptarse contra bienes de un Estado, en relacin con un proceso ante un
7ribunal de otro Estado, medidas coercitivas, como las de embaro y ejecucin, sino en
los casos y dentro de los l'mites siuientes)
M@# %uando el Estado haya consentido expresamente la adopcin de tales medidas...M
El caso MIlassonM. !urisprudencia de la %+!0. Inejecutabilidad de las sentencias)
%oncordante con la normativa vista hasta este punto, el *lto 7ribunal ha tenido ocasin
de expedirse sobre el tema en octubre de @AAA en autos caratulados MIlasson, -ucrecia
>raciela cFEmbajada de la .ep6blica EslovacaM.
+obre el particular, la doctrina sentada por la %orte +uprema de !usticia de la 0acin
en el fallo aludido ha sido) M...ante el delicado y embara$oso conflicto entre el
derecho del trabajador a cobrar su salario de una embajada sobre la cuenta destinada
normalmente a paarlo y el derecho del Estado extranjero a la inmunidad de ejecuciones
sobre esa misma cuenta, ha de darse preferencia a tal inmunidad 2 pues aquella
prerroativa se funda en el derecho internacional necesario para aranti$ar las buenas
relaciones entre los Estados extranjeros y orani$aciones nacionales "art. <C, %0#...M.
%onsecuentemente con lo dicho ut supra, el *lto 7ribunal dispuso el levantamiento del
embaro trabado en una cuenta de la embajada requerida.
-a estructura jur'dica aplicable al caso puede resumirse en lo siuiente)
@# -os Estados extranjeros o$an de inmunidad para ser tra'dos a juicio.
<# -a inmunidad antedicha cede frente a los supuestos de excepcin del art'culo <P de la
ley <EEHH.
B# +in embaro, el art'culo JP de la ley citada impone el l'mite de las %onvenciones de
;iena para la ejecucin de una sentencia.
E# *s', tales normas indican que aun cuando el Estado extranjero hubiere prestado su
consentimiento para ser demandado ante la !usticia 0acional, se requiere una nueva
conformidad para ser ejecutado.
%onclusiones +obre el 7ema)
*l Derec7o a 5eclamar) Limite de la Inmunidad: El !u$ado decidi dar curso a la accin
interpuesta por dos actores en contra de la deleacin diplomtica de un Estado
extranjero. Ello, al amparo de la excepcin de inmunidad dispuesta por el art'culo <P de
la ley <EEHH, en tanto su reclamo versaba sobre cuestiones de 'ndole laboral.
%onsecuentemente, el !u$ado dio traslado de la demanda a la Embajada en cuestin, por
lo que 4frente a tal notificacin y no habiendo mediado oposicin expresa de la
deleacin a la jurisdiccin de los 7ribunales 0acionales4 se tramit el proceso de
conocimiento hasta la sentencia.
/rente a la situacin procesal de la accionada "art. C@, -,# se dict resolucin
condenatoria al pao de los rubros reclamados "ello, previo paso por la %mara 0acional
de *pelaciones del 7rabajo, quien elev los montos#.
&asta aqu', el 7ribunal aplic la normativa antes citada, sin que pueda deducirse
recurso aluno frente al decisorio.
Ine8ecuta,ilidad del Fallo) Limites al Articulo 2 Le' 2@)@88:
/rente al recurso deducido por la Embajada y la %anciller'a *rentina, solicitando el
levantamiento de la medida ejecutiva de embaro trabada, el !u$ado resolvi hacer luar
al pedido, con los siuientes arumentos)
@# * la lu$ de lo normado por el art'culo JP de la ley <EEHH la facultad de los
tribunales locales para declarar el derecho en un conflicto producido en territorio
nacional no permite afectar ninuna inmunidad o privileio conferido por las
%onvenciones de ;iena de @AJ@ sobre relaciones diplomticas o de @AJB sobre relaciones
consulares.
<# %onforme lo dicho precedentemente, el art'culo @H de la %onvencin de ;iena "aprobada
por nuestro pa's por el D- CJ@<# dispone que no podrn adoptarse contra bienes de un
Estado en relacin con un proceso ante un 7ribunal de otro medidas coercitivas como el
embaro y la ejecucin, salvo cuando el Estado afectado hubiere consentido expresamente
la adopcin de tales medidas "hecho no ocurrido en el caso Msub examineM#.
B# En ese entendimiento, y frente a la expresa oposicin manifestada por dicho Estado y
que se exteriori$ara mediante la presentacin en autos y la nota de repudio que la
deleacin presentara ante el 5inisterio de .elaciones Exteriores de la .ep6blica
*rentina, corresponde respetar la inmunidad de la .ep6blica en cuestin, de conformidad
con las normas internas e internacionales aludidas y, consecuentemente, dejar sin efecto
el embaro de referencia.
%abe por 6ltimo aclarar que la medida dispuesta por el 7ribunal de Primera Instancia ha
quedado firme, en tanto la parte actora "araviada con el decisorio# no fund en tiempo
y forma el recurso de apelacin interpuesto en los t8rminos del art'culo @@J de la ley
ornica.
"onclusin: %abe en consecuencia efectuar una reflexin final sobre la tramitacin de
juicios contra Estados extranjeros y la posibilidad de cumplimiento de una eventual
sentencia condenatoria.
+i bien es cierto que la jurisprudencia sentada por el fallo M5anautaM "y lueo
receptada por la -. <EEHH# constituye un ran paso, al abrir la posibilidad de que las
deleaciones extranjeras puedan ser ju$adas en nuestro pa's "donde ocurrieran los
hechos en debate#, no es menos cierto que el cumplimiento de las sentencias resulta
prcticamente ilusorio. Ello, en virtud de la imposibilidad de ejecutar las sentencias
sin que medie expreso consentimiento de la deudora.
%abe entonces preuntarse cul ser'a la solucin a aplicarse, tanto en el caso en
discusin como en el resto de sus similares.
Parecer'a, como 6nica opcin, la aplicacin inversa del texto del art'culo D@C del
%dio Procesal %ivil y %omercial de la 0acin, que establece los recaudos para que una
sentencia de un Estado extranjero se convierta en t'tulo ejecutivo ante los 7ribunales
de nuestro pa's.
/rente a ello, slo restar'a a los acreedores reali$ar el trmite de ejecucin de la
sentencia ante los 7ribunales del pa's al que pertene$ca la deleacin "en el caso Msub
examineM, la .ep6blica Islmica del Irn#, con aplicacin 4en principio4 de lo que
dijeran en la especie los 7ratados Internacionales que existieran entre ambas naciones.
Ello, para el caso de que se encontraren suscriptos entre los pa'ses involucrados.
-o dicho en el prrafo anterior me exime de mayores comentarios respecto de la
posibilidad cierta de ejecucin. Por lo que, finalmente, si bien la ley <EEHH ha
constituido 4en efecto4 un importante avance, la limitacin de las %onvenciones de ;iena
de @AJ@ y @AJB impiden el efectivo oce de tal proreso. Por el contrario, la situacin
contin6a prcticamente id8ntica a la existente con anterioridad a la sancin de la norma
comentada..E+G5I.
5- NOR/AS DE CO/PETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL
No!'%" Re6#$%(o!%" ) No!'%" (e Ap$&c%c&7n
0ormas .euladoras son aquellas que contienen los foros o criterios de
competenciua en virtud de los cuales los oranos jurisdiccionales del estado
pueden conocer en los litiios derivados de situaciones internacionales.
0ormas de *plicacuon son aquellas que resuelven los problemas que suren en el
proceso de aplicacin de las normas reuladoras "litispendencia, conexidad,
control de oficio de la competencia internacional, etc.#
-itispendencia y %onexidad Internacionales) -itispendencia Es un reclamo por
la existencia de otro proceso pendiente entre las mismas partes, en virtud de
la misma causa y por el mismo objeto "es necesaria la triple identidad, que el
traslado de la demanda del primer proceso haya sido notificado, que ambos
procesos sean susceptibles de sustanciarse por los mismos tramites, y que las
partes tenan la misma calidad en ambos proceso#.
%ompetencia por conexidad +on casos donde los jueces deben entender en
incidentes, dependencias, acciones conexas, etc, por ra$ones de economia
procesal, conveniencia de las partes, celeridad de litiios, evitar sentencias
contradictorias, etc.
%ontrol de ,ficio de la %ompetencia)
BOLILLA 5 DERECHO APLICABLE. /ETODOS Y TECNICAS DE RE3LA/ENTACION
1- PLURALIDAD DE /ETODOS DE RE3LA/ENTACION
Gna ve$ que se ha aclarado sobre las autoridades de que pais pueden conocer de
las controversias derivadas de una situacin internacional, el DIP debe
proporcionar una solucion a la cuestion de fondo planteada "a la pretensin
del actor#.
P$#!%$&(%( (e /eto(o" (e Re6$%'ent%c&7n
-a doctrina mayoritaria dice que debe imponerse la pluralidad de normas y
metodos de solucion. El pluralismo metodoloico admite distintos tipos de
normas, de las que se vale el DIP.
*unque los metodos funcionan con independencia, entre ellos hay una relacion
de complementariedad que todos los ordenamientos juridicos tienen en cuenta,
por ra$on del contenido de las relaciones cuyos problemas resuelven.
*dmitida la pluralidad de mecanismos de relamentacin al proporcionar una
solucion al reimen juridico de fondo, el DIP utili$a tres metodos de
relamentacin, El 5etodo Indirecto "empleado por las normas de conflicto#, El
5etodo Directo "desarrollado por las normas materiales especiales# y el 5etodo
Intermedio "utili$ado por las normas de extensin 3normas de policia4#.
P$#!%$&(%( (e No!'%"
Durante el silo @A, el DIP utili$o casi exclusivamente, normas de conflicto.
*ctualmente del DIP de todos los paises usa los tres tipos de normas "de
conflicto, materiales especiales y de extensin 3normas de policia4#, pero con
mas frecuencia las normas de conflicto.
El predominio de las normas de conflicto obedece a que ofrecen una solucion
para todo supuesto internacional que se presente "mientras que las normas
materiales especiales y de extensin solo soluciones un cierto numero de
supuestos#, y a que su uso permite dise(ar un sistema completo de DIP "sin
launas y de funcionamiento sencillo#.
C!&te!&o" (e Se$ecc&7n (o" /eto(o" (e Re6$%'ent%c&7n ) (e $o" T&po" (e No!'%"
-a preunta que se plantea en este punto es %uando debe el leislador eleir
normas de conflicto y cuando normas materiales o de extensin9
El leislador debe utili$ar el tipo de norma que mejor satisfaa un objetivo
material determinado "si quiere ofrecer una solucion basica o de carcter
eneral, eleira una de conflicto? cuando busque soluciones especiali$adas,
sera una de de extensin o de materias especiales#.
0ormas de %onflicto) Es aquella norma del DIP que, al reular una situacin
privada internacional, determina, de entre los distintos ordenamientos
vinculados con el supuesto, cual de ellos debe reular la situacin "utli$a un
metodo de relamentacin indirecto 3porque su contenido es ubicar la situacin
privada en el marco de alun ordenamiento juridico estatal concreto, que se
encarara de dar la solucion a la cuestion4#.
Este tipo de normas, identifica primero la relacion "contrato, relacion
personal entre conyues, estado civil, etc.# e inmediatamente procede a
locali$ar esta relacion con alun ordenamiento juridico.
0ormas 5ateriales Especiales) +on aquellas que proporcionan una respuesta
directa, inmediata y sustantiva a las situaciones internaciuonales.
7ienen dos elementos, el +upuesto de &echo "la situacin privada internacional
o un aspecto de ella 3el tipo leal4# y la %onsecuencia !uridica "la respuesta
juridica a la situacin 3prohibicion, adminision, etc4#.
En la practica, al reular aspectos concretos de las situaciones privadas, son
excepciones a las normas de conflicto "que son mas enerales#.
Estas normas pueden ser De Produccin Interna "escasas en los ordenamientos
nacionales, debido a lo dif'cil que es elaborar un codio material de las
situaciones privadad internacionales y del carcter nacionalista de las
posibles soluciones# o De Produccin %onvencional "unifican el DIP en
determinados sectores juridicos y para ciertos paises, ofreciendo soluciones
internacionales que potencian la seuridad juridica? son mas numerosas y
proliferan en el ambito del transporte internacional, arbitraje,
responsabilidad civil, etc#.
* su ve$, tambien pueden ser Independientes "cuando se aplican con
independencia de la norma de conflicto y de la ley nacional que rija la
situacin# o Dependiente "cuando solo se aplican si la norma de conflicto
conduce a la aplicacin de la ley de un concreto pais o subordinadas a indices
espaciales#.
0ormas de Extensin) +on aquellas que extienden el ambito espacial de
aplicacin de ciertas normas de derecho interno a determinadas situaciones
privadas internacionales.
7ienen dos elementos, el +upuesto de &echo "la situacin privada internacional
particularmente conectada con el pais cuyos tribunales conocen el asunto# y la
%onsecuencia !uridica "que puede ser la de Indicar la aplicacin del derecho
del pais cuyos tribunales conocen el asunto? o Indicar una consecuencia
material fijada en la misma norma#.
5ediante estas normas, el leislador aranti$a que determinadas situaciones
privadas internacionales, particularmente conectadas con el pais cuyos
tribunales conocen del asunto, sean reuladas por el derecho de tal pais y no
por un derecho extranjero.
Esta norma siempre opera como una excepcion a la norma de conflicto. Gn
ejemplo de estas normas es el art.@<E de la -ey de +ociedades "sociedad
extranjera con sede en la arentina, sera reida por las leyes internas#.
7esis .echa$ada "0ormas 5ateriales Imperativas) -as 0ormas de Derecho Interno
solo reulan situaciones internas, y precisan de una aluna norma del DIP para
extender su reulacin a situaciones internacionales? pero alunos autores
consideran la existencia de unas normas materiales imperativas "que, por
reular y proteer elementos basicos de la orani$acin estatal y siendo de
derecho interno, se extienden a situaciones internacionales#.
+e recha$a esto porque son normas que reulan situaciones internas y porque
atentan contra la seuridad juridica.
2- LA NOR/A DE CON.LICTO
Concepto
Es aquella norma del DIP que, para la reulacin de la situacin privada
internacional determina de entre los distintos ordenamientos vinculados con el
supuesto, cual de ellos debera reir dicha situacin.
-a norma se construye partiendo de la relacion o situacin juridica que se
trate2 identificada esa relacion, la norma la locali$a en aluno de los
ordenamientos vinculados por la situacin "que resolvera proporcionando una
solucion concreta a la pretensin#.
Ejemplos de esta norma, el art.@< %.%ivil, *rt. @ 7. 5ontevideo @AE=.
E"t!#ct#!%
-a norma tiene tres elementos que le permiten hacer una remision a favor de
alun derecho estatal, sin revolver materialmente la cuestion.
+upuesto de &echo o 7ipo -eal) 0o es lo mismo el ,bjeto .eulado por la norma
de conflicto "que es la situacin privada internacional reulada por la norma#
que el +upuesto de &echo de la norma de conflicto "que esta constituido por
conceptos o cateor'as juridicas, mas o menos concretas o enerales?
normalmente es una cateor'a juridica amplia, aunque cada ve$ es mas
especiali$ado#.
Por ejemplo, Sconvenciones matrimonialesT u Sobliaciones no contractualesT
son cateor'as juridicas amplias que constituyen el supuesto de hecho de la
norma de conflicto? en cambio, el objeto de esa norma seran situaciones
privadas internacionales.
Punto de %onexin) Es aquella circunstancia que expresa un vinculo entre el
supuesto internacional y un determinado pais, y que el leislador utili$a para
se(alar el derecho aplicable a la situacin privada internacional.
+e trata de un elemento particular de la norma "un elemento que no esta
presente en las demas normas del ordenamiento#, y que consiste en un mecanismo
remisor que hace que la norma se conecte con alun ordenamiento.
%onsecuencia !uridica) Es la aplicacin de un concreto ordenamiento juridico
"propio o extranjero# que resolvera la controversia.
7ericamente ambos derechos tienen las mismas posibilidades de aplicacin,
pero en la practica, es mas probable el uso de la ley local.
C%!%cte!e" ) C$%"&9&c%c&on (e $%" No!'%" en Con9$&cto
+e6n ,rchansNy, las normas indirectas "estas normas# se clasifican, se6n su
Procedencia, en Internas o %onvencionales "se6n surjan del derecho nacional o
de tratados#? se6n el 7ipo -eal, en 0ormas cuyo tipo leal contiene las
condiciones de un efecto juridico, 0ormas cuyo tipo leal abarca un efecto
juridico, y 0ormas cuyo tipo leatr abarca efectos y condiciones? y se6n la
%onsecuencia !uridica, en 0ormas de importacin "remiten a un derecho
extranjero#, 0ormas de exportacion "remiten a nuestro derecho#, en
Gnilaterales "cuando se limitan a declarar aplicable el derecho propio#,
Incompletas "cuando remiten al derecho propio y al extranjero, pero con
limitaciones# y ,mnilaterales "cuando son exhaustivas#.
* su ve$, tambien se clasifican las normas se6n el punto de conexin.
Ve! $o (e 3#&$$e po!C#e 0%) #no" 'eto(o" %n%$&t&co" ) %$6o %"&.
BOLILLA ; PROBLE/AS DE APLICACIAN DE LA NOR/A DE CON.LICTO 1
1- DETER/INACION DE LA NOR/A DE CON.LICTO APLICABLE
Dete!'&n%c&7n (e $% No!'% Ap$&c%*$e
/rente a un caso de derecho privado internacional, es necesario identificar
las fuentes normativas internas e internacionales existentes.
El art. @ de la %onvencion Interamericana sobre .elas >enerales del DIP,
establece que solo en defecto de una norma internacional "convencion o tratado
internacional#, puede recurrirse a las normas del DIP interno? si existe un
tratado en cuyo ambito espacial, material y temporal de aplicacin pueda
enmarcarse la situacin, debe aplicarse este.
+e adopta asi una posicin monista internacional, de subordinacin del orden
nacional al internacional.
C%!Dcte! I'pe!%t&1o (e $%" No!'%" Con9$&ct#%$e". E,cepc&one"
-a .ela. -a 0orma Imperativa) El DIP arentino descansa bsicamente sobre
normas de conflicto. -as normas pueden ser Dispositivas "si las partes pueden
prescindir de sus mandatos, formulando relas privadas# o Imperativas "si los
particulares no pueden prescindir de sus prescripciones#.
+e6n %ampos, el preferible el carcter imperativo, ya que asi se favorece la
reali$acin de la funcion del DIP "si se permite a las partes la modificacion,
se perjudica la seuridad juridica# y porque asi se proporcionan soluciones
iuales y equitativas.
-a Excepcion. -a 0orma Dispositiva) Entonces, la norma dispositiva solo podria
admitirse cuando el leislador entiende que, en determinados casos, es
conveniente que las partes elijan la ley aplicable. Esto se da cuando los
intereses implicados son fundamentalmente privados y no existen intereses de
terceros en el medio. *ctualmente hay un crecimiento de estas normas.
%onsecuencias de la Imperatividad de las 0ormas de %onflicto) Es imposible que
las partes elijan la ley aplicable? y ;inculacion de los oranos
jurisdiccionales a las normas de conflicto "todas las autoridades nacionales
estan obliadas a aplicar las normas en los casos en que concurran las
condiciones de su aplicacin, con independencia de lo que aleuen o reclamen
las partes#.
P!o*$e'%" 3ene!%$e" (e $% No!'% In(&!ect%
En los casos internacionales, cuya solucion depende de la aplicacin de una
norma indirecta, el interprete del derecho debe anali$ar una serie de
problemas "caracteristicas positivas o neativas de las dos partes que
componen la normas#.
En efecto, la norma tiene un tipo leal "campo tematico a relamentar# y la
consecuencia juridica "que no da la solucion, sino que indica que ordenamiento
la debe dar#.
-os problemas que se encuentran al aplicar la norma de conflicto pueden ser
%aracteristicas Positivas o 0eativas "se6n su existencia o inexistencia sea
necesaria para el funcionamiento de la norma#.
-as %aracteristicas Positivas son la %alificacin y la %uestion Previa "ambos
en el tipo leal#, y el .eenvio y la *plicacin del Derecho Extranjero "ambos
en la consecuencia juridica#.
-as %aracteristicas 0eativas son el /raude a la -ey "en el tipo leal#, y la
Excepcion de ,rden Publico "en la consecuencia juridica#.
2- EL SUPUESTO DE HECHO DE LA NOR/A DE CON.LICTO
E$ P!o*$e'% (e $% C%$&9&c%c&7n ) Tecn&c%" (e So$#c&on
El problema plantea el interroante acerca de cual es el ordenamiento juridico
mas idoneo para proporcionar las definiciones de los terminos contenidos en la
norma de remision "por ejemplo, dos rieos se casan en /rancia2 despu8s la esposa pide el
divorcio y el esposo alea que no corresponde porque la ley riea prescribe a sus nacionales
contraer matrimonio reliioso 3que no acepta divorcio4 incluso en el exterior 3alo inorado por la
ley francesa42 entonces hay que buscar el ordenamiento normativo que nos indicara el alcance de los
terminos de la norma indirecta o el metodo que habra que seuir para hallar el encuadramiento
conceptual de una situacin#.
Entonces, el problema de la calificacin consiste en determinar la verdadera
acepcin de los vocablos contenidos en el supuesto leal de los puntos de
conexin "osea, como hay que proceder si el mismo fenmeno es considerado de
diferente manera por diversos derechos9 , como hay que proceder si el mismo
hecho es captado de distinto modo por dos sistemas en puna9#
Esta cuestion puede recaer tanto sobre el tipo leal como sobre la
consecuencia.
En *rentina, si bien el codificador no trato de manera eneral el problema,
produjo si alunas soluciones particulares "por ejemplo, el art. @= %.%ivil
que sujeto la definicin de los bienes inmuebles sitos en el pais al derecho
arentino 3lex causae4#.
El Principio de %alificacin +e6n la -ex /ori) Iusca las definiciones, ubica
las instituciones a calificar "su definicin# en el derecho privado del jue$
que interviene en la causa. +e califica se6n la ley del luar del jue$ que
interviene.
7iene dos excepciones, los bienes inmuebles "que se rien por la ley del
luar donde se encuentren# y la autonomia de la voluntad "rie la ley eleida
por las partes#.
+e critica a este metodo porque se contradice con el principio de respeto a la
ley extranjera y porque no respeta el normal desenvolvimiento de la norma
indirecta. 7iene como resultado la nacionali$acin del caso.
El Principio de %alificacin +e6n la -ex %ausae) %lasifica se6n el derecho,
declarado aplicable en la norma de conflicto "es decir, se6n el derecho
aplicable al caso#.
Gtili$a el metodo analitico analoico y permite en normal desenvolvimiento de
la norma de conflicto, respetando el principio de despeto al derecho
extranjero "este es el metodo mas utili$ado#.
+e lo critica porque a veces da por sentado cual es el derecho aplicable y no
siempre hay certe$a sobre ello.
%alificaciones *utonomas o *utarquicas) -a calificacin de los terminos esta
indicada por la misma norma, que define terminos, concepto e institutos "es un
buen sistema pero es imposible definir todo, siempre existiran launas#.
%ombinacin -ex /ori 3 -ex %ausae) Este es el metodo aconsejado y creado por
la doctrina.
%onsta de dos pasos, primero se debe interpretar "no definir# los terminos del
punto de conexin, usando la lex fori? despu8s, con el derecho que resulte
aplicable del punto de conexin, el tipo leal de manera causae.
* pesar de no existir un criterio eneral para calificar en el marco de la
%E*, existen otras convenciones que pretendieron adoptar un criterio "por ej.
-a convencion *rentino4Gruuaya sobre proteccion internacional de menores,
que define el concepto de residencia habitual? y el Protocolo de ,uro Preto,
que califica para aplicar un exhorto#.
!urisprudencia) %aso +ulim 5elman y +peter.
4- LA CUESTION PREVIA O PRELI/INAR
De$&'&t%c&on (e$ P!o*$e'%
El problema sure cuando en la controversia a resolver pueden distinuirse una
cuestion principal y otra incidental, preliminar o previa.
El problema fue descubierto en @AB@ a rai$ de un caso en la India en el que
existian dos cuestiones "sucesion y adopcin# y debia decidirse cual era la
principal y cual la accidental.
En concreto, las preuntas recurrentes son %ual es la cuestion principal y
cual la previa9 El mismo ordenamiento rie ambas cuestiones o se rien por
ordeanamientos distintos9
*ntecedente !urisprudencial) El caso clsico es Ponnoucannamalle
%F0aimoutoupoulle. +e trata de una familia de nacionalidad inlesa oriinaria
de la India, donde habitaban. El jefe de familia era due(o de una ran
fortuna, constitu'da en parte por inmueble situados en lo que entonces era
territorio franc8s "%onchinchina#. 7en'a varios hijos le'timos, y uno
adoptivo de nombre +occalinam. -a adopcin hab'a sido hecha conforme a la ley
de la India. El hijo adoptivo fallecido antes que su padre adoptante, hab'a
dejado un hijo le'timo. El jefe de familia fallece en @A<D y deja un
testamento hecho en @A<< ante notario de las Indias francesas, por el que
deshereda a su nieto adoptivo. Este representado por su madre, la +ra.
Ponnoucannamalle, impuna el testamento, en ra$n de que la ley francesa llama
a la sucesin en calidad de heredero leitimario al nieto adoptivo, que por
derecho de representacin ocupa el luar de su padre premuerto. El tribunal de
+ain "@A<H# la %orte de +ain "@A<A# y la %orte de %asacin "@AB@# recha$an
la demanda, sosteniendo que si bien la adopcin es vlida se6n la ley de la
India, la ley personal del adoptante y adoptado y que ser'a la aplicable, si
la valide$ de la adopcin fuese el 6nico problema planteado, no es vlida la
adopcin de acuerdo con el derecho franc8s que rie la sucesin, prohibiendo
el art. BEE del %.%.franc8s la adopcin reali$ada por un adoptante con hijos
matrimoniales.
En el caso >rimaldi 5iuel +F+ucesion, el causante de nacionalidad y de
domicilio italiano, hab'a adoptado en @ABC en Italia a %oncepcin Di Paola
>rimaldi, tambi8n italiana y domiciliada en la pen'nsula apenina. En @AEB
fallece el adoptante con 6ltimo domicilio en Italia, siendo conforme el
derecho italiano su 6nica heredera su hija adoptiva. El causante deja en la
*rentina un inmueble y una cuenta corriente. *mbos bienes relictos son
reclamados por el %onsejo 0acional de Educacin. El jue$ de primera instancia
declara nula la adopcin por estimarla contraria al orden p6blico arentino
que en aquella 8poca no la admit'a. -a %mara aplica a la adopcin el derecho
italiano, la considera vlida y compatible con el orden p6blico arentino.
-ueo somete la %mara la sucesin de los inmuebles arentinos al derecho
arentino en virtud de lo dispuesto por el art. @= del %.%,. que se basa en la
soberan'a territorial y niea a la hija adoptiva la vocacin sucesoria. Por
6ltimo se reula la cuenta corriente por el derecho italiano y por
consiuiente la hija adoptiva tiene derecho a heredarla.
A$te!n%t&1%" (e So$#c&on
7eoria de la !erarqui$acion) Dice que puede establecerse el predominio de uno
de los derechos aplicables sobre la base del %riterio -oico "el problema
condicionante prevalece sobre el condicionado#, o del %riterio Procesal "sera
principal la cuestion que motiva la demanda#.
* su ve$, puede jerarqui$arse %on Imperio del Derecho Privado "el derecho
privado que resolvio la cuestion principal, resuelve la previa 3criterio real
y procesal4# o %on Imperio del DIP "el DIP que soluciono la cuestion principal
resuelve la cuestion previa#.
Esta teoria, al determinar el derecho aplicable a la cuestion previa, se6n
5elchior, hara que la cuestion preliminar deba ser resuelta por las normas de
conflicto del pais cuyo derecho es competente para reir la cuestion
principal? y se6n Kolf hara que sean las relas de conflicto contenidas en el
sistema juridico que rien la cuestion principal "y no las relas
conflictuales del foro# las que deban ser aplicadas a la cuestion incidental
de la que la principal depende.
7eoria de la Equivalencia) Dice que ambos problemas estan en pie de iualdad,
y deben resolverse cada uno por su derecho propio.
-a solucion de la cuestion incidental y la principal por dos ordenamientos
distintos puede dar luar tambien a soluciones inconruentes "pero a pesar de
esta posibilidad, la solucion de la cuestion previa por las normas de
conflicto del foro es la mas aceptable y conruente#.
*plicando este metodo, ambas cuestiones son tratadas como principales,
utili$ando el metodo analitico4analoico.
-a %uestion en 0uestro Derecho) En el art.H de la %onvencion de 0ormas
>enerales de la ,E*, se consara una formula eclectica que deja un amplio
maren a la discrecionalidad del jue$ "porque no le impone adoptar una
solucion ni le otora una discrecionalidad absoluta, sino que la enmarca
dentro de los criterios establecidos en el art.A#.
Entonces, cuando el jue$ se encuentre frente a la necesidad de resolver una
cuestion preliminar a la principal, debera optar por la solucion en materia de
cuestion previa que mejor realice las finalidades perseuidas por casa una de
las leislaciones involucradas y la equidad del caso concreto.
P#nto (e Cone,&7n
%oncepto) Es aquella circunstancia que expresa un vinculo entre el supuesto
internacional y un determinado pais, y que el leislador utili$a para se(alar
el derecho aplicable a la situacin privada internacional.
+e trata de un elemento particular de la norma "un elemento que no esta
presente en las demas normas del ordenamiento#, y que consiste en un mecanismo
remisor que hace que la norma se conecte con alun ordenamiento.
Por ejemplo, en la disposicin Sla sucesion intestada se rie por la ley del
ultimo domicilio del causante, el tipo leal es la Sla sucesion intestadaT y Sel ultimo
domicilioT es el punto de conexin "esto determina la consecuencia juridica#.
%riterios de +eleccin de Puntos de %onexin) El leislador no emplea los
puntos de conexin al a$ar, sino que utili$a directrices de Proximidad "los
puntos de conexin se(alan como aplicable al derecho mas vinculado con la
situacin privada 3al mas proximo4, beneficiando asi la previsibilidad natural
de la ley aplicable#, de Interes >eneral "los puntos de conexin se(alan como
aplicable al derecho que que mejor proteja ciertos intereses enerales
afectados por la situacin internacional#, de *utonomia de la ;ountad "el
punto de conexin se(ala al derecho que mejor beneficie los intereses de las
partes de una relacion internacional 3para ello, la norma permite que ellos
elijan la jurisdiccin4#, 5aterial "el punto de conexin se(ala al derecho que
beneficie en mayor rado un objetivo material retenido como justo por el
leislador 3la valide$ del matrimonio, proteccion del consumidor, etc4#, y de
+oberania "el punto de conexin aseura la aplicacin de la ley del estado a
determinados elementos sobre los que este ejerce su soberania#.
%lases de Puntos de %onexin) +e6n la 0aturale$a del %riterio, pueden ser
/acticos o !uridicos "facticos porque se refieren a elementos de hecho,
circunstancias verificables con datos de la experiencia sensible? y juridicos
porque estan constituidos por conceptos o construcciones juridicas#,
+ubjetivos u ,bjetivos "subjetivos porque se refieren a sujetos o
protaonistas de la situacin privada? y objetivos porqie se refieren a
circunstancias de hecho ajenas a los individuos#, y Personales o 7erritoriales
"personales porque son elementos que siuen a la persona por tratarse de
circunstancias intimamente unidas a la misma 3como su nacionalidad4? y
territoriales porque estan constituidos por elementos que, al no estar
intimamente liados a la persona, no la siuen en su despla$amiento 3como pasa
con la residencia habitual, que se pierde al cambiar la persona de luar4#.
+e6n la ;ariabilidad del 7iempo, pueden ser 5utables "cuando emplean
circunstancias que pueden cambiar con el transcurso del tiempo 3como la
nacionalidad, la residencia de los conyues, etc4# o Inmutables "cuando hacen
referencia a circunstancias que no mudan 3como el luar de celebracin del
matrimonio4#
+e6n el >rado de /lexibilidad, pueden ser /lexibles "cuando usan conceptos
juridicos indeterminados y requieren del operador juridico un analisis de las
circunstancias del caso concreto 3ley mas favorable, por ejemplo4#, o %errados
"cuando usan conceptos definidos 3domicilio, por ejemplo4#.
+e6n el 5odo de Estructuracion o /uncionamiento, pueden ser Gnicos "cuando
las normas solo contienen un punto de conexin# o 5ultiples "cuando las normas
contienen varios puntos de conexin, que asu ve$ pueden ser alternativos,
subsidiarios o acumulativos#.
El Problema de la Interpretacin del Punto de %onexin) En cuanto a este
problema, y ante la falta de una decisin autonoma "arts. J y A del 7ratado de
5ontevideo de @AE=#, se recurre, en primer termino a la lex fori.
-a *lteracin ,casional del Punto de %onexin. El %onflicto 5ovil) Este
problema se plantea cuando el punto de conexin es de reali$acin variable. *l
respecto pueden darse tres hiptesis, Lue la propia norma determine un momento
a ser tenido en cuenta? Lue la norma aproveche la variabilidad del punto de
conexin para hacer variar con el el derecho aplicable, en base a determinada
politica leislativa? y Lue si la norma nada dice, se recurra a los medios
leales enerales de interpretacin e interacin, aunque respetando la rela
eneral.
-a *lteracin /raudulenta del Punto de %onexin. El /raude a la -ey) El art. J
de la %onvencion sobre 0ormas >enerales, establece que no se aplicara el
derecho extyranjero dse un estado parte, cuando artificiosamente se hayan
vadido los principios fundamentales de la ley de otro estado parte. Luedara a
juicio de las autoridades competentes del estado receptor, el determinar la
intencion fraudulenta de las partes interesadas.
El texto de la norma recoe dos elementos basicos del fraude a la ley, uno
+ubjetivo "artificiosamente# y otro objetivo "referencia a los principios
fundamentales#.
El tenor de la norma permite sancionar tanto el fraude contra la ley
extranjera, como el fraude contra la propia.
El inciso < del art.J, que refiere a la Sintencion fraudulenta de las partesT,
no coincide con la doctrina mayoritaria "que en eneral se inclina por
criterios objetivistas de los cuales pueda deducirse la intencion#.
En el ordenamiento juridico arentino, si bien el fraude a la ley no esta
consarado por una norma que lo sancione con carcter eneral, halla
receptividad en las disposiciones relativas a las obliaciones contractuales
"arts. @<=C y @=H %.%ivil#. -a jurisprudencia, por su parte, recepto la teoria
del fraude a la ley. -a ley de sociedades sanciona la alteracin fraudulenta
de los puntos de conexin, mediante la debida aplicacin de las normas
materiales que se hubieran tratado de eludir.
El jue$, para determinar si se encuentra en presencia de fraude a la ley, debe examinar
cada elemento, ya que no existen formulas para descubrirlo, sino solo alunos criterios,
como la *lteracin ;oluntaria y 5aliciosa del Punto de %onexin "debe ser una
modificacion real no ficticia 3corpus4 con intencion de cometer fraude 3animus4? al
mismo tiempo debe darse una expansion espacial 3cuado estoy en un luar donde no teno
porque estar, no puedo explicarlo4 y una contraccin temporal 3reali$acion de una
cantidad de actos o tramites en un breve periodo, mientras que a otras personas les
llevaria mas tiempo4# y la evasin del Derecho %oactivo "el derecho de mi estado no me
permite reali$ar actos que yo pretendo, entonces, evado y pretendo vivir en mi estado
pero bajo un derecho extranjero que me beneficia#.
BOLILLA > PROBLE/AS DE APLICACIAN DE LA NOR/A EN CON.LICTO 2
1- APLICACIAN DEL DERECHO /ATERIAL EETRANJERO.
N%t#!%$e8%
El Derecho Extranjero %omo &echo, Derecho y S&echo 0otorioT) El supuesto
basico para la aplicacin del derecho extranjero, es que exista un sistema
conflictual y que la norma de conflicto aplicable se remita a el.
-a norma de conflicto, a traves del punto de conexin, determina cual es el
derecho material nacional aplicable para reular la correspondiente
cateor'a.
Ese derecho que resulta aplicable sera, se6n los casos, el propio del jue$ o
un derecho extranjero, dependiendo donde se realice el punto de conexin
previsto en la norma.
/rente a la necesidad de aplicar el derecho extranjero por cuestiones de
comercio internacional, pero dada la viencia del principio de exclusin, a
que titulo se aplicara el derecho extranjero9 En el pasado se han dado
distintas teorias, la del &echo !uridico "dice que como el derecho extranjero
no es coercible, en el estado del jue$, ya que carece de imperium fuera del
territorio del estado que lo dicto, no puede ser aplicado alli como derecho,
sino que se convierte en un elemento de hecho del proceso, que se presenta al
jue$ como exterior a las ordenes del leislador#, la del Derecho "parte de la
idea +avinyana de que todos los derechos estan en pie de iualdad, entonces,
aquel que resulte competente para reular la relacion juridica internacion, en
virtud de la norma de conflicto, sera aplicado por el jue$ como derecho#, la
de los Derechos *dquiridos y la de la incorporacin y recreacin "como
variante de la teoria del derecho propio#.
* su turno, >oldschmidt concibe la teoria del Gso !uridico "si se declara
aplicable a una controversia el derecho extranjero, hay que darle el mismo
tratamiento, con el mismo rado asequible de probabilidad que le daria el jue$
del pais cuyoi derecho ha sido declarado aplicable#.
7eoria del Gso !uridico. %aracteristicas)
C%$&9&c%c&7n ) E$ P!o*$e'% (e $% A(%pt%c&7n. /eto(o"
Para solucionar casos absolutamente internacionales, es preciso acudir a
diferentes metodos del DIP "el metodo indirecto, el analitico4analoico y el
sintetico4judicial#, que no se encuentran yuxtapuestos, sino que cada uno se
aplica para remediar las deficiencias del anterior.
5etodo Indirecto) 0o resuelve directamente lo que se ha preuntado en el tipo
leal, sino que indica donde se encuentra la solucion al caso.
Este modo es constitutivo "porque busca la solucion del caso#, pero solo
funciona realmente bien cuando los casos son relativamente internacionales
"cuando estamos frente a un caso absolutamente internacional, en el que son
aplicables varios derechos, no es suficiente 3porque indica como aplicable un
derecho extranjero, pero no se sabe cual4, por eso hay que usar otro metodo#.
5etodo *nalitico4*naloico) Es *nalitico porque descompone el caso en
diferentes framentos, aplicando a cada uno de ellos, el derecho que estima
leitimo? y es *naloico porque acude a las cateor'as del derecho civil
"transplanta el metodo analitico del derecho civil al DIP#.
U ej, el %.%ivil utili$a este metodo, ya que hay que acudir a los arts. J,C y AEH "capacidad de hecho
y derecho#, mas los arts. @< y AD= "formas#, mas los arts. @<=D a @<@E "contratos internacionales#,
porque el codificador no nos dice que la valide$ del contrato se rie por un determinado derecho,
sino que sera valido solo si las partes son capaces, no hay vicios y se cumplen las formas.
Entonces, con este metodo, se produce la desinteracin del caso. * fin de
rehacer su unidad, es necesario usar un tercer metodo.
5etodo +intetico4!udicial) ;a diriido al jue$, quien, con miras al caso
concreto, debe encontrar la s'ntesis que procede. Entonces, tambien es un
metodo constitutivo, pero no leislativo "como los otros#, sino judicial.
-a aplicacin de las distintas normas de DIP del foro produce la yuxtaposicin
de framentos de diversos derechos, enerando problemas de convivencia
armoniosa y soluciones contradictorias o irra$onables. Esto sucede porque el
metodo analitico4analoico, que desintera al caso mixto de forma absoluta,
vincula a cada una de esas partes con los aspectos de un derecho determinado
"la solucion la brinda el metodo sintetico judicial 3que esta muy unido a la
teoria de la adaptacin4#.
C%$&9&c%c&7n ) E$ P!o*$e'% (e $% A(%pt%c&7n. Teo!&% (e $% A(%pt%c&7n
Esta teoria, al contrario de las soluciones parciales brindadas por el metodo
anlitico4analoico, incumbe al jue$ "que, a diferencia de los leisladores,
que son muchos, es uno solo#.
-os casos internacionales exien del jue$ una ardua tarea, debido a que
presentan cuestiones interconectadas cuya resolucion depende de distintos
derechos "que para el mismo caso pueden ofrecer soluciones diverentes#, ra$on
por la cual es indispensable recurrir a la adaptacin "porque los problemas
como el de las calificaciones o la cuestion previa no siempre se aotan en si
mismos#.
*daptacin en la +olucion del Problema de las %alificaciones) Parte de la
doctrina dice que el problema de las calificaciones puede ser planteado desde
el anulo de la adaptacin y ajuste entre el derecho del foro y el derecho
extranjero "entonces, el recurso de la lex fori 3la del jue$4 deja de ser un
instrumento nacionalista y pasa a convertirse en cauce de coordinacin a los
fines de combinar los distintos sistemas#.
,fferhaus dice que es una funcion del metodo de adaptacin, el utili$ar
criterios y conceptos de derecho interno, a los fines de solucionar el
problema de las calificaciones, pero que es preciso, para hacerlo bien,
ensanchar e interpretar las concepciones internas de un modo flexible y no
domatico, atendiendo mas al fin que a la estructura.
*daptacin en la +olucion del Problema de la %uestion Previa) *unque el jue$
se encolumne atrs de aluna de las teorias "jerarqui$acion o equivalencia#,
no queda eximido de hacer una labor de adaptacin entre los diferentes
derechos involucrados, a fin de lorar armonia internacional y soluciones
coherentes.
Luint'n *lfonsin dice que cuando la cuestion incidental se presenta antes de
la determinacin del derecho aplicable a la relacion llamada incidental, se
identifica con la calificacin? y cuando se presenta despu8s de determinado
tal derecho, se identifica con la adaptacin.
Entonces, determinadas las leislaciones que intervienen en el caso
multinacional, si estos derechos privados eleidos por la norma de conflicto
resultan inadaptados, sera necesario elaborar una solucion especial con un
efecto interador, con los limites que impone el principio de efectividad "en
los limites de lo posible#.
.ecepcion en la %onvencion +obre 0ormas >enerales) El art. A dice que -as
diversas leyes que puedan ser competentes para reular los diferentes aspectos
de una misma relacion juridica, seran aplicadas armonicamente, procurando
reali$ar las finalidades perseuidas por cada una de dichas leislaciones? las
pisibles dificultades causadas por su aplicacin simultanea, se resolveran
teniendo en cuenta las exiencias impuestas por la equidad en el caso concreto
"esto convierte claramente a la cuestion previa y a la calificacin en un
problema de adaptacin2 despejando toda duda#.
2- APLICACIAN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO EETRANJERO
Teo!&% (e$ Reen1&o
%uando la norma indirecta "norma de conflicto# indica que debe aplicarse el
derecho extranjero, sure el interroante respecto a que parte del
ordenamiento extranjero debe aplicarse "cuanta cantidad#, y de la respuesta,
sure o no, el fenmeno del reenvio.
El reenvio sure cuando las codificaciones nacionales de derecho internaciona
privado cobraron extensin e importancia "pues se pudieron observar las
disimilitudes existentes entre las diversas soluciones#.
/urthermore, el reenvio solo se produce cuando el jue$ que entiende en la
causa consulta y aplica las normas indirectas pertenecientes al derecho
extranjero "declarado aplicable por el sistema conflictual del pais del foro#.
El %aso /oro) Es un caso destacado en materia de derecho internacional privado, porque
da nacimiento a la cuestin del reenv'o en esta rea del derecho.
/ran$ Uaver /oro era un bvaro que naci como hijo no matrimonial en @H=@, cuando
cumpli la edad de D a(os, su madre *na 5ar'a Ditchl se lo llev a /rancia, en
espec'fico a la localidad de Pau, ubicada en la *quitania. *na 5ar'a contrajo matrimonio
con un ciudadano franc8s adquiriendo esa nacionalidad. /oro, entretanto, hi$o toda su
vida en Pau, contrajo matrimonio con una adinerada francesa, le sobrevivi y muri en
@HJA, a los JH a(os de edad, sin dejar testamento ni descendencia, pero s' un eneroso
patrimonio compuesto por bienes muebles.
El litiio se entabl entre el matrimonio Ditchl, parientes colaterales de la madre de
/oro y el fisco franc8s en torno del patrimonio relicto mobiliario situado en /rancia.
-os colaterales invocaban el derecho bvaro, su pretensin estaba basada en el %odex
5aximilianus Iavaricus de @CDJ se6n el cual heredaban los parientes colaterales a falta
de descendencia del causante.
El fisco franc8s, representado por la *dministracin de Dominios, bas su arumentacin
en que la sucesin se re'a por el derecho del luar del domicilio de derecho se6n la
norma de conflicto francesa. %omo /oro no lo hab'a constituido nunca en /rancia, a
pesar de que vivi toda su vida en este pa's, le resultaba aplicable el derecho de
Iaviera, por ser en ese luar donde /ran$ Uaver /oro ten'a su domicilio de derecho.
Pero que hab'a que consultar el derecho sucesorio bvaro para saber cul era la
leislacin aplicable. : el %dio 5aximiliano Iavrico somet'a la sucesin a la ley del
domicilio de hecho del causante, o sea, la -ey de /rancia. %omo el derecho civil franc8s
dispon'a que ante la inexistencia de descendientes y de cnyue heredaba el /isco, no
les correspond'a derecho aluno a los colaterales de la madre del causante "los Ditchl#.
-a %orte de %asacin de /rancia, en sentencia del <E de junio de @HCH, acoiendo el
planteamiento del /isco franc8s, representado por la *dministracin de Dominios,
recha$ando por ende la demanda del matrimonio Ditchl.
Concepto
El reenv'o es un mecanismo de solucin a los conflictos neativos de
jurisdiccin "aquellos que acaecen cuando en una relacin de Derecho privado
con un elemento extranjero relevante, suren dos o ms leislaciones de
distintos ordenamientos jur'dicos nacionales y ninuna de ellas se atribuye
competencia a s' misma para resolver el asunto, sino que cada una de ellas
4las leislaciones4 da competencia a una leislacin extranjera#.
El 7ribunal que conoce de un asunto es siempre el mismo. El reenv'o se produce
cuando la norma de conflicto del foro "pa's en el que se ju$a el asunto# se
remite a un Derecho extranjero "de otro pais# y la norma de conflicto de ese
derecho extranjero a su ve$ se remite "Mreenv'aM# a otros.
Con(&c&one"
Existencia de +istemas 0acionales de DIP) Esta condicion explica la aparicion
del reenvio "porque los sistemas codificados son los que incorporan las normas
indirectas#.
7eoria de la .eferencia 5axima) -a norma juridica indirecta que interviene en
primer termino, remite al ordenamiento extranjero en su totalidad "esto
implica que las relas de conflictos extranjeras deban aplicarse antes que el
derecho privado extranjero#.
0o hay reenvio sin la intervencin de las normas de derecho internacional
privado extranjero, y dichas normas no intervienen cuando la referencia es
minima "cuando solo se tienen en consideracin las normas materiales
extranjeras 3su derecho civil y comercial4#.
-os puntos de %onexin Empleados Deben +er Distintos) -os P% empleados por las
normas indirectas del foro y las extranjeras, deben ser distintos "si no, el
reenvio no se produce#.
C$%"e"
De primer >rado o de retorno) %uando la norma de conflicto del foro se remite
al derecho extranjero y la norma de conflicto de ese derecho extranjero se
vuelve a remitir al derecho del foro "es decir ida4vuelta#
De seundo rado) %uando la norma de conflicto del foro se remite al derecho
extranjero y la norma de conflicto de ese derecho extranjero se remite a otra
de otro derecho extranjero diferente de los dos anteriores.
4- EECLUSION DE LA LEY /ATERIAL EETRANJERA
E$ O!(en P#*$&co. L% E,cepc&on (e O!(en P#*$&co
%oncepto) Es el conjunto de principios inspiradores de la orani$acin del
estado y la familia, que, de acuerdo al orden moral y buenas costumbres,
aseuran la reali$acin de los valores humanos fundamentales.
%aracteres) Es *utonomo "porque se diferencia del concepto de normas juridicas
3que puedan ser de orden publico4 pues abarca a los principios que dan orien
a todo el ordenamiento en eneral#, es ;ariable "porque evoluciona a medida
que las concepciones morales 3tambien variables4 van dando una impronta
distinta las orientaciones juridicas# y es de ,rden Interno e Internacional
"en el orden interno abarca al conjunto de disposiciones no deroables por los
particulares? en el orden internacional, es un conjunto de principios que
excluyen la aplicacin del derecho extranjero#.
-a Excepcion de ,rden Publico) En el DIP, el orden publico actua como
excepcion a la aplicacin del derecho extranjero declarado competente por una
norma indirecta de importacin.
Ap$&c%c&7n Se6:n $%" Teo!&%"
&ay dos randes teorias, la que considera a las leyes de orden publico como
una cateor'a especial de leyes territoriales susceptibles de enumeracin
aprioristica "5ancini#? y la que dice que el orden publico es una institucin
de derecho privado que debe aplicarse excepcionalmente para excluir la ley
extranjera competente "+aviny#.
+aviny "a posteriori#) Decia que el jue$ que entienda en la causa siempre
debe aplicar el derecho mas conforme a la naturale$a intima y esencial de la
relacion juridica "sea nacional o externo, pues todos son iuales#, pero que
existian dos excepciones, las leyes de naturale$a positiva riurosamente
obliatoria y las instituciones extranjeras cuya existencia no se reconoce en
un pais.
.especto a las -eyes Positivas .iurosamente ,bliatorias, decia que habia dos
tipos de relas, las absolutas y las supletorias "fuera de analisis#? pero que
no todas las absolutas confiuraban excepcion, sino solo aquellas que, se6n
la voluntad del leislador, no estaban hechas en exclusivo interes de los
titulares "sino que tenian por motivo y fin un principio moral o habian sido
dictadas por un motivo de interes economico eneral#.
.especto a las Instituciones 0o .econocidas, se referia a aquellas relas
inspiradas en principios contrarios al espiritu de la leislacin del estado
cuyo jue$ conoce en la causa "por ejemplo, cuando un estado no admite la
esclavitud ni la incapacidad derivada de esta, y se interpone una excepcion
por incapacidad procesal#.
Alicacin: El sistema de +aviny se enla$a con la doctrina de aplicacin a
posteriori. El jue$ debe resolver el caso Primero, consultando las relas de
DIP locales "a fin de encuadrar el caso dentro del supuesto contemplado por la
norma indirecta apropiada#? +eundo, si la norma indirecta eleida es de
importacin debe examinar hipot8ticamente la relamentacin que el derecho
extranjero declarado aplicable da al caso? 7ercero, comprobada la
incompatibilidad del derecho extranjero con las instituciones locales
fundamentales se echa mano al concepto de orden publico "que, para este metodo
es un juicio de desvalor respecto del derecho extranjero#.
5ancini "apriorismo#) /ormulo un concepto unitario del orden publico como
limite a la aplicacin del derecho extranjero "que incluia el respeto a los
principios superiores de la moral humana y social, tal como son entendidos en
cada pais, las buenas costumbres, los derechos primitivos inherentes a la
naturale$a humana y las libertades#.
Inspirados en 5ancini, otros autores convirtieron a las leyes de orden publico
en el principio eneral e incluyeron dentro de su enumeracin a las leyes
estrictamente territoriales, como las penales "pero se demostro que estos
intentos por formular clasificaciones han fracasado#.
Alicacin: El sistema de 5ancini se enla$a con la doctrina aprioristica, y
dice que todas las instituciones en que este comprometido el orden publico,
debe aplicarse la ley del jue$ ante el cual el proceso pende, sin examinar
para nada la aplicabilidad de otra norma "desorbita el concepto#.
E9ecto" (e$ O!(en P#*$&co
Parte de la doctrina dice que hay dos efectos, el neativo "la eliminacin del
derecho extranjero declarado competente# y el positivo "la aplicacin del
derecho privado del foro#.
Para ,rchansNy, el verdadero problema es, una ve$ que el jue$ ha valorado la
ley extranjera y ha lleado a la conclusin de que es perjudicial, debe
proceder a su total eliminacin y a su sustitucin por la ley del foro9 , debe
aplicar la ley extranjera eliminando sus elementos perjudiciales9
L% So$#c&on en e$ DIP A!6ent&no. E$ A!t.15 (e$ Co(&6o C&1&$
Procura en sus cuatro incisos proporcionarle al jue$ un Scriterio orientadorT
para que pueda dar contenido al concepto de orden publico "contiene un
+tandard juridico#.
Entonces, el articulo dice que las leyes extranjeras no seran aplicables
%uando su aplicacin se opona al derecho publico de la republica "antes de
aplicar una norma de derecho privado extranjero, el jue$ debera examinar si
ella no choca con los principios que inspiran el derecho publico arentino#,
%uando su aplicacin fuese incompatible con el espiritu de la leislacin del
codio? %uando las disposiciones sean de mero privileio "no se incluye aqu'
las cuestiones de las patentes de invencion, pues la finalidad es distinta#? y
%uando las leyes del codio, en colision con las leyes extranjeras, fuesen mas
favorables a la valide$ de los actos "si el derecho extranjero aplicable
considera nulo un acto juridico, y nuestro derecho lo declara valido, se
aplica el que lo declara valido 3por el principio favor neotiorum patriae4#.
Lo" T!%t%(o" (e /onte1&(eo ) CIDIPII
-os tratados de 5ontevideo dicen que las leyes de los demas estados jamas
seran aplicadas contra las instituciones politicas, las leyes de orden publico
o las buenas costumbres del luar del proceso.
El art. D %IDIPII, dice que la ley extranjera aplicable podra no ser aplicada
cuando sea manifiestamente contraria a los principios de orden publico del
pais donde se encuentra el jue$ que debe tomar la decisin.
Lo" P!&nc&p&o" Con"t&t#c&on%$e" en $% Con9&6#!%c&7n (e$ O!(en P#*$&co
5- RE3ULACION DE LOS PROBLE/AS DE APLICACIAN DE LA NOR/A DE CON.LICTO
Con1enc&on Inte!%'e!&c%n% "o*!e No!'%" 3ene!%$e" (e DIP (e 1F@F. Le) 22F21
BOLILLA @ LEY APLICABLE AL PROCESO CON ELE/ENTO EETRANJERO
1- EL DERECHO APLICABLE AL PROCESO
L% Re6$% Le, .o!& Re6&t P!oce""#'. S&6n&9&c%c&7n
-a rela lex fori reit processum desina a la ley del foro "del ju$ado o
tribunal q conoce del asunto# como rectora del proceso. Es una de las
m6ltiples manifestaciones del principio de soberan'a del Estado, en relacin
con el elemento espacial. +e trata de un principio que en la prctica siuen
todos los estados como norma eneral.
+e6n %alvo %aravaca, hay tres ra$ones fundamentales que justifican la
utilidad del principio, Lue se trata de una rela avalada por la loica y la
ra$on practica, en virtud de la cual los tribunales de cada pais aplicaran,
como norma eneral y por mejor conocer, las leyes procesales nacionales para
la tramitacin de los litiios? Lue favorece la seuridad juridica y el
correcto desempe(o de la funcion jurisdiccional? y Lue se adapta al principio
de soberania "una de cuyas manifestaciones se concreta en la potestad
jurisdiccional y en las normas que disciplinan su ejercicio#.
2- DELI/ITACION DE /ATERIAS INCLUIDAS Y EELUIDAS DE LA RE3LA
C%p%c&(%(- Le6&t&'%c&7n P!oce"%$- Rep!e"ent%c&7n P!oce"%$
En cuanto a la capacidad procesal, rie la ley especifica del domicilio o
nacionalidad de la persona.
-a representacin y leitimacin de una persona puede acreditarse por carta
poder o apud acta.
L% P!#e*%
El estudio de la prueba, presenta aspectos cuyo examen interesa al Derecho
Internacional Privado, ya que el periodo probatorio en los procesos
internacionales tiene problemas que le son propios y que corresponde resolver
al Derecho Procesal Internacional. En efecto, intentada la accin, tra'da a
juicio la parte demandada por medio de la citacin, esta alea a su defensa la
cual puede estar constituida por excepciones, llamadas vientes, llamadas en
el %dio de Procedimiento %ivil, cuestiones previas, o por la contestacin al
fondo de la demanda.
-os problemas que se le plantean al Derecho Internacional Privado, son los que
se refieren al onus probandi, o sea a quien incumbe la prueba, la admisin de
los diversos medios de prueba, la manera de rendirla y su apreciacin.
* Luien Incumbe la Prueba "el Derecho Internacional trata de dilucidar que ley
debe reir la cara por la prueba, o tratndose de una relacin o acto
jur'dico o un hecho que haya ocurrido en el extranjero. Es la ley del !ue$ que
conoce del asunto o debe ser la ley que rie la relacin jur'dica litiiosa.
-a solucin depende del concepto que se tena de las pruebas#.
*dmisibilidad de la Prueba "-os medios de prueba admisibles en los procesos
reidos por una ley extranjera, es otro de los aspectos que estudia el Derecho
Internacional Privado. En estos casos es preciso determinar cuales medios de
prueba podrn utili$ar las partes en el proceso, para comprobar debidamente
los hechos aleados#. &ay autores que opinan que esta etapa del proceso debe
estar sometida al derecho personal de los interesados, nacionalidad o
domicilio? otros, por su parte, someten la admisibilidad de los medios de
prueba a la lex fori. *parentemente el criterio mas acertado, es aquel
referido, a que la admisibilidad de la prueba debe estar reida por la ley del
luar en el cual se ha verificado el acto o hecho que se trata de probar.
-imitacin a la .ela "+olo pueden utili$arse los medios de prueba admitidos
por la lex fori, esta ra$on es por el ,rden Publico Internacional que tienen
las leyes de procedimiento. -as pruebas admitidas por el derecho local podrn
ser aplicadas a casos no reconocidos por ella, as', si en el pa's cuya
leislacin es aplicable a la relacin jur'dica litiiosa, se admite la
pruebas de testios para su comprobacin, debe aceptarse, por mas que la lex
fori no la acepte en esa materia#
/orma de .endir la Prueba "-as formas referentes a la promocin y evacuacin
de la prueba corresponden a las que hemos llamado ordenatorias, las cuales
estn sometidas a las lex fori. -a naturale$a eminentemente territorial de las
leyes procesales, para otros el hecho de considerarlas como normas de orden
publico internacional, y aun el mismo principio locus reit actum,
constituyendo fundamento para la lex fori#
*preciacin de la Prueba "Esta sometido a las disposiciones de la lex fori,
criterio admitido por la mayor'a de los autores y leislaciones. -os pa'ses
establecen relas que fijan el orden que el jue$ debe seuir la apreciacin y
esas normas pertenecen a la ordenatoria litis#
5edios de la prueba) Prueba Instrumental "Esta sometida a la ley del luar
donde se verifico el hecho o acto que se trate de probar. Esta prueba es
admitida en todas las leislaciones, lo que en cierta forma aseura su valide$
extraterritorialidad, pero en su otoramiento debe cumplirse determinados
requisitos en cuanto a la forma de su otoramiento y en lo relativo a los
elementos de cada Estado#, Prueba 7estimonial "*lunos opinan que debe ser
sometida a la lex fori, porque interesa a ,rden Publico, otros apoyan la idea
de que se debe aplicar la ley del contrato o del hecho que se pretende
probar#, Prueba !uramento "-a forma como debe presentarse el juramento se
somete a la ley del !ue$, pues se trata de una forma ordenatoria, pero su
resultado esta sometido a la ley que reula el hecho sobre el cual se jura#,
Prueba de Presunciones e Indicios "+on las consecuencias para la ley o el !ue$
sacan de un hecho conocido para establecer uno desconocido, las presunciones
pueden ser leales o judiciales. -a presuncin leal esta sometida a la ley el
luar en el cual se ha producido el hecho conocido, no existe una ley que con
un mayor rior jur'dico pueda ser aplicada. *rt.E=J) -as presunciones
derivadas de un hecho se sujetan a la ley del luar en que se reali$a el hecho
de que nacen. %dio Iustamante. Depende del !ue$ o 7ribunal#, Prueba de
%onfesin "Es cuando una persona reconoce que es cierto u hecho, que produce
en su contra consecuencias jur'dicas. -a forma como ha de proveerse y
evacuarse, corresponde a la lex fori#
4- EL BENE.ICIO DE LA JUSTICIA 3RATUITA
Concepto ) Re6&'en Con1enc&on%$
El art.CH del %odio Procesal %ivil y %omercial dice que quienes care$can de
recursos, podran solicitar, antes de presentar la demanda o en cualquier
estado del proceso, la concesion del beneficio de litiar sin astos.
El beneficio puede ser invocado tanto por nacionales como por extranjeros,
domiciliados o no en la republica.
El litiante contrario podra fiscali$ar la prueba tendiente a demostrar la
imposibilidad de obtener recursos.
%uando el que invoca el beneficio se encuentra domiciliado en el extranjero, y
por lo tanto, la prueba debe producirse fuera de la republica, el jue$
se(alara el pla$o extraordinario que considere suficiente.
5- CAUCION DE ARRAI3O EN JUICIO Y EL E/BAR3O PREVENTIVO
L% I'p!ont% (e$ P!&nc&p&o (e No D&"c!&'&n%c&7n en e$ /e!co"#!
Es una fian$a personal o real, que se debe otorar por ser actor o pretender
demandar en juicio en un estado extranjero.
-a %onvencion de la &aya de @ADE establecia un reimen de iualdad de trato
procesal y eliminaba la caucion de arraio "por ser discriminatoria#
El %odio Procesal %ivil dice que si el demandante no tuviese domicilio ni
bienes inmuebles en la republica, sera una excepcion previa la del arraio,
por las responsabilidades inherentes a la demanda.
Prescindiendo de la condicion del demandante, se desinteresa de la
nacionalidad y en su luar se atiende a la carencia de domicilio o de bienes
inmuebles.
Gna ve$ firme la ejecucin que declare procedente la excepcion, se procedera a
fijar el pla$o dentro del cual se debera arraiar y tambien el monto de la
caucion "si no hay cumplimiento, se tiene por desistido el proceso#.
Iualdad de 7rato Procesal) En *rentina, la %mara 0acional de *pelaciones en
lo %omercial "%0%om.#, confirmando a su ve$ la decisin de la instancia
anterior, recha$ la defensa de excepcin de arraio planteada por el
demandado, aplicando 3 ex oficio 3 el Protocolo de -as -e(as sobre cooperacin
jurisdiccional entre los Estados Partes del 5E.%,+G..
El proceso tuvo inicio en un sumario por cobro de pesos, incoado por el actor
de nacionalidad arentina, radicado en Punta del Este, .ep6blica ,riental del
Gruuay, contra el demandado, domiciliado en Iuenos *ires.
En su presentacin, el accionante se(al que hab'a celebrado un contrato de
compraventa con el accionado, por el cual le transfiri una accin de su
propiedad para el uso y oce de una parcela ubicada en un complejo tur'stico
de Punta del Este, bajo la modalidad de Stiempo compartidoT. -a forma de pao
consensuada se estructur en un anticipo y el resto en cuotas. *nte la falta
de cancelacin de varias cuotas interpuso la demanda. En su contestacin, el
demandado ale la excepcin de arraio, con base en el art. BEH del %dio
Procesal %ivil y %omercial de la 0acin "%P%%0#, aduciendo anticipadamente la
inaplicabilidad al sub examine de los siuientes instrumentos internacionales)
en primer luar, la %onvencin de -a &aya de @ADE "art. @C# en atencin a que
Gruuay no ha suscripto dicho tratado? en seundo luar, el Protocolo de -as
-e(as entre los Estados miembros del 5E.%,+G., toda ve$ que lo vedado por su
art. EP es la exiencia de arraio en ra$n de la ausencia de domicilio en el
pa's del litiio, y ello no es lo que sucede en la presente causa, puesto que
el actor de lo que carece es de bienes inmuebles en el territorio de la
.ep6blica, lo cual justifica la exiencia de aranti$ar la eventual condena al
pao de los astos del proceso.
En primera instancia, el jue$ desestim la excepcin basado, principalmente,
en la existencia de bienes de propiedad del actor radicados en *rentina.
Interpuesta la apelacin, el expediente pas a la decisin de la %mara. El
jue$ de la instancia apelatoria confirm lo resuelto en la etapa anterior, no
obstante are un arumento adicional. En tal sentido, se(al que el
Protocolo de -as -e(as tiende a aranti$ar la Viualdad de trato procesalW
entre los particulares de los Estados miembros, prohibiendo con tal finalidad
la exiencia de toda Vcaucin o depsito, cualquiera sea su denominacinW
"art. EP# que se justifique en virtud de la Vcalidad de ciudadano o residente
permanente de otro Estado ParteW.
Protocolo de %ooperacin y *sistencia !urisdiccional de -as -e(as @AA<,
*cuerdo %omplementario de *suncin @AAC y Enmienda de Iuenos *ires <==<)
Establece que no se exie arraio a nacionales, ciudadanos y residentes
permanentes o habituales de cualquiera de los estados parte, ni a las personas
juridicas constituidas se6n las leyes de los estados parte.
;- TRATA/IENTO PROCESAL DEL DERECHO EETRANJERO
Lo" /e(&o" (e P!#e*% (e$ De!ec0o E,t!%n+e!o
* diferencia de lo que sucede con el derecho interno, respecto del cual el
jue$ que debe aplicarlo tiene todos los medios necesarios a su alcance para
hacerlo, interarlo e interpretarlo? con el derecho extranjero esto no es tan
facil, pues no es tan asequible.
*veriuar la existencia y conocer el derecho extranjero es una tarea tan
complicada que la doctrina coincide en afirmar que las leyes extranjeras deben
ser objeto de prueba.
El art. @B %.%ivil dice que las partes tienen la cara de probar el derecho
extranjero "pero no enuncia los medios de prueba idoneos#.
El art. BCC del %odio Procesal %ivil y %omercial dice que las partes deber
probar los preceptos juridicos que el jue$ no tena el deber de conocer "pero
tampoco menciona como#.
*nte la falta de determinacin sobre los medios de prueba, la jurisprudencia
establecio que se podra hacer mediante una %opia *utentica de la -ey
"contenida en publicaciones con certificacin oficial de viencia#, Informes
de *entes Diplomaticos o %onsulares "informe mas transcripcion de la ley#,
opinin de !urisconsultos "admitida para alunas ocasiones, con evaluacion
pericial#, .eferencias de ,bras %onocidas +obre el Derecho del Pais
.espectivo, *testacin de un Escribano Extranjero, Prueba 7estimonial "aunque
la declaracion de dos testios aboados ha sido excluida en alunos fallos#,
Prueba %onfesional "alunos fallos aceptaron la procedencia de la ley
extranjera cuando es reconocida por quien se opone a ella#, y el Intercambio
.eciproco de Informacin entre Paises.
O'&"&on o Ine9&c&enc&% (e $% P!#e*% (e$ De!ec0o E,t!%n+e!o
%uando la parte que invoca la ley extranjera no la prueba o aporta prueba
insuficiente, hay varias posturas)
De los Principios !uridicos) Gnos dicen que -os !ueces no pueden dejar de
ju$ar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes? y
que si una cuestion civil no puede resolverse por las palabras o espiritu de
la ley, se atendera a los principios de leyes analoas 3arts.@D y @J %.%ivil4
"bajo este pretexto, se llea indirectamente a la aplicacin de oficio de las
leyes extranjeras, ya que los principios enerales del derecho presiden la
leislacin de los pueblos de cultura similar#. *plicada por la doctrina.
Del Derecho Procesal) ,tros dicen que si el derecho extranjero es un hecho que
debe probarse y el jue$ debe fallar de acuerdo a lo aleado y probado, la
sentencia debe ajustarse a tal principio, de modo que, a pesar del
conocimiento personal que el maistrado tena de la ley extranjera,
corresponde que resuelva en contra de las pretensiones que no fueron probadas
"si se trata de la actora, debe recha$arse la demanda#. *plicada por la
jurisprudencia.
7eoria del Gso !uridico) Dice que el jue$ puede averiuar de oficio el estado
juridico de otro pais "y si esa indaacin no da resultados, podra informarse
sobre otro derecho afin aplicable#. De esta forma decrece el rado de
probabilidad en cuanto a la imitacin de la sentencia extranjera, pero se
evita la deneacion de justicia o la sustitucin del derecho extranjero por la
ley fori.
*plicacin de la -ex /ori) 5ucha jurisprudencia sostuvo que la omision o
insuficiencia de la prueba conduce a la aplicacin de la lex fori "porque a
falta de pruebas, la ley nacional recobra su imperio? porque a falta de prueba
se presumen ambas leyes iuales? porque la falta de prueba equivale a la
renuncia tacita a ella y el sometimiento al derecho local#. *plicada por la
jurisprudencia.
BOLILLA G COOPERACION Y JURISDICCION INTERNACIONAL
1- COOPERACION Y JURISDICCION INTERNACIONAL
Concepto ) .#n(%'ento
Es toda actividad procesal reali$ada por un jue$ de un estado al servicio de
un proceso incoado o a incoarse en otro estado.
-a importancia deriva de tratar de evitar fronteras juridicas, para que los
paises puedan relacionarse y para que los individuos puedan o$ar en todos los
paises de acceso a la justicia y de reconocimiento de sentencia.
/undamento) *ntes, la cooperacin se llevaba a cabo por reciprocidad entre los
estados "uno colaboraba con otro estado para que este colabore a su ve$#.
*hora, con el Protocolo de las -enas, la cooperacin se torna una especie de
deber "por eso, el jue$ al que se le ha solicitado auxilio y no lo presta,
debe especificar los motivos de su neativa#.
%ual es el derecho que se aplica a la cooperacin9 -a rela es que en la
cooperacin se aplique la lex fori "ley procesal del jue$ requerido#.
-a excepcion es que el jue$ requerido aplique la ley procesal del requirente
para cuestiones de -eitimacin *ctiva y Pasiva? +olicitud, Pedido y
;aloracion de Pruebas? y 7odo otro procedimiento especial para llevar a cabo
una prueba "por no estar reulado ese medio de prueba en el pais requerido#.
N&1e$e" o 3!%(o" (e Coope!%c&7n
Dependen del menor o mayor compromiso del jue$ requerido "se6n el rado de
afectacin de su soberania#.
%ooperacin de Primer >rado) %omprende ayudas de 5ero 7ramite
"notificaciones#, 5edidas Probatorias, y Envio de Informacin +obre el Derecho
"de un estado a otro#.
El DIP *rentino *utonomo prevee este tipo de cooperacin en el *rt. @B< del
%odio Procesal %ivil de la 0acion y en el *rt. JC del %odio Procesal %ivil
de %ordoba.
El DIP *rentino %onvencional prevee este tipo de cooperacin en el 7ratado de
5ontevideo de Derecho Procesal de @HHA y @AE=? En la Primera %onvencion
Interamericana de DIP de @ACD "%onvencion Interamericana sobre exhortos y
roatorias y %onvencion Interamericana sobre recepcion de pruebas en el
extranjero#? En la +eunda %onvencion Interamericana de DIP de @ACA "Protocolo
*dicional a la convencion sobre exhortos de @ACD y %onvencion Interamericana
sobre informes y pruebas del derecho extranjero#? En la 7ercera %onvencion
Interamericana de DIP de @AHE "Protocolo *dicional a la convencion sobre
recepcion de pruebas de @ACD#? y En %onvenios Iilaterales con Irasil y Gruuay
"sobre Iualdad de 7rato Procesal y Exhortos# reempla$ados por el Protocolo de
-as -e(as de @AA< "sobre %ooperacin y *sistencia !urisdiccional %ivil,
%omercial, -aboral y *dministrativo#.
%ooperacin de +eundo >rado) %omprende el *uxilio %autelar "son medidas
cautelares a traves de las cuales se le solicita a otro jue$ que trabe un
embaro o una inhibicin 3implica mayores requisitos4#.
El DIP *rentino *utonomo lo prevee en los %odios Procesales 0acionales y
Provinciales.
El DIP *rentino %onvencional lo prevee en la +eunda %onvencion
Interamericana de DIP de @ACD "%onvencion Interamericana sobre %umplimiento de
5edidas %autelares#? y en el Protocolo de ,uro Preto "Protocolo de 5edidas
%autelares#.
%ooperacin de 7ercer >rado) %omprende el .econocimiento y ejecucin de
Decisiones Extranjeras "hay una mayor renuncia a la jurisdiccin y alunos
discuten sobre si este seria realmente un rado de cooperacin#.
-as sentencias susceptibles de reconocimiento son las Declaratorias y las
%onstitutivas. -as sentencias susceptibles de reconocimiento y ejecucin son
las %ondenatorias.
-as condiciones enerales para la eficacia extraterritorial de las sentencias
extranjeras son los .equisitos /ormales "copia de la sentencia, leali$acin,
autentificacin, traduccin y copia de todo otro documento#, .equisitos
Procesales "que provena de un tribunal internacionalmente competente, que
haya respetado el derecho de defensa, que se trate de una sentencia firme, que
no haya cosa ju$ada o litispendencia sobre el asunto#, y .equisitos
+ustanciales "que no contrarie el orden publico del estado requerido#.
-os efectos del reconocimiento varian se6n se utilice la teoria de la
Equiparacin o la de la Extensin.
El DIP *rentino *utonomo lo prevee en el *rt. D@C del %odio Procesal %ivil y
%omercial de la 0acion? y en el *rt. H<D del %odio Procesal %ordoba.
El DIP *rentino %onvencional lo prevee en el 7ratado de Derecho Procesal
Internacional de 5ontevideo de @HHA y @AE=? en la +eunda %onvencion
Interamericana de DIP de @ACA "%onvencion sobre Extraterritorialidad de
+entencias y -audos *rbitrales#? en el Protocolo de las -e(as de @AA< "sobre
%ooperacin y *sistencia !urisdiccional#? en la %onvencion de la &aya de @AJ@.
2- LA COOPERACION DE /ERO TRA/ITE Y PROBATORIA
In9o!'%c&7n Ace!c% (e$ De!ec0o E,t!%n+e!o
En el ambito Interamericano, hay una convencion que reula al respecto "%IDIP
<#? En el ambito del 5ercosur, hay dos instrumentos "Protocolo de las -e(as y
de ,uro Preto#.
%onvencion Interamericana sobre Prueba e Informacin *cerca del Derecho
Extranjero "%IDIP II, @ACA#) reula la forma en que las autoridades de los
estados parte se prestan colaboracin reciproca para la obtencin de elementos
de prueba e informacin acerca del derecho de cada uno.
"ontenido de la In-ormacin: El art. < de la %onvencion establece que %on
arrelo a las disposiciones de esta %onvencin, las autoridades de cada uno de
los Estados Partes proporcionaran a las autoridades de @os dems que lo
solicitaren, los elementos probatorios o informes sobre el texto, viencia,
sentido y alcance leal de su derecho.
#edios Idoneos de 0rue,a: El art. B de la %onvencion dice que -a cooperacin
internacional en la materia de que trata esta %onvencin se prestara por
cualquiera de los medios de prueba idneos previstos, tanto por @a ley de@
Estado requerido como por la del Estado requerido.
+ern considerados medios idneos a @os efectos de esta %onvencin, entre
otros, los siuientes)
a. -a prueba documental, consistente en copias certificadas de textos leales
con indicacin de su viencia, o precedentes judiciales?
b. -a prueba pericial, consistente en dictmenes de aboados o expertos en @a
materia?
c. -os informes del Estado requerido sobre el texto, viencia, sentido y
alcance leal de su derecho sobre determinados aspectos.
Esta enumeracin no es taxativa. El pedido de informes se hace por medio de la
S*utoridad %entralT "desinada en cumplimiento del art. A, por cada parte del
tratado#. -a autoridad es la encarada de formular y responder solicitudes.
"ontenido de la 1olicitud: El art. D de la %onvencion dice que -as solicitudes
a que se refiere esta %onvencin debern contener lo siuiente)
a.*utoridad de la que provienen y naturale$a del asunto?
b.Indicacin precisa de los elementos probatorios que se solicitan?
c.Determinacin de cada uno de los puntos a que se refiera la consulta con
indicacin de@ sentido y alcance de la misma, acompa(ada de una exposicin de
los hechos pertinentes para su debida comprensin.
-a autoridad requerida deber responder a cada uno de @os puntos consultados
conforme a lo solicitado y en la forma ms completa posible.
-as solicitudes sern redactadas en el idioma oficial del Estado requerido o
sern acompa(adas de una traduccin a dicho idioma. -a respuesta ser
redactada en e@ idioma del Estado requerido.
6,ligacin de 5esuesta: El art. J de la %onvencion dice que %ada Estado
Parte quedar obliado a responder @as consultas de los dems Estados Partes
conforme a esta %onvencin a trav8s de su autoridad central, la cual podr
transmitir dichas consultas a otros ranos del mismo Estado.
El Estado que rinda los informes a que alude el articulo B "c# no ser
responsable por la opinin emitida ni estar obliado a aplicar o hacer
aplicar el derecho se6n el contenido de la respuesta proporcionada.
El Estado que recibe los informes a que alude el art'culo B "c# no estar
obliado a aplicar o hacer aplicar el derecho se6n el contenido de la
respuesta recibida.
El art. @= de la %onvencion dice que -os Estados Partes no estarn obliados a
responder las consultas de otro Estado Parte cuando los intereses de dichos
Estados estuvieren afectados por @a cuestin que diere orien a la peticin de
informacin o cuando la respuesta pudiere afectar su seuridad o soberan'a.
Protocolo de %ooperacin y *sistencia !urisdiccional de -as -e(as @AA<,
*cuerdo %omplementario de *suncin @AAC y Enmienda de Iuenos *ires <==<) En
materia de cooperacin abarcan el primer y tercer rado "actividades de mero
tramite y probatorias, y reconocimiento de sentencias y laudos#.
El art. <= establece las vias admisibles para el exhorto "la autoridad
central, la autoridad diplomatica o consular o directamente el interesado#.
Protocolo de 5edidas %autelares de ,uro Preto @AAE y *cuerdo %omplementario de
*suncin @AAC) 7iene soluciones similares a las de las %onvenciones de %IDIP,
salvo la competencia de urencia "que no esta contemplada en este protocolo#.
Not&9&c%c&7n (e Acto" J#(&c&%$e" en e$ E,t!%n+e!o
%uando a un tribunal nacional se le requiere del extranjero la reali$acin de
un acto de auxilio internacional, la primera cuestion que examinara es si
tiene competencia internacional para llevar a cabo ese acto? la seunda accion
sera decidir si cumplira con la roatoria a pesar de considerar que posee
jurisdiccin exclusiva para entender en el fondo del asunto "o si se neara,
en defensa de esa jurisdiccin#.
-a decisin varia entre priori$ar la cooperacin o defender la jurisdiccin.
-os sistemas que favorecen la cooperacin no preju$an sobre la jurisdiccin
internacional del jue$ exhortante "consideran que el momento oportuno para
proteer la jurisdiccin local es aquel en el que se solicita el
reconocimiento o ejecucin de la sentencia extranjera#.
-os sistemas que favorecen la jurisdiccin propia denearan el cumplimiento
del exhorto por considerar que el jue$ extranjero carece de competencia
internacional.
.eulacin en /uentes *utonomas) El art. @B< del %odio Procesal %ivil de la
0acion dice que las medidas solicitadas por autoridades judiciales extranjeras
seran cumplidas siempre que hayan sido dispuestas por tribunales competentes
se6n las relas arentinas de jurisdiccin internacional "defensa de la
jurisdiccin propia# y siempre que no afecten principios de orden publico
"coincide con la reserva hecha al tratado de 5ontevideo, art. @@ 3al
tramitarse un exhorto, el jue$ nacional podra nearse a dilienciarlo en
defensa de su propia jurisdiccin4#.
En %ordoba, los exhortos provenientes del extranjeros se dilienciaran ante el
tribunal de primera instancia que corresponda, siempre que el solicitante sea
competente y la resolucion no afecte el orden publico "contra la resolucion
que admita o denieue el despacho del exhorto, procede recurso ante 7+!#.
.eulacin en /uentes %onvencionales) *l 4ratado de #onte&ideo 1o,re Derec7o
0rocesal de 19@+, *rt. @@ dice que -os exhortos y las cartas roatorias que
tenan por objeto hacer notificaciones, recibir declaraciones o practicar
cualquier diliencia de carcter judicial, se cumplirn en los Estados
sinatarios, siempre que dichos exhortos y cartas roatorias re6nan los
requisitos establecidos en este 7ratado. *simismo debern ser redactados en la
lenua del Estado que libre el exhorto, y sern acompa(ados de una traduccin
hecha en la lenua del Estado al cual se libra dicho exhorto, debidamente
certificada. -as comisiones roatorias en materia civil o criminal, cursadas
por intermedio de los aentes diplomticos, y a falta de 8stos por conducto de
los consulares del pa's que libra el exhorto, no necesitarn leali$acin de
firmas "*rentina hi$o una reserva a este articulo 3cuando al dilienciarse un
exhorto se oponan ante el jue$ requerido las excepciones de litispendencia o
incompetencia de jurisdiccin, atribuyendo el conocimiento de la causa a los
tribunales del estado requerido, puede este nearse a dilienciarlo, en
defensa de su propia jurisdiccin4#.
*l 4ratado de #onte&ideo 1o,re Derec7o 0rocesal de 1889, *rt. A dice que -os
exhortos y cartas roatorias que tenan por objeto hacer notificaciones,
recibir declaraciones o practicar cualquiera otra diliencia de carcter
judicial, se cumplirn en los Estados sinatarios siempre que dichos exhortos
o cartas roatorias re6nan las condiciones establecidas en este 7ratado.
-a "on&encion Interamericana so,re *$7ortos ' "artas 5ogatorias ;"IDI0 I,
19G5<, *rt. < dice, respecto al alcance de la misma que se aplicar a los
exhortos o cartas roatorias expedidos en actuaciones y procesos en materia
civil o comercial por los ranos jurisdiccionales de uno de los Estados
Partes en esta %onvencin, y que tenan por objeto -a reali$acin de actos
procesales de mero trmite, tales como notificaciones, citaciones o
empla$amientos en el extranjero? y -a recepcin y obtencin de pruebas de
informes en el extranjero, salvo reserva expresa al respecto.
El art. E dice, respecto a la transmisin de los exhortos que podrn ser
transmitidos al rano requerido por las propias partes interesadas, por v'a
judicial, por intermedio de los funcionarios consulares o aentes diplomticos
o por la autoridad central del Estado requiriente o requerido se6n el caso.
%ada Estado Parte informar a la +ecretar'a >eneral de la ,rani$acin de los
Estados *mericanos acerca de cul es la autoridad central competente pare
recibir y distribuir exhortos o cartas roatorias.
El *rt.D dice, respecto a los requisitos que los exhortos o cartas roatorias
se cumplirn en los Estados Partes siempre Lue el exhorto o carta roatoria se
encuentre leali$ado, salvo lo dispuesto en los *rt'culos J y C de esta
%onvencin. +e presumir que el exhorto o carta roatoria se halla debidamente
leali$ado en el Estado requirente cuando lo hubiere sido por funcionario
consular o aente diplomtico competente? y Lue el exhorto o carta roatoria y
la documentacin anexa se encuentren debidamente traducidos al idioma oficial
del Estado requerido.
El art. H dice, respecto a la documentacin anexa que -os exhortos o cartas
roatorias debern ir acompa(ados de los documentos que se entrearn al
citado, notificado o empla$ado "%opia autenticada de la demanda y sus anexos,
y de los escritos o resoluciones que sirvan de fundamento a la diliencia
solicitada? Informacin escrita acerca de cual es el rano jurisdiccional
requirente, los t8rminos de que dispusiere la persona afectada para actuar, y
las advertencias que le hiciere dicho rano sobre las consecuencias que
entra(ar'a su inactividad? En su caso, informacin acerca de la existencia y
domicilio de la defensor'a de oficio o de sociedades de auxilio leal
competentes en el Estado requirente#.
El art. A dice, respecto al valor del cumplimiento de la diliencia que El
cumplimiento de exhortos o cartas roatorias no implicar en definitiva el
reconocimiento de la competencia del rano jurisdiccional requirente ni el
compromiso de reconocer la valid8$ o de proceder a la ejecucin de la
sentencia que dictare.
-os arts. @=, @@ y @< dicen, respecto a la tramitacin que -os exhortos o
cartas roatorias se tramitan de acuerdo con las leyes y normas procesales del
Estado requerido? * solicitud del rano jurisdiccional requirente podr
otorarse al exhorto o carta roatoria una tramitacin especial, o aceptarse
la observancia de formalidades adicionales en la prctica de la diliencia
solicitada, siempre que ello no fuera contrario a la leislacin del Estado
requerido. El rano jurisdiccional requerido tendr competencia para conocer
de las cuestiones que se susciten con motivo del cumplimiento de la diliencia
solicitada? +i el rano jurisdiccional requerido se declarare incompetente
para proceder a la tramitacin del exhorto o carta roatoria, transmitir de
oficio los documentos y antecedentes del caso a la autoridad judicial
competente de su Estado. En el trmite y cumplimiento de exhortos o cartas
roatorias las costas y dems astos corrern por cuenta de los interesados.
El art. @C dice que El Estado requerido podr rehusar el cumplimiento de un
exhorto o carta roatoria cuando sea manifiestamente contrario al orden
p6blico.
"on&encion de la 9a'a 1o,re 0rocedimiento "i&il de 195@: .especto a las
notificaciones, dice que En materia civil o comercial, la notificacin de
documentos a personas que se encuentren en el extranjero, se har en los
Estados contratantes, ante pedido del cnsul del Estado requirente, diriido a
la autoridad desinada al efecto por el Estado requerido? El art. E dice que
-a ejecucin de la notificacin slo podr ser deneada, cuando el Estado en
cuyo territorio deba ser hecha considere que la misma atenta contra su
soberan'a o su seuridad.
.especto a los exhortos, dice que En materia civil o comercial, la autoridad
judicial de un Estado contratante de acuerdo con las disposiciones de su
leislacin, podr diriirse mediante exhorto a la autoridad competente de
otro Estado contratante, pidi8ndole que ejecute dentro de su jurisdiccin, un
procedimiento u otros actos judiciales? El art. @= dice que +alvo acuerdo en
contrario, el exhorto deber ser redactado en el idioma de la autoridad
requerida o en el idioma convenido entre los dos Estados interesados, o
traducido por un funcionario diplomtico o traductor p6blico del Estado
requerido? El art. @@ dice que -a ejecucin del exhorto slo podr ser
deneada si 0o se establece la autenticidad del documento, En el Estado
requerido la ejecucin del exhorto no est incluida dentro de las atribuciones
del Poder !udicial, o El Estado en cuyo territorio debe ser ejecutado el mismo
considera que atenta contra su soberan'a o su seuridad? la forma del exhorto
sera se6n la lex fori.
"on&enio Argentino /rugua'o so,re Igualdad en el 4rato 0rocesal de 198+, dice
que la autoridad "el 5inisterio de !usticia#, transmitira al orano judicial
competente el requerimiento, y que este se hara se6n la lex fori? El objeto
abarca actos procesales no contenciosos"tasaciones, aperturas de testamentos#,
diliencias de mero tramite "citaciones, intimaciones# y medidas de prueba? el
art. B establece el contenido de las solicitudes.
O*tenc&7n (e P!#e*%" en e$ E,t!%n+e!o
En el procedimiento internacional es posible que sea necesario obtener pruebas
en el extranjero, teniendo que coordinar para esto las distintas
jurisdicciones.
El jue$ del proceso tiene la facultad para pedirlas, pero los jueces del luar
donde debe obtenerse la prueba tiene jurisdiccin para que la obtencin de la
prueba sea pertinente a la jurisdiccin extranjera que se ejerce y no vaya mas
alla.
-a prueba se rie por la ley fori del requerido, pero los hechos
controvertidos se determinan se6n la ley causae "del requiriente#.
El 7ratado de 5ontevideo de @HHA y @AE=) En su art. < dice que .- -as pruebas
se admitirn y apreciarn se6n la ley a que est8 sujeto el acto jur'dico
materia del proceso. +e except6a el 8nero de pruebas que por su naturale$a no
autorice la ley del luar en que se siue el juicio.
-a %onvencion Interamericana sobre .ecepcion de Pruebas en el Extranjero
"%IDIP I de @ACD#) En su art. E establece que -os exhortos o cartas roatorias
en que se solicite la recepcin u obtencin de pruebas o informes en el
extranjero debern contener la relacin de los elementos pertinentes para su
cumplimiento "Indicacin clara y precisa acerca del objeto de la prueba
solicitada? %opia de los escritos y resoluciones que funden y motiven el
exhorto o carta roatoria, as' como los interroatorios y documentos que
fueran necesarios Para su cumplimiento? 0ombre y direccin tanto de las partes
como de los testios, peritos y dems personas intervinientes y los datos
indispensables para la recepcin u obtencin de la prueba? Informe resumido
del proceso y de los hechos materia del mismo en cuanto fuere necesario para
la recepcin u obtencin de la prueba? Descripcin clara y precisa de los
requisitos o procedimientos especiales que el rano jurisdiccional requirente
solicitare en relacin con la recepcin u obtencin de la prueba#.
El art. D dice que -os exhortos o cartas roatorias relativos a la recepcin u
obtencin de pruebas se cumplirn de acuerdo con las leyes y normas procesales
del Estado requerido.
El art. J dice que * solicitud del rano jurisdiccional del Estado requirente
podr aceptarse la observancia de formalidades adicionales o de procedimientos
especiales adicionale en la prctica de la diliencia solicitada a menos que
sean incompatibles con la leislacin del Estado requerido o de imposible
cumplimiento por 8ste.
El art. C dice que En el trmite y cumplimiento de exhortos o cartas
roatorias las costas y de ms astos corrern por cuenta de los interesados.
+er facultativo del Estado requerido dar trmite a la carta roatoria o
exhorto que care$ca de indicacin acerca del interesado que resultare
responsable de los astos y costas, cuando se causaren. En los exhortos o
cartas roatorias o con ocasin de su trmite podr indicarse la identidad del
apoderado del interesado para los fines leales.
El beneficio de pobre$a se reular por las leyes del Estado requerido.
El art. H dice que El cumplimiento de exhortos o cartas roatorias no
implicar en definitiva el reconocimiento de la competencia del rano
jurisdiccional requirente ni el compromiso de reconocer la valide$ o de
proceder a la ejecucin de la sentencia que dictare
El art. @= dice que -os exhortos o cartas roatorias se cumplirn en los
Estados Partes siempre que re6nan los siuientes requisitos, Lue est8n
leali$ados, salvo lo dispuesto por el art'culo @B de esta %onvencin "se
presumir que se encuentran debidamente leali$ados los exhortos o cartas
roatorias en el Estado requirente cuando lo hubieren sido por funcionario
consular o aente diplomtico competente#? Lue el exhorto o carta roatoria y
la documentacin anexa se encuentre debidamente traducidos al idioma oficial
del Estado requerido.
El art. @@ dice que -os exhortos o cartas roatorias podrn ser transmitidos
al rano requerido por v'a judicial, por intermedio de los funcionarios
consulares o aentes diplomticos o por la autoridad central del Estado
requirente o requerido, se6n el caso "cada Estado Parte informar a la
+ecretarla >eneral de la ,rani$acin de los Estados *mericanos acerca de cul
es la autoridad central competente para recibir y distribuir exhortos o cartas
roatorias#.
El *rt. @< dice que -a persona llamada a declarar en el Estado requerido en
cumplimiento de exhorto o carta roatoria podr nearse a ello cuando invoque
impedimento y excepcin o el deber de rehusar su testimonio %onforme a la ley
del Estado requerido? o %onforme a la ley del Estado requirente, si el
impedimento, la excepcin, o el deber de rehusar invocados consten en el
exhorto o carta roatoria o han sido confirmados por la autoridad requirente a
peticin del tribunal requerido.
El art. @J dice que El Estado requerido podr rehusar el cumplimiento de un
exhorto o carta roatoria cuando sea manifiestamente contrario a su orden
p6blico.
-a %onvencion +obre la ,btencin de Pruebas en el Extranjero de la &aya de
@AC=) El art. @ dice que En materia civil o comercial la autoridad judicial de
un Estado contratante podr, de acuerdo con lo establecido en su leislacin
propia, solicitar por medio de un exhorto a la autoridad competente de otro
Estado contratante que realice cualquier procedimiento u otros actos
judiciales.
0o se podr solicitar un procedimiento para facilitar a partes la obtencin de
medios de prueba que no vayan a ser utili$ados en un proceso ya entablado o a
entablarse.
-a expresin otros actos judiciales no incluye ni la notificacin de
documentos judiciales ni las rdenes para tomar medidas precautorias o de
ejecucin.
El art. < establece que la via sera la autoridad central desinada por cada
estado? y el art. B establece los requisitos entre los que no esta la
leali$acin "el idioma sera el de la autoridad requerida o una traduccin al
mismo#.
El Procedimiento a seuir sera el del foro del requerido "salvo pedido de
procedimientos especiales por el requiriente#.
Podra denearse el procedimiento si la ejecucin del mismo no es facultad del
tribunal, o si el estado requerido considera que el pedido antenta contra su
seuridad o soberania.
*rentina hi$o reserva del capitulo < "referido a la obtencin de pruebas por
funcionarios diplomaticos o consulares y por deleados# y del art. E seundo
parrafo "referido al procedimiento de exhibicin de documentos antes del
juicio 3oriinario del common laO, donde la produccin de las pruebas es
competencia de las partes4#
4- DILI3ENCIA/IENTO DE LA COOPERACION INTERNACIONAL (SE3HN CIDIP I)
L% /o(%$&(%( E,t!%+#!&"(&cc&on%$
;ia Particular) Es la mas rapida. +e retira el exhorto del tribunal roante y
se lleva a cabo la leali$acin "la ultima firma sera la del cnsul del estado
exhortado en el pais exhortante#? se envia a la persona encarada "profesional
o corresponsal# en el pais requerido, y esta, despu8s de completar la
leali$acin "chanciller'a de su pais corroborara la autenticidad de la firma
del cnsul del estado exhortante#, lo presentara directamente en el tribunal
roado, pidiendo su cumplimiento.
Es necesario tener un corresponsal en el estado requerido "por eso es onerosa#
;ia %onsular Diplomatica) +upone la utili$acin de embajadas y consulados que
tramitaran los exhortos "es la via mas tradicional, pero va dejandose de lado
por el sistema de autoridad central#. 0o exie leali$acin.
L% /o(%$&(%( J#!&"(&cc&on%$. E$ E,0o!to o C%!t% Ro6%to!&%
;ia !udicial) ,pera exclusivamente con oranos judiciales. %ada tribunal
debera elevar los exhortos internacionales al orano cabe$a de su pais "%+!#
quien los enviara al orano central del estado requerido y este los bajara al
tribunal de instancia competente.
Esta via no se utili$a en forma pura "por lo eneral las cortes supremas
utili$an la via diplomatica, mediante la cual se lora exceptuar el requisito
de la leali$acin.
;ia *utoridad %entral) El estado crea un oranismo administrativo encarado de
la transmisin, envio y recepcion de exhortos al o desde el exterior "recibido
el exhorto, lo distribuye al tribunal nacional competente#
%ada autoridad central se comunica con la autoridad central de los demas
estados.
Concepto (e C%!t% Ro6%to!&% ) E,0o!to
-a carta roatoria es un medio de comunicacin procesal entre autoridades que
se encuentran en distintos pa'ses, y que sirve para practicar diversas
diliencias en otro luar en el que el jue$ del conocimiento no tiene
jurisdiccin. Dichas diliencias van encaminadas a la solicitud que formula un
jue$ a otro de iual jerarqu'a, a fin de que se practique ante el seundo el
desahoo de una notificacin de documentos o citacin de personas,
empla$amientos a juicio, etc., y que recurren a ello, en virtud de que por
cuestiones de jurisdiccin, tienen una limitante en cuanto a su mbito de
competencia espacial, ya que no pueden actuar ms que en el territorio que les
circunscribe. -o anterior se sustenta en base a las diversas %onvenciones o
7ratados Internacionales en los que se contemple la tramitacin de cartas
roatorias, y a falta de ello, en base a la reciprocidad internacional.
Por lo tanto, la definicin de carta roatoria "tambi8n llamada Mcomisin
roatoriaM o Mexhorto internacionalM#, es un medio de comunicacin que dirie
una autoridad judicial a otra que se encuentra en un pa's distinto, por el que
se solicita la prctica de determinadas diliencias que son necesarias para
substanciar el procedimiento que se siue en el primero, atendiendo a los
tratados internacionales de los cuales formen parte, y a falta de los mismos,
al principio de reciprocidad.
ReC#&"&to" (e $o" E,0o!to"
*utenticidad) El documento debe ser autentico "provenir de quien dice hacerlo
y no estar modificado o enmendado#.
7raduccin) +i proviene de un pais de distinto idioma.
!udicialidad) -a cooperacin es entre oranos judiciales "no administrativos
ni adhoc#, para aranti$ar los derechos de las personas involucradas.
0o ,posicin al ,rden Publico del Exhortado) El jue$ podra oponerse a la
diliencia.
%ompetencia Internacional del !ue$ .equiriente) 0o se exie en la cooperacin
de primer rado "de mero tramite#.
L% A#tono'&% (e$ Acto Coope!%t&1o
El hecho de cumplir un exhorto no implica el reconocimiento de la competencia
del exhortante ni compromiso aluno para el futuro "para el estado y jue$
roado# de reconocer la valide$ o ejecutar la sentencia que se dicte en el
proceso extranjero.
5- LA COOPERACION CAUTELAR INTERNACIONAL
.#n(%'ento
El cumplimiento de una medida cautelar por un tribunal dispuesta por un jue$
extranjero, supone para el tribunal cooperador un altisimo rado de
compromiso, pues la medida afecta el orden publico local, ya que puede
sinificar la imposibilidad de disponer de un bien de aluna persona.
Este nivel de cooperacin aumenta las exiencias en materia de requisitos.
+e requiere que el jue$ requiriente tena competencia internacional.
Esta me costo un huevo. Estoy muy cansado
BOLILLA F RECONOCI/IENTO DE DOCU/ENTOS- ACTOS Y RESOLUCIONES EETRANJERAS
1- DOCU/ENTOS OTOR3ADOS EN EL EETRANJERO
Doc#'ento" P!&1%(o"
Es toda escritura que lleva la firma de los otorantes, y hace plena fe de su
contenido, respecto a las partes y a sucesores a titulo universal, lueo de
que la firma haya sido reconocida.
En el estado que los oriino, -os instrumenmtos privados no o$an de
autenticidad por si mismos, como los publicos "carecen de valor, hasta el
reconocimiento de la firma por el interesado o declarada por el jue$#.
Doc#'ento" P#*$&co"
Es la escritura tenida por autentica por estar rodeada de todas las
formalidades requeridas por la ley, y por emanar de quien, se6n el derecho,
es persona idonea y competente para darle fe por mismo a los actos donde
interviene.
En el estado que los oriino, los Instrumentos Publicos que o$an de
autenticidad, prueban su contenido por si solos, sin necesidad de
reconocimiento de parte "art.AAB#
.equisitos de ;alide$ *utenticidad "que haa plena fe de si mismo#, ,ficial
Publico "otorada por ,ficial Publico Idoneo y %omptente# y /orma "Lue se
cumplan las /ormalidades requeridas 4firmas, o firma a rueo, testios4#
%onferencia de la &aya de @AJ@) En su *rt.@ dice que -a presente convencin se
aplicar a los documentos p6blicos que hayan sido extendidos en el territorio
de un Estado contratante y que deban ser presentados en el territorio de otro
Estado contratante.
+ern considerados documentos p6blicos -os documentos emitidos por una
autoridad o un funcionario perteneciente a un tribunal del Estado, inclusive
los extendidos por un fiscal de justicia, un secretario o un oficial de
justicia? -os documentos administrativos? -as actas notariales? -as
certificaciones oficiales en documentos firmados por personas privadas, tal
como la certificacin del reistro de un documento o de una fecha determinada
y la autenticacin de firmas en documentos de carcter privado.
-a presente convencin no se aplicar * los documentos extendidos por
funcionarios diplomticos o consulares? y * los documentos administrativos
relacionados directamente con una operacin comercial o aduanera.
El *rt. < dice que %ada Estado contratante eximir de la leali$acin a los
documentos a los que se aplique la presente convencin y que deban ser
presentados en su territorio. -a leali$acin, se6n la presente convencin
slo consistir en la formalidad por la cual los funcionarios diplomticos o
consulares del pa's en cuyo territorio deba ser presentado el documento,
certifican la autenticidad de la firma, el carcter con que actu el
sinatario del documento y, de corresponder, la identidad del sello o timbre
que lleva el documento.
El *rt. B dice que -a 6nica formalidad que podr ser exiida para certificar
la autenticidad de la firma, el carcter con que ha actuado el sinatario del
documento y, de corresponder, la identidad del sello o del timbre que lleva el
documento, ser una acotacin que deber ser hecha por la autoridad competente
del Estado en el cual se oriin el documento de conformidad con lo previsto
en el art'culo EP "la formalidad mencionada en el prrafo precedente no podr
ser exiida cuando la leislacin, los relamentos o las costumbres vientes
en el Estado, en el que se presenta el documento, o un acuerdo entre dos o ms
Estados contratantes que rechace, simplifique o exima al documento del
requisito de la leali$acin#.
-a acotacin deber ser hecha en el mismo documento o en una extensin del
mismo "esta acotacin podr ser hecha en el idioma oficial de la autoridad que
la expide. -as indicaciones que fiuren en la misma podrn ser hechas en otro
idioma, pero el t'tulo *postille 4%onvention de -a &aya du D octobre @AJ@4
deber ser escrito en idioma franc8s#.
El *rt. D dice que -a acotacin deber ser hecha ante solicitud del sinatario
o de cualquier otra persona portadora del documento.
Debidamente cumplimentada, la acotacin deber dar fe de la autenticidad de la
firma, del carcter con que el sinatario haya actuado y, de corresponder, de
la identidad del sello o el timbre que lleva el documento.
-a firma, el sello o el timbre que fiuren en la acotacin quedarn exentos de
toda certificacin.
El *rt. J dice que %ada Estado contratante desinar a las autoridades con
competencia para hacer la acotacin prevista, y deber notificar esa
desinacin al 5inisterio de *suntos Extranjeros de los Pa'ses Iajos en el
momento del depsito del correspondiente instrumento de ratificacin o de
adhesin o de su declaracin de extensin. 7ambi8n deber notificarle toda
modificacin que se produ$ca en la desinacin de esas autoridades.
En *rentina el procedimiento es a traves de la %hanciller'a "y la firma de la
autoridad competente da fe al documento#.
.econocimiento de *ctos Publicos Extranjeros)
2- /ECANIS/OS DE E.ICACIA DE LAS RESOLUCIONES EETRANJERAS
Reconoc&'&ento
7oda sentencia declarativa, conatitutiva o de condena, es susceptible de
reconocimiento de un estado distinto del cual procede.
-as sentencias susceptibles de reconocimiento son las Declaratorias y las
%onstitutivas. -as sentencias susceptibles de reconocimiento y ejecucin son
las %ondenatorias.
ReC#&"&to" (e $%" Sentenc&%" P%!% "# E9&c%c&%
-as condiciones necesarias para la eficacia extraterritorial de las sentencias
extranjeras son los .equisitos /ormales "copia de la sentencia, leali$acin,
autentificacin, traduccin y copia de todo otro documento#, .equisitos
Procesales "que provena de un tribunal internacionalmente competente, que
haya respetado el derecho de defensa, que se trate de una sentencia firme, que
no haya cosa ju$ada o litispendencia sobre el asunto#, y .equisitos
+ustanciales "que no contrarie el orden publico del estado requerido#.
Dec$%!%c&on (e E+ec#t&1&(%( (E,ec#%t#!)
-a comprobacin de los requisitos que debe reunir una sentencia de condena,
para ser ejecutada, se reali$a en un procedimiento denominado Exequatur.
Este procedimiento equipara, lueo de ser concluido, una sentencia extranjera
a una nacional.
4- RECONOCI/IENTO DE DECISIONES JUDIC. DICTADAS EN PROCEDI/IENTOS CONTENCIOSOS
E9ecto"
7eorias de la Extensin y de la Equiparacin de los Efectos)
T&po" (e Reconoc&'&ento
*utomatico e Incidental)
El Procedimiento de Execuatur) El exequatur debe solicitarse ante el jue$ de
primera instancia y este, previa traduccin de la sentencia "si no esta
redactada en el idioma nacional#, lo sustanciara por el tramite del juicio de
menor cuantia.
+i el jue$ deniea el exequatur, se devolvera la sentencia a quien la ha
presentado. +i la solicitud prospera, se procedera a su ejecucin se6n las
formas establecidas para las sentencias arentinas "lex fori#.
-a ley de procedimiento no autori$a a los jueces a revisar el fondo de la
sentencia extranjera "su justicia intrinseca#, pero esto no excluye la defensa
de los principios fundamentales que interan el orden publico internacional.
.econocimiento >lobal y .econocimiento Parcial) En %IDIP II, sobre
extraterritorialidad de la sentencia, *rt. E, dice que si una sentencia, laudo
y resolucin jurisdiccional extranjeros no pueden tener eficacia en su
totalidad, el jue$ o tribunal podr admitir su eficacia parcial mediante
peticin de parte interesada.
El Protocolo de -as -e(as *rt. <B dice que si una sentencia o un laudo
arbitral no pudiere tener eficacia en su totalidad, la autoridad
jurisdiccional competente en el Estado requerido podr admitir su eficacia
parcial mediando solicitud de parte interesada.

5- PRESUPUESTOS DEL RECONOCI/IENTO Y DEL EEECUATUR
A*"tenc&7n (e $% Re1&"&on (e$ .on(o (e $% Dec&"&7n E,t!%n+e!%
-a ley de procedimiento no autori$a a los jueces a revisar el fondo de la
sentencia extranjera "su justicia intrinseca#, pero esto no excluye la defensa
de los principios fundamentales que interan el orden publico internacional.
E,cepc&one"
+e dan ante el incumplimiento de aluno de los requisitos formales, procesales
o sustanciales de las sentencias extranjeras.
.espeto de las >arantias Procesales) Es indispensable que se haya aseurado la
defensa en juicio de la persona y sus derechos, en funcion de lo que establece
el art. @H %0.
Gn caso de excepcion por no respeto a las arantias procesales se da en el
supuesto de rebeldia "el caso del rebelde indefenso, no del rebelde contuma$ o
vluntario#
-a distincin entre ambos conceptos se ve en el caso 5anulana +*, en el que la
sentencia fue dictada en rebeldia de la parte condenada "que habia sido
notificada tanto en Is.*s. como en el exterior#. En primera instancia no se
hi$o luar al exequatur, pero la camara revoco esa decisin por considerar que
la rebeldia fue voluntaria.
0o %ontradiccin con el ,rden Publico del Estado .equerido) En el DIP, el
orden publico actua como excepcion a la aplicacin del derecho extranjero
declarado competente por una norma indirecta de importacin.
El art. @E %.%ivil- con bases en el metodo +avinysta "aunque alunos dian
que se basa en el de 5ancini# procura en sus cuatro incisos proporcionarle al
jue$ un Scriterio orientadorT para que pueda dar contenido al concepto de
orden publico "contiene un +tandard juridico#.
Entonces, el articulo dice que las leyes extranjeras no seran aplicables
%uando su aplicacin se opona al derecho publico de la republica "antes de
aplicar una norma de derecho privado extranjero, el jue$ debera examinar si
ella no choca con los principios que inspiran el derecho publico arentino#,
%uando su aplicacin fuese incompatible con el espiritu de la leislacin del
codio? %uando las disposiciones sean de mero privileio "no se incluye aqu'
las cuestiones de las patentes de invencion, pues la finalidad es distinta#? y
%uando las leyes del codio, en colision con las leyes extranjeras, fuesen mas
favorables a la valide$ de los actos "si el derecho extranjero aplicable
considera nulo un acto juridico, y nuestro derecho lo declara valido, se
aplica el que lo declara valido 3por el principio favor neotiorum patriae4#.
%ontrol de la -ey *plicable) ,tro caso de excepcion se da en el control de la
ley procesal aplicable. El fallo debe derivar de un orano competente a nivel
internacional, con respeto al derecho de defensa y consistir en una resolucion
forme "pasada a cosa ju$ada#.
Por otro lado, la ejecutoria debe reunir todos los requisitos necesarios en la
nacion en que haya sido dictada para ser considerada como autentica.
;- RE3I/ENES DE RECONOCI/IENTOS
De$&'&t%c&on Ent!e Re6&'ene"
El DIP *rentino *utonomo prevee el reconocimiento en el *rt. D@C del %odio
Procesal %ivil y %omercial de la 0acion? y en el *rt. H<D del %odio Procesal
%ordoba.
El DIP *rentino %onvencional lo prevee en el 7ratado de Derecho Procesal
Internacional de 5ontevideo de @HHA y @AE=? en la +eunda %onvencion
Interamericana de DIP de @ACA "%onvencion sobre Extraterritorialidad de
+entencias y -audos *rbitrales#? en el Protocolo de las -e(as de @AA< "sobre
%ooperacin y *sistencia !urisdiccional#? en la %onvencion de la &aya de @AJ@.
Co(&6o P!oce"%$ C&1&$ (e $% N%c&on
*rt. D@C) -as sentencias de tribunales extranjeros tendrn fuer$a ejecutoria
en los t8rminos de los tratados celebrados con el pa's de que provenan.
%uando no hubiese tratados, sern ejecutables si concurriesen los siuientes
requisitos)
Lue la sentencia, con autoridad de cosa ju$ada en el Estado en que se ha
pronunciado, emane de tribunal competente se6n las normas arentinas de
jurisdiccin internacional y sea consecuencia del ejercicio de una accin
personal o de una accin real sobre un bien mueble, si 8ste ha sido trasladado
a la .ep6blica durante o despu8s del juicio tramitado en el extranjero.
Lue la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia hubiese
sido personalmente citada y se haya aranti$ado su defensa.
Lue la sentencia re6na los requisitos necesarios para ser considerada como tal
en el luar en que hubiere sido dictada y las condiciones de autenticidad
exiidas por la ley nacional.
Lue la sentencia no afecte los principios de orden p6blico del derecho
arentino.
Lue la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada, con anterioridad o
simultneamente, por G0 "@# tribunal arentino.
%ompetencia, .ecaudos, +ustanciacion. *rt. D@H) -a ejecucin de la sentencia
dictada por G0 "@# tribunal extranjero se pedir ante el jue$ de primera
instancia que corresponda, acompa(ando su testimonio leali$ado y traducido y
de las actuaciones que acrediten que ha quedado ejecutoriada y que se han
cumplido los dems requisitos, si no resultaren de la sentencia misma. Para el
trmite del exequtur se aplicarn las normas de los incidentes.
+i se dispusiere la ejecucin, se proceder en la forma establecida para las
sentencias pronunciadas por tribunales arentinos.
Eficacia De +entencia Extranjera . *rt. D@A) %uando en juicio se invocare la
autoridad de una sentencia extranjera, 8sta slo tendr eficacia si re6ne los
requisitos del art'culo D@C.
Co(&6o P!oce"%$ C&1&$ (e Co!(o*%
*rt'culo H<D) -as sentencias de tribunales extranjeros tendrn fuer$a ejecutoria en los t8rminos de los tratados
celebrados con el pa's de que provenan. %uando no hubiese tratados, sern ejecutables si concurriesen los siuientes
requisitos)@# Lue la sentencia con autoridad de cosa ju$ada en el Estado en que se ha pronunciado, emane de tribunal
competente se6n las normas arentinas de jurisdiccin internacional y sea consecuencia del ejercicio de una accin
personal o de una accin real sobre un bien mueble, si 8ste ha sido trasladado a la .ep6blica durante o despu8s del
juicio tramitado en el extranjero.<# Lue la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia hubiese
sido personalmente citada y se haya aranti$ado su defensa.B# Lue la sentencia reuna los requisitos necesarios para
ser considerada como tal en el luar en que hubiere sido dictada y las condiciones de autenticidad exiidas por la ley
nacional.E# Lue la sentencia no afecte los principios de orden p6blico delderecho arentino.D# Lue la sentencia no sea
incompatible con otra pronunciada, con anterioridad o simultneamente, por un tribunal arentino.
*rt'culo H<J) Para el trmite del exequtur se aplicarn las normas de los incidentes. +i se dispusiere la ejecucin,
se proceder en la forma establecida para las sentencias pronunciadas por tribunales arentinos.
art'culo H<C) %uando un juicio se invocare la autoridad de una sentencia extranjera, 8sta slo tendr eficacia si
re6ne los requisitos del art. H<D.
T!%t%(o (e /onte1&(eo (e 1GGF
*rt'culo D) -as sentencias y fallos arbitrales dictados en asuntos civiles y
comerciales en uno de los Estados sinatarios tendrn en los territorios de
los dems la misma fuer$a que en el pa's en que se han pronunciado, si re6nen
los requisitos siuientes)

a#
Lue la sentencia o fallo haya sido expedido por tribunal competente en la esfera
internacional?
b# Lue tena el carcter de ejecutoriado o pasado en autoridad de cosa ju$ada en el
Estado en que se ha expedido?
c# Lue la parte contra quien se ha dictado haya sido lealmente citada y
representada o declarada rebelde, conforme a la ley del pa's en donde se ha
seuido el juicio.
d# Lue no se opona a las leyes de orden p6blico del pa's de su ejecucin.
*rt'culo J) -os documentos indispensables para solicitar el cumplimiento de
las sentencias y fallos arbitrales, son los siuientes)
a# %opia 'ntera de la sentencia o fallo arbitral?
b# %opia de las pie$as necesarias para acreditar que las partes han sido citadas?
c# %opia aut8ntica del auto en que se declare que la sentencia o laudo tiene el
carcter de ejecutoriado o pasado en autoridad de cosa ju$ada, y de las leyes en
que dicho auto se funda.
*rt'culo C) El carcter ejecutivo o de apremio de las sentencias o fallos
arbitrales, y el juicio a que su cumplimiento d8 luar, sern los que
determine la ley de procedimiento del Estado en donde se pide la ejecucin.
T!%t%(o (e /onte1&(eo (e 1F5I (%6!e6% %$ %nte!&o!)
*rt'culo C) -a ejecucin de las sentencias y de los fallos arbitrales, as'
como la de las sentencias de tribunales internacionales, contempladas en el
6ltimo inciso del art'culo DP, deber pedirse a los jueces o tribunales
competentes, los cuales, con audiencia del 5inisterio P6blico, y previa
comprobacin que aqu8llos se ajustan a lo dispuesto en dicho art'culo,
ordenarn su cumplimiento por la v'a que corresponda, de acuerdo con lo que a
ese respecto dispona la ley de procedimiento local.
En todo caso, mediando pedido formulado por el 5inisterio P6blico, y a6n de
oficio, podr o'rse, sin otra forma de defensa, a la parte contra la cual se
pretende hacer efectiva la sentencia o el fallo arbitral de que se trata.
*rt'culo H) El jue$ a quien se solicite el cumplimiento de una sentencia
extranjera, podr, sin ms trmite y a peticin de parte y a6n de oficio,
tomar todas las medidas necesarias para aseurar la efectividad de aquel
fallo, conforme a lo dispuesto por la ley de 7ribunal local, sobre secuestros,
inhibiciones, embaros u otras medidas preventivas.
*rt'culo A) %uando slo se trate de hacer valer como prueba la autoridad de
cosa ju$ada de una sentencia o de un fallo, deber ser presentado en juicio,
con la documentacin a que se refiere el art'culo JP, en el momento que
corresponda se6n la ley local? y los jueces o tribunales se pronunciarn
sobre su m8rito en la sentencia que dicten, previa comprobacin, con audiencia
del 5inisterio P6blico, de que se ha dado cumplimiento a lo dispuesto en el
art'culo DP.
*rt'culo @=) -os actos procesales no contenciosos, como inventarios, apertura
de testamentos, tasaciones u otros semejantes, practicados en un estado.
tendrn en los dems el mismo valor que si hubieran sido reali$ados en su
propio territorio, siempre que re6nan los requisitos establecidos en los
art'culos anteriores.
Se6#n(% Con1enc&on Inte!%'e!&c%n% (e DIP (e 1F@F (e,t!%te!!."entenc&%")
*rticulo @) -a presente %onvencin se aplicar a las sentencias judiciales y
laudos arbitrales dictados en procesos civiles, comerciales o laborales en uno
de los Estados Partes, a menos que al momento de la ratificacin aluno de
estos haa expresa reserva de limitarla a las sentencias de condena en materia
patrimonial. *simismo, cualquiera de ellos podr declarar al momento de
ratificarla que se aplica tambi8n a las resoluciones que terminen el proceso,
a las dictadas por autoridades que ejer$an aluna funcin jurisdiccional y a
las sentencias penales en cuanto se refieran a la indemni$acin de perjuicios
derivados del delito.
-as normas de la presente %onvencin se aplicarn en lo relativo a laudos
arbitrales en todo lo no previsto en la %onvencin Interamericana sobre
*rbitraje %omercial Internacional suscrita en Panam el B= de enero de @ACD.
*rt'culo <) -as sentencias, laudos arbitrales y resoluciones jurisdiccionales
extranjeros a que se refiere el articulo @, tendrn eficacia extraterritorial
en los Estados Partes si re6nen las condiciones siuientes)
Lue venan revestidos de las formalidades externas necesarias para que sean
considerados aut8nticos en el Estado de donde proceden?
Lue la sentencia, laudo y resolucin jurisdiccional y los documentos anexos
que fueren necesarios se6n la presente %onvencin, est8n debidamente
traducidos al idioma oficial del Estado donde deban surtir efecto?
Lue se presenten debidamente leali$ados de acuerdo con la ley del Estado en
donde deban surtir efecto?
Lue el jue$ o tribunal sentenciador tena competencia en la esfera
internacional para conocer y ju$ar del asunto de acuerdo con la ley del
Estado donde deban surtir efecto?
Lue el demandado haya sido notificado o empla$ado en debida forma leal de
modo sustancialmente equivalente a la aceptada por la ley del Estado donde la
sentencia, laudo y resolucin jurisdiccional deban surtir efecto?
Lue se haya aseurado la defensa de las partes?
Lue tenan el carcter de ejecutoriados o, en su caso, fuer$a de cosa ju$ada
en el Estado en que fueron dictados?
Lue no contrar'en manifiestamente los principios y las leyes de orden p6blico
del Estado en que se pida el reconocimiento o la ejecucin.
*rt'culo E) +i una sentencia, laudo y resolucin jurisdiccional extranjeros
no pueden tener eficacia en su totalidad, el jue$ o tribunal podr admitir su
eficacia parcial mediante peticin de parte interesada.
*rt'culo D) El beneficio de pobre$a reconocido en el Estado de orien de la
sentencia ser mantenido en el de su presentacin.
*rt'culo J) -os procedimientos, incluso la competencia de los respectivos
ranos judiciales, para aseurar la eficacia a las sentencias, laudos
arbitrales y resoluciones jurisdiccionales extranjeros sern reulados por la
ley del Estado en que se solicita su cumplimiento.
P!otoco$o (e L%" LeJ%" (e 1FF2
*rt'culo @H) -as disposiciones del presente %ap'tulo sern aplicables al
reconocimiento y ejecucin de las sentencias y de los laudos arbitrales
pronunciados en las jurisdicciones de los Estados Partes en materia civil,
comercial, laboral y administrativa. -as mismas sern iualmente aplicables a
las sentencias en materia de reparacin de da(os y restitucin de bienes
pronunciadas en jurisdiccin penal.
*rt'culo @A) -a solicitud de reconocimiento y ejecucin de sentencias y de
laudos arbitrales por parte de las autoridades jurisdiccionales se tramitar
por v'a de exhortos y por intermedio de la *utoridad %entral.
*rt'culo <=) -as sentencias y los laudos arbitrales a que se refiere el
art'culo precedente tendrn eficacia extraterritorial en los Estados Partes si
re6nen las siuientes condiciones)
Lue venan revestidos de las formalidades externas necesarias para que sean
considerados autenticos en el pais de donde proceden?
Lue 8stos y los documentos anexos que fueren necesarios, est8n debidamente
traducidos al idioma oficial del Estado en el que se solicita su
reconocimiento y ejecucin?
Lue 8stos emanen de un rano jurisdiccional o arbitral competente, se6n las
normas del Estado requerido sobre jurisdiccin internacional?
Lue la parte contra la que se pretende ejecutar la decisin haya sido
debidamente citada y se haya aranti$ado el ejercicio de su derecho de
defensa?
Lue la decisin tena fuer$a de cosa ju$ada yFo ejecutoria en el Estado en el
que fue dictada?
Lue no contrar'en manifiestamente los principios de orden p6blico del Estado
en el que se solicitare el reconocimiento yFo ejecucin
-os requisitos de los literales a#, c#, d#, e# y f# deben surir del
testimonio de la sentencia o del laudo arbitral.
*rt'culo <@) -a Parte que en un juicio invoque una sentencia o un laudo
arbitral de aluno de los Estados Partes, deber acompa(ar un testimonio de la
sentencia o del laudo arbitral con los requisitos del art'culo precedente.
*rt'culo <<) %uando se tratare de una sentencia o de un laudo arbitral entre
las mismas partes, fundada en los mismos hechos y que tuviere el mismo objeto
que el de otro proceso jurisdiccional o arbitral en el Estado requerido, su
reconocimiento y ejecutoriedad dependern de que la decisin no sea
incompatible con otro pronunciamiento anterior o simultneo reca'do en tal
proceso en el Estado requerido.
*simismo, no se reconocer ni se proceder a la ejecucin, cuando se hubiere
iniciado un procedimiento entre las mismas partes, fundado en los mismos
hechos y sobre el mismo objeto, ante cualquier autoridad jurisdiccional de la
Parte requerida con anterioridad a la presentacin de la demanda ante la
autoridad jurisdiccional que hubiere pronunciado la resolucin de la que se
solicite el reconocimiento.
*rt'culo <B) +i una sentencia o un laudo arbitral no pudiere tener eficacia en
su totalidad, la autoridad jurisdiccional competente en el Estado requerido
podr admitir su eficacia parcial mediando solicitud de parte interesada.
*rt'culo <E) -os procedimientos, incluso la competencia de los respectivos
ranos jurisdiccionales, a los efectos del reconocimiento y ejecucin de las
sentencias o de los laudos arbitrales, se reirn por la ley del Estado
requerido.
>- RECONOCI/IENTO DE OTRAS DECISIONES
Acto" (e J#!&"(&cc&7n Vo$#nt%!&%. Reconoc&'&ento (e$ E9ecto Con"t&t#t&1o
+e6n el 7ratado de 5ontevideo de @AE=, *rt'culo @=- -os actos procesales no
contenciosos, como inventarios, apertura de testamentos, tasaciones u otros
semejantes, practicados en un estado. tendrn en los dems el mismo valor que
si hubieran sido reali$ados en su propio territorio, siempre que re6nan los
requisitos establecidos en los art'culos anteriores.
L%#(o" A!*&t!%$e"
-audo es la denominacin de la resolucin que dicta un rbitro y que sirve
para dirimir un conflicto entre dos o ms partes.
El equivalente al laudo en el orden jurisdiccional es la sentencia, que es la
que dicta un jue$. -a diferencia estriba en que, mientras que la jurisdiccin
del jue$ viene marcada por la ley, la jurisdiccin del rbitro viene dictada
por la autonom'a de la voluntad. Por lo tanto, el arbitraje debe ser aceptado
por ambas partes "ya sea de forma previa, a trav8s de un contrato, o de
posteriormente, cuando ya ha surido el conflicto# como forma de resolver el
litiio.
Para la ejecucin del laudo arbitral es necesario acudir a un jue$, que es
quien tiene la potestad para ordenarlo y, en su caso, for$ar su cumplimiento.
+i el laudo ha sido dictado conforme a derecho, el jue$ no entrar a conocer
sobre el contenido del mismo, sino que simplemente ordenar su aplicacin.
Por ello, un laudo no tiene por qu8 estar fundamentado en derecho. -as partes
pueden haber acordado que el arbitraje se haya hecho basndose en criterios de
equidad.
-a %onvencin +obre El .econocimiento : Ejecucin De -as +entencias *rbitrales
Extranjeras, +uscripta de @ADH reula el reconocimiento en el ambito de las
0aciones Gnidas.
-a +eunda %onvencion Interamericana de DIP de @ACA reula del mismo modo el
reconocimiento de los laudos arbitrales y las sentencias extranjeras.
P!oce(&'&ento (e $o" L%#(o" A!*&t!%$e" Se6:n Con1enc&on (e P%n%'% (e 1F@;
*rt'culo @) Es vlido el acuerdo de las partes en virtud del cual se oblian a
someter a decisin arbitral las diferencias que pudiesen surir o que hayan
surido entre ellas con relacin a un neocio de carcter mercantil. El
acuerdo respectivo constar en el escrito firmado por las partes o en el canje
de cartas, teleramas o comunicaciones por t8lex.
*rt'culo <) El nombramiento de los rbitros se har en la forma convenida por
las partes. +u desinacin podr delearse a un tercero sea 8ste persona
natural o jur'dica. -os rbitros podrn ser nacionales o extranjeros.
*rt'culo B) * falta de acuerdo expreso entre las partes el arbitraje se
llevar a cabo conforme a las relas de procedimiento de la %omisin
Interamericana de *rbitraje %omercial.
*rt'culo E) -as sentencias o laudos arbitrales no impunables se6n la ley o
relas procesales aplicables, tendrn fuer$a de sentencia judicial
ejecutoriada. +u ejecucin o reconocimiento podr exiirse en la misma forma
que la de las sentencias dictadas por tribunales ordinarios nacionales o
extranjeros, se6n las leyes procesales del pa's donde se ejecuten, y lo que
estable$can al respecto los tratados internacionales.
*rt'culo D) +lo se podr denear el reconocimiento y la ejecucin de la
sentencia, a solicitud de la parte contra la cual es invocada, si 8sta prueba
ante la autoridad competente del Estado en que se pide el reconocimiento y la
ejecucin)
a. Lue las partes en el acuerdo estaban sujetas a aluna incapacidad en virtud
de la ley que les es aplicable o que dicho acuerdo no es vlido en virtud de
la ley a que las partes lo han sometido, o si nada se hubiere indicado a este
respecto, en virtud de la ley del Estado en que se haya dictado la sentencia?
o b. Lue la parte contra la cual se invoca la sentencia arbitral no haya sido
debidamente notificada de la desinacin del rbitro o del procedimiento de
arbitraje o no haya podido, por cualquier otra ra$n, hacer valer sus medios
de defensa?
o c. Lue la sentencia se refiera a una diferencia no prevista en el acuerdo de
las partes de sometimiento al procedimiento arbitral? no obstante, si las
disposiciones de la sentencia que se refieren a las cuestiones sometidas al
arbitraje pueden separarse de las que no hayan sido sometidas al arbitraje, se
podr dar reconocimiento y ejecucin a las primeras?
o d. Lue la constitucin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no
se hayan ajustado al acuerdo celebrado entre las partes o, en defecto de tal
acuerdo, que la constitucin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral
no se hayan ajustado a la ley del Estado donde se haya efectuado el
arbitraje?
o e. Lue la sentencia no sea a6n obliatoria para las partes o haya sido
anulada o suspendida por una autoridad competente del Estado en que, o
conforme a cuya ley, haya sido dictada esa sentencia.
<. 7ambi8n se podr denear el reconocimiento y la ejecucin de una sentencia
arbitral si la autoridad competente del Estado en que se pide el
reconocimiento y la ejecucin comprueba)
a. Lue, se6n la ley de este Estado, el objeto de la diferencia no es
susceptible de solucin por v'a de arbitraje?
o b. Lue el reconocimiento o la ejecucin de la sentencia sean contrarios al
orden p6blico del mismo Estado.
*rt'culo J) +i se ha pedido a la autoridad competente prevista en el art'culo
D, prrafo @ e#, la anulacin o la suspensin de la sentencia, la autoridad
ante la cual se invoca dicha sentencia podr, si lo considera procedente,
apla$ar la decisin sobre la ejecucin de la sentencia y, a solicitud de la
parte que pida la ejecucin, podr tambi8n ordenar a la otra parte que otorue
arant'as apropiadas.
Inte!%cc&on (e $o" Re6&'ene" Con1enc&on%$e"
En *rentina interactuan, en materia de arbitraje, los siuientes reimenes
convencionales, -ey <BJ@A "%ovencin de 0ueva :orN @ADH4.econocimiento -audos
*rbitrales#? -ey <EB<< " %onvencin Interamericana +obre *rbitraje %omercial
Panam @ACD#? %onvencin de 5ontevideo o %onvencin Interamericana +obre
Eficacia Extraterritorial de las +entencias y -audos *rbitrales Extranjeros,
@ACA "%IDIP II#? !uicio *rbitral en el %dio Procesal %ivil y %omercial de la
.ep. *rentina? y Proyecto de ley de *rbitraje Internacional
Re6&'en (e P!o(#cc&7n Inte!n%
El %odio Procesal %ivil de la 0acion reula el procedimiento de arbitraje en
el art. CBJ al CCB.
BOLILLA 1I INSTITUTOS EN PARTICULAR. PERSONAS .ISICAS
1- LAS PERSONAS .ISICAS
Persona es todo ente susceptible de adquirir y contraer obliaciones.
De!ec0o Ap$&c%*$e % $% C%p%c&(%( (e Act#%c&7n
* fin de determinar el derecho aplicable a la capacidad, es necesario
determinar la nocion de estado civil frente a la capacidad o incapacidad.
Estado %ivil es un concepto referido a la situacin juridica que un sujeto
tiene en el rupo social "los hechos mas importantes constitutivos del estado
son el nacimiento, la edad, la emancipacin, la interdiccin, el matrimonio,
el divorcio, la filiacin y la patria potestad#
%apacidad es la aptitud o falta de aptitud de la persona para ser titular de
derechos en relaciones juridicas privadas "capacidad de derecho 3siempre
relativa y de interes publico4#, o para ejercer por si o por otro derechos
derivados del carcter de titular en relaciones de derecho"capacidad de
hecho#.
7eorias .especto a los Dos %onceptos) &ay dos teorias, la 7eoria +intetica
"que dice que no hay distinciones entre ambos conceptos 3sometiendo a una
misma ley al estado y la capacidad4#, y la 7eoria +eparatista "que considera
que son dos tipos leales independientes a los cuales les adjudica distintos
puntos de conexin 3otorando, al mismo tiempo, una reulacin distinta para
la capacidad de hecho y de derecho4#.
En la leislacin comparada impera el criterio sintetico. Esta es la solucion
del derecho arentino. En los arts. J y C %.%ivil la expresin capacidad e
incapacidad enloba y comprende ambos conceptos "capacidad y estado# y los
somete a la ley del domicilio de la persona "aunque despu8s, con el art. AEA
la doctrina ya no es uniforme#? 7ambien el 7ratado de 5ontevideo la recepta
"dice que la existencia, el estado y la capacidad de las personas fisicas se
rien por la ley del domicilio#.
C!&te!&o" (e Re6#$%c&7n. E1o$#c&on H&"to!&c%
En la busqueda de la -ey que debe reir el estado y la capacidad e incapacidad
de las personas fisicas, la doctrina y la leislacin han propuesto a la -ey
Personal "de la nacionalidad o el domicilio#, -ey del luar de celebracin del
acto, -ey del luar de situacin del bien y el 7erritorialismo parcial.
-a -ey Personal) *firmar que la capacidad se rie por la ley personal no
soluciona definitivamente el problema del punto de conexin usado para
determinar la ley aplicable.
&ay dos puntos de conexin distintos que enloban la expresin SpersonalT "la
nacionalidad y el domicilio#.
* partir de la sancion del %odio %ivil /rances y del %odio Italiano "@HJD#,
se consolido en Europa el criterio de la ley de la nacionalidad para reir la
capacidad.
/ue +aviny quien atribuyo al domcilio el carcter de asiento juridico de la
persona, sometiendo todo lo relativo a su capacidad a la ley del luar donde
su domicilio se encuentre. Iual solucion propone +tory.
Debido a esto, a partir de la sancion del %odio %ivil Irasile(o, comien$a a
prevalecer en la leislacin americana el criterio del domicilio como punto de
conexin.
Esta evolucion se refleja en nuestro sistema de DIP contenido en el %odio
%ivil y en los dos 7ratados de 5ontevideo "que establecen la viencia de la
ley del domicilio a los fines de reular la capacidad de la persona#.
El principio nacionalidad solo actua en un caso "art.BJBH sobre forma de los
testamentos# como forma alternativa "pero no en los 7ratados#.
-a ra$on por la cual se utili$a este sistema deriva del hecho que, si bien la
nacionalidad es el medio tecnico idoneo para onstituir la poblacin politica
de un estado, en su esencia, es un concepto extra(o al DIP. +i lo que se busca
es someter la capacidad de la persona al ordenamiento juridico mas justo,
teniendo en cuenta la vinculacion inmediata y concreta de la persona, la
nacionalidad no cumple esa funcion? por otro lado, en paises inmiratorios, es
muy complicado establecer la verdadera nacionalidad de las personas.
-ey del -uar de %elebracin) +e da en alunos casos "la valide$ del
matrimonio, no habiendo impedimentos, sera ju$ada en la republica arentina
por la ley del luar en el que este se haya celebrado#.
-ey del -uar de la +ituacin) /ue un punto de conexin utili$ado tambien por
+tory en lo concerniente a la capacidad para adquirir o transferir bienes
raices "art. @= %odio %ivil#.
7erritorialidad Parcial) .esulta solo de la aplicacin de la teoria
separatista, distinuiendo la capacidad de hecho y la de derecho "que se
reula se6n la ley territorial#. Gsado por el %odio Espa(ol.
E$ Do'&c&$&o
%oncepto en el DIP y Distincin con el DP 0acional) En el DIP, el domicilio
constituye una base para determinar el dominio leal al que deben someterse
las relaciones de derecho de naturale$a personal "es un punto de conexin
utili$ado para se(alar el derecho competente, que habra de reular las
relaciones juridicas#.
El %odio %ivil no proporciona un concepto enerico de domicilio, pues las
definiciones contenidas en los arts. HA y A= se refieren al domicilio real,
domicilio de orien y leal. %omo consecuencia de esto, fue la doctrina la que
elaboro un concepto enerico "domicilio es el asiento juridico de la persona#.
%omo asiento juridico, el domicilio es 0ecesario, de -ibre 5utabilidad, y /ijo
y ;oluntario "solo para el domicilio real#.
En la nocion del domicilio real, hay un elemento objetivo "el asiento
principal de la residencia y de los neocios# y un elemento subjetivo "la
voluntad de constituir en ese luar el centro de su vida#.
.esidencia) Es el luar de habitacin real de la persona? luar en el cual la
permanencia de la persona se prolona por un cierto tiempo, pero sin intencion
de estabili$arse ah'.
&abitacin) Es un concepto despojado de todo elemento de permanencia? es el
luar donde una persona se encuentra accidental o momentneamente.
2- DI/ENSION AUTONO/A
E$ S&"te'% e Inte!p!et%c&7n en e$ Co(&6o C&1&$ A!6ent&no
El %odio %ivil reula el reimen de la capacidad en arts. J,C,H,A,AEH y AEA.
El *rt. J dice que la capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en
el pais "nacionales o extranjeras# sera ju$ada por las leyes de este codio
"aun cuando los actos sean ejecutados en el extranjero#.
El *rt. C dice que la capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas
fuera del pais, sera ju$ada por las leyes de ese domicilio "aun cuando los
actos sean ejecutados en el pais#.
El *rt. H dice que los actos, contratos y derechos adquiridos fuera del luar
del domicilio de la persona, son reidos por las leyes del luar en el que se
han verificado "pero no tendran ejecucin en el pais respecto a los bienes
situados en el territorio si no fueron reali$ados se6n las leyes de capacidad
de nuestro pais#.
El *rt. A dice que las incapacidades contra las leyes de la naturale$a "como
la esclavitud# o las que revistan carcter de penales, son meramente
territoriales.
El *rt. AEH dice que la valide$ o nulidad de los actos juridicos o de las
disposiciones de ultima voluntad, respecto a la capacidad o incapacidad de los
aentes, sera ju$ada por las leyes de sus respectivos domicilios.
El *rt. AEA dice que la capacidad o incapacidad de derecho, el objeto del acto
y los vicios sustanciales que pueda este contener, seran ju$ados para su
valide$ o nulidad por las leyes de este codio.
De los arts. J, C y AEH sure claramente la adopcin del punto de conexin
SdomicilioT para reir la capacidad de las personas? pero en el art. AEA sure
una postura separatista con carcter territorial "haciendo reir a la
capacidad de derecho por la ley arentina#.
/rente a esta situacin, se ha planteado el interroante sobre si el punto de
conexin SdomicilioT debe ser usado en materia de capacidad enerica o solo
rie para la capacidad de hecho "quedando la capacidad de derecho reida por
la ley territorial#.
7res teorias han respondido a esta cuestion, la %hauvinista, la %osmopolita y
la Eclectica o Intermedia. Para entender los numeritos, va %*PI0%*P&E%&,? %*PD%&,? I0%*PD%&,.
7eoria %hauvinista "0acionalista#) .educe la aplicacin de la ley del
domicilio solo a la capacidad e incapacidad de hecho, y somete a la capacidad
e incapacidad de derecho a la ley territorial. @4<
Esta postura se funda en la interpretacin literal del art.AEA, acoiendo la
postura separatista del Esbo$o de /reitas.
7eoria %osmopolita ">oldshmidt y Ioiano#) Dice que la capacidad e
incapacidad de hecho y la capacidad de derecho se rien por la ley del
domicilio, y que las incapacidades de derecho de la ley territorial prevalecen
sobre la capacidad de hecho o derecho consarada por la ley del domicilio
"entonces, en caso de aluien domiciliado en el extranjero, su capacidad e
incapacidad de hecho y derecho seran reidas por la ley del domicilio, pero
solo si la ley arentina consara una incapacidad especial de derecho, esta
prevalece sobre la capacidad del domicilio#. B4= "pero con posible <4@#
7esis Intermedia) Dice que la capacidad de derecho, asimilada a la capacidad e
incapacidad de hecho, en su tratamiento juridico, esta sometida a la ley del
domicilio? y que la incapacidad de derecho se rie por la ley territorial. <4@
,pinin de ,rchansNy "Postura Imperante#) Dice que el %odio ha receptado la
tesis separatista en relacion al reimen internacional de la capacidad
"capacidad e incapacidad de hecho se rien por la ley del domicilio y la
capacidad e incapacidad de derecho se rien por la ley arentina#. Dice que el
articulo le otora cateor'a normativa al principio que indica que el reimen
de la capacidad e incapacidad de derecho intera la nocion de orden publico,
conforme a un criterio aprioristico en la aplicacin del mismo.
En nuestro pais esta es la postura imperante "%hauvinista#.
4- DI/ENSION CONVENCIONAL DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO AR3ENTINO
Con1enc&one" A'e!&c%n%". Lo" T!%t%(o" (e /onte1&(eo ) (e $% CIDIP
7ratado de 5ontevideo de @HHA) .eula lo relacionado a la capacidad de las
personas y el domicilio.
*rt'culo @ dice que -a capacidad de las personas se rie por las leyes de su
domicilio.
*rt'culo < dice que El cambio de domicilio no altera la capacidad adquirida
por emancipacin, mayor edad o habilitacin judicial.
*rt'culo B dice que El Estado, en el carcter de persona jur'dica tiene
capacidad para adquirir derechos y contraer obliaciones en el territorio de
otro Estado, de conformidad a las leyes de este 6ltimo.
*rt'culo D dice que -a ley del luar en el cual reside la persona determina
las condiciones requeridas para que la residencia constituya domicilio.
*rt'culo J dice que -os padres, tutores y curadores, tienen su domicilio en el
territorio del Estado por cuyas leyes se rien las funciones que desempe(an.
*rt'culo C dice que -os incapaces tienen el domicilio de sus representantes
leales.
*rt'culo H dice que El domicilio de los cnyues es el que tiene constituido
el matrimonio, y en defecto de 8ste, se reputa por tal el del marido.
-a mujer separada judicialmente conserva el domicilio del marido mientras no
constituya otro.
*rt'culo A dice que -as personas que no tuvieren domicilio conocido lo tienen
en el luar de su residencia.
%onvencion Interamericana de DIP de @ACA) 0o fue aprobada aun por *rentina.
.eula sobre el domicilio de las personas fisicas.
*rt'culo @) -a presente %onvencin reula las normas uniformes que rien el
domicilio de las personas f'sicas en el Derecho Internacional Privado.
*rt'culo <) EI domicilio de una persona f'sica ser determinado, en su orden,
por las siuientes circunstancias)
El luar de la residencia habitual? El luar del centro principal de sus
neocios? En ausencia de estas circunstancias, se reputar como domicilio el
luar de la simple residencia? En su defecto, si no hay simple residencia, el
luar donde se encontrare.
*rt'culo B) El domicilio de las personas incapaces ser el de sus
representantes reales, excepto en el cave de abandono de aqu8llos por dichos
representantes, caso en el cual seuir riiendo el domicilio anterior.
*rt'culo E) El domicilio de los cnyues ser aquel en el cual 8stos vivan de
consuno, sin perjuicio del derecho de cada cnyue de fijar su domicilio en la
forma prevista en el art'culo <.
*rt'culo D) El domicilio de los funcionarios diplomticos ser el 6ltimo que
hayan tenido en el territorio del Estado acreditante. EI de las personas
f'sicas que residan temporalmente en el extranjero por empleo o comisin de su
>obierno, ser el del Estado que los desin.
*rt'culo J) %uando una persona tena domicilio en dos Estados Partes se la
considerar domiciliada en aquel donde tena la simple residencia y si la
tuviere en ambos se preferir el luar donde se encontrare.
BOLILLA 11 INSTITUTOS EN PARTICULAR. PERSONAS JURIDICAS
1- LAS PERSONAS JURIDICAS
De!ec0o Ap$&c%*$e % $% C%p%c&(%( (e Act#%c&7n
*ctualmente, la actuacin de las sociedades trasciende el ambito local, por
eso es pertinente hablar de la actuacin extraterritorial de la persona
juridica "la actuacin de la P! fuera del estado de constitucin#.
7erritorialidad y Extraterritorialidad 7otal o Parcial) .especto a esto,
existen dos principios, el del 7erritorialismo "que confina a la persona
juridica al estado en el que ha sido creada, exiiendo que se constituya
nuevamente en cada otro estado# y el del Extraterritorialismo "que dice que el
mero reconocimiento por parte de un ordenamiento otora plena capacidad a la
persona para actuar en otro#.
Debido a que uno conduce al aislamiento y el otro al favorecimiento de muchas
empresas internacionales, sure una tercera postura, el Extraterritorialismo
Parcial "que primero hace una distincin entre los actos reali$ados en el
exterior con %apacidad Especifica 3aquellos que hacen directamente a la
reali$acin del objeto de su constitucin2 los comprendidos dentro de la
finalidad social4, y con %apacidad >enerica 3aquellos comunes a toda persona
juridica y que no importan ejercicio del objeto de su institucin4? lueo
determina que la sociedad va a tener amplia capacidad de derecho para reali$ar
actos enericos en cualquier estado 4en tanto este capacitada por las leyes de
ahi4, y que debera ajustarse a las formalidades y requisitos que impona la
ley del luar para poder ejecutar los actos especificos#.
-a solucion intermedia esta acoida por el 7ratado de 5ontevideo de @HHA y por
la -ey de +ociedades %omerciales @A.DD=.
7ipos de Distincin de *ctos) *hora bien, no todas las leislaciones coinciden
en como debe hacerse la disincion entre actos enericos y especificos.
El %riterio %ualitativo dice que la persona juridica ejerce su capacidad
especifica toda ve$ que reali$a siquiera un solo acto que, por su capacidad,
esta comprendido en el objeto de la institucin "5ontevideo de @HHA#.
El %riterio %uantitativo4%alificativo dice que solo deben considerarse
especificos aquellos actos comprendidos en el objeto social que la sociedad
extranjera reali$a habitualmente en nuestro territorio "5ontevideo de @AE= y
-ey de +ociedades @A.DD=#. Para ,rchansNy no es correcto por ser ambiuo.
C!&te!&o" (e Re6#$%c&7n
El art. BB del %odio %ivil diferencia las personas juridicas publicas "el
estado nacional, las provincias, los municipios, las entidades autarquicas y
la ilesia# y las personas juridicas privadas "asociaciones, fundaciones,
sociedades, cultos disidentes y ordenes reliiosas#.
-a -ey Personal) +e6n el 7ratado de 5ontevideo de @HHA, *rt'culo B, El
Estado, en el carcter de persona jur'dica tiene capacidad para adquirir
derechos y contraer obliaciones en el territorio de otro Estado, de
conformidad a las leyes de este 6ltimo.
El mismo tratado en su *rt'culo E dice que -a existencia y capacidad de las
personas jur'dicas de carcter privado, se rie por las leyes del pa's en el
cual han sido reconocidas como tales.
El carcter que revisten, las habilita plenamente para ejercitar fuera del
luar de su institucin todas las acciones y derechos que les correspondan.
5as, para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto especial de su
institucin, se sujetarn a las prescripciones establecidas por el Estado en
el cual intenten reali$ar dichos actos.
.econocimiento y /uncionamiento de las Personas !uridicas Extranjeras) En
cuanto al reconocimiento y capacidad de actuacin extraterritorial de las
personas juridicas de carcter privado constituidas en el extranjero, hay que
discriminar entre las personas juridicas publicas y privadas.
* aquellas que no se les exie autori$acin para funcionar, solo se les pide
que la ley que rie su capacidad, existencia y forma, las considere capaces de
adquirir derechos y contraer obliaciones.
-a -ey de +ociedades %omerciales hace reir la existencia y forma de las
sociedades comerciales por la ley del luar de constitucin de la sociedad "y
en cuanto a la actuacin extraterritorial de las mismas, usa la tesis de la
extraterritorialidad parcial#.
.especto a las asociaciones y fundaciones, el art. BE es equivoco, y ante la
launa que produce su redaccion, se recurre al 7ratado de 5ontevideo.
Entonces, las personas juridicas privadas y las asociaciones y fundaciones
civiles constituidas en un pais extranjero, podran hacer pleno uso y oce de
su condicion de tales en nuestro pais para los actos comprendidos en su
capacidad enerica2 pero para el ejercicio habitual de los actos comprendidos
en su objeto, necesitaran una autori$acin administrativa.
2- RE3ULACION NOR/ATIVA
D&'en"&on A#tono'%
-as 0ormas de Derecho Interno) -as normas sobre personas juridicas estan
contenidas en el %odio %ivil *rentino "arts. B= al D=#.
El .eimen de +ociedades %omerciales esta contenido en la -ey @A.DD= de
+ociedades %omerciales.
Diferencias de .eulacin +e6n +ean +ociedades %iviles o %omerciales) -a
+ociedad %ivil, es la union de dos o mas personas que se oblian cada uno con
una prestacion para obtener aluna utilidad apreciable en dinero, que
dividiran entre si "art.@JEH#? -a +ociedad %omercial, es la union de dos o mas
personas seun los tipos previstos por la ley "clases# y que se oblian a
reali$ar aportes para aplicarlos a la produccion o intercambio de bienes y
servicios, participando de los beneficios, y soportando las perdidas "-ey
@A.DD=, art.@#.
-as +ociedades %omerciales pueden ser -ealmente %onstituidas, +ociedades de
&echo, y +ociedades Irreulares? -as %iviles solo son civiles
-as +ociedades %iviles deben constituirse por escritura publica, privada o por
correspondencia "art.@JJ<#, alli debe constar nombre de los socios, el objeto
de la sociedadX y los demas requisitos con las limitaciones del art.@JDB y
@JDE.
-as +ociedades %omerciales se constituiran por Instrumento Publico o Privado,
el cual debera ser inscripto en el .eistro Publico de %omercio, y lueo se
procedera a la publicacion de un edicto "El contrato constutivo debera
inscribirse en el .P% del domicilio social#.
/undaciones) Es una orani$acin patrimonial sin miembros, fundada por un
tercero y para el beneficio de terceros.
El articulo C de la ley @A.HBJ permite la actuacin en el pais de fundaciones
constituidas en el extranjero reistrando ante la autoridad administrativa de
control sus estatutos y demas documentacin.
D&'en"&on Con1enc&on%$ (e$ De!ec0o Inte!n%c&on%$ P!&1%(o A!6ent&no
En el orden convencional, estan El 7ratado de 5ontevideo de @HHA y @AE= "art.
E, recepcion del principio de extraterritorialidad parcial#? la %onvencin
.econocimiento Personer'a !ur'dica de +ociedades, *sociaciones y /undaciones
Extranjeras "-a &aya @ADJ, -ey <EE=A#? la %onvencin Interamericana sobre
domicilio de las personas f'sicas en el Derecho Internacional Privado "0o
ratificada por *rentina#? la %onvencin Interamericana sobre Personalidad y
%apacidad de personas juridicas en Derecho Internacional Privado "0o
ratificada por *rentina#.
4- SOCIEDADES CO/ERCIALES
De!ec0o Ap$&c%*$e % $% .o!'% ) E,&"tenc&%
-a determinaciondel carcter civil o comercial de una sociedad y su forma
implica un problema de calificaciones "en el que no importa la calificacin
que las mismas partes hayan dado en el contrato social, sino lo que determina
la ley de conflicto#
El articulo @ de la ley @A.DD= enuncia un concepto de sociedad que solo ata(e
a las que se constituyan en *rentina. %uando se trate de sociedades
extranjeras su carcter se determinara se6n las leyes del luar donde fue
constituida "articulo @@H -+%#.
Esta solucin, esta indicada para la sociedad extranjera que reali$a actos
en8ricos en el pa's, la que compare$ca en juicio, la que practique
habitualmente actos especificos de su objeto social o estable$ca sucursales
permanentes en el pa's, y para la que constituya sociedad en la rep6blica.
+i la sociedad extranjera fue constituida bajo un tipo desconocido por la ley
local, corresponde al jue$ de la inscripcin determinar las formalidades
"sustituyendo la calificacin oriinaria por una lex fori#.
-a %uestion de la 0acionalidad) El derecho arentino no le atribuye
nacionalidad a las sociedades, y en el DIP arentino la nacionalidad no se
utili$a como punto de conexin? pero en otros paises la atribucin de una
nacionalidad sirve para se(alar la ley que rie el estatuto de la sociedad
"los paises que utili$an el vinculo de nacionalidad determinante de la ley lo
hacen basandose en lo establecido en el contrato o en la nacionalidad de los
socios#.
-a %uestion del Domicilio) El %odio %ivil *rentino dice que el domicilio de
las P! es el que indiquen sus estatutos o donde esta situada su direccion o
administracin "si no hay indicacion en el estatuto#.
-as sociedades que tenan muchos establecimientos o sucursales, tienen su
domicilio especial en el luar de dichos establecimientos solo para las
obliaciones alli contraidas.
El 7ratado de Derecho %omercial Internacional de 5ontevideo de @HHA no define
el domicilio comercial, sino que remite a la ley del pais en el cual las
personas juridicas tienen asiento de sus neocios.
Re6#$%c&7n A#tono'%
-a -ey de +ociedades %omerciales) Establece que la sociedad extranjera se rie
en cuanto a su existencia "personalidad jur'dica# y forma "caracteri$acion de
la sociedad como colectiva, anonima, limitada# se6n las leyes del luar de
constitucin "luar donde la entidad ha cumplido las formalidad prescriptas
por las leyes alli vientes para el reconocimiento de su personalidad
juridica#. -a prueba del contenido y viencia del derecho extranjero
corresponde a los interesados.
-as relaciones de los socios entre si, con la sociedad y las de esta con
terceros se rien por la ley de luar de constitucin.
-a sociedad extranjera podra reali$ar actos aislados "enericos# y estar en
juicio sin necesidad de que se someta a la ley territorial *rentina "basta
con que sus representantes justifiquen que existe#.
-a sociedad podra ejercer actos que le permitan alcan$ar su fin social
"especificos# acreditando su existencia y forma de acuerdo a las leyes del
pais de constitucin y sometiendose a las leyes arentinas "son actos
especificos el ejercicio habitual del objeto social, la instalacion de
sucursales o asientos permanentes, la constitucin de una sociedad en el pais,
la fijacin de la sede social en nuestro pais, y cuando su principal objeto
esta destinado a cumplirse en el territorio#.
El representante de una sociedad extranjera contrae las mismas
responsabilidades que para los administradores prevee la ley de sociedades "y
cuando sean sociedades no relamentadas correspondera la responsabilidad de
los directores de +*#
El empla$amiento en juicio a una sociedad extranjera debe hacerse en su
domicilio "pero para facilitar el tramite la notificacin podra cumplirse en
la persona del apoderado que intervino en el acto motivo de litiio#.
-as reals sobre jurisdiccin se toman del tratado de 5ontevideo "en los
litiios entre socios o de terceros contra la sociedad, entienden los jueces
del domicilio de la sociedad? pero si una sociedad extranjera reali$a
operaciones en otro estado podra ser demandada ante los jueces de ese estado#.
Re6#$%c&7n Con1enc&on%$ (e$ De!ec0o Inte!n%c&on%$ P!&1%(o A!6ent&no
%onvencion Interamericana en %onflictos de +ociedades 5ercantiles) En su
*rt'culo @ dice que -a presente %onvencin se aplicar a las sociedades
mercantiles constituidas en cualquiera de los Estados Partes.
El *rt'culo < dice que -a existencia, capacidad, funcionamiento y disolucin
de las sociedades mercantiles se rien por la ley del luar de su constitucin
"por Mley del luar de su constitucinM se entiende la del Estado donde se cumplan los requisitos de forma y fondo
requeridos para la creacin de dichas sociedades#.
El *rt'culo B dice que -as sociedades mercantiles debidamente constituidas en
un Estado sern reconocidas de pleno derecho en los dems Estados. El
reconocimiento de pleno derecho no excluye la facultad del Estado para exiir
comprobacin de la existencia de la sociedad conforme a la ley del luar de su
constitucin. En nin6n caso, la capacidad reconocida a las sociedades
constituidas en un Estado podr ser mayor que la capacidad que la ley del
Estado de reconocimiento otorue a las sociedades constituidas en este 6ltimo.
El *rt'culo E dice que Para el ejercicio directo o indirecto de los actos
comprendidos en el objeto social de las sociedades mercantiles, 8stas quedarn
sujetas a la ley del Estado donde los reali$aren. -a misma ley se aplicar al
control que una sociedad mercantil, que ejer$a el comercio en un Estado,
obtena sobre una sociedad constitu'da en otro Estado.
El *rt'culo D dice que -as sociedades constituidas en un Estado que pretendan
establecer la sede efectiva de su administracin central en otro Estado,
podrn ser obliadas a cumplir con los requisitos establecidos en la
leislacin de este 6ltimo.
El *rt'culo J dice que -as sociedades mercantiles constituidas en un Estado,
para el ejercicio directo o indirecto de los actos comprendidos en su objeto
social, quedarn sujetas a los ranos jurisdiccionales del Estado donde los
reali$aren.
BOLILLA 12 INSTITUTOS EN PARTICULAR. PROTECCION DE /ENORES E INCAPACES
1- PATRIA POTESTAD- TUTELA Y OTRAS INSTITUCIONES DE /ENORES- CURATELA
.especto a estas materias, no existen normas indirectas en el codio civil o
en leyes especiales. -a unica leislacin disponible es la de los 7ratados de
5ontevideo de derecho civil internacional que se aplican directamente a las
cuestiones que se dan con los estados parte, y analoicamente con paises no
liados por dichos convenios.
S&t#%c&one" (e U!6enc&% ) P!o1&"&on%$&(%(
+on situaciones suridas de las relaciones personales entre conyues, patria
potestad, tutela y curatela.
El 7ratado de 5ontevideo de @HHA, art. <E dice que -as medidas urentes que
conciernen a las relaciones personales entre cnyues, al ejercicio de la
patria potestad y a la tutela y curatela, se rien por la ley del luar en que
residan los cnyues, padres de familia, tutores y curadores? y el *rt. JE
dice que -os !ueces del luar de la residencia de las personas son competentes
para conocer de las medidas a que se refiere el art'culo <E.
El 7ratado de 5ontevideo de @AE=, art. B=
P%t!&% Pote"t%(
Es un conjunto de derechos y deberes que tienen los padres sobre sus hijos
mientras sean menores y no esten emancipados.
0o existen en el %odio %ivil normas indirectas en materia de patria
potestad.
El 7ratado de 5ontevideo de @HHA somete los derechos y deberes personales
emerentes de la patria potestad a la ley del luar en que se ejercita "art.
@E#, mientras que el 7ratado de 5ontevideo de @AE= somete la patria potestad a
la ley del domicilio de quien la ejercita "art. @H#
En cuanto a los derechos que la patria potestad confiere a los padres sobre
los bienes de los hijos, asi como a su enajenacin y demas actos que los
afecten, todo se rie por la ley del estado en que dichos bienes se hallan
situados "art. @D 7ratado de 5ontevideo de @HHA#.
El tratado de @AE= sustituyo el principio de fraccionamiento por el de la
unidad "la ley del domicilio del proenitor que ejercita la patria potestad
rie los derechos y obliaciones respecto a los bienes de los hijos, asi como
su enajenacin y demas actos de que sean objeto, en todo lo que, sobre materia
de estricto carcter real, no este prohibido por la ley del luar de la
situacin de tales bienes#.
T#te$% ) C#!%te$%
7utela es un derecho leal para obernar la persona y bienes del menor que 0,
esta sujeto a patria potestad, para representarlo en todos los actos de la
vida civil.
-os menores de edad se hallan sometidos a una representacin necesaria que, en
primer termino es la de los padres, y en caso de fallecimiento o perdida de
ejercicio de la patria potestad, corresponde a un tutor.
%uratela es la representacin leal a los mayores de edad que son incapaces
por demencia, sordomudos que no saben darse a entender por escrito, condenados
a prision por mas de tres a(os, personas por nacer con padres incapaces, e
inhabilitados.
7utela y curatela plantean dos problemas fundamentales, uno de carcter
procesal "que consiste en la determinacin del jue$ competente para su
discernimiento# y otro de materia sustantiva "que consiste en se(alar cual es
la ley competente para reir las relaciones personales y patrimoniales que
oriinan#.
.eimen *utonomo) El %odio %ivil, art. E== dice que sera 8uez cometente para
el discernimiento de la tutela, el del domicilio de los padres del menor al
tiempo de su fallecimiento o perdida de la patria potestad.
El art. E=@ dice que si los padres del menor tenian domicilio fuera del pais
el dia de su fallecimiento o cuando se trataba de constituir la tutela, sera
jue$ competente el del ultimo domicilio "en caso de fallecimiento# o el jue$
del domicilio actual "en el seundo caso#.
El art. E=B dice que en caso de menores abandonados a expositos, el jue$
competente sera el del luar donde los menores se encuentren.
En relacion a la ley aplicable a las relaciones ersonales ' atrimoniales, el
%odio dice que sera competente para reular las relaciones personales
emerentes de la tutela y la curatela, la ley del pais al que petenece el jue$
que ha discernido el caro "que otoro la tutela o curatela#? y que sera
competente para reular las relaciones atinentes a los bienes la ley del luar
de situacin de los bienes "principio de fraccionamiento#.
.eimen %onvencional) El 7ratado de 5ontevideo de @HHA y @AE=, sobre el 8uez
cometente dicen que el discernimiento de la tutela y la curatela se rie por
la ley del luar del domicilio de los incapaces "como el domicilio de los
incapaces es el de sus representantes leales, se tendra en cuenta el
domicilio de los padres del menor o del incapa$ al dia que se constituye la
tutela o la curatela#.
En cuanto a las relaciones ersonales, el 7ratado de 5ontevideo de @HHA dice
que la tutela y la curatela en cuanto a los derechos y obliaciones que
imponen, se rien por la ley del luar en que fue discernido el caro? y el
7ratado de @AE= dice que los derechos y obliaciones inherentes al ejercicio
de la tutela y la curatela se rien por la ley del luar del domicilio de los
incapaces "la de los representantes#.
En cuanto a las relaciones atrimoniales emerentes de la tutela y curatela,
el 7ratado de @HHA dice que las facultades de los tutores y curadores respecto
de los bienes que los incapaces tuvieren fuera del luar de su domicilio se
ejercitaran se6n la ley del luar en que dichos bienes se hallen situados
"iual que el %odio %ivil#? pero el 7ratado de @AE= dice que las facultades
de los tutores y los curadores respecto a los bienes de los incapaces situados
fuera del luar del domicilio se reiran por las leyes de este, en todo cuanto
no este prohibido en materia de estricto carcter real por la ley del luar de
la situacin de los bienes "se modifica el tratado anterior, adoptando el
principio eneral de la unidad al reular las relaciones patrimoniales,
se(alando como ley competente la del domicilio de los incapaces, con la
excepcion del ultimo parrafo 3referida exclusivamente al reimen de los
derechos reales4#.
Por ultimo, ambos tratados preveen la &ipoteca -eal "arantia que las leyes
suelen acordar en proteccion de los incapaces 3esta solo tendra efecto cuando
la ley del estado en el cual se ejerce el caro de tutor o curador concuerde
con la de aquel en donde esten situados los bienes4#.
%asos !urisprudenciales) El %aso 7aboada se trata de un espa(ol sin padre que, declarado
insano en Espa(a, vivio mas de B= a(os en *rentina y qui$o disponer de los bienes que
estaban en Espa(a, pero debido a la declaracion de demencia, concurre a los tribunales
arentinos a solicitar el levantamiento de la medida. +e planteo el problema de
competencia del jue$ arentino para dictar la medida "en primera instancia se neo pero
la camara reconocio la competencia del jue$#. /inalmente el jue$ se arroo jurisdiccin
y lo considero capa$ "esto fue asi porque en los conflictos que se plantean entre el
domicilio en un luar y la residencia en otro, la ley ha acordado competencia
excepcional al jue$ de la residencia, sea para decretar medidas conservatorias urentes
o para adoptar otras en forma subsidiaria 3incluso la declaracion de interdiccin4#.
El caso YucNer se trataba de un menor demente que estaba internado en un sanatorio en
+ui$a, bajo la patria potestad de su padre "domiciliado en buenos aires hasta el dia de
su muerte#. 5uerto el padre, el menor adquirio la mayoria de edad y el jue$ sui$o tomo
inmediata intervencin desinando una curadora. %on la sentencia del jue$ sui$o
comparecio esta curadora ante la sucesion del padre "abierta en *rentina#. De inmediato
los tios del menor impunaron el nombramiento de la curadora y su personeria, aleando
que emanaba de un jue$ incompetente "toda ve$ que el jue$ que debia discernir era el del
ultimo domicilio del padre#. El jue$ hi$o luar a la oposicin, desconociendo la
eficacia de la sentencia extranjera.
2- ADOPCION INTERNACIONAL
Concepto
-a adopcin internacional se produce cuando el adoptante y el adoptado tienen
su domicilio en estados diferentes, o tienen diferente nacionalidad "esta
adopcin produce el despla$amiento del menor adoptado a un estado diferente al
de su domicilio o residencia habitual#.
Re6#$%c&7n No!'%t&1% Inte!n%
;ele$ no incorporo el instituto de la adopcin en el %odio %ivil porque la
recha$aba.
*ntes de la ley @B<D<, la jurisprudencia en el caso >.I5*-DI, 5iuel sF
sucesin, "-.-. DE4E@B# en el fallo dividido, le reconoci vocacin
hereditaria a la hija adoptiva del causante, italiano fallecido en Italia, con
bienes en nuestro pa's, slo para recibir un depsito bancario que exist'a
aqu', no as' con respecto a los bienes ra'ces, en base al art. @= del %dio
%ivil, desde que nuestra ley no le reconoc'a derecho hereditario.
-ey @B.<D<) .ecepta la adopcin por primera ve$, pero sin contemplar la
adopcin internacional.
-ey @A.@BE) Deroa la ley anterior "leislando sobre la adopcin simple y
plena#, pero tampoco incorpora normas de adopcin internacional2 aunque si
contempla los efectos de la adopcin conferida en el extranjero, con una
redaccion similar a la actual -ey <ECCA "de esta leislacin sure que la ley
del adoptado es la que prevalece en materia de adopcin, respecto a la valide$
y efectos de esta#
En cuanto a la competencia de los tribunales arentinos, se6n el art. B<, se
daba en el supuesto de que el domicilio del adoptado se encuentre en nuestro
pais, o cuando el domicilio del adoptante se encuentre en *rentina.
*6n despu8s de sancionada la ley @A@BE, que reconoce tambi8n la adopcin
plena, siuieron los inconvenientes por diferencias en el alcance de lo que
cada pa's entiende por adopcin simple y adopcin plena. *s' en /rancia, lo
que llaman adopcin simple, otora sin embaro derechos hereditarios con
relacin a la familia de los adoptantes y aqu' se plante un caso en el cual,
en primera instancia se le desconoci vocacin hereditaria a +usana -aarde en
la sucesin de su t'o Iayaud con respecto a los bienes que aqu8l hab'a dejado
en nuestro pa's, por tratarse de una adopcin simple llevada a cabo en /rancia
en @AJ<. En seunda instancia se confirm 8ste pronunciamiento. -a +uprema
%orte de la Pcia. de Iuenos *ires, revoc por cinco votos a tres la sentencia
impunada y declar a la apelante heredera de E0.ILGE I*:*GD. +e bas en que
no basta la denominacin que la ley extranjera d8 al instituto "adopcin
simple# sino que debe indaarse qu8 efectos tiene dicha adopcin en /rancia y
como all' la adopcin simple est asimilada a una filiacin le'tima no hab'a
obstculo para su vocacin sucesoria. "!.*. @AJB, I;4A@#.
-ey <E.CCA) Establece una norma de jurisdiccin "la accion debe interponerse
ante el jue$ o tribunal del domicilio del adoptante o del luar donde se
otoro la uarda.
-a normativa actual es valida en el orden interno, pero no en relacion a
adopciones internacionales "donde es necesario sostener la jurisdiccin
internacional exclusiva del domicilio del menor#2 ademas, *rentina posee un
limite o recaudo a la adopcin por parte de extranjeros, porque exie D a(os
de residencia en el pais.
Para evitar los conflictos entre pa'ses, eneralmente relacionados con el tema
del orden p6blico, prevalece hoy la rela de la acumulacin de leyes
nacionales del adoptante y del adoptado en cuanto sean coincidentes y no
contrar'en las disposiciones del orden p6blico internacional. Es la solucin
adoptada por /rancia, +uecia, 0oruea, el %dio Iustamante, la doctrina
inlesa, el 7ratado de 5ontevideo de @AE= al que adhiriera nuestro pa's.
D&'en"&on Con1enc&on%$
7ratado de 5ontevideo de @HHA) 0o la trata.
7ratado de 5ontevideo de @AE=) El *rt'culo <B dice que -a adopcin se rie en
lo que ata(e a la capacidad de las personas y en lo que respecta a
condiciones, limitaciones y efectos, por las leyes de los domicilios de las
partes en cuanto sean concordantes, con tal de que el acto conste en
instrumento p6blico.
El *rt'culo <E dice que -as dems relaciones jur'dicas concernientes a las
partes se rien por las leyes a que cada una de 8stas se halle sometida.
Entonces, este tratado acepta la adopcin internacional siempre que sean
coincidentes las leislaciones del pais del adoptante con las del pais del
adoptado "norma acumulativa#.
%onvencion de Derechos del 0i(o) *dmite la adopcin internacional con fines de
cuidado del ni(o, pero recha$a la leitimacin adoptiva.
7ercera %onvencion Interamericana de DIP "sobre conflictos en adopcin#) En su
articulo @ convelida todo tipo de adopciones "simples, plenas, leitimacin
adoptiva y cualquier otra afin que corte el vinculo con la familia de orien#.
0o fue ratificada por *rentina. /ue muy discutida2 5uchos de los paises
intervinientes son latinoamericanos y hoy son estos los llamados paises
SproveedoresT de menores. /ue una copia de un texto sin adaptacin al contexto
latinoamericano.
%onvencion de la &aya de @AAB) /ue suscripta pero no ratificada por *rentina
porquie admite la salida del menor con una uarda y tambien que el juicio de
adopcin se tramite en el estado receptor.
7ambien por la intervencin de la autoridad central, que no necesariamente
debe ser judicial, para dar cumplimiento a las obliaciones que el convenio
impone "la postura arentina era la de dejar en manos de la autoridad
jurisdiccional el tema de la adopcin internacional 3por su importancia4#.
4- SUSTRACCION O RESTITUCION INTERNACIONAL DE /ENORES
Con1en&o (e L% H%)% (e 1FGI "o*!e A"pecto" C&1&$e" (e $% S#"t!%cc&7n
*.7Z%G-, @) -a finalidad del presente %onvenio ser la de >aranti$ar la restitucin
inmediata de los menores trasladados o retenidos de manera il'cita en cualquier Estado
contratante? y ;elar porque los derechos de custodia y de visita vientes en uno de los
Estados contratantes se respeten en los dems Estados contratantes.
*.7Z%G-, <) -os Estados contratantes adoptarn todas las medidas apropiadas para
aranti$ar que se cumplan en sus territorios respectivos los objetivos del %onvenio.
Para ello debern recurrir a los procedimientos de urencia de que disponan.
*.7Z%G-, B) El traslado o la retencin de un menor se considerarn il'citos %uando se
hayan producido con infraccin de un derecho de custodia atribuido, separada o
conjuntamente, a una persona, a una institucin, o a cualquier otro oranismo, con
arrelo al derecho viente en el Estado en que el menor ten'a su residencia habitual
inmediatamente antes de su traslado o retencin? y %uando este derecho se ejerc'a en
forma efectiva, separada o conjuntamente, en el momento del traslado o de la retencin,
o se habr'a ejercido de no haberse producido dicho traslado o retencin.
El derecho de custodia mencionado en a# puede resultar, en particular, de una atribucin
de pleno derecho, de una decisin judicial o administrativa, o de un acuerdo viente
se6n el derecho de dicho Estado.
*.7Z%G-, E) El %onvenio se aplicar a todo menor que haya tenido su residencia habitual
en un Estado contratante inmediatamente antes de la infraccin de los derechos de
custodia o de visita. El %onvenio dejar de aplicarse cuando el menor alcance la edad de
diecis8is "@J# a(os.
*.7Z%G-, D) * los efectos del presente %onvenio El derecho de custodia comprender el
derecho relativo al cuidado de la persona del menor y, en particular, el de decidir
sobre su luar de residencia? El derecho de visita comprender el derecho de llevar al
menor, por un per'odo de tiempo limitado, a otro luar diferente a aquel en que tiene su
residencia habitual.
*.7Z%G-, J) %ada uno de los Estados contratantes desinar una autoridad central
encarada del cumplimiento de las obliaciones que le impone el %onvenio.
-as autoridades centrales debern colaborar entre s' y promover la colaboracin ente las
autoridades competentes en sus respectivos Estados, con el fin de aranti$ar la
restitucin inmediata de los menores y para conseuir el resto de los objetivos del
presente %onvenio.
Debern adoptar, en particular, ya sea directamente o a trav8s de un intermediario,
todas las medidas apropiadas que permitan -ocali$ar a los menores trasladados o
retenidos de manera il'cita? Prevenir que el menor sufra mayores da(os o que resulten
perjudicadas las partes interesadas para lo cual adoptarn o harn que se adopten
medidas provisionales? >aranti$ar la restitucin voluntaria del menor o facilitar una
solucin amiable? Intercambiar informacin relativa a la situacin social del menor, si
se estima conveniente? /acilitar informacin eneral sobre la -eislacin de su pa's
relativa a la aplicacin del %onvenio? Invocar o facilitar la apertura de un
procedimiento judicial o administrativo, con el objeto de conseuir la restitucin del
menor y, en su caso, permitir que se oranice o se ejer$a de manera efectiva el derecho
de visita?
*.7Z%G-, H) 7oda persona, institucin u oranismo que sostena que un menor, ha sido
objeto de traslado o retencin con infraccin del derecho de custodia, podr diriirse a
la autoridad central de la residencia habitual del menor, o a la de cualquier otro
Estado contratante, para que con su asistencia quede aranti$ada la restitucin del
menor.
*.7Z%G-, A) +i la autoridad central que recibe una demanda en virtud de lo dispuesto en
el art'culo H tiene ra$ones para creer que el menor se encuentra en otro Estado
contratante, transmitir la demanda directamente y sin demora a la autoridad central de
ese Estado contratante e informar a la autoridad central requeriente, o en su caso al
demandante.
*.7Z%G-, @=) -a autoridad central del Estado donde se encuentre el menor adoptar o har
que se adopten todas las medidas adecuadas tendientes a conseuir la restitucin
voluntaria del menor.
*.7Z%G-, @@) -as autoridades judiciales o administrativas de los Estados contratantes
actuarn con urencia en los procedimientos para la restitucin de los menores.
+i la autoridad judicial o administrativa competente no hubiera lleado a una decisin
en el pla$o de seis "J# semanas a partir de la fecha de iniciacin de los procedimientos
el demandante o la autoridad central del Estado requerido por iniciativa propia o a
instancias de la autoridad central del Estado requeriente tendr derecho a pedir una
declaracin sobre las ra$ones de la demora.
+i la autoridad central del Estado requerido recibiera una respuesta, dicha autoridad la
transmitir a la autoridad central del Estado requeriente o, en su caso, al demandante.
*.7Z%G-, @<) %uando un menor haya sido trasladado o retenido il'citamente en el sentido
previsto en el art'culo B y, en la fecha de la iniciacin del procedimiento ante la
autoridad judicial o administrativa del Estado contratante donde se halle el menor,
hubiera transcurrido un per'odo inferior a un "@# a(o desde el momento en que se produjo
el traslado o retencin il'citos, la autoridad competente ordenar la restitucin
inmediata del menor.
-a autoridad judicial o administrativa, a6n en el caso de que se hubieran iniciado los
procedimientos despu8s de la expiracin del pla$o de un "@# a(o a que se hace referencia
en el prrafo precedente, ordenar asimismo la restitucin del menor salvo que quede
demostrado que el menor ha quedado interado en su nuevo medio.
%uando la autoridad judicial o administrativa del Estado requerido tena ra$ones para
creer que el menor ha sido trasladado a otro Estado, podr suspender el procedimiento o
recha$ar la demanda de restitucin del menor.
*.7Z%G-, @B) 0o obstante lo dispuesto en el art'culo precedente, la autoridad judicial o
administrativa del Estado requerido no esta obliada a ordenar la restitucin del menor
si la persona, institucin u otro oranismo que se opone a su restitucin demuestre que
-a persona, institucin u oranismo que se hubiera hecho caro de la persona del menor
no ejerciera de modo efectivo el derecho de custodia en el momento en que fue trasladado
o retenido hab'a consentido o posteriormente aceptado el traslado o retencin? o Existe
un rave rieso de que la restitucin del menor lo expona a un peliro f'sico o
ps'quico o que de cualquier otra manera pona al menor en una situacin intolerable.
-a autoridad judicial o administrativa podr asimismo nearse a otorar la restitucin
si comprueba que el propio menor se opone a su restitucin, cuando el menor haya
alcan$ado una edad y un rado de madure$ en que resulta apropiado tener en cuenta sus
opiniones.
*.7Z%G-, @E) Para determinar la existencia de un traslado o de una retencin il'citos en
el sentido del art'culo B, las autoridades judiciales o administrativas del Estado
requerido podrn tener en cuenta directamente la leislacin y las decisiones judiciales
o administrativas, ya sean reconocidas formalmente o no en el Estado de la residencia
habitual del menor, sin tener que recurrir a procedimientos concretos para probar la
viencia de esa leislacin o para el reconocimiento de las decisiones extranjeras que
de lo contrario ser'an aplicables.
*.7Z%G-, @D) -as autoridades judiciales o administrativas de un Estado contratante,
antes de emitir una orden para la restitucin del menor podrn pedir que el demandante
obtena de las autoridades del Estado de residencia habitual del menor una decisin o
una certificacin que acredite que el traslado o retencin del menor era l'cito en el
sentido previsto en el art'culo B del %onvenio, siempre que la mencionada decisin o
certificacin pueda obtenerse en dicho Estado.
*.7Z%G-, @J) Despu8s de haber sido informadas de un traslado o retencin il'citos de un
menor en el sentido previsto en el art'culo B, las autoridades judiciales o
administrativas del Estado contratante adonde haya sido trasladado el menor o donde est
retenido il'citamente, no decidirn sobre la cuestin de fondo de los derechos de
custodia hasta que se haya determinado que no se re6nen las condiciones del presente
%onvenio para la restitucin del menor o hasta que haya transcurrido un per'odo de
tiempo ra$onable sin que se haya presentado una demanda en virtud de este %onvenio.
*.7Z%G-, @C) El solo hecho de que se haya dictado una decisin relativa a la custodia
del menor o que esa decisin pueda ser reconocida en el Estado requerido no podr
justificar la neativa para restituir a un menor conforme a lo dispuesto en el presente
%onvenio, pero las autoridades judiciales o administrativas del Estado requerido podrn
tener en cuenta los motivos de dicha decisin al aplicar el presente %onvenio.
*.7Z%G-, @H) -as disposiciones del presente %ap'tulo no limitarn las facultades de una
autoridad judicial o administrativa para ordenar la restitucin del menor en cualquier
momento.
*.7Z%G-, @A) Gna decisin adoptada en virtud del presente %onvenio sobre la restitucin
del menor no afectar la cuestin de fondo del derecho de custodia. *.7Z%G-, <@) Gna
demanda que tena como fin la orani$acin o la arant'a del ejercicio efectivo de los
derechos de visita podr presentarse a las autoridades centrales de los Estados
contratantes, en la misma forma que la demanda para la restitucin del menor.
*.7Z%G-, <<) 0o podr exiirse ninuna fian$a ni depsito, cualquiera que sea la
desinacin que se le d8, para aranti$ar el pao de las costas y astos de los
procedimientos judiciales o administrativos previstos en el %onvenio.
*.7Z%G-, <C) %uando se pona de manifiesto que no se han cumplido las condiciones
requeridas en el presente %onvenio o que la demanda carece de fundamento, una autoridad
central no estar obliada a aceptar la demanda. En este caso, la autoridad central
informar inmediatamente sus motivos al demandante o a la autoridad central por cuyo
conducto se haya presentado la demanda, se6n el caso.
*.7Z%G-, <H) Gna autoridad central podr exiir que la demanda vaya acompa(ada de una
autori$acin por escrito que le confiera poderes para actuar por cuenta del demandante,
o para desinar un representante habilitado para actuar en su nombre.
*.7Z%G-, B@) %uando se trate de un Estado que en materia de custodia de menores tena
dos o ms sistemas de derecho aplicables en unidades territoriales diferentes)
7oda referencia a la residencia habitual en dicho Estado, se interpretar que se refiere
a la residencia habitual en una unidad territorial de ese Estado.
7oda referencia a la ley del Estado de residencia habitual, se interpretar que se
refiere a la ley de la unidad territorial del Estado donde resida habitualmente el
menor.
*.7Z%G-, B<) %uando se trate de un Estado que en materia de custodia de menores tena
dos o ms sistemas de derecho aplicables a diferentes cateor'as de personas, toda
referencia a la ley de ese Estado se interpretar que se refiere al sistema de derecho
especificado por la ley de dicho Estado.
*.7Z%G-, BB) Gn Estado en el que las diferentes unidades territoriales tenan sus
propias normas jur'dicas respecto a la custodia de menores, no estar obliado a aplicar
el presente %onvenio cuando no est8 obliado a aplicarlo un Estado que tena un sistema
unificado de derecho.
El presente %onvenio tendr prioridad en las cuestiones incluidas en su mbito de
aplicacin sobre el %onvenio del D de octubre de @AJ@ relativo a la competencia de las
autoridades y a la ley aplicable en materia de proteccin de menores, entre los Estados
partes en ambos %onvenios.
Por lo dems el presente %onvenio no restrinir la aplicacin de un instrumento
internacional en vior entre el Estado de orien y el Estado requerido ni la invocacin
de otras normas jur'dicas del Estado requerido, para obtener la restitucin de un menor
que haya sido trasladado o retenido il'citamente o para orani$ar el derecho de visita.
C#%!t% Con1enc&on Inte!%'e!&c%n% (e DIP (e 1FGF ("o*!e !e"t&t#c&on 'eno!e")
*rt'culo @) -a presente %onvencin tiene por objeto aseurar la pronta restitucin de
menores que tenan residencia habitual en uno de los Estados Parte y hayan sido
trasladados ilealmente desde cualquier Estado a un Estado Parte o que habiendo sido
trasladados lealmente hubieren sido retenidos ilealmente. Es tambi8n objeto de esta
%onvencin hacer respetar el ejercicio del derecho de visita y el de custodia o uarda
por parte de sus titulares.
*rt'culo <) Para los efectos de esta %onvencin se considera menor a toda persona que no
haya cumplido diecis8is a(os de edad.
*rt'culo B) Para los efectos de esta %onvencin El derecho de custodia o uarda
comprende el derecho relativo al cuidado del menor y, en especial, el de decidir su
luar de residencia?
El derecho de visita comprende la facultad de llevar al menor por un per'odo limitado a
un luar diferente al de su residencia habitual.
*rt'culo E) +e considera ileal el traslado o la retencin de un menor cuando se
produ$ca en violacin de los derechos que ejerc'an, individual o conjuntamente, los
padres, tutores o uardadores, o cualquier institucin, inmediatamente antes de ocurrir
el hecho, de conformidad con la ley de la residencia habitual del menor.
*rt'culo D) Podrn instaurar el procedimiento de restitucin de menores, en ejercicio
del derecho de custodia o de otro similar, las personas e instituciones desinadas en el
*rt'culo E.
*rt'culo J) +on competentes para conocer de la solicitud de restitucin de menores a que
se refiere esta %onvencin, las autoridades judiciales o administrativas del Estado
Parte donde el menor tuviere su residencia habitual inmediatamente antes de su traslado
o de su retencin.
* opcin del actor y cuando existan ra$ones de urencia, podr presentarse la solicitud
de restitucin ante las autoridades del Estado Parte en cuyo territorio se encontrare o
se supone se encontrare el menor ilealmente trasladado o retenido, al momento de
efectuarse dicha solicitud? iualmente, ante las autoridades del Estado parte donde se
hubiere producido el hecho il'cito que dio motivo a la reclamacin.
El hecho de promover la solicitud bajo las condiciones previstas en el prrafo anterior
no conlleva modificacin de las normas de competencia internacional definidas en el
primer prrafo de este art'culo.
*rt'culo C) Para los efectos de esta %onvencin cada Estado Parte desinar una
autoridad central encarada del cumplimiento de las obliaciones que le establece esta
%onvencin, y comunicar dicha desinacin a la +ecretar'a >eneral de la ,rani$acin de
los Estados *mericanos.
*rt'culo H) -os titulares del procedimiento de restitucin podrn ejercitarlo conforme a
lo dispuesto en el *rt'culo J, de la siuiente forma, * trav8s de exhorto o carta
roatoria? o 5ediante solicitud a la autoridad central, o Directamente, o por la v'a
diplomtica o consular.
*rt'culo A) -a solicitud o demanda a que se refiere el art'culo anterior, deber
contener -os antecedentes o hechos relativos al traslado o retencin, as' como la
informacin suficiente respecto a la identidad del solicitante, del menor sustraido o
retenido y, de ser posible, de la persona a quien se imputa el traslado o la retencin?
-a informacin pertinente relativa a la presunta ubicacin del menor, a las
circunstancias y fechas en que se reali$ el traslado al extranjero o al vencimiento del
pla$o autori$ado, y -os fundamentos de derecho en que se apoya la restitucin del menor.
* la solicitud o demanda se deber acompa(ar %opia 'ntera y aut8ntica de cualquier
resolucin judicial o administrativa si existiera, o del acuerdo que lo motive? la
comprobacin sumaria de la situacin fctica existente o, se6n el caso, la aleacin
del derecho respectivo aplicable? Documentacin aut8ntica que acredite la leitimacin
procesal del solicitante? %ertificacin o informacin expedida por la autoridad central
del Estado de residencia habitual del menor o de aluna otra autoridad competente del
mismo Estado, en relacin con el derecho viente en la materia en dicho Estado? %uando
sea necesario, traduccin al idioma oficial del Estado requerido de todos los documentos
a que se refiere este art'culo, e Indicacin de las medidas indispensables para hacer
efectivo el retorno.
-os exhortos, las solicitudes y los documentos que los acompa(aren no requerirn de
leali$acin cuando se transmitan por la v'a diplomtica o consular, o por intermedio de
la autoridad central.
*rt'culo @=) El jue$ exhortado, la autoridad central u otras autoridades del Estado
donde se encuentra el menor, adoptarn, de conformidad con su derecho y cuando sea
pertinente, todas las medidas que sean adecuadas para la devolucin voluntaria del
menor.
+i la devolucin no se obtuviere en forma voluntaria, las autoridades judiciales o
administrativas, previa comprobacin del cumplimiento de los requisitos exiidos por el
*rt'culo A y sin ms trmite, tomarn conocimiento personal del menor, adoptarn las
medidas necesarias para aseurar su custodia o uarda provisional en las condiciones que
aconsejaren las circunstancias y, si fuere procedente, dispondrn sin demora su
restitucin. En este caso, se le comunicar a la institucin que, conforme a su derecho
interno, corresponda tutelar los derechos del menor.
*simismo, mientras se resuelve la peticin de restitucin, las autoridades competentes
adoptarn las medidas necesarias para impedir la salida del menor del territorio de su
jurisdiccin.
*rt'culo @@) -a autoridad judicial o administrativa del Estado requerido no
estar obliada a ordenar la restitucin del menor, cuando la persona o la institucin
que presentare oposicin demuestre Lue los titulares de la solicitud o demanda de
restitucin no ejerc'an efectivamente su derecho en el momento del traslado o de la
retencin, o hubieren consentido o prestado su anuencia con posterioridad a tal traslado
o retencin, o Lue existiere un rieso rave de que la restitucin del menor pudiere
exponerle a un peliro f'sico o ps'quico.
-a autoridad exhortada puede tambi8n recha$ar la restitucin del menor si comprobare que
8ste se opone a reresar y a juicio de aqu8lla, la edad y madure$ del menor justificase
tomar en cuenta su opinin.
*rt'culo @<) -a oposicin fundamentada a la que se refiere el art'culo anterior deber
presentarse dentro del t8rmino de ocho d'as hbiles contados a partir del momento en que
la autoridad tomare conocimiento personal del menor y lo hiciere saber a quien lo
retiene.
-as autoridades judiciales o administrativas evaluarn las circunstancias y las pruebas
que aporte la parte opositora para fundar la neativa. Debern enterarse del derecho
aplicable y de los precedentes jurisprudenciales o administrativos existentes en el
Estado de la residencia habitual del menor, y requerirn, en caso de ser necesario, la
asistencia de las autoridades centrales, o de los aentes diplomticos o consulares de
los Estados Parte.
Dentro de los sesenta d'as calendario siuientes a la recepcin de la oposicin, la
autoridad judicial o administrativa dictar la resolucin correspondiente.
*rt'culo @B) +i dentro del pla$o de cuarenta y cinco d'as calendario desde que fuere
recibida por la autoridad requirente la resolucin por la cual se dispone la entrea, no
se hubieren tomado las medidas necesarias para hacer efectivo el traslado del menor,
quedarn sin efecto la restitucin ordenada y las providencias adoptadas.
-os astos del traslado estarn a caro del actor? en caso de que 8ste careciere de
recursos econmicos, las autoridades del Estado requirente podrn facilitar los astos
del traslado, sin perjuicio de repetir los mismos contra quien resultare responsable del
despla$amiento o retencin ileal.
*rt'culo @E) -os procedimientos previstos en esta %onvencin debern ser instaurados
dentro del pla$o de un a(o calendario contado a partir de la fecha en que el menor
hubiere sido trasladado o retenido ilealmente.
.especto de menores cuyo paradero se descono$ca, el pla$o se computar a partir del
momento en que fueren precisa y efectivamente locali$ados.
Por excpecin el vencimiento del pla$o del a(o no impide que se acceda a la solicitud de
restitucin si a criterio de la autoridad requerida lo justifican las circunstancias del
caso, a menos que se demostrare que el menor se ha interado a su nuevo entorno.
*rt'culo @D) -a restitucin del menor no implica preju$amiento sobre la determinacin
definitiva de su custodia o uarda.
*rt'culo @J) Despu8s de haber sido informadas del traslado il'cito de un menor o de su
retencin en el marco del *rt'culo E, las autoridades judiciales o administrativas del
Estado Parte a donde el menor ha sido trasladado o donde est retenido, no podrn
decidir sobre el fondo del derecho de uarda hasta que se demuestre que no se re6nen las
condiciones de la %onvencin para un retorno del menor o hasta que un per'odo ra$onable
haya transcurrido sin que haya sido presentada una solicitud de aplicacin de esta
%onvencin.
*rt'culo @C) -as disposiciones anteriores que sean pertinentes no limitan el poder de la
autoridad judicial o administrativa para ordenar la restitucin del menor en cualquier
momento.
*rt'culo @H) -a autoridad central, o las autoridades judiciales o administrativas de un
Estado Parte, a solicitud de cualquiera de las personas mencionadas en el *rt'culo D as'
como 8stas directamente, podrn requerir de las autoridades competentes de otro Estado
Parte la locali$acin de menores que tenan la residencia habitual en el Estado de la
autoridad solicitante y que presuntamente se encuentran en forma ileal en el territorio
del otro Estado.
-a solicitud deber ser acompa(ada de toda la informacin que suministre el solicitante
o recabe la autoridad requirente, concerniente a la locali$acin del menor y a la
identidad de la persona con la cual se presume se encuentra aqu8l.
*rt'culo @A) -a autoridad central o las autoridades judiciales o administrativas de un
Estado Parte que, a ra'$ de la solicitud a que se refiere el art'culo anterior, llearen
a conocer que en su jurisdiccin se encuentra un menor ilealmente fuera de su
residencia habitual, debern adoptar de inmediato todas las medidas que sean conducentes
para aseurar su salud y evitar su ocultamiento o traslado a otra jurisdiccin.
-a locali$acin se comunicar a las autoridades del Estado requirente.
*rt'culo <=) +i la restitucin no fuere solicitada dentro del pla$o de sesenta d'as
calendario, contados a partir de la comunicacin de la locali$acin del menor a las
autoridades del Estado requirente, las medidas adoptadas en virtud del *rt'culo @A
podrn quedar sin efecto.
*rt'culo <@) -a solicitud que tuviere por objeto hacer respetar el ejercicio de los
derechos de visita por parte de sus titulares podr ser diriida a las autoridades
competentes de cualquier Estado Parte conforme a los dispuesto en el *rt'culo J de la
presente %onvencin. El procedimiento respectivo ser el previsto en esta %onvencin
para la restitucin del menor.
*rt'culo <B) -a tramitacin de los exhortos o solicitudes contemplados en la presente
%onvencin y las medidas a que diere luar, sern ratuitas y estarn exentas de
cualquier clase de impuesto, depsito o caucin, cualquiera que sea su denominacin.
Con1en&o A!6ent&no U!#6#%)o (e 1FG1 ("o*!e p!otecc&on (e 'eno!e")
Es una medida cautelar, que no es abarcativa de todos los problemas vinculados a la
proteccion "sino que solo se refiere a la pronta restitucion de los menores sustraidos
de su residencia habitual#.
* los efectos de este %onvenio, una persona ser considerada menor de acuerdo con lo
establecido por el derecho del Estado de su residencia habitual.
Para conocer en la accin de restitucin de menores, sern componentes los jueces del
Estado de su residencia habitual.
El pedido o la entrea del menor no importar preju$amiento sobre la determinacin
definitiva de su uarda.
Procedimiento) De !ue$ a !ue$. -a solicitud de restitucin deber acreditar)
-eitimacin procesal del actor, /undamento de la competencia del exhortante, /echa en
que se entabl la accin.
*simismo debern suministrarse datos sobre la ubicacin del menor en el Estado
requerido.
El jue$ exhortado, previa comprobacin del cumplimiento de los requisitos exiidos por
el art'culo J, de inmediato y sin ms trmite, tomar conocimiento Mde visuM del menor,
adaptar las medidas necesarias para aseurar su uarda provisional las condiciones que
aconsejen las circunstancias y dispondr, sin demora la restitucin del menor, pudiendo
6nicamente retardar la entrea en los casos en que ello sinifique rave rieso para su
salud.
%on carcter de excepcin y en los casos en que el jue$ lo entienda necesario hasta el
quinto d'a desde que tomare conocimiento Mde visuM del menor, podr admitir la
presentacin de 8ste o de quien controvierta la procedencia de la restitucin exhortada,
slo cuando el derecho en que se funde la oposicin se justificare con la areacin de
prueba documental.
El jue$ exhortado, si considerara atendible el derecho invocado, en el pla$o de los tres
d'as siuientes, lo comunicar al jue$ exhortante, acompa(ado copia 'ntera de la
oposicin destacada y de la documentacin pertinente.
En el caso de reiterarse al exhorto de restitucin, el jue$ exhortado deber ordenar,
sin demora, la entrea del menor.
+i dentro del pla$o de sesenta d'as corridos desde que fuere transmitida la comunicacin
de oposicin por el 5inisterio de !usticia del Estado requerido, no se recibiere exhorto
reiterando la solicitud de restitucin, el jue$ exhortado ordenar sin ms trmite el
levantamiento de las medidas dispuestas.
+i dentro del pla$o de cuarenta y cinco d'as corridos desde que se comunicar8 al
5inisterio de !usticia del Estado requirente la resolucin por la cual se dispone la
entrea, el jue$ exhortante no arbitrare las medidas necesarias para hacer efectivo el
traslado del menor, quedarn sin efecto la restitucin ordenada y las medidas adoptadas.
-os astos que demande este traslado, estarn a caro de quien ejer$a la accin.
0o se dar curso a las acciones previstas en este %onvenio, cuando ellas fueren
entabladas lueo de transcurrido el pla$o de un a(o a partir de la fecha en que el menor
se encontrare indebidamente fuera del Estado de su residencia habitual.
En caso de menores cuyo paradero se descono$ca, el pla$o se computar desde el momento
en que fueren locali$ados.
/iuras) -a presencia de un menor en el territorio del otro Estado Parte ser
considerada indebida cuando se produ$ca en violacin de la tenencia, uarda o derecho
que, sobre 8l o a su respecto, ejer$an los padres, tutores o uardadores "los titulares
de la accin de restitucin sern las personas mencionadas precedentemente#.
* los efectos de este %onvenio, se entiende por residencia habitual del menor el Estado
donde tiene su centro de vida.
-a *utoridad %entral tiene por finalidad aioli$ar el proceso suprimiendo las
leali$aciones de los documentos emanados de estados participantes "en ambos paises es
el 5inisterio de !usticia#.
K#&nt% Con1enc&on Inte!%'e!&c%n% (e DIP (e 1FF5 (t!%9&co &nte!n%c&on%$)
*rt'culo @) El objeto de la presente %onvencin, con miras a la proteccin de los
derechos fundamentales y el inter8s superior del menor, es la prevencin y sancin del
trfico internacional de menores, as' como la reulacin de los aspectos civiles y
penales del mismo.
-os Estados Parte de esta %onvencin se oblian a aseurar la pronta restitucin del
menor v'ctima del trfico internacional al Estado de su residencia habitual, teniendo en
cuenta el inter8s superior del menor.
*rt'culo <) Esta %onvencin se aplicar a cualquier menor que se encuentre o resida
habitualmente en un Estado Parte al tiempo de la comisin de un acto de trfico
internacional contra dicho menor.
Para los efectos de la presente %onvencin) M5enorM sinifica todo ser humano cuya edad
sea inferior a dieciocho a(os. M7rfico internacional de menoresM sinifica la
substraccin, el traslado o la retencin, o la tentativa de substraccin, traslado o
retencin, de un menor con propsitos o medios il'citos. MPropsitos il'citosM incluyen,
entre otros, prostitucin, explotacin sexual, servidumbre o cualquier otro propsito
il'cito, ya sea en el Estado de residencia habitual del menor o en el Estado Parte en el
que el menor se halle locali$ado. M5edios il'citosM incluyen, entre otros, secuestro,
consentimiento fraudulento o for$ado, la entrea o recepcin de paos o beneficios
il'citos con el fin de lorar el consentimiento de los padres, las personas o la
institucin a cuyo caro se halla el menor, o cualquier otro medio il'cito ya sea en el
Estado de residencia habitual del menor o en el Estado Parte en el que el menor se
encuentre.
*rt'culo B) Esta %onvencin abarcar, asimismo, los aspectos civiles de la sustraccin,
el traslado y la retencin il'citos de los menores en el mbito internacional no
previstos por otras convenciones internacionales sobre la materia.
-as autoridades competentes de los Estados Parte debern notificar a las autoridades
competentes de un Estado no Parte, en aquellos casos en que se encuentre en su
territorio a un menor que ha sido v'ctima del trfico internacional de menores en un
Estado Parte.
*rt'culo D) * los efectos de la presente %onvencin, cada Estado Parte desinar una
*utoridad %entral y comunicar dicha desinacin a la +ecretar'a >eneral de la
,rani$acin de los Estados *mericanos.
Gn Estado /ederal, o un Estado en el que estn en vior diversos sistemas jur'dicos, o
un Estado con unidades territoriales autnomas, puede desinar ms de una *utoridad
%entral y especificar la extensin jur'dica o territorial de sus funciones. El Estado
que haa uso de esta facultad desinar la *utoridad %entral a la que puede diriirse
toda comunicacin.
En caso de que un Estado Parte desinara ms de una *utoridad %entral har la
comunicacin pertinente a la +ecretar'a >eneral de la ,rani$acin de los Estados
*mericanos.
*rt'culo J) -os Estados Parte velarn por el inter8s del menor, procurando que los
procedimientos de aplicacin de la %onvencin permane$can confidenciales en todo
momento.
A10*"461 0*%AL*1
*rt'culo C) -os Estados Parte se comprometen a adoptar medidas eficaces, conforme a su
derecho interno, para prevenir y sancionar severamente el trfico internacional de
menores definido en esta %onvencin.
*rt'culo A) 7endrn competencia para conocer de los delitos relativos al trfico
internacional de menores el Estado Parte donde tuvo luar la conducta il'cita? el Estado
Parte de residencia habitual del menor? el Estado Parte en el que se hallare el presunto
delincuente si 8ste no fuere extraditado? y el Estado Parte en el que se hallare el
menor v'ctima de dicho trfico.
7endr preferencia a los efectos del prrafo anterior el Estado Parte que hubiere
prevenido en el conocimiento del hecho il'cito.
*rt'culo @=) +i uno de los Estados Parte que supedita la extradicin a la existencia de
un tratado recibe una solicitud de extradicin proveniente de un Estado Parte con el
cual no ha celebrado tratado, o en caso de haberlo no lo contemple entre los delitos
extraditables, podr considerar la presente %onvencin como la base jur'dica necesaria
para concederla en caso de trfico internacional de menores.
*simismo, los Estados Parte que no supeditan la extradicin a la existencia de un
tratado reconocern el trfico internacional de menores como causal de extradicin entre
ellos.
%uando no exista 7ratado de extradicin, 8sta estar sujeta a las dems condiciones
exiibles por el derecho interno del Estado requerido.
*rt'culo @@) -as acciones instauradas conforme a lo dispuesto en este cap'tulo no
impiden que las autoridades competentes del Estado Parte donde el menor se encontrare
ordenen en cualquier momento su restitucin inmediata al Estado de su residencia
habitual, considerando el inter8s superior del menor.
A10*"461 "IAIL*1
*rt'culo @<) -a solicitud de locali$acin y restitucin del menor derivada de esta
%onvencin ser promovida por aquellos titulares que estable$ca el derecho del Estado de
la residencia habitual del menor.
*rt'culo @B) +ern competentes para conocer de la solicitud de locali$acin y de
restitucin, a opcin de los reclamantes, las autoridades judiciales o administrativas
del Estado Parte de residencia habitual del menor, o las del Estado Parte donde se
encontrare o se presuma que se encuentra retenido.
%uando existan ra$ones de urencia a juicio de los reclamantes, podr presentarse la
solicitud ante las autoridades judiciales o administrativas del luar donde se produjo
el hecho il'cito.
*rt'culo @E) -a solicitud de locali$acin y de restitucin se tramitar por intermedio
de las *utoridades %entrales o directamente ante las autoridades competentes previstas
en el art'culo @B de esta %onvencin. -as autoridades requeridas acordarn los
procedimientos ms expeditos para hacerla efectiva.
.ecibida la solicitud respectiva, las autoridades requeridas dispondrn las medidas
necesarias de conformidad con su derecho interno para iniciar, facilitar y coadyuvar con
los procedimientos judiciales y administrativos relativos a la locali$acin y
restitucin del menor. *dems, se adoptarn las medidas para proveer la inmediata
restitucin del menor y, de ser necesario, aseurar su cuidado, custodia o uarda
provisional, conforme a las circunstancias, e impedir de modo preventivo que el menor
pueda ser trasladado indebidamente a otro Estado.
-a solicitud fundada de locali$acin y de restitucin deber ser promovida dentro de los
ciento veinte d'as de conocida la sustraccin, el traslado o la retencin il'citos del
menor. %uando la solicitud de locali$acin y de restitucin fuere promovida por un
Estado Parte, 8ste dispondr para hacerlo de un pla$o de ciento ochenta d'as.
%uando fuere necesario proceder con carcter previo a la locali$acin del menor, el
pla$o anterior se contar a partir del d'a en que ella fuere del conocimiento de los
titulares de la accin.
+in perjuicio de lo dispuesto en los prrafos anteriores, las autoridades del Estado
Parte donde el menor fuere retenido podrn ordenar en cualquier momento la restitucin
del mismo conforme al inter8s superior de dicho menor.
*rt'culo @D) En las solicitudes de cooperacin comprendidas en esta %onvencin
transmitidas por v'a consular o diplomtica o por intermedio de las *utoridades
%entrales, ser innecesario el requisito de leali$acin u otras formalidades similares.
En el caso de solicitudes de cooperacin cursadas directamente entre tribunales de la
$ona fronteri$a de los Estados Parte tampoco ser necesario el requisito de la
leali$acin. *simismo, estarn exentos de leali$acin en el Estado Parte solicitante
los documentos que sobre el particular se devuelvan por las mismas v'as.
*rt'culo @J) -as autoridades competentes de un Estado Parte que constaten en el
territorio sometido a su jurisdiccin la presencia de una v'ctima de trfico
internacional de menores debern adoptar las medidas inmediatas que sean necesarias para
su proteccin, incluso aquellas de carcter preventivo que impidan el traslado indebido
del menor a otro Estado.
Estas medidas sern comunicadas por medio de las *utoridades %entrales a las autoridades
competentes del Estado de la anterior residencia habitual del menor. -as autoridades
intervinientes adoptarn cuantas medidas sean necesarias para que los titulares de la
accin de locali$acin y restitucin del menor est8n informados de las medidas
adoptadas.
*rt'culo @C) De conformidad con los objetivos de esta %onvencin, las *utoridades
%entrales de los Estados Parte intercambiarn informacin y colaborarn con sus
autoridades competentes judiciales y administrativas en todo lo relativo al control de
la salida y entrada de menores a su territorio.
*rt'culo @H) -as adopciones y otras instituciones afines constituidas en un Estado Parte
sern susceptibles de anulacin cuando su orien o fin fuere el trfico internacional de
menores.
En la respectiva accin de anulacin, se tendr en cuenta en todo momento el inter8s
superior del menor.
-a anulacin se someter a la ley y a las autoridades competentes del Estado de
constitucin de la adopcin o de la institucin de que se trate.
*rt'culo @A) -a uarda o custodia sern susceptibles de revocacin cuando tuvieren su
orien o fin en el trfico internacional de menores, en las mismas condiciones previstas
en el art'culo anterior.
*rt'culo <=) -a solicitud de locali$acin y de restitucin del menor podr promoverse
sin perjuicio de las acciones de anulacin y revocacin previstas en los art'culos @H y
@A.
*rt'culo <@) En los procedimientos previstos en el presente cap'tulo, la autoridad
competente podr ordenar que el particular o la orani$acin responsable del trfico
internacional de menores paue los astos y las costas de la locali$acin y restitucin,
en tanto dicho particular u orani$acin haya sido parte de ese procedimiento.
-os titulares de la accin o, en su caso, la autoridad competente podrn entablar accin
civil para obtener el resarcimiento de las costas, incluidos los honorarios
profesionales y los astos de locali$acin y restitucin del menor, a menos que 8stos
hubiesen sido fijados en un procedimiento penal o un procedimiento de restitucin
conforme a lo previsto en esta %onvencin.
-a autoridad competente o cualquier persona lesionada podr entablar accin civil por
da(os y perjuicios contra los particulares o las orani$aciones responsables del trfico
internacional del menor.
*rt'culo <<) -os Estados Parte adoptarn las medidas que sean necesarias para lorar la
ratuidad de los procedimientos de restitucin del menor conforme a su derecho interno e
informarn a las personas le'timamente interesadas en la restitucin del menor de las
defensor'as de oficio, beneficios de pobre$a e instancias de asistencia jur'dica
ratuita a que pudieran tener derecho, conforme a las leyes y los relamentos de los
Estados Parte respectivos.
BOLILLA 14 INSTITUTOS EN PARTICULAR. /ATRI/ONIO- DIVORCIO Y ALI/ENTOS
1- /ATRI/ONIO
Ten(enc&%" en $% Re6$%'ent%c&7n
Para alunos, el matrimonio es una institucin civil, para otros reliiosa.
-a %oncepcin Privatista dice que el matrimonio es un contrato "por las
caracteristicas de capacidad, consentimiento, formas y autonomia de la
voluntad#? -a concepcin Publicista dice que el matrimonio es una institucin
de derecho publico "no se accede libremente, no se puede modificar y los
efectos tienen relacion con el orden publico#.
En el derecho comparado hay seis sistemas "que van desde lo civil a lo
reliioso#, el 5atrimonio %ivil "sure con la .evolucion /rancesa, considera
que solo este produce efectos leales y el reliioso es una cuestion de
conciencia 3sistema arentino4#, 5atrimonio de -ibre Eleccion "permite eleir
entre civil o reliioso 3en cuanto a la valide$ y nulidad4#, 5atrimonio
.eliioso para %atolicos y %ivil para Disidentes "sistema espa(ol#,
5atrimonio Exclusivamente .eliioso "en Israel y >recia#, 5atrimonio con
-ibertad de /ormas "solo basta el consentimiento 3Escocia4#, y 5atrimonio de
&echo "ninuna forma es necesaria, solo la convivencia#.
Debido a estas diferencias, la primera tarea a reali$ar es calificar lo que se
entiende por concepto de SmatrimonioT.
%alificacin) -as normas de DIP se refieren a esta institucin como la union
voluntaria e irrevocable de un hombre y una mujer, con el fin de constituir un
nuevo tronco de familiar.
Esta calificacin excluye a lo que alunos llaman Smatrimonios inexistentesT
"que son las uniones entre personas del mismo sexo, las uniones contraidas por
timpo limitado, las uniones sin consentimiento y las que pueden cesar por
simple retractacin#? pero si incluye a las uniones poliamicas, incestuosas,
consensuales y disolubles por divorcio "aunque alunas de estas esten
prohibidas por los derechos de los paises y puedan ser desconocidas, nada
obsta a que a priori, se las ubique dentro del concepto SmatrimonioT#.
-as normas indirectas del DIP someten las condiciones constitutivas del
matrimonio a un determinado derecho privado nacional "que decide sobre la
valide$ internacional de matrimonio#, pero para que la norma funcione es
preciso que la union encuadre dentro del concepto SmatrimonioT#.
Debido a esto, no debemos ce(irnos a la definicin del %odio %ivil sobre
matrimonio, pues dejaria fuera a los matrimonios extranjeros en condiciones
diferentes? En estos casos se impone una definicin se6n la lex causae "el
ordenamiento competente para reir la valide$ internacional del matrimonio
sera el del luar donde se celebro, sin perjuicio de la intervencin del orden
publico internacional arentino para desconocer su posterior valide$#.
Entonces, el tipo leal "el matrimonio#, es una cuestion personal con alta
cara institucional y leal "porque el estado se interesa en la celula de la
sociedad#? y el punto de conexin "la parte de la norma que determina la ley
competente para verificar su valide$# es la ley del luar de su celebracin.
E9ecto" J#!&(&co" (e $%" Un&one" No /%t!&'on&%$e"
2- DERECHO APLICABLE A LA VALIDEL DEL /ATRI/ONIO
El *rt. @DA del %odio %ivil dice que las condiciones de valide$ intrinsecas y
extrinsecas del matrimonio se rien por el derecho del luar de su
celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no
sujetarse a las normas que en el rien.
-a ;alide$ Intrinseca alude a la *usencia de Impedimentos y al %onsentimiento?
la ;alide$ Extrinseca alude a las /ormas 5atrimoniales Exiidas.
Esto coincide con los 7ratados de 5ontevideo de @HHA y @AE= "la capacidad, la
forma, la existencia y valide$ del matrimonio se rien por la ley del luar
donde se celebro#.
Con"ent&'&ento ) ReC#&"&to" (e $% C%p%c&(%( /%t!&'on&%$
-a capacidad para contraer matrimonio depende de la ausencia de impedimentos
"que varian se6n las diferentes leislaciones#.
Existen impedimentos fisicos "falta de edad, impotencia anterior y perpetua,
infecundidad, demencia, toxicomania#, familiares "parentesco en rado
prohibido, adoptivo#, de vinculo anterior subsistente, morales, raciales,
sociales, militares, diplomaticos, etc.
7odos los impedimentos establecidos por la ley de un estado son de orden
publico interno "por eso deben ser observados por quienes contraen matrimonio
con arrelo a cada ley#, pero alunos de estos impedimentos tienen una
importancia mas especial, que compromete al interes publico internacional "por
eso, las prohibiciones derivadas de la presencia de estos impedimentos se
imponen a los matrimonios internos y a los celebrados en el extranjero 3cuando
son ju$ados por jueces locales4#.
El art. @J= %.%ivil dice que no se reconocera ninun matrimonio celebrado en
un pais extranjero si mediare aluno de los impedimentos considerados de orden
publico internacional "cosanuinidad 3sin limitacion y entre hermanos y medio
hermanos4, afinidad en linea recta en todos los rados, adopcin 3plena y en
caso de matrimonio entre hijo e hijo adoptado, salvo caso de anulacion de
adopcin4, matrimonio anterior subsistente, y homicidio doloso de conyue#.
-os demas impedimentos "falta de edad, privacin de la ra$on y sordomude$#
solo seran de orden publico interno.
En relacion a la edad, el 7ratado de 5ontevideo de @HHA impone una edad minima de @E y
@< a(os "y los estados parte podran desconcer el matrimonio entre en aluno de ellos si
no respeta ese limite#.
* la inversa, cuando alun impedimento extranjero es contrario a la leislacin local "como un impedimento
racial o social, por ejemplo#, sera desechado en ra$on del orden publico internacional por el jue$.
Entonces, para reular la %apacidad 5atrimonial hay dos soluciones, la -ey
Personal "que se puede desdobla en la de la nacionalidad o la del domicilio 3
de dif'cil aplicacin4# y la -ey del -uar de %elebracin "la mas practica,
pues eneralmente el matrimonio se instala donde se celebra, las leyes se
adecuan a la situacin social, facilita la tarea del oficial del reistro, y
es siempre comun para los dos conyues#. +e usa la ley del luar.
.o!'% ) P!#e*%
/orma) Para reular las /ormas 5atrimoniales, es preciso indicar que, quienes
deseen %ontraer matrimonio en el territorio de un estado deberan observar
estrictamente las formas prescriptas por la leislacin y costumbres del
luar.
%ualquiera que sean las formas instituidas, su observancia es inexcusable "las
formas matrimoniales son territoriales#.
Esta territorialidad no es un obstculo para el reconocimiento, sino que se
puede afirmar que todo matrimonio que es valido en cuanto a su forma, se6n
la ley del luar de celebracin, es valido internacionalmente.
Prueba) El *rt. @J@ del %odio %ivil dice que la prueba del matrimonio
celebrado en el extranjero se rie por el derecho del luar de celebracin.
* los efectos de probar el matrimonio, se debe acompa(ar la documentacin
correspondiente con las leali$aciones exiidas "hay ran variedad de medios
probatorios, facilitandose asi el reconocimiento de matrimonios en leyes, usos
y costumbres distintas#.
En este aspecto, tienen viencia la %onvencion Interamericana de Derecho
Internacional Privado sobre .ecepcion de Pruebas en el Extranjero "de @ACD#.
/%t!&'on&o" D&p$o'%t&co"
-a %onvencin de ;iena sobre relaciones consulares establece la facultad de los cnsules
de los pa'ses miembros para que 8stos puedan reali$ar matrimonios en sus %onsulados,
como si los estuvieran celebrando en el pa's de orien.
En el art'culo D de la %onvencin de ;iena se otoran a los cnsules -a facultad de
actuar como jue$ del .eistro %ivil, -a facultad de reistrar dicho matrimonio, y -a
facultad de expedir la constancia respectiva.
Para que el cnsul pueda celebrar el matrimonio se requiere que ambos individuos sean
nacionales del pa's de dicho %onsulado.
Gn requisito ms para la celebracin del matrimonio es que el domicilio de los cnyues
se encuentre en el pa's de orien.
-as leyes arentinas no autori$an los matrimonios diplomaticos y consulares "los que se
celebraron en territorio arentino ante funcionarios consulares extranjeros fueron
declarados inexistentes#.
E9ecto" Pe!"on%$e"
+on los derechos y obliaciones del matrimonio que no son patrimoniales "mutua
fidelidad, asistencia familiar y alimentos, cohabitacion, fijacin de un luar
de residencia familiar#.
%odio %ivil "5utable#) El *rt. @J< %. %ivil dice que las relaciones
personales de los conyues seran reidas por la ley del domicilio efectivo "el
luar donde los mismos viven#? en caso de duda o desconocimiento, se aplicara
la ley de la ultima residencia2 El derecho a percibir alimentos y la
admisibilidad, oportunidad y alcance del convenio alimentario, se rie por el
derecho del domicilio conyual? el monto alimentario se reula por el derecho
del domicilio del demandado "solo si es mas favorable a la pretensin del
acreedor#2 -as medidas urentes se rien por el derecho del pais que entiende
en la causa.
Burisdiccin en Buicios or Alimentos: El art. <<H %. %ivil dice seran competentes para
entender en juicios por alimentos El !ue$ que &aya entendido en el juicio de separacion
personal, divorcio vincular o nulidad? o * ,pcion del *ctor "el jue$ del domicilio
conyual, el jue$ del domicilio del demandado, el jue$ de la residencia habitual del
acreedor alimentario, el jue$ del luar de cumplimiento de la obliacin, el jue$ del
luar de celebracin del convenio alimentario 3si lo hubiere y coincidiere con la
residencia del demandado si se plantea como cuestion principal4#.
7ratado de 5ontevideo @HHA) El 7ratado de 5ontevideo de @HHA, art.H dice El
domicilio de los cnyues es el que tiene constituido el matrimonio, y en
defecto de 8ste, se reputa por tal el del marido. -a mujer separada
judicialmente conserva el domicilio del marido mientras no constituya otro? El
art. @< dice -os derechos y deberes de los cnyues en todo cuanto afecta sus
relaciones personales, se rien por las leyes del domicilio matrimonial. +i
los cnyues mudaren de domicilio, dichos derechos y deberes se reirn por
las leyes del nuevo domicilio.
E9ecto" P%t!&'on&%$e"
+on las reulaciones en relacion a los bienes de uno y otro conyue, por la
celebracin del matrimonio.
&ay dos sistemas, el -eal "reulado en detalle e impuesto como consecuencia
indeclinable de las nupcias#, y el %onvencional "librado a la voluntad de las
partes, que pueden concertar libremente#.
%odio %ivil "Inmutable#) El art. @JB %.%ivil dice que las convenciones
matrimoniales y las relaciones de los esposos respecto a los bienes, se rien
por la ley del primer domicilio conyual en todo lo que, sobre materia de
estricto carcter real, no este prohibido por la ley del luar de ubicacin de
los bienes? el cambio de domicilio no altera la ley aplicable para reir las
relaciones de los esposos en cuanto a los bienes adquiridos antes o despu8s
del cambio.
Entonces, se adopta le ley del primer domicilio conyual "ese es el punto de
conexin#. +olo se admiten las convenciones celebradas en el extranjero "en el
pais no se admiten#.
En relacion a la jurisdiccin, el art. <<C %.%ivil dice que las acciones que
versaren sobre efectos del matrimonio deberan intentarse ante el jue$ del
ultimo domicilio conyual o ante el del domicilio del conyue demandado.
7ratado de 5ontevideo de @HHA) El *rt. EB dice que El cambio de domicilio no
altera las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes, ya sean
adquiridos antes o despu8s del cambio.
7ratado de 5ontevideo de @AE=) El *rt. @J dice que -as convenciones
matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los bienes se
rien por la ley del primer domicilio conyual en todo lo que, sobre materia
de estricto carcter real, no est8 prohibido por la ley del luar de la
situacin de los bienes.
El *rt. @C dice que El cambio de domicilio no altera la ley competente para
reir las relaciones de los esposos en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos
antes o despu8s del cambio.
L%" C%p&t#$%c&one" /%t!&'on&%$e"
*dmisibilidad y *lcance) -as capitulaciones no estan permitidas para
matrimonios en el pais, pero si se admiten la eficacia extraterritorial de las
del matrimonio extranjero, cuando se hubieran celebrado se6n la ley del
primer domicilio conyual.
%alificacin) Primero se debe resolver el problema de la calificacin del
acuerdo entre conyues "en este caso, la lex causae 3el derecho del primer
domicilio conyual4 es el que decide si el acuerdo es una convencion
matrimonial#.
%apacidad) -a capacidad para otorar estas convenciones se rie por la ley del
domicilio de cada uno de los conyues al tiempo de la celebracin de la
convencion.
/ormas) +e emplea el mismo criterio usado para decidir la valide$ intrinseca
de los actos juridicos.
+i la convencion se celebra en el primer domicilio conyual, el derecho de
dicho domicilio rie la admisibilidad, la exiencia y la relamentacin de las
formas.
+i la convencion se celebra en un luar distinto al primer domicilio conyual,
el derecho del domicilio conyual rie la admisibilidad y decide el problema
de la equivalencia, y la ley del luar de celebracin determina las formas.
;alide$ Intrinseca) El contenido de las estipulaciones y todos los aspectos
relacionados al reimen patrimonial matrimonial, estan sometidos al derecho
del primer domicilio conyual "con las limitaciones que surjan de la ley del
luar de situacin de los bienes en materia de estricto carcter real y del
orden publico internacional#.
.eimen -eal) * falta de convenciones matrimoniales, las relaciones de los
esposos respecto a los bienes, se rien tambien por la ley del primer
domicilio conyual "siempre subyace el principio de inmutabilidad del
domicilio conyual en relacion a las relaciones patrimoniales#.
/%t!&'on&o % D&"t%nc&%
El art. @CB %.%ivil dice que es aquel en el cual el contrayente ausente expresa su
consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autori$ar matrimonios del
luar en que se encuentra.
El art. @CE dice que el matrimonio a distancia se reputara celebrado en el luar donde
se presta el consentimiento que perfecciona el acto.
-a ley reula el matrimonio a distancia que fuera primeramente admitido por la
%onvencion sobre %onsentimiento para el 5atrimonio de 0ueva :orN de @AJ<.
El matrimonio se tendra por celebrado en *rentina cuando se reciba la documentacin que
acredite que el conyue ausente ha prestado su consdentimiento personalmente ante la
autoridad competente "que verificara la ausencia de impedimentos#.
0o debe confundirse esta modalidad con la del matrimonio por poder 3en el que interviene
una sola autoridad competente y el consentimiento se expresa a traves de un apoderado4#.
Re6#$%c&7n No!'%t&1% Con1enc&on%$
%onvencion +obre el %onsentimiento Para el 5atrimonio, Edad 5inima y .eistro)
*.7Z%G-, @, 0o podr contraerse lealmente matrimonio sin el pleno y libre
consentimiento de ambos contrayentes, expresados por 8stos en persona, despu8s
de la debida publicidad, ante la autoridad competente para formali$ar el
matrimonio y testios, de acuerdo con la ley.
+in el perjuicio de lo dispuesto en el prrafo @P supra, no ser necesario que
una de las partes est8 presente cuando la autoridad competente est8 convencida
de que las circunstancias son excepcionales y de que tal parte, ante una
autoridad competente y del modo prescripto por la ley, ha expresado su
consentimiento, sin haberlo retirado posteriormente.
*.7Z%G-, <, -os Estados parte en la presente %onvencin adoptarn las medidas
leislativas necesarias para determinar la edad m'nima para contraer
matrimonio. 0o podrn contraer lealmente matrimonio las personas que no hayan
cumplido esa edad, salvo que la autoridad competente por causas justificadas y
en inter8s de los contrayentes, dispense el requisito de la edad.
*.7Z%G-, B, 7odo matrimonio deber ser inscripto por la autoridad competente
en un reistro oficial destinado al efecto.
*.7Z%G-, H, 7oda cuestin que surja entre dos o ms Estados contratantes sobre
la interpretacin o la aplicacin de la presente %onvencin, que no sea
resuelta por medio de neociaciones, ser sometida a la %orte Internacional de
!usticia para que la resuelva, a peticin de todas las partes en conflicto,
salvo que las partes interesadas convenan en otro modo de solucionarla.
7ratado de 5ontevideo de @HHA) *rt'culo @@, -a capacidad de las personas para
contraer matrimonio, la forma del acto y la existencia y valide$ del mismo, se
rien por la ley del luar en que se celebra.
+in embaro, los Estados sinatarios no quedan obliados a reconocer el
matrimonio que se hubiese celebrado en uno de ellos cuando se halle afectado
de aluno de los siuientes impedimentos) /alta de edad de aluno de los
contrayentes, requiri8ndose como m'nimo catorce a(os cumplidos en el varn y
doce en la mujer? Parentesco en l'nea recta por consanuinidad o afinidad, sea
le'timo o ile'timo? Parentesco entre hermanos le'timos o ile'timos? &aber
dado muerte a uno de los cnyues, ya sea como autor principal o como
cmplice, para casarse con el cnyue sup8rstite? El matrimonio anterior no
disuelto lealmente.
*rt'culo @<, -os derechos y deberes de los cnyues en todo cuanto afecta sus
relaciones personales, se rien por las leyes del domicilio matrimonial.
+i los cnyues mudaren de domicilio, dichos derechos y deberes se reirn por
las leyes del nuevo domicilio.
*rt'culo @B, -a ley del domicilio matrimonial rie la +eparacion %onyual y -a
Disolubilidad del matrimonio "siempre que la causal aleada sea admitida por
la ley del luar donde se celebro#
7ratado de 5ontevideo de @AE=) *rt'culo @B, -a capacidad de las personas para
contraer matrimonio, la forma del acto y la existencia y valide$ del mismo, se
rien por la ley del luar en donde se celebra.
+in embaro, los Estados sinatarios no quedan obliados a reconocer el
matrimonio que se hubiere celebrado en uno de ellos cuando se halle viciado de
alunos de los siuientes impedimentos) -a falta de edad de aluno de los
contrayentes, requiri8ndose como m'nimum catorce a(os cumplidos en el varn y
doce en la mujer? El parentesco en l'nea recta por consanuinidad o por
afinidad, sea le'timo o ile'timo? El parentesco entre hermanos le'timos o
ile'timos? El hecho de haber dado muerte a uno de los cnyues, ya sea como
autor principal o como cmplice, para casarse con el cnyue sup8rstite? El
matrimonio anterior no disuelto lealmente.
*rt'culo @E, -os derechos y deberes de los cnyues en todo cuanto se refiere
a sus relaciones personales, se rien por las leyes del domicilio conyual.
*rt'culo @D, -a ley del domicilio conyual rie) -a separacin conyual? -a
disolubilidad del matrimonio "pero su reconocimiento no ser obliatorio para
el Estado en donde el matrimonio se celebr si la causal de disolucin
invocada fue el divorcio y las leyes locales no lo admiten como tal 4n nin6n
caso la celebracin del subsiuiente matrimonio, reali$ado de acuerdo con las
leyes de otro Estado, puede dar luar al delito de biamia4#? -os efectos de
la nulidad del matrimonio contra'do con arrelo al art'culo @B.
*rt'culo @J, -as convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos
con respecto a los bienes se rien por la ley del primer domicilio conyual en
todo lo que, sobre materia de estricto carcter real, no est8 prohibido por la
ley del luar de la situacin de los bienes.
*rt'culo @C, El cambio de domicilio no altera la ley competente para reir las
relaciones de los esposos en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos antes o
despu8s del cambio.
4- NULIDAD DEL /ATRI/ONIO Y DIVORCIO VINCULAR
Re6$%'ent%c&7n Ap$&c%*$e % $% N#$&(%(
-a nulidad es la sancion leal por no haber cumplido el matrimonio los
requisitos exiidos por la ley.
+upone la ineficacia juridica del matrimonio derivada de la infraccion de
aluno de los presupuestos necesarios para su valide$ "extrinsecos o
intrinsecos#
-as condiciones de valide$ extrinsecas o intrinsecas del matrimonio se rien
por la ley del luar de su celebracin "por lo que el matrimonio que es valido
en el luar de su celebracin, es internacionalmente valido#? pero el art. <<C
da al jue$ del ultimo domicilio conyual efectivo la competencia para ju$ar
la valide$ del matrimonio "este domicilio puede no coincidir con el luar de
celebracin#? -os 7ratados de 5ontevideo dan la misma solucion.
Entonces, sera nulo el matrimonio que se haya celebrado violando principios de
orden publico internacional en el estado donde se lo ju$a, aunque no sea asi
en el estado en que se celebro.
-os arts. <@A y <<= del %. %ivil establecen cuando el matrimonio es nulo de
nulidad absoluta y cuando relativa.
El art. <BA establece el procedimiento para iniciar la accion de nulidad "que
en casos de nulidad absoluta es iprescriptible? y en caso de nulidad relativa
dura por la vida de los esposos#.
El art. <<C establece cual es el jue$ que debe entender "ultimo domicilio
conyual efectivo o del domicilio del conyue demandado#.
Aten#%c&7n o D&"o$#c&7n (e$ V&nc#$o /%t!&'on&%$
El art. <@B establece como causas de atenuacion o disolucin del vinculo a la
+eparacion de &echo, +eparacion Personal "debilita el vinculo pero no lo
disuelve#, Divorcio ;icular, 0ulidad, /allecimiento y *usencia con Presuncion
de /allecimiento.
-a ley aplicable para decidir el caso es la del ultimo domicilio de los
conyues "art. @JE %.%ivil Sla separacion personal y disolucin del matrimonio
se rien por la ley del ultimo domicilio de los conyues, sin perjuicio de lo
establecido en el @J@T#.
El jue$ competente sera el del ultimo domicilio conyual efectivo o el del
domicilio del demandado "art. <<C2 hay una coincidencia entre la jurisdiccin
y la ley, porque la autoridad aplica la lex fori#.
En el ambito convencional las soluciones las dan los articulos @B "75HA# y @D "75E=#.
E$ D&1o!c&o
0o todas las leislaciones admiten la disolucin del vinculo "hay alunas que
receptan la separacion personal solamente, otras el divorcio vincular, otras
la separacion personal y el divorcio vincular, y la posibilidad de mutar la
separacion personal en divorcio vincular por el transcurso del tiempo 3en
nuestra leislacin, la conversin de la separacion a divorcio es a pedido de
parte4#.
&ay distintos rupos, quienes poseen separacion personal "que no rompe el
vinculo# y divorcio "que rompe el vinculo#, como *rentina o Gruuay? quienes
solo tienen reulada la separacion personal "por estar sometidos al derecho
canonico#, como %hile, 5alta o ;aticano? quienes preveen la separacion para
los catolicos y el divorcio para los disidentes, como Irlanda o *ustria? y
quienes solo preveen el divorcio, como .usia, Iularia o .umania.
%oncepciones del Divorcio) El divorcio puede ser concebido como +ancion
"cuando alun esposo incumple los deberes matrimoniales, se impone como un
castio despu8s de un proceso contradictorio#, .emedio "se obtiene, cumpliendo
alunos requisitos, a pedido de los conyues, sin necesidad de ventilar las
causas de la desavenencia 3*rentina recepta el divorcio sancion y el
remedio#, o Gnilateral "en el que la disolucin depende de un solo conyue#.
Procedimientos para ,btenerlo) 7ambien hay variedades? alunas lo hacen por
via !udicial "como en el caso de *rentina#, otras -eislativa "la camara o el
parlamento conceden al inocente permiso para nuevas nupcias 3G[ antes4#, y
otras *dministrativa "se reali$a ante reistros civiles 3.usia4#.
jurisdiccin Internacional) Para resolver el problema del jue$ competente en
caso de divorcio, se dijo que podian tener juridisccion, el Estado donde el
matrimonio se celebro "no tiene aplicacin practica#, el Estado al cual
pertenecen los uno o los dos conyues "fue definitivamente abandonada#, el
Estado que los conyues elijan "debe ser recha$ada porque torna a la
jurisdiccin en alo facultativo#, el Estado del domicilio conyual "es la
solucion adoptada por la mayoria de los paises, ya que las autoridades del
domicilio son las mas accesibles para los conyues 3el art. <<C area a este
la opcion del domicilio del demandado#, el Estado del luar de la residencia
"criterio territorialista eneralmente recha$ado#, y +istemas 5ixtos "que
combinan distintos puntos de jurisdiccin subsidiariamente 3%onvencion de la
&aya de @A=<4#.
0uestra leislacin admite como posibilidades "para las acciones de separacion personal, divorcio vincular y nulidad#,
la competencia del jue$ del domicilio conyual efectivo "donde viven los conyues de comun acuerdo#, el domicilio del
demandado y el actual domicilio "solo para el supuesto del art. @J@#.
-ey *plicable) %uando el leislador se limita a establecer relas de
jurisdiccin internacional, sin indicar el derecho aplicable, es dable
sostener que ha optado por la aplicacin de la lex fori.
Esta coincidencia entre jurisdiccin y derecho aplicable ofrece ventajas
practicas en una materia, que en eneral, es considerada por los estados como
de orden publico.
0ormas de DIP en el %odio %ivil) En relacion a la jurisdiccin internacional,
sobre sepracion, divorcio y nulidad, art. <<C? sobre alimentos, art. <<H?
sobre medidas urentes, arts. @J< y <<C. En relacion a la ley aplicable, art.
@JE.
7ratado de 5ontevideo de @HHA) -os articulos sobre divorcio y separacion son,
el *rt'culo J<, sobre jurisdiccin internacional "El juicio sobre nulidad del
matrimonio, divorcio, disolucin y en eneral todas las cuestiones que afecten
las relaciones personales de los esposos, se iniciar ante los !ueces del
domicilio conyual#. El *rticulo H, sobre domicilio matrimonial "El domicilio
de los cnyues es el que tiene constituido el matrimonio, y en defecto de
8ste, se reputa por tal el del marido#.
El *rticulo @B, sobre la ley aplicable a la separacion y divorcio "-a ley del
domicilio matrimonial rie2#.
El *rticulo E del Protocolo *dicional que contiene la clausula de orden
publico internacional.
7ratado de 5ontevideo de @AE=) -os articulos sobre divorcio y separacion son,
el *rticulo DA, sobre jurisdiccin internacional "-os juicios sobre nulidad de
matrimonio, divorcio, disolucin, y, en eneral, sobre todas las cuestiones
que afecten las relaciones de los esposos, se iniciarn ante los jueces del
domicilio conyual? +i el juicio se promueve entre personas que se hallan en
el caso previsto en el art'culo AP, ser competente el jue$ del 6ltimo
domicilio conyual#.
El *rticulo H, sobre domicilio conyual "El domicilio de los cnyues existe
en el luar en donde viven de consuno. En su defecto, se reputa por tal el del
marido#.
El *rt'culo A, sobre domicilio "-a mujer separada judicialmente o divorciada
conserva el domicilio del marido mientras no constituya otro? -a mujer casada
abandonada por su marido conserva el domicilio conyual, salvo que se pruebe
que ha constituido por separado, en otro pa's, domicilio propio#.
El *rticulo @D, sobre -ey *plicable 3que sustituyo la norma acumulativa del
tratado de @HHA4 "-a ley del domicilio conyual rie la disolubilidad del
matrimonio, pero su reconocimiento no sera obliatorio para el estado en donde
el matrimonio se celebro si la causal de disolucin invocada fue el divorcio y
las leyes locales no lo admiten como tal#.
Efectos en *rentina de las +entencias de Divorcio Extranjeras) En el caso de
+entencias Provenientes de paises no liados al nuestro por %onvenios, el
primer requisito de la sentencia es el relativo a la jurisdiccin
internacional "art. <<C %.%ivil#2 una ve$ determinado cual es el estado
competente internacionalmente, las relas que distribuyen la competencia
interna son las que deciden que autoridades tienen facultad para decidir "la
sentencia de divorcio, por ser una sentencia, debe satisfacer los requisitos
procesales exiidos para el reconocimiento de ejecuciones foraneas#2 la
seunda parte del art. @J@ prevee la conversin de una sentencia de separacion
personal extranjera de un matrimonio celebrado en arentina, en divorcio
vincular "con la condicion de que el domicilio de cualquiera de los conyues
este en arentina y se hayan cumplido los requisitos formales 3leali$acion,
autenticacin y traduccin de la sentencia4, procesales 3jue$ competente, no
rebeldia. Definitiva4, y sustanciales 3no contraria el orden publico4? en el
caso de matrimonios extranjeros, la solucion se obtiene interpretando
extensivamente el art. <BH %.%.4que pide un a(o desde la sentencia firme de
separacion para convertir a divorcio, sin mencionar si es arentina o no#.
En caso de +entencias Provenientes de Paises .atificantes del 7ratado de
5ontevideo de @HHA, las sentencias deberan cumplir los requisitos formales y
procesales ya enumerados, y en cuanto a los sustanciales, debe tenerse en
cuenta que, para que la sentencia tena eficacia territorial, debe haber
coincidencia entre la ley del domicilio conyual y la ley del luar de
celebracin del matrimonio "por ejemplo, un matrimonio en parauay 3no
divorcista4, disuelto en peru 3divorcista4, la sentencia de divorcio peruana
carecera de valor en arentina#? respecto a los requisitos procesales, debera
cumplirse lo dispuesto en los arts. D y J del 75HA y D,J y A del 75E=.
Distintos +upuestos de !urisdiccin "!ue$ %ompetente#) Para las acciones de
separacion personal, divorcio vincular y nulidad, 0uestra leislacin admite
como posibilidades, la competencia del jue$ del domicilio conyual efectivo
"donde viven los conyues de comun acuerdo#, el domicilio del demandado y el
actual domicilio "solo para el supuesto del art. @J@#.
Para la valide$ Intrinseca y Extrinseca del matrimonio, 0ulidad del 5atrimonio
y Prueba del 5atrimonio, se utili$a la ley del luar de celebracin.
Para las .elaciones Patrimoniales en eneral, rie la ley del primero
domicilio conyual "inmutable#.
Para las .elaciones Personales "fidelidad, convivencia, asiento familiar#, se
utili$a el domicilio conyual efectivo "o la ultima residencia si no hay como
verificar el ultimo domicilio conyual#.
Para el juicio de *limentos, en cuanto al derecho, administracin, oportunidad
y alcance del convenio, se utili$a la ley del domicilio conyual? en cuanto al
monto, se utili$a la ley del domicilio del demandado "siempre que el monto sea
mas beneficioso para el acreedor#.
Para las 5edidas Grentes, rie la ley del pais del jue$ de la causa "lx fori#
5- LA OBLI3ACION ALI/ENTARIA
S# A#tono'&%
* pesar de tener un contenido patrimonial, existe un elemento personal que es
preferente "por eso tiene un tratamiento autonomo#.
Para el juicio de *limentos, en cuanto al derecho, administracin, oportunidad
y alcance del convenio, se utili$a la ley del domicilio conyual? en cuanto al
monto, se utili$a la ley del domicilio del demandado "siempre que el monto sea
mas beneficioso para el acreedor#.
Para las 5edidas Grentes, rie la ley del pais del jue$ de la causa "lx fori#
Re6#$%c&7n No!'%t&1% Con1enc&on%$
7ratado de 5ontevideo de @HHA) +iue los mismos principios "salvo que
contempla el Sconflicto movilT 3personas que mudan o alteral el punto de
conexin, en cuyo caso se rien las nuevas relaciones por ese nuevo domicilio
conyual constituido4#.
%uarta %onvencion Interamericana de DIP de @AHA "sobre alimentos#) *rt'culo @)
-a presente %onvencin tiene como objeto la determinacin del derecho aplicable a las
obliaciones alimentarias, as' como a la competencia y a la cooperacin procesal
internacional, cuando el acreedor de alimentos tena su domicilio o residencia habitual
en un Estado Parte y el deudor de alimentos tena su domicilio o residencia habitual,
bienes o inresos en otro Estado Parte. -a presente %onvencin se aplicar a las
obliaciones alimentarias respecto de menores por su calidad de tales y a las que se
deriven de las relaciones matrimoniales entre cnyues o quienes hayan sido tales.
*rt'culo <) * los efectos de la presente %onvencin se considerar menor a quien no haya
cumplido la edad de dieciocho a(os. +in perjuicio de lo anterior, los beneficios de
esta %onvencin se extendern a quien habiendo cumplido dicha edad, contin6e siendo
acreedor de prestaciones alimentarias de conformidad a la leislacin aplicable prevista
en los *rt'culos J y C.
*rt'culo B) -os Estados al momento de sucribir, ratificar o adherir a la presente
%onvencin, as' como con posterioridad a la viencia de la misma, podrn declarar que
esta %onvencin se aplicar a las obliaciones alimentarias en favor de otros
acreedores? asimismo, podrn declarar el rado de parentesco u otros v'nculos leales
que determinen la calidad de acreedor y deudor de alimentos en sus respectivas
leislaciones.
*rt'culo E) 7oda persona tiene derecho a recibir alimentos, sin distincin de
nacionalidad, ra$a, sexo, reliin, filiacin, orien o situacin miratoria, o
cualquier otra forma de discriminacin.
*rt'culo D) -as decisiones adoptadas en aplicacin de esta %onvencin no preju$an
acerca de las relaciones de filiacin y de familia entre el acreedor y el deudor de
alimentos. 0o obstante, podrn servir de elemento probatorio en cuanto sea pertinente.
*rt'culo J) -as obliaciones alimentarias, as' como las calidades de acreedor y de
deudor de alimentos, se reularn por aquel de los siuientes rdenes jur'dicos que, a
juicio de la autoridad competente, resultare ms favorable al inter8s del acreedor)
El ordenamiento jur'dico del Estado del domicilio o de la residencia habitual del
acreedor? El ordenamiento jur'dico del Estado del domicilio o de la residencia habitual
del deudor.
*rt'culo C) +ern reidas por el derecho aplicable de conformidad con el *rt'culo J las
siuientes materias) El monto del cr8dito alimentario y los pla$os y condiciones para
hacerlo efectivo? -a determinacin de quienes pueden ejercer la accin alimentaria en
favor del acreedor, y -as dems condiciones requeridas para el ejercicio del derecho de
alimentos.
*rt'culo H) +ern competentes en la esfera internacional para conocer de las
reclamaciones alimentarias, a opcin del acreedor) El jue$ o autoridad del Estado del
domicilio o de la residencia habitual del acreedor? El jue$ o autoridad del Estado del
domicilio o de la residencia habitual del deudor, o El jue$ o autoridad del Estado con
el cual el deudor tena v'nculos personales tales como) posesin de bienes, percepcin
de inresos, u obtencin de beneficios econmicos.
+in perjuicio de lo dispuesto en este art'culo, se considerarn iualmente competentes
las autoridades judiciales o administrativas de otros Estados a condicin de que el
demandado en el juicio, hubiera comparecido sin objetar la competencia.
*rt'culo A) +ern competentes para conocer las acciones de aumento de alimentos,
cualesquiera de las autoridades se(aladas en el *rt'culo H. +ern competentes para
conocer de las acciones de cese y reduccin de alimentos, las autoridades que hubieren
conocido de la fijacin de los mismos.
*rt'culo @=) -os alimentos deben ser proporcionales tanto a la necesidad del
alimentario, como a la capacidad econmica del alimentante.
+i el jue$ o autoridad responsable del aseuramiento o de la ejecucin de la sentencia
adopta medidas provisionales, o dispone la ejecucin por un monto inferior al
solicitado, quedarn a salvo los derechos del acreedor.
*rt'culo @@) -as sentencias extranjeras sobre obliaciones alimentarias tendrn eficacia
extraterritorial en los Estados Parte si re6nen las siuientes condiciones) Lue el jue$
o autoridad que dict la sentencia haya tenido competencia en esfera internacional de
conformidad con los *rt'culos H y A de esta %onvencin para conocer y ju$ar el asunto?
Lue la sentencia y los documentos anexos que fueren necesarios se6n la presente
%onvencin, est8n debidamente traducidos al idioma oficial del Estado donde deban surtir
efecto? Lue la sentencia y los documentos anexos se presenten debidamente leali$ados de
acuerdo con la ley del Estado en donde deban surtir efecto, cuando sea necesario? Lue la
sentencia y los documentos anexos venan revestidos de las formalidades externas
necesarias para que sean considerados aut8nticos en el Estado de donde proceden? Lue el
demandado haya sido notificado o empla$ado en debida forma leal de modo sustancialmente
equivalente a la aceptada por la ley del Estado donde la sentencia deba surtir
efecto? Lue se haya aseurado la defensa de las partes? Lue tenan el carcter de firme
en el Estado en que fueron dictadas. En caso de que existiere apelacin de la sentencia
8sta no tendr efecto suspensivo.
*rt'culo @<) -os documentos de comprobacin indispensables para solicitar el
cumplimiento de las sentencias son los siuientes) %opia aut8ntica de la sentencia?
%opia aut8ntica de las pie$as necesarias para acreditar que se ha dado cumplimiento a
los incisos e# y f# del art'culo @@, y %opia aut8ntica del auto que declare que la
sentencia tiene el carcter de firme o que ha sido apelada.
*rt'culo @B) El control de los requisitos anteriores corresponder directamente al jue$
que deba conocer de la ejecucin, quien actuar en forma sumaria, con audiencia de la
parte obliada, mediante citacin personal y con vista al 5inisterio P6blico, sin entrar
en la revisin del fondo del asunto. En caso de que la resolucin fuere apelable, el
recurso no suspender las medidas provisionales ni el cobro y ejecucin que estuvieren
en vior.
*rt'culo @E) 0in6n tipo de caucin ser exiible al acreedor de alimentos por la
circunstancia de poseer nacionalidad extranjera, o tener su domicilio o residencia
habitual en otro Estado.
El beneficio de probe$a declarado en favor del acreedor en el Estado Parte donde hubiere
ejercido su reclamacin, ser reconocido en el Estado Parte donde se hiciere efectivo el
reconocimiento o la ejecucin. -os Estados Parte se comprometen a prestar asistencia
judicial ratuita a las personas que ocen del beneficio de pobre$a.
*rt'culo @D) -as autoridades jurisdiccionales de los Estados Parte en esta %onvencin
ordenarn y ejecutarn, a solicitud fundada de parte o a trav8s del aente diplomtico o
consular correspondiente, las medidas provisionales o de urencia que tenan carcter
territorial y cuya finalidad sea aranti$ar el resultado de una reclamacin de alimentos
pendiente o por instaurarse.
*rt'culo @C) -as resoluciones interlocutorias y las medidas provisionales dictadas en
materia de alimentos, incluyendo aquellas dictadas por los jueces que cono$can de los
procesos de nulidad, divorcio y separacin de cuerpos, u otros de naturale$a similar a
8stos, sern ejecutadas por la autoridad competente aun cuando dichas resoluciones o
medidas provisionales estuvieran sujetas a recursos de apelacin en el Estado donde
fueron dictadas.
*rt'culo @A) -os Estados Parte procurarn suministar asistencia alimentaria provisional
en la medida de sus posibilidades a los menores de otro Estado que se encuentren
abandonados en su territorio.
*rt'culo <=) -os Estados Parte se comprometen a facilitar la transferencia de fondos que
procediere por aplicacin de esta %onvencin.
*rt'culo <@) -as disposiciones de esta %onvencin no podrn ser interpretadas de modo
que restrinjan los derechos que el acreedor de alimentos tena conforme a la ley del
foro.
*rt'culo <<) Podr rehusarse el cumplimiento de sentencias extranjeras o la aplicacin
del derecho extranjero previstos en esta %onvencin cuando el Estado Parte del
cumplimiento o de la aplicacin, se6n sea el caso, lo considerare manifiestamente
contrario a los principios fundamentales de su orden p6blico.
%onvencion de 0ueva :orN +obre ,btencin de *limentos en el Extranjero "@ADJ#)
*rticulo @, -a finalidad de la presente %onvencin es facilitar a una persona llamada en
lo sucesivo demandante, que se encuentra en el territorio de una de las partes
contratantes, la obtencin de los alimentos que pretende tener derecho a recibir de otra
persona, llamada en lo sucesivo demandado, que est sujeta a la jurisdiccin de otra
parte contratante. Esta finalidad se perseuir mediante los servicios de oranismos
llamados en lo sucesivo *utoridades .emitentes e Instituciones Intermediarias.
-os medios jur'dicos a que se refiere la presente %onvencin son adicionales a
cualesquiera otros medios que puedan utili$arse conforme al derecho interno o al derecho
internacional, y no substitutivos de los mismos.
*rt'culo <, En el momento de depositar el instrumento de ratificacin o adhesin, cada
parte contratante desinar una o ms autoridades judiciales o administrativas para que
ejer$an en su territorio las funciones de *utoridades .emitentes.
En el momento de depositar el instrumento de ratificacin o adhesin, cada parte
contratante desinar un oranismo p6blico o privado para que ejer$an en su territorio
las funciones de Institucin Intermediaria.
*rt'culo B, %uando el demandante se encuentra en el territorio de una de las partes
contratantes, denominada en lo sucesivo Estado del demandante, y el demandado est8
sujeto a la jurisdiccin de otra parte contratante, denominada en lo sucesivo Estado del
demandado, el primero podr presentar una solicitud a la *utoridad .emitente de su
Estado encaminada a obtener alimentos del demandado.
%ada parte contratante informar al +ecretario >eneral acerca de los elementos de prueba
normalmente exiidos por la ley del Estado de la Institucin Intermediaria para
justificar la demanda de prestacin de alimentos, de la forma en que la prueba debe ser
presentada para ser admisible y de cualquier otro requisito que haya de satisfacerse de
conformidad con esa ley.
-a solicitud deber ir acompa(ada de todos los documentos pertinentes, inclusive en caso
necesario, un poder que autorice a la Institucin Intermediaria para actuar en nombre
del demandante o para desinar a un tercero con ese objeto. +e acompa(ar tambi8n una
fotoraf'a del demandante y, de ser posible, una fotoraf'a del demandado.
-a *utoridad .emitente adoptar las medidas a su alcance para aseurar el cumplimiento
de los requisitos exiidos por la ley del Estado de la Institucin Intermediaria. +in
perjuicio de lo que dispona dicha ley la solicitud expresar) El nombre y apellido del
demandante, su direccin, fecha de nacimiento, nacionalidad y ocupacin y, en su caso,
el nombre y direccin de su representante leal? El nombre y apellido del demandado, y
en la medida en que sean conocidas por el demandante, sus direcciones durante los
6ltimos cinco "D# a(os, y su fecha de nacimiento, nacionalidad y ocupacin? Gna
exposicin detallada de los motivos en que se funda la pretensin del demandante y del
objeto de 8sta y cualesquiera otros datos pertinentes, tales como los relativos a la
situacin econmica y familiar del demandante y del demandado.
*rt'culo E, -a *utoridad .emitente transmitir los documentos a la Institucin
Intermediaria del Estado del demandado, a menos que considere que la solicitud no ha
sido formulada de buena fe.
*ntes de transmitir estos documentos, la *utoridad .emitente se cerciorar de que los
mismos re6nen los requisitos de forma de acuerdo con la ley del Estado del demandante.
-a *utoridad .emitente podr hacer saber a la Institucin Intermediaria su opinin sobre
los m8ritos de la pretensin del demandante y recomendar que se conceda a 8ste
asistencia jur'dica ratuita y exencin de costas.
*rt'culo D, -a *utoridad .emitente transmitir, a solicitud del demandante y de
conformidad con las disposiciones del art'culo E, cualquier decisin provisional o
definitiva, o cualquier otro acto judicial que haya intervenido en materia de alimentos
en favor del demandante en un tribunal competente de cualquiera de las partes
contratantes, y si fuere necesario y posible, copia de las actuaciones en que haya
reca'do esa decisin.
-as decisiones y actos judiciales a que se refiere el prrafo precedente podrn ser
transmitidos para reempla$ar o completar los documentos mencionados en el art'culo B.
El procedimiento previsto en el art'culo J podr incluir, conforme a la ley del Estado
del demandado, el exequtur o el reistro o una nueva accin basada en la decisin
transmitida en virtud de lo dispuesto en el prrafo @.
*rt'culo J, -a Institucin Intermediaria, actuando siempre dentro de las facultades que
le haya conferido el demandante, tomar todas las medidas apropiadas para obtener el
pao de alimentos, inclusive por transaccin, y podr en caso necesario, iniciar y
proseuir una accin de alimentos y hacer ejecutar cualquier sentencia, decisin u otro
acto judicial.
-a Institucin Intermediaria tendr convenientemente informada a la *utoridad .emitente.
+i no pudiere actuar, le har saber los motivos de ello y le devolver la documentacin.
0o obstante cualquier disposicin de esta %onvencin, la ley aplicable a la resolucin
de las acciones de alimentos y de toda cuestin que surja con ocasin de las mismas ser
la ley del Estado del demandado, inclusive el derecho internacional privado de ese
Estado.
*rt'culo C, +i las leyes de las dos partes contratantes interesadas admiten exhortos, se
aplicarn las disposiciones siuientes)
El tribunal que cono$ca de la accin de alimentos podr enviar exhortos para obtener ms
pruebas, documentales o de otra especie, al tribunal competente de la otra parte
contratante o a cualquier autoridad o institucin desinada por la parte contratante en
cuyo territorio haya de dilienciarse el exhorto?
*f'n de que las partes puedan asistir a este procedimiento o estar representadas en 8l,
la autoridad requerida deber hacer saber a la Institucin Intermediaria, a la *utoridad
.emitente que corresponda y al demandado, la fecha y el luar en que hayan de
practicarse las diliencias solicitadas?
-os exhortos debern cumplimentarse con la diliencia debida? y si a los cuatro "E#
meses de recibido el exhorto por la autoridad requerida no se hubiere dilienciado,
debern comunicar a la autoridad requiriente las ra$ones a que obede$ca la demora o la
falta de cumplimiento?
-a tramitacin del exhorto no dar luar al reembolso de derechos o costas de ninuna
clase?
+olo podr nearse la tramitacin del exhorto) +i no hubiere establecido la autenticidad
del documento? +i la parte contratante en cuyo territorio ha de dilienciarse el
exhorto, ju$a que la tramitacin de 8ste menoscabar su soberan'a o su seuridad.
*rt'culo H, -as disposiciones de la presente %onvencin se aplicarn asimismo a las
solicitudes de modificacin de decisiones judiciales dictadas en materia de prestacin
de alimentos.
*rt'culo A, En los procedimientos reidos por esta %onvencin los demandantes o$arn
del mismo trato y de las mismas exenciones de astos y costas otoradas por la ley del
Estado en que se efect6e el procedimiento a sus nacionales o a sus residentes.
0o podr imponerse a los demandantes, por su condicin de extranjeros o por carecer de
residencia, caucin, pao o depsito aluno para aranti$ar el pao de costas o
cualquier otro caro.
-as *utoridades .emitentes y las Instituciones Intermediarias no percibirn remuneracin
de ninuna clase por los servicios prestados conforme con esta %onvencin.
*rt'culo @=, -a parte contratante cuya leislacin impona restricciones a la
transferencia de fondos al extranjero conceder la mxima prioridad a la transferencia
de fondos destinados al pao de alimentos o a cubrir los astos a que den luar los
procedimientos previstos en esta %onvencin.
BOLILLA 15 INSTITUTOS EN PARTICULAR. BIENES Y SUCESION
1- TRANS/ISION DE DERECHOS A TITULO PARTICULAR
B&ene"
Dimension *utonoma) El patrimonio esta compuesto por bienes "que es un
concepto que abarca a las cosas 3objetos materiales susceptibles de tener
valor4 y a los bienes en sentido no estricto 3cosas inmateriales susceptibles
de valor4#.
El art. @= del %odio %ivil dice que los bienes raices situados en arentina
son exclusivamente reidos por las leyes del pais "en todo lo relativo a la
capacidad de tales, derechos de las partes, capacidad para adquirirlos, modos
de transferirlos, solemnidades etc.#.
El problema de la naturale$a mueble o inmueble del bien se resuelve por
aplicacin de la lex causae "pero debido a que las acciones reales deben
entablarse ante los jueces del luar de situacin de cosas, en estos casos
coinciden la lex causae con la lex fori#.
El art. @@ del %odio %ivil dice que los bienes muebles que tienen situacio
permanente y que se conservan sin intencionde transportarlos, son reidos por
las leyes del luar en que estan situados, pero los muebles que el propietario
lleva siempre consio, o que son de su uso personal, este o no en su
domicilio, como tambien los que se tienen para ser vendidos o transportados a
otro luar, son reidos por las leyes del domicilio del due(o.
En materia de muebles rie entonces la rela eneral lex rei sitae "salvo para
los muebles moviles que se rien por la ley del domicilio del propietario#.
-os muebles reistrables "automotores, aeronaves# deben someterse al derecho
del pais en cuyos territorios fiuran.
Dimension %onvencional) -os 75 no distinuen entre muebles e inmuebles, ni
entre permanentes o moviles.
-a unica rela es que los bienes, cualquiera sea su naturale$a, son
exclusivamente reidos por la ley del luar donde existen en cuanto a su
calidad, a su posesion, a su enajenabilidad absoluta o relativa y todas las
relaciones de derecho de carcter real de que son susceptibles.
Entonces, los buques en auas jurisdiccionales se reputan situados en el luar
de su matricula? los caramentos en auas no jurisdiccionales en el luar de
su destino? los derechos creditorios en el luar en que la obliacin de su
referencia debe cumplirse? etc.
El cambio de situacin de los bienes muebles no afecta los derechos adquiridos
con arrelo a la ley del luar donde existian al tiempo de su adquisicin.
El cambio de situacin de una cosa mueble litiiosa, operado despu8s de la
promocion de la respectiva accion real, no modifica las relas de competencia
leislativa y judicial que oriinariamente fueron aplicables.
Por ultimo, los derechos adquiridos por terceros sobre los mismos bienes, de
conformidad con la ley del luar de su nueva situacin, despu8s del cambio
operado y antes de llenarse los requisitos referidos, priman sobre los del
primer adquiriente.
-a prescripcion adquisitiva de bienes "muebles o inmuebles# se rie por la ley
del luar en que esten situados "si el bien cambio de situacin, se rie por
la ley del luar en que haya completado el tiempo necesario para prescribir#.
P!op&e(%( E"p&!&t#%$
Propiedad -iteraria o *rtistica -a -ey @@.C<B dice que se reputa obra
extranjera la que ha sido publicada por primera ve$ fuera de arentina? y a
falta de convenio que la reula, es necesario que el pais de primera
publicacin ampare la propiedad, que se hayan cumplido las formalidades
establecidas en dicho pais, y que el pla$o de proteccion no haya expirado.
El 7ratado de 5ontevideo de @HHA dice en su *rt'culo < que El autor de toda
obra literaria o art'stica y sus sucesores o$arn en los Estados sinatarios
de los derechos que les acuerde la ley del Estado en que tuvo luar su primera
publicacin o produccin? en su *rt'culo E que 0in6n Estado estar obliado a
reconocer el derecho de propiedad literaria o art'stica por mayor tiempo del
que rija para los autores que en 8l obtenan ese derecho. Este tiempo podr
limitarse al se(alado en el pa's de orien si fuere menor? y en su *rt'culo @@
que -as responsabilidades en que incurran los que usurpen el derecho de
propiedad literaria o art'stica se ventilarn ante los tribunales y se reirn
por las leyes del pa's en que el fraude de haya cometido.
Patentes de Invencion) ver leislacin viente
5arcas de %omercio) ver leislacin viente
2- TRANS/ISION DE DERECHOS A TITULO UNIVERSAL. SUCESION HEREDITARIA
S&"te'%" (e Re6$%'ent%c&7n
En materia de sucesiones, puede existir unidad o pluralidad de derecho
aplicable. Puede existir unidad de derecho y pluralidad de competencia, o
unidad de jurisdiccin y pluralidad de leyes aplicables, o unidad en ambos
aspectos, o pluralidad en ambos.
&ay tres problemas que se suscitan en una sucesion, la calificacin, la
cuestion previa y el reenvio.
-os criterios para determinar la ley aplicable son los de unidad,
fraccionamiento o mixto.
J#!&"(&cc&7n Co'petente
+e6n el %odio %ivil, la jurisdiccin sobre la sucesion corresponde a los
jueces del luar del ultimo domicilio del causante "principio eneral de
unidad de jurisdiccin en materia sucesoria#.
El art. B<HD contempla el caso del heredero unico "si el difunto solo dejo un
heredero, las acciones deben reirse ante el jue$ del domicilio de este
heredero, desde de que este haya aceptado la herencia#, y dio luar a dos
interpretaciones, para unos la competencia en ese supuesto corresponde al jue$
del domicilio del unico heredero, incluso para la tramitacin del juicio
sucesorio "ese jue$ entiende en cuestiones personales y hereditarias#? para
otros, el jue$ que tiene competencia para entender en la sucesion es el del
ultimo domicilio del causante "y el del domicilio del heredero solo entiende
en cuestiones personales#. -a tesis correcta es la ultima.
En el ambito convencional, los 7ratados de 5ontevideo dicen que los juicios a
que de luar la sucesion por causa de muerte, se seuiran ante los jueces de
los luares donde esten situados los bienes hereditarios.
Entonces, el DIP arentino consara la pluralidad de jurisdicciones.
+istemas de Gnidad y /raccionamiento) El derecho aplicable a causa de una
muerte comprende cuestiones esenciales "en las sucesiones intestadas, el orden
sucesorio? en las sucesiones testamentarias, el contenido del testamento, su
valide$, nulidad y revocacion? el reimen aplicable a las sucesiones
contractuales? los derechos y obliaciones de los herederos y leatarios
respecto a los bienes transmitidos? y cuestiones relacionadas a
administracin, particin, colacin, posesion, etc# y accesorias "las
referidas a las particularidades de cada ordenamiento, como la forma, la
capacidad para heredar, la capacidad de hecho para aceptar o repudiar
herencias, etc.#.
El +istema de Gnidad dice que una sola ley debe resolver las cuestiones
esenciales que comprende la materia sucesoria "esta unica ley es la personal
del causante 3la de su nacionalidad o la de su domicilio4#? a su favor se dice
que si en el orden interno no hay una consideracin especial del contenido de
la universalidad de los bienes, es mejor que en el orden internacional se
aplique la misma forma? que el respeto por la voluntad subjetiva del causante
es unico y no puede depender de la existencia de bienes hereditarios en
distintas jurisdicciones? y que favorece a los acreedores de la sucesion "que
de esa forma no tiene que concurrir a distintos luares para satisfacer sus
creditos#.
El +istema del /raccionamiento dice que debe aplicarse una pluralidad de
derechos, teniendo en consideracin la situacin de los bienes que se
transmiten? a su favor se dice que respeta la soberania de cada estado? que
siendo la sucesion un titulo traslativo del dominio de los bienes que componen
el acervo hereditario, debe estar sometida, como lo estan los derechos reales,
a la ley del luar de situacin de los bienes? que se respeta el interes
fiscal "trata de contemplar el derecho del fisco a las sucesiones vacantes
dentro del territorio#.
El +istema Intermedio combina a las dos tesis "fraccionamiento para los bienes
inmuebles y unidad para los muebles#.
En %onclusin, en tanto el ordenamiento juridico adopte o se inspire en la
concepcin de la Ssucesion en la personaT, que conduce a reular la
transmisin de los bienes del causante como una universalidad, el sistema mas
adecuado es el de la unidad "con las excepciones que resulten a posteriori de
la excepcion de orden publico internacional#? si, por el contrario, el
ordenamiento juridico interno adopta la concepcin de la Ssucesion en los
bienesT, la tesis del fraccionamiento es adecuada.
-a mayoria de las decisiones judiciales en nuestro pais adhieren a la tesis
mixta o intermedia "aunque se advierte una tendencia a la aceptacin del
sistema de la pluralidad#. 5uchas sentencias declaran aplicable el derecho
arentino a la transmisin sucesoria de inmuebles situados en nuestro
territorio y, por extensin, tambien afirman la competencia del derecho
arentino cuando se trata de bienes muebles de situacin permanente "aquellos
que se conservan sin intencion de trasladarlos#.
Re6#$%c&7n No!'%t&1%
Dimension *utonoma) -as normas indirectas fundamentales en materia sucesoria
del %odio %ivil son, el art. B<HB, para sucesion leitima "el derecho de
sucesion al patrimonio del difunto es reido por el derecho local del
domicilio que el difunto tenia a su muerte, sean los sucesores nacionales o
extranjeros#, y el BJ@<, para sucesion testamentaria "el contenido del
testamento, su valide$ o invalide$, se ju$an se6n la ley en vior en el
domicilio del testador al tiempo de su muerte#.
Entonces, en ambas disposiciones se declara competente al derecho del ultimo
domicilio del causante.
El art. BJ=C proporciona una calificacin "definicin# de testamento "acto escrito celebrado con las solemnidades de la ley, por el cual una
persona dispone de todo o parte de sus bienes para despu8s de su muerte#2 si se aceptara el criterio de calificacin lex fori, habra que
recha$ar el testamento que no sea un Sacto escritoT? en cambio, si se acepta el criterio de calificacin lex causae, la ley que rija la
valide$ del testamento es la que debera decidir si admite el testamento no escrito.
-a capacidad del testador se rie por la ley de su domicilio al tiempo de
hacer el testamento "art. BJ@@#, aunque se tena o falte la capacidad al
tiempo de la muerte "art.BJ@B#.
En *rentina no se puede otorar testamento sino de acuerdo a las formas
establecidas en el codio "art. BJBE#? un arentino en el exterior puede optar
por las formas establecidas en el pais en que se halle "art. BJBD# si quiere?
un extranjero fuera de arentina y de su pais, puede optar por las forma del
luar que este o la de su nacionalidad.
-a revocacion del testamento esta contemplada en el art. BH<D "tratandose de
un testamento otorado en el extranjero por persona que no tiene su domicilio
en el estado, la revocacion es valida cuando es ejecutada se6n la ley del en
que el testamento fue hecho, o se6n la ley del luar en que el testador tenia
en ese momento su domicilio? si el testamento fue hecho en arentina, la
revocacion debera ejecutarse se6n las leyes arentinas#.
-a capacidad para suceder es reida por la ley del domicilio de la persona al
tiempo de la muerte del autor de la sucesion "art. B<HJ#.
El art. BEC= tiene una norma complementaria que protee a los herederos
areentinos y a extranjeros domiciliados en arentina, cuando en un reparto de
bienes relictos en el extranjero, hayan sido excluidos o pospuestos "este
derecho de compensacin puede invocarse ante el jue$ arentino competente para
abrir la sucesion, contra cualquier persona que resulte beneficiada, sin
distinuir si se trata de muebles o inmuebles? la exclusin total o parcial o
desiualdad entre los herederos puede resultar de leyes o costumbres
extranjeras o de una disposicin testamentaria#.
Debido a que el codificador prohibio enericamente la sucesion contractual, no
hay normas de DIP "por lo tanto, debe aplicarse por analo'a lo previsto para
la sucesion testamentaria#.
-os arts. @= y @@ del %odio "referentes a inmuebles y muebles# tambien estan
involucrados "en este caso el problema consiste en saber si las disposiciones
son aplicables a la transmisin mortis causa o, si por el contrario, solo se
refieren a la transmisin por actos entre vivos y, dentro de estos, solo a los
reali$ados a titulo sinular.
Por ultimo, el art. @E "con la nocion de orden publico#.
Dimension %onvencional en la *rentina) *mbos %onvenios se inspiran en el
fraccionamiento sin establecer distinciones se6n se trate de bienes muebles o
inmuebles.
En el %aso Kendmuller "@AEC# se discutia el carcter del dinero depositado en
cuentas corrientes por el causante, en tres bancos locales. Por aplicacin de
los arts. <J y ED del 75HA, se resolvio que en los paises sujetos al tratado,
las cuentas bancarias se hallan sometidas 3como los demas bienes4 a la ley del
pais de radicacin, asimilandose su reimen al de los inmuebles? a su respecto
es inaplicable el art. @@ del %odio %ivil.
*rt'culo EE, -a ley del luar de la situacin de los bienes hereditarios, al
tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesin se trate, rie la forma del
testamento. Esto no obstante, el testamento otorado por acto p6blico en
cualquiera de los Estados %ontratantes, ser admitido en todos los dems.
*rt'culo ED, -a misma ley de la situacin rie) -a capacidad de la persona
para testar? -a del heredero o leatario para suceder? -a valide$ y efecto del
testamento? -os t'tulos y derechos hereditarios de los parientes y del cnyue
sup8rstite? -a existencia y proporcin de las le'timas? -a existencia y monto
de los bienes reservables? En suma, todo lo relativo a la sucesin le'tima o
testamentaria.
*rt'culo EJ, -as deudas que deben ser satisfechas en aluno de los Estados
contratantes, o$arn de preferencia sobre los bienes all' existentes al
tiempo de la muerte del causante.
*rt'culo EC, +i dichos bienes no alcan$aren para la cancelacin de las deudas
mencionadas, los acreedores cobrarn sus saldos proporcionalmente sobre los
bienes dejados en otros luares, sin perjuicio del preferente derecho de los
acreedores locales.
*rt'culo EH, %uando las deudas deban ser canceladas en al6n luar en que el
causante no haya dejado bienes los acreedores exiirn su pao
proporcionalmente sobre los bienes dejados en otros luares, con la misma
salvedad establecida en el art'culo precedente.
*rt'culo EA, -os leados de bienes determinados por su 8nero y que no
tuvieren luar desinado para su pao, se rien por la ley del luar del
domicilio del testador al tiempo de su muerte, se harn efectivos sobre los
bienes que deje en dicho domicilio y, en defecto de ellos o por su saldo, se
paarn proporcionalmente de todos los dems bienes del causante.
*rt'culo D=, -a obliacin de colacionar se rie por la ley de la sucesin en
que ella sea exiida.
+i la colacin consiste en al6n bien ra'$ o mueble, se limitar a la sucesin
de que ese bien dependa.
%uando consista en aluna suma de dinero, se repartir entre todas las
sucesiones a que concurra el heredero que deba la colacin, proporcionalmente
a su haber en cada una de ellas.
En este ultimo aspecto "de las colaciones#, el 75E= establece dos
modificaciones, por un lado, el testamento abierto o cerrado, otorado por
acto solemne en cualquiera de los estados contratantes, sera admitido en todos
los demas? por otro, se suprimio el inciso que sometia la capacidad de la
persona para testar a la ley del luar de situacin de los bienes "en
consecuencia, la capacidad del testador se debe ju$ar por la ley del
domicilio#.

BOLILLA 1; INSTITUTOS EN PARTICULAR. .UENTES DE OBLI3ACIONES
1- .OR/A DE LOS ACTOS JURIDICOS
E$ P!&nc&p&o <Loc#" Re6&" Act#'=
+eun %alandrelli, sinifica que la ley del luar de celbracion del acto rie
el instrumento del mismo.
En DIP, es necesario distinuir la exiencia de la forma de la relamentacin
de la forma en si. -a exiencia de una forma es una cuestion esencial que debe
ser reulada por la ley a la que esta sometido el neocio juridico "lex
causae#? pero su relamentacin puede quedar sujeta a la ley del luar de
celebracin del acto "locus reis actum#.
0o siempre se advierte claramente esta diferencia, y se suele atribuir a la
rela tanto la exiencia como la relamentacin. %reemos que solo la
relamentacin de la forma esta sometida a la rela.
El %odio %ivil, art. @<@@ dice que si hay un contrato celebrado en el extranjero para
transferir derechos reales arentinos, por ser un contrato destinado a ser cumplido en
arentina, se rie por las leyes arentinas2 la lex causae "la arentina# exie que el
contrato conste en instrumento publico y se presente leali$ado2 entonces, la exiencia
de una determinada forma ha sido dispuesta por la ley que rie la sustancia del neocio,
pero la relamentacin de la forma "la forma del instrumento publico# va a quedar
sometida a la ley del pais donde el instrumento se otora.
En el 7ratado de 5ontevideo de @HHA ambas cuestiones aparecian absorvidas por la lex
causae, pero en el de @AE=, la distincin sure claramente.
%arcter Imperativo o /acultativo) De acuerdo al fundamento que se le de a la
rela, existen dos posiciones respecto a la obliatoriedad de la misma.
+era ,bliatoria para quienes la haan derivar de la sumisin temporaria del
extranjero a la soberania del territorio donde se encuentra, o para los que
que le asinan a las leyes de forma el carcter de orden publico.
+era /acultativa para quienes la haan fundar en motivos de utilidad,
necesidad o sumisin voluntaria del individuo "+aviny#.
7eniendo presente la distincin entre exiencia de forma y relamentacin de
forma, el problema se simplifica. +i respecto al acto juridico la ley
arentina "considerada lex causae#, exie una forma ad solemnitatem, su
inobservancia traera como consecuencia la nulidad del acto "sin que se pueda
invocar la valide$ de la rela locus, se6n la cual podia prescindirse de la
forma solemne en el extranjero#? en cambio, si la lex causae no exie forma
especial y faculta a las partes con las solemnidades que ellas ju$uen, rien
en plenitud la rela locus. Por ultimo, cuando no se hayan cumplido las
formalidades exiidas en el extranjero "sean o no facultativas#, pero se hayan
observado las necesarias de nuestras leyes, por aplicacin del art.@E inc. E
%.%ivil, los actos seran validos.
Dimension *utonoma) El %odio %ivil consara la rela en el art. @< "las
formas y solemnidades de los contratos son reidos por las leyes del pais
donde se hibieren otorado#? en el art. AD= "las formas y solemnidades de los
actos sera ju$ada por las leyes del luar donde se reali$aron#? los arts. H@
al HJ confirman el uso de la rela para la prueba de los actos mas importantes
de la vida civil "dia de nacimiento, luar, sexo, nombre, apellido, paternidad
y maternidad#? el art. @DA adopta para la valide$ del matrimonio la ley del
luar de celebracin? el art. BJBD autori$a a los arentinos a testar en el
extranjero se6n la ley del pais en que se hallen? el art.@@H= dice que la
forma de los contratos sera ju$ada por las leyes del luar de celebracin? el
art. @<@@ es una excepcion al principio "pero hay que tener en cuenta la
diferencia entre exiencia y relamentacin#.
Dimension %onvencional) En el 7ratado de 5ontevideo de @HHA ambas cuestiones
aparecian absorvidas por la lex causae, pero en el de @AE=, la distincin
sure claramente.
*rt'culo B< 75HA dice, -a ley del luar donde los contratos deben cumplirse
decide si es necesario que se haan por escrito y la calidad del documento
correspondiente? y el *rt'culo BA 75HA dice, -as formas de los instrumentos
p6blicos se rien por la ley del luar en que se otoran. -os instrumentos
privados, por la ley del luar del cumplimiento del contrato respectivo.
El *rt'culo BJ 75E= dice -a ley que rie los actos jur'dicos decide sobre la
calidad del documento correspondiente. -as formas y solemnidades de los actos
jur'dicos se rien por la ley del luar en donde se celebran u otoran. -os
medios de publicidad, por la ley de cada Estado.
2- CONTRATOS INTERNACIONALES
+on contratos internacionales aquellos en los que las partes tienen su
domicilio o establecimientos estados diferentes? aquellos destinados a
cumplirse en uno o varios estados distintos al de su celebracin? y los
contratos en los cuales las partes han pactado la prorroa de jurisdiccin o
lo han sometido a uno o varios derechos extranjeros.
Re6#$%c&7n J#!&(&c% en /%te!&% (e $% Le) Ap$&c%*$e ) J#!&"(&cc&7n
&ay dos criterios para determinar la ley aplicable a la valide$, efectos y
extincin de las obliaciones nacidas de un contrato internacional, la %lasica
"que selecciona el o los puntos de conexin que estima mas adecuados y somete
al contrato a uno o varios derechos privados nacionales# y la Privatista "que
afirma que cuando se somete un contrato internacional a un derecho nacional se
le brinda un trato injusto, por lo que es mejor acudir a un reimen
internacional, y que solo mediante convenios internacionales es posible
alcan$ar este objetivo#.
-a separacion entre contratos nacionales e internacionales tiende a desaparecer, por
influencia inevitable de la reulacin internacional sobre la interna. Gn primer ejemplo
de la consaracin del derecho privado internacional esta en el %onvenio de la &aya
sobre venta internacional de objetos muebles de @AJE? otro en la %onvencion de ;iena de
@AH=? pero en la %onvencion de la &aya de @AHJ se unificaron normas indirectas de DIP
"utili$ando el metodo clasico#.
4- AUTONO/IA DE LA VOLUNTAD
E$ E+e!c&c&o (% A#tono'&% (e $% Vo$#nt%( (o" Cont!%t%nte" Co'o Con(&c&on%nte
&asta hace poco tiempo, la doctrina se dividia entre partidarios y adversarios
de la autonomia de la voluntad.
*ctualmente, la autonomia de la voluntad en sus dos manifestaciones
"conflictual y material#, esta admitida ampliamente.
Para el derecho privado eneral, la autonomia sinifica que las partes son
libres para contratar "y acordar libremente los terminos#? este derecho de
libre contratacin tiene limites en las normas coactivas que cada derecho
nacional establece por ra$ones de orden publico interno.
-as limitaciones o restricciones que cada leislador nacional impone a los
contratos nacionales no alcan$an a los contratos internacionales "en estos, la
autonomia no solo adquiere una dimension mayor, sino que desborda las
limitaciones locales y solo se detiene ante los principios de orden publico
internacional#.
A#tono'&% Con9$&ct#%$ ) A#tono'&% /%te!&%$
*utonomia %onflictual) %onsiste en la facultad de las partes de eleir expresa
o tcitamente, pero siempre de manera manifiesta, la ley o leyes que habran de
reular el contrato.
&echa una eleccion, las partes despla$an automticamente las normas de
conflicto nacional o convencional que era aplicable "transformando al DIP en
subsidiario#? a la inversa, si los contratantes no ejercen esta facultad, las
normas de conflicto conservaran plena imperatividad y determinaran el derecho
viente.
-a %onvencion de la &aya dice que los contratos se rien por la ley que elijan
las partes2 que esa eleccion debe ser expresa o quedar de manifiesto en los
terminos del contrato y que tambien puede limitarse a una parte del contrato.
-a eleccion debe ser obra de las partes "no del jue$#, y aun despu8s de
celebrado el contrato las partes pueden eleir la ley aplicable.
*hora bien, si las partes no hicieron la eleccion, se aplica la ley del
establecimiento del vendedor al tiempo de la celebracin? en seundo luar,
debe acudirse a la ley del establecimiento del comprador al tiempo de la
celebracin? y en ultimo luar y excepcionalmente, se aplicara la ley que tea
una vinculacion estrecha con el contrato.
*utonomia 5aterial) %onsiste en la facultad de incorporar al contrato
clausulas creadas por las partes y, en virtud de las cuales pueden, incluso,
excluir las normas imperativas del derecho privado que seria competente y
aplicable al contrato, de no haberse ejercido la facultad conflictual.
-a incorporacin puede hacerse de muchas maneras y combinando las normas
provenientes de distintos ordenamientos.
-a %onvencion de las 0aciones Gnidas sobre contratos de compraventa
internacional "%onvencion de ;iena# dice en su art. J, que las partes podran
excluir la aplicacin de la presente convencion o establecer excepciones a
cualquier de sus disposiciones o modificar sus efectos "las normas contenidas
en la convencion constituyen entonces una relamentacin tambien subsidiaria#?
el art. A dice que las partes pueden convenir usos y establecer practicas como
ley del contrato "las partes quedan obliadas por cualquier uso que hayn
convenido y por cualquier practica que hayan convenido# y que, salvo pacto en
contrario, se considerara que las partes han hecho tcitamente aplicable al
contrato o a su formacin, un uso que tenian o debian tener conocimiento de, y
que, ademas, en el comercio internacional sea ampliamente conocido y
reularmente observado por las partes en contratos del mismo tipo de trafico
mercantil.
L%" No!'%" I'pe!%t&1%" Co'o L&'&te
El orden publico internacional es el conjunto de principios fundamentales e
inderoables por voluntad de las partes, en que se asienta el orden juridico
local y que el jue$ que entiende en la causa debe invocar y utili$ar para
exluir la aplicabilidad de un derecho extranjero eleido por las partes, y que
resulte lesivo de tales principios.
El orden publico internacional, movil por naturale$a, se nutre de los
principios que inspiran a la leislacin local, principios de economia
nacional en materia economica y monetaria, reulacin de comercio, etc.
%uando los intereses mencionados y los principios que los proteen se
encuentren afectados, en nombre del orden publico, el jue$ de la causa debera
ejercer su facultad de rehusar la aplicacin de la ley extranjera lesiva
excluyendola o limitando su aplicacin a los aspectos inofensivos.
D&'en"&on A#tono'% A!6ent&n%
%ontratos Entre Presentes) El contrato celebrado en el extranjero sin
determinarse el luar de cumplimiento, se rie por la ley del luar de
celebracin "art. @<=D#.
El contrato celebrado en extranjero para ser ejecutado en el extranjero, se
rie por la ley del luar de celebracin "art. @<=D#.
El contrato celebrado en *rentina para ser ejecutado fuera de *rentina, se
rie por la ley extranjera del luar de cumplimiento "art. @<@=#.
El contrato que debe ser ejecutado en *rentina "sin importar el luar de
celebracin#, se rie por la ley arentina "art. @<=A#.
%ontratos Entre *usentes) *l contrato que tiene determinado el luar de
cumplimiento, debe aplicarse la ley del luar de ejecucin "art.@<@E#.
+i el contrato no tiene determinado el luar de cumplimiento, las obliaciones
de cada una de las partes se rien por el derecho de su domicilio.
.elas +ubsidiarias) -os arts. @<@< y @<@B no son normas indirectas sino
subsidiarias, destinadas a determinar el luar de cumplimiento de los
contratos cuando las partes no lo han establecido expresamente.
En virtud de estas disposiciones, el %ontrato debera cumplirse en el luar
determinado expresamente por las partes? sino, debe %umplirse en el luar
donde esta situado el objeto del contrato o donde deba llevarse adelante la
prestacin caracteristica? sino "y si el contrato se celebro en el domicilio
del deudor#, el contrato debera cumplirse en ese domicilio "aunque despu8s lo
mude o falle$ca#? sino "y si el contrato se celebro fuera del domicilio del
deudor#, el contrato se cumplira en donde se celebro "si las circunstancias
hacen supone al acreedor que el contrato se cumplira ah'#? y si no "y si el
contrato no fue en domicilio del deudor ni en otro que por las circunstancias
deba suponerse como luar de cumplimiento#, el contrato se cumplira en el
domicilio actual del deudor.
%ontratos .eciprocos) *quellos que tienen dos luares distintos de ejecucion
"con distinta leislacin en cada uno#, deberan ser cumplidos en el luar en
que deba ejecutarse la prestacin especifica o mas caracteristica.
!urisdiccin Internacional) -os arts. @<@D y @<@J contienen relas sobre
jurisdiccin internacional en materia de contratos.
+i el contrato debe tener cumplimiento en *rentina, aunque el demandado no
fuese domiciliado o residiere en ella, son competentes los jueces arentinos.
* la inversa, si el demandado tiene domicilio o residencia en la republica, y
el contrato debe cumplirse fuera de ella, el demandante podra demandarlo ante
los jueces de su domicilio, o ante los del luar de cumplimiento del contrato,
aunque el demandado no este ah'.
D&'en"&on Con1enc&on%$ A!6ent&n%
7ratados de 5ontevideo) De acuerdo a estos tratados, los %ontratos celebrados
sobre cosas ciertas e individuali$adas, se rien por la ley del luar en donde
ellas existian al tiempo de su celebracin.
-os %ontratos que recaian sobre cosas determinadas por su enero o cosas
funibles, se rien por la ley del luar en donde ellas existian al tiempo de
su celebracin.
-os %ontratos que versan sobre prestacin de servicios y esta recae sobre
cosas, se rien por la ley del luar en donde ellas existian al tiempo de su
celebracin.
-os %ontratos que versen sobre prestacin de servicios y cuya eficacia se
relaciona con alun luar especial, se rien por la ley del luar donde hayan
de producir sus efectos.
-os %ontratos que versen sobre prestacin de servicio sin vinculacion con
cosas o luar especial, se rien por la ley del domicilio del deudor al tiempo
de la celebracin del contrato.
-os contratos entre ausentes, celebrados por correspondencia o mandatario, se
rien por la ley del luar de cumplimiento, pero la perfeccin de dichos
contratos se rie por la ley del luar del cual partio la oferta aceptada.
En materia de jurisdiccin, el art. DJ de ambos tratados dice que -as acciones
personales deben entablarse ante los jueces del luar a cuya ley est sujeto
el acto jur'dico materia de juicio. Podrn entablarse iualmente ante los
jueces del domicilio del demandado. +e permite la prrroa territorial de la
jurisdiccin si, despu8s de promovida la accin, el demandado la admite
voluntariamente, siempre que se trate de acciones referentes a derechos
personales patrimoniales. -a voluntad del demandado debe expresarse en forma
positiva y no ficta.
%onvencion Interamericana de Derecho *plicable a %ontratacin Internacional)
*rt'culo @, Esta %onvencin determina el derecho aplicable a los contratos
internacionales.
+e entender que un contrato es internacional si las partes del mismo tienen su
residencia habitual o su establecimiento en Estados Partes diferentes, o si el contrato
tiene contactos objetivos con ms de un Estado Parte.
Esta %onvencin se aplicar a contratos celebrados o en que sean parte Estados,
entidades u oranismos estatales, a menos que las partes en el contrato la excluyan
expresamente. +in embaro, cualquier Estado Parte podr declarar en el momento de
firmar, ratificar o adherir a esta %onvencin que ella no se aplicar a todos o a aluna
cateor'a de contratos en los cuales el Estado o las entidades u oranismos estatales
sean parte.
*rt'culo <, El derecho desinado por esta %onvencin se aplicar aun cuando tal derecho
sea el de un Estado no Parte.
*rt'culo E, Para los efectos de interpretacin y aplicacin de esta %onvencin, se
tendr en cuenta su carcter internacional y la necesidad de promover la uniformidad de
su aplicacin.
*rt'culo D, Esta %onvencin no determina el derecho aplicable a) las cuestiones
derivadas del estado civil de las personas f'sicas, la capacidad de las partes o las
consecuencias de la nulidad o invalide$ del contrato que dimanen de la incapacidad de
una de las partes? las obliaciones contractuales que tuviesen como objeto principal
cuestiones sucesorias, cuestiones testamentarias, re'menes matrimoniales o aquellas
derivadas de relaciones de familia? las obliaciones provenientes de t'tulos de cr8dito?
las obliaciones provenientes de la venta, transferencia o comerciali$acin de t'tulos
en los mercados de valores? los acuerdos sobre arbitraje o eleccin de foro? las
cuestiones de derecho societario, incluso la existencia, capacidad, funcionamiento y
disolucin de las sociedades comerciales y de las personas jur'dicas en eneral.
*rt'culo J, -as normas de esta %onvencin no se aplicarn a aquellos contratos que
tenan una reulacin autnoma en el derecho convencional internacional viente entre
los Estados Partes de esta %onvencin.
*rt'culo C, El contrato se rie por el derecho eleido por las partes. El acuerdo de
las partes sobre esta eleccin debe ser expreso o, en caso de ausencia de acuerdo
expreso, debe desprenderse en forma evidente de la conducta de las partes y de las
clusulas contractuales, consideradas en su conjunto. Dicha eleccin podr referirse a
la totalidad del contrato o a una parte del mismo.
-a seleccin de un determinado foro por las partes no entra(a necesariamente la eleccin
del derecho aplicable.
*rt'culo H, En cualquier momento, las partes podrn acordar que el contrato quede
sometido en todo o en parte a un derecho distinto de aquel por el que se re'a
anteriormente, haya sido o no 8ste eleido por las partes. +in embaro, dicha
modificacin no afectar la valide$ formal del contrato oriinal ni los derechos de
terceros.
*rt'culo A, +i las partes no hubieran eleido el derecho aplicable, o si su eleccin
resultara inefica$, el contrato se reir por el derecho del Estado con el cual tena
los v'nculos ms estrechos.
El tribunal tomar en cuenta todos los elementos objetivos y subjetivos que se
desprendan del contrato para determinar el derecho del Estado con el cual tiene v'nculos
ms estrechos. 7ambi8n tomar en cuenta los principios enerales del derecho comercial
internacional aceptados por oranismos internacionales.
0o obstante, si una parte del contrato fuera separable del resto del contrato y tuviese
una conexin ms estrecha con otro Estado, podr aplicarse, a t'tulo excepcional, la ley
de este otro Estado a esta parte del contrato.
*rt'culo @=, *dems de lo dispuesto en los art'culos anteriores, se aplicarn, cuando
corresponda, las normas, las costumbres y los principios del derecho comercial
internacional, as' como los usos y prcticas comerciales de eneral aceptacin con la
finalidad de reali$ar las exiencias impuestas por la justicia y la equidad en la
solucin del caso concreto.
*rt'culo @@, 0o obstante lo previsto en los art'culos anteriores, se aplicarn
necesariamente las disposiciones del derecho del foro cuando tenan carcter imperativo.
+er discrecin del foro, cuando lo considere pertinente, aplicar las disposiciones
imperativas del derecho de otro Estado con el cual el contrato tena v'nculos estrechos.
*rt'culo @<, -a existencia y la valide$ del contrato o de cualquiera de sus
disposiciones, as' como la valide$ sustancial del consentimiento de las partes respecto
a la eleccin del derecho aplicable, se reirn por la norma que corresponda conforme a
esta %onvencin de acuerdo con los t8rminos de su %ap'tulo +eundo.
+in embaro, para establecer que una parte no ha consentido debidamente, el jue$ deber
determinar el derecho aplicable tomando en consideracin la residencia habitual o el
establecimiento de dicha parte.
*rt'culo @B, Gn contrato celebrado entre partes que se encuentren en el mismo Estado
ser valido, en cuanto a la forma, si cumple con los requisitos establecidos en el
derecho que rie dicho contrato se6n esta %onvencin o con los fijados en el derecho
del Estado en que se celebre o con el derecho del luar de su ejecucin.
+i las personas se encuentran en Estados distintos en el momento de la celebracin del
contrato, 8ste ser vlido en cuanto a la forma si cumple con los requisitos
establecidos en el derecho que rie se6n esta %onvencin en cuanto al fondo o con los
del derecho de uno de los Estados en que se celebra o con el derecho del luar de su
ejecucin.
*rt'culo @E, El derecho aplicable al contrato en virtud de lo dispuesto en el %ap'tulo
+eundo de esta %onvencin reular principalmente su interpretacin? los derechos y las
obliaciones de las partes? la ejecucin de las obliaciones que establece y las
consecuencias del incumplimiento del contrato, comprendiendo la evaluacin del da(o en
la medida que pueda determinar el pao de una indemni$acin compensatoria? los diversos
modos de extincin de las obliaciones, incluso la prescripcin y caducidad de las
acciones? las consecuencias de la nulidad o invalide$ del contrato.
*rt'culo @D, -o dispuesto en el art'culo @= se tomar en cuenta para decidir la cuestin
acerca de si un mandatario puede obliar a su mandante o un rano a una sociedad o a
una persona jur'dica.
*rt'culo @J, El derecho del Estado donde deban inscribirse o publicarse los contratos
internacionales reular todas las materias concernientes a la publicidad de aqu8llos.
*rt'culo @C, Para los efectos de esta %onvencin se entender por MderechoM el viente
en un Estado, con exclusin de sus normas relativas al conflicto de leyes.
*rt'culo @H, El derecho desinado por esta %onvencin slo podr ser excluido cuando sea
manifiestamente contrario al orden p6blico del foro.
%onvencion +obre %ompraventa Internacional de 5ercaderias) -a presente
%onvencin se aplicar a los contratos de compraventa de mercader'as entre
partes que tenan sus establecimientos en Estados diferentes) cuando esos
Estados sean Estados %ontratantes? o cuando las normas de derecho
internacional privado prevean la aplicacin de la ley de un Estado
%ontratante.
0o se tendr en cuenta el hecho de que las partes tenan sus establecimientos
en Estados diferentes cuando ello no resulte del contrato, ni de los tratos
entre ellas, ni de informacin revelada por las partes en cualquier momento
antes de la celebracin del contrato o en el momento de su celebracin.
* los efectos de determinar la aplicacin de la presente %onvencin, no se
tendrn en cuenta ni la nacionalidad de las partes ni el carcter civil o
comercial de las partes o del contrato.
En conclusin, el luar de establecimiento de las partes es el factor
determinante del ambito espacial de aplicacin de la convencion.
-as partes podran exluir la aplicacin de la %onvencion y seleccionar de
antemano la ley de un determinado estado "no necesariamente de forma expresa,
aunque si debe surir tcitamente del texto#. En ausencia de clausulas
excluyentes, la convencion rie el contrato en cuanto a la formacin, derechos
y obliaciones de las partes y carcter internacional.
-a %onvencion excluye expl'citamente las compraventas de mercaderia para uso
personal, compras en subastas, compras judiciales, de valores mobiliarios,
valores financieros, naves, aeronaves y electricidad.
7ambien queda excluida la responsabilidad del vendedor por la muerte o
lesiones corporales causadas por las mercaderias y las cuestiones relacionadas
a la valide$ del contrato "en consecuencia, valide$ y efectos del contrato se
rien por la lex fori#.
En la interpretacin de la presente %onvencin se tendrn en cuenta su
carcter internacional y la necesidad de promover la uniformidad en su
aplicacin y de aseurar la observancia de la buena fe en el comercio
internacional.
Para determinar la intencin de una parte o el sentido que habr'a dado una
persona ra$onable debern tenerse debidamente en cuenta todas las
circunstancias pertinentes del caso, en particular las neociaciones,
cualesquiera prcticas que las partes hubieran establecido entre ellas, los
usos y el comportamiento ulterior de las partes.
-as cuestiones relativas a las materias que se rien por la presente
%onvencin que no est8n expresamente resueltas en ella se dirimirn de
conformidad con los principios enerales en los que se basa la presente
%onvencin "autonomia de la voluntad, valide$ de los usos internacionales,
buena fe, intencion de las partes y usos comerciales# o, a falta de tales
principios, de conformidad con la ley aplicable en virtud de las normas de
derecho internacional privado.
En conclusin, la convencion acude a los sistemas nacionales de derecho
internacional privado en subsidio y solo para reular las cuestiones no
resueltas por ella y que tampoco pueden resolverse por aplicacin de sus
principios enerales.
En cuanto a las formalidades, el contrato no esta sujeto a requisito de forma
aluna y puede probarse por cualquier medio. Pero El Estado %ontratante cuya
leislacion exija que los contratos de compraventa se celebren o se prueben
por escrito podr en cualquier momento exiir el cumplimiento de la formalidad
"*rentina no hi$o reserva en este sentido, por lo que la forma no escrita fue
admitida por la %onvencion#.
En cuanto a la formacin del contrato, la convencion define a la oferta como
la propuesta de celebrar un contrato diriida a una o mas personas
determinadas? la oferta puede ser revocada antes de que lleue al
destinatario? -a oferta se considera aceptada cuando ha sido recibida por el
destinatario "teoria de la recepcion#. En cuanto a la aceptacin, se usa la
teoria del envio "la revocacion de la aceptacin solo es efectiva si es
recibida por el ofertante antes que la aceptacin#.
En cuanto a la aceptacin, esta es definida como actos o declaraciones del
destinatario que revelen asentimiento a los terminos de la oferta "si hay
diferencias no esenciales entre los terminos de la oferta y los de la
aceptacin, el contrato se perfecciona en los terminos de la oferta? si son
esenciales, se tratara de una contraoferta#.
En cuanto a las obliaciones de las partes, el incumplimiento de una de las
partes se considera esencial cuando cause a la otra un perjuicio tal que la
prive sustencialmente de lo que tenia derecho a esperar en virtud del contrato
"y autori$a a exiir 3a traves de comunicacin fehaciente4 la resolucion del
contrato mas da(os#. El cumplimiento especifico tiene soluciones diversas
se6n el modo de leislacin "codificada o no#, quedando para los paises
codificados reconocida la prioridad del cumplimiento especifico sobre el
sustutivo, permitiendo a los tribunales no imponer la obliacin de
cumplimiento especifico para los paises inclinados al cumplimiento
sustitutivo.
En terminos enerales, el vendedor tiene la obliacin de entrear las
mercaderias, transmitir su propiedad y entrear los documentos pertinentes? el
comprador debe paar el precio y recibir las mercaderias.
+alvo pacto en contrario, el luar de pao sera el establecimiento del
vendedor o el de la entrea "si el pao es a la entrea#.
-a convencion declara que el vendedor asume la persona o destruccin de
marcaderias antes de la trasmisin al comprador o al transportador "si el
contrato es de mercaderias vendidas en transito, el rieso se transmite al
momento de la celebracin del contrato#.
El requisito de la identificacin de las mercaderias es crucial "no se
consideran recibidas por el comprador hasta tanto no hayan sido claramente
identificadas#.
+on obliaciones comunes, la indemni$acin por da(os y perjuicios, los
intereses, la exoneracin, etc.
En relacion a esta convencion y los tratados, subsisten para nosotros los 75 y
%IDIP "esta convencion no prevalece sobre ninun acuerdo, pues es supletoria#.
D&'en"&on In"t&t#c&on%$
Protocolo de !urisdiccin Internacional en 5ateria %ontractual: *rt'culo @, El presente
Protocolo se aplicar a la jurisdiccin contenciosa internacional relativa a los
contratos internacionales de naturale$a civil o comercial celebrados entre particulares4
personas f'sicas o jur'dicas) con domicilio o sede social en diferentes Estados Partes
del 7ratado de *suncin? cuando por lo menos una de las partes de contrato tena su
domicilio o sede social en un Estado Parte del 7ratado de *suncin y adems se haya
hecho un acuerdo de eleccin de foro a favor de un jue$ de un Estado Parte y exista una
conexin ra$onable se6n las normas de jurisdiccin de este Protocolo.
*rt'culo <, El mbito de aplicacin del presente Protocolo excluye los neocios
jur'dicos entre los fallidos y sus acreedores y dems procedimientos anloos,
especialmente los concordatos? los acuerdos en el mbito del derecho de familia y
sucesorio? los contratos de seuridad social? los contratos administrativos? los
contratos laborales? los contratos de venta al consumidor? los contratos de transporte?
los contratos de seuros? los derechos reales.
*rt'culo B, El requisito de la jurisdiccin internacional en materia contractual se
considerar satisfecho cuando el rano jurisdiccional de un Estado Parte asuma
jurisdiccin de acuerdo a lo establecido en el presente Protocolo.
*rt'culo E, En los conflictos que surjan en los contratos internacionales en materia
civil o comercial sern competentes los tribunales del Estado Parte a cuya jurisdiccin
los contratantes hayan acordado someterse por escrito, siempre que tal acuerdo no haya
sido obtenido en forma abusiva. *simismo puede acordarse la prrroa a favor de
tribunales arbitrales.
*rt'culo D, El acuerdo de eleccin de jurisdiccin puede reali$arse en el momento de la
celebracin del contrato, durante su viencia o una ve$ surido el litiio.
-a valide$ y los efectos del acuerdo de eleccin de foro se reirn por el derecho de
los Estados Partes que tendr'an jurisdiccin de conformidad a las disposiciones del
presente Protocolo. En todo caso se aplicar el derecho ms favorable a la valide$ del
acuerdo.
*rt'culo J, &aya sido eleida o no la jurisdiccin, 8sta se entender prorroada en
favor del Estado Parte se promoviere la accin cuando el demandado despu8s de
interpuesta 8sta la admita voluntariamente, en forma positiva y no ficta.
*rt'culo C, En ausencia de acuerdo tienen jurisdiccin a eleccin del actor) -os jueces
del luar de cumplimiento del contrato? -os jueces del domicilio del demandado? -os
jueces de su domicilio o sede social cuando demostrare que cumpli con su prestacin.
*rt'culo H, * los fines del art'culo C, literal a#, se entender por luar del
cumplimiento del contrato el Estado Parte donde haya sido o deba ser cumplida la
obliacin que sirva de base para la demanda.
El cumplimiento de la obliacin reclamada ser) En los contratos sobre cosas ciertas e
individuali$adas, el luar donde ellas exist'an al tiempo de su celebracin? En los
contratos sobre cosas determinadas por su 8nero, el luar del domicilio del deudor al
tiempo en que fueron celebrados.
*rt'culo A, * los fines del art'culo C, literal b#, se entender por domicilio del
demandado) %uando se tratare de personas f'sicas) +u residencia habitual,
+ubsidiariamente centro principal de sus neocios, En ausencia de estas circunstancias,
el luar donde se encontrare la simple residencia.
%uando se tratare de personas jur'dicas, la sede principal de la administracin
+i la persona jur'dica tuviera sucursales, establecimientos, aencias o cualquier otra
especie de representacin se considerar domiciliada en el luar donde funcionan y
sujeta a la jurisdiccin de las autoridades locales, en lo concerniente a las
operaciones que all' practiquen. Esta calificacin no obsta al derecho del actor a
interpretar la accin ante los tribunales de la sede principal de la administracin.
*rt'culo @=, +on competentes para conocer de los litiios que surjan entre los socios en
su carcter de tales los jueces de @a sede principal de la administracin.
*rt'culo @@, -as personas jur'dicas con sede en un Estado Parte, que celebren contratos
en otro Estado Parte, pueden ser demandadas ante los jueces de este 6ltimo.
*rt'culo @<, +i hubiere varios demandados, tendr jurisdiccin el Estado Parte del
domicilio de cualquiera de ellos.
-as demandas sobre obliaciones de arant'a de carcter personal o para la intervencin
de terceros, pueden ser incoadas ante el tribunal que est conociendo en la demanda
principal.
*rt'culo @E, -a jurisdiccin internacional reulada por el art'culo <=, literal c# del
Protocolo de -as -e(as sobre %ooperacin y *sistencia !urisdiccional en 5ateria %ivil,
%omercial, -aboral y *dministrativa, quedar sometida a lo dispuesto por el presente
Protocolo.
D&'en"&on T!%n"n%c&on%$
Principios G0ID.,I7 +obre %ontratos %omerciales Internacionales)
BOLILLA 1> INSTITUTOS EN PARTICULAR. OBLI3ACIONES NO CONTRACTUALES
1- LAS OBLI3ACIONES EETRA CONTRACTUALES
L% At!%cc&7n (e$ L#6%! (e$ Hec0o en J(&cc&7n. Inte!n%c&on%$ ) Dc0o. Ap$&c%*$e
-as obliacionesn nacidas de cuasidelitos, delitos o cuasicontratos, se
caracteri$an por la existencia de una sola voluntad eneradora.
Este carcter exclusivo del acto o hecho enerador de la obliacin facilita
la determinacin del derecho aplicable "como la conducta es unica, se rie por
el derecho del luar donde se exteriori$a#.
Esta solucion aparece consarada en el art. BH del 7ratado de 5ontevideo de
@HHA "las obliaciones que nacen sin convencion, se rien por la ley del luar
donde se produjo el hecho licito o ilitico del que proceden#? y por el art. EB
del 7ratado de 5ontevideo de @AE= 3que area la cuestion de las obliaciones
nacidas ex lee "las obliaciones que nacen sin convenciones rien por la ley
del luar donde se produjo el hecho, y, en su caso, la ley que reula las
relaciones a que responden#.
Ten(enc&%" (e Re6$%'ent%c&7n
-as obliaciones nacidas sin convencin no han ofrecido mucha rique$a. +i observamos
tanto en el derecho nacional como en el derecho comparado, la presencia del sistema de
Slex causaeT resumi y aot por completo a esta especie de obliaciones. Por ende, las
obliaciones nacidas sin convencin son convocadas a reirse por la ley del Estado en
donde se produjo el hecho enerador de responsabilidad. Por lo tanto, a este
ordenamiento le comprenden una suma de factores, realmente muchos.
\Por qu89 .eparemos en lo siuiente) estas obliaciones merecen de una suerte de
decantancin. Primero debemos ubicar su pertenencia al orden civil o al orden penal.
Porque de ser licamente con connotacin en el derecho penal conduce a un sistema
netamente territorialista? la Slex loci comissiT es en esto indiscutible. *6n cuando,
por ejemplo, este tipo de obliaciones trasuntan el mbito penal nacional enerando
Sdelitos a distanciaT, que son objeto de un sistema penal propio como es el real
objetivo o de la defensa, que incluso est contenido en el art'culo @ de nuestro %dio
Penal.
*s' tenemos una semblan$a de lo que hasta ahora ha sido un sistema de ley aplicable
aceptado para reular a las obliaciones extracontractuales. Pero debemos reparar que
pese a la jerarqu'a normativa y a la fuente convencional internacional que nutre al
Derecho Internacional Privado, 8ste nace en los ordenamientos nacionales. 0osotros
abrimos nuestro %dio %ivil y all' estn las normas de Derecho Internacional Privado.
\Lu8 pasa cuando repasamos el %dio %ivil arentino y all' observamos qu8 atencin ha
merecido la obliacin extracontractual vista como relacin jur'dica internacional9
*parece una ausencia normativa que no es precisamente en el 6nico mbito donde se
plantea. &ay otros como puede ser leitimacin o filiacin, donde las reformas han
omitido la reulacin internacional privatista. 0o existe una ra$n absoluta para
responder pero, por lo menos en lo atinente a 8sta especie de obliaciones, los
ordenamientos han tendido a una reulacin de carcter eneral. %oncretamente el %dio
de ;8le$ se detuvo, y mucho, en el r8imen internacional contractual y no as' en el
extracontractual.
+in embaro, hay determinadas obliaciones nacidas sin convencin que s' tienen trato en
el %dio de ;8le$. Por ejemplo, la tutela en lo que hace a la obliacin de rendicin
de cuentas o como puede ser el r8imen alimentario. Es as' como al sistema de Slex
causaeT, al que hoy nos refer'amos, se a(ade otra posibilidad que es la de tomar
aquellas obliaciones extracontractuales pero de naturale$a leal. *qu' aparece la
opcin de reularlas por el derecho que rie a la obliacin de la cual emana. *parece,
adems, una opcin ms de reulacin que enera una suerte de dependencia de sistema de
ley aplicable para oblicaciones extracontractuales consideradas espec'ficamente o en su
individualidad.
Esta evolucin que estamos marcando a t'tulo ejemplificativo en el %dio %ivil
arentino es la que s' se ha observado en los 7ratados de Derecho %ivil Internacional de
5ontevideo porque precisamente, frente a la ausencia de una reulacin eneral en la
leislacin nacional, en virtud de los art'culos @D y @J del %dio %ivil, podemos
recurrir a la fuente convencional internacional que, a partir de su viencia, forma
parte de nuestro propio ordenamiento.
;ale decir que, en el a(o @HHA, los 7ratados de 5ontevideo son precisamente los que
absorben el criterio somero, dir'amos elemental, pero por lo menos presente, de hacer
reir a esta especie de convenciones por un sistema de lex causae. : @AE=, que en todo
observa un crecimiento 4una depuracin4 en su t8cnica codificatoria, tambi8n observa un
cambio en cuanto a la contemplacin de esta especie y area la dependencia de ley
aplicable, de modo tal que el marco para reular a este tipo de obliaciones son los
7ratados de Derecho %ivil Internacional de 5ontevideo.
+i nos comparamos con el derecho europeo, los ordenamientos nacionales exiben
diferencias. : la diferencia sustancial es el m8todo dado a la codificacin del Derecho
Internacional Privado. En ellos, la temtica internacional se ha escindido) hay una ley
de Derecho Internacional Privado o hay un %dio, lo cual permite el apartamiento desde
un punto de vista metodolico de estas normas.
7odos los cdios europeos reulan a las obliaciones nacidas sin convencin. : las
reulan en eneral y en supuestos particulares. Incluso se llea al enriquecimiento sin
causa, se llea a la estin de neocios, se llea a las prcticas desleales de
comercio. Pero lo que es interesante anali$ar es si la Gnin Europea ha leislado sobre
el tema. ;ale decir que s' existen directivas, s' existen normas que han pretendido dar
espacio 6nico o uniforme al tpico. -a respuesta es afirmativa) se ha creado derecho.
Dentro de lo que hace a obliaciones extracontractuales, en particular, aquellas que
emeren de la responsabilidad por la circulacin de productos defectuosos o
responsabilidad del fabricante es la que, qui$s, ms aue a cobrado. 0o obstante, y
pese a la Gnin Europea, estas directivas han tenido un cierto cuestionamiento porque no
dejan de suplir a los ordenamientos nacionales y es como que se hace c'clico) ante todo
ordenamiento nacional que no tuviera una reulacin especifica, volver'amos a una
ausencia normativa en la medida en que remite a la aplicacin de esas normas.
%onvenamos en que este tema de codificar a las obliaciones ex4lee aparece en el a(o
@AJD en Europa con el caso SYei$T del 7ribunal de 5iln, que habla de contaminacin
ambiental. Posteriormente, un fallo de la %orte de %asacin francesa, dos a(os despu8s,
toma un accidente de trnsito ocurrido entre dos franceses en territorio espa(ol e
indica como de aplicacin el derecho interno espa(ol, es decir, la ley del Estado donde
el hecho hab'a ocurrido.
Esto motiv a que un centro codificatorio como -a &aya reulara a estas obliaciones y
fundamentalmente a las nacidas por accidentes de trnsito, crendose el %onvenio de -a
&aya sobre *ccidentes de 7rnsito del a(o @AC@. -ueo aparecen las directivas y dems
acuerdos sobre fabricacin de productos y proteccin del medio ambiente. Pero fue un
crecimiento lento que ms o menos pueden ubicar ustedes hasta el a(o @AAD en que ya
prcticamente se encuentran reuladas todas las especies, por lo menos las ms
difundidas,. Este proceso, en suma, ha dado cabida a ramas prcticamente autnomas,
porque hoy el Derecho del %onsumidor y el Derecho *mbiental son dos ramas del derecho.
\Lu8 pas con nosotros9 \Lu8 pas con el espacio latinoamericano, adems de los 7ratados
de 5ontevideo9 +i observamos, y es como corresponde, la ptica desde *rentina, desde
nuestro pa's, vamos a ver que, por ejemplo, *rentina se incorpora a mediados de @AJ= a
una convencin como la %onvencin de 0ueva :orN sobre cobro de alimentos en el
extranjero que, si bien no toma a la obliacin alimentaria en s' misma para reularla,
s' toma lo que hace a la cooperacin internacional para obtener el cobro de esta especie
de obliacin.
7enemos tambi8n los acuerdos bilaterales. Por ejemplo, el acuerdo bilateral entre
*rentina y Gruuay sobre accidentes de trnsito y este acuerdo toma, y mucho, el
%onvenio de -a &aya sobre accidentes de trnsito. ;ale decir que es tambi8n una veta que
ha tenido respuesta.
Dentro de este espacio, conocemos la obra de la ,rani$acin de Estados *mericanos
",E*#, a trav8s de su comit8 de especialistas, y los convenios que emanan) las
%onvenciones Interamericanas de Derecho Internacional Privado "%IDIP#. Estas
%onvenciones Interamericanas han tomado, por ejemplo, la obliacin alimentaria y qui$s
dir'amos alo ms de estos dos sistemas que hasta ahora vimos como son el de la
casualidad o el de la dependencia a la obliacin de la cual enera. Porque esta
%onvencin Interamericana, incluso, da opciones de ley aplicable y va ms all que el
antes citado %onvenio de 0ueva :orN que da sobre todo la cooperacin como para poder
obtener el resultado de la obliacin. Es mucho ms rica, ahonda en el derecho
sustantivo, en el derecho de fondo, por ende, otora una mayor cobertura .
+e estaba esperando, y mucho, la 6ltima reunin de la ,E* del a(o <==@, que termin
reali$ndose en el a(o <==<. %ierto que se fue demorando, incluso los acontecimientos de
los Estados Gnidos y de ms hicieron que reci8n en febrero de <==< se reuniera la ;I
.eunin Especiali$ada de la ,E* que ten'a dentro de su aenda la elaboracin de una
convencin destinada a obliaciones nacidas sin convencin. .ealmente era alo muy
esperado pero lamentablemente esta %omisin entendi que era un tema muy frondoso, que
requer'a ms estudio y que por lo tanto se posteraba su tratamiento hasta esta seunda
parte del a(o <==B en que se iban a elevar proyectos y quedar medianamente perfilada la
idea. Esto realmente fue una ausencia ms para el tema de las obliaciones
extracontractuales. ;ale decir una expectativa que ha quedado posterada y vamos a ver
si estos proyectos llean a poder prosperar y ser de estudio en una prxima reunin.
* su ve$, corresponde ahora evaluar al derecho puramente reional. \Lu8 pasa con el
5ercado %om6n del +ur9 Doy una opinin y mi opinin es que el mercado no habr
prosperado lo que esperbamos en medida econmica, qui$s hasta en esp'ritu
interacionista, pero en lo que es Derecho %omunitario Derivado tenemos mucho. 0o dio
en exceso, pero s' que hay suficiente y, por cierto, satisfactorio. +e ha formado
realmente un cuerpo normativo interesante.
Dentro de este cuerpo normativo del 5ercosur existe, por ejemplo, un Protocolo de +an
-uis que precisamente toma la obliacin nacida sin convencin, que tambi8n tiene por
objeto el accidente y que toma como fuente al %onvenio de -a &aya y al %onvenio con
Gruuay antes referidos, pero que adems, desde el punto de vista de codificacin del
Derecho Internacional Privado, tiene muchas soluciones. 0o slo a la obliacin en
especie sino, por ejemplo, la eliminacin del reenv'o, una fiura que todav'a siue
enerando interroantes. .emite a los ordenamientos internos nacionales y lo dicen sus
normas. %ontiene normas calificatorias autnomas que tambi8n evaden otro problema. : en
cuanto a la reulacin de la obliacin en s', si bien toma un sistema vertebral de lex
causae, toma tambi8n un dato interesante porque llea a absorber o a comprender las
normas de seuridad imperantes en el Estado donde ese accidente se haya producido.
Incluso la jurisdiccin, y esto tambi8n es un aporte muy interesante, est planteada en
funcin de normas alternativas que permiten la disyuncin. -a alternatividad permite ms
de una posibilidad para llevar una demanda hacia un tribunal nacional. 0o tiene una
conexin 6nica que nos oblia prcticamente a litiar ante un 6nico tribunal. Da mayor
permeabilidad.
7enemos otros cuerpos normativos u otras reulaciones. Por ejemplo, se ha tocado el tema
de la responsabilidad emerente por los seuros que, si bien no ser'an obliaciones
extracontractuales, estar'an tocando determinados aspectos. 7ambi8n hay, por parte del
5ercado %om6n del +ur, una intencin o un propsito de ir incorporando convenciones como
las %onvenciones Interamericanas. *s' pas, por ejemplo, con el tema del trfico de
menores. En la medida en que tambi8n estas %onvenciones Interamericanas trabajen estos
temas, esta idea del doble esfuer$o, vale decir del ir contando en los espacios
unificados tambi8n con normas que vayan en paralelo, es un aporte interesante.
*n relacion eseci-ica a la dimension con&encional:
Los 4ratados de #onte&ideo 'a -ueron mencionados arri,a)
Los "on&enios Interamericanos de DI0 esta,lecen a la -ec7a la &oluntad de realizar un cuero normati&o)
"on&enio (ilateral so,re 5esonsa,ilidad "i&il *mergente de Accidentes de 4ransito ;leer<
0rotocolo en #ateria de 5esonsa,ilidad "i&il *mergente de Accidentes de 4ransito del #*5"61/5:
*rticulo @, El presente Protocolo determina el derecho aplicable y la jurisdiccin internacionalmente competente, en
casos de responsabilidad civil emerente de accidentes de trnsito ocurridos en territorio de un Estado Parte, en los
que participen o resulten afectadas personas domiciliadas en otro Estado Parte.
ARTICULO 2- * los fines del presente Protocolo se considerar domicilio, subsidiariamente y en el siuiente orden)
%uando se tratare de personas f'sicas) Ia residencia habitual? el centro principal de sus neocios? el luar donde se
encontrare la simple residencia.
%uando se tratare de personas jur'dicas) Ia sede principal de la administracin? si poseen sucursales,
establecimientos, aencias o cualquier otra especie de representacin, el luar donde cualquiera de 8stas funcionen.
ARTICULO 4- -a responsabilidad civil por accidentes de trnsito se reular por el derecho interno del Estado Parte en
cuyo territorio se produjo el accidente.
+i en el accidente participaren o resultaren afectadas 6nicamente personas domiciliadas en otro Estado Parte, el mismo
se reular por el derecho interno de 8ste 6ltimo.
ARTICULO 5- -a responsabilidad civil por da(os sufridos en las cosas ajenas a los veh'culos accidentados como
consecuencia del accidente de trnsito, ser reido por el derecho interno del Estado Parte en el cul se produjo el
hecho.
ARTICULO ;- %ualquiera fuere el derecho aplicable a la responsabilidad, sern tenidas en cuenta las relas de
circulacin y seuridad en vior en el luar y en el momento del accidente.
ARTICULO >- El derecho aplicable a la responsabilidad civil conforme a los articulos B y E determinar especialmente
entre otros aspectos) -as condiciones y la extensin de la responsabilidad? -as causas de exoneracin as' como toda
delimitacin de responsabilidad? -a existencia y la naturale$a de los da(os susceptibles de reparacin? -as
modalidades y extensin de la reparacin? -a responsabilidad del propietario del veh'culo por los actos o hechos de
sus dependientes, subordinados, o cualquier otro usuario a titulo leitimo? -a prescripcin y la caducidad.
ARTICULO @- Para ejercer las acciones comprendidas en este Protocolo sern competentes, a eleccin del actor, los
tribunales del Estado Parte) donde se produjo el accidente? del domicilio del demandado?y del domicilio del
demandante.
ARTICULO G- -os automotores matriculados en un Estado Parte y siniestrados en otro, debern ser oportunamente
devueltos al Estado de su reistro de conformidad con la ley del luar donde ocurri el siniestro. En el supuesto de
destruccin total, la parte interesada quedar facultada para disponer del veh'culo sin otro requisito que la
satisfaccin de las exiencias de orden fiscal.
-o dispuesto en este art'culo no obstar a la traba de las medidas cautelares que correspondan.
BOLILLA 1@ INSTITUTOS EN PARTICULAR. /EDIOS DE PA3O
1- PA3O DE OBLI3ACIONES PECUNIARIAS
Let!%" (e C%'*&o- P%6%!e ) .%ct#!%"
%onvencin Interamericana sobre %onflictos de -eyes en 5ateria de -etras de
%ambio, Paar8s y /acturas de @ACD *rt'culo @- -a capacidad para obliarse
mediante una letra de cambio se rie por la ley del luar donde la obliacin
ha sido contra'da.
+in embaro, si la obliacin hubiere sido contra'da por quien fuere incapa$
se6n dicha ley, tal incapacidad no prevalecer en el territorio de cualquier
otro Estado Parte en esta %onvencin cuya ley considerare vlida la
obliacin.
*rt'culo <- -a forma del iro, endoso, aval, intervencin, aceptacin o
protesto de una letra de cambio, se somete a la ley del luar en que cada uno
de dichos actos se realice.
*rt'culo B, 7odas las obliaciones resultantes de una letra de cambio se rien
por la ley del luar donde hubieren sido contra'das.
*rt'culo E, +i una o ms obliaciones contra'das en una letra de cambio fueren
invlidas se6n la ley aplicable conforme a los art'culos anteriores, dicha
invalide$ no afectar aquellas otras obliaciones vlidamente contra'das de
acuerdo con la ley del luar donde hayan sido suscritas.
*rt'culo D- Para los efectos de esta %onvencin, cuando una letra de cambio no
indicare el luar en que se hubiere contra'do una obliacin cambiaria, 8sta
se reir por la ley del luar donde la letra deba ser paada, y si 8ste no
constare, por la del luar de su emisin.
*rt'culo J- -os procedimientos y pla$os para la aceptacin, el pao y el
protesto, se someten a la ley del luar en que dichos actos se realicen o
deban reali$arse.
*rt'culo C- -a ley del Estado donde la letra de cambio deba ser paada
determina las medidas que han de tomarse en caso de robo, hurto, falsedad,
extrav'o, destruccin o inutili$acin material del documento.
*rt'culo H- -os tribunales del Estado Parte donde la obliacin deba cumplirse
o los del Estado Parte donde el demandado se encuentre domiciliado, a opcin
del actor, sern competentes para conocer de las controversias que se susciten
con motivo de la neociacin de una letra de cambio.
*rt'culo A- -as disposiciones de los art'culos anteriores son aplicables a los
paar8s.
*rt'culo @=- -as disposiciones de los art'culos anteriores se aplicarn
tambi8n a las facturas entre Estados Partes en cuyas leislaciones tenan el
carcter de documento neociables.
%ada Estado Parte informar a la +ecretar'a >eneral de la ,rani$acin de los
Estados *mericanos si, de acuerdo con su leislacin, la factura constituye
documento neociable.
*rt'culo @@- -a ley declarada aplicable por esta %onvencin podr no ser
aplicada en el territorio del Estado Parte que la considere manifiestamente
contraria a su orden p6blico.
C!e(&to Doc#'ent%!&o
Es una operacion compleja nacida de la necesidad de aseurar a los
exportadores el pao de las mercaderias vendidas en el extranjero "aporta a la
seriedad de las operaciones internacionales#.
+e trata de una operatoria compleja en la que la participacion de los bancos
se instrumenta a traves de una carta de credito.
Es una compleja operacion tecnica, en la cual hay una serie de contratos
liados entre si por la finalidad economica "consistente en aseurar a un
vendedor el cobro de su credito sobre el precio de la mercancia, mediante la
asuncion, por parte de la entidad, de la obliacion de paar el precio#. -a
operacion fundamental es la compraventa entre dos personas a distancia.
Procedimiento) El vendedor "exportador#, ira al comprador la letra de cambio.
El banco le informa al vendedor que se ha abierto una carta de credito a su
favor. El banco del domicilio del vendedor se oblia a paarle la mercaderia.
-a carta es revocable y no enera una obliacion, por lo que para obtener
seuridad y arantia, el banco debe obliarse al pao de la mercaderia
"tornando irrevocable la carta#.
Derechos y ,bliaciones de las Partes) Entre el comprador ordenador del
credito y el banco acreditante, el banco debe examinar los documentos en
virtud de los cuales debe paar, la actuacion del banco ira en torno al
mandato no representativo, la apertura del credito siempre implica una
actuacion por cuenta de su mandante "pero no en nombre propio, por loque
debera controlar que el vendedor haya cumplido sus obliaciones y revisar los
documentos propios de la operatoria para hacer el pao correspondiente#.
Entre el vendedor beneficiario del credito y el banco acreditante, el banco
acreditante abre la carta de credito que notifica al vendedor y asume un
compromiso firme e irrevocable de paarle el recio de la compraventa
"aceptando la letra que ire o neociandola o paandola al contado#, todo en
el momento en que se entreuen los documentos necesarios para la reali$acion
de la operacion y para que pueda reputarse que la mercaderia fue transferida,
facturada, despachada y aseurada seun se contrato.
+i hay un banco confirmante, este estara frente al vendedor en la misma
condicion del acreditante, y debera reclamar lo paado del banco que le pidio
la apertura de la carta de credito.
C0eC#e Inte!n%c&on%$
El cheque es una orden de pao destinada a circular por diversos paises. -a
calificacin del titulo neociable como SchequeT esta sometida a la ley
sustancial del domicilio del irado "lex causae#.
Gn cheque se torna internacional cuando es librado en nuestro pais para ser
paado en un estado extranjero y viceversa, y cuando es librado en nuestro
pais para ser paado en nuestro pais pero con alun endoso extranjero.
Dimension *utonoma) *rentina carece de reulacin interal de los titulos
valores, por lo que cada uno de los distintos titulos tiene su normativa por
separado. -a leislacin viente en materia de cheques "ley <E.ED<, modificada
por let <E.CJ=# mantiene las normas de -ey Gniforme del %onvenio de >inebra de
@AB@.
El art. B de la ley de cheques es la unica norma de DIP autonomo, y dispone la
aplicacin de la ley del domicilio del banco irado a todos los aspectos del
cheque.
0o existen normas de jurisdiccin internacional en materia de cheques en la
dimension autonoma. Esta launa debe ser suplida aplicando por analo'a el
art. @J %.%ivil y el art. BD del 7ratado de 5ontevideo de Derecho %omercial
7erritorial de @AE= "por ser la norma que mayor proximidad analoica
presenta#.
En cuanto al pla$o de presentacion, el art. <D de -ey de %heques dice que el
termino de presentacion de un cheque librado en el extranjero y paadero en el
pais es de J= dias desde su creacin.
Dimension %onvencional) El 75E=, en su art. BD dice que -as cuestiones que
surjan entre las personas que han intervenido en la neociacin de una letra
de cambio, un cheque u otro papel a la orden o al portador, se ventilarn ante
los jueces del domicilio de los demandados en las fechas en que se obliaron,
o de aqu8l que tenan en el momento de la demanda.
El art. BB dice que la ley del estado en el que el cheque debe paarse
determina el termino de presentacion? si puede ser aceptado, cru$ado,
certificado o confirmado y los efectos de las operaciones? los derechos del
tenedor sobre la provision de fondos y su naturale$a? los derechos del irador
para revocar el cheque u oponerse al pao? la necesidad del proceso u otro
acto equivalente para conservar los derechos contra los endosantes, el irador
u otros obliados? y las demas situaciones referentes a las modalidades del
cheque.
-a Primera %onvencion Interamericana de DIP sobre cheques "que no fue
ratificada por *rentina#, en su articulo @ dice que todos los aspectos
esencuales sobre el cheque se someten a la ley del estado donde el cheque debe
paarse.
-a +eunda %onvencion Interamericana de DIP sobre cheques "que tampoco fue
ratificada#, en su articulo @ dice que la capacidad para obliarse se rie por
el luar donde se ha contraido la obliacin? en su articulo < dice que la
forma de iro, endoso y aval se somete a la ley donde deben reali$arse esas
operaciones? en su articulo D dice que cuando no se indique el luar donde se
ha contraido la obliacin, se entendera que la obliacin tuvo orien donde
deba ser paado o en el luar de su emision? y en su articulo C somete todos
los aspectos esenciales y las medidas necesarias a tomar en caso de extravio,
hurto, destruccin o falsedad, a la ley del estado donde el cheque debe
paarse.
O!(ene" (e P%6o ) T!%n"9e!enc&%" E$ect!on&c%" (e .on(o"
Lo" T&t#$o" V%$o!e"

BOLILLA 1G INSTITUTOS EN PARTICULAR. CONCURSOS Y KUIEBRAS
1- CONCURSO Y KUIEBRA INTERNACIONAL
-a quiebra internacional es la que afecta a un comerciante o a una sociedad
comercial que posee un patrimonio internacionalmente disperso.
Este es un fenmeno inorado por la mayoria de las leislaciones. -a falta de
reulacin obedece a una doble imposibilidad, la formal "los principios que
fijan los limites del ambito espacial de viencia del propio derecho? la
leislacin mercantil tiene por destinatario al sector social llamado
comerciantes, domiciliados en el territorio nacional, y no se extiende a las
situaciones extranacionales? las normas que interan el derecho interno no
pueden extender su viencia al orden internacional#, y la material "el
leislador nacional atiende a las necesidades y exiencias del comercio local,
desconociendo las del internacional#.
Entonces, en el orden interno el estatuto de la quiebra es territorial? en el
orden internacional, la reulacin de la quiebra extranacional le compete al
DIP? el reimen de la quiebra extranacional debe estar contenido en convenios
internacionales que determinen la jurisdiccin, el procedimiento y los efectos
extraterritoriales del auto declarativo de la quiebra? y si bien la solucion
mas adecuada consista en reular la quiebra extranacional en convenios
internacionales, es tambien admisible que dicha reulacin este contenida en
el DIP comercial interno.
C!&te!&o" (e Re6#$%c&7n. S#p#e"to" Conte'p$%(o"
El DIP comercial puede inspirarse en relacion a la quiebra internacional, en
dos criterios.
7erritorialismo) 0iea que los efectos de la quiebra local se propauen al
exterior. +i existe un patrimonio internacionalmente disperso, los acreedores
deberan solicitar en cada pais en donde existan bienes, la declaracion de
quiebra "sometiendose en cada caso a las exiencias de las leyes locales#.
Esta postura se funda en la imposibilidad del leislador local de imponer sus
leyes a un fenmeno internacional.
Esta postura admite la pluralidad de juicios "que son facultativos para los
acreedores#, sin disponibilidad de remanente.
*rentina y Irasil solo admiten el criterio territorial.
Extraterritorialismo) Dice que todos o alunos de los efectos de la quiebra
declarada en un pais, deben propaarse a los demas paises en donde existan
bienes, deudas o creditos "debido a que el estatuto de la quiebra es personal
3la quiebra tiene principalmente por objeto a la persona y solo accesoriamente
sus bienes, por lo tanto quien es fallido en un estado, debe serlo en todas
partes4, las sentencias o$an de extraterritorialidad y la
extraterritorialidad del auto declarativo de quiebra se funda en las
necesidades del comercio internacional#.
El sistema de la extraterritorialidad se funda en el reconocimiento
extraterritorial del estado del fallido.
El sistema extraterritorial tiene dos modalidades, Gna consiste en proclamar
la necesidad de una quiebra unica y universal "el jue$ del domicilio comercial
es el unico competente para decretar la quiebra? se forma una masa unica con
el activo y una masa unica con el pasivo? salvo las causas leitimas de
preferencia, todos los acreedores deben presentarse a verificar sus creditos
ante el jue$ competente y una sola ley preside formal y materialmente la
liquidacin#, -a otra admite la pluralidad de juicios de quiebra "pero esta
pluralidad no debe confundirse con la enerada en el sistema territorial 3
decretada la quiebra por el jue$ del domicilio comercial, todas las medidas
preventivas que el tribunal ordene deberan hacerse efectivas a traves de los
respectivos exhortos o cartas roatorias en los paises donde existan bienes4#.
D&'en"&on A#tono'%
El art. E consara una norma de derecho internacional privado donde nuestra
ley sienta el criterio de la pluralidad concursal, admitiendo la coexistencia
de varios concursos a la ve$ "uno en el exterior y otro en la *rentina#,
siempre que no sean de aplicacin tratados internacionales ratificados por la
*rentina que disponan la unidad de concursos.
*dems, el precepto distinue entre acreedores locales "aquellos cuyos
cr8ditos son exiibles en la *rentina, independientemente de su nacionalidad
o domicilio# y no locales o extranjeros, otorando preferencia de trato a los
primeros.
De este modo, la declaracin de concurso en el extranjero es causal para la
apertura del concurso en el pa's, a pedido del deudor o del acreedor cuyo
cr8dito debe hacerse efectivo en la .ep6blica *rentina.
Es decir, se reconoce extraterritorialidad a la sentencia de apertura de
concurso extranjero, al permitirse, en base a la misma, que el acreedor
paadero en la *rentina obtena la declaracin de quiebra del deudor, sin
necesidad de probar hecho aluno revelador del estado de cesacin de paos de
8ste, por el solo fundamento de la declaracin de quiebra en el extranjero, de
donde se deduce el luar preferente del acreedor local.
+e vuelve a reiterar esa preferencia al disponerse que, sin perjuicio de lo
dispuesto en los tratados internacionales, el concurso en el extranjero es
inoponible cuando, en base a 8ste, intenten disputarse a los acreedores
locales los derechos que 8stos pretendan sobre los bienes existentes en el
territorio arentino, o anularse los actos celebrados por los acreedores
locales con el deudor concursado en el extranjero.
P-G.*-ID*D DE %,0%G.+,+, art. E) Declarada tambi8n la quiebra en el pa's, los
acreedores pertenecientes al concurso formado en el extranjero actuarn sobre
el saldo, una ve$ satisfechos los dems cr8ditos verificados en aqu8lla.
0uevamente el texto leal ratifica la prioridad del acreedor local, al
establecer la posteracin de la posibilidad de actuar para el cobro, en la
quiebra arentina, a los acreedores extranjeros, que importa diferir la
percepcin de sus cr8ditos a la eventual existencia de saldo.
.E%IP.,%ID*D, art. E) -a verificacin del acreedor cuyo cr8dito es paadero en
el extranjero y que no pertene$ca a un concurso abierto en el exterior, est
condicionada a que se demuestre que, rec'procamente, un acreedor local puede
verificar y cobrar su cr8dito en iuales condiciones, en un concurso abierto
en el pa's en el cual aquel cr8dito es paadero.
Estn exceptuados acreditar la reciprocidad los titulares de cr8ditos con
arant'a real. Es decir que los acreedores extranjeros con arant'as reales
concurrirn en el pa's con los acreedores locales en iualdad de condiciones,
sin necesidad de acreditar la reciprocidad.
P*.ID*D E0 -,+ DI;IDE0D,+, art. E)+i despu8s de abierto el concurso arentino,
un acreedor quirorafario que ha verificado parte de su cr8dito cobra
parcialmente en el extranjero, se le debe disminuir su participacin en el
dividendo concursal arentino, en proporcin al beneficio obtenido en el
exterior.
D&'en"&on Con1enc&on%$
7ratado de 5ontevideo de @HHA) *.7Z%G-, BD, +on jueces competentes para conocer de los
juicios de quiebra, los del domicilio comercial del fallido, aun cuando la persona,
declarada en quiebra practique accidentalmente actos de comercio en otra 0acin, o
mantena en ella aencias o sucursales que obren por cuenta y responsabilidad de la casa
principal.
*.7Z%G-, BJ, +i el fallido tiene dos o ms casas comerciales independientes en distintos
territorios, sern competentes para conocer del juicio de quiebra de cada una de ellas,
los tribunales de sus respectivos domicilios.
*.7Z%G-, BC, Declarada la quiebra en un pa's, en el caso del art'culo anterior, las
medidas preventivas dictadas en ese juicio, se harn tambi8n efectivas sobre los bienes
que el fallido tena en otros Estados, sin perjuicio del derecho que los art'culos
siuientes conceden a los acreedores locales.
*.7Z%G-, BH, Gna ve$ cumplidas las medidas preventivas por medio de las respectivas
cartas roatorias, el jue$ exhortado har publicar por el t8rmino de sesenta d'as avisos
en que d8 a conocer el hecho de la declaracin de quiebra y las medidas preventivas que
se han dictado.
*.7Z%G-, BA, -os acreedores locales podrn, dentro del pla$o fijado en el art'culo
anterior, a contar desde el d'a siuiente a la publicacin de los avisos, promover un
nuevo juicio de quiebra contra el fallido en otro Estado, o concursado civilmente, si no
procediese la declaracin de quiebra.
En tal caso, los diversos juicios de quiebra se seuirn con entera separacin y se
aplicarn respectivamente en cada uno de ellos las leyes del pa's en que radican.
*.7Z%G-, E=, Enti8ndese por acreedores locales que corresponden el concurso abierto en
un pa's, aquellos cuyos cr8ditos deben satisfacerse en el mismo.
*.7Z%G-, E@, %uando proceda la pluralidad de juicios de quiebras o concursos, se6n lo
establecido en este 7'tulo, el sobrante que resultare a favor del fallido en un Estado
ser puesto a disposicin de los acreedores del otro, debiendo entenderse con tal objeto
los jueces respectivos.
*.7Z%G-, E<, En el caso en que sia un solo juicio de quiebra, porque as' corresponda,
se6n lo dispuesto en el art'culo BD, o porque los due(os de los cr8ditos locales no
hayan hecho uso del derecho que les concede el art'culo BA, todos los acreedores del
fallido presentarn sus t'tulos y harn uso de sus derechos ante el jue$ o tribunal que
ha declarado la quiebra.
*.7Z%G-, EB, *un cuando exista un solo juicio de quiebra, los acreedores hipotecarios
anteriores a la declaracin de la misma, podrn ejercer sus derechos ante los tribunales
del pa's en que estn radicados los bienes hipotecados o dados en prenda.
*.7Z%G-, EE, -os privileios de los cr8ditos locali$ados en el pa's de la quiebra y
adquiridos antes de la declaracin de 8sta, se respetarn, aun en el caso en que los
bienes sobre que recaian el privileio se transporten a otro territorio y exista en 8l,
contra el mismo fallido, un juicio de quiebra o formacin de concurso civil.
-o dispuesto en el inciso anterior slo tendr efecto cuando la traslacin de los bienes
se haya reali$ado dentro del pla$o de la retroaccin de la quiebra.
*.7Z%G-, ED, -a autoridad de los s'ndicos o representantes leales de la quiebra ser
reconocida en todos los Estados, si lo fuese por la ley del pa's en cuyo territorio
radica el concurso al cual representan, debiendo ser admitidos en todas partes a ejercer
las funciones que le sean concedidas por dicha ley y por el presente 7ratado.
*.7Z%G-, EJ, En el caso de pluralidad de concursos, el tribunal en cuya jurisdiccin
reside el fallido ser competente para dictar todas las medidas de carcter civil que lo
afecten personalmente.
*.7Z%G-, EC, -a rehabilitacin del fallido slo tendr luar cuando haya sido
pronunciada en todos los concursos que se le sian.
*.7Z%G-, EH, -as estipulaciones de este 7ratado en materia de quiebras se aplicarn a
las sociedades annimas, cualquiera que sea la forma de liquidacin que para dichas
sociedades estable$can los Estados contratantes, en el caso de suspensin de paos.
7ratado de 5ontevideo de @AE=) *rt'culo E=, +on jueces competentes para declarar la
quiebra, los del domicilio del comerciante o de la sociedad mercantil, aun cuando
practiquen accidentalmente actos de comercio en otro u otros Estados, o tenan en aluno
o alunos de ellos, aencias o sucursales que obren por cuenta y responsabilidad del
establecimiento principal.
*rt'culo E@, +i el fallido tiene dos o ms casas comerciales independientes en distintos
territorio, sern competentes para conocer del juicio de quiebra de cada una de ellas,
los jueces o tribunales de sus respectivos domicilios.
*rt'culo E<, -a declaracin de quiebra y dems actos concernientes a ella cuya
publicacin est8 prescripta por las leyes del Estado en donde la quiebra ha sido
declarada, se publicarn en los Estados en donde existan aencias, sucursales o
establecimientos del fallido, sujetndose a las formalidades establecidas por las leyes
locales.
*rt'culo EB, Declarada la quiebra de un Estado, las medidas preventivas de seuridad y
conservacin dictadas en el respectivo juicio, se harn tambi8n efectivas sobre los
bienes que el fallido tena en los otros Estados, con arrelo a las leyes locales.
*rt'culo EE, Gna ve$ cumplidas las medidas preventivas por medio de las respectivas
cartas roatorias, el jue$ exhortado har publicar durante treinta d'as en los luares
donde el fallido posea bienes, avisos en los cuales se de a conocer el hecho de la
declaracin de quiebra y las medidas que se hubieran dictado.
*rt'culo ED, -os acreedores locales podrn, dentro del t8rmino de sesenta d'as, contados
a partir de la 6ltima publicacin a que se refiere el *rt'culo anterior, promover en el
respectivo Estado un nuevo juicio de quiebra contra el fallido, o concursado civilmente
si no procediese la declaracin de quiebra. En tal caso, los diversos juicios de quiebra
se seuirn con entera separacin y sern aplicadas, respectivamente, en cada uno de
ello, las leyes del Estado en donde el procedimiento se radica. *simismo, se aplicarn
las leyes correspondientes a cada juicio distinto y separado para todo lo concerniente a
la celebracin de concordatos preventivos y otras instituciones anloas. 7odo ello sin
perjuicio del cumplimiento de las medidas a que se refiere el *rt'culo EB, de lo
dispuesto en el *rt'culo EC, de este t'tulo y de las oposiciones que puedan formular los
s'ndicos o representantes de la masa de acreedores de los otros juicios.
*rt'culo EJ, Enti8ndese por acreedores locales que corresponden a la quiebra en un
Estado, aquellos cuyos cr8ditos deben satisfacerse en dicho Estado.
*rt'culo EC, %uando proceda la pluralidad de los juicios de quiebra, se6n lo
establecido en este t'tulo, el sobrante que resultare en un Estado a favor del fallido,
quedar a disposicin del jue$ que conoce de la quiebra en el otro, debiendo entenderse
con tal objeto los jueces respectivos.
*rt'culo EH, En el caso de que se sia un solo juicio de quiebra, porque as' corresponda
se6n lo dispuesto en el *rt'culo E=, o porque los titulares de los cr8ditos locales no
hayan hecho uso del derecho que les concede el *rt'culo ED, todos los acreedores del
fallido presentarn sus t'tulos y harn uso de sus derechos de conformidad con la ley y
ante el jue$ o tribunal del Estado que ha declarado la quiebra.
En este caso, los cr8ditos locali$ados en un Estado tienen preferencia con respecto a
los de los otros, sobre la masa de bienes correspondientes al Estado de su locali$acin.
*rt'culo EA, -a autoridad de los s'ndicos o administradores de la quiebra 6nica,
cualquiera que sea su denominacin o la de sus representantes, ser reconocida en todos
los Estados %ontratantes.
Podrn tomar medidas conservativas o de administracin, comparecer en juicio y ejercer
las funciones y derechos que les acuerdan las leyes del Estado en donde fue declarada la
quiebra? pero la ejecucin de los bienes fuera de la jurisdiccin del jue$ que entiende
en el juicio, deber ajustarse a la ley de la situacin.
*rt'culo D=, *un cuando exista un solo juicio de quiebra, los acreedores hipotecarios o
prendarios, anteriores a la fecha de la definitiva cesacin de paos, podrn ejercer sus
derechos ante los jueces del Estado en donde estn radicados los bienes hipotecados o
dados en prenda.
*rt'culo D@, %uando exista pluralidad de juicios de quiebra, los bienes del deudor
situados en el territorio de otro Estado en el cual no se promueva juicio de quiebra,
concurso civil u otro procedimiento anloo, concurrirn a la formacin del activo de la
quiebra cuyo jue$ hubiese prevenido.
*rt'culo D<, En el caso de pluralidad de quiebras, el jue$ o tribunal en cuya
jurisdiccin est8 domiciliado el fallido ser competente para dictar todas las medidas
de carcter civil que le conciernan personalmente.
*rt'culo DB, -as relas referentes a la quiebra sern aplicables en cuanto corresponda,
a las liquidaciones judiciales, concordatos preventivos, suspensin de paos u otras
instituciones anloas contenidas en las leyes de los Estados %ontratantes.
BOLILLA 1F INSTITUTOS EN PARTICULAR. ARBITRAJE CO/ERCIAL INTERNACIONAL
1- EL ARBITRAJE
Concepto e I'po!t%nc&% en e$ Co'e!c&o Inte!n%c&on%$
Es un metodo de solucion de controversias al que las partes acuden de comun
acuerdo, o en ocasiones, por decisin del leislador. -as partes recurren a la
decisin de un tercero a quien le dan el carcter de jue$ "debido a que les
merece confian$a por su rectitud a imparcialidad#.
El tercero que viene a resolver la cuestion planteada, en principio, no
pertenece al poder judicial "es solo en principio porque en los codios de
procedimiento nos encontramos con la posibilidad de que los jueces del poder
judicial desempe(en la calidad de arbitros en procesos judiciales arbitrales#.
El arbitraje es internacional si las partes, al tiempo de la celebracin del
acuerdo arbtral, tenian sus establecimientos o residencias habituales en
estados diferentes, o bien cuando el luar sede del arbitraje, el del
cumplimiento de una parte sustancial de las obliaciones o el luar con el
cual el objeto del litiio tena una relacion estrecha, esta situado fuera del
estado en que las partes tienen sus establecimientos.
El arbitraje es beneficioso por la posibilidad de eleir un foro neutral, la
confidencialidad, la ailidad, rapide$, etc.
C$%"e"
*rbitros *d &oc) %uando se constituye para la ocasin o se instituye
especialmente para un conflicto determinado "hay una total autonomia para el
pacto sobre la ley que va a reir el diferendo#.
El sistema no tiene un mecanismo prefijado? las partes determinan las relas
procesales o pueden utili$ar las de leyes modelo como las de G0%I7.*-.
*rbitros Iuris) +on letrados que actuaran con sujecin a las normas leales y
decidiran de acuerdo al derecho positivo "resuelven el caso como lo haria un
jue$, pero sin el imperium propio de los jueces#.
*demas, las partes solo invocan el derecho pertinente, pudiendo el arbitro
suplir tal omision, aplicando de oficio las normas.
-as partes no podran establecer el procedimiento, este sera determinado por
las leyes del proceso ordinario o sumario se6n la importancia de la causa.
*rbitros %omponedores o *miables) +on intermediarios que pueden prescindir de
normas juridicas, tanto para el procedimiento como para la fundamentacion del
laudo "fallan se6n su leal saber y entender, apelando a parmetros de
equidad#.
Esta dispensa es base de la autonomia que tienen las partes en este tipo de
arbitraje? esta informalidad no es ilimitada, pues se deberan observar ciertos
principios elementales como la arantia de defensa en juicio y derecho a una
decisin intrinsecamente justa.
*rbitraje Institucionali$ado) -a administracin y el control del proceso esta
a caro de entidades especiali$adas en la materia, para ello tienen un
relamento procesal propio, limitado la intervencin judicial al aporte del
imperium para proveer a medidas precautorias o cautelares, o para la ejecucin
coercitiva del laudo, por supuesto que tambien interviene en materia de
recursos irrenunciables en contra del laudo.
C%!%cte!e"
/%te!&%" S#"cept&*$e" (e Se! So'et&(%" % A!*&t!%+e
El art. @ %P0 exie que la cuestion a resolver por esta via sea de indole
patrimonial, y para admitir la prorroa de jurisdiccin a arbitros
extranjeros, requiere ademas la naturale$a internacional de la controversia.
0o pueden someterse a decisin arbitral las llamadas Scuestiones excluidasT
"cuestiones voluntarias 3autori$acion para contraer matrimonio, tutela,
curatela4? cuestiones contenciosas sobre las cuales no existe facultad de
disposicin 3acciones penales, relativas al derecho sucesorio, etc.4?
cuestiones en la que este comprometido el orden publico? y cuestiones fuera
del comercio y derecho que no pueden ser materia de conversin#
2- RE3ULACION NOR/ATIVA
Con1enc&on Inte!%'e!&c%n% So*!e A!*&t!%+e Co'e!c&%$ Inte!n%c&on%$
*rt'culo @) Es vlido el acuerdo de las partes en virtud del cual se oblian a
someter a decisin arbitral las diferencias que pudiesen surir o que hayan
surido entre ellas con relacin a un neocio de carcter mercantil. El
acuerdo respectivo constar en el escrito firmado por las partes o en el canje
de cartas, teleramas o comunicaciones por t8lex.

*rt'culo <) El nombramiento de los rbitros se har en la forma convenida por
las partes. +u desinacin podr delearse a un tercero sea 8ste persona
natural o jur'dica. -os rbitros podrn ser nacionales o extranjeros.
*rt'culo B) * falta de acuerdo expreso entre las partes el arbitraje se
llevar a cabo conforme a las relas de procedimiento de la %omisin
Interamericana de *rbitraje %omercial.
*rt'culo E) -as sentencias o laudos arbitrales no impunables se6n la ley o
relas procesales aplicables, tendrn fuer$a de sentencia judicial
ejecutoriada. +u ejecucin o reconocimiento podr exiirse en la misma forma
que la de las sentencias dictadas por tribunales ordinarios nacionales o
extranjeros, se6n las leyes procesales del pa's donde se ejecuten, y lo que
estable$can al respecto los tratados internacionales.
*rt'culo D) +lo se podr denear el reconocimiento y la ejecucin de la
sentencia, a solicitud de la parte contra la cual es invocada, si 8sta prueba
ante la autoridad competente del Estado en que se pide el reconocimiento y la
ejecucin)
a. Lue las partes en el acuerdo estaban sujetas a aluna incapacidad en virtud
de la ley que les es aplicable o que dicho acuerdo no es vlido en virtud de
la ley a que las partes lo han sometido, o si nada se hubiere indicado a este
respecto, en virtud de la ley del Estado en que se haya dictado la sentencia?
b. Lue la parte contra la cual se invoca la sentencia arbitral no haya sido
debidamente notificada de la desinacin del rbitro o del procedimiento de
arbitraje o no haya podido, por cualquier otra ra$n, hacer valer sus medios
de defensa?
c. Lue la sentencia se refiera a una diferencia no prevista en el acuerdo de
las partes de sometimiento al procedimiento arbitral? no obstante, si las
disposiciones de la sentencia que se refieren a las cuestiones sometidas al
arbitraje pueden separarse de las que no hayan sido sometidas al arbitraje, se
podr dar reconocimiento y ejecucin a las primeras?
d. Lue la constitucin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se
hayan ajustado al acuerdo celebrado entre las partes o, en defecto de tal
acuerdo, que la constitucin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral
no se hayan ajustado a la ley del Estado donde se haya efectuado el arbitraje?
e. Lue la sentencia no sea a6n obliatoria para las partes o haya sido anulada
o suspendida por una autoridad competente del Estado en que, o conforme a cuya
ley, haya sido dictada esa sentencia.
<. 7ambi8n se podr denear el reconocimiento y la ejecucin de una sentencia
arbitral si la autoridad competente del Estado en que se pide el
reconocimiento y la ejecucin comprueba)
a. Lue, se6n la ley de este Estado, el objeto de la diferencia no es
susceptible de solucin por v'a de arbitraje?
b. Lue el reconocimiento o la ejecucin de la sentencia sean contrarios al
orden p6blico del mismo Estado.
*rt'culo J) +i se ha pedido a la autoridad competente prevista en el art'culo
D, prrafo @ e#, la anulacin o la suspensin de la sentencia, la autoridad
ante la cual se invoca dicha sentencia podr, si lo considera procedente,
apla$ar la decisin sobre la ejecucin de la sentencia y, a solicitud de la
parte que pida la ejecucin, podr tambi8n ordenar a la otra parte que otorue
arant'as apropiadas.
Co(&6o P!oce"%$ C&1&$ ) Co'e!c&%$ (e $% N%c&on
CBJ. ,bjeto del juicio.4 7oda cuestin entre partes, excepto las mencionadas
en el art'culo CBC, podr ser sometida a la decisin de jueces rbitros, antes
o despu8s de deducida en juicio y cualquiera fuere el estado de 8ste.
-a sujecin a juicio arbitral puede ser convenida en el contrato o en un acto
posterior.
CBC. %uestiones excluidas.4 0o podrn comprometerse en rbitros, bajo pena de
nulidad, las cuestiones que no pueden ser objeto de transaccin.
CBH. %apacidad.4 -as personas que no pueden transiir no podrn comprometer en
rbitros.
%uando la ley exija autori$acin judicial para reali$ar actos de disposicin,
tambi8n aqu8lla ser necesaria para celebrar el compromiso. ,torada la
autori$acin, no se requerir la aprobacin judicial del laudo.
CBA. /orma del compromiso.4 El compromiso deber formali$arse por escritura
p6blica o instrumento privado, o por acta extendida ante el jue$ de la causa,
o ante aquel a quien hubiese correspondido su conocimiento.
CE@. %lusulas facultativas.4 +e podr convenir, asimismo, en el compromiso)
El procedimiento aplicable y el luar en que los rbitros hayan de conocer y
fallar. +i no se indicare el luar, ser el de otoramiento del compromiso? El
pla$o en que los rbitros deben pronunciar el laudo? -a desinacin de un
secretario, sin perjuicio de lo dispuesto en el art'culo CEA? Gna multa que
deber paar la parte que recurra del laudo, a la que lo consienta, para poder
ser o'do, si no mediase la renuncia que se menciona en el inciso siuiente? -a
renuncia del recurso de apelacin y del de nulidad, salvo los casos
determinados en el art'culo CJ=.
CE<. Demanda.4 Podr demandarse la constitucin de tribunal arbitral, cuando
una o ms cuestiones deban ser decididas por rbitros.
Presentada la demanda con los requisitos del art'culo BB=, en lo pertinente,
ante el jue$ que hubiese sido competente para conocer en la causa, se
conferir traslado al demandado por die$ d'as y se desinar audiencia para
que las partes concurran a formali$ar el compromiso.
+i hubiese resistencia infundada, el jue$ proveer por la parte que incurriere
en ella, en los t8rminos del art'culo CE=.
+i la oposicin a la constitucin del tribunal arbitral fuese fundada, el jue$
as' lo declarar con costas, previa sustanciacin por el trmite de los
incidentes, si fuere necesario.
+i las partes concordaren en la celebracin del compromiso, pero no sobre los
puntos que ha de contener, el jue$ resolver lo que corresponda.
CEB. 0ombramiento.4 -os rbitros sern nombrados por las partes, pudiendo el
tercero ser desinado por ellas, o por los mismos rbitros, si estuviesen
facultados. +i no hubiese acuerdo, el nombramiento ser hecho por el jue$
competente.
-a desinacin slo podr recaer en personas mayores de edad y que est8n en el
pleno ejercicio de los derechos civiles.
CEH. Extincin del compromiso.4 El compromiso cesar en sus efectos) Por
decisin unnime de los que lo contrajeron? Por el transcurso del pla$o
se(alado en el compromiso, o del leal en su defecto, sin perjuicio de la
responsabilidad de los rbitros por da(os e intereses, si por su culpa hubiese
transcurrido in6tilmente el pla$o que corresponda, o del pao de la multa
mencionada en el art'culo CE=, inciso EP, si la culpa fuese de aluna de las
partes? +i durante tres meses las partes o los rbitros no hubiesen reali$ado
nin6n acto tendiente a impulsar el procedimiento.
CD@. Procedimiento.4 +i en la clusula compromisoria, en el compromiso, o en
un acto posterior de las partes no se hubiese fijado el procedimiento, los
rbitros observarn el del juicio ordinario o sumario, se6n lo establecieren,
teniendo en cuenta la naturale$a e importancia econmica de la causa. Esta
resolucin ser irrecurrible.
CDE. %ontenido del laudo.4 -os rbitros pronunciarn su fallo sobre todas las
pretensiones sometidas a su decisin, dentro del pla$o fijado en el
compromiso, con las prrroas convenidas por los interesados, en su caso.
+e entender que han quedado tambi8n comprometidas las cuestiones meramente
accesorias y aquellas cuya sustanciacin ante los rbitros hubiese quedado
consentida.
CDH. .ecursos.4 %ontra la sentencia arbitral podrn interponerse los recursos
admisibles respecto de las sentencias de los jueces, si no hubiesen sido
renunciados en el compromiso.
!uicio de amiables componedores) CJJ. ,bjeto. %lase de arbitraje.4 Podrn
someterse a la decisin de arbitradores o amiables componedores, las
cuestiones que puedan ser objeto del juicio de rbitros.
+i nada se hubiese estipulado en el compromiso acerca de si el arbitraje ha de
ser de derecho o de amiables componedores, o si se hubiese autori$ado a los
rbitros a decidir la controversia se6n equidad, se entender que es de
amiables componedores.
CJC. 0ormas comunes.4 +e aplicar al juicio de amiables componedores lo
prescripto para los rbitros respeto de) -a capacidad de los contrayentes? El
contenido y forma del compromiso? -a calidad que deban tener los arbitradores
y forma de nombramiento? -a aceptacin del caro y responsabilidad de los
arbitradores? El modo de reempla$arlos? -a forma de acordar y pronunciar el
laudo.
CJA. Procedimiento. %arcter de la actuacin.4 -os amiables componedores
procedern sin sujecin a formas leales, limitndose a recibir los
antecedentes o documentos que las partes les presentasen, a pedirles las
explicaciones que creyeren convenientes, y a dictar sentencia se6n su saber y
entender.
CC@. 0ulidad.4 El laudo de los amiables componedores no ser recurrible, pero
si se hubiese pronunciado fuera del pla$o o sobre puntos no comprometidos, las
partes podrn demandar su nulidad dentro de cinco d'as de notificado.
Presentada la demanda, el jue$ dar traslado a la otra parte por cinco d'as.
;encido este pla$o, contestado o no el traslado, el jue$ resolver acerca de
la valide$ o nulidad del laudo, sin recurso aluno.
Con1enc&7n So*!e E$ Reconoc&'&ento Y E+ec#c&7n De L%" Sentenc&%" A!*&t!%$e"
E,t!%n+e!%"
*rt'culo @.4 @. -a presente %onvencin se aplicar al reconocimiento y la
ejecucin de las sentencias arbitrales dictadas en el territorio de un Estado
distinto de aquel en que se pide el reconocimiento y la ejecucin de dichas
sentencias, y que tena su orien en diferencias entre personas naturales o
jur'dicas. +e aplicar tambi8n a las sentencias arbitrales que no sean
consideradas como sentencias nacionales en el Estado en el que se pide su
reconocimiento y ejecucin.
<. -a expresin sentencia arbitral no slo comprender las sentencias dictadas
por los rbitros nombrados para casos determinados, sino tambi8n las
sentencias dictadas por los ranos arbitrales permanentes a los que las
partes se hayan sometido.
B. En el momento de firmar o de ratificar la presente %onvencin, de adherirse
a ella o de hacer la notificacin de su extensin prevista en el art'culo @=,
todo Estado podr, a base de reciprocidad, declarar que aplicar la presente
%onvencin al reconocimiento y a la ejecucin de las sentencias arbitrales
dictadas en el territorio de otro Estado contratante 6nicamente. Podr tambi8n
declarar que slo aplicar la %onvencin a los litiios suridos de relaciones
jur'dicas, sean o no contractuales, consideradas comerciales por su Derecho
interno.
<.4 @. %ada uno de los Estados contratantes reconocer el acuerdo por escrito
conforme al cual las partes se obliuen a someter a arbitraje todas las
diferencias o ciertas diferencias que hayan surido o puedan surir entre
ellas respecto a una determinada relacin jur'dica, contractual o no
contractual, concerniente a un asunto que pueda ser resuelto por arbitraje.
<. -a expresin acuerdo por escrito denotar una clusula compromisoria
incluida en un contrato o un compromiso, firmados por las partes o contenidos
en un canje de cartas o teleramas.
B. El tribunal de uno de los Estados contratantes al que se someta un litiio
respecto del cual las partes hayan concluido un acuerdo en el sentido del
presente art'culo, remitir a las partes al arbitraje, a instancia de una de
ellas, a menos que compruebe que dicho acuerdo es nulo, inefica$ o
inaplicable.
B.4 %ada uno de los Estados contratantes reconocer la autoridad de la
sentencia arbitral y conceder su ejecucin de conformidad con las normas de
procedimiento vientes en el territorio donde la sentencia sea invocada, con
arrelo a las condiciones que se establecen en los art'culos siuientes. Para
el reconocimiento o la ejecucin de las sentencias arbitrales a que se aplica
la presente %onvencin, no se impondrn condiciones apreciablemente ms
riurosas, ni honorarios o costas ms elevados, que los aplicables al
reconocimiento o a la ejecucin de las sentencias arbitrales nacionales.
E.4 @. Para obtener el reconocimiento y la ejecucin previstos en el art'culo
anterior, la parte que pida el reconocimiento y la ejecucin deber presentar,
junto con la demanda) El oriinal debidamente autenticado de la sentencia o
una copia de ese oriinal que re6na las condiciones requeridas para su
autenticidad? El oriinal del acuerdo a que se refiere el art'culo <P, o una
copia que re6na las condiciones requeridas para su autenticidad.
<. +i esa sentencia o ese acuerdo no estuvieran en un idioma oficial del pa's
en que se invoca la sentencia, la parte que pida el reconocimiento y la
ejecucin de esta 6ltima deber presentar una traduccin a ese idioma de
dichos documentos. -a traduccin deber ser certificada por un traductor
oficial o un traductor jurado, o por un aente diplomtico o consular.
D.4 @. +lo se podr denear el reconocimiento y la ejecucin de la sentencia,
a instancia de la parte contra la cual es invocada, si esta parte prueba ante
la autoridad competente del pa's en que se pide el reconocimiento y la
ejecucin)
a# Lue las partes en el acuerdo a que se refiere el art'culo <P estaban
sujetas a aluna incapacidad en virtud de la ley que le es aplicable o que
dicho acuerdo no es vlido en virtud de la ley a que las partes lo han
sometido, o si nada se hubiera indicado a este respecto, en virtud de la ley
del pa's en que se haya dictado la sentencia? o
b# Lue la parte contra la cual se invoca la sentencia arbitral no ha sido
debidamente notificada de la desinacin del rbitro o del procedimiento de
arbitraje o no ha podido, por cualquier otra ra$n, hacer valer sus medios de
defensa? o
c# Lue la sentencia se refiere a una diferencia no prevista en el compromiso o
no comprendida en las disposiciones de la clusula compromisoria, o contiene
decisiones que exceden de los t8rminos del compromiso o de la clusula
compromisoria? no obstante, si las disposiciones de la sentencia que se
refieren a las cuestiones sometidas al arbitraje pueden separarse de las que
no han sido sometidas al arbitraje, se podr dar reconocimiento y ejecucin a
las primeras? o
d# Lue la constitucin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se
han ajustado al acuerdo celebrado entre las partes o en defecto de tal
acuerdo, que la constitucin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral
no se han ajustado a la ley del pa's donde se ha efectuado el arbitraje? o
e# Lue la sentencia no es a6n obliatoria para las partes o ha sido anulada o
suspendida por una autoridad competente del pa's en que, o conforme a cuya
ley, ha sido dictada esa sentencia.
<. 7ambi8n se podr denear el reconocimiento y la ejecucin de una sentencia
arbitral si la autoridad competente del pa's en que se pide el reconocimiento
y la ejecucin, comprueba)
a# Lue, se6n la ley de ese pa's, el objeto de la deferencia no es susceptible
de solucin por v'a de arbitraje? o
b# Lue el reconocimiento o la ejecucin de la sentencia ser'an contrarios al
orden p6blico de ese pa's.
<. El Protocolo de >inebra de @A<B relativo a las clusulas de arbitraje y la
convencin de >inebra de @A<C sobre la ejecucin de las sentencias arbitrales
extranjeras dejarn de surtir efectos entre los Estados contratantes a partir
del momento y en la medida en que la presente %onvencin tena fuer$a
obliatoria para ellos.