Vous êtes sur la page 1sur 41

1

DERECHO COMERCIAL

JUAN GUILLERMO USME
of. 5151677. Yolanda Rpo 3006674824.
juan.usme@une.com.co
Principios de derecho comercial madrial de la torre


I. ENCUADRAMIENTO CONSTITUCIONAL DEL DERECHO COMERCIAL:

En el derecho comercial la norma se complementa de la costumbre y muchas
veces la costumbre es el fundamental de la norma.

La norma viviente

El cumplimiento ordinario lo dan los actos del mismo ser humano de la practica
u el uso. Los conceptos van arraigados a las costumbres mercantiles, la norma
y la jurisprudencia

Principios: autonoma de la voluntad y la libertad de asociacin o de empresas.

Cdigo de comercio: Decreto 410 de 1971.
Nota: fue demandado como inconstitucional pero la corte lo considero
exequible aunque la expedicin haya sido violatoria de los principios
constitucionales y se reforz diciendo que tenia que haber continuidad
legislativa. Se busc guardar la normatividad para no dejar vacos.

En el derecho comercial el cumplimiento de obligaciones es fundamental. Se
despersonaliza las relaciones entre las personas. Es un derecho donde no
existen las barreras. Supranacional por encima de las normas de los Estados.
No solo se puede hablar de naciones o estados a su vez compaas y
multinacionales. El estado pasa a ser comerciante al nivel de los dems no por
encima de ningn otro.

Comerciante: animo de lucro, propiedad. El comportamiento del comerciante
lo regula inclusive la misma confianza, las buenas costumbres, en la
normatividad inclusive se encuentran estos temas.
La propiedad privada en un estado social de derecho tiene algo que se llama
funcin social de la propiedad, este derecho an est limitado.


El derecho constitucional no es posible estudiarlo haciendo abstraccin de los
sucesos o acontecimientos de la vida econmica nacional o internacional,
desde ese punto de vista lo que ocurra dentro de dichos contextos tienen
influencia directa en la normatividad, usos y en las practicas comerciales

El decreto 410 de 1971 es la normatividad vigente que reglamenta desde el
punto de vista de ser un cdigo tanto las actividades del comerciante como del
entorno que lo rodea, pero la realidad del pas ha cambiado y se ha
2
modificado la norma superior dentro de un Estado democrtico, con el cambio
de CN, el cdigo de comercio desde el punto de vista formal para su
expedicin serian los lineamiento de la CN del 86. Fue expedido a travs de
decreto y adems es un decreto de facultades extraordinarias, exista una ley
que le otorgaba facultades temporales al presidente, estas facultades son de la
ley 16 de 1968.

El proceso para la expedicin del cdigo se surgi en cabeza de ejecutivo pero
convirti a la normatividad en una especie de estatuto fundamental para el
ejercicio de la actividad comercial, que ha sufrido modificaciones. Sin embargo
los principios fundamentales son los mismos.

Como ha habido cambios, las instituciones del 71 se deben interpretar de
manera diferente a como se interpretaban al momento de la expedicin y las
normas de este decreto tienen que ser estudiadas a la luz de la norma vigente,
de la CN 91, es all donde muchos tratadistas han hablado de la
constitucionalizacin del derecho privado. Donde nos damos cuenta de la
necesidad de que el estado intervenga en materia econmica (intervencin que
debe ser regulatoria) que se fundamente en la regulacin, el estado debe ser
repartidor de bienes y servicios como funcin publica pero en su relacin con el
derecho privado debe hacer normas que regulen de manera equilibrada las
relaciones entre comerciantes.

Entre el estado liberal y el estado proteccionista, llega la industrializacin, los
capitalistas cada vez tenan ms y los trabajadores menos, llegando al
marxismo. el estado busca el equilibrio donde aparece el estado socialista.
Este fracasa y nace el neocapitalista y despus de la primera guerra mundial
nacen los derechos fundamentales en sus generaciones. Despus de la
segunda guerra mundial se reconoce la propiedad privada con un componente
socialista, seguir luchando por el equilibrio, redistribucin de la riqueza, que las
necesidades bsicas estn satisfechas. Ac el estado se convierte en
protagonista del derecho econmico por tener la capacidad de regular los
mercados y promover la competencia.

El sistema jurdico tiene que ir evolucionando y esa evolucin puede
presentarse a travs de cambios bruscos como golpes de estado o dictaduras
o en funcin de un nuevo orden normativo que soluciona los problemas y las
circunstancia s no resueltas por la normatividad anterior. Se modifica la lnea
divisoria ortodoxa entre el derecho publico y privado.

Nota: es diferente la naturaleza jurdica de una sociedad a el rgimen que
utiliza una sociedad. El rgimen aplicable lo estipula la ley, en virtud de la
libertad econmica.

LEER:

Sentencia C-083 de 1995 analoga como fuente del derecho comercial
Sentencia C- 224 del 94 moral y buenas costumbres
C 486 del 93 constitucionalidad del decreto 410 del 71.

3


23 de ene. de 13


Estado Interventor para entender el rol del estado en el derecho mercantil.

La intervencin del Estado en la economa, limitacin a la propiedad privada y
competencia y la limitacin a la libertad de empresa son uno de los temores
que tienen los particulares de que entre el derecho publico.

Estado social de derecho:
Estado en el cual las normas se tienen que cumplir art 4 CN, a su vez pretende
no solo la consagracin de los derechos fundamentales del estado demoliberal,
sino tambin que esa forma de estado se aplique en la realidad social.
Este tipo de estado es el transito entre el estado liberal a una organizacin
poltico socia donde los ppios fundamentales sobre derechos humanos,
dignidad e igualdad se cumpla de manera real, siendo un intento de adaptar la
conceptualizacin de estado liberal burgus a una realidad no fundamentada
en el sector agrcola y la actividad manufacturera, sino en la industria y la
produccin de bienes y servicios con un valor agregado. Se adoptan medidas
que intentan equilibrar el poder y preeminencia de la empresa privada con los
actores sociales y polticos menos protegidos o favorecidos, esto con la
singularidad que el cumplimiento, consagracin y ejecucin de esos derecho
sean ms prximos al ciudadano. Desde este punto de vista el ciudadano tiene
acceso a la justicia de manera directa y es all donde nacen las acciones
constitucionales (popular, de tutela, accin pblica y constitucionalidad etc.)
Nace en el prembulo de la constitucin antes solo la soberana radicaba en la
nacin, hoy es en el pueblo y pasa a ser una democracia participativa.

3 formas de equilibrar la relacin entre particulares segn el estado social de
derecho
1. Propiedad social de los medios de produccin: si yo soy una empresa
del estado tengo que democratizar mi propiedad al momento de salir a
venderla (ley que da requisitos para sacar a licitacin, primero hay que
ofrecerla a los empleados, luego a cooperativas y finalmente a las
fundaciones) cada vez las normas estn consagradas para que los
trabajadores hagan parte tanto de la admn. como de la propiedad.
2. igualdad de los individuos frente a la riqueza
3. direccin de la economa.

Es claro que hay principios socialistas en la CN del 91. Se habla de la
participacin. art de la CN: 1, 47
Importante: no es igual el consumidor que el distribuidor, hay una relacin de
desigualdad y es por esto que normas como las del estatuto del consumidor
busca poner al desigualdad en igualdad del contratante. Ej: xito con PyMe.

Medidas de intervencionismo
1. carcter subsidiario: el estado subsidia lo desprotegido frente a la
inversin extrajera
4
2. tributos o aranceles a las importaciones extranjeras.

Fines del Estado social de derecho:

1. Hacer efectivo los derecho consagrados en los Estado liberales a travs de
las acciones de constitucionalidad.
Se busca hacer efectivo unos derechos econmicos que en presencia de un
Estado liberal son difcilmente materializables.

2. Realizacin de prestaciones sociales

El capitulo 2 de la CN habla de los derecho sociales y culturales y el art 58.
Reconoce la propiedad privada pero con utilidad social. Liberal pero atenuado
con un sesgo socialista a su vez esto es una prestacin social.

Caractersticas del Estado Social de Derecho.

1. Distribuidor: un estado que no se preocupa por ser el titular del derecho
de propiedad. Le preocupa es la distribucin de lo producido. No es
caracterstica del este nacionalizar como en el socialismo los medios de
produccin, por el contrario utiliza su potestad reglamentaria en positiva
para intentar una distribucin equitativa de lo que produce el sistema
econmico.
Ej: cooperativa lechera de Colombia: se juntan distintas empresas para
tener un mejor precio y que la distribucin para llegar a ms regiones. El
estado puede intervenir

2. Director: para distribuir hay que dirigir, capacidad de direccin, la
direccin del proceso econmico est en manos del Estado. art 334 CN.
Tanto la direccin como la distribucin tiene un fin: mejorar la calidad de
vida, equilibrar las oportunidades y beneficios del desarrollo y
preservacin del ambiente sano.
El estado asume una posicin activa, no pasiva y tiene unos fines que
son sociales.

3. Democrtico: desde el punto de vista econmico hay una democracia:
Democracia Empresarial: se debe compartir la autoridad derivada
de la propiedad con la autoridad derivada del trabajo. Art 60 CN.
Democracia Econmica: participacin en las decisiones estatales
con respecto a la economa.

4. De derecho: con una promulgacin de valores jurdico polticos a los
cuales se les aade derecho econmicos y sociales.



Sistema econmico dentro de un Estado Social de Derecho:
Su fundamento de estado liberal y soporte en la funcin social se le llama neo
capitalismo.

5


Los objetivos del neo capitalismo son 6:

1. Crecimiento del consumo y del bienestar social.
Keins: invertir ms por medio del Estado. estado ejecuta para que se
haga un circulo vicioso en donde todos salgan favorecidos.

2. Pleno empleo: si crece el consumo, crece el empleo, mayor fuerza
laboral para la produccin.

3. Crecimiento constante: si se produce mas y el estado es distribuidor el
estado tiene mas capacidad de hacer mas equitativo las cargas

4. Prevalencia de la Tecnologa y conocimiento como halanador del
crecimiento econmico: aplicaciones de tecnificacin y educacin,
formacin en artes y oficios.

5. Economa de libre mercado: fundamentado en que se debe garantizar
no solo el acceso a la propiedad, sino la libertad de asociacin y de
empresa.

6. El Estado debe tener adems de capacidad de direccin, capacidad de
concertacin: or a los gremios, asociaciones, universidades etc. No
puede ser un estado cerrado.


Libertad econmica e intervencionismo:

Principios econmicos de la CN
1. Sistema capital y liberal art 333
2. Direccin de la economa a cago del estado
3. La economa orientada a los fines propios del estado social 334
4. Planificacin en materia econmica: la funcin del estado como director
de la economa a travs del plan nacional de desarrollo
5. Economa conforme a un presupuesto.


24 de Enero

DERECHO A LA PROPIEDAD Y SUS LIMITACIONES
C-524 del 95 lmites a la libertad de empresa y la propaganda comercial.
Constitucionalidad del art 19 de la ley 30 del 86 (estatuto contra los
estupefacientes).

C-595 de 1999 define la propiedad en el derecho civil, declara inconstitucional

La propiedad es el instrumento principal de la economa en un estado como el
colombiano, adems se reconocen otros modelos de propiedad como la
asociativa y de carcter solidario. Esa teora de la propiedad con carcter
6
solidario tiene que ver con participacin de los trabajadores o empleados en
las utilidades en las empresas, con la gestin cooperativa. El art 60 abre la
puerta a que al cambiar de propiedad sean estos la primera opcin para
hacerse propietario y su reglamentacin es ley 226 del 95.
Se reconoce tambin la propiedad intelectual art 61 de la CN. En este tema hay
que decir que no solo ha sido protegida por la ley colombiana sino tambin por
la ley internacional, tratados adoptados en su gran mayora por el congreso,
convirtindose en legislacin aplicable.

Hay una prohibicin para que el Estado a travs de su rgimen punitivo,
confisque los bienes de los particulares art 34 de la CN, a su vez aunque se
prohbe la confiscacin aprueba la extincin del dominio cuando estos bienes
son adquiridos de ciertos modos como dice el art.

Art 64: propiedad agraria, promoviendo el acceso a esta.

Art 68; ante el inters pblico debe ceder el particular bajo la concepcin de
solidaridad.
Douguit: La facultad en cuanto a la propiedad privada tiene su fundamento en
el nacimiento del estado, con base en el principio de solidaridad. La palabra
arbitrario no es coherente con el principio de la solidaridad, por eso se debe
superponer el principio de solidaridad.

Utilidad pblica: cuando haya utilidad publica con respecto a un bien que es de
otro particular se crea la figura de la expropiacin y junto a la extincin de
dominio son los limites ms importantes para la propiedad privada.
La expropiacin tiene 3 formas de realizarse:
1. por va judicial (se indemniza al propietario)
2. por va administrativa (determinada por el ejecutivo y sujeta a control
por parte de la contenciosa administrativa).
3. Por hecho de urgencia: estado de excepcin el de guerra exterior, el
estado puede tomar bienes muebles o inmuebles para atender el
conflicto externo, inclusive sin previa indemnizacin.

Carcter ambiental o ecolgica: la propiedad debe tener este carcter.


Libertad de empresa e iniciativa privada:
La libertad de empresa como fundamento del derecho comercial art 333 y 58.
El cdigo de comercio define a la empresa como una unidad de explotacin
econmica que utiliza para el cumplimiento de su objeto uno o varios
establecimientos de comercio. El establecimiento de comercio es donde se
desarrolla la actividad empresarial y este a su vez est constituido por el
conjunto de bienes muebles e inmuebles que gozan de proteccin estatal.

El comerciante a travs de una empresa ejerce su actividad, la empresa a
travs del canal de establecimiento de comercio cumple u razn social, y este
est contratado por bienes muebles e inmuebles que cumplen el objeto social.

7
Esa libertad de empresa en principio es para cualquier actividad empresarial,
inclusive aquellas actividades en cabeza del mismo estado ej: hacer una eps o
prestar servicios pblicos, o inclusive con los mismos bienes del estado
(minera), el espectro electromagntico etc.

Limitaciones a la propiedad de empresa:
Debe enmarcarse en los limites del bien comn, porque toda actividad
econmica supone responsabilidades y el estado a travs de la ley (solo a
travs de la ley) puede exigir permisos o licencias. Esto se debe a que la
empresa e el eje de la economa privada y esta en ejercicio de una actividad
productiva y el empresario que asume riesgos debe enfrentarlos de manera
directa y el estado debe protegerlo.

Restriccin: los monopolios art 336. A no ser de que sea por el Estado
ejemplo: en los licores, los juegos de suerte y azar. Y autoriza a que haya otros
que por ley el estado establezca. Cuando opera un monopolio el particular esta
privado de la actividad econmica lcita.
Adicionalmente el Estado puede reservarse el ejercicio de actividades
estratgicas o de servicios pblicos.


lunes 28 de ene. de 13

Cmo el estado al proteger la libertad de empresa la convierte en
instrumento para su desarrollo?

Lo primero es que los principios econmicos plasmados en la CN dan la opcin
de asumir modelos de intervencin o muy rgidos o muy laxos. Las normas del
la CN en este tema son flexibles posibilitando que sea el rgano legislativo
quien determine el grado de intervencin en el sistema econmico. Le
corresponde la congreso asumir la orientacin de la poltica econmica del
pas, fundamentado el las polticas que en un momento dado determinen los
legisladores.
El constituyente y no cerrando la opcin a determinado modelo econmico
permite que el congreso se adecue de conformidad con el momento histrico o
poltico que se viva, por eso nuestra constitucin no es ni socialista ni
capitalista, el modelo se acomoda a la poltica gubernamental que al final es la
poltica que la democracia elige desde el punto de vista de los mecanismos de
participacin ciudadana. Desde ese punto de vista se considera que es al final
el pueblo quien determina cual es la poltica econmica porque el es el que
elige sus congresistas y mandatarios locales.

El estado deja que la ley llene los vacos o criterios interpretativos que la CN
otorga, para ponerla en practica a travs de leyes.

El ejecutivo tiene la materializacin y legitimacin del modelo econmico
sobretodo tratndose de modelos con aplicacin en los entes territoriales de
carcter descentralizado. Porque el mandatario leal por ser elegido por los
ciudadanos.

8
La Sentencia C-064 de 2003 explica la posibilidad que la CN permita que se
asuman modelos econmicos alternativos y adicionalmente analiza que la CN
no trae un modelo poltico inamovible, esto hace que el Estado en los ltimos
aos (desde 1995) haya modificado su papel con respecto a los ciudadanos y
esto tiene que ver con que se ha salido quedndose por fuera de ciertas
actividades que antes manejaba o produca. La nueva teora hace que el
Estado sea selectivo y que deje a los particulares la mayora de las actividades
comerciales, asumiendo un rol de carcter distributivo y frenando su expansin
desde el punto de vista material (menos burocracia en el estado porque se cree
que es el particular el que genera empleo).

Existen Estado que asumen un modelo de privatizacin, que tambin sera
vlido bajo la norma constitucional colombiana y hace ver que en un estado
social de derecho la privatizacin ira en contra de esos principios.

Privatizar: cambiar la propiedad de las entidades que son patrimonio publico a
mano de los particulares, el Estado deja de ser dueo de ciertas empresas par
que sean los particulares los que los manejen.

Conclusin:
La CN no trae un modelo econmico especifico y desde ese punto de
vista los conceptos tradicionales del derecho comercial se han venido
reconsiderando, sin extinguirse. Propiedad privada s pero con funcin
social, autonoma de la voluntad pero con principio de la solidaridad.
El derecho comercial es fruto de una realidad, de hechos repetitivos
denominados costumbre y bsicamente fruto de necesidades que
desde siempre han tenido los seres humanos para su supervivencia y
desarrollo.
El derecho comercial no se agota en la norma positiva va ms all de
ella, es un derecho viviente que se amolda a las normas fundamentales
en las cuales reside su legitimidad.



II. EL DERECHO COMERCIAL, SURGIMIENTO, CONCEPTO Y
CARACTERISTICAS.



SURGIMIENTO:

Cuando se habla de derecho comercial se limita el objeto de estudio y se
conceptualiza menos de la realidad que realmente abarca. No se limita a lo
que realmente es porque no solo regula la venta o circulacin de bienes y
servicios, sino tambin su produccin, los contratos de animo de lucro del
comerciante y en ellos est contenido una clara voluntad de ganancia.

El derecho comercial hoy en da se debera tratar como derecho econmico. La
mayora de las actividades que tienen que ver con al circulacin de bienes y
servicios y todo lo anexo a ello es de lo que trata el derecho comercial, est en
9
toda la cadena productiva de los bienes y servicios que se necesitan y no solo
del punto de vista privado, sino tambin desde lo estatal. el carcter financiero,
bancario y de propiedad intelectual por el hecho de no estar en el Co.co no
quiere decir que no lo regule.

El surgimiento empieza con la civilizacin griega aunque esta no aporta
legislacin o normas con respecto al surgimiento de las actividades de
comercio, aunque s aporta instituciones y datos sobretodo por el intercambio
de carcter mercantil de la pennsula helnica entre Atenas y Esparta, dejando
el derecho privado y rigindose por los usos y costumbre.

Por el contrario el pueblo Semita al cual pertenecan los fenicios (excelentes
navegantes) que hoy se ve como el comercio, se convirtieron en la forma de
unin de la cultura americana asitica y Europa.
Ese trafico comercial hizo surgir una de las primeras normatividades del trfico
mercantil que fue la denominada Leyes de Rodas, la importancia de estas fue
que los romanos al hacer la compilacin de sus normas las incluyeron. Al ser

Egipto, fue un pueblo que se auto sostuvo, el hecho de estar cruzada por el ro
Nilo y en su vertiente la cantidad de cultivos hizo que no se necesitara de otros
pueblo para su supervivencia no recogi instituciones comerciales importante s

Roma en su imperium, no hubo un cuerpo especial de normas de derecho
comercial pero s fue importante la divisin que se dio en cuanto a las normas
fundamentalmente las que aplicaban en sus colonias; IUS GENTIUM. estos no
acababan con las reglas de sus colonias sino que con el IUS GENTIUM
dejaban claras las normas fundamentales (general) pero cada pueblo tenia su
propio derecho regional.

Los usos mercantiles fueron protegidos por el IUS GENTIUM, los romanos
siempre respetaron la prevalencia de la buena fe y desde el punto de vista de
derecho civil, tambin fue principio el riguroso procedimiento para la ejecucin
de reglas.

Nace tambin en Roma imperial y por su extensin territorial, el hecho de que
los empresarios tuvieran que tener representantes en territorios alejados.
(contrato de representacin) A su vez nacen las primeras reglamentaciones
martimas, se esbozan los primeros elementos genricos de la quiebra.

Estos aporte nunca se separaron del derecho civil, a pesar que exista como
mercantiles y como todo imperio cuando se divide en occidente y oriente,
suceden dos hechos importantes
1. Poder pblico se deteriora
2. Se presentan invasiones brbaras
3. Cristianismo empieza a tener fuerza con la institucin de la Iglesia.
4. Anarqua en las principales vas de comercio por la dispersin del poder
del Estado.

En el declive del imperio romano hubo decadencia desde lo econmico y lo que
antes eran usos y costumbres generalizados pasaron a un segundo lugar, al no
10
haber proteccin por parte del Estado se empezaron a formas pequeas
ciudades o villas y el mercado pas a ser ms local por la falta de imperio.
Paralelamente surge el sistema econmico del feudalismo, donde el seor
feudal empieza a proteger las pequeas ciudades, es una modificacin del
sistema esclavista romano, donde hay personas que producen para el seor
feudal y este del da proteccin de los dems seores feudales. Sin embargo la
Iglesia fue creciendo en territorio, y el feudalismoera cerrado y con mercados.
Perdi poder el Estado y empez a tener ms fuerza la iglesia.

Las ciudades o Burgos empezaron a tener su propia normatividad.


Mircoles 30 de Enero

El sacro imperio Romano de Oriente: o el romano germnico
Se consolida el poder en las fuerzas feudales y la iglesia catlica que posean
la nica fuente de subsistencia y riqueza; la tierra

El comercio decay, sociedad auto sostenible.

El poder publico paso a manos de los seores feudales, la condicin del
ciudadano era la servidumbre. Los siervos se fueron agrupando alrededor de
los castillos de los seores feudales, en principio para obtener proteccin fsica
y luego para intercambiar los productos de manufactura o agrcolas como
tributo por la defensa militar que ellos les daban. Floreci el artesanado y se
volvieron a ver manifestaciones de intercambio comercial entre ellos.

En este momento con el intercambio comercial, empiezan a ser importantes
presupuestos que ya en el comercio romano se vean como el principio de la
buena fe, la diversidad de procedimientos para intercambiar productos y
sobretodo el predominio de la costumbre.

Se empiezan a formular las primeras legislaciones locales para regular el
intercambio mercantil. Los seores Feudales que se atalantaban en su poder
militar y que en ese momento no les interesaba el tema comercial, empezaron
a otorgarles a los pequeos burgos la autonoma para regular esas
costumbres.

La influencia del derecho cannico que en un primer momento no comulgaba
con esas costumbres nombradas (porque el derecho cannico es muy
formalista y ritual mientras los usos comerciales son mas libres, chocaron)
desde el punto de vista material el derecho cannico protega la propiedad
privada como riqueza y no comulgaba con el enriquecimiento por medio del
dinero, con el cobrar intereses. Vean al cobrar intereses un enriquecimiento sin
causa.

Esos dos hechos hicieron que los comerciantes se agruparan formando
gremios, cuando las ciudades tuvieron mas auge se consolidaron los
comerciantes y eran vistos como una nueva clase social. No eran siervos de la
gleba sino que producan y se podan enriquecer por otro medios diferente a la
11
tierra: el intercambio, el trueque y la moneda. Estos gremios eran cerrados y
exclusivistas (un club) con sus propios institutos, sanciones, autoridades
propias y propias reglas o usos y costumbres.

Las ciudades libres hicieron sus propios ordenamientos jurdicos que se
apartaban de los ordenamientos de caracterstica pblica que haba hasta el
momento, se apartaban del formalismo del derecho romano, de las normas del
derecho germnico y por sobretodo de los esquemas rgidos del derecho
cannico. Es decir, estaban haciendo un nuevo derecho.

Se empezaron ha abrir canales de comunicacin entre oriente y occidente,
norte y sur, gracias a las cruzadas y empezaron a florecer nuevamente los
puertos en el mediterrneo. Miln, Florencia, Venecia terminaron siendo
importantes plazas comerciales.

Se empezaron a usar costumbres internacionales no importaba el puerto del
que salieran porque se aplicaban los mismos usos polticos.
Alrededor de los puertos se empezaron a realizar actividades comerciales
permanentes y a montar mercados y ferias y fue all donde se reunan los
comerciantes de diferentes principados a cerrar sus operaciones comerciales.
Se fueron desarrollando instituciones como la letra de cambio, las
compensaciones de cambio y el procedimiento de quiebra en caso de perdida
patrimonial.

Empez a nacer el Banco. Y esos comerciantes ms consolidados,
materializaron los gremios en corporaciones ms estructuradas, que se
fundamentaron en la disciplina de los socios. Perfeccionaron sus estatutos,
regularon los intereses de sus integrantes. Reglamentaron temas no solo
comerciales sino tambin de su vida privada. Organizaban encuentros
comerciales, ferias o mercados, protegan a sus integrantes en el extranjero.

Cobraban una contribucin por la participacin de sus asociados, imponan
tasas e impuestos y convirtieron las normas de derecho privado en las leyes de
las villas y los burgos, fue el primer derecho municipal (de origen privado). Esos
mercaderes tenan una asamblea, un consejo de administracin y cnsules
(administradores y ejercan disciplina al interior de los asociados).

Los cnsules con capacidad admn., empezaron a solucionar los conflictos que
surgan entre los comerciantes asociados, entre comerciante y empleado y
entre comerciante y aprendiz: una funcin admn. + judicial. Esa justicia era
privada y cobijaba a esos asociados.

La jurisdiccin consular impuso al derecho comercial una autonoma, pues los
procedimientos que utilizaban se diferenciaban de los formalismos del derecho
existente. Eran procesos sumarios (rpidos) y fallaban bajo el principio de
verdad sabia y buena fe guardada. Haba confianza en los cnsules. (Hoy se
entiende que esos gremios vienen siendo como los laudoarbitrales y cmara de
comercio). Los fallos de los cnsules empezaron a tener segunda instancia: los
tribunales de comercio (entre ellos el de La Rotta), para llegar a ser cnsul se
tena que empezar por ser comerciate.
12

Conclusiones:
1. El derecho mercantil se form como un derecho de clase, profesional,
asociado a los que ejercen la actividad mercantil, resultado de unas
costumbres y con autonoma a las corporaciones a las cuales se
asociaban.

La justicia iba dirigida a los mismos comerciantes, dependa de la naturaleza de
la persona, subjetivo. La competencia de los tribunales de comercio era desde
el factori subjetivo, fundamentada en la calidad el sujeto cede comercial, pues
solamente podan acceder a la justicia quienes estuvieran inscritos en las
corporaciones o gremios. El problema era que las corporaciones y tuvieron que
empezar a conocer de casos en que los pleitos fuera entre el comerciante
inscrito y otro que no lo estuviera. Se expandi el comercio.
Comerciante inscrito: mercator
Comerciante no inscrito; negociator.

Esa jurisdiccin no llego a los actos independientes, aquello en que actuaba
como no comerciante, por ejemplo: comprar su casa para vivir.

Conclusin: Segua siendo un derecho clasista y privado

No todas las actividades eran fruto de su profesin como comerciante y a su
vez los comerciantes no solo producan para otros comerciantes no inscritos
sino tambin con personas que no eran comerciantes, por ejemplo el agricultor.
Ya no era un derecho que se fundamentaba en la persona sino en el acto,
surge el concepto de acto de comercio, que ya no es tema subjetivo sino que
es objetivo. Es por la naturaleza del acto y no por la calidad de la persona que
lo realiza. Se cambia la concepcin de un derecho comercial subjetivo a un
derecho comercial objetivo. Al ser objetivo empieza a modificar la forma de
aplicarlo que ya no era con base en la costumbre sino en la norma, se convirti
en norma escrita pero fundamentada en la costumbre.

Normas importantes de la poca:
Regular el comercio de tipo martimo: el consulado del mar 1370
Barcelona.
Ordenanza de Bilbao: 1459, no solo hablaba del derecho martimo sino
del derecho comercial terrestre tambin. Esta ordenanza tuvo diferentes
actualizaciones: 1737 (importante para la nueva granada) despus de la
emancipacin de Colombia de Espaa, rigi en Col hasta 1750.

Empieza la consolidacin de los Estados, nacimiento del constitucionalismo:
revolucin francesa.

Hechos de carcter comercial y sociolgico; la actividad mercantil se desplaz
de esos puertos hacia las colonias, expansin territorial hasta llegar al nuevo
continente.

13
En la monarqua el poder poltico disperso ahora es concentrado y ese rey al
concentrar e poder y no dejrselo quitar por la iglesia, concentr las normas,
expidiendo nuevas.

Las reglas de comercio primero fueron perdiendo en carcter de privadas y
adems se perdi la caracterstica de diversales o internacionales y empezaron
a ser locales. Como consecuencia fueron subsumidas por las legislaciones
nacionales.

Suecia fue el primer pas en expedir cdigo de comercio martimo como Estado
y tambin fue importante el cdigo Sabar de Francia 1673: usos y costumbres
de los comerciantes del norte de Italia, primer derecho positivo de los
comerciantes. Asumieron que su aplicacin se daba con respecto a la persona
del comerciante, o sea que a pesar de ser norma positiva se fundamentaban en
el factor subjetivo, en la naturaleza del comerciante. Ahora expedido por el
Estado para aplicacin de los privados. Perdieron poder los gremios.

El principio de igualdad de la revolucin francesa reia con la idea clasista y
exclusivista de los gremios de los comerciantes, por lo que se empez a
propiciar la denominada libertad de comercial. Pero la orientacin corporativa y
subjetivo de los gremios, cambi, una ley de la revolucin francesa, proclamo el
derecho a toda persona a realizar negocios y operaciones de comercio,
siempre y cuando le pagara al Estado un tributo. La cuota que antes se pagaba
al estado se llam patente para comerciar, pagando al estado para poder
participar. Esto acabo con las corporaciones y adems la asamblea nacional
constituyente dijo que se compilaran los cdigos civil y de comercio.

En 1807: Cdigo de comercio francs. Decadencia del derecho comercial
subjetivo.

Sentencia 224 de 94: costumbre y moral cristiana
083: analoga.

Lunes 4 de Febrero



Criterios diferenciadores entre acto de comercio y acto civil:

No hay un elemento diferenciador nico entre acto de comercio y civil, ninguno
de los mtodos lgicos, ni el inductivo ni el deductivo nos aproxima a la
determinacin de lo que es un acto de comercio diferenciado de una acto civil,
como consecuencia hay que utilizar los 3 elementos de la doctrina para intentar
aproximarnos a lo que es un acto de comercio. Se deben complementar las
teoras, es eclctica.

1. Criterio subjetivo: se mira es quien ejerce la actividad. Si es un
comerciante la actividad ser de carcter mercantil, pero si no es
comerciante, el acto ser civil.
14
No es absoluta porque dentro de las legislaciones modernas, y despus
del cdigo napolenico es claro que no solo se atiende al criterio
subjetivo, sino que tambin se atiende al criterio objetivo, el que habla
de la naturaleza del acto de comercio.
2. Criterio de nimo de lucro: la persona sea comerciante o no lo que
persigue es una ganancia el acto es comercial. Si la persona no esta
interesada en lucrarse del negocio el acto ser civil.
No es absoluta, porque actos que siendo de caracterstica civil el sujeto
que los realiza obtiene un beneficio.

Art 23 a pesar de que se tenga nimo de lucro, ser civil:
ARTCULO 23. <ACTOS QUE NO SON MERCANTILES>. No son mercantiles:
1) La adquisicin de bienes con destino al consumo domstico o al uso del adquirente, y la
enajenacin de los mismos o de los sobrantes;
2) La adquisicin de bienes para producir obras artsticas y la enajenacin de stas por su autor;
3) Las adquisiciones hechas por funcionarios o empleados para fines de servicio pblico;
4) Las enajenaciones que hagan directamente los agricultores o ganaderos de los frutos de sus
cosechas o ganados, en su estado natural. Tampoco sern mercantiles las actividades de
transformacin de tales frutos que efecten los agricultores o ganaderos, siempre y cuando que
dicha transformacin no constituya por s misma una empresa, y
5) La prestacin de servicios inherentes a las profesiones liberales.

3. Criterio de la intermediacin: cuando en un acto la persona que lo
realiza tiene la intensin de ejercer un trafico o intermediacin de bienes
o servicios el acto tiene caractersticas comerciales.
La cadena de la produccin, circulacin y consumo tambin es regulada
por el derecho comercial. Y adems del consumo.
Comprar para vender.

art 20 numeral 12
12) Las empresas de fabricacin, transformacin, manufactura y circulacin de bienes;
19) Los dems actos y contratos regulados por la ley mercantil.

Lo intentos doctrinarios para dar un contenido exacto a lo que es acto de
comercio no son totalmente satisfactorios y la razn es que la iniciativa del
comerciante va ms all de la norma con caractersticas generales que intenta
reglamentar su conducta. La necesidad de procedimientos agiles supera la
norma objetiva. Un ejemplo de esto es que en nuestro cdigo de comercio
1971, no se establecen o tipifican contratos que hoy son de uso comn.
Ejemplo. Leasing, factoring (compraventa de cartera) etc.

La definicin de acto de comercio no se puede reducir a un mero concepto, se
presenta una indeterminacin de lo que es acto de comercio, lo que hace que
este concepto se expanda y cobije materias que antes eran propias de la
legislacin civil.

ARTCULO 21. <OTROS ACTOS MERCANTILES>. Se tendrn as mismo como mercantiles
todos los actos de los comerciantes relacionados con actividades o empresas de comercio, y los
ejecutados por cualquier persona para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales.

En conclusin tanto el art 20 como 21 deja claro que est abierto a otros tipos
de actos, es enunciativa y no taxativa

15

Expansin del derecho comercial
1. La creacin de sociedades civiles es muy poca con relacin a la
estructuracin de las sociedades comerciales.
2. Las transacciones que tienen como objeto bienes inmuebles que antes
eran propios del derecho civil, hoy son reguladas expresamente por el
derecho comercial
3. Las empresas primarias dedicadas al aprovechamiento de recursos
naturales (agricultura o ganadera) que antes eran de materia civil, hoy
son reguladas por el derecho comercial.
4. Ejercicio de una profesin liberal o independiente (mdico, abogado etc)
pero al asociarse con otro pasa a ser derecho comercial porque formula
empresa.

Conclusin: Se define como acto de comercio o transformacin se debe a que
se constituya una empresa.

Las atribuciones o competencias del derecho civil se van volviendo ms
escasas, temas como actos a titulo gratuito, las ventas de agricultores o
ganaderos, algunas actividades artsticas son las que van quedando reguladas
por el derecho civil

Hay normas del cdigo de comercio en materia de relaciones econmicas que
solo son reguladas de forma parcial y en la cual el derecho mercantil remite a
disposiciones del cdigo civil (son complementarios) por ejemplo al hablar de
capacidad para realizar operaciones mercantiles, para realizar negocios
jurdicos. Remisin expresa.

ARTCULO 12. <PERSONAS HABILITADAS E INHABILITADAS PARA EJERCER EL
COMERCIO>. Toda persona que segn las leyes comunes tenga capacidad para contratar y
obligarse, es hbil para ejercer el comercio; las que con arreglo a esas mismas leyes sean
incapaces, son inhbiles para ejecutar actos comerciales.

Artculo 822
Los principios generales de las obligaciones civiles se aplican a las
comerciales.

ARTCULO 822. <APLICACIN DEL DERECHO CIVIL>. Los principios que gobiernan la
formacin de los actos y contratos y las obligaciones de derecho civil, sus efectos, interpretacin,
modo de extinguirse, anularse o rescindirse, sern aplicables a las obligaciones y negocios
jurdicos mercantiles, a menos que la ley establezca otra cosa.

La prueba en derecho comercial se regir por las reglas establecidas en el Cdigo de
Procedimiento Civil, salvo las reglas especiales establecidas en la ley.

La capacidad las obligaciones y los contratos podran ser unidos en una sola
codificacin sin que eso signifique la desaparicin de uno de los dos derechos.
Al estar en 2 cdigos se fracciona lo que por esencia regula una sola realidad
econmica.
Italia, Inglaterra y Suiza tienen un solo cdigo de derecho privado, pero an en
estos pases hay normas especiales que regulan actividades comerciales
determinadas, es decir, no hay unificacin absoluta.
16

Unificacin material: significa que hay anlisis sobre la distribucin de
asuntos de una u otra rama del derecho. Ejemplo: divorcio es solo civil,
pero la relacin del banco cuando una persona tiene un cheque se
unifica materialmente desde lo civil y comercial
Unificacin formal: unificacin de los cdigos sin hacer anlisis
sustancial de sus normas

Reordenamiento del derecho privado:
No es ajeno en cuanto a la unificacin de instituciones a nuestro cdigo de
comercio y la norma que sirve de gnesis es el 822, unificacin de lo civil y lo
comercial. Antes este art no exista por lo tanto la interpretacin contractual era
diferente, hoy no pasa esto.

Tratndose de las sociedades, el art 100 del cdigo actual difiere
sustancialmente del art 100 del cdigo original, por virtud de la reforma de esta
norma que trajo la ley 222 de 1995. A las sociedades civiles se les entiende
comerciales

ARTCULO 100. <ASIMILACIN A SOCIEDADES COMERCIALES - LEGISLACIN
MERCANTIL>. <Artculo subrogado por el artculo 1o. de la Ley 222 de 1995. El nuevo texto es
el siguiente:> Se tendrn como comerciales, para todos los efectos legales las sociedades que se
formen para la ejecucin de actos o empresas mercantiles. Si la empresa social comprende actos
mercantiles y actos que no tengan esa calidad, la sociedad ser comercial. Las sociedades que no
contemplen en su objeto social actos mercantiles, sern civiles.

Sin embargo, cualquiera que sea su objeto, las sociedades comerciales y civiles estarn sujetas,
para todos los efectos, a la legislacin mercantil.

Estos artculos son un avance en la forma de pensar con respecto a las
sociedades comerciales y civiles en Colombia unificando estos dos derechos
en una normatividad objetiva. Art: 12, 100 y 22




CONCEPTOS DE DERECHO COMERCIAL

Jorge Ripert: el derecho comercial es la parte del derecho privado que regula
las operaciones jurdicas hechas por comerciantes. (Teora subjetiva) ya sea
entre ellos y sus clientes. Estas operaciones se refieren al ejercicio del
comercio y por esta razn se denominan actos de comercio (teora subjetiva),
pero teniendo en cuenta que estos actos pueden ser ejecutados por un no
comerciante, el derecho comercial los regula sin consideracin al actor (teora
objetiva).

1. Es un derecho que tiene que ver con normas jurdicas de carcter
obligatorio, ya sea por la ley escrita o por la costumbre. Sin embargo no
puede llegar una costumbre a cambiar una ley, la costumbre fue la que
dio origen a la norma pero cada vez esa costumbre se va volviendo ley.

17
2. Es un derecho que regula actividades mercantiles traducidas en los
denominados actos de comercio en donde est enmarcada tanto el
proceso productivo, la circulacin de los bienes y servicios y el consumo
de dichos bienes y servicios


3. Es un derecho que regula las relaciones jurdicas entre las empresas y
entre estas y los particulares

4. Es un derecho que regula las personas que habitualmente o
profesionalmente ejercen actos de comercio.


Caractersticas del derecho comercial

1. Tendencia a la uniformidad: la globalizacin ha hecho que se aplique el
mismo derecho . las normas son mas o menos uniformes en todos los
ordenamiento jurdicos. Hay una inclinacin natural del derecho
mercantil a que hayan menos barreras y una tendencia mundial haca la
internacionalizacin de la economa y por esto se crean bloques
econmicas y por eso las normas de la organizacin mundial del
comercio se han vuelto las principales legislaciones.

2. Intervencin estatal: el derecho comercial tiene un intervencionismo por
parte del Estado, publicitacin del derecho privado, el derecho privado
se va acercando ms a lo pblico. Mayor injerencia en las actividades de
carcter mercantil y su regulacin en ele derecho pblico y de normas
de orden pblico. Proliferan los contratos que estn sometidos a
disposiciones de carcter imperativo, cuya celebracin no es del todo
libre, hay una limitacin a la capacidad de autonoma para contratar por
culpa de la intervencin estatal de la economa. Es Estado fija l precio de
muchos productos bsicos, realza control sobre los cannoes, el
funcionamiento e las sociedades, actividades de la bolsa de valores y
todo el mercado burstil. Esa actividad de control y vigilancia la realiza
sobretodo a travs de entidades adscritas a la rama del poder publico:
las superintendencias y de lo que tiene que ver con el comercio la de
industria y comercio y despus la superintendencia de sociedades.
Frente al tema de bancos la super financiera
Estatizacin de la economa

Otro tema donde el Estado interviene es en materia procesal que se
convierte en normas de orden pblico. En el Co.Co encontramos normas
que regulan las acciones cambiarias y las normas sobre concursos.
Lo ms importante desde la parte normativa es la consagracin de la CN
del 91 normas que regulan derechos, superando el esquema de estado
liberal y pasando al estado social de derecho.

3. Art 824: formalismo, mal titulado en los cdigos como de
consensualidad. Desde el punto de vista normativo este art consagra
que los comerciantes se pueden obligar verbalmente por escrito o por
18
cualquier modo inequvoco. Y deja como excepcional el tema de la
solemnidad, no obstante es claro que en las relaciones comerciales
contemporneas el derecho comercial es ms solemne que consensual.
Tres sentido de este art, que consagra el principio de:
o Autonoma de la voluntad
o Libertad en las formas contractuales
o Los dos anteriores en un mismo texto

Sin embargo el otro inciso est preceptuando que los actos comerciales
no se forman hasta que se cumpla el formalismo exigido por la ley. Lo
que significa que dichos actos deben estar previamente documentados y
esa documentacin tiene como consecuencia que haya seguridad
jurdica, sobretodo si se tiene en cuenta que en materia procesal cuando
se tiene una controversia de carcter judicial prima el principio de la
prueba escrita.

Hay un hecho fundamental para asumir esta caracterstica y es que los
contratos actuales se realizan en virtud de la globalizacin por personas
que no estn presentes cuando surge la obligacin dejando como rastro
un documento. El mismo trfico comercial hace que surja la necesidad
de que las transacciones sean documentadas,.

Desde las obligaciones del comerciante surge la de documentar,
teniendo en cuenta que el comerciante, por imperativo de la ley debe
llevar contabilidad y este hecho hace que haya prueba de las
transacciones mercantiles.

Dentro de las obligaciones mercantiles esta el hecho de llevar registro
publico mercantil que es el que se tiene que llevar a la cmara de
comercio

Adems desde lo tributario se tiene que tener respaldo con este registro,
es una forma de defesa.

Estos tres hechos no hacen concluir que es un derecho formalista, esto
diferente a la lentitud que a pesar de ser formales, suelen ser rpidas,
eje: hacer cheque.
Frente al tema tributario el documento es la defensa.

4. Es un derecho en el cual la costumbre tiene mayor relevancia en la
costumbre que en la normatividad civil, su formacin ha sido
consuetudinaria a travs de la historia. Las transacciones o actividades
comerciales suceden con mayor rapidez que la capacidad del legislador
para que esas normas se vuelvan escritas. Pero a medida que se
avanza se va objetivizando el derecho comercial, lo que lleva a que
hayan ms normas escritas, dejando atrs a la costumbre. No obstante
las nuevas necesidades de los negocios, de consumo y de produccin,
los mercados crecientes y sobretodo en pases emergentes hacen que
las costumbres mercantiles vayan equilibrando esa relacin con la
norma escrita, nuevas costumbres que antes no estaban.
19

5. Es un derecho que protege al crdito, a la deuda. Los derechos que
tiene el acreedor son ms protegidos que en el derecho civil, porque si
un crdito esta garantizado desde lo legal el comercio no puede
funcionar. Sin el crdito no puede haber actividad econmica, todos los
ttulos valores, la circulacin y el pago tiene justificacin porque rodean
de garantas al acreedor, es decir del titular de la letra de cambio, del
cheque o del titulo valor.
La ley comercial es dura con el que incurre en el cumplimiento de una
obligacin pecuniaria. Esto puede llegar a tener consecuencias penales
porque se entiende que el comerciante para tener lucro del negocio
debe obtener el pago por lo que vende, pero a su vez si es un tema de
intermediacin debe ser respetuoso con el proveedor.
Ejemplo: si un almacn no le paga al proveedor se reporta
La necesidad del crdito del acreedor se debe dar de manera rigurosa
en la actividades financieras que captan dinero de las inversiones, esto
lleva a que la confianza publica se vea afectada.

6. Carcter profesional: el derecho comercial tiene que ver mucho con la
profesin del comerciante y con unas obligaciones especificas del que
ejecuta esa profesin que se diferencia del comn de las personas.

Articulo 10, 11 Y 12. Dirigidos a la persona comerciante y el 14 que
habla de los inhbiles. Obligaciones de los comercantes art 19

ARTCULO 19. <OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES>. Es obligacin de todo
comerciante:

1) Matricularse en el registro mercantil;

2) Inscribir en el registro mercantil todos los actos, libros y documentos respecto de los cuales la
ley exija esa formalidad;

3) Llevar contabilidad regular de sus negocios conforme a las prescripciones legales;

4) Conservar, con arreglo a la ley, la correspondencia y dems documentos relacionados con sus
negocios o actividades;

5) Denunciar ante el juez competente la cesacin en el pago corriente de sus obligaciones
mercantiles, y

6) Abstenerse de ejecutar actos de competencia desleal.

Articulo 68

7. Ordenamiento especial: la fuente del derecho comercial no es el derecho
civil, sino la costumbre, del cual ssi fuera fuente seria una excepcin al
derecho civil, pero como no es fuente es un estatuto especial. Esa
diferencia se materializa en que cuando no encontramos una norma
aplicable de carcter comercial para un caso comercial, no aplicamos el
derecho civil, sino la analoga y si no hay situacin anloga, se aplica la
costumbre mercantil. Si fuera estatuto excepcional se aplicara primero
la norma civil.

20
12

ARTCULO 3o. <AUTORIDAD DE LA COSTUMBRE MERCANTIL - COSTUMBRE LOCAL -
COSTUMBRE GENERAL>. La costumbre mercantil tendr la misma autoridad que la ley
comercial, siempre que no la contrare manifiesta o tcitamente y que los hechos constitutivos
de la misma sean pblicos, uniformes y reiterados en el lugar donde hayan de cumplirse las
prestaciones o surgido las relaciones que deban regularse por ella.

En defecto de costumbre local se tendr en cuenta la general del pas, siempre que rena los
requisitos exigidos en el inciso anterior

Queda la costumbre por encima de la ley civil siempre y cuando no vaya en
contra de la ley comercial.


Estatutos del derecho comercial regulados en el cdigo de comercio:

1. Estatuto personal o profesional: personas de los comerciantes, todas
las normas del cdigo que se aplican a los comerciantes o profesionales
del comercio. Diciendo sus obligaciones para ellos y no para la gente del
comn art 19.
2. Estatuto real: regmenes de los bienes activos del comerciante y que
tienen que ver con su empresa. Tres clases de bienes: establecimiento
de comercio, propiedad industrial y ttulos valores.
3. Estatuto contractual: normas generales sobre las obligaciones
aplicables a los contratos, de tipo mercantil, diferente a los civiles y
posteriormente la descripcin detallada de los principales contratos
comerciales (contratos tpicos).
4. Estatuto procedimental: procedimientos exclusivos de los comerciante
y otros que se aplican predominate mente a ellos por ejemplo el tema
del arbitramiento, insolvencia empresarial (quiebra), acuerdos de
restructuracin empresarial etc.
5. Regulacin martima fluvial y area: es una regulacin de excepcin.
Tarea: porque el cdigo de comercio es un estatuto para la navegacin
martima fluvial y area.


Mircoles 13 de feb. de 13

Materias no reguladas por el cdigo de comercio:
El cdigo de comercio es un decreto ley del presidente y utilizo las facultades
de una ley para expedirlo. El prembulo dice el mismo requisito ah
establecido que antes de regular el cdigo ejecutivo tenia que recibir el
concepto de comisin de expertos
Expedido: 27 de Marzo de 1971

El cdigo empieza a regir desde el 1ero de Enero de 1972, salvo el art 821 que
trata sobre el alcance de la expresin instrumentos negociables.

Materias que regula y deroga el cdigo: queda derogado el cdigo de comercio
terrestre y martimo. Adems de los decretos complementarios de esto.
Exceptuados los del rgimen de la superintendencia bancaria.
21

El cdigo de comercio deroga todas las materias de estos cdigos excepto:
Temas de superintendencia bancaria que hoy los regula la
superintendencia financiera y que tienen que ver con la regulacin
comercial de bancos, bolsas de valores, etc.
Monopolios: con lo que estableca la ley 155 de 1959
Regulacin especial con respecto al tema de la competencia desleal.



III. FUENTES


FORMALES:

1. La constitucin: la CN del 86 privilegiaba a la ley como fuente formal
absoluta e indispensable entendiendo que la justicia que imparta el juez
en caso determinado era porque aplicaba la ley, la ley bajo ese concepto
era la cspide para la interpretacin de la normatividad jurdica
incluyendo la comercial. Con la CN del 91 la organizacin jerrquica del
derecho comercial, surge una variacin por la prescripcin constitucional
del art 4, que dice que la CN es norma de normas. No solo impone esta
CN del 91 los limites y principios, sino que adems consagra una
variedad de derechos que el juez debe aplicar incluso por encima de la
ley, es decir con la CN del 91 queda claro que la pirmide de las fuentes
es la CN.se debe acudir a ppios constitucionales para el caso concreto.

2. La ley comercial: art 1ero del CO.CO.
Los comerciantes y asuntos comerciales se regirn por esta ley.
Se deber asumir el estudio de 2 temas, cuando se aplica?, solamente
se aplica la qu est contenida en el cdigo de comercio? NO, hay
legislacin comercial por fuera del Co. Co. Ejemplo: temas de
superintendencia financiera, estatuto del consumidor.

Hay que pasar a un segundo aspecto, toda normatividad comercial
aplicable es la que formalmente es ley? Una ley formal, tiene que ver
con que su expedicin tenga el procedimiento legislativo. Ejemplo: el
mismo cdigo que es decreto del ejecutivo.
Hay legislacin comercial que puede ser expedida por decretos, a travs
de resoluciones o circulares. nicamente el ejecutivo.

Al hablar de ley comercial tenemos y debemos tener en cuenta su
clasificacin:
Leyes de carcter imperativo: su contenido manda o prohbe
determinado tipo de comportamiento, no puede ser aplicada de
manera analgica (normas que tienen prescripciones
sancionatorias) y solo est destinada a regular casos
expresamente previstos. Las leyes que sancionan conductas
mercantiles ilegales no puede ser aplicables a conductas
semejantes. Se aplica de manera restrictiva.
22
Ejemplo: art 57
Leyes de carcter dispositivo: traen definiciones o clasificaciones
realizadas por la ley con el fin de aclarar un concepto o
institucin jurdica. Estas leyes aclaran, definen clasifican. No
pueden modificarse por voluntad de las partes, ajenas a la
estipulacin contractual
Ejemplo: art 20 cuales son los actos mercantiles.

Leyes de carcter supletorio: llenan o suplen vacos que no han
sido regulados y que n han sido objeto de regulacin imperativa.
Ejemplo: art 161

Las normas dispositivas y supletivas: deben aplicarse de manera
analgica y debemos acudir a ellas antes de acudir a la ley civil.
En el art 1 dice que los casos no regulados por esas normas
sern regulados por las dems normas comerciales, antes de las
civiles

3. Ley civil
Invocadas directamente por la legislacin comercial: solo en
pocos casos el co.co se abstiene de regular aspectos de manera
mercantil y llama a la aplicacin de leyes civiles. Cuando esto
sucede la ley civil sin perder su naturaleza toma la posicin de
mismo nivel jerrquico de la ley comercial. Esto sucede con
respecto a la capacidad y las obligaciones nicamente.
Ejemplo: Art 822 y 12.
Cuando se trata de obligaciones contractuales a pesar del 822
hay un capitulo del co.co que regula los contratos tpicos que trae
a su vez formas para interpretar los contratos, se debe mirar
primero estos contratos que el del cdigo civil.

No existe un cdigo de procedimiento comercial sino que se
aplica el civil.
Todas las normas civiles son en general normas supletorias de la
legislacin comercial.

Normas civiles no invocadas expresamente: se aplican para llenar
vacos de la ley comercial son fuente formal con la caracterstica
de ser subsidiarias

4. Estipulaciones contractuales:
Un contrato vlidamente celebrado es ley para las partes art 1602 del
C.Civil. se aplica en comercial por el 822. Ese contrato est
naturalmente subordinado a la CN, la ley comercial imperativa y
dispositiva y est ubicado jerrquicamente encima de la costumbre
mercantil.

5. La costumbre:
Antes era la nica fuente formal, esta ha ido perdiendo fuerza porque se
ha positivizado. El art 3 habla de la validez de la costumbre mercantil
23
con igual autoridad a la ley comercial siempre que no la contrare
expresa o tcitamente y que los hechos sean pblicos, uniformes y
reiterados.
El art 2 habla de la aplicacin de la ley civil en cuestiones comerciales,
solo se aplica una vez agotada la ley comercial, la convencin de las
partes y la costumbre mercantil.

Elementos de la costumbre:
Carcter objetivo:
a) Uniformidad: se refiere al hecho de que ese uso sea observado
por casi la totalidad de las personas, salvo las costumbres
gremiales, por la totalidad de individuos que realice cierta
actividad especifica. Ejemplo: costumbre de los corredores de
bienes races, de ganaderos etc. La uniformidad no es absoluta a
todos las personas de Colombia sino que estn dentro del mismo
gremio. Hace referencia a la poblacin que realiza determinada
actividad comercial.
b) Reiterada: uniformidad no en el espacio, sino en el tiempo. Ha de
ser cumplida y seguida a lo largo de los aos, habito social que se
implanta como norma jurdica por su repeticin. En Col el tiempo
de la costumbre lo determina y valora el juez como caracterstica
de repeticin, si es costumbre local cmara co, si es nacional la
confederacin de cmaras.
c) Pblica
d) De conformidad con la ley: No puede ser aplicada si va en contra
de la ley.

Ley imperativa vs costumbre: ley imperativa.
Costumbre vs ley supletiva: la supletiva por se ley.
Ley civil vs costumbre: costumbre mercantil.

La costumbre mercantil tendr la misma actividad que la ley comercial
siempre y cuando no la contrare pero a la comercial y no a la civil.
Ejemplo: prima del arrendamiento civil. Por la marca o la ensea. La marca
con la que ya se tenia se vende con prima porque se vende por esto.

e) Moral cristiana: para la costumbre civil hay una exigencia, que
est de acuerdo a la moral cristiana, pero el cdigo de comercio
no la menciona. La solucin: art 2033 del co.co que dice que est
cdigo regula las materias contempladas en l y la costumbre
esta regulada en l por lo tanto no se puede asociar estas norma
de la moral cristiana. Sin embargo en el c. Civil por virtud de la
sentencia C 224 de 1994 la ley se declara exequible pero
entendindose como moral social o general.

Factor subjetivo: estn en el recetor de la norma, en el sujeto.
Conciencia de obligatoriedad, que la comunidad o un sector de la
poblacin la observe como una prctica reiterada y obligatoria


24

Jueves 14 de feb. de 13

Clases de costumbre

Segn el espacio:

1. La costumbre local: solo rige en una parte del territorio inc 2 art 3. Si no
se tiene costumbre local se va a la general del pas. Se presenta una
prescripcin que puede generar confusin en el momento en que se
vaya a interpretar cual es la costumbre aplicable. Dice que esos hechos
pblicos, uniformes y reiterados son los del lugar donde hayan de
cumplirse las prestaciones o donde hayan surgido las relaciones que
deban regularse con la costumbre. Ejemplo: hacer contrato en
barranquilla pero que se vaya a desarrollar en Popayn y esas
costumbres pueden ser diferentes en cada uno de estos lugares. El
cdigo en estricto sentido ha debido definir en cual de estos dos sitios o
de cual es la costumbre que se toma para aplicar a determinado
contrato. Cuando aparecen esta clase de normas suele suceder que las
interpretaciones segn el inters sean diferentes, por lo tanto la decisin
definitiva corresponder al juez.

2. Costumbre nacional: rige en todo el territorio del estado, subalterna de la
costumbre local y su prueba corresponde a las confederaciones de
cmaras de comercio. Art 96 co.co.

3. Costumbre extranjera: se tiene que definir su aplicacin de conformidad
con el principio de legalidad colombiano. La costumbre extranjera no
tiene vigencia en Colombia salvo cuando opera como un soporte de
carcter interpretativo, sobre contratos que se celebren en Colombia
para cumplirse en el exterior o viceversa. Como su funcin es
interpretativa es fuente secundaria de interpretacin. Sus reglas no son
de obligatoria observancia, sino simplemente presupuestos que de
conformidad con la legislacin de cada pas pueden o no observarse en
ese pas

4. Costumbre internacional: tiene las mismas caractersticas que la
extranjera, la diferencia radica en que la internacional no se aplica solo
en un pas sino en un grupo como consecuencia de normatividades usos
o costumbres colectivas. As como la unin europea.


Segn su obligatoriedad

Elemento fundamental: creencia en la comunidad de que su observancia tiene
carcter obligatorio como el de una norma jurdica. Lo que no quiere decir
necesariamente que sea imperativa, bsicamente porque las partes pueden
estipular en contrario.

25
Cuando no haya aplicacin o los contratantes no hayan dicho nada se puede
aplicar. Si se tiene en cuenta esa jerarquizacin, se concluye que la costumbre
es supletiva. Es decir se aplica cuando no haya acuerdo de voluntades sobre el
tema que est regulando.

Segn la conformidad de la costumbre y la ley:

1. Costumbre segn la ley: es aquella llamada directamente por la ley
comercial para regir cierta clase de relacin o institucin jurdica y que la
misma ley de manera voluntaria no ha regulado. Segn la corte CN su
funcin es integradora. Ejemplo: art 909 del co.co (salvo costumbre
comercial o pacto en contrario) la costumbre puede aparecer como vaco
o querer de los contratantes.
No tiene esta costumbre un poder normativo propio puesto que no viene
de hacer uso reiterado, uniforme y publico sino que viene de la misma
ley.
Ejemplo: art 1264. La ley llama a la costumbre. Por ejemplo cuando se
trata de una comisin, en Medelln suele ser 2 porciento.

2. Costumbre a falta de la ley (prater legum): es la verdadera costumbre.
Reiterado, publico y uniforme. Cuando no hay ley y esta no ha dispuesto
expresamente que se utilice, es la costumbre normativa, es fuente
formal de derecho. Porque se aplica de manera efectiva a falta de ley.
Su fuerza vinculante viene del sentimiento de obligatoriedad por parte de
quien lo aplica. En va de extincin: porque hay menos costumbre y se
va volviendo norma escrita.
Ejemplo: pagar prima para la cesin de un contrato de arrendamiento
comercial.

3. Costumbre comercial contra legem, contraria a la ley comercial escrita y
la deja sin efectos. No es admitida, la costumbre comercial no deroga la
ley comercial.
Nota: la costumbre no puede ir en contra de la ley comercial, pero s de
la civil. Art 3.


Prueba de la costumbre: art 6.
La costumbre mercantil se prueba como lo dispone la ley civil. Es necesario en
esa prueba que el comerciante demuestre unos elementos en relacin con la
misma. Tiene que probar elementos de validez espacial y temporal.

1. Prueba de la costumbre local o nacional: certificacin de la cmara de
comercio art 86 no 5.
Prueba de costumbre nacional: art 96 confederaciones de cmaras.

2. Conjunto de testimonios: cuando se pretenda probar con testigos estos
debern ser al menos 5 comerciantes idneos inscritos en el registro
mercantil que den cuenta de los hechos y que estn dentro de los
requisitos del art 3: uniformidad, publicidad, reiteracin.

26
3. Dos decisiones judiciales: que estas hayan sido proferidas dentro de los
5 aos inferiores.

Prueba de la costumbre extranjera: art 8. Se prueba desde lo espacial y
temporal
El cnsul certifica si no hay cnsul el de la nacin amiga.
Certifica a la cmara de comercio si la costumbre se aplica o no.
Si no hay cmara de comercio, se puede hacer por dos abogados de
derecho comercial del lugar, honorables.

Prueba de la costumbre internacional art 9
Conforme a sentencia o laudo arbitral internacional e interpretado
Entidad internacional puede dar fe que la costumbre s se aplica en esos
pases



6. Analoga:
permite inducir de un precepto expreso de caso regulado, un precepto general
que comprenda ms casos. Es una aplicacin extensiva de la norma jurdica a
casos que no regula expresamente. Para su aplicacin se requiere
1. Que haya norma que regule un caso
2. Que haya caso similar que no est regulado por la ley.


Tratndose del derecho comercial la analoga es fuente formal por autorizacin
expresa del art 1.

La analoga es fuente formal primaria en comercial, en civil es fuente
subsidiaria secundaria.

En materia de leyes comerciales de carcter imperativo: no es aplicable la
costumbre.

Lunes 18 de feb. de 13

Fuentes materiales

Criterios auxiliares que poseen dos funciones cuando se habla de
hermenutica jurdica

Funcin de carcter integrador: se utiliza para que el derecho est signado por
la caracterstica de dar solucin a todos los casos. Significa que no hay caso
sin solucin pues sino se puede resolver por las fuentes formales entras las
suplementarias.

Funcin interpretativa: cooperan o coadyudan a la interpretacin de las normas
jurdicas y en el caso de derecho comercial, de los usos o costumbres que no
sean absolutamente claros.

27
Estos criterios auxiliares son 5:
1. Jurisprudencia: antecedentes jurisdiccionales a travs de fallos que el
interprete puede analizar para la resolucin de casos similares. En
Colombia tambin se denomina doctrina ms probable que est dada
por la pluralidad de sentencias de un mismo sentido sobre casos que
son parecidos. En principio los fallos de carcter juridccional son intu tu
persona (solo operan para el caso especifico) no obstante en Colombia
ha surgido la tendencia normativa a tener en cuenta el precedente
judicial, el cual se convierte en obligacin para los casos subsiguientes.

2. Principios generales del derecho: son aquellos postulados generales,
impersonales y abstractos, que orientan el ordenamiento jurdico. En
materia comercial son aquellos supuestos que sirven de herramienta
para determinar el sentido de las normas. En derecho civil fueron
consagrados por ley 153 de 1887 y operan como criterio auxiliar. En
comercial algunos de esos principios se han convertido en norma
jurdica.

Art 824: principio de consensualidad. Se tiene que aplicar porque se
convirti en norma jurdica.
Q1a
Art 825 principio de solidaridad. Norma imperativo, en derecho civil la
obligacin es conjunta.

Art Principio de la onerosidad: en derecho mercantil los actos se
presumen con nimo de lucro.

Principio de la libertad de empresa art 333 Cn

Principio de la oponibilidad. En derecho mercantil, hay actos,
obligaciones y requisitos que deben ser sometidos al registro mercantil y
el fin de ese registro no es la existencia del acto, sino la oponibilidad con
respecto a terceros

Principio de la buena fe: los contratantes deben utilizarla, no solo en la
creacin del acto sino en la ejecucin

3. La costumbre extranjera internacional: es accesoria, interpretativa e
integradora.

4. Tratados internacionales no ratificados por Colombia, esto da a entender
que se incorpora mucha costumbre extranjera en la ley por medio de
tratados. Son interpretativos porque el interprete conoce hasta donde va
la legislacin internacional que muy probablemente se hace a travs de
la interna. Pero no puede pasar a ser criterio formal por la ley misma.

5. Doctrina:
La que realizan los estudiosos de derecho a travs de sus libros o
documentos
28
Formal: que proviene de las entidades del Estado cuando estn
aplicando derecho en un caso particular.
Jerarquizacin de las fuentes del derecho:
1. CN
2. Ley comercial imperativa
3. Ley civil a la que remite el cdigo de comercio art 12 y 822, Ley
dispositiva comercial y su aplicacin analgica y ley civil dispositiva
invocada expresamente
4. Estipulaciones contractuales o contratos mercantiles.
5. Ley supletiva comercial y su analoga la supletiva civil
6. Costumbre local prater leger
7. Costumbre nacional y prater leger
8. Ley civil no invocada expresamente
9. Todas las otras fuentes materiales de manera simultanea.

En el cdigo de comercio en el art 1781 (normas para lo no previsto). Para la
navegacin no aplica esta pirmide, la interpretacin para este libro esta dado
por este art. Sino que es: ley comercial principios generales del derecho areo,
normas y principios del derecho martimo y principios generales del derecho
comn.



IV. EL COMERCIANTE


La reglamentacin del comerciante: titulo 1 del libro 1. Con respecto a la
definicin o concepto de comerciante hay que hacer dos apreciaciones previas.
1. El comerciante para el cdigo de comercio no es solamente el que
realiza el intercambio mercantil o el fabricante, sino que tambin es el
consumidor y el explotador primario. Es decir, para el derecho comercial
la norma se le puede aplicar a cualquier persona de la cadena
productiva. Desde el que saca y explota hasta consumidor final (sentido
amplio.
2. Comerciante y la aplicacin de las normas de este titulo, no est
solamente referido al que realiza en un momento determinado una labor
de empresa. El cdigo de comercio es un estatuto de carcter objetivo,
se aplica tambin a los actos de comercio aunque no hayan sido
realizados por un comerciante. Quien solo hace un acto de comercio
tambin se le aplica el cdigo de comercio.

Art 10 y 11

Se le aplica a los comerciantes porque estn haciendo esta actividad de
manera reiterada pero tambin a los que ocasionalmente realicen actos de
comercio.

Estas personas pueden ser:
a) Naturales o jurdicas
29
b) Que de manera continua ejerzan actividad comercial ese ejercicio puede
ser directo o travs de un intermediario.
c)

Art 499 y 507, 508 y 509 las sociedades de hecho y las cuentas en
participacin no tienen personera jurdica y no son parte del derecho
comercial, no obstante si los participes son comerciantes o realizan actos de
comercio a ellos individualmente se les aplica el cdigo de comercio.

En principio el concepto de comerciante es igual tratndose de personas
naturales que jurdicas. Porque en ambos casos tanto en las naturales como
jurdicas se puede hablar del ejercicio de actividades mercantiles. Hay
actividades mercantiles que son formales y se pueden desarrollar
habitualmente pero no profesionalmente. Son habituales pero la persona no las
ejerce como su profesin u oficio. Ejemplo: persona que gira muchos cheques
para hacer donaciones. Esos cheques son regidos por la ley comercial pero su
profesin no es ser comerciante para esa actividad. Ejemplo 2: transacciones
para pagar servicios. Hacia el ejercicio profesional comercial.

Comerciantes parciales: el cdigo de comercio reputa como comerciantes pero
para las cuales el comercio no es su actividad principal. Es el caso de las
profesiones liberales (independientes), siempre y cuando estn vinculados a la
nocin de empresa. Ejemplo: consultorio mdico en principio no es
comerciante, salud coop s lo es.

Ejemplo: Si el dueo de una clnica (que se entiende empresa) paga el servicio
publico en su casa, esta pagando como acto de comercio

El art 10 no considera la destinacin que le de la persona a la ganancia o al
lucro porque lo importante no es la destinacin de lo que se gan sino el acto
del cual derivan las ganancias. Por eso es que las cooperativas y fundaciones
(sin animo de lucro) tambin realizan actividades comerciales.


Mircoles 20 de feb. de 13

Cuando se habla de personalidad jurdica de un comerciante que no es
persona natural, sino que es una persona moral o jurdica. La doctrina y la
jurisdiccin crearon controversia para saber si una sociedad comercial, un ente
jurdico, poda ser unipersonal, sociedades de una sola y constituir una persona
jurdica diferente de la persona que la constituy.

La corte Cn frente a esto dijo que el concepto de libertad de asociacin se
refiere a una pluralidad de personas. No obstante la discusin se cerr con la
expedicin de la ley 1014 de 2006: establece la posibilidad que se constituyan
sociedades comerciales con las normas propias de una empresa unipersonal
de conformidad con lo previsto en la ley 222 del 95. La persona jurdica que se
crea con conformidad con esta ley es diferente a la persona natural, adems de
los requisitos para la formacin1 de esta empresa de carcter unipersonal.

30
Posterior a esa ley la 1258 de 2008 SAS. Sociedad por acciones simplificadas,
esta ley ya regulado antes dice que las SAS podr constituirse por una o varias
personas naturales o jurdicas quienes solo sern responsables hasta el monto
de sus aportes. El art 46 de esa ley plantea que sin perjuicios de las ventajas y
beneficios del ordenamiento una vez entren vigentes no se podrn constituir
sociedades con el 1014 (deroga de manera expresa). As que para conformar
una sociedad unipersonal debe hacerse a travs de SAS. Sale una parte del
patrimonio de la persona y la convierte en una persona moral (jurdica).

Diferencia entre comerciante y empresario:
Para ser comerciante no necesariamente se debe tener una empresa. Ejemplo.
Persona que de manera habitual se dedica a la compraventa de ganado, pero
no tiene una empresa, una marca una ensea un logo. El empresario implica
de la presencia de una infraestructura.


La representacin:
El art 10 del Cdigo de comercio, plantea que el comercio se puede ejercer de
manera directa o por medio de apoderado o intermediario lo que se considera
vlido por dos razones:
El estatuto comercial colombiano es objetivo; tiene que ver mas que con
la persona, con los actos de comercio. (en los actos jurdicos cabe la
representacin)
Los asuntos mercantiles son de carcter impersonal, susceptibles de
delegacin. La mayora de los contratos se hacen en consideracin al
lucro. El representante de un comerciante puede ser tambin
comerciante si esa persona habitualmente o de manera profesional
ejerce el comercio. Tambin puede suceder que el representante sea un
no comerciante, sino que el comerciante sea a quien representa.

Es diferente ejercer personalmente el comercio y la diferencia es con el que es
comerciante. Puede haber persona natural que sea comerciante, cualquier
persona natural puede ser comerciante. Pero solo ejerce el comercio quien
tenga capacidad de ejercicio.

Goce: capacidad de adquirir derechos y obligacin
Ejercicio: facultad para obligarse

Otro punto de vista dice que se requiere capacidad legal, capacidad de
ejercicio. Cuando se refiere a la ejecucin directa de actos de comercio
(requiere ser mayor de edad). Sin embargo cualquier persona natural puede
ejercer el comercio no directamente.

Lo que difiere cuando hablamos de personas comerciantes, pensando en una
sociedad. La empresa como persona jurdica no puede desarrollar cualquier
acto de comercio en virtud del principio de la especialidad. La persona jurdica
comerciante solo puede hacer lo que sus estatutos le permitan art 99. En
cambio la persona natural puede hacer lo que quiera.

31
Art 110 numeral 4to. Dice que el objeto social de la entidad se tiene que
escribir. La capacidad de goce de la persona jurdica esta circunscrita al objeto
social.
La asamblea ordinaria es hasta marzo la extraordinaria en cualquier momento y
por esto se puede cambiar el objeto social en cualquier momento.

Para que una persona natural adquiera la calidad de comerciante tiene que
ejercer habitualmente actos de comercio. Para que una persona jurdica sea
comerciante basta con que el los estatutos se diga que realiza actividades
comerciales. En principio no seria necesario

Art 13 hechos que hacen presumir el ejercicio de comercio.
ARTCULO 13. <PRESUNCIN DE ESTAR EJERCIENDO EL COMERCIO>. Para todos los
efectos legales se presume que una persona ejerce el comercio en los siguientes casos:

1) Cuando se halle inscrita en el registro mercantil;

2) Cuando tenga establecimiento de comercio abierto, y

3) Cuando se anuncie al pblico como comerciante por cualquier medio.

El hecho de registrar adems de hacer una persona jurdica tambin es para
que el acto sea oponible a terceros.

Capacidad de ejercicio en los comerciantes
Art 12
ARTCULO 12. <PERSONAS HABILITADAS E INHABILITADAS PARA EJERCER EL
COMERCIO>. Toda persona que segn las leyes comunes tenga capacidad para contratar y
obligarse, es hbil para ejercer el comercio; las que con arreglo a esas mismas leyes sean
incapaces, son inhbiles para ejecutar actos comerciales.

El menor habilitado de edad puede ejercer libremente el comercio y enajenar o gravar, en
desarrollo del mismo, toda clase de bienes.

Los menores no habilitados de edad que hayan cumplido 18 aos y tengan peculio profesional,
pueden ejercer el comercio y obligarse en desarrollo del mismo hasta concurrencia de dicho
peculio.

Los menores adultos pueden, con autorizacin de sus representantes legales, ocuparse en
actividades mercantiles en nombre o por cuenta de otras personas y bajo la direccin y
responsabilidad de stas

Toda persona que segn las leyes comunes (se refiere a civil), capacidad para
contratar y obligarse, es hbil para ejercer el comercio. Este articulo confunde
la capacidad con la habilidad, la incapacidad protege a los incapaces, mientras
que la inhabilidad es una sancin porque el comerciante puede ejercer actos
que vayan en contra la transparencia.
La incapacidad es una medida legal para proteger al incapaz por cuanto
la ley considera que por edad o deficiencias personales, si esa persona
pudiere obligarse puede sufrir detrimento.
La inhabilidad es una sancin.
La incompatibilidad: mantener la independencia o autonoma cuando se
ejerce una cargo o profesin.

32
Los menores de 18 no pueden ejercer el comercio personalmente.
Inciso 2: en Colombia los menores adultos s pueden ejercer el comercio con 3
requisitos: autorizacin de su representante, no puede hacerlo en nombre
propio y bajo la responsabilidad de otra persona.

Antes en nuestro ordenamiento jurdico exista una incapacidad para las
personas jurdicas. La incapacidad de ejercicio de las personas jurdicas
proviene del objeto social y por ende es una incapacidad legal, mientras que la
de las naturales es fsica.

La persona jurdica por si misma tiene una facultad que la hace desde el
principio no ser incapaz. El representante de una persona natural lo nombra la
ley o el juez. El de la persona jurdica lo nombra la asamblea, y dice los limites
hasta donde puede extenderse los representantes legales.

Cuando el representante legal de una sociedad acta en nombre de esta y sin
autorizacin o facultades suficientes (por fuera de los estatutos). Si se pasa de
estos estatutos hay una falla con respecto a las facultades del representante
legal

La capacidad de goce las sociedades esta en los estatutos y la capacidad de
ejercicio es plena total dentro de los limites de los estatutos y la debida
representacin. La capacidad de ejercicio de las personas jurdicas tiene dos
parmetros el que le dan los estatutos y con respecto al objeto y el que le dan
los estatutos con respecto a la persona que los representa y la representacin
debida que el representante legal haga.

Hay sociedades constituidas por escritura publica y adems cumplen con un
permiso de funcionamiento: sociedades reguladas.

Art 500: sociedades irregulares:
ARTCULO 500. <SOCIEDADES IRREGULARES - DEFINICIN>. Las sociedades comerciales
constituidas por escritura pblica, y que requiriendo permiso de funcionamiento actuaren sin
l, sern irregulares. En cuanto a la responsabilidad de los asociados se asimilarn a las
sociedades de hecho. La superintendencia respectiva ordenar de oficio o a peticin del
interesado, la disolucin y liquidacin de estas sociedades.
sociedades comerciales por escritura pblica que necesitando permiso de
requerimiento actuaran sin el. Se equipara a las sociedades de hecho como si
no tuvieran personera jurdica

El decreto 2155: dictamina que las sociedades que necesitan permiso de
funcionamiento son las reguladas por la superintendencia bancaria.
Instituciones financiera, de crdito y que tenga que ver con el tema burstil

Consecuencias de las nulidades:
La nulidad absoluta est regulado por el 1741
Art 899 nulidad absoluta;: para el incapaz absoluto
Art 900: para el incapaz relativo
Art 903 Nulidad individual: sancin que se presenta con respecto a los
negocios jurdicos plurilaterales. Cuando hay una sociedad solo afecta lo que
tiene que ver con el si hay nulidad a no ser de que sea el objeto del contrato.
33
Diferencias entre incapacidad e inhabilidad
1. La persona incapaz puede ejercer el comercio a travs de sus
representantes legales. El comerciante inhbil no puede ejercer el
comercio, porque la inhabilidad tiene que ver con una sancin para el
comerciante.
2. Los actos que realiza un inhbil son plenamente vlidos, la inhabilidad
tiene que ver con el sujeto y no con el objeto por eso es vlido. La
sancin que a ley establece no afecta al contrato sino a la persona
inhbil que la ejecut. el fin de la inhabilidad es proteger a la sociedad
porque est en una causal de n poder ejercer, pero al ser acto publico a
la sociedad le afecta si se anula, en cambio al inhbil le afecta en su
patrimonio, pero al ser el publico lo importante, solo se pone una sancin
para el inhbil.
El inhbil es plenamente capaz pero no puede ejercer el comercio.
Art 14 numeral 2

ARTCULO 14. <PERSONAS INHBILES PARA EJERCER EL COMERCIO>. Son inhbiles
para ejercer el comercio, directamente o por interpuesta persona:

1) Los comerciantes declarados en quiebra, mientras no obtengan su rehabilitacin;
<Notas de vigencia>


2) Los funcionarios de entidades oficiales y semioficiales respecto de actividades mercantiles
que tengan relacin con sus funciones, y

3) Las dems personas a quienes por ley o sentencia judicial se prohba el ejercicio de
actividades mercantiles.

Si el comercio o determinada actividad mercantil se ejerciere por persona inhbil, sta
ser sancionada con multas sucesivas hasta de cincuenta mil pesos que impondr el juez
civil del circuito del domicilio del infractor, de oficio o a solicitud de cualquiera persona,
sin perjuicio de las penas establecidas por normas especiales.

3. La inhabilidad sobreviniente pone fin a la condicin de comerciante,
consecuencia que no se produce consecuentemente con la incapacidad
sobreviniente, ejemplo: hay un comerciante que tiene un cargo pblico.
se tiene que separar de la calidad de comerciante. En cambio en un
incapaz, lo puede hacer por su representante
Art 16
ARTCULO 16. <DELITOS QUE IMPLICAN PROHIBICIN DEL EJERCICIO DEL
COMERCIO COMO PENA ACCESORIA>. Siempre que se dicte sentencia condenatoria
por delitos contra la propiedad, la fe pblica, la economa nacional, la industria y el
comercio, o por contrabando, competencia desleal, usurpacin de derecho sobre
propiedad industrial y giro de cheques sin provisin de fondos o contra cuenta
cancelada, se impondr como pena accesoria la prohibicin para ejercer el comercio de
dos a diez aos.

4. La capacidad para ejercer el comercio es la capacidad que se exige para
cualquier contrato civil, toda persona hbil para el derecho civil es hbil
para el comercial. Las inhabilidades del cdigo de comercio son
especiales, diferentes a las de cdigo civil.
Art 12. Incapacidad
34
Art 16: inhabilidad, por lo general la pena principal es la prisin en cambio esta
es subsidiario. Son 10 aos desde la sentencia.
Art 14 numeral 2: nulidad parcial porque solo es frente a actividades que tienen
que ver con su cargo. El decreto 250 del 70 trae esta misma inhabilidad con
respecto a los jueces y magistrados pero en este caso no es parcial sino total,
los inhabilita para ejercer el comercio.

Hay un rgimen especial de incompatibilidades de los miembros de juntas
directivas. Este rgimen se conserva desde la ley 555 de 1959.
Los miembros de junta directiva de empresa que distribuya bienes y servicios
no puede servir los mismos bienes servicios o ser de otra junta directiva que
preste los mismos bienes y servicios. Ejemplo: no se puede ser de la junta
directiva de colana y la alquera.

Esta misma ley en su art 6 dice que los altos cargos representantes legales o
miembros de juntas administrativas de sociedades annimas no podrn
distribuir por s u otra persona distribuir o comercializar los bienes y servicios
que hace la empresa. Dara pie para saltarse los cdigos de gobierno
corporativo (tica empresarial o cdigo de buen gobierno).

Las penas establecidas para estas acciones son de carcter pecuniario y
generalmente son poco representativas, por lo que en la prctica en ms
ejemplificate como sancin el denunciar estos hechos ante la superintendencia
de industria y comercio, con el fin de que estas personas no vuelvan a ser
elegidas como directivos de estas sociedades.

Un funcionario empleado o servidor en calidad de miembro de junta directiva
puede contratar con la entidad de la cual hace parte en dicho rgano?
Art 196 co.co
Art 434 co.co

Si puede contratar con la empresa no porque lo faculte sin porque no lo
prohbe. Si no se lo prohbe el estatuto ni el contrato, se entiende que lo puede
hacer.
Resulta plenamente vlidos que los miembros de la junta directiva realicen
contratos con la misma empresa.

No tienen que dar sus conocimientos en calidad de contratista, desde el punto
de vista practico es pertinente que si un miembro de junta directiva va a ser
contratado por la empresa se informe a la junta directiva.
Ejemplo: cuando un miembro de la junta directiva que no quiere cumplir
horarios.

Hay otras inhabilidades que trae el co.co de manera especifica para ciertos
contratos o actuaciones, lo que quiere decir que entre los art 12 y 16, es
enunciativo y no taxativo.

El que acte no obstante lo anterior, est consagrada en el art 14 ltimo inciso:
Si el comercio o determinada actividad mercantil se ejerciere por persona inhbil, sta ser
sancionada con multas sucesivas hasta de cincuenta mil pesos que impondr el juez civil del
35
circuito del domicilio del infractor, de oficio o a solicitud de cualquiera persona, sin perjuicio de
las penas establecidas por normas especiales
Es pecuniaria y tiene que ver con la persona y no con el acto, es una sancin
que debera operar de manera inmediata y que se aplica por va general, hay
sanciones especificas para negocios comerciales especficos.

Art 296 co.co todo socio tiene que tener autorizacin de sus consocios para:

Esto no est en la parte general sino la especial

El art 297 dice que la infraccin a los ordinales 3 y 4 dar derecho a .

En el caso de las incompatibilidades la sancin es de carcter administrativo,
desde un llamado de la administracin (cdigo disciplinario) o la destitucin.


Conclusin:
1. Los actos llevados a cabo por el inhbil o por la persona sobre la que
pesa una incompatibilidad son perfectamente vlidos
2. El sujeto inhabilitado es plenamente capaz la ley le prohbe el ejercicio
de la actividad mercantil.
3. La persona inhbil que realiza un acto jurdico, est afectando el
ejercicio de su profesin, no el acto jurdico como tal.

ARTCULO 17. <PRDIDA DE LA CALIDAD DE COMERCIANTE POR INHABILIDADES
SOBREVINIENTES>. Se perder la calidad de comerciante por la incapacidad o inhabilidad
sobrevinientes para el ejercicio del comercio
Esto es falso, los incapaces pueden ser comerciantes por medio de sus
representantes. Y el inhabilitado si lo hace, tendr multa.
La actividad de comerciante no es un decir sino un hacer, los actos son validos
pero susceptibles de sancin.

4. Los actos que ejecuta el comerciante inhabilitado son vlidos, lo que se
reprocha no son los actos, sino su actuacin.

Prueba de la calidad de comerciante
La calidad de comerciante por regla general no se presume, estn contenidas
en el art 13
ARTCULO 13. <PRESUNCIN DE ESTAR EJERCIENDO EL COMERCIO>. Para todos los
efectos legales se presume que una persona ejerce el comercio en los siguientes casos:

1) Cuando se halle inscrita en el registro mercantil;
Puede que estando en el registro mercantil y ya no ejerza actos de comercio.

2) Cuando tenga establecimiento de comercio abierto, y

3) Cuando se anuncie al pblico como comerciante por cualquier medio.
Presumo que es comerciante pero puedo establecer que no lo es.

En cuanto a estas presunciones: cuando se trata de sociedades la prueba de la
condicin de comerciante es el objeto social de los estatutos (capacidad de
goce). Estn en el documento.

36
La importancia de la calidad de comerciante es que el particular que ejerza el
comercio adquiere unos derechos y unas obligaciones de carcter especial: por
ejemplo sus libros de comercio tienen un valor probatorio excepcional. se les
aplica tambin instituciones que solo son para ellos, por ejemplo arrendamiento
comercial de locales y propiedad industrial. Hay legislacin especifica con
respecto a ellos

CAPTULO II.
DEBERES DE LOS COMERCIANTES

ARTCULO 19. <OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES>. Es obligacin de todo
comerciante:

1) Matricularse en el registro mercantil;

aca esta el art 18:
ARTCULO 28. <PERSONAS, ACTOS Y DOCUMENTOS QUE DEBEN INSCRIBIRSE
EN EL REGISTRO MERCANTIL>. Debern inscribirse en el registro mercantil:

1) Las personas que ejerzan profesionalmente el comercio y sus auxiliares, tales
como los comisionistas, corredores, agentes, representantes de firmas nacionales
o extranjeras, quienes lo harn dentro del mes siguiente a la fecha en que inicien
actividades;

Todo comerciante tiene la obligacin de inscribirse en la cmara de comercio de su
jurisdiccin y esto se debe renovar cada aos en los 3 primeros meses, esto con un fin
de publicidad, porque no es clandestina sino pblica.

Art 32 numeral 1:
Me falta pasarlo.

Tiene la obligacin de matricularse: la persona natural, los establecimientos de
comercio (instrumento, conjunto de bienes)

Art 28 numeral 6:
6) La apertura de establecimientos de comercio y de sucursales, y los actos que modifiquen o
afecten la propiedad de los mismos o su administracin;
Los bienes comerciales que no son personas jurdicas ni entes colectivos se deben
comerciar.

Art 32 numeral 2
Me falta.
Se presume propietario de un establecimiento de comercio quin est en el registro.

Las sociedades comerciales tambin tiene que registrarse
Art 28 numeral 9
9) La constitucin, adiciones o reformas estatutarias y la liquidacin de sociedades comerciales,
as como la designacin de representantes legales y liquidadores, y su remocin. Las compaas
vigiladas por la Superintendencia de Sociedades debern cumplir, adems de la formalidad del
registro, los requisitos previstos en las disposiciones legales que regulan dicha vigilancia

Este art est directamente relacionado con el 34: que se registra de las escrituras
sociales reformas y adiciones
37
art 34
me falta

Se registran tambin las sociedades irregulares o de hecho, a las irregulares solo le fala
el permiso de funcionamiento que se lo tiene que dar la superfinanciera, se inscribe
porque en ellas la responsabilidad no es limitada. (la responsabilidad es solidaria).
Las personas que la componen las sociedades de hecho tienen que registrarse, no las
sociedades de hecho como tal porque no tienen personera jurdica.

Las sociedades vigiladas por la superintendencia financiera: este registro no tiene valor
probatorio porque la prueba de la existencia representacin se la da superintendencia
financiera

La ley 633 del 2000 en el art 91. Todas las pginas web de origen colombiano deben
ser inscritas.

No tienen la obligacin de registrarse
a) El no comerciante
b) Hasta el ao 2005 tenan que registrarse las sociedades civiles, ya no.


Jueves 28 de feb. de 13

La prueba reina es el registro o certificado de las cmaras de comercio,
Que se solicite dentro del proceso la inspeccin judicial a los archivos de la cmara de
comercio para verificar la existencia del registro.

Las cmaras de comercio tienen unas limitacin:
1. Derivada del hecho que en la cmara de comercio no se puede matricular o
registrar un comerciante o establecimiento de comercio que ya est registrado
y que ese registro est vigente y no haya sido cancelado por una autoridad
judicial o por el mismo comerciante o dueo del establecimiento de coemrcio.
Si se le vence y no lo registre puede entrar otro comerciante con el mismo
nombre.
ARTCULO 607. <PROHIBICIN DE USO DE NOMBRES COMERCIALES YA
UTILIZADOS EN EL MISMO RAMO DE NEGOCIO>. Se prohbe a terceros el empleo
de un nombre comercial o de una marca de productos o de servicios, que sea igual o
similar a un nombre comercial ya usado para el mismo ramo de negocios, salvo cuando
se trata de un nombre que por ley le corresponda a una persona, caso en el cual debern
hacerse las modificaciones que eviten toda confusin que a primera vista pudiera
presentarse.

ARTCULO 35. <ABSTENCIN DE MATRICULAR SOCIEDADES CON NOMBRES YA
INSCRITOS>. Las cmaras de comercio se abstendrn de matricular a un comerciante o
establecimiento de comercio con el mismo nombre de otro ya inscrito, mientras ste no
sea cancelado por orden de autoridad competente o a solicitud de quin haya obtenido
la matrcula.

En los casos de homonimia de personas naturales podr hacerse la inscripcin siempre
que con el nombre utilice algn distintivo para evitar la confusin
38
La cmara comercio tambin puede solicitar cuando el peticionario del registro
est llevando los documentos art 32 numeral 1 para e comerciante y 2 para el
establecimiento de comercio. Le puede pedir prueba as sea sumaria para los
datos que se indiquen

ARTCULO 36. <DOCUMENTOS QUE PUEDEN EXIGIR LAS CMARAS AL
SOLICITARSE LA MATRCULA MERCANTIL>. Las cmaras podrn exigir al
comerciante que solicite su matrcula que acredite sumariamente los datos indicados en
la solicitud con partidas de estado civil, certificados de bancos, balances autorizados por
contadores pblicos, certificados de otras cmaras de comercio o con cualquier otro
medio fehaciente.

Si alguno de estos documentos es falso, el comerciante puede recibir una
sancin penal y la cmara de comercio donde dude de la autenticidad de dichos
documentos, deber denunciarlo frente al juez respectivo. Los comerciante ya
inscritos tienen el deber de renovar su registro nico mercantil los primeros
tres meses de cada ao, y esa renovacin que est exigida por el art 33 del
cdigo.

ARTCULO 33. <RENOVACIN DE LA MATRCULA MERCANTIL - TRMINO PARA
SOLICITARLA>. La matrcula se renovar anualmente, dentro de los tres primeros
meses de cada ao. El inscrito informar a la correspondiente cmara de comercio la
prdida de su calidad de comerciante, lo mismo que cualquier cambio de domicilio y
dems mutaciones referentes a su actividad comercial, a fin de que se tome nota de ello
en el registro correspondiente. Lo mismo se har respecto de sucursales,
establecimientos de comercio y dems actos y documentos sujetos a registro.

La ley 1429 de 2010 ley de formalizacin y generalizacin de empleos, trae
especificaciones sobre el registro y la renovacin.
Art 7: progresividad de la matricula mercantil y su renovacin, lo que dice el art
es que lo que se cobra por el registro de la matricula es gradual. A las
sociedades que se vana a inscribir por primera vez no se les cobra, el 50% en el
ao 75% segundo y 100% tercero.
Art31: una sociedad que est en perodo de liquidacin, no esta obligada a
pagar el registro mercantil

La superintendencia de industria y comercio tiene tambin obligaciones con
respecto al registro y al ser una entidad de vigilancia y control su actividad se
limita a esto y tiene que fijar por que las tarifas que se cobre sean las legales.
Adicionalmente tiene una funcin sancionatorio frente a los comerciantes que
falten a sus deberes.

2) Inscribir en el registro mercantil todos los actos, libros y documentos respecto
de los cuales la ley exija esa formalidad;

2. Inscribir actos libros y papeles del comerciante: est determinada en el art 28
con respecto a las capitulaciones matrimoniales o liquidaciones de la sociedad
conyugal
Art 28

ARTCULO 28. <PERSONAS, ACTOS Y DOCUMENTOS QUE DEBEN INSCRIBIRSE EN EL
39
REGISTRO MERCANTIL>. Debern inscribirse en el registro mercantil:
1) Las personas que ejerzan profesionalmente el comercio y sus auxiliares, tales como los
comisionistas, corredores, agentes, representantes de firmas nacionales o extranjeras, quienes lo
harn dentro del mes siguiente a la fecha en que inicien actividades;

2) Las capitulaciones matrimoniales y las liquidaciones de sociedades conyugales, cuando el
marido y la mujer o alguno de ellos sea comerciante;

3) La interdiccin judicial pronunciada contra comerciantes; las providencias en que se imponga
a estos la prohibicin de ejercer el comercio; los concordatos preventivos y los celebrados dentro
del proceso de quiebra; la declaracin de quiebra y el nombramiento de sndico de sta y su
remocin; la posesin de cargos pblicos que inhabiliten para el ejercicio del comercio, y en
general, las incapacidades o inhabilidades previstas en la ley para ser comerciante;

4) Las autorizaciones que, conforme a la ley, se otorguen a los menores para ejercer el comercio,
y la revocacin de las mismas;

5) Todo acto en virtud del cual se confiera, modifique o revoque la administracin parcial o
general de bienes o negocios del comerciante:

6) La apertura de establecimientos de comercio y de sucursales, y los actos que modifiquen o
afecten la propiedad de los mismos o su administracin;

7) <Numeral modificado por el artculo 175 del Decreto 19 de 2012. El nuevo texto es el
siguiente:> Los libros de registro de socios o accionistas, y los de actas de asamblea y juntas de
socios.

8) Los embargos y demandas civiles relacionados con derechos cuya mutacin est sujeta a
registro mercantil;

9) La constitucin, adiciones o reformas estatutarias y la liquidacin de sociedades comerciales,
as como la designacin de representantes legales y liquidadores, y su remocin. Las compaas
vigiladas por la Superintendencia de Sociedades debern cumplir, adems de la formalidad del
registro, los requisitos previstos en las disposiciones legales que regulan dicha vigilancia, y

10) Los dems actos y documentos cuyo registro mercantil ordene la ley.

El art 28 numeral 4to se dice que tambin se deben registrar las autorizaciones de los
menores que pueden ejercer el comercio, si se desautoriza al menor esa revocacin
tambin se tiene que inscribir
El numeral 5to habla de cualquier clase de poder conferido para la administracin de
negocios
Una de las obligaciones principales para el comerciante es llevar contabilidad por esto
tambin debe inscribirse

El numeral 9 se entiende que est en cabeza de las asambleas y debe ser registrada en
cmara de comercio y est ligado al art34

ARTCULO 34. <TRMITE DE REGISTRO DE LAS ESCRITURAS DE CONSTITUCIN DE
SOCIEDADES>. El registro de las escrituras de constitucin de sociedades mercantiles, de sus
adiciones y reformas se har de la siguiente manera:

1) Copia autntica de la respectiva escritura se archivar en la cmara de comercio del domicilio
principal;

2) En un libro especial se levantar acta en que constar la entrega de la copia a que se refiere el
40
ordinal anterior, con especificacin del nombre, clase, domicilio de la sociedad, nmero de la
escritura, la fecha y notara de su otorgamiento, y

3) El mismo procedimiento se adoptar para el registro de las actas en que conste la designacin
de los representantes legales, liquidadores y sus suplentes.

Dos objetivos:
Caracterstica interna: tiene que ver con auto control apunte, historia
econmica etc. Se esta apuntando la historia de la actividad que se realice, las
fuentes y usos de los cuales el comerciante est obteniendo recursos y de los
actos que lleve y adems para los terceros tiene un efecto de conocer el estado
patrimonial de la empresa.
Caracterstica externa: Cumple as con una funcin no solo de publicidad sino
de transparencia y de buenas prcticas empresariales (punto de vista
econmico). Desde lo judicial estos libres y papales cumplen funcin probatoria
y estn a favor de sus derechos.

3) Llevar contabilidad regular de sus negocios conforme a las prescripciones
legales;


4) Conservar, con arreglo a la ley, la correspondencia y dems documentos
relacionados con sus negocios o actividades;


ley 962 de 2005 dice que los libros y papeles del comerciante sern por 3 aos


5) Denunciar ante el juez competente la cesacin en el pago corriente de sus
obligaciones mercantiles, y

El comerciante tiene el deber de denunciar frente a juez competente la cesacin en el
pago de sus obligaciones. Este Art debe ser concordado en la actualidad con la ley
1116 de 2006 que trata sobre el rgimen de insolvencia


6) Abstenerse de ejecutar actos de competencia desleal.

La competencia desleal tiene que ver con las prcticas de mala fe al normal y
honrado desenvolvimiento del negocio que tienen un efecto en la competencia.
Tienen un factor de sr poco ortodoxas pero con efecto dentro de los otros
comerciantes, causando perjuicio o privndolo de la clientela.
Ejemplo: publicidad comparativa, desacreditando los productos de la
competencia.

Otro tema de la competencia desleal es cuando se intenta suprimir del todo el
consumidor, se debe prevenir la construccin de monopolios

Una ley antimonopolio demuestra que el estado no cumpli la

Tarea: Ley antimonopolio presentada hoy


41










V. LOS ACTOS MERCANTILES

VI. ACTOS DE COMERCIO

VII. EL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO
VIII. REGISTRO MERCANTIL

IX. LIBROS Y PAPELES DEL COMERCIANTE

X. ENTIDADES RELEVANTES

XI. DERECHO DE COMPETENCIA

XII. PROPIEDAD INDUSTRIAL

XIII. DERECHOS DEL COMERCIANTE




http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/codigo/codigo_comercio.h
tml