LHR-Infoblatt: 10 populre Abmahn-Irrtmer

2012 Rechtsanwlte Lampmann, Haberkamm & Rosenbaum Partnerschaft

Stadtwaldgrtel 81-83, 50935 Kln
Telefon: 0221 / 2716733-0, Telefax: 0221 / 2716733-33
E-Mail: info@lhr-law.de, Internet: www.lhr-law.de

1
Abmahnungen im Internet. Jeder hat jemanden im Bekanntenkreis, der schon
einmal eine erhalten hat egal ob berechtigt oder unberechtigt. Aktuell hat es
sogar einen Facebooknutzer getroffen, dem ein Freund ein Bild auf die Pinn-
wand gepostet hat. Dennoch gibt es viele Legenden und Mythen, was die Ab-
mahnung betrifft.

Wir haben hier die 10 gelufigsten Irrtmer zusammengestellt.


1. Ich handele nur 'privat', kann daher nicht abgemahnt werden.

Falsch! Dass nur jemand abgemahnt werden kann, der sich unternehmerisch bzw. ge-
schftlich (im Internet) gettigt, trifft zunchst einmal berhaupt nur fr das Wettbewerbs-
recht und das Markenrecht und hnliche Rechtsgebiete wie zum Beispiel dem Patent-
recht zu. Im Urheberrecht und dem Persnlichkeitsrecht ist es grundstzlich ohne Be-
lang, ob die Rechtsverletzung im privaten oder im unternehmerischen Bereich stattfindet.

Abgesehen davon, wird der private Bereich im Internet schneller verlassen, als manch
einer glaubt. berschreitet zum Beispiel der Verkauf auf der eBay Plattform einen be-
stimmten Umfang, nehmen die Gerichte bereits unternehmerisches Handeln an. Auch ein
an sich privat betriebener Blog kann dann als geschftlich bzw. unternehmerisch beurtei-
len werden, wenn sich darauf Werbung befindet.



2. Ohne Vollmacht ist die Abmahnung 'nichtig'. Auerdem ist das ein
Hinweis darauf, dass der Anwalt auf eigene Faust ohne Mandant ab-
mahnt und absahnt.

Falsch! Zunchst sollte man sich klarmachen, dass es nur zwei Oberlandesgerichte in
Deutschland gibt, die meinen, dass eine anwaltliche Abmahnung einer Original-Vollmacht
des Auftraggebers nach 174 BGB bedarf. In diesen Gerichtsbezirken wird der An-
spruchsteller wahrscheinlich keine einstweilige Verfgung beantragen. Auerdem mes-
sen die Gerichte der Vollmachtsrge hchstens dann Bedeutung bei, wenn der Abge-
mahnte bei der Rge der Vollmacht zu erkennen gibt, dass er nach Vorlage der Voll-
macht eine Unterlassungserklrung abgeben wird. Schlielich sollte man auch aus takti-
schen Grnden vorsichtig sein, ob man dem Anwalt, der die Abmahnung verfasst hat,
vollmachtsloses Handeln und damit mglicherweise Betrug vorwirft.

Der BGH hat im Mai 2010 (Urteil vom 19.05.2010, Az. I ZR 140/08) entschieden, dass
der Abmahnung grundstzliche keine Vollmachturkunde im Original beizuliegen hat. Nur
wenn nachvollziehbare Zweifel an der behaupteten Vertretungsmacht bestehen, kann der
Abgemahnte die Vorlage einer Vollmacht, allerdings dann nicht im Original, verlangen.



3. Die Abmahnung habe ich nie bekommen. Deshalb lege ich Wider-
spruch gegen die einstweilige Verfgung ein und gewinne den Fall.

LHR-Infoblatt: 10 populre Abmahn-Irrtmer



2012 Rechtsanwlte Lampmann, Haberkamm & Rosenbaum Partnerschaft
Stadtwaldgrtel 81-83, 50935 Kln
Telefon: 0221 / 2716733-0, Telefax: 0221 / 2716733-33
E-Mail: info@lhr-law.de, Internet: www.lhr-law.de

2
Falsch! Der BGH (Beschluss vom 21.12.2006 - I ZB 17/06) hat entschieden, dass der
Abgemahnte darlegen und beweisen muss, dass er keinen Anlass zur Klage ( 93 ZPO)
gegeben hat. Das Bestreiten des Zugangs der Abmahnung gengt dafr nicht. Im bri-
gen ist die Abmahnung keine Voraussetzung fr den Antrag auf Erlass einer einstweili-
gen Verfgung. Eine nicht erfolgte Abmahnung kann nur im Hinblick darauf relevant
sein, ob der Abgemahnte die einstweilige Verfgung ohne Kosten sofort anerkennen
kann!



4. Die Frist in der Abmahnung ist zu kurz. Ich muss sie daher nicht be-
achten.

Falsch! Im Wettbewerbs- und Urheberrecht ist das Setzen kurzer Fristen die Regel. Wird
eine zu kurze Frist gesetzt, so hat dies nur die Wirkung, dass eine angemessene Frist
in Gang gesetzt wird. Was angemessen ist, entscheiden die Gerichte.



5. Die Abmahnung kam nicht per Brief, sondern nur per E-Mail und ist
daher unwirksam.

Falsch! Die Abmahnung muss zwar, um wirksam zu sein, eine Schilderung des bean-
standeten Sachverhalts, einen damit verbundenen Hinweis auf einen Rechtsversto, ei-
ne Aufforderung zur Unterlassung innerhalb angemessener Frist und die Androhung
rechtlicher Schritte enthalten, sie kann jedoch vllig fromfrei erfolgen. Das bedeutet, dass
eine Abmahnung per Fax oder E-Mail oder sogar mndlich wirksam ist. Das bedeutet,
dass sogar per Telefonanruf wirksam abgemahnt werden kann.



6. Die Abmahnung enthlt Textbausteine, Rechtschreibfehler, kein
(oder ein aufflliges) Aktenzeichen ich kann sie daher in den Papier-
korb werfen.

Falsch! Die Abmahnung wurde wahrscheinlich von einem Anwalt verfasst. Anwlte be-
nutzen fr gleiche Sachverhalte Textbausteine, machen Rechtschreibfehler und verge-
ben fr ihre Schreiben (meist) Aktenzeichen.



7. Die unter 6. genannten Indizien sprechen fr eine 'Serienabmah-
nung'. Serienabmahnungen sind missbruchlich.

Falsch! Rechtsmissbruchliche Abmahnungen gibt es immer wieder. Sie sind gleichwohl
Ausnahmeflle. Will sich der Abgemahnte im Prozess auf Rechtsmissbrauch berufen,
muss er beweisen, dass es dem Anspruchsteller gegen den Abgemahnten vorwiegend
darauf ankam, einen Anspruch auf Aufwendungsersatz oder Kosten der Rechtsverfol-
gung entstehen zu lassen.

LHR-Infoblatt: 10 populre Abmahn-Irrtmer



2012 Rechtsanwlte Lampmann, Haberkamm & Rosenbaum Partnerschaft
Stadtwaldgrtel 81-83, 50935 Kln
Telefon: 0221 / 2716733-0, Telefax: 0221 / 2716733-33
E-Mail: info@lhr-law.de, Internet: www.lhr-law.de

3
Allerdings ist der bloe Einwand Serienabmahnung ein stumpfes Schwert, mit dem vie-
le Abgemahnte sofern sie sich nur auf diesen Einwand sttzen vor Gericht regelm-
ig scheitern. Zwar gibt es Gerichte, die vereinzelt Rechtsmissbrauch nach 8 Abs. 4
UWG bei zahlreichen Abmahnungen ohne eine stichhaltige Begrndung angenommen
haben (dort wird der Antragsteller im Zweifel nicht hingehen). Meist wurden derartige
Entscheidungen in der zweiten Instanz wieder aufgehoben (Stichwort Mediamarkt). Lite-
ratur und wettbewerbsrechtliche Rechtsprechung vertreten die berwiegende Auffas-
sung, dass allein die Hufigkeit von Abmahnungen gerade kein Argument fr Rechts-
missbrauch ist. Denn wenn das Wettbewerbsrecht vielfach verletzt wird, muss auch eine
Vielfachverfolgung mglich sein. Dies gilt umso mehr im Urheberrecht, wo es eine dem
8 UWG entsprechende Regelung nicht gibt. Hier hat z.B. das Landgericht Kln festge-
stellt, dass massenhafte Verstsse gegen geistige Schutzrechte eben auch massenhafte
Rechtsverfolgung rechtfertigen (zum Beispiel Landgericht Kln, Urteil v. 23.11.2005, Az.
28 S 6/05). Wer sich auf Rechtsmissbrauch beruft, muss dem Gericht also handfeste
Fakten prsentieren.



8. 'Abmahnanwlte' knnen Rechtsverste bei jedem in eigenem Na-
men abmahnen und abkassieren.

Falsch! Jeder Abmahnung, die ein Rechtsanwalt ausspricht, liegt ein Mandatsverhltnis
zu Grunde. D.h., es gibt immer einen durch den gergten Rechtsversto Verletzten. Bei-
spiele: Im Urheberrecht der Urheber, im Markenrecht der Markenrechtsinhaber, im Wett-
bewerbsrecht der Konkurrent. Rechtsanwlte knnen nicht auf eigene Faust losziehen,
Rechtsverste im Internet suchen und abmahnen. Bei Rechtsanwlten, oder Leuten,
die vorgeben, Rechtsanwlte zu sein, die so etwas tun handelt es sich daher um Betr-
ger. In einem solchen Fall sollte man zur Polizei gehen.



9. Ich bin schon einmal wegen desselben Verstoes von einem anderen
abgemahnt worden. Ich muss daher nicht reagieren.

Falsch! Richtig ist, dass derjenige, der sich bereits ernsthaft unterworfen hat, keine weite-
re Unterlassungs- und Verpflichtungserklrung abgeben muss. Allerdings muss er den
Zweitabmahner ber die vorangegangene Erklrung informieren und auch die Unterlas-
sungserklrung vorlegen. Auerdem hat er dem Abmahnenden, der im Zeitpunkt der
Abmahnung ber die vorangegangene Unterwerfung nicht informiert war, die Kosten fr
die Zweitabmahnung zu erstatten.



10. Der Hinweis 'Keine Abmahnung ohne vorherigen Kontakt!' schtzt
mich vor Abmahnungen.

Falsch! Formulierungen wie: Wir sind bemht, die Rechte Dritter nicht zu verletzen und
bitten daher fr den Fall einer Rechtsverletzungen um eine entsprechende Nachricht.
Abmahnungen ohne vorherige Kontaktaufnahme, einschlielich der dadurch ausgelsten
Kosten, werden wir vollumfnglich zurckweisen. Schtzen vor Abmahnungen nicht. Die
Klausel ist rechtlich ohne jede Wirkung. Das Recht eines Urhebers oder Mitbewerbers
LHR-Infoblatt: 10 populre Abmahn-Irrtmer



2012 Rechtsanwlte Lampmann, Haberkamm & Rosenbaum Partnerschaft
Stadtwaldgrtel 81-83, 50935 Kln
Telefon: 0221 / 2716733-0, Telefax: 0221 / 2716733-33
E-Mail: info@lhr-law.de, Internet: www.lhr-law.de

4
gegen eine Verletzung seiner Rechte vorzugehen und diese abzumahnen, kann nicht
durch eine einseitige Erklrung beseitigt werden. Im Gegenteil kann eine derartige Klau-
sel selbst einen Wettebwerbsversto darstellen. Denn grundstzlich kann darin ein Ver-
sto gegen das Wettbewerbsrecht gesehen und dieser abgemahnt werden.


Kln, den 5.6.2012



Ansprechpartner:

Arno Lampmann
Fachanwalt fr gewerblichen Rechtsschutz
Telefon: 0221 / 2716733-0
E-Mail: lampmann@lhr-law.de
Twitter: ArnoLampmann