Revista Eletrnica da Faculdade Metodista Granbery

http://re.granbery.edu.br - ISSN 1981 0377

Curso de Direito - N. 4, JAN/JUN 2008


A BOA-F OBJETIVA COMO CLUSULA GERAL DE INTERPRETAO,
CONTROLE E INTEGRAO DO NEGCIO JURDICO CONTRATUAL

Cludia Chaves Martins Jorge*

RESUMO:
O tema abordado por este estudo ser a boa-f objetiva como clusula geral
de Interpretao, controle e Integrao do Negcio Jurdico Contratual, tem
por escopo contribuir no aperfeioamento deste tema, que apesar de no ser
novo, ainda gera discusses e dvidas.

Palavras-chave: Boa-f princpio da dignidade da pessoa humana
paradigmas do novo cdigo civil boa-f objetiva e subjetiva negcio
jurdico contratual.

ABSTRACT:
The subject this study will be the objective good-faith as general clause of
interpretation, control and Contractual Legal Transaction, has for target to
contribute in the perfectioning of this subject, that although not to be new, still
it generates quarrels and doubts.

Keywords: Good-faith - principle of the dignity of the human person -
paradigms of the new civil code - objective and subjective good-faith -
contractual legal transaction.

* Professora de Direito Civil da Faculdade Metodista Granbery
Mestranda em Teoria do Direito Fronteiras e Fundamentos do Direito



2
1) Introduo:

O princpio da boa f tendo como sustento a clusula geral da dignidade da pessoa
humana inserida no art. 1, da CF/1988, que ao lado da cidadania, compe a atual
axiolgica praticada pelo Direito Civil Contemporneo.

Ramo da Cincia Jurdica vocacionado para a tutela da vida humana, o Direito
Civil teve seus alicerces estruturados, historicamente, no individualismo que
marcou o sculo XIX, a partir das inspiraes da Revoluo Francesa, fundado na
proteo patrimonial do homem. Aquela estrutura ruiu, suplantada pela tbua
axiolgica imposta pela Magna Charta de 1988, a partir do ideal de justia
distributiva e igualdade substancial, ao lado do binmio dignidade da pessoa
humana e solidariedade social.
A sociedade contempornea aberta, plural, porosa, multifacetria e globalizada,
trazendo consigo incontroverso carter humanista, almejando a proteo dos
interesses socialmente mais relevantes, exigindo, naturalmente, nova postura
jurdica.
1

Segundo Teresa Negreiros os atuais contornos da boa-f chegam a sugerir
anlises que sinalizam para um renascimento da idia de Direito: um Direito
construdo pelos juristas com base em princpios cuja aplicao resulta numa nova
conceituao do sistema jurdico.
2


O objetivo principal de nosso estudo fazer uma reflexo civil-constitucional,
deste princpio que se tem apresentado de forma muito discutida, mas que ainda apresenta
pontos de dvidas, inclusive quanto conceituao.


2) O princpio da dignidade da pessoa humana e seu reflexo no princpio da boa-f:

Princpio da Dignidade da Pessoa Humana simultaneamente valor e princpio,
constituindo elemento decisivo na afirmao de qualquer Estado Democrtico de Direito,
assumindo proporo de clusula geral, apta a condicionar e conformar todo o tecido

1
FARIAS, Cristiano Chaves de, Direito Civil Teoria Geral, 6 ed. So Paulo: Editora Lumem Jris, 2007.
2
NEGREIROS, Teresa Paiva de Abreu Trigo de. Fundamentos para uma interpretao constitucional do
princpio da boa-f. Rio de Janeiro: Renovar, 1998
3
normativo.
3
Conceituamos dignidade como sendo a qualidade de quem ou daquilo que
digno; cargo honorfico; nobreza; decoro; autoridade moral; respeitabilidade. Este
princpio assegurado pela nossa Constituio Federal:

ART. 1 - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos
Estados, dos Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de
Direito e tem como fundamentos:
...............................................
III a dignidade da pessoa humana

Os contratos no devem ser vistos apenas como meio de circulao de riquezas, mas
e principalmente como uma maneira de se respeitar os direitos da personalidade.
O princpio da boa-f atuar como modo de enquadramento constitucional do
Direito das Obrigaes, na medida em que a considerao pelos interesses que a parte
contrria espera obter de uma dada relao contratual, mais no que o respeito dignidade
da pessoa humana em atuao no mbito negocial.
Os trs grandes paradigmas do Cdigo Civil de 2002 so a eticidade, a socialidade e
a operabilidade. A boa-f a maior demonstrao de eticidade da referida obra. A tica
uma cincia que racionalmente objetiva conduzir o comportamento do homem realizao
do bem comum, que a finalidade do homem.
Judith Martins-Costa enfatiza que a boa-f funciona como modelo capaz de nortear o
teor geral da colaborao intersubjetiva, devendo o princpio ser articulado de forma
coordenada s outras normas integrantes do ordenamento, a fim de lograr adequada
concreo e aponta de forma sistematizada a diviso da boa-f em trs setores: o primeiro
como funo de otimizao do comportamento contratual; o segundo, a funo de limite no
exerccio de direitos subjetivos e o terceiro, a funo de reequilbrio do contrato.
interessante elucidar os pontos abordados pela Professora Judith delimitando as
trs reas de operatividade da boa-f no Cdigo Civil: a) desempenha papel de paradigma
interpretativo na teoria dos negcios jurdicos,como reza o art. 113 da Lei Civil; b) assume
carter de controle, impedindo o abuso do direito subjetivo, qualificando-o, inclusive, como
ato ilcito, conforme preconiza o art. 187, e, c) desempenha uma atribuio integrativa,

3
Cf obra citada
4
impondo deveres anexos, laterais,que esto presentes nas mais diversas situaes e negcios
jurdicos independentemente de previso expressa das partes como se pode extrair do art.
422 do Cdigo Civil.

3) A Boa-f como fundamento e o seu papel no carter dinmico da relao
obrigacional:

Se estabelecermos uma comparao entre os princpios formadores do Cdigo Civil
de 1916 e o novo Cdigo Civil veremos que na legislao anterior havia uma viso mais
patrimonial, j no novo dispositivo de lei, encontramos uma justa prevalncia da pessoa
humana em lugar dos bens.
Por princpios, conceituamos como sendo os ditames superiores, fundantes e
simultaneamente informadores do conjunto de regras do Direito Positivo. Pairam, pois, por
sobre toda a legislao, dando-lhe significado legitimador e validade jurdica.
A excepcional ascenso da boa-f objetiva nas mais recentes legislaes fruto da
superao de um modelo formalista e positivista que dominou os ordenamentos jurdicos
no sculo XIX, sobrevivendo at o final da Segunda Guerra Mundial.
possvel trabalhar com ordenamentos jurdicos baseados em sistemas jurdicos
abertos. O sistema fechado atendia ao iderio do positivismo jurdico e da busca por uma
cincia pura do Direito. Trata-se de uma ordem governada por um ideal de codificao em
que o Direito aplicado seria apenas aquele emanado da autoridade legislativa competente
para editar a norma, sem que se pudesse admitir qualquer interferncia de valores
filosficos, sociolgicos e econmicos que estivessem margem do sistema hermtico. J o
sistema aberto, apoiado na jurisprudncia, admite a incompletude, a capacidade de
evoluo e a modificabilidade do sistema, impregnado-o de dinamicidade em
desenvolvimento paulatino e contnuo. Aqui, no h formao rgida de previses
normativas, havendo, portanto, espaos para a ponderao de critrios.
Com a edio de conceitos abertos como a boa-f objetiva, possvel ao magistrado
adequar a aplicao do Direito e dos influxos de valores sociais, pois os limites dos fatos
preconizados nas clusulas gerais so mveis e passveis de concretizao varivel.
Portanto, uma excelente maneira de delinear as clusulas gerais exatamente imagina-los
5
como uma tcnica de legislar oposta casustica, que se configurava pela regulao tpica
de matrias, mediante delimitao por fattispecie, aplicando-se a norma, por meio do
processo conhecido como subsuno evitando-se a amplitude das generalizaes.
Nessa trajetria, um grande contributo ao desenvolvimento do tema das clusulas
gerais no direito brasileiro o de Judith Martins-Costa. A ilustre professora gacha, aps
enfatizar a sua condio de disposies normativas que utilizam uma linguagem de tessitura
intencionalmente aberta, fluda ou vaga, com ampla extenso de contedo semntico,
frisa, ento, a aptido conferida ao juiz para desenvolver normas jurdicas, mediante o
reenvio para elementos cuja concretizao pode estar fora do sistema; esses elementos,
contudo, fundamentaro a deciso, motivo pelo qual no s resta assegurado o controle
racional da sentena como, reiterados no tempo fundamentos idnticos, ser viabilizada a
ressistematizao desses elementos no interior do ordenamento jurdico.
Destarte, o verdadeiro significado das clusulas gerais reside no domnio da tcnica
legislativa, pois graas sua generalidade, torna-se possvel captar um vasto grupo de
situaes a uma conseqncia jurdica.
Critica-se a tipicidade que caracteriza a casustica, na medida em que a rigidez do
sistema fator de obsoletismo da norma,e por conseguinte, de inteira dependncia da
atuao do Poder Legislativo para a constante edio de novas previses, o que acarreta
uma inflao normativa e, muitas vezes, perda de eficcia social.
A vantagem da mobilidade da clusula geral fruto de sua grande abertura
semntica, proporcionada pela intencional impreciso dos termos da fattispecie com
emprego de expresses ou termos vagos afastando-se o risco do imobilismo, pela
utilizao em grau mnimo da tipicidade.
Face a um sistema relativamente aberto e mvel, poderiam alguns temer a adoo
das clusulas gerais, por um apelo discricionariedade e criao de um direito dos
juzes. Esse receito prende-se a uma tradio cultural exegtica francesa, que se justificava
quando da promulgao do Cdigo Francs de 1804, como Constituio do cidado, e
afirmao de liberdade do cidado perante o Estado.
No obstante, o juzo de valor do magistrado no a tomada de posio conforme
um ato interno ou um mero sentir irracional. Quando o julgador percebe que determinada
conduta contrria boa-f, formula o juzo com base em fatos objetivamente justificveis,
6
em conformidade com as exigncias e putas de valorao do ordenamento jurdico, da
Constituio e dos princpio jurdicos. Expresses como a boa-f sero racionalmente
ponderadas naqueles casos sobre cuja apreciao exista um consenso geral, com referncia
ao resgate da confiana manifestada com a considerao da relao recproca entre as
partes.
A clusula geral contm implcita uma regra de direito judicial que impe ao
magistrado examinar o caso em duas etapas. Inicialmente, estabelece a norma de dever,
conforme a realidade do ato e o princpio correspectivo; a seguir,confronta a conduta
efetivamente realizada com aquela que as circunstncias recomendariam. A atividade
criadora do juiz no se confundir com arbtrio, posto contida nos limites da realidade do
contrato, sua tipicidade, estrutura e funcionalidade, com aplicao reservada aos princpios
admitidos pelo sistema.

4) Acepes da Boa-f:

Neste ponto, em especfico, encontramos divergncia entre os doutrinadores quanto
aceitabilidade da boa-f subjetiva ou apenas da boa-f objetiva. Segundo Judith Martins-
Costa a boa-f objetiva se traduz num estado de conscincia ou convencimento individual
da parte ao agir em conformidade ao direito, sendo aplicvel, em regra ao campo dos
direitos reais, mais especificamente na seara possessria. Diz-se subjetiva posto que
inserida na inteno (animus) do sujeito da relao jurdica, sendo sua ntima convico.
Historicamente houve uma evoluo ao se conceituar boa-f, Alexandre Correia e
Gaetano Sciascia entendem que:

os pactos acrescentados aos atos de boa-f tiveram uma funo de
grande importncia no desenvolvimento do sistema contratual, pois
contriburam fortemente para a eroso do antigo princpio do direito civil
que no reconhecia nenhuma eficcia ao pacto puro e simples (nudum
pactum), despido de formalidades. Substancialmente, os pactos adjetos
eram convenes isentas de formas, e por isso ineficazes no ius civile.
Dado porm que se acrescentavam, como pactos acessrios, a contatos
reconhecidos civilmente, eram considerados parte integrante do
7
principal, sendo portanto protegidos pela mesma ao do contrato
principal. O reconhecimento de tais pactos no foi absoluto, a no ser no
respeito s convenes limitativas do contedo da obrigao principal,
exigindo-se em qualquer outro caso fsse ela de boa f e que o pacto
acessrio se acrescentasse desde o momento em que tal contrato se
perfez. Assim, p. ex., se depois da concluso duma stipulatio, o credor
aquiescia em no exigir do devedor a prestao (pactum de no petendo),
ste podia repelir a eventual pretenso do credor mediante a exceptio
pacti conventi, concedida pelo pretor para proteger as convenes
acrescentadas a obligationes civil; ao contrrio se dava, mesmo mediante
ao, qualquer que fsse o contedo do pacto acrescentado, se o contrato
principal era de boa f e fosse concludo desde a constituio da relao.
Por isso se dizia pacta convena inesse bonae fidei iudicis.
4


Fernando Noronha de forma muito interessante esclarece a divergncia conceitual
sobre o tema: mais do que duas concepes da boa-f, existem duas boas-fs, ambas
jurdicas, uma subjetiva e outra objetiva. A primeira, diz respeito a dados internos,
fundamentalmente psicolgicos, atinentes diretamente ao sujeito, a segunda a elementos
externos, a normas de conduta, que determinam como ele deve agir. Num caso, est de
boa-f quem ignora a real situao jurdica; no outro, est de boa-f quem tem motivos
para confiar na contraparte. Uma boa-f estado, a outra boa-f princpio.
5

Flvio Tartuce preleciona que o referido dispositivo legal com a expresso e
(princpios de probidade e boa f) do teor do art. 422 C.C. alude ao somatrio de uma boa
inteno com a probidade e com a lealdade. De modo que a referida conjuno aditiva por
excelncia, serve para apontar a soma da boa f relacionada com a inteno (subjetiva) e a
probidade.
Venosa entende que o novo cdigo civil constitui um sistema aberto; e segue
apresentando que a idia central no sentido de que, em princpio, contratante algum
ingressa em um contedo contratual sem a necessria boa-f. A m-f inicial ou
interlocutria em um contrato pertence patologia do negcio jurdico e como tal deve ser
examinada e punida. Toda clusula geral remete o intrprete para um padro de conduta

4
Manual de Direito Romano. Estado da Guanabara: Srie Cadernos Didticos, 5 Edio, 1969.
5
O Direito dos Contratos e Seus Princpios. So Paulo: Editora Saraiva, 1994.
8
geralmente aceito no temo e no espao. Em cada caso o juiz dever definir quais as
situaes nas quais os partcipes de um contrato se desviaram da boa-f. Na verdade,
levando-se em conta que o Direito gira em torno de tipificaes ou descries legais de
conduta,a clusula geral traduz uma tipificao aberta.
O mestre Venosa ainda elucida como o dispositivo do art. 421 se reporta ao que se
denomina boa-f objetiva, importante que se distinga da boa-f subjetiva. Na boa-f
subjetiva, o manifestante de vontade cr que sua conduta correta, tendo em vista o grau de
conhecimento que possui de um negcio. Para ele h um estado de conscincia ou aspecto
psicolgico que deve ser considerado, e segue: a boa-f objetiva, por outro lado, tem
compreenso diversa. O intrprete parte de um padro de conduta comum, do homem
mdio, naquele caso concreto, levando em considerao os aspectos sociais envolvidos.
Desse modo, a boa-f objetiva traduz de forma mais perceptvel como uma regra de
conduta, um dever de agir de acordo com determinados padres sciais estabelecidos e
reconhecidos.
6

Teresa Negreiros entende que a boa-f objetiva reconhecida como um princpio
jurdico pela doutrina e pela jurisprudncia brasileiras, cujo posicionamento se reflete nos
projetos legislativos atinentes ao campo obrigacional, que a consagram expressamente em
forma de clusula geral.
H de salientar que para um grande nmero de doutrinadores existem duas acepes
de boa-f, uma subjetiva e outra objetiva. Compreende a boa-f objetiva um modelo tico
de conduta social, caracterizada por uma atuao de acordo com determinados padres
sociais de lisura, honestidade e correo, de modo a no se frustrar a legtima confiana da
outra parte.
A boa-f objetiva pressupe: uma relao jurdica que ligue duas pessoas, impondo-
lhes especiais deveres mtuos de conduta; padres de comportamento exigveis do
profissional competente, naquilo que se traduz como bonus pater familias ; reunio de
condies suficientes para ensejar na outra parte um estado de confiana no negcio
celebrado.

6
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: teoria geral das obrigaes e teoria geral dos contratos 3 ed.
So Paulo: Atlas, 2003.
9
Em sentido diverso, a boa-f subjetiva no um princpio, e sim um estado
psicolgico, em que a pessoa possui a crena de ser titular de um direito, o que em verdade
s existe na aparncia. O indivduo encontra-se em escusvel situao de ignorncia acerca
da realidade dos atos e da leso a direito alheio.
A boa-f subjetiva emergia em algumas situaes do Cdigo Civil de 1916 e
permanece eficiente no atual Cdigo Civil. Sua maior carga irradia no Livro do Direito das
Coisas. Localiza-se como atributo qualificativo de posse (art. 1201 do CC) e requisito da
usucapio ordinria (art. 1242 do CC); tambm como elemento de apreciao de
indenizao de acesses e benfeitorias (arts. 1219 e 1255 do CC).
A boa-f objetiva examinada externamente, a aferio dirige-se correo da
conduta do indivduo de boa-f, porm de acordo com a boa-f. Ou seja: h de avaliar-se
qualquer comportamento em conformidade com padres sociais vigentes, pouco
importando o sentimento que animou o agente. O contrrio da boa-f objetiva no a m-
f, mas a ausncia da boa-f. De fato, o princpio da boa-f encontra a sua justificativa no
interesse coletivo de que as pessoas pautem o seu agir pela cooperao e lealdade,
incentivando-se o sentimento de justia social, com represso a todas as condutas que
importem em desvio dos parmetros sedimentados de honestidade e retido.
Exatamente por isso, a boa-f objetiva fonte de obrigaes, impondo
comportamentos aos contratantes, segundo regras de correo, na conformidade do agir do
homem comum daquele meio social.
7

Hodiernamente, dentro do conceito de boa-f objetiva reside a boa-f subjetiva, j que
uma boa ao presume uma boa inteno. Portanto, toda vez que h previso da boa-f objetiva
tambm est prevista a subjetiva, pela relao de mutualismo que os conceitos mantm.

5) A interpretao contratual e a boa-f:

A idia de interpretao definida como a necessidade de se estabelecer o
significado e o alcance de uma regra positivada, interpretar em geral significa: identificar o

7
Cristiani Chaves de Farias e Nelson Rosenvald, Direito das Obrigaes - 2. Ed., Rio de Janeiro: Editora
Lumem Jurisa.

10
significado de um ato ou de um fato jurdico, desvendar os meandros do contrato, sua causa,
motivo e fim.
A vontade de extrema importncia na celebrao de um contrato. Essa vontade
pauta muitas das vezes, na necessidade, o que no invalida a efetivao contratual. Duas
teorias oriundas do Direito Alemo explicam o papel da vontade condicionada:a teoria da
vontade que procura investigar a vontade real, independentemente da maneira como essa
vontade foi declarada, e a teoria da declarao que preconiza a exteriorizao da declarao.
Ao se interpretar um contrato deve-se levar em considerao a vontade das partes,
mas no poder ignorar a declarao exteriorizada nem a vontade real, as circunstncias em
que se celebrou o contrato, os elementos sociais e econmicos das partes envolvidas, a boa
ou m-f das partes e buscar a vontade dos contratantes vinculada principiologia do
Direito.
O atual Cdigo Civil no trata de uma forma especfica da interpretao, apenas
indica normas genricas como as encontradas nos arts. 112 a 114, 423 e 819 do Cdigo
Civil e 47 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Pothier estabeleceu algumas regras que servem de base quando da interpretao de
um contrato:o que interessa a inteno das partes e no o sentido literal das palavras;
quando uma clusula tiver dois sentidos, deve ser interpretada de modo a que produza
algum efeito; as expresses de duplo sentido interpretam-se de acordo com o objeto do
contrato; as expresses ambguas interpretam-se de acordo com os costumes do pas; os
costumes locais esto subentendidos em todo contrato; na dvida, os contratos interpretam-
se contra o estipulante, ou seja, contra a parte que fez a proposta inicial; as clusulas
contratuais devem ser interpretadas umas em relao s outras, ou seja, em conjunto; as
clausulas compreendem apenas o objeto do contrato, e no coisas no cogitadas; os bens
singulares esto todos englobados e seguem os universais. Assim, se nada for dito, ao se
adquirir estabelecimento comercial, tudo o que o compe ser transmitido ao adquirente;
um caso expresso para exemplificar uma obrigao no restringe o vnculo. Se para explicar
determinada clusula, as partes aduzirem exemplo, isso no significar que a clusula s se
aplicar ocorrendo o fato, objeto do exemplo; uma clusula expressa no plural decompe-se
muitas vezes em clusulas singulares. Havendo clusula impondo o pagamento dos
aluguis todo dia 1 do ms, ser ela decomposta no singular importando dizer que, a cada
11
ms, ser pago aluguel no dia 1; o que est no fim do perodo relaciona-se com todo ele e
no s com a parte antecedente, se com aquele concordar em nmero e gnero. Por
exemplo, se em contrato de locao houver clusula dizendo que as taxas e contribuies
condominiais sero pagas pelo locador, teramos que o adjetivo condominiais se refere
no s s contribuies, mas tambm s taxas. Portanto, o locatrio no poderia deixar de
pagar a taxa comum de energia, alegando estar ela subentendida no termo taxas da
clusula em questo, no sendo, assim contribuio condominial; toda clusula ser
interpretada contra o contratante de m-f; expresses incuas consideram-se no escritas.
Com a Constitucionalizao do Direito temos que ter em mente que todo princpio
norteador tido como fundamento Constitucional aplicvel aos demais ramos do Direito,
notadamente o princpio da dignidade da pessoa humana, da funo social e da boa-f
(objetiva), alm dos direitos e garantias fundamentais; portanto, algumas regras se tornam
bsicas ao se aplicar a hermenutica: in dbio, pro debitore; in dbio, pro consumptore; in
dbio, pro adherente; in dbio, pro misero; in dbio, pro operrio;in dbio, pro locatrio.

6) Concluso:

Ao falarmos da boa-f, da dignidade da pessoa humana vemos de fora clara e
inequvoca que o direito moderno se preocupa com o ser humano pelo simples fato de ser
humano, h uma desconstruo de uma srie de paradigmas onde aquele que quem tem
mais, tem o poder.
A nova viso contratual abre um leque de oportunidades para os hipossuficientes,
eles hoje passam a ter vez e voz.
interessante observarmos que as pessoas perderam o medo de lutar por seus
direitos e passaram a acreditar mais no Poder Judicirio como um poder capaz de dar a cada
um o que seu.
O nvel de argumentao tambm foi alterado, as pessoas buscam informaes de
seus direitos como forma de assegurar o seu patrimnio, no se importando quem a parte
adversria e qual o poderio econmico que ela exerce.
A valorao do ser humano dentro do aspecto contratao tem surtido um efeito
muito positivo, com o advento tambm do Cdigo de Defesa do Consumidor e agora com o
12
Cdigo Civil de 2002 vemos uma maior eficcia na proteo e fiscalizao das relaes
contratuais, levando-se em conta que a todo momento celebramos contratos, mesmo quando
achamos que estamos realizando um simples ato do dia-a-dia.

7) Bibliografia:

AZEVEDO, lvaro Villaa e TUCCI, Rogrio Lauria. Tratado da locao Predial
Urbana. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004.

COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil. Saraiva: So Paulo, 2004.

DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil. Teoria das Obrigaes Contratuais e
Extracontratuais. So Paulo: Saraiva, 2005

MARTINS-COSTA, Judith. A boa-f no direito privado: sistema e tpica no processo
obrigacional 2.tir. So Paulo: Ed. RT. 2000.

NEGREIROS, Teresa Paiva de Abreu Trigo de. Fundamentos para uma interpretao
constitucional do princpio da boa-f Rio de Janeiro: Renovar, 1998.