El derecho mercantil (o derecho comercial) es el conjunto de
normas relativas a los comerciantes en el ejercicio de su profesin, a los actos de comercio legalmente calificados como tales y a las relaciones jurdicas derivadas de la realizacin de estos; en trminos amplios, es la rama del derecho que regula el ejercicio del comercio. Uno de sus fundamentos es el comercio libre.
En la mayora de las legislaciones, una relacin se considera comercial, y por tanto sujeta al Derecho mercantil, si es un acto de comercio. El derecho mercantil actual se refiere a estos actos, de los que lo son intrnsecamente, aunque en muchos casos el sujeto que los realiza no tenga la calidad de comerciante (sistema objetivo); sin perjuicio de ello, existen ordenamientos jurdicos en que el sistema es subjetivo, con base en la empresa, regulando tanto su estatuto jurdico, como el ejercicio de la actividad econmica, en sus relaciones contractuales que mantienen los empresarios entre ellos y con terceros.
El derecho comercial es una rama especial del derecho privado, mientras el derecho civil se erige como derecho comn.
Definiciones
El derecho mercantil tiene dos objetos de regulacin, llamados criterio objetivo y criterio subjetivo. El criterio objetivo hace referencia al comercio o a los actos de comercio, mientras que el criterio subjetivo es el que se refiere a la persona que lleva la calidad de comerciante.
Para el catedrtico de la Universidad del Pas Vasco Jos Luis Fernndez, el derecho comercial o mercantil es un concepto jurdico no slo que es, sino que est siendo siempre. No es un derecho esttico sino que est en continua evolucin adaptndose a las necesidades de los empresarios, del mercado y de la sociedad.
El profesor Salvador Snchez Calero define el derecho mercantil como la parte del derecho privado que comprende el conjunto de normas jurdicas relativas al empresario y a los actos que surgen en el desarrollo de su actividad econmica.
El profesor Rodrigo Ura lo define como el derecho ordenador de la organizacin y de la actividad profesional de los empresarios en el mercado.
El ex Juez Titular Decano de Moyobamba Per y Ex Registrador Pblico Titular Decano de Huancavelica Fernando Jess Torres Manrique define el derecho mercantil como la rama del derecho privado que estudia y regula la actividad de los mercaderes o comerciantes y forma parte del derecho empresarial y tambin del derecho corporativo. Por tanto, el mismo derecho mercantil es la rama o rea del derecho que estudia y regula la actividad de las empresas, siendo el conjunto de todas las fuentes del derecho aplicables a dicha rama del derecho.
En la actualidad el derecho comercial sufre una importante evolucin con las nuevas formas de contratacin, dando ms amplitud a las definicioines de derecho comercial al abarcar otros negocios jurdicos (compra on line) y otras formas de contratacin (contratacin en masa o en serie, tambin conocida como contratacin en cadena). actualidad comercial en la actualidad comercial sufre una importante evolucion con las nuevas formas de contratacion
Caractersticas del derecho mercantil
Hay cinco caractersticas definitorias bsicas:
Es un derecho profesional, creado y desarrollado para resolver los conflictos y la actividad propia de los empresarios.
Es un derecho individualista; al ser una parte del derecho privado que regula las relaciones entre particulares y por lo tanto deja de lado aquellas relaciones jurdicas en las cuales intervienen los poderes pblicos.
Es un derecho consuetudinario ya que, a pesar de estar codificado, se basa en la tradicin, en la costumbre de los comerciantes.
Es un derecho progresivo. Al mismo tiempo que evolucionan las condiciones sociales y econmicas el derecho mercantil ha de ir actualizndose.
Es un derecho global/internacionalizado; las relaciones econmicas cada vez son ms internacionales por lo que este derecho ha tenido que hacerlo tambin, para lo cual diversos organismos trabajan en su normativizacin internacional. As, tenemos a UNCITRAL, de las Naciones Unidas; UNIDROIT y la Cmara de Comercio Internacional de Pars que desarrolla los Incoterm (clusulas que con carcter internacional se aplican a las transacciones internacionales), la Asociacin Legal Internacional y el Comit Martimo Internacional.
FuentesLlamamos fuentes del derecho mercantil a todo aquello que se origina en su aspecto objetivo de norma o regla obligatoria de conducta y constituye, por lo tanto, el modo o forma especial como se desarrolla y desenvuelve esa rama del derecho.
La ley: es el ordenamiento con el cual se va regular el derecho mercantil. Es un derecho especial, por lo que en el caso de ausencia de una norma especfica, regir el derecho comn, que en este caso es el civil.
La costumbre: es la repeticin constante y uniforme de actos obeciendo a las convicciones jurdicas que consisten en la certeza de que ellos pueden ser objeto de una sancin legal o judicial. Exceptuando a la costumbre los usos comerciales.
La jurisprudencia. Es una interpretacin de la ley y es realizada por los rganos jurisdiccionales, y se considera fuente del derecho mercantil porque toca temas de comercio.
ContenidoFormas de estructurar la organizacin empresarial moderna: Esta parte del derecho mercantil recibe el nombre de derecho societario.
Estatuto jurdico del empresario: Dado que el derecho mercantil se aplica al empresario, es de vital importancia que el propio derecho defina el trmino para objetivizar su campo de aplicacin. Como empresario se define a la persona que realiza actos de comercio, es necesario delimitar tambin este ltimo trmino: actos de comercio son aqullos que se realizan entre personas fsicas o jurdicas para la obtencin o con la finalidad de obtener lucro. Es decir, se denomina acto de comercio a la expresin de la voluntad humana con la finalidad de la obtencin de lucro, para producir efectos jurdicos dentro del mbito de la realidad.
Instrumentos jurdicos que se pueden utilizar para las operaciones comerciales: Sera la parte de derecho contractual contenido dentro del derecho mercantil
Es necesario que la legislacin peruana defina jurdicamente la empresa?
1. ANTECEDENTES Algunas legislaciones han ido definiendo a la empresa y a la actividad empresarial, nos referimos a la ley de bancos, a la ley de mercado de valores, a la ley general del sistema concursal, a la legislacin que regulan las AFP. Cada una de estas normas define lo que es la empresa y la actividad empresarial, advirtindose que no hay una norma que unifique un concepto general de empresa y de actividad empresarial en la legislacin peruana, por tal motivo pensamos que seria conveniente una legislacin en ese sentido, ya que modernamente el Derecho Empresarial esta tomando un auge importante que no se debe confundir con las categoras jurdicas del Derecho Mercantil.
2. LEGISLACIN EMPRESARIAL La Empresa La legislacin empresarial actualmente est dividida en diversas leyes especiales, en las cuales se presentan diferentes conceptos o regulaciones. La actual ley N 27809, Ley general del Sistema Concursal, define a la actividad empresarial como la actividad econmica, habitual y autnoma en la que confluyen los factores de produccin, capital y trabajo, desarrollada con el objeto de producir bienes o prestar servicios. La ley de la empresa individual de responsabilidad limitada, define esta modalidad empresarial como una persona jurdica de derecho privado, constituida con voluntad unipersonal con patrimonio propio distinto al de su titular, que se constituye para el desarrollo exclusivo de actividades econmicas de una pequea empresa. La nueva ley general de sociedades, establece en su artculo primero: quienes constituyen la sociedad convienen en aportar bienes y servicios para el ejercicio comn de actividades econmicas.
Sin duda, definir a la empresa uniformizando criterios empleados en nuestra legislacin no es una tarea fcil, ya que las definiciones existentes son de carcter econmico y no jurdico.En conclusin podemos definir a la empresa de manera genrica como: una organizacin econmica destinada a la produccin, transformacin o comercializacin de bienes o a la prestacin de servicios El Empresario En el Libro II del proyecto se regula al empresario como titular de la empresa. La ley admite que la titularidad corresponda a una persona natural o jurdica. En este ltimo caso, adoptando la posicin casi unnime de la doctrina se le otorga a la persona jurdica, como sujeto de derecho que es, la calidad de empresario. Es importante poner nfasis en la distincin que la doctrina mercantil ha efectuado desde hace varias dcadas entre empresario y empresa y especficamente entre sociedad y empresa. Si tuviramos que partir de una explicacin coloquial diramos que la empresa es el negocio y el empresario el titular o quien lo conduce. La empresa constituye un conjunto de elementos organizados. En tal virtud, es objeto de derecho y no sujeto de derecho. Es el empresario el que, en su condicin de sujeto de derecho, crea, modifica, regula o extingue relaciones jurdicas. El proyecto, recogiendo la realidad nacional reconoce como empresario a quien en nombre propio realiza actividad, de hecho o a travs de algunas de las formas permitidas por ley. La actividad empresarial se presume en ciertas circunstancias expresamente contempladas en el Artculo 41. Actividad Empresarial Es el conjunto de operaciones que realiza el empresario, persona natural o jurdica, con la finalidad de explotar su fondo empresarial. Segn el Proyecto de La Ley Marco, la actividad empresarial se realiza de una economa social de mercado, la misma que implica una libre competencia, libertad empresarial y libre acceso al mercado o a la actividad econmica, disposiciones que garantizaran el ejercicio de la actividad empresarial. As mismo el eje central del Derecho Comercial hoy en da es la Empresa y de tal manera el Empresario. BIBLIOGRAFA: Libro: Cambios globales y el mercado laboral peruano: comercio, legislacin, capital humano y empleo Autor: Chacaltana, Juan / Jaramillo, Miguel / Yamada, Gustavo. Libro: Derecho Societario Peruano. Normas Legales Autor: ELIAS LAROZA, Enrique. Libro: Estudios previos y posteriores a la Nueva Ley Concursal - Anlisis Econmico del Derecho Autor: EZCURRA RIVERO, Huscar