PESQUISA SOLICITADA

Partindo do questionamento acerca da possibilidade de um decreto criar

ou restringir direitos entende-se que h uma antinomia aparente. Isto porque a
Lei Mxima, doutrina e a jurisprudncia postulam a superioridade da Lei face
ao decreto conforme artigos 59 a 69 da Constituio Federal.
Jos Afonso da Silva enfatiza (p.509): A funo legislativa de
competncia da Unio exercida pelo Congresso Nacional, que se compe da
Cmara dos Deputados e do Senado Federal, integrados respectivamente por
Deputados e Senadores. Posteriormente, o mesmo diz (p.524): Por processo
legislativo entende-se o conjunto de atos (iniciativa, emenda, votao, sano,
veto) realizados pelos rgos legislativos visando a formao das leis
constitucionais, complementares e ordinrias, resolues e decretos
legislativos. Tem, pois, por objeto, nos termos do art. 59, a elaborao de
emendas Constituio, leis, complementares, leis ordinrias, leis delgadas,
medidas provisrias decretos legislativos e resolues.
O autor esclarece (p.65): No fundo, o agente, o sujeito da reforma o
poder constituinte originrio, que, por esse mtodo, atua em segundo grau, de
modo indireto, pela outorga de competncia a um rgo constitudo para, em
seu lugar, proceder s modificaes na Constituio, que a realidade exige.
Nesse sentido, cumpre lembrar, com o Prof. Manoel Gonalves Ferreira Filho,
que poder de reforma constitucional ou, na sua terminologia, poder constituinte
de reviso aquele poder, inerente Constituio rgida que se destina a
modificar essa Constituio segundo o que a mesma estabelece. Na verdade,
o Poder Constituinte de reviso visa, em ltima anlise, permitir a mudana da
Constituio, adaptao da Constituio a novas necessidades, a novos
impulsos, a novas foras, sem que para tanto seja preciso recorrer revoluo,
sem que seja preciso recorrer ao Poder Constituinte originrio.
Conforme os trechos do julgado abaixo, o Ministro Celso de Mello
comunga em favor da eficcia, validade e constitucionalidade da lei em
discusso em relao a qualquer ato regulamentar. Diz o supracitado Ministro
(p.23) LIMITAO DE DIREITOS E NECESSRIA OBSERVNCIA, PARA
EFEITO DE SUA IMPOSIO, DA GARANTIA CONSTITUCIONAL DO
DEVIDO PROCESSO LEGAL A imposio estatal de restries de ordem
jurdica, quer se concretize na esfera judicial, quer se realize no mbito
estritamente administrativo (como sucede com a incluso de supostos
devedores em cadastros pblicos de inadimplentes), supe, para legitimar-se
constitucionalmente, o efetivo respeito, pelo Poder Pblico, da garantia
indisponvel do due processo of law, assegurada, pela Constituio da
Repblica (art. 5, LIV), generalidade das pessoas, inclusive s prprias
pessoas jurdicas de direito pblico, eis que o Estado, em tema de limitao ou
supresso de direitos, no pode exercer a sua autoridade de maneira abusiva e
arbitrria. Doutrina. Precedentes. Aps, continua o magistrado (p.23):
Nenhum ato regulamentar pode criar obrigaes, sob pena de incidir em
matria constitucionalmente reservada ao domnio normativo da lei formal.
Celso de Mello sustenta (p.36): preciso pr em relevo, neste ponto,
ante a sua inquestionvel atualidade, o magistrio de Jos Antnio Pimenta
Bueno, Marqus de So Vicente (Direito Pblico Brasileiro e Anlise da
Constituio do Imprio, p.232/234, itens ns. 324 a 327, 1858, reedio do
Ministrio da Justia/ Servio de Documentao, 1958), cuja advertncia vale
rememorar se especialmente estiver presente a censura que este eminente
jurisconsulto do Imprio j fazia a propsito do abuso do poder regulamentar
pelo executivo e de suas graves implicaes no plano jurdico constitucional:
(...) Do que temos exposto, e do princpio tambm incontestvel, que o
Poder Executivo tem por atribuio executar, e no fazer a lei, nem de maneira
alguma alter-la, segue-se evidentemente que ele cometeria grave abuso em
qualquer das hipteses seguintes: em criar direitos, ou obrigaes novas, no
estabelecidas pela Lei, porquanto seria uma inovao exorbitante de suas
atribuies, uma usurpao do poder legislativo, que s poder ser tolerada por
cmaras desmoralizadas (...). Toda e qualquer irrupo fora destes limites
fatal, tanto s liberdades pblicas, como ao prprio poder. Desde que o
regulamento no excede seus limites constitucionais, desde que ofende a Lei
fica certamente sem autoridade, porquanto ele mesmo quem estabelece o
dilema ou de respeitar-se a autoridade legtima e soberana da lei, ou de viol-la
para preferir o abuso do Poder Executivo.
Concluindo, a natureza jurdica da lei prev a competncia desta para
criar ou restringir direitos. Posto isto, fica claro que o decreto que regulamenta
uma lei no pode criar ou restringir direitos previstos na referida lei.

Fontes e Referncias
- Acrdo STF. Relator Ministro Celso de Mello. Ementrio n2237-1.
25/05/2006. Quest. Ord. Em Ag. Reg. Na ao cautelar 1.033-1. Distrito
Federal.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 32 edio.
Malheiros Editores. So Paulo: 2009.