MEDIDAS CAUTELARES INNOMINADAS, PAPEL DEL JUEZ

Haciendo profundas cavilaciones sobre el aporte de las ciencias jurdicas a la

solucin de los problemas dentro de la sociedad, se puede inferir que en un
Estado Social de Derecho, las leyes procesales no son ni ms ni menos que la
garanta de la justicia material, que constituyen la proteccin de los derechos
fundamentales, que en palabras de Comoglio es Todo instrumento tcnico
jurdico, que se encuentra en la actitud de hacer convertir un derecho
meramente reconocido en abstracto por la norma, en un derecho protegido en
concreto y por lo tanto susceptible de plena actuacin cada vez que resulte
violado.

El proceso judicial encuentra su fundamento en las normas Constitucionales
que propendan a la realizacin de un debido proceso para materializar el fin
ltimo del derecho, que es la justicia. Este fin ltimo se puede contemplar
desde el Derecho Procesal, considerado el instrumento mas directo para la
realizacin de la justicia, comprendiendo este ltimo termino como un valor
social fundamental del orden que permite un equilibrio en la convivencia, es un
fin que nace en el seno de la sociedad y que afecta por entero a la comunidad.
En concepto Eugen Ehrlich se recalca que la justicia no es un concepto, y
menos la concrecin de una teora, sino una necesidad Sociopoltica,
circunstancial, pero frecuente, que necesita ser satisfecha por una decisin, la
cual, por su parte constituye tambin una relacin social.

Los vaivenes dentro de los procesos judiciales deben ser resueltos por
decisiones acertadas que invoquen y trasmitan proporcionalidad y destreza,
que no haga dudar de la preparacin y conocimiento de aquellos que tienen
bajo su responsabilidad la toma de dichas decisiones, es decir, los jueces.

Es de gran relevancia resaltar la efigie del juez como figura estelar en el
proceso, el vigor de sus poderes y sobre todo aun la refuerza que el nuevo
Cdigo General del Proceso le otorga en sus manos, entendiendo que esta
nueva refuerza tiene como punto de inicio y punto final un proceso ms justo y
solido que tienda a recompensar a la comunidad con su valor ms importante
que es, como ya lo repetimos, la justicia, la cual no se obtiene con el simple
aprendizaje de una tcnica jurdica.

Se comprende que la justicia no es algo que se da por el simple hecho de
conocer cdigos, el espritu del derecho trasciende cdigos para reivindicar la
importancia de la miente del juez, su capacidad para apartarse de los simples
cdigos e inmiscuirse con su imaginacin y mente dentro del proceso, con un
conocimiento interdisciplinar, para conseguir la decisin acertada para las
fluctuaciones que se dan dentro de los procesos, situacin que es objeto
central dentro del nuevo Cdigo General del Proceso.

El juez debe acogerse a una serie de principios para la administracin de
justicia de los cuales en el Derecho procesal, segn Luis Ernesto Vargas
coinciden dos, los cuales son objeto de constante ponderacin, inicialmente la
inmediacin de la prueba; que el juez forme una adecuada conviccin sobre los
hechos que dieron lugar al litigio, atreves de su presencia en actuaciones
probatorias, de igual manera mediante la inspeccin judicial; por otro lado el
ordenamiento procesal, determina que la administracin de justicia debe ser
oportuna y eficaz. Por tanto el juez est sometido a estas dos normas y lo que
debe hacer al respecto es garantizar una preponderancia entre estas,
valindose de aquellos medios que faciliten la obtencin de este equilibrio,
como lo seran peritos o funcionarios comisionados. Las normas son
cambiantes, pero el papel de este debe adaptarse a las mismas, recalcando lo
nombrado con anterioridad, la bsqueda de un equilibrio entre las mismas, para
a travs de estas lograr la proteccin integral del derecho fundamental objeto
de litigio.
De igual manera y segn lo expresado por Luis Ernesto Vargas el criterio
segn el cual solo puede concluirse la existencia de un derecho cuando existe
un mecanismo judicial para lograr su exigibilidad es viable afirmar que el
proceso no es tan solo el medio para buscar la exigibilidad del derecho, sino
que por el contrario es la razn de ser de estos. Pero la correcta administracin
de justicia no se agota all, en el proceso como tal, por el contrario el papel del
juez como administrador de justicia va mas all; de esta manera lo respalda la
Corte Constitucional en C-483 de 2008, en la cual manifiesta que este debe
proferir decisiones de fondo en la que se protejan los derechos vulnerados o en
caso contrario brindar a los recurrentes la posibilidad de impugnar de
considerarlo necesario.
A su vez, es de carcter esencial mencionar que el Cdigo General del
Proceso le otorga al juez poderes y/o facultades para impartir justicia, pero
partiendo de una igualdad, una igualdad real de las partes en el proceso. De
esta manera se traslada el papel de este, de una conviccin Clsica del
proceso judicial a una ms compatible con la igualdad formal de las partes, ya
que anteriormente el juez se revesta de imparcialidad y se obligaba a impartir
idntico tratamiento a los interesados, generando de esta manera una serie de
problemticas y desproporciones en el proceso. Por el contrario el juez, como
director del proceso y con un conocimiento eficiente del contexto en que se
desarrolle la situacin al igual que las limitaciones que presenta cada una de
las partes, debe desarrollar una igualdad real, acogindose se de esta manera
a una clusula constitucional de garanta de igualdad material o de
oportunidades, removiendo aquellas dificultades que desfavoreceran an ms
a la parte vulnerable de la relacin procesal.
El juez traslada su funcin de director del proceso a una garantista, que medie
y se apropie de las normas respectivas para cada caso, sin dejar de un lado su
responsabilidad y atribucin en cuanto a la programacin de audiencias y
diligencias con el fin de que el objeto de cada una de ellas se cumpla de
manera adecuada y eficiente, logrando de esta manera que los derechos
constitucionales, no se queden en frases escritas sin aplicabilidad idnea, por
el contrario el juez enfatizara esfuerzos en la eficacia de las mismas.
Ahora, de acuerdo a lo anteriormente descrito, cul es el papel que
desempea el juez como nico director del proceso cuando se encuentre ante
la interposicin de una medida cautelar? Si bien el juez est facultado para
dirigir el proceso y tomar decisiones con base en su miente y criterio, y guiado
por el ideal de justicia; cuando se trate de medidas cautelares innominadas,
ste no las podr decretar oficiosamente, solo lo podr hacer si son pedidas
por una de las partes (rogadas). En este aspecto cabe tener en cuenta lo dicho
por el jurista colombiano Edgardo Villamil Portilla Es necesario aclarar que si
bien el juez no puede decretar oficiosamente medidas cautelares y que stas
solo proceden a peticin de parte, ello no implica que el juez deba
inexorablemente decretar todas las que le han pedido, de modo que podra
negar dicho decreto
1
. De lo anterior se puede deducir que si bien el juez no
est facultado para proponer una medida cautelar innominada, s lo est para
decretarla de manera oficiosa a peticin de la parte. De esta manera, el nuevo
Cdigo General del Proceso establece poderes notables al juez para estudiar,
decretar, limitar, reducir y ponerles tiempo de duracin a las medidas
cautelares. Esto permite que el demandado no quede injustamente a voluntad
del demandante, sino que ste reciba cierta proteccin de parte del juez,
cuando se advierta que la medida cautelar innominada pueda ser herramienta
de abuso del derecho o de dao injusto, innecesario o desproporcionado.
El juez que decrete y otorgue una medida cautelar innominada, contar con un
amplio margen de potestades para decidir sobre esas medidas. Esto no
significa que el juez pueda de oficio idear o decretar una medida cautelar a su
parecer, sin que haya peticin de parte, pero s podra el juez de oficio,
sustituirla por otra ms razonable y decretar una ms benigna. Con apego a la
norma, la medida cautelar innominada impone al juez examinar la legitimacin
o inters para actuar de las partes y la existencia de la amenaza o la
vulneracin del derecho. As mismo, el juez tendr en cuenta la apariencia de
buen derecho, como tambin la necesidad, efectividad y proporcionalidad de la
medida








Por ltimo, cabe recalcar el importante papel que desempea el juez en el
decreto de medidas cautelares, para su fijacin, duracin, modificacin y an la
sustitucin o terminacin de stas.
Reuniendo lo expresado anteriormente se considera como requerimiento
fundamental un cambio comportamental ilustrado por parte de los jueces,
acentuando su formacin desde los principales pilares primarios, es decir
desde las universidades en las facultades de derecho, y las escuelas judiciales
para la preparacin de jueces. La exigencia de una formacin ideal de jueces
se convierta en un imperativo social, sedimento del correcto desarrollo procesal
del derecho sustancial y las garantas constitucionales, pues una correcta
preparacin y conocimiento multidisciplinar, permitir mayor grado de confianza
al momento de endosar grandes responsabilidades sobre los hombros de los
jueces.


1
VILLAMIL PORTILLA, EDGAR, Nuevas tendencias de las garantas
procesales, Temas varios de derecho procesal. Op. Cit. p. 176.
2
Ley 1564 de 2012, Artculo 590 Medidas cautelares en procesos
declarativos, Literal C.





El concepto de proceso est cambiando, est siendo ms dctil, se cree
igualmente que es infalible que el concepto de formacin tambin debe
cambiar, porque es acertado pensar que si no se cambia y no hay la exigencia
por una preparacin solida no solo de jueces, sino tambin de abogados, se
producir una crisis sistemtica donde fallan los encargados de administrar e
impartir justicia y los colaboradores de la misma. Tanto el juez como el
abogado son entonces los encargados de mediar la coherencia entre las
normas y los principios, no es solo asunto del legislador, por el contrario se
trata de ir mas all y determinar en ultimas aquellos encargados de intervenir
en el proceso, buscando de manera inagotable satisfacer la finalidad de los
principios. El derecho puede crear un sistema perfecto en cuanto a su justicia,
pero si ese sistema ha de ser aplicado en ltima instancia por hombres, el
derecho valdr lo que valgan los hombre.










































MEDIDAS CAUTELARES INNOMINADAS, PAPEL DEL JUEZ











ARCINIEGAS PRICSILA COD 1350182
BARRETO TATIANA COD. 1350166
BECERRA SAMUEL COD. 1350184













SEMILLERO
ARTICULO



DOCTOR
CARLOS COLMENARES




UNIVERSIDDA FRANCISCO DE PAULA SANTANDER
DERECHO
2014