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Ao de la Inversin para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

ABORTO PRETERINTENCIONAL

CURSO : DERECHO PENAL
PROFESOR : USAQUI BARBARN EDWARD
CICLO : IV
TURNO : NOCHE
ESTUDIANTE : RENGIFO ARROYO, ESTHEFANY

PUCALLPA- PER
2013



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DEDICATORIA
El presente trabajo est dedicado a
todos mis compaeros, por ser un tema
que nos instruye y otorga
conocimientos bastos sobre la tipicidad
del aborto.


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INTRODUCCIN

La vida humana independiente constituye el bien jurdico tutelado en el delito
de homicidio y el de mayor importancia en nuestro ordenamiento jurdico-penal,
distinguindose entre vida humana dependiente y vida humana independiente.
La primera es el objeto de proteccin en el delito de aborto y sus modalidades;
mientras que la segunda, el bien jurdico tutelado en los delitos de homicidio,
parricidio, asesinato, homicidio por emocin violenta, infanticidio, homicidio
culposo, homicidio a peticin e instigacin y ayuda al suicidio.
Con todo, el tema del bien jurdico vida humana independiente que
aparentemente no presenta mayores dificultades no est exento de problemas
dogmticos. Sobre l se presentan hasta tres puntos a tratar. As, en primer
lugar, se ha discutido arduamente sobre el contenido de dicho bien jurdico y se
hace pregunta de si la proteccin jurdico-penal de la vida debe responder a
una consideracin de la misma como una entidad natural es decir, si su
contenido debe determinarse desde un punto de vista fsico-biolgico, o, si,
por el contrario, es posible introducir juicios valorativos en la proteccin punitiva
que recae sobre ella.
En segundo lugar, se erige la discusin, motivada por la variedad de opiniones
manifestadas al respecto, acerca de la determinacin de los lmites, mnima y
mxima, de su proteccin jurdico-penal en nuestro ordenamiento normativo.
Y, en tercer lugar, existe una gran discusin en torno a si la vida humana puede
ser objeto de disposicin por parte de su titular.
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ABORTO PRETERINTENCIONAL
I. MARCO CONCEPTUAL
1. Definicin y concepto de aborto
1.1. Concepto Etimolgico
Aborto, del latn "abortus" significa lo siguiente "ab", que
implica privacin o partcula privativa y "ortus", que significa
nacimiento. Es decir que significa "sin nacimiento".

1.2. Concepto Jurdico
Diversos autores han intentado dar sus propias opiniones
acerca del aborto, las cuales, a travs del tiempo se han
convertido en conceptos aceptados por los estudiosos del
derecho y por aquellos interesados en el tema en general.

El jurista espaol, Eugenio Cuello Caln, al hacer un profundo
anlisis del delito de aborto seala que ste consiste en la
"expulsin prematura violenta provocada del feto, o en su
destruccin en el vientre materno". Este autor nos seala un
concepto de aborto restringido en el sentido que lo limita a la
expulsin prematura del feto.

El jurista italiano Francesco Carrera define el aborto como
sinnimo de feticidio ya que se refiere a la muerte dada
violentamente al feto, sealando que" El feticidio es la muerte
dolosa del feto dentro del tero, o se entiende la violenta
expulsin del vientre materno, de la que sigue la muerte del
feto".

Fontn Balestra se refiere al concepto material del aborto.
Seala que la materialidad consiste en la interrupcin del
embarazo con la muerte del feto o fruto de la concepcin. Es
decir la provocacin de la expulsin del feto por parte de la
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madre, o de quin sta se auxilie, siendo esto un delito
material realizado en forma dolosa.

Sebastin Soler equipara al aborto con la muerte inferida a un
feto. Es decir, el homicidio como la muerte inferida a un
hombre. "Toda accin destructiva de la vida anterior al
momento del parto, sea que importe la muerte del feto en el
claustro materno, sea que la muerte se produzca como
consecuencia de la expulsin prematura.

1.3. Concepto Mdico
El Departamento de Informacin Estadstica de la Caja
Costarricense del Seguro Social, define el aborto como la
"Expulsin o extraccin de toda (completa) o cualquier parte
de la placenta (incompleta) o membranas sin un feto
identificable o con una defuncin fetal o recin nacido sin
posibilidades de sobrevivir, que pesa menos de 500 gramos.
En la ausencia del conocimiento del peso puede utilizarse una
estimacin de la duracin de la gestacin de menos de 22
semanas completas (154 das) teniendo en cuenta desde el
primer da del ltimo perodo menstrual normal; o si no se
conociera el periodo de gestacin, la talla menor de 25
centmetros de coronilla a taln."

Otra definicin que se ha dado es que el aborto es la muerte
de un nio o nia en el vientre de su madre producida durante
cualquier momento de la etapa que va desde la fecundacin
(unin de vulo con el espermatozoide) hasta el momento
previo al nacimiento.

Segn el Diccionario de Medicina por el Dr. E. Dabout, el
aborto es la expulsin de un huevo vivo o muerto antes del
sptimo mes de la gestacin (la viabilidad legal es a los 180
das).
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En sntesis el aborto puede ser inducido o provocado (o sea
causado intencional y artificialmente, cualquiera sea el mtodo
empleado) y espontneo (el que sucede de una manera
natural y por algn accidente no querido). Tambin se debe
diferenciar al aborto desde el punto de vista civil y desde el
punto de vista penal. En el primero se entiende por aborto
aquel parto ocurrido antes del lmite sealado para la vialidad
del feto; en el segundo es un gnero de delito consistente en
el uso voluntario de medios adecuados para producir un mal
parto o la arriesgada anticipacin del mismo, con el fin
inmediato o mediato de que perezca el feto.

1.4. Tipos de Aborto

A travs de los aos, se han elaborado diferentes estudios
sobre el aborto, en los cuales se han sealado diversas
clasificaciones, una de ellas es la que distingue entre el aborto
espontneo y el aborto inducido o provocado. Esta distincin
supone la aceptacin de la diferencia entre lo natural y lo
artificial.

1.5. Primera Clasificacin
Aborto espontneo
Conocido tambin con el nombre de casual o natural
involuntario. Es cuando la muerte del feto es producto de
alguna anomala o disfuncin no prevista ni deseada por la
madre (tales como insuficiencia de la funcin progestacional
del cuerpo amarillo o de la placenta, insuficiencia de la funcin
trfica o vegetativa del ovario, algunas ginecopatas,
enfermedades del tero, etc.)

El aborto espontneo se produce cuando el tero, por causas
no voluntarias, naturales, se contrae durante las etapas
tempranas del desarrollo, interrumpindose as el embarazo.
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Aborto inducido o provocado

Tambin llamado intencionado o artificial o voluntario. Se da
cuando la muerte del nio es procurada de cualquier manera:
domstica, qumica o quirrgica.

Aborto autoinducido: es el realizado por la misma mujer. Se
utilizan objetos tales como agujas de tejer o varillas de
paraguas, o sustancias como detergente o vinagre, con el fin
de destruir el embrin o simplemente dilatar el cuello uterino.

Aborto emprico: Lo realizan personas sin conocimientos
mdicos, generalmente en condiciones de limpieza deficientes
y con equipo e instrumentos inapropiados.

1.6. Segunda Clasificacin
Otra clasificacin que se ha sealado, es la que distingue
entre: Aborto Procurado, Consentido, Sufrido, Consensual,
Culposo, Doloso, tico, Eugensico o Eugnico, Honoris
Causa, Letal, Preterintencional, Social, Tentado, y
Teraputico.

Aborto Procurado

Es aqul en el que la mujer desempea un papel protagnico,
actuando como el sujeto activo. Es decir, que la mujer realiza
o efecta sobre s misma las maniobras dirigidas a producir la
extraccin del feto, causndole la muerte, o ingiere las
sustancias adecuadas para alcanzar dicho fin.
Aborto consentido
Es aqul en donde la mujer es cmplice, es decir, es partcipe
del acto a procurarse. La mujer faculta a otro sujeto para que
ste practique sobre ella, las maniobras abortivas. Implica la
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cooperacin de la mujer, lo que significa que su
consentimiento es voluntario.

Aborto Sufrido

Es aqul que se manifiesta cuando la mujer es vctima del
acto, ya que la conducta del sujeto activo perjudica tanto a la
vida del feto como a la mujer.

Aborto Consensual

Se da cuando la mujer acepta la actividad abortiva
contribuyendo en la medida de sus posibilidades fisiolgicas a
facilitar la expulsin del feto.

Aborto Culposo

Conlleva implcita la imprudencia, negligencia o impericia. Es
decir, nada impide la admisin culposa del delito de aborto.

Aborto Doloso

El delito de aborto forma parte de los delitos en los que la
culpabilidad se apoya sobre un elemento especfico de la
figura, por lo que, no obstante el conocimiento de su
embarazo, no basta el ejercicio de violencia sobre la mujer,
sino que es preciso que el autor tenga el propsito especfico
de causar el aborto.

Aborto tico

Tambin se le conoce como sentimental o humanitario, se
refiere a los casos de embarazo resultantes de ciertos delitos
como la violacin, el incesto, el estupro, etc. Implica una
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maternidad violentamente impuesta por lo cual en algunas
legislaciones resulta impune.

Aborto Eugensico

Eugenesia proviene de dos palabras griegas: eu que significa
bueno y genesia derivado de genes, que han dado nacimiento
al verbo engendrar. Eugenesia es por lo tanto engendrar bien.

El aborto eugensico es aqul que es realizado en una mujer
demente o con ciertas discapacidades, con el fin de evitar el
nacimiento de un vstago con serias incapacidades fsicas y/o
mentales.

Aborto Honoris Causa

Es una clasificacin tpica de las legislaciones
latinoamericanas. Se realiza con la intencin de salvar u
ocultar la deshonra de la mujer.

Aborto Letal

Esta clasificacin implica una relacin de causa-efecto, es
decir que como consecuencia de las maniobras abortivas,
sobreviene la muerte de la mujer, causando que en algunas
legislaciones, se agrave el delito de aborto, haya o no mediado
el consentimiento de la mujer.

Aborto Preterintencional

Es aqul que se da cuando se ocasiona la muerte no querida
del feto por el empleo de violencia sobre la mujer.


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Aborto Social

Es aqul realizado por razones de pobreza y an de miseria
en los hogares en los que el nacimiento de los hijos constituye
un grave problema econmico.

Aborto Tentado

El aborto tentado implica la intencin de la mujer para causar
su propio aborto.

Aborto Teraputico

Es aqul provocado para salvar la vida o la salud de la madre,
puesta en peligro por el embarazo.

Sobre este tipo de aborto, Garca Man opina que para la
ejecucin de un aborto teraputico la enfermedad de la
gestante debe ser actual y grave, con diagnstico e indicacin
precisos, sin poder estar condicionado al pronstico de la
enfermedad padecida, salvo que ste sea absolutamente
cierto. En estos casos, lo ideal sera practicar el aborto dentro
del primer trimestre, pero, lamentablemente, en la mayora de
las veces las enfermedades maternas se agravan durante el
ltimo trimestre de la gestacin, cuando el aborto es de
prctica peligrosa








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II. MARCO LEGISLATIVO
2. TIPO PENAL DEL ABORTO PRETERINTENCIONAL
El artculo 118 del Cdigo Penal regula el aborto conocido en la
doctrina peruana como preterintencional. En efecto, aqu se prescribe
lo siguiente:
El que, con violencia, ocasiona un aborto, sin haber tenido el propsito
de causarlo, siendo notorio o constndole el embarazo, ser reprimido
con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con prestacin
da servicio comunitario de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas.
2.1. TIPICIDAD OBJETIVA
Aun cuando en doctrina no existe unanimidad para etiquetar esta
modalidad del aborto, en la dogmtica peruana se ha decidido en
aceptar como nomen iuris ms adecuado el de "aborto
preterintencional". Ello debido que la tipicidad subjetiva se constituye
de una mixtura entre dolo en la accin inicial y culpa en la
consecuencia o accin final.
En efecto, el presupuesto delictivo se configura cuando el agente,
mediante el uso de la violencia, ocasiona el aborto sin haber tenido el
propsito de causarlo. El sujeto activo dirige una energa fsica sobre
la mujer de la cual le consta que viene gestando o es notorio tal
circunstancia y le ocasiona el aborto sin habrselo propuesto.
En esa lnea, para la configuracin del aborto preterintencional se
exige la concurrencia de uno de los dos supuestos claramente
diferenciados y previstos en el tipo penal. En efecto, el
comportamiento delictivo bien puede configurarse cuando el
embarazo sea notorio para cualquier persona incluida el agente, es
decir, que la gestacin sea objetivamente evidente, o cuando el
estado de gestacin le conste al agente, es decir, aun no siendo
visible el embarazo, el agente sepa el estado en que se encuentra la
mujer.
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El autor, haciendo uso de la violencia, acta dolosamente al querer
lesionar la integridad fsica de la gestante, sin embargo, infringiendo
el deber objetivo de cuidado ocasiona la muerte del producto del
embarazo. La responsabilidad del agente salta inmediatamente, pues
toda persona sabe y es consciente que, de actuar con violencia
sobre la mujer delicada por la gestacin, puede ocasionar
consecuencias graves como el hacerle abortar.
La Resolucin Superior del 19 de marzo de 1998 emitido por la Corte
Superior de Lima presenta un caso real calificado como aborto
preterintencional. Aqu se seala que "a lo largo del proceso ha
quedado plenamente establecido que la acusada Blanca Esther
Condori Apaza, conjuntamente con el reo contumaz Alejandra Apaza
Condori el da dieciocho de mayo de mil novecientos noventa y seis,
en el interior del Mercado Siete de Noviembre, agredieron
fsicamente a la agraviada prefirindoles golpes, de puo y patada en
las zonas de estmago y vientre, ocasionndoles a esta, quien se
encontraba gestando, la prdida de su bebe".
Resulta elemento constitutivo del injusto penal, la circunstancia que
el activo debe conocer o sospechar el estado de embarazo de la
mujer sobre la cual dirige su violencia, esto es, debe constarle el
embarazo o ser notorio caso contrario, solo se encuadrar la
conduca en el hecho punible de lesiones. En tal sentido, si el estado
de gravidez no es notorio ni conocido por el agente y a consecuencia
de unos golpes se produce el aborto, no se configura el aborto
preterintencional.
La violencia que ha indicado el legislador en el tipo penal se refiere al
desarrollo de una energa fsica sobre la mujer en estado de
gestacin con el solo propsito de causarle dao a su cuerpo y salud,
de modo alguno debe querer causar el aborto. Si al momento de
calificar los hechos se determina que la violencia ha tenido el objetivo
oscuro de causar el aborto, se encuadrar tal conducta en el delito
de aborto no consentido. En efecto, bien seala Roy Freyre que la
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direccin del golpe ser uno de los elementos de juicio importantes
que deber considerar el operador jurdico para decidir si hubo o no
intencin abortiva en la violencia descargada sobre el organismo de
la gestante.
Segn la redaccin del tipo penal en hermenutica, no es posible
aceptar la figura del dolo eventual en la accin inicial, pues si llegara
a determinarse en un caso concreto que el autor no obstante advertir
o conocer el estado de embarazo de la mujer y previendo la
posibilidad de causar el aborto, ejerce violencia sobre ella no
importndole el resultado (lo menosprecia) ocasionndole en
consecuencia el aborto, estaremos ante a la figura del aborto no
consentido. El tipo penal del artculo 118 exige que el agente no haya
tenido el propsito de causar el aborto, lo que en buena cuenta
significa que no debe haberse representado el resultado aborto, caso
contrario, si hay dolo eventual en el actuar del agente, se configura
simplemente el aborto no consentido.
Por otro lado, aparece meridianamente claro de la lectura del tipo
penal del artculo 118, que queda fuera del mbito de las conductas
penalmente relevantes el uso de la coaccin como un medio idneo
para ocasionar el aborto a ttulo de preterintencionalidad.
Finalmente, para configurarse simplemente el aborto en comentario,
sostenemos que las lesiones producidas por el empleo de la
violencia que ocasion lamentablemente la interrupcin del
embarazo, debern ser de escasa gravedad, caso contrario, de
haberse producido lesiones de cierta gravedad en la integridad fsica
de la gestante, configurar un concurso real de delitos entre el aborto
preterintencional y el delito de lesiones simples o graves, segn sea
el caso.
2.1.1. Bien jurdico protegido
Como en todas las modalidades de aborto, esta figura delictiva
busca proteger la vida dependiente del producto de la
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concepcin, cuando no la integridad fsica u psquica de la
mujer grvida.
2.1.2. Sujeto activo
AI no exigir el tipo penal alguna cualidad o condicin especial
en el sujeto activo, este puede ser cualquier persona, sea
profesional o sin profesin, solo se excluye a la propia
gestante.
2.1.3. Sujeto pasivo
El producto de la gestacin y la mujer en estado de embarazo,
pues le privan de su gestacin sin su consentimiento,
ocasionndole sin duda un perjuicio material y moral al
frustrarle su expectativa de llegar a ser madre en tiempo
cercano.
2.2. TIPICIDAD SUBJETIVA
Tratndose de una conducta delictiva preterintencional se exige que
el agente acte con dolo al momento de dirigir la violencia sobre el
cuerpo de una mujer grvida cuyo estado es notorio o le consta. La
finalidad del agente debe ser el de lesionar la salud de la
embarazada y como consecuencia de no haber previsto o
sospechado el resultado, ocasiona el aborto. La violencia de ningn
modo debe ser la causa del aborto sino simplemente la ocasin para
que ello se produzca. En suma, la violencia no origina directamente
el aborto sino que ocasiona o sirve para que el aborto se produzca
incluso ayudado por otras causas como, por ejemplo, la fragilidad de
la gestante.
El elemento subjetivo de la culpa aparece despus del uso doloso de
la violencia por el agente sobre la integridad fsica de la embarazada.
El agente no quiere ni busca interrumpir el embarazo que es notorio
o le consta, pero este deviene como consecuencia automtica del
uso de la violencia, debido que el agente infringi el deber objetivo de
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cuidado que tenemos todas las personas hacia aquellas que se
encuentran en el estado bendito de embarazo. En efecto, ante una
mujer con embarazo notorio, todos los dems nos convertimos de
una u otra manera en garantes para que el estado gestacional
finalice sin contratiempos, pues todos sabemos que con una actitud
hostil o violenta sobre la gestante podemos malograr el embarazo.
En esa lnea de interpretacin el embarazo no es notorio ni le consta
tal estado al agente de la violen C* 'es posible atribuirle la
interrupcin de la gestacin, pues al no ser evidente ni constarle el
embarazo, este de ningn modo se convierte en garanta del
embarazo.
Asimismo, si se determina que el aborto fue consecuencia de
circunstancias fortuitas ajenas a la violencia producida por el tercero,
la conducta delictiva no aparece.
2.3. ANTIJURIDICIDAD
Una vez que se ha verificado la concurrencia de los elementos
objetivos y subjetivos de la tipicidad del aborto preterintencional, al
operador jurdico le corresponder verificar si la conducta tpica es
antijurdica o conforme a derecho. Es decir, en esta etapa se
determinar si en la conducta inicial, esto es, el uso de la violencia
efectuada por el agente sobre la gestante, fue realizada por una
causa de justificacin, como puede ser el estado de necesidad
justificante o ante un miedo insuperable. Si llega a determinarse que
en la conducta tpica de aborto preterintencional no concurre alguna
causa de justificacin estaremos ante una conducta tpica y
antijurdica.
2.4. CULPABILIDAD
Ante la conducta abortiva tpica y antijurdica, el operador jurdico
deber analizar si es pasible de ser atribuida personalmente a su
autor, es decir, analizar si es posible que el aborto preterintencional
tpico y antijurdico sea atribuible penalmente al autor de la violencia.
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En efecto, primero se verificara si el agente del aborto es imputable,
es decir, mayor de 18 aos de edad y no sufre alguna anomala
psquica. Una vez verificado que el autor del delito es imputable,
corresponder determinaren seguida si al momento de desarrollar la
conducta abortiva conoca que su acto era contrario al derecho
(conoca la antijuridicidad de su conducta).
Luego, de verificarse que el autor de la violencia, es imputable y
conoca perfectamente la antijuridicidad de su conducta,
corresponder analizar si en lugar de hacer uso de la violencia sobre
la mujer gestante, le era exigible otra conducta, es decir, le era
exigible no hacer uso de la violencia y, de ese modo, respetando el
embarazo, evite la interrupcin violenta de la gestacin, se
determina que al agente no le era exigible otra conducta en el caso
concreto por concurrir un estado de necesidad exculpante, la
conducta no ser culpable.
2.5. CONSUMACIN
El delito se perfecciona al producirse la muerte real del producto de
la concepcin. Al intervenir el elemento culpa como requisito sine qua
non del delito en hermenutica, es imposible la participacin. En el
caso que dos o ms personas acten violentamente sobre la mujer
grvida, todas respondern a ttulo de coautores. No obstante, si se
concluye que alguno de ellos no conoca el estado, gestacional de su
vctima, no responder por el aborto preterintencional, limitndose a
responder solo por la lesiones que se hubieran producido.
2.6. TENTATIVA
Al sancionarse la conducta delictiva a ttulo de preterintencionalidad,
donde concurre el elemento culpa, es imposible que se quede en el
grado de tentativa. No obstante, resulta discutible si aparece la
tentativa en el caso que como producto de la violencia que recibi la
mujer gestante, est expulsa el feto, pero gracias a su viabilidad y a
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intervencin de terceros, logra sobrevivir. Por nuestra parte,
pensamos que es posible hablar de tentativa en este nico supuesto.
2.7. PENALIDAD
El sujeto activo de la presente conducta ilcita y dependiendo de la
forma y circunstancias en que actu, as como a su personalidad
podr ser merecedor de una pena privativa de libertad que oscila
entre no menor de dos das ni mayor de dos aos, o con prestacin
de servicio comunitario de cincuenta y dos a cincuenta y cuatro
jornadas.

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CONCLUSIONES
Es necesario que las reformas legislativas se produzcan de manera gradual,
buscando poco a poco el asentimiento generalizado.
La principal resistencia al aborto proviene de convicciones religiosas y no
morales a lo que debe tenerse en cuenta lo dicho al comienzo de este trabajo
de que las ideas religiosas no deben influir en el contenido del orden jurdico.
Las caractersticas que convierten a una ser humano en persona no aparecen
durante los primeros trimestres del embarazo por lo que puede considerarse
que una etapa es el primer trimestre y la otra el resto del embarazo.
Durante la primera etapa debera propiciarse una reforma legislativa tendiente
a que el aborto practicado por un mdico no sea incriminado.
Durante la segunda etapa slo debera permitirse el aborto cuando a criterio de
un medico estuviera en peligro la vida o salud de la madre.
Cualquier reforma debera implementarse luego de que le debate hubiera
progresado. Esto teniendo presente que el objeto de la proteccin penal del
aborto en nuestro derecho es la vida del feto, ser concebido, pero no nacido;
una esperanza de vida humana que se convertir en tal al terminar el proceso
de gestacin y comenzar el nacimiento.
La ley tutela sin embargo la vida del feto independientemente de la vida de la
madre.
Hasta ahora carece de significado para la ley el tiempo transcurrido desde la
gestacin considera suficiente el estado de gravidez, lo que equivale a decir la
existencia del feto.

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BIBLIOGRAFA

DERECHO PENAL ESPECIAL SALINAS SICCHA, ramiro Aborto
http://karmensandoval3.galeon.com/cvitae1826933.html



http://www.planetaius.com.ar/foroderecho/aborto-preterintencional-6892



http://www.muerte.bioetica.org/mono/mono4.htm#_Toc26764744







20

NDICE
DEDICATORIA 2
INTRODUCCIN 3
I. MARCO CONCEPTUAL 4
1. Definicin y concepto de aborto 4
1.1. Concepto Etimolgico 4
1.2. Concepto Jurdico 4
1.3. Concepto Mdico 5
1.4. Tipos de Aborto 6
1.5. Primera Clasificacin 6
1.6. Segunda Clasificacin 7
II. MARCO LEGISLATIVO 11
2. TIPO PENAL DEL ABORTO PRETERINTENCIONAL 11
2.1. TIPICIDAD OBJETIVA 11
2.1.1. Bien jurdico protegido 13
2.1.2. Sujeto activo 14
2.1.3. Sujeto pasivo 14
2.2. TIPICIDAD SUBJETIVA 14
2.3. ANTIJURIDICIDAD 15
2.4. CULPABILIDAD 15
2.5. CONSUMACIN 16
2.6. TENTATIVA 16
2.7. PENALIDAD 17
CONCLUSIONES 18
BIBLIOGRAFA 19
NDICE 20
ANEXOS 21
21

ANEXOS
ABORTO PRETERINTENCIONAL