EL ACTO JURDICO

El acto jurdico es toda manifestacin de voluntad intencionalmente dirigida a la produccin de

efectos de derecho . Estos efectos de derecho, a su turno, consisten en la creacin, la modificacin
o la extincin de relaciones jurdicas, las cuales, para nuestro estudio, son precisamente las
obligaciones. Solamente el acto jurdico que produce obligaciones debe tenerse en cuenta como
fuente; los dems se encaminan a modificar o a extinguir las ya creadas, mas no a producidas.
Puede entonces decirse que, como fuente, el acto jurdico es toda manifestacin de voluntad
intencionalmente dirigida a producir obligaciones.
El acto jurdico fuente puede ser unilateral o bilateral. Es unilateral o unipersonal cuando la
manifestacin de voluntad proviene de una sola persona. Es bilateral o pluripersonal cuando tal
manifestacin proviene del concurso de dos o ms personas. El acto jurdico bilateral, llamado
tambin convencin, en el sentido ya apuntado de ser productor de obligaciones, se llama contrato.
Las explicaciones de las pginas siguientes cubren tanto la manifestacin unilateral de voluntad
(acto jurdico unilateral) como el contrato (acto jurdico bilateral). Indistintamente nos referimos al
gnero acto jurdico, a menos que un determinado punto se predique solamente de una de las dos
especies, en cuyo caso as estar indicado.
Desde luego el rgimen que vamos a estudiar es aplicable a cualquier acto jurdico, ya sea dirigido
a generar obligaciones (propiamente fuente) como a modificadas o extinguidas. El lector
acomodar dicho rgimen a cada acto segn su naturaleza y finalidad.
El acto jurdico suele presentarse por los autores como un negocio jurdico. Sin embargo, esta
expresin no traduce exactamente el concepto del acto como gnero, puesto que al sugerir la
palabra negocio la intervencin de dos o ms personas no sera semnticamente aconsejable
aplicarla al acto unilateral. Preferimos nosotros por eso que la expresin negocio jurdico
traduzca contrato; en este caso s se realiza el concurso propiamente dicho de voluntades en
orden a la produccin de obligaciones civiles.

EFICACIA DEL ACTOJURDICO
Para que el acto jurdico sea eficaz, vale decir, para que se produzcan los efectos que por l se
persiguen con un criterio finalista o funcional, se requiere ante todo que exista, es decir que tenga
entidad jurdica. Luego, es preciso que sea plenamente vlido en el sentido de que no. adolezca de
un vicio que pueda comportarle su nulidad o un ajuste en las prestaciones generadas por l.
Adems, si fuere necesario para desentraar el autntico querer de los agentes que lo celebran,
debe ser interpretado conforme a los principios legales que precisamente se orientan a esa
funcin. Finalmente debe ejecutarse, cumplirse, con arreglo a los postulados o criterios de
ejecucin de los actos jurdicos.
Son momentos o fases de la eficacia, entendida como el ambiente en que pueden producirse todos
los efectos.
Decimos que la eficacia del acto debe mirarse con un criterio finalista o funcional, porque su
funcin, su finalidad ltima, es lograr que lo querido por los agentes que lo celebran se convierta en
una realidad jurdica concreta, sana, segura, y ello slo es posible cuando se da ese conjunto de
condiciones de eficacia: la existencia, la validez, la recta interpretacin y la ejecucin conforme a
derecho.

Desde luego es ineficaz el acto que no existe, o que no produce efectos, para usar la expresin
del artculo 897 de nuestro Cdigo de Comercio; pero tambin el que existiendo no es plenamente
vlido, o no es oponible a terceros, o es muy confuso, o, en fin, se ejecuta de mala fe, aunque en
todos estos casos pueda llegar a producir algunos efectos; la razn es clara: no habr una
situacin jurdica que d plena seguridad a quienes la han querido al celebrar el acto, y en razn
de ello el derecho derivado del acto quedar expuesto a discusin.
Un primer momento es la averiguacin de la existencia del acto. Supone tambin una primera
distincin, entre la existencia y las dems condiciones de eficacia, en particular la validez. La falta
de existencia es la nada y la falta de validez es la nulidad. Aquella es la ausencia de ser, sta la
existencia de un ser imperfecto.

En notable sentencia de marzo de 1941,la Corte Suprema de Justicia dijo que nuestra ley no hace
la distincin, calificada por algunos autores de meramente acadmica, que otros hacen entre la
nulidad absoluta y la inexistencia. Si dos personas han entendido, por ejemplo, celebrar la
compraventa de un inmueble sin escritura pblica, ese contrato no existe y aquel errneo concepto
de haberlo celebrado no da asidero de una accin de nulidad, sencillamente porque no hay
contrato que anular. Una cosa es que un contrato sea o haya venido a ser vicioso y otra muy
distinta es que no se celebrara. La celebracin es un hecho independiente de la calidad. El dictado
de vicioso requiere lgicamente la entidad de contrato, a la manera como al adjetivo calificativo
requiere el sustantivo calificado.
Para la existencia jurdica de un acto es indispensable que concurran las cosas que son de su
esencia, esto es, aquellas sin las cuales, o no produce efecto alguno, o degenera en otro acto
diferente, conforme lo seala el artculo 1501del Cdigo Civil. Es claro que cuando se trata
decosas o requisitos de la esencia del acto, se est haciendo referencia al conjunto mnimo de
condiciones para que, filosfica y jurdicamente, se pueda decir que el acto existe. Si se omite una
de ellas la consecuencia no puede ser otra que la inexistencia jurdica. La doctrina ha reducido a
tres los requisitos de esencia o existencia de un acto: la voluntad, el modo idneo de manifestarla y
el objeto. Si ellos concurren, el acto surge a la vida del derecho y produce efectos; necesitar otros
requerimientos para su plena validez pero adquiri ya su entidad vital.

Separndonos de la opinin de la Corte, pensamos que la inexistencia est consagrada en el
derecho positivo colombiano. Primeramente en el Cdigo Civil, en los siguientes artculos: el 1501,
ya citado, que prev que existen condiciones o requisitos sin los cuales el acto no produce efecto
alguno, situacin tpica de la inexistencia; el artculo 1500 que define el modo de formarse o
perfeccionarse los diferentes contratos, es decir, de adquirir entidad o ser; y el artculo 1740 que
define la nulidad como la falta de un requisito que la ley exige para el valor del mismo acto,
puntualizando una clara diferencia con los requisitos de la esencia de un contrato, es decir,
aquellos sin los cuales no produce efecto alguno.
Sobre este ltimo respecto conviene recordar que el Cdigo precisa los motivos que
generan nulidad absoluta (ilicitud, omisin de una formalidad prescrita en atencin a la naturaleza
del acto, e incapacidad absoluta), dentro de los cuales no figuran la falta de voluntad ni la irrealidad
del objeto, que, a menos que se sostenga la peregrina tesis de que por exclusin generan nulidad
relativa, tienen que estar referidos a la esencia o existencia de los actos jurdicos.
Tambin el Cdigo de Comercio menciona y consagra la inexistencia en sus artculos 897 y 898. El
primero dice que cuando en este Cdigo se exprese que un acto no produce efectos, se
entender que es ineficaz de pleno derecho, sin necesidad de declaracin judicial; y la parte final
del segundo que prev que ser inexistente el negocio jurdico cuando se haya celebrado sin las
solemnidades sustanciales que la ley exija para su formacin, en razn del acto o contrato y
cuando falte alguno de sus elementos esenciales.
Es de anotar que la terminologa del Cdigo de Comercio, de cierto sabor italiano, puede inducir a
equivocaciones, como en efecto han sido inducidos algunos comentaristas. Lo que el Cdigo de
Comercio llama ineficacia es la inexistencia; la nulidad, a secas, es la nulidad absoluta, y la
anulacin es la nulidad relativa. Estas afirmaciones se sustentan no solamente en la definicin que
el propio Cdigo da a cada especie; tambin en la ubicacin y el desarrollo de cada una dentro del
captulo correspondiente. Como lo anotamos en otros lugares de esta obra, es preferible reservar
la expresin ineficacia para designar toda situacin que de una u otra manera hace que un acto
jurdico no pueda producir todos los efectos que con l se buscan, y por tanto reservar la expresin
antnima, la eficacia, para designar el ambiente dentro del cual el acto puede producir todos sus
efectos, porque existe, es plenamente vlido, coincide cabalmente el querer de los agentes que lo
celebran y se ejecutan rectamente todas sus prescripciones
Adems de las mencionadas, hay otras diferencias entre la inexistencia jurdica y la nulidad: la
nulidad siempre debe ser declarada por el juez, en tanto que la inexistencia no; el acto inexistente
no produce ningn efecto jurdico, en tanto que el acto nulo, mientras su vicio no se declare
judicialmente, produce todos sus efectos; el acto inexistente no es susceptible de ratificacin, ya
que sta equivaldra al perfeccionamiento de un nuevo acto, mientras que el acto nulo puede
sanearse por la voluntad de las partes; el acto nulo puede sanearse por la voluntad de las partes.
LA MANIFESTACINUNILATERALDE VOLUNTAD COMO ESPECIE DEL ACTO JURDICO
(ACTO JURDICO UNILATERAL)

Cuando la manifestacin de voluntad proviene de una sola persona, sin concurso ni acuerdo con
otra u otras, el acto jurdico es unilateral. Es la manifestacin unilateral de la voluntad.
El Cdigo Civil contempla la manifestacin unilateral de voluntad en los artculos 1994 y 2302 y
siguientes. La llama hecho voluntario de la persona que se obliga y la condiciona a que el hecho
sea lcito. Tambin da el Cdigo a ciertas especies de este acto jurdico la denominacin de
cuasicontrato.
Como acto jurdico que es, la manifestacin unilateral de voluntad debe reunir para ser eficaz las
condiciones de existencia y de validez. Igualmente puede y debe interpretarse segn los principios
de hermenutica que atrs se expusieron, y finalmente debe ser ejecutada dentro de los criterios
de la obligatoriedad y de la buena fe. Sin embargo, como slo hay una voluntad, tanto las
condiciones de existencia y validez, como ls principios y criterios para interpretacin y ejecucin
del acto deben acomodarse a esa caracterstica. Por ejemplo, ya no ser el consentimiento sino la
voluntad; ya no ser la manifestacin unilateral ley para las partes, sino para la nica que con su
voluntad le dio origen; la intencin del agente del acto unilateral se obtendr ms del conocimiento
de su propia personalidad que de una determinada actuacin convencional.

Por el profundo contenido que tienen, por va analgica podemos aplicar a la manifestacin
unilateral de voluntad los conceptos del artculo 1501 del Cdigo, sobre cosas de la esencia, de la
naturaleza y simplemente accidentales de la manifestacin unilateral. La distincin es til para
precisar la especfica manifestacin, para determinar si se trata de una manifestacin tpica o de
una atpica y sobre todo para la ejecucin de las obligaciones nacidas de ella.

Algunas manifestaciones unilaterales de voluntad

Intentar una clasificacin de las manifestaciones unilaterales de voluntad no tendra conveniencia
prctica. Hacer una enumeracin taxativa es imposible porque la voluntad privada tiene amplsimo
mbito, slo restringido por el orden pblico y los derechos ajenos. til es, en cambio, mencionar
algunas de las muchas especies de manifestaciones unilaterales, las ms comunes Y adems las
que de mejor manera ilustran sobre la estructura general de esta fuente de obligaciones.

La aceptacin de la herencia
Dice el artculo 1882 del Cdigo Civil que todo asignatario puede aceptar o repudiar libremente.
Si individual o espontneamente el asignatario, sea heredero o legatario, acepta la herencia,
cumple un acto unilateral. No requiri del concurso de otra persona. Si la herencia que acepta
consiste en un conjunto de derechos reales y personales, el
asignatario hace nacer con su aceptacin unilateral los derechos de crdito correspondientes , y
aunque se retrotrae su aceptacin al momento de la delacin de la herencia ,por ella nacen
obligaciones a su favor. Y si la herencia consiste no slo en derechos reales y personales sino
tambin en determinadas prestaciones de dar, hacer o no hacer, por virtud de la aceptacin se
adquieren las correspondientes obligaciones.

Algunas tienen mencin legal especfica. como la obligacin impuesta u los herederos
(asignatarios a titulo universal) de pagar los legados o sea, aquellas asignaciones consistentes en
cuerpos ciertos. De todos modos es la aceptacin, acto unilateral, la que marca el origen de
obligaciones a su favor o a su cargo, las cuales obviamente corresponden a las deudas o crditos
que la sucesin propiamente dicha o los terceros tienen respecto de quien manifest su
aceptacin.

La agencia oficiosa
Conocida tambin con el nombre de gestin de negocios, la agencia oficiosa puede definirse con
toda precisin con los mismos trminos empleados por el Cdigo Civil en su artculo 2304; acto
jurdico por el cual el que administra sin mandato los bienes de alguna persona, se obliga para
con sta, y la obliga en ciertos casos. Los elementos de la agencia aparecen ntidamente: en
primer lugar es un acto unilateral; en segundo trmino es un acto de administracin, y finalmente
es un acto generador de obligaciones.
Dada su regulacin en el Cdigo Civil, podemos decir que la agencia oficiosa es una manifestacin
unilateral de voluntad tpica o nominada. y en este caso no solamente lo es por su propia
consagracin, sino tambin porque a ella se aplican las normas que organizan legalmente el
contrato de mandato en cuanto no choquen con la peculiaridad de la agencia de ser unilateral, es
decir, de carecer de consentimiento o aceptacin del favorecido con la administracin.

Por la gestin de negocios se realiza por el gestor un acto de La administracin Espontnea y
libremente, por s y ante s, asume una determinada actuacin en provecho y en nombre de otro,
quien es, como dice la Corte, dueo de los bienes o intereses objeto de la gestin y como tal
puede exigir cuentas al gestor

Las principales obligaciones que surgen de la agencia oficiosa son: para el gestor la de cumplir
debidamente la administracin que asumi y la de rendir cuenta de su administracin al dueo de
los bienes o intereses, , obligacin que obviamente puede ser exigida por ste; y para el dueo
rembolsar al gestor los gastos en que haya incurrido con motivo de la gestin, la de indemnizar los
perjuicios que como consecuencia de la administracin hubiera podido sufrir el gestor, y las dems
que en su nombre, frente a terceros, contrajo el gestor. Todas estas obligaciones nacen del acto
unilateral que consisti en asumir la gestin, pero son tan similares a las del acto bilateral del
mandato que la Corte ha dicho que la agencia consiste en realizar sin mandato lo que podra
hacer un mandatario. Los artculos 2306, 2707 Y2308 del Cdigo organizan un severo rgimen de
responsabilidad tanto para el gestor como para el dueo; a su lectura y anlisis remitimos.

La ratificacin de actos jurdicos ineficaces
Cuando la ineficacia inicial de un acto jurdico, es decir, su posible inexistencia o nulidad, proviene
de un motivo imputable a una de las partes y sta, de manera unilateral, libre y espontnea ratifica
el acto, pudiendo hacerlo, verdaderamente crea con su ratificacin las obligaciones que no haban
podido generarse. Por ello la ratificacin es una fuente de obligaciones. Por ello es una fuente
voluntaria.

Si la ratificacin se hace conjuntamente por los mismos agentes que Pretendieron celebrar el acto
es decir, si la ratificaciones bilateral lo que propiamente hay es una nueva celebracin del acto,
ahora eficaz si se cumplen todas las condiciones para su existencia y validez .No nos referimos a
este gnero bilateral de ratificacin. Slo a aquella que es el producto de la voluntad de una de las
partes, sin la concurrencia o voluntad de la otra. Por ejemplo, la de quien no haba manifestado su
voluntad en el convenio y ahora lo hace; la de quien, ahora con plena capacidad ratifica un acto
celebrado durante su etapa de incapacidad; la de quien bajo el temor y la presin de una fuerza
externa manifest su consentimiento en un acto, y ahora, libre y espontneamente, lo ratifica .

El reconocimiento de hijos naturales y su aceptacin
El reconocimiento de hijos naturales es un acto unilateral, irrevocable Y solemne, por el cual una
persona, libre y espontneamente, declara ser el padre o la madre de otra.
Por virtud de la declaracin y con el lleno de los requisitos establecidos por la Ley 75 de 1968,
norma que regula la materia, surgen los derechos y las obligaciones propias de la filiacin. De un
lado los derechos de los padres de ser respetados, socorridos en caso de necesidad, beneficiados
con alimentos o competencia en los casos de la ley, etc., junto con las obligaciones correlativas a
cargo de los hijos. De otro lado los derechos de los hijos de recibir educacin y sostenimiento, de
ser herederos, de gozar del beneficio de competencia, etc., al lado de las obligaciones correlativas
de los padres. Previsin importante establece el artculo 4 de la Ley 75 citada, por el cual el
reconocimiento no crea derechos a favor de quien lo hace sino una vez que ha sido notificado y
aceptado de la manera indicada en el Ttulo 11del Libro 1 del Cdigo Civil ,para la legitimacin.
No se refiere la regla trascrita al nacimiento de obligaciones a cargo de quien hace el
reconocimiento, sino de derechos, por lo que ha de entenderse no slo en su sentido evidente de
proteccin, sino adems como indicativa de que las obligaciones a cargo de quien hace el
reconocimiento nacen unilateralmente a partir de ste pero las obligaciones a cargo del hijo
reconocido slo nacen despus de cumplirse la notificacin ,del reconocimiento y especialmente
despus de producirse la aceptacin.

La oferta:
Siendo obligatoria en la mayora de los casos, la oferta implica el nacimiento del deber de
cumplirla, as como del de indemnizar los perjuicios que puedan resultar de su eventual
incumplimiento. Se tratar adelante este tema.

LA INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS

LA INEXISTENCIA DE LOS ACTOS JURDICOS



La falta de las condiciones esenciales genricas de todo acto jurdico produce la inexistencia de
este.

Pero la falta de los requisitos esenciales pero especficos de cada acto en particular, si bien
impiden la existencia de este como tal acto particular, puede no aniquilar totalmente su eficacia, si
es viable su conversin en otro acto jurdico diferente.

El Cdigo Civil Colombiano acoge el pensamiento de Pothier sobre la clasificacin de los
elementos esenciales y no esenciales de los actos jurdicos, como tambin la consecuencia
primordial y obligada que de esta clasificacin se deriva como es que la falta de los requisitos
esenciales descarta la eficacia propia de los actos jurdicos, a menos de que se trate de un
elemento especfico que permita la conversin en un acto diferente que no requiera el elemento
faltante.

El artculo 1501 establece que en cada contrato se distinguen las cosas que son de su esencia,
las que son de la naturaleza y las que son accidentales a un contrato, indica que son de la esencia
aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente
son de la naturaleza los que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad
de una clusula especial; y son accidentales aquellas que ni esenciales ni naturalmente le
pertenecen y que se le agregan por medio de clusulas especiales.

En la clasificacin de los contratos segn los requisitos legales que deben llenar para su
formacin, el artculo 1500 precepta que:

El contrato es real cuando para que sea perfecto es necesaria la tradicin de la cosa a que se
refiere. Es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de
modo que sin ellas no produce ningn efecto civil y es consensual cuando se perfecciona por le
solo consentimiento.

Mirando al contrario estos contratos se tiene que no se perfecciona el contrato real cuando falte la
tradicin (o la simple entrega) de la cosa materia de l; no se forma o perfecciona el contrato
solemne, cuando se hayan pretermitido las formalidades esenciales prescritas por la ley; ni se
forma o perfecciona el contrato consensual cuando falta el consentimiento.

De otro lado, el artculo 1517 indica que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o
ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. Esto quiere decir que para que una declaracin
de voluntad pueda existir como un acto jurdico, es indispensable que tenga un objeto jurdico.

De otro lado, los artculos 1864 y 1865 excluyen la existencia del contrato de compraventa cuando
falte el precio determinado por los contratantes.

El artculo 1870 le resta toda eficacia a la venta que al tiempo de celebrarse versa sobra una cosa
que se supone que existe, pero que no existe y el 1857 dice que no se reputan perfectas ante la
ley las ventas de bienes races y servidumbres y la de una sucesin hereditaria mientras no se
haya otorgado escritura pblica.

LA INEFICACIA POR INEXISTENCIA DE UN ACTO JURDICO:

1.- La falta de los elementos esenciales en todo acto jurdico, voluntad o consentimiento, u objeto
no permite que el hecho se repute como un acto de tal categora, ni que se le pueda atribuir la
eficacia que a dicha categora le asigna la ley dentro del marco de la autonoma de la voluntad
privada. El hecho si existe, no produce efecto alguno.

2.- La ineficacia es de pleno derecho, cuando su causal se presenta de modo ostensible se
produce de modo automtico y sin necesidad de un fallo judicial que la declare.

3.- Cuando el acto si rene los elementos esenciales de todo acto jurdico, pero de modo
manifiesto denota la falta de otro elemento que tambin le es esencial, pero especfico. Ejemplo:
Venta de bien inmueble por documento privado.

4.-La inexistencia de los actos jurdicos no es saneable por la ratificacin de los agentes.

5. La inexistencia es insubsanable por la prescripcin.


LA NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDCICOS




La nulidad es la descalificacin que el legislador decreta cuando la ley contractual o particular
incurre en quebranto de normas de jerarqua superior.

El artculo 1740 indica que es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la
ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato segn su especie y la calidad o estado de las
partes. La nulidad puede ser absoluta o relativa.

La nulidad absoluta, o de pleno derecho, se endereza a proteger el inters general de la
sociedad; en cambio la nulidad relativa o rescisin judicial slo ampara el inters privado de los
agentes.

CAUSALES DE LA NULIDAD ABSOLUTA (art. 1741):

a). Objeto ilcito; b) La causa ilcita; c) la omisin de algn requisito o formalidad que as leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos y d)
la incapacidad absoluta.

a) El objeto ilcito: Se configura cuando el acto, en sus prestaciones aisladamente consideradas o
en su conjunto, contrara cualquiera la ley, el orden pblico o las buenas costumbres.

Cuandola prohibicin legal est determinada por otros motivos extraos a estos conceptos, no se
estructura la nocin de objeto ilcito ni opera la nulidad absoluta.

b) La causa Ilcita: Es la prohibida por la ley o contraria a las buenas costumbres o al orden
pblico, es sancionada con la nulidad absoluta del acto o contrato.

c) La falta de la plenitud de las formas solemnes: Los seguidores de la teora de la inexistencia
dicen que lo que sanciona el artculo 1741 con la nulidad absoluta no es la inobservancia total de
la forma solemne, sino la omisin de requisitos prescritos para esta, a menos que la ley excluya la
efectividad de dicha sancin restndoles trascendencia a la omisin.

En consecuencia, la inobservancia total de la forma solemne acarrea la inexistencia del acto y la
inobservancia de tal solemnidad pero no en forma plena, acarrea la nulidad absoluta. Ejemplo: Si
la ley prescribe la escritura pblica para la compraventa de bienes inmuebles, la falta de este
documento torna el contrato como inexistente; pero si existe la escritura y le falta algn requisito
como la firma de los otorgantes se puede afirmar que dicho contrato es absolutamente nulo.

d) La incapacidad absoluta: Esta categora comprende a los menores impberes, a los dementes y
a los sordomudos que no se pueden dar a entender. Su falta de desarrollo psicofsico , o sus
afecciones psicopticas, o su ineptitud para entender y hacerse entender, determinan que la ley las
excluya del comercio jurdico, en forma tal que no puedan intervenir en este sin el ministerio de
otras personas, sus padres o guardadores, quienes tienen que obrar directamente en
representacin de aquellas.

DECLARACION OFICIOSA DE LA NULIDAD ABSOLUTA:

El artculo 1742 subrogado por el artculo 2 de la Ley 50 de 1936 estableci no solo la facultad
sino el deber de los jueces de hacer tal declaracin de oficio en todas las hiptesis sancionadas
con la nulidad absoluta as: La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin
peticin de parte, cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato.

Para que el juez pueda declarar la nulidad es necesario que esa nulidad sea manifiesta, patente,
ostensible, evidente de modo tal que para establecerla el juez no tenga que ocurrir a otros actos o
medios probatorios distintos.

PARTICIPACIN DEL MINISTERIO PUBLICO: Conforme al artculo 2 de la Ley 50 de 1936, el
ministerio pblico puede solicitar la nulidad en inters de la moral o de la ley.

LEGITIMACION DE LOS PARTICULARES PARA ALEGAR LA NULIDAD ABSOLUTA:

El artculo 2 de la Ley 50 de 1936 tambin legitima a cualquier persona que tenga inters en ello
para alegar la nulidad absoluta.

LA RATIFICACION DE LOS ACTOS ABSOLUTAMENTE NULOS: El art. 1742 precepta que
cuando la nulidad no es generada por objeto y causa ilcitas puede sanearse por la ratificacin de
las partes.

LA PRESCRIPCIN DE LA NULIDAD ABSOLUTA: El artculo 1742 indica que cuando la nulidad
absoluta no es generada por objeto o causa ilcitas, puede sanearse por la ratificacin de las
partes, y en todo caso por la prescripcin extraordinaria.

NULIDAD RELATIVA


El articulo 1741 dispone en su inciso final que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad
relativa y da derecho a la rescisin del acto o contrato. Tales vicios son: La incapacidad relativa,
ciertas incapacidades particulares, los vicios del consentimiento y la lesin enorme en ciertos
casos.

En la actualidad slo adolecen de incapacidad relativa los menores adultos y los disipadores en
interdiccin judicial.

Las incapacidades particulares consisten en la prohibicin que a ley ha impuesto a ciertas
personas para ejecutar ciertos actos. Para este tipo de incapacidades se puede dar tanto la
nulidad absoluta como la relativa, es decir, si la prohibicin legal se endereza a la proteccin del
orden social o de los incapaces absolutos o su violacin estructura un caso de objeto ilcito, la
sancin es la nulidad absoluta; pero si la prohibicin legal tiene por fin proteger el inters privado
de una persona capaz o relativamente incapaz, el vicio que apareja la transgresin queda
comprendido en la nulidad relativa.

Los vicios del consentimiento, es decir, el erro, la fuerza y el dolo en cuando renen las
condiciones que establecen para que constituyan vicios dirimentes de los actos jurdicos, tambin
estn sancionados con la nulidad relativa.

Dicha nulidad tambin se predica atendiendo a la naturaleza de ciertos actos, respecto de los
cuales la ley quiere evitar que se presente un desequilibrio econmico o que se ocasione para el
agente una lesin enorme.

LEGITIMACION PARA INVOCAR LA NULIDAD RELATIVA:

El artculo 1743 indica que La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez o prefecto sino a
pedimento de parte; ni puede pedirse su declaracin por el Ministerio Pblico en el solo inters de
la ley; ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes, o por sus
herederos o cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo o por ratificacin de las partes.

Tambin la ley autoriza a los herederos y a los cesionarios para pedir la declaracin de la nulidad
relativa establecida en beneficio de su causante.

INTERES PARA INVOCAR LA NULIDAD RELATIVA:

Se requiere que las personas legitimadas para solicitar la nulidad tengan un inters actual, cierto y
propio.

PRESCRIPCION DE LA NULIDAD RELATIVA: El plazo para pedir la rescisin dura cuatro (4)
aos de la siguiente manera:

1). En caso de violencia, desde que esta hubiere cesado.
2). En caso de error o dolo, desde el da de la celebracin del acto o contrato
3). En el caso de incapacidad legal, desde que esta haya cesado; las personas jurdicas que, por
asimilacin a los menores, tengan derecho para pedir la declaracin de nulidad injustificadamente
se les duplica el cuatrienio y los ocho (8) aos se cuentan desde la fecha del contrato.

Ahora bien, conforme al artculo 1743 que declara que la nulidad relativa puede sanearse por el
lapso del tiempo; en conseuencia, se puede entender que la nulidad relativa puede sanearse se
sanea en cuatro aos , es decir, que vencido este lapso computado desde su trmino de partida ,
el acto se convalida y la nulidad de que adolecia desaparece y ya no puede ser alegada ni por
accin ni por excepcin.

Las nulidades sea absoluta o relativa tienen que ser declaradas judicialmente.

EFECTOS DE LA DECLARACIN RESPECTO DE LAS PARTES EN EL ACTO:

1). La declaracin le pone fin para el futuro a la eficacia provisoria que pudo tener el acto entre su
celebracin y su anulacin.

2). Tiene entre las partes un efecto retroactivo porque da lugar a la destruccin de los efectos del
acto producidos en esta etapa anterior a su anulacin.

3). Las restituciones mutuas a que da lugar el efecto retroactivo de la declaracin de nulidad no se
limita a la mera devolucin de lo recibido en ejercicio del acto anulado, sino que conforme al
artculo 1746 cada cual ser responsable de la prdida de las especies o de su deterioro, de los
intereses, frutos y del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en
consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes.

a. cada parte es responsable de la prdida culposa de las especies que haya recibido, no as de la
causada por fuerza mayor o caso fortuito.

Si el obligado a restituir es un poseedor de mala fe, responde de los deterioros que por su hecho o
culpa ha sufrido la cosa. Pero si es de buena fe mientras permanece en ella, no es responsable de
los deterioros, sino en cuanto se hubiere aprovechado de ella.(art.1953).

b. El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civies de la cosa y no
soamente los percibidos, sino tambin los que el dueo hubiera podido percibir con mediana
inteligencia y actividad. El poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los frutos
percibidos antes de la contestacin de la demanda.(art.964)

c.- Todo poseedor vencido siempre tiene derecho a que se le abonen las expensas necesarias
para la conservacin de la cosa. Pero solamente el poseedor de buena fe, vencido, tiene derecho
a que se le abonen las mejoras tiles, hechas antes de contestarse la demanda. (art, 966)

EFECTOS DE LA DECLARACION RESPECTO A LAS PARTES EN EL PROCESO:

Los fallos judiciales slo producen efectos entre las partes, en consecuencia, en los procesos en
que se ventila la nulidad de un contrato, por su naturaleza requiere la citacin de todas las
personas que hayan intervenido en dicho acto o contrato o se reputen partes en l, en
consecuencia, para evitar fallos inhibitorios, es decir, que los jueces se declaren impedidos para
pronunciarse de mrito el cdigo de procedimiento civil precepta las siguientes medidas:

1.- En la demanda en que se ejerza la accin de nulidad de un acto jurdico, el actor debe pedir la
citacin de todas las personas que intervinieron como partes en la celebracin de dicho acto.

2.- Si el demandante no ejerce la accin en contra de todos, el juez al admitir la demanda, debe
integrar al litisconsorcio necesario.

3.- Si no se integra al litisconsorcio, el demandado debe proponer la excepcin previa
correspondiente de falta de integracin del litisconsorcio necesario y el juez al decidir debe
ordenar los traslados de la demanda a quienes falten para integrar el contradictorio.

4.- En caso de que no se hayan tomado las medidas necesarias para integrar el contradictorio, el
juez puede y debe ordenar de oficio o a solicitud de parte la citacin de los litisconsorcios
necesarios antes de dictar sentencia de primera instancia.

5.- En caso de que se dicte sentencia sin la integracin del contradictorio, el superior que conozca
del proceso el superior puede revocar la sentencia, pero no puede ordenar integrar el
contradictorio porque la oportunidad ya esta vencida.

Efectos De La Declaracion De Nulidad Respecto De Terceros:

El art.1748 indica que la nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra los
terceros poseedores sin perjuicio de las excepciones legales.

LA RATIFICACION DE LOS ACTOS JURDICOS NULOS.

Se entiende la ratificacin como el hecho de renunciar a alegar la nulidad.
En la nulidad relativa, la ratificacin debe ser hecha por el titular de dicho derecho.

En la nulidad absoluta, como se dijo anteriormente, se pueden ratificar los actos nulos por las
partes a excepcin de los que tengan objeto o causa ilcitas, pero la ley guard silencio respecto a
las personas que pueden ratificar ese acto. Pero la doctrina concluy que si la nulidad proviene de
la incapacidad absoluta de alguna de las parteas, son stas y slo estas las llamadas a ratificar
dicho acto, con la intervencin de sus representantes legales; pero si la nulidad proviene de la
inobservancia de la plenitud solemne, la ratificacin debe hacerse conjuntamente por todas las
partes en el acto viciado.

Esa ratificacin se puede hacer dentro del trmino de prescripcin, es decir, desde el mismo
momento en que se celebr el acto vicioso hasta la consumacin de dicho trmino. Pasado el
trmino de prescripcin, dicha ratificacin es ineficaz.

La ratificacin puede ser expresa o tcita.

La ratificacin expresa es un nuevo acto jurdico en que la parte o partes de quienes debe emanar
dicha ratificacin manifiestan o reiteran su voluntad de que el acto ratificado alcance la eficacia que
habra logrado de no haber estado viciado. Para que dicha ratificacin expresa sea vlida se debe
hacer con las solemnidades legales a que por ley este sujeto el acto o contrato que se ratifica.

Segn el artculo 1754 la ratificacin tcita es la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada.
Para que la ratificacin tacita tenga la virtualidad de ratificar es necesario que el cumplimiento de
la parte legitimada para alegar la nulidad sea vlido y total y que no quede duda que ese
cumplimiento ha sido voluntario y determinado por la intencin de confirmar el acto nulo.

Publicado por Mariela Gomez Carvajao en 5:30 No hay comentarios:
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EFECTOS GENERALES DE LOS ACTOS J URIDICOS
EFECTOS GENERALES DE LOS ACTOS JURIDICOS

I. NORMATIVIDAD DE LOS ACTOS JURDICOS.




El artculo 1602 del Cdigo Civil Colombiano indica que todo contrato legalmente celebrado es una
ley para las partes y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas
legales.

Esta norma traduce la imperatividad de las convenciones y su carcter de verdaderas normas
jurdicas; pero no existe total asimilacin entre la ley y las convenciones porque si bien es cierto
que ambas pertenecen al mismo gnero de las normas jurdicas, tambin lo es que entre ellas
existen las siguientes diferencias que las apartan y permiten distinguirlas entre s.

Diferencias entre la ley y las convenciones:

1.- Las Convenciones estn subordinadas a la ley:

Toda convencin y todo acto jurdico estn subordinados a la ley que autoriza su celebracin y
que los hace jurdicamente eficaces dentro de ciertos lmites; por ello las manifestaciones de la
voluntad privada son normas jurdicas de grado inferior al de la ley.

En consecuencia, en caso de oposicin entre una ley imperativa y un acto jurdico, predomina la
ley imperativa y el acto jurdico es ineficaz; de esta manera el artculo 16 del Cdigo Civil indica
que no pueden derogarse por convenios particulares las leyes en cuya observancia estn
interesados el orden y las buenas costumbres.

Pero ante una ley supletiva o interpretativa que estn destinadas a suplir los vacos o a eliminar la
oscuridad que se puede presentar en las manifestaciones de la voluntad privada, no sucede lo
mismo, tampoco frente a la ley permisiva, es decir aquella que confieren a los particulares una
autorizacin o facultad potestativa, porque estas especies de normas legales no son obligatorias y
pueden ser derogadas o modificadas por los actos jurdicos.

2.- La generalidad de la ley y la particularidad de las convenciones:

En virtud de la autonoma de la voluntad los particulares pueden arreglar algunas de sus propias
relaciones, pero no estn facultados para hacer lo mismo con las relaciones de los terceros.

El postulado de la relatividad de los actos jurdicos consiste en que les imprime un carcter de ley
particular; en cambio la ley se dirige a todas las personas que puedan ocupar la situacin de
hecho prevista como hiptesis para su aplicacin; es decir los sujetos de un acto jurdico son
determinados o determinables en cualquier momento, a diferencia de los sujetos de la ley que
son, en principio todas las personas que se encuentran en el Estado, a menos que la ley sea
expedida para personas determinadas, con nombres propios.

3.- La prueba judicial:

La ley se presume conocida por todos, en cambio los actos jurdicos son manifestaciones de
voluntad de los particulares que no se presumen conocidas por los dems.

Adems, los efectos de los actos privados dependen de las estipulaciones libremente acordadas
por las partas, en consecuencia la aplicacin de estas por los jueces presupone que tales
estipulaciones sean plenamente acreditadas por quien tenga inters en hacerlas valer.

Efectos de la Normatividad de las convenciones:

Cuando el artculo 1602 estipula que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, se deduce como consecuencia lgica que un contrato no puede ser destruido sino
por un nuevo acuerdo unnime de las partes, es decir, por su mutuo disentimiento o por causas
legales, por lo tanto, en principio una de las partes no puede dejar sin efecto la convencin que ha
contribuido a formar porque su sola voluntad es insuficiente para ello.

Pero esta regla tiene dos excepciones:

a). En consideracin a la naturaleza de la convencin o contrato como en el mandato, el
arrendamiento de servicios, la confeccin de obra material etc. para cuyo normal desarrollo son
indispensables la inteligencia y la confianza entre las partes la ley concede a cada una el derecho
de terminar, por su sola voluntad, dicha convencin o contrato.

b) Cuando las partes se han reservado el derecho de terminar en forma unilateral el contrato o la
convencin.

La Normatividad de los actos unipersonales:

El acto jurdico unipersonal en Colombia es ineficaz para imponer obligaciones a cargo de
personas extraas a l, pero no sucede lo mismo cuando dicho acto solamente pretende gravar a
su autor en beneficio de otro u otros, es decir, cuando se trata del compromiso unilateral o
unipersonal.

En consecuencia, en el derecho civil colombiano si est explcitamente reconocida la
obligatoriedad del hecho voluntario licito de la persona que se obliga, es decir, del compromiso
unilateral.

El sistema jurdico colombiano contiene algunas aplicaciones concretas del principio de la
obligatoriedad del compromiso unilateral tales como: la aceptacin de asignaciones sucesorales,
la agencia oficiosa; la oferta.

Los actos unipersonales tambin estn subordinados a la ley; slo obliga a quien los ha otorgado y
debe ser probado plenamente siempre que se trate de hacer valer en el campo judicial.


EL POSTULADO DE LA BUENA FE




Los actos jurdicos deben ser cumplidos de buena fe, es decir, con lealtad, intencin recta y
positiva, para que as pueda realizarse cabal y satisfactoriamente la finalidad social y privada a que
obedece su celebracin.

El artculo 83 de la Constitucin Poltica de Colombia indica que las actuaciones de los particulares
y de las autoridades pblicas debern ceirse a los postulados de la buena fe, la cual se presumir
en todas las gestiones que aqullos adelanten ante stas.

As mismo el artculo 1603 del Cdigo Civil precepta que los contratos deben ejecutarse de
buena fe y, por consiguiente, obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas
que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley pertenecen a ella.
Efectos del Postulado de la Buena Fe:
1.- Complementa el Postulado de la Normatividad de los actos jurdicos:
Como ya se dijo las convenciones constituyen ley sobre las partes, de modo que no pueden
destruir en forma unilateral lo pactado; el postulado de la buena fe es complemento de la
normatividad de los actos jurdicos porque exige que las prestaciones impuestas por tales actos
deban ser ejecutadas lealmente, poniendo cada parte la buena voluntad necesaria para que se
realice la finalidad perseguida mediante la celebracin de aquellos.

Respecto a las obligaciones de gnero, el artculo 1566 del Cdigo Civil indica que ni el acreedor
puede exigir determinadamente ningn individuo, ni el deudor queda libre sino entregando
cualquier individuo, con tal que sea de calidad a lo menos mediana. Lo que quiere decir que el
postulado de la buena fe interviene en la interpretacin y la ejecucin de las obligaciones de
gnero coordinando el inters del acreedor en obtener el mximo beneficio con el inters del
deudor en realizar el mnimo sacrificio; por ello el postulado fija en el medio, en lo normal, en lo
ordinario, el punto lcito hasta el cual pueden llegar las pretensiones de los interesados en el
cumplimiento de las obligaciones.

2.- Determina el contenido de los actos jurdicos:

Tanto las partes en el momento de ejecutar un acto jurdico como el juez al intervenir en dicha
ejecucin deben consultar la intencin real de los agentes, las normas legales propias de la
naturaleza del acto y de las obligaciones respectivas como las costumbres jurdicas los dictados
de la equidad, que tienen el carcter de normas supletivas para fijar el verdadero contenido de
dicho acto y las obligaciones resultantes y para desarrollarlo de buena fe.

3.- El postulado es el fundamento de la Exceptio Non Adimpleti Contractus y de la Resolucin por
incumplimiento:

Desde el mismo momento de la celebracin de un contrato bilateral o sinalagmtico las partes
saben que este produce obligaciones recprocas. En consecuencia la excepcin de contrato no
cumplido mediante la cual cada una de las partes puede enervar la accin iniciada por la parte
contraria mientras esta no cumpla o no se allane a cumplir en la forma y tiempo debidos y la accin
resolutoria del contrato que se encamina a restituir al contratante cumplido al estado anterior a la
celebracin, es decir, permitirle la repeticin de lo ya dado o pagado por el al otro contratante
incumplido, estas son consecuencias del postulado de la buena fe en la ejecucin de los contratos
sinalagmticos cuya naturaleza por ley y por equidad implica la reciprocidad de las obligaciones
que generan.

La accin resolutoria tambin tiene cabida en los contratos unilaterales por ejemplo en el contrato
de comodato cuando el comodatario destina la cosa a un fin distinto del convenido, porque es
sancionado mediante dicha accin la mala fe que conduce a la v del contrato.


EL POSTULADO DE LA DILIGENCIA



Se ha dicho que los actos jurdicos y las obligaciones deben ser cumplidos de buena fe, es decir,
lealmente, con la intencin positiva de realizar la finalidad social y jurdica a que obedece, pero
esto no es suficiente, a las buenas intenciones hay que agregar algo ms, prudencia, diligencia,
cuidado en la ejecucin de lo debido, pues dicha finalidad no slo puede frustrarse porque el
deudor abrigue el nimo daado de incumplir sino tambin porque culposamente deje de poner los
medios adecuados, bien sea por torpeza, bien por negligencia o descuido; por tanto el
cumplimiento de los actos jurdicos y de las obligaciones exige rectitud u honestidad en la intencin
y, adems, requiere prudencia, diligencia y cuidado en la ejecucin.

El artculo 63 del Cdigo Civil reconoce tres (3) clases de culpas: La culpa grave, negligencia
grave o culpa lata que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que an las
personas negligentes o de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios.

La culpa leve, descuido leve, o descuido ligero que es la falta de aquella diligencia y cuidado que
los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido sin otra
calificacin, significa culpa o descuido leve, esta especie de culpa se opone a la diligencia o
cuidado ordinario o mediano. El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia,
es responsable de esta especie de culpa.

La culpa o descuido levsimo que es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso
emplea en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la
suma diligencia o cuidado.
En cuanto a las aplicaciones de la culpa el artculo 1604 sienta las siguientes reglas generales:

1.- El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza slo
son tiles al acreedor.

2.- Es responsable de la culpa leve en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las
partes.

3.- Es responsable de la culpa levsima en los contratos en que el deudor es el nico que reporta
beneficio.

Sin embargo estas reglas generales pueden ser modificadas por las partes o por disposiciones
especiales de las leyes. De esta manera varios artculos del cdigo civil modifican tales reglas
tales como:

1.- Artculo 2155. El mandante responde de la culpa leve, aunque el mandato sea gratuito, es decir,
sin utilidad para l; porque se dice que la gestin de negocios, que es el objeto de este contrato,
permite presumir que el mandatario se ha comprometido a emplear ese cuidado. Pero esa culpa
leve que debe prestar el mandatario se aprecia ms estrictamente si el mandato es remunerado, y
menos estrictamente si aquel ha manifestado repugnancia al encargo y se ha visto obligado a
aceptarlo, cediendo a las instancias del mandante, un caso como el indicado ser apreciado por el
juez con ms o menos rigor segn las circunstancias.

2.- Art.2306 las obligaciones del agente oficioso tiene las mismas obligaciones del mandatario por
cuanto el objeto de sus actuaciones, la gestin de negocios, tambin es el mismo y generalmente
responde por la culpa leve; pero si se ha hecho cargo de la gestin para salvar de un peligro
inminente los intereses ajenos, solo ser responsable del dolo y de la culpa grave; y si ha tomado
voluntariamente la gestin, ofrecindose a ella e impidiendo que otros lo hicieran responder de
toda culpa, inclusive de la levsima.

3.- Art. 2247. Por regla general el depositario solo responde de la culpa grave, porque el depsito
propiamente dicho es gratuito, pero si aquel ha ofrecido espontneamente o si ha pretendido que
se le prefiera a otra persona, o si tiene algn inters personal en le depsito, es responsable de la
culpa leve.

4.- Art. 2203. El depositario responde hasta de la culpa levsima, pero si comodato beneficia a
ambas partes, la responsabilidad del comodatario ser de la culpa leve y si es en beneficio del
comodante, hasta la culpa lata.

OPONIBILIDAD DE LOS ACTOS JURDICOS




El vigor normativo de los actos jurdicos est limitado a quienes son o se reputan partes en ellos,
esos actos salvo algunas excepciones legales son ineptos para conferir derechos o imponer
obligaciones a terceros, quienes estn protegidos por el postulado de la relatividad de ellos.

La oponibilidad de los actos jurdicos persigue determinar si la eficacia de los actos jurdicos entre
las partes tiene que ser reconocida y acatada por los terceros o si stos estn legitimados para
rechazar o impugnar esa eficacia entre las partes. En el primer caso, se dice que el acto jurdico
es oponible a terceros y en el segundo que les es inoponible.

El principio de la oponibilidad de los actos jurdicos implica que los terceros estn en el deber de
respetar los actos jurdicos celebrados por las partes, es decir, no los pueden desconocer
arbitrariamente, por lo tanto, la oponibilidad de los actos jurdicos a los terceros es la regla general
y la inoponibilidad es la excepcin.

La oponibilidad puede obedecer tambin a razones particulares que inducen al legislador a
establecerla respecto de ciertos actos como:

1.-En razn de la declaracin de muerte presunta por desaparecimiento, la sentencia aprobatoria
de la particin o adjudicacin que se dicte en el proceso de sucesin del causante y de liquidacin
de su sociedad conyugal, puede rescindirse en favor de ste si reaparece, o de sus legitimarios
habidos durante el desaparecimiento, o de su cnyuge, por matrimonio contrado en la misma
poca, si promueven el respectivo proceso ordinario dentro de los diez (10) aos siguientes a la
fecha de la publicacin de la sentencia que declare la muerte presunta por desaparecimiento. Art.
108 C.C. y 657 CP.C.
Sin embargo la ley dispone que las personas en cuyo favor se haya dictado la rescisin
recobrarn los bines en el estado en que se hallaren subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas
y dems derechos reales, constituidos legalmente en ellos.

De esta manera, se debe concluir que los actos de enajenacin o constitutivos de derechos reales
celebrados por los adjudicatorios son oponibles al desaparecido o a las dems personas
beneficiarias de la rescisin de la sentencia aprobatoria de la particin o adjudicacin.

2.- Los contratos celebrados por terceros de buena fe con una sociedad viciada de nulidad son
oponibles a los socios de ella, o sea que dicha nulidad es inoponible a dichos terceros. Ejemplo, si
un socio ha aportado un bien a la sociedad nula y esta lo enajena a un tercero de buena fe, esta
enajenacin es oponible al aportante, quien no puede reivindicarlo contra el tercero, alegando la
nulidad de la sociedad. Art.2084 C.C. y 502 del C. de Co.

LA INOPONIBILIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS:

El principio de la oponibilidad no es absoluto porque un acto sin imponer derechos u obligaciones a
terceros, puede lesionar indebidamente otros derechos legtimos de estos, caso en el cual deben
ser protegidos, permitindoles desconocer e impugnar el acto, es decir, estableciendo la
inoponibilidad de ste frente a los terceros injustamente lesionados.

En consecuencia, la inoponibilidad consiste en que los terceros puedan rechazar o impugnar la
eficacia entre las partes de ciertos actos.

MOTIVOS DE LA INOPONIBILIDAD:

1.- Inobservancia de los requisitos de publicidad:

La ley establece ciertos requisitos de publicidad que permiten presumir que los terceros estn
informados de la existencia del acto respectivo. Ejemplos:

1.- Los actos jurdicos rigen para las partes desde el momento de su celebracin; pero respecto
una fecha de los terceros, solamente desde que estos adquieren cierta.

2.- Entre las funciones que cumple el registro de instrumentos pblicos est la de dar publicidad al
estado o situacin de la propiedad inmueble. Esta sujeto a sta formalidad todo acto, contrato,
providencia judicial, administrativa o arbitral que implique constitucin, declaracin, aclaracin,
adjudicacin, modificacin, limitacin, grvamen, medida cautelar, traslacin o extincin del
dominio u otro derecho real principal o accesorio sobre bienes races, salvo la cesin del crdito
hipotecario o prendario.

Por regla general ningn ttulo o instrumento sujeto a registro o inscripcin surtir efectos respecto
de terceros, sino desde la fecha de aquel.

3.- Las contraescrituras privadas, hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura
pblica, no producen efectos contra terceros, es decir, son inoponibles a stos. Igual ocurre
cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz, cuyas
disposiciones se alteran en la contraescritura y del traslado en cuya virtud haya obrado el tercero.
Si la contraescritura est sujeta a registro, tambin es inoponible a los terceros antes de dicho
registro, aunque se hayan cumplido las formalidades notariales.

4.- Cesin de un crdito produce efectos entre el cedente y el cesionario desde la entrega del
ttulo o documento en que aquel conste o , desde la entrega del ttulo o documento en que aquel
conste o, en su defeco, desde la entrega del que se expida para constancia de la cesin. Pero
respecto del deudor y de terceros la cesin no produce efecto, o sea que les es inoponible,
mientras no haya sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por este.

2.- INOBSERVANCIA DE LAS SOLEMNIDADES LEGALES:

Sin las solemnidades que exige la ley, el acto jurdico se tiene por inexistente, por no
perfeccionado 1500 y 1760 CC. y 824 C.Co. En este caso la inexistencia o la nulidad no se
predican respecto de las partes, sino de los terceros, quienes pueden alegarlas para oponerse a la
eficacia que el acto pueda producir respecto de ellos.

3.- FALTA DE LOS REQUISITOS PARA LA EXISTENCIA O EL VALOR DEL ACTO.

Los terceros estn facultados para desconocer o impugnar un acto por falta de las condiciones
para la existencia o por estar viciado de nulidad absoluta.

4.- PROTECCION DE DERECHOS DE LOS TERCEROS:

La ley establece la inoponibilidad de ciertos actos jurdicos celebrados por las partes de buena fe o
fraudulentamente.

COMO SE HACE VALER LA INOPONIBILIDAD:

Depende de cada caso concreto, la regla general es la de que la inoponibilidad sea alegada por los
beneficiarios a manera de excepcin enderezada a enervar la accin que contra ellos se ejerza
para oponerles el acto respectivo, pero en otros casos la inoponibilidad se hace valer mediante el
ejercicio de la accin bien sea de simulacin, fraude a los acreedores, nulidad absoluta, etc.

Salvo los casos de inexistencia manifiesta o de nulidad absoluta, el juez no puede declarar de
oficio la inoponibilidad sino nicamente a instancia del beneficiario.

LA INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS

LA INEXISTENCIA DE LOS ACTOS JURDICOS



La falta de las condiciones esenciales genricas de todo acto jurdico produce la inexistencia de
este.

Pero la falta de los requisitos esenciales pero especficos de cada acto en particular, si bien
impiden la existencia de este como tal acto particular, puede no aniquilar totalmente su eficacia, si
es viable su conversin en otro acto jurdico diferente.

El Cdigo Civil Colombiano acoge el pensamiento de Pothier sobre la clasificacin de los
elementos esenciales y no esenciales de los actos jurdicos, como tambin la consecuencia
primordial y obligada que de esta clasificacin se deriva como es que la falta de los requisitos
esenciales descarta la eficacia propia de los actos jurdicos, a menos de que se trate de un
elemento especfico que permita la conversin en un acto diferente que no requiera el elemento
faltante.

El artculo 1501 establece que en cada contrato se distinguen las cosas que son de su esencia,
las que son de la naturaleza y las que son accidentales a un contrato, indica que son de la esencia
aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente
son de la naturaleza los que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad
de una clusula especial; y son accidentales aquellas que ni esenciales ni naturalmente le
pertenecen y que se le agregan por medio de clusulas especiales.

En la clasificacin de los contratos segn los requisitos legales que deben llenar para su
formacin, el artculo 1500 precepta que:

El contrato es real cuando para que sea perfecto es necesaria la tradicin de la cosa a que se
refiere. Es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de
modo que sin ellas no produce ningn efecto civil y es consensual cuando se perfecciona por le
solo consentimiento.

Mirando al contrario estos contratos se tiene que no se perfecciona el contrato real cuando falte la
tradicin (o la simple entrega) de la cosa materia de l; no se forma o perfecciona el contrato
solemne, cuando se hayan pretermitido las formalidades esenciales prescritas por la ley; ni se
forma o perfecciona el contrato consensual cuando falta el consentimiento.

De otro lado, el artculo 1517 indica que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o
ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. Esto quiere decir que para que una declaracin
de voluntad pueda existir como un acto jurdico, es indispensable que tenga un objeto jurdico.

De otro lado, los artculos 1864 y 1865 excluyen la existencia del contrato de compraventa cuando
falte el precio determinado por los contratantes.

El artculo 1870 le resta toda eficacia a la venta que al tiempo de celebrarse versa sobra una cosa
que se supone que existe, pero que no existe y el 1857 dice que no se reputan perfectas ante la
ley las ventas de bienes races y servidumbres y la de una sucesin hereditaria mientras no se
haya otorgado escritura pblica.

LA INEFICACIA POR INEXISTENCIA DE UN ACTO JURDICO:

1.- La falta de los elementos esenciales en todo acto jurdico, voluntad o consentimiento, u objeto
no permite que el hecho se repute como un acto de tal categora, ni que se le pueda atribuir la
eficacia que a dicha categora le asigna la ley dentro del marco de la autonoma de la voluntad
privada. El hecho si existe, no produce efecto alguno.

2.- La ineficacia es de pleno derecho, cuando su causal se presenta de modo ostensible se
produce de modo automtico y sin necesidad de un fallo judicial que la declare.

3.- Cuando el acto si rene los elementos esenciales de todo acto jurdico, pero de modo
manifiesto denota la falta de otro elemento que tambin le es esencial, pero especfico. Ejemplo:
Venta de bien inmueble por documento privado.

4.-La inexistencia de los actos jurdicos no es saneable por la ratificacin de los agentes.

5. La inexistencia es insubsanable por la prescripcin.


LA NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDCICOS




La nulidad es la descalificacin que el legislador decreta cuando la ley contractual o particular
incurre en quebranto de normas de jerarqua superior.

El artculo 1740 indica que es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la
ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato segn su especie y la calidad o estado de las
partes. La nulidad puede ser absoluta o relativa.

La nulidad absoluta, o de pleno derecho, se endereza a proteger el inters general de la
sociedad; en cambio la nulidad relativa o rescisin judicial slo ampara el inters privado de los
agentes.

CAUSALES DE LA NULIDAD ABSOLUTA (art. 1741):

a). Objeto ilcito; b) La causa ilcita; c) la omisin de algn requisito o formalidad que as leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de ellos y d)
la incapacidad absoluta.

a) El objeto ilcito: Se configura cuando el acto, en sus prestaciones aisladamente consideradas o
en su conjunto, contrara cualquiera la ley, el orden pblico o las buenas costumbres.

Cuandola prohibicin legal est determinada por otros motivos extraos a estos conceptos, no se
estructura la nocin de objeto ilcito ni opera la nulidad absoluta.

b) La causa Ilcita: Es la prohibida por la ley o contraria a las buenas costumbres o al orden
pblico, es sancionada con la nulidad absoluta del acto o contrato.

c) La falta de la plenitud de las formas solemnes: Los seguidores de la teora de la inexistencia
dicen que lo que sanciona el artculo 1741 con la nulidad absoluta no es la inobservancia total de
la forma solemne, sino la omisin de requisitos prescritos para esta, a menos que la ley excluya la
efectividad de dicha sancin restndoles trascendencia a la omisin.

En consecuencia, la inobservancia total de la forma solemne acarrea la inexistencia del acto y la
inobservancia de tal solemnidad pero no en forma plena, acarrea la nulidad absoluta. Ejemplo: Si
la ley prescribe la escritura pblica para la compraventa de bienes inmuebles, la falta de este
documento torna el contrato como inexistente; pero si existe la escritura y le falta algn requisito
como la firma de los otorgantes se puede afirmar que dicho contrato es absolutamente nulo.

d) La incapacidad absoluta: Esta categora comprende a los menores impberes, a los dementes y
a los sordomudos que no se pueden dar a entender. Su falta de desarrollo psicofsico , o sus
afecciones psicopticas, o su ineptitud para entender y hacerse entender, determinan que la ley las
excluya del comercio jurdico, en forma tal que no puedan intervenir en este sin el ministerio de
otras personas, sus padres o guardadores, quienes tienen que obrar directamente en
representacin de aquellas.

DECLARACION OFICIOSA DE LA NULIDAD ABSOLUTA:

El artculo 1742 subrogado por el artculo 2 de la Ley 50 de 1936 estableci no solo la facultad
sino el deber de los jueces de hacer tal declaracin de oficio en todas las hiptesis sancionadas
con la nulidad absoluta as: La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin
peticin de parte, cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato.

Para que el juez pueda declarar la nulidad es necesario que esa nulidad sea manifiesta, patente,
ostensible, evidente de modo tal que para establecerla el juez no tenga que ocurrir a otros actos o
medios probatorios distintos.

PARTICIPACIN DEL MINISTERIO PUBLICO: Conforme al artculo 2 de la Ley 50 de 1936, el
ministerio pblico puede solicitar la nulidad en inters de la moral o de la ley.

LEGITIMACION DE LOS PARTICULARES PARA ALEGAR LA NULIDAD ABSOLUTA:

El artculo 2 de la Ley 50 de 1936 tambin legitima a cualquier persona que tenga inters en ello
para alegar la nulidad absoluta.

LA RATIFICACION DE LOS ACTOS ABSOLUTAMENTE NULOS: El art. 1742 precepta que
cuando la nulidad no es generada por objeto y causa ilcitas puede sanearse por la ratificacin de
las partes.

LA PRESCRIPCIN DE LA NULIDAD ABSOLUTA: El artculo 1742 indica que cuando la nulidad
absoluta no es generada por objeto o causa ilcitas, puede sanearse por la ratificacin de las
partes, y en todo caso por la prescripcin extraordinaria.

NULIDAD RELATIVA


El articulo 1741 dispone en su inciso final que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad
relativa y da derecho a la rescisin del acto o contrato. Tales vicios son: La incapacidad relativa,
ciertas incapacidades particulares, los vicios del consentimiento y la lesin enorme en ciertos
casos.

En la actualidad slo adolecen de incapacidad relativa los menores adultos y los disipadores en
interdiccin judicial.

Las incapacidades particulares consisten en la prohibicin que a ley ha impuesto a ciertas
personas para ejecutar ciertos actos. Para este tipo de incapacidades se puede dar tanto la
nulidad absoluta como la relativa, es decir, si la prohibicin legal se endereza a la proteccin del
orden social o de los incapaces absolutos o su violacin estructura un caso de objeto ilcito, la
sancin es la nulidad absoluta; pero si la prohibicin legal tiene por fin proteger el inters privado
de una persona capaz o relativamente incapaz, el vicio que apareja la transgresin queda
comprendido en la nulidad relativa.

Los vicios del consentimiento, es decir, el erro, la fuerza y el dolo en cuando renen las
condiciones que establecen para que constituyan vicios dirimentes de los actos jurdicos, tambin
estn sancionados con la nulidad relativa.

Dicha nulidad tambin se predica atendiendo a la naturaleza de ciertos actos, respecto de los
cuales la ley quiere evitar que se presente un desequilibrio econmico o que se ocasione para el
agente una lesin enorme.

LEGITIMACION PARA INVOCAR LA NULIDAD RELATIVA:

El artculo 1743 indica que La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez o prefecto sino a
pedimento de parte; ni puede pedirse su declaracin por el Ministerio Pblico en el solo inters de
la ley; ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes, o por sus
herederos o cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo o por ratificacin de las partes.

Tambin la ley autoriza a los herederos y a los cesionarios para pedir la declaracin de la nulidad
relativa establecida en beneficio de su causante.

INTERES PARA INVOCAR LA NULIDAD RELATIVA:

Se requiere que las personas legitimadas para solicitar la nulidad tengan un inters actual, cierto y
propio.

PRESCRIPCION DE LA NULIDAD RELATIVA: El plazo para pedir la rescisin dura cuatro (4)
aos de la siguiente manera:

1). En caso de violencia, desde que esta hubiere cesado.
2). En caso de error o dolo, desde el da de la celebracin del acto o contrato
3). En el caso de incapacidad legal, desde que esta haya cesado; las personas jurdicas que, por
asimilacin a los menores, tengan derecho para pedir la declaracin de nulidad injustificadamente
se les duplica el cuatrienio y los ocho (8) aos se cuentan desde la fecha del contrato.

Ahora bien, conforme al artculo 1743 que declara que la nulidad relativa puede sanearse por el
lapso del tiempo; en conseuencia, se puede entender que la nulidad relativa puede sanearse se
sanea en cuatro aos , es decir, que vencido este lapso computado desde su trmino de partida ,
el acto se convalida y la nulidad de que adolecia desaparece y ya no puede ser alegada ni por
accin ni por excepcin.

Las nulidades sea absoluta o relativa tienen que ser declaradas judicialmente.

EFECTOS DE LA DECLARACIN RESPECTO DE LAS PARTES EN EL ACTO:

1). La declaracin le pone fin para el futuro a la eficacia provisoria que pudo tener el acto entre su
celebracin y su anulacin.

2). Tiene entre las partes un efecto retroactivo porque da lugar a la destruccin de los efectos del
acto producidos en esta etapa anterior a su anulacin.

3). Las restituciones mutuas a que da lugar el efecto retroactivo de la declaracin de nulidad no se
limita a la mera devolucin de lo recibido en ejercicio del acto anulado, sino que conforme al
artculo 1746 cada cual ser responsable de la prdida de las especies o de su deterioro, de los
intereses, frutos y del abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en
consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes.

a. cada parte es responsable de la prdida culposa de las especies que haya recibido, no as de la
causada por fuerza mayor o caso fortuito.

Si el obligado a restituir es un poseedor de mala fe, responde de los deterioros que por su hecho o
culpa ha sufrido la cosa. Pero si es de buena fe mientras permanece en ella, no es responsable de
los deterioros, sino en cuanto se hubiere aprovechado de ella.(art.1953).

b. El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civies de la cosa y no
soamente los percibidos, sino tambin los que el dueo hubiera podido percibir con mediana
inteligencia y actividad. El poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los frutos
percibidos antes de la contestacin de la demanda.(art.964)

c.- Todo poseedor vencido siempre tiene derecho a que se le abonen las expensas necesarias
para la conservacin de la cosa. Pero solamente el poseedor de buena fe, vencido, tiene derecho
a que se le abonen las mejoras tiles, hechas antes de contestarse la demanda. (art, 966)

EFECTOS DE LA DECLARACION RESPECTO A LAS PARTES EN EL PROCESO:

Los fallos judiciales slo producen efectos entre las partes, en consecuencia, en los procesos en
que se ventila la nulidad de un contrato, por su naturaleza requiere la citacin de todas las
personas que hayan intervenido en dicho acto o contrato o se reputen partes en l, en
consecuencia, para evitar fallos inhibitorios, es decir, que los jueces se declaren impedidos para
pronunciarse de mrito el cdigo de procedimiento civil precepta las siguientes medidas:

1.- En la demanda en que se ejerza la accin de nulidad de un acto jurdico, el actor debe pedir la
citacin de todas las personas que intervinieron como partes en la celebracin de dicho acto.

2.- Si el demandante no ejerce la accin en contra de todos, el juez al admitir la demanda, debe
integrar al litisconsorcio necesario.

3.- Si no se integra al litisconsorcio, el demandado debe proponer la excepcin previa
correspondiente de falta de integracin del litisconsorcio necesario y el juez al decidir debe
ordenar los traslados de la demanda a quienes falten para integrar el contradictorio.

4.- En caso de que no se hayan tomado las medidas necesarias para integrar el contradictorio, el
juez puede y debe ordenar de oficio o a solicitud de parte la citacin de los litisconsorcios
necesarios antes de dictar sentencia de primera instancia.

5.- En caso de que se dicte sentencia sin la integracin del contradictorio, el superior que conozca
del proceso el superior puede revocar la sentencia, pero no puede ordenar integrar el
contradictorio porque la oportunidad ya esta vencida.

Efectos De La Declaracion De Nulidad Respecto De Terceros:

El art.1748 indica que la nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra los
terceros poseedores sin perjuicio de las excepciones legales.

LA RATIFICACION DE LOS ACTOS JURDICOS NULOS.

Se entiende la ratificacin como el hecho de renunciar a alegar la nulidad.
En la nulidad relativa, la ratificacin debe ser hecha por el titular de dicho derecho.

En la nulidad absoluta, como se dijo anteriormente, se pueden ratificar los actos nulos por las
partes a excepcin de los que tengan objeto o causa ilcitas, pero la ley guard silencio respecto a
las personas que pueden ratificar ese acto. Pero la doctrina concluy que si la nulidad proviene de
la incapacidad absoluta de alguna de las parteas, son stas y slo estas las llamadas a ratificar
dicho acto, con la intervencin de sus representantes legales; pero si la nulidad proviene de la
inobservancia de la plenitud solemne, la ratificacin debe hacerse conjuntamente por todas las
partes en el acto viciado.

Esa ratificacin se puede hacer dentro del trmino de prescripcin, es decir, desde el mismo
momento en que se celebr el acto vicioso hasta la consumacin de dicho trmino. Pasado el
trmino de prescripcin, dicha ratificacin es ineficaz.

La ratificacin puede ser expresa o tcita.

La ratificacin expresa es un nuevo acto jurdico en que la parte o partes de quienes debe emanar
dicha ratificacin manifiestan o reiteran su voluntad de que el acto ratificado alcance la eficacia que
habra logrado de no haber estado viciado. Para que dicha ratificacin expresa sea vlida se debe
hacer con las solemnidades legales a que por ley este sujeto el acto o contrato que se ratifica.

Segn el artculo 1754 la ratificacin tcita es la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada.
Para que la ratificacin tacita tenga la virtualidad de ratificar es necesario que el cumplimiento de
la parte legitimada para alegar la nulidad sea vlido y total y que no quede duda que ese
cumplimiento ha sido voluntario y determinado por la intencin de confirmar el acto nulo.

Entre hecho jurdico y acto jurdico existe una relacin de gnero a especie. Todo acto jurdico
es un hecho jurdico pero no todo hecho jurdico es un acto jurdico.

Art APOYOGRAFICO

All rights
reserved.
El hecho jurdico comprende, adems de los actos jurdicos, a los actos rneramente lcitos, los
actos ilcitos, los actos involuntarios, sean estos conformes o contrarios con el ordenamiento
jurdico, y tambin a los hechos naturales o externos que inciden en la vida de relacin social del
ser humano.
Es decir, el hecho jurdico comprende:
actos jurdicos
actos meramente lcitos,
actos ilcitos,
actos involuntarios, sean estos conformes o contrarios con el ordenamiento jurdico
hechos naturales o externos que inciden en la vida de relacin social del ser humano.
DEFINICION DE ACTO JURDICO
El acto jurdico es el acto humano, lcito, con manifestacin de voluntad destinada a crear,
regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas (Betti, Emilio, Teora General del Negocio
Jurdico, Madrid, Espaa, Revista de Derecho Privado, 1959, p. 51. Messineo, Francesco, Derecho
Civil Y Comercial, Bs, As., Argentina, EJEA, 1979, tomo II, p. 332).
En toda norma que regula un acto jurdico se encuentra previsto hipotticamente un supuesto de
hecho complejo integrado por un comportamiento humano (accin u omisin), voluntario, lcito, y
que el agente haya querido el acto y haya querido sus efectos, a este supuesto la norma le
atribuye, mediante un vnculo de deber ser, el efecto consistente en crear una relacin jurdica o en
regularla, modificarla o extinguirla. La sola voluntariedad del acto no es suficiente, como sucede en
los actos meramente lcitos, para que se produzca el efecto jurdico, sino es innecesario que el
sujeto haya querido tambin los efectos del acto. Es decir, debe haber: voluntad y el querer.
La manifestacin sea como simple declaracin o como comportamiento tiene carcter preceptivo,
esto es, no es una simple revelacin de la voluntad psicolgica, sino que mediante ella se dictan
reglas de conducta para s mismo y para los dems. El acto jurdico da vida a una regulacin de
intereses; est destinado a tener una eficacia constitutiva o modificativa o extintiva de relaciones
jurdicas
VALIDEZ
Un acto jurdico existe y es perfecto cuando cumple con las:
(1) Condiciones de existencia (o de formacin) (Consentimiento, objeto, causa, y la formalidad) y
con las,
(2) Condiciones de validez (Capacidad, objeto cierto, voluntad no viciada de dolo, error o violencia
y causa lcita)
CARACTERES
El acto jurdico presenta los siguientes caracteres:
Es un hecho o acto humano;
Es un acto voluntario;
Es un acto lcito;
Tiene por fin inmediato producir efectos jurdicos.
El acto jurdico es una hecho humano por oposicin a los actos naturales o externos. En la esencia
predominante del acto jurdico est la voluntad manifestada, razn por la que un acto realizado sin
voluntad (sin discernimiento, o sin intencin, o sin libertad) es nulo o si ha sido realizado con
voluntad, pero sta adolece de vicios, el acto es anulable.
La esencia de la manifestacin de voluntad est dirigida a la autorregulacin de intereses en las
relaciones privadas; autorregulacin que el individuo no debe limitarse a querer, sino a disponer.
O sea, actuar objetivamente. Con el acto el sujeto no viene a declarar que quiere algo, sino que
expresa directamente el objeto de su querer, y ste es una regulacin vinculante de intereses en
las relaciones de otros."Con el activo jurdico no se manifiesta un estado de nimo, un modo de ser
del querer. Lo que tendra una importancia puramente sicolgica, sino que se seala un criterio de
conducta, se establece una relacin normativa" (Torrez Vasquez, Anibal, Acto Jurdico, Lima ,
Per, San Marcos, 1998, p. 49).
CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS
1. Actos de derecho privado y actos de derecho pblico. Los actos de derecho pblico son los
Acto Jurdico administrativos, que provienen de la voluntad de la administracin pblica como
rgano o ente pblico del Estado. Los Acto Jurdico de derecho privado se caracterizan porque la
manifestacin de voluntad proviene de sujetos (uno o mas) particulares, privados.
2. Actos Unilaterales, Bilaterales y Multilaterales. En los actos unilaterales basta la declaracin
de una sola persona. En los bilaterales siempre tiene que haber la declaracin de dos personas. en
Los multilaterales la declaracin de voluntad deben ser de varias personas.
3. Actos Recepticios y No Recepticios. Son no recepticios cuando la manifestacin de voluntad
tiene eficacia sin necesidad de que sea dirigida a alguien. Verbigracia: el testamento. Son actos
recepticios aquellos para que produzcan efectos es necesario que la manifestacin de voluntad
este dirigida a alguien en particular. Verbigracia: la adopcin., el matrimonio, el reconocimiento de
hijos.
4. Actos patrimoniales y extrapatrimoniales. Los primeros son aquellos con los que se producen
relaciones jurdicas de contenido econmico. Los segundos son de ndole personal. Verbigracia: el
matrimonio, la adopcin.
5. Actos tpicos y atpicos. Son los que estn regulados por la ley y los que no estn regula-dos,
respectivamente.
6. Actos inter vivos y actos mortis causa.
7. Actos de eficacia real y de eficacia obligatoria. Los primeros son los constitutivos o traslativos
de derechos reales, Verbigracia: constitucin de usufructo. Los segundos son las que originan
relaciones de crdito. Verbigracia: compraventa.
8. Actos formales y no formales. Para los primeros hay ley que es obligatoria para su formacin,
y puede ser probatoria (ad probationem) y solemne (ad solemnitatem).
9. Actos consensuales y reales. Los reales son aquellos que se perfeccionan con la entrega del
bien. Verbigracia: constitucin de prenda.
10. Actos onerosos y actos gratuitos.
11. Actos de administracin y de disposicin.
12. Actos constitutivos y actos declarativos.
13. Actos principales y accesorios.
14. Actos puros y modales. Los actos puros son los slo necesitan los requisitos generales para
todo acto, Verbigracia: capacidad, objeto, forma. Los modales son aquellos que adems de los
requisitos anteriores, estn sujetos a condicin o cargo.
15. Actos conmutativos y aleatorios. En la primera las prestaciones son equivalentes. En el
segundo no.
16. Actos Positivos o Negativos. En el primero la prestacin es de dar o hacer, en el segundo es
una abstencin.
17. Actos de ejecucin instantnea, diferida y de tracto sucesivo. En el tracto sucesivo la
prestacin se desarrolla a travs de un periodo mas o menos prolongado.
EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS EN RELACIN AL DERECHO
Los efectos del Acto Jurdico son el crear, regular, modificar, o extinguir una relacin jurdica.
Verbigracia: En la celebracin de un contrato de Compraventa, se crea una relacin entre el
vendedor y el comprador. Cuando el Acto Jurdico produce efectos se dice que es eficaz. Cuando
No produce efectos que son propios, todos o alguno de ellos, el acto es ineficaz. Los principales
efectos jurdicos provenientes de la manifestacin de voluntad son los previstos y queridos por el
sujeto (agente o parte que realiza o celebra el acto)
Pero el Acto Jurdico tambin puede producir efectos respecto a terceros, Verbigracia: el contrato a
favor de un tercero, o un tercero acreedor de un deudor que queda insolvente a travs de un
contrato fraudulento.
En el Acto Jurdico la declaracin de voluntad constituye un presupuesto de hecho al cual la ley le
aneja efectos de derecho. Verbigracia: el testamento, el matrimonio, el contrato o tambin el
presupuesto puede estar integrado por una o mas voluntades, mas otros elementos humanos o
externos. Realizados los elementos del presupuesto, se produce automticamente el efecto
reconocido por la ley, previsto y queridos o no por las partes, por eso se dice que los efectos
queridos se producen ex voluntae, y los no queridos o los no previstos son obligatorios ex lege. El
negocio o Acto Jurdico no puede producir otros efectos que los que la ley reconoce y admite, ya
que su eficacia procede precisamente de la sancin que le concede el, derecho, y sera
contradictorio que ste no quisiese absolutamente un efecto, y ordenare a la vez su produccin.
ACTOS ILCITOS
Son aquellos que van contra la nomatividad de la ley, que indica como deben realizarse los actos
jurdicos y que requisitos deben cumplir.

CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS
Editar 0 3
2. Clasificacin de los Actos Jurdicos

En los unilaterales solo interviene en su realizacin la voluntad de una de las partes, al menos en
su inicio. Por ejemplo; el testamento y la donacin.

En los bilaterales, ambos contrayentes quedan obligados. Por ejemplo, en un contrato de compra -
venta, el vendedor esta obligado a entregar la cosa vendida, y el comprador el precio convenido.
La palabra bilateral y sinalagmtico significan obligatorio para ambas partes.


Unilaterales y Bilaterales o Sinalagmticos

Son onerosos cuando cada una de las partes se obliga recprocamente a dar o a hacer alguna
cosa. Por ejemplo, en un contrato de arrendamiento, el arrendador recibe el beneficio de una
cantidad de dinero, pero a cambio esta obligado a ceder el uso de un bien mueble o inmueble.

En cuanto al arrendatario, recibe el uso de un bien pero adquiere la obligacin de pagar un precio
peridicamente. Hay por tanto cargas y beneficios recprocos.

En los actos jurdicos gratuitos slo una de las partes obtiene beneficios y su contraparte
obligaciones. Por ejemplo, en un contrato de donacin, el nico beneficiario es el donatario y es el
donante el que se compromete a transferir la propiedad de una cosa.


Oneroso y Gratuitos

Los actos jurdicos entre vivos producen sus efectos en vida de los contratantes. Por ejemplo, en
un contrato de matrimonio o de prstamo, las obligaciones y derechos se realizan cuando estn en
vida los contratantes.

En cambio, en los actos jurdicos por causa de muerte o post mortem, las consecuencias de
derecho se producen cuando una persona muere como es el caso del testamento o del
fideicomiso.


Entre vivos y por causa de muerte

Son conmutativos aquellos actos en los que las prestaciones se conocen con certeza desde que se
celebra el acto jurdico. Por ejemplo, en un contrato de compra-venta, se conoce desde un inicio el
bien o derechos que se adquieren y las obligaciones que se imponen.

En lo referente a los actos jurdicos aleatorios, las obligaciones y derechos dependen de la
realizacin de ciertas condiciones. Por ejemplo, la compra de una cosecha (compra de esperanza),
en donde los beneficios dependen del clima y de los cuidados que el agricultor ponga en lo que
siembra.


Conmutativos y Aleatorios

Contrato conmutativo:es aquel contrato en el cual las prestaciones que se deben las partes son
ciertas desde el momento que se celebra el acto jurdico, un ejemplo muy claro es el contrato de
compraventa de una casa.

Contratos aleatorio:es aquel que surge cuando la prestacin depende de un acontecimiento
futuro e incierto y al momento de contratar, no se saben las ganancias o prdidas hasta el
momento que se realice este acontecimiento futuro.

Ejemplos son el contrato de compraventa de cosecha llamado de "esperanza", apuestas, juegos,
etc. Entre las caractersticas comunes de los contratos aleatorios destacan: La incertidumbre sobre
la existencia de un hecho, como en la apuesta, o bien sobre el tiempo de la realizacin de ese
hecho (cundo).

La oposicin y no slo la interdependencia de las prestaciones, por que cuando la incertidumbre
cesa, forzosamente una de las partes gana y la otra pierde, y, adems, la medida de la ganancia
de una de las partes es la medida de la prdida de la otra.

Es importante sealar que el Diccionario de la lengua espaola, define al trmino aleatorio, del latn
"aleatorius" el cual significa, propio del juego de dados, adj. Perteneciente o relativo al juego de
azar.


Momentneos y de Tracto Sucesivo

Son momentneos los actos que producen efectos en el momento de su celebracin. Por ejemplo,
una compra-venta, la transferencia de la propiedad y el pago del precio se pacta desde la
celebracin del contrato.Son detracto sucesivolos actos cuyos efectos se prolongan en el tiempo
hasta su terminacin. Por ejemplo, un contrato de arrendamiento o un contrato de trabajo por
tiempo determinado.

HECHOS Y ACTOS JURDICOS:
Para comprender la naturaleza del acto jurdico, debemos considerar en primer lugar los hechos, y
especialmente, a los hechos jurdicos. Los hechos pueden tener su origen en la naturaleza o en el
hombre, y en uno y otro caso, pueden producir efectos jurdicos. Si los producen, estamos ante
hechos jurdicos, y en caso contrario, estamos ante hechos materiales.
Hecho jurdico, por tanto, se define como todo suceso de la naturaleza o del hombre que origina
efectos jurdicos. Estos efectos pueden ser: creacin, modificacin, transferencias o extincin de
un derecho. Hecho material es todo suceso de la naturaleza o del hombre que no produce efectos
jurdicos.
Los hechos jurdicos se clasifican en:
hechos jurdicos propiamente tales: son lo hechos de la naturaleza que originan efectos
jurdicos. Ejemplo, nacimiento (marca el comienzo de la personalidad), la muerte (marca el fin de la
personalidad y pone en marcha la sucesin por causa de muerte), el transcurso de tiempo (permite
adquirir derechos mediante la prescripcin adquisitiva o extingue acciones mediante la prescripcin
extintiva).
Hechos jurdicos voluntarios realizados con la intencin de producir efectos jurdicos:
son actos jurdicos, los que podemos definir como actos voluntarios por el hombre con la intencin
de crear, modificar, transferir o extinguir derecho. Ejemplo, crear derechos el contrato de
compraventa, modificar derechos la novacin transferir derechos la tradicin y extinguir
derechos el pago.
Hechos jurdicos voluntarios, realizados sin la intencin de producir efectos jurdicos: se
ubican aqu los delitos y cuasidelitos. Si bien el delincuente acta voluntariamente, no ejecuta un
acto con el propsito de ser penado o de responder civilmente indemnizando los prejuicios.
*Hay autores como Carlos Ducci que formulan que los hechos jurdicos solo se dividen en
voluntarios e involuntarios. Los hechos jurdicos del hombre involuntarios son fruto de una actividad
realizada sin la voluntad consciente. Tal acontece con los actos de los dementes y los infantes (Art.
723 y 2319 del CC). Los hechos jurdicos del hombre voluntarios son aquellos que la ley atribuye
un efecto jurdico no querido o distinto del perseguido por el autor. Se subdividen en lcitos (art.
2290 CC) e ilcitos (art. 2314 CC).
Acto jurdico:
Se define como la manifestacin de la voluntad que se hace con la intencin de crear, modificar,
transferir o extinguir un derecho.
CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURDICOS:
Las diversas clasificaciones de los actos jurdicos se formulan, fundamentalmente, con el objeto
de:
saber como nacen o se perfeccionan.
Para determinar la naturaleza de los derechos y las obligaciones que generan y la forma como se
han de cumplirse.
Saber como se extinguen.
Clasificaciones Legales:
Unilaterales y Bilaterales: Son Unilaterales aquellos que para formarse requieren de la
manifestacin de la voluntad de una sola parte (testamento, oferta). Son Bilaterales aquellos que
para perfeccionarse necesitan del acuerdo de las voluntades de dos o mas partes ejemplo, todos
los contratos. (art. 1438 CC). El acto jurdico bilateral o convencin, se define por tanto como el
acuerdo de voluntades, que tiene por objeto crear, modificar, transferir o extinguir derechos y
obligaciones. (todos los contratos son convenciones, pero no toda convencin es un contrato, as
por ejemplo, son convenciones pero no contratos el pago, la novacion y la tradicin). En nuestro
cdigo civil por sin embargo en su articulo 1438, confunde ambas expresiones al aludir al contrato
o convencin.
Actos gratuitos y de beneficencia y actos onerosos: Los gratuitos o de beneficencia, solo
tienen por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen. Los onerosos
tienen por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro.
Contratos conmutativos y aleatorios: (art. 1441 del CC) El contrato oneroso se subclasifica
en conmutativos o aleatorios, atendiendo a la determinacin de la equivalencia de las prestaciones.
Ser conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira
como equivalente o lo que la otra parte debe dar o hacer a su ves, ejemplo contrato de
compraventa de un bien raz. El contrato oneroso es aleatorio, si el equivalente consiste en una
contingencia incierta de ganancia o perdida, ejemplo la venta en verde de una produccin agrcola
por un precio fijado a todo evento, la renta vitalicia, el contrato de seguros (art. 2258 del CC).
Actos o contratos principales y accesorios: (art.1442 CC) Ser principal cuando subsiste por
si mismo, sin necesidad de otra convencin, ejemplo, el contrato de compraventa. El contrato ser
accesorio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera
que no pueda subsistir sin ella. Ejemplo las garantas o cauciones reales (hipoteca, prenda) o
personales (fianza, solidaridad, clusula penal) (Art. 46 del CC, define lo que se entiende por
caucin).
Clasificaciones Doctrinales:
Actos de familia y actos patrimoniales: Los actos de familia se refieren a la situacin de una
persona dentro de su familia y sus relaciones con los restantes integrantes de la misma. Por
ejemplo, reconocimiento de un hijo. Los actos patrimoniales, son aquellos destinados a crear,
modificar, transferir o extinguir un derecho patrimonial o valuable en dinero.
Actos instantneos, de ejecucin diferida y de tacto sucesivo: Los actos jurdicos
instantneos producen sus efectos inmediatamente de celebrados, de manera que realizada la
prestacin debida, desaparece el vinculo contractual, las obligaciones reciprocas, excepto algunas
de obligaciones que se siguen proyectando en estado latente o potencial. (por ejemplo, en la
compraventa, el acuerdo de voluntades, el pago y la tradicin, suelen ser inmediatos. Subsisten sin
embargo la obligacin de saneamiento de la cosa vendida, tanto en lo que respecta a la eviccin
como a los vicios redhibitorios o defectos ocultos de la cosa (art. 1837).
Actos jurdicos entre vivos y por causa de muerte: Los actos entre vivos, obviamente no
requieren de la muerte de una de las partes, ejemplo los contratos de compra venta. Los actos por
causa de muerte, requieren, para su plena eficacia, la muerte del ejecutante, por ejemplo el
testamento. El ejecutante o testador puede revocar libremente su testamento, puesto que no
genera derechos adquiridos sino hasta su muerte.
Actos jurdicos constitutivos, traslaticios y declarativos: Son actos jurdicos Constitutivos
aquellos mediante los cuales se crea o constituye un derecho o situacin jurdica, por ejemplo los
contratos. Son actos jurdicos Traslaticios aquellos mediante los cuales se transfiere un derecho ya
existente, por ejemplo la cesin de un crdito (art.699 CC). Son actos jurdicos Declarativos,
aquellos que tienen por objeto singularizar un derecho en el patrimonio de una persona. No hacen
nacer un derecho o una situacin jurdica nueva, sino que se limitan a reconocer un derecho o
situacin jurdica, ejemplo acto de particin que pone termino a una comunidad. (art. 718CC).
Actos jurdicos puros y simples y actos jurdicos sujetos a modalidades: Los actos
Jurdicos Puros y Simples son aquellos que inmediatamente de celebrados hacen nacern
derecho, que puede ejercerse sin mas dilacin. Los actos jurdicos Sujetos a Modalidad son
aquellos que estn sujetos en sus efectos a clusulas restrictivas. (las modalidades mas usadas
son: el plazo, la condicin y el modo).
Actos o contratos nominados o tpicos e innominados o atpicos: Los nominados o tpicos,
son aquellos que estn configurados o estructurados por la ley, determinando esta sus caracteres
(compraventa). Los innominados o atpicos no estn configurados pro la ley y van surgiendo como
creacin de los particulares. (arrendamientos.)
Actos o contratos de Administracin y de Disposicin: Los actos Administrativos son
aquellos que tienden a la conservacin e incremento del patrimonio. (art. 391-393 respecto de los
guardadores). Los actos de Disposicin son aquellos que permiten al titular disminuir el patrimonio
o el conjunto de bienes que tiene a su cargo, mediante enajenaciones que escapan del giro
ordinario de la administracin, (el administrador de un predio agrcola por ejemplo podra enajenar
los frutos o productos, peno una parte del predio).
Actos o contratos Verdaderos o Simulados: Los actos Verdaderos son aquellos que relejan
la verdadera voluntad de las partes. Los actos Simulados pueden implicar una hiptesis de
simulacin absoluta o relativa; En la absoluta las partes fingen ejecutar o celebrar un acto o
contrato cuando en realidad no pretenden materializar ninguno. Los Relativos son aquellos en los
cuales las partes simulan ejecutar o celebrar un acto o contrato distinto al que verdaderamente
estn ejecutando o celebrando. (ejemplo cuando se celebra una compraventa que oculta una
donacin).
Elementos constitutivos del Acto Jurdico: Teniendo como base lo dispuesto en el articulo 1444
del CC, distinguimos tres clases de elementos que pueden concurrir en los actos jurdicos.
1.- Elemento o cosa que son esenciales: son aquellos sin los cuales el acto jurdico no produce
efecto alguno o degenera en otro acto diferente. De faltar no nace el acto jurdico.
2.- Elemento o cosa de la naturaleza: son aquellos que no siendo esenciales en un acto jurdico
se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial. En otras palabras, si las partes
desean excluir estos elementos, deben pactarlo en forma expresa. (ejemplo la ley o la costumbre)
3.- Elementos o cosas accidentales: son aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen
al acto jurdico, pero que pueden agregarse en virtud de una clusula especial que as lo estipule.
(Ejemplo: las modalidades, como el plazo, la condicin o el modo).
Requisitos de existencia y de validez de los actos jurdicos: Son requisitos de validez aquellos
que posibilitan que el acto jurdico nazca perfecto a la vida del derecho. Si bien su no concurrencia
no afecta la existencia misma del acto jurdico, ste adolecer de un vicio que lo har susceptible
de ser anulado.
Son requisitos de existencia: La voluntad, El objeto, La causa, Las solemnidades en aquellos
actos que la ley lo exige.
Voluntad: es la actitud o disposicin moral para querer algo es la intencin decidida de hacer o no
hacer algo. La voluntad se manifiesta de manera expresa cuando el contenido de nuestro
propsito es revelado explicita y directamente, sin la ayuda de circunstancias concurrentes. Por
ejemplo la suscripcin de un instrumento pblico o privado que da cuenta de la celebracin de un
contrato.
El Objeto: se suele entender por objeto el contenido de la prestacin que nace de la obligacin.
Tal pareciera ser el criterio del CC en su artculo 1460, al sealar que el objeto de la declaracin de
la voluntad es una o mas cosas que se trata de dar, hacer o no hacer.
Las solemnidades: son los requisitos externos con que deben ejecutarse o celebrarse algunos
actos jurdicos. Por disposicin de la ley.
Son requisitos de Validez: La voluntad exenta de vicios, La capacidad, El objeto lcito, y La causa
lcita.
La Voluntad exenta de vicios: Los vicios de la voluntad son el dolo, el error, la fuerza y la lesin.
El Objeto Lcito: De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1445 numero 3, el objeto tambin debes
ser lcito. No hay acuerdo en la doctrina acerca de lo que debe entenderse por objeto lcito, de
todas maneras la ley adopta un criterio casustico, y seala la hiptesis de objeto lcito en los
artculos 1462 a 1466, que analizaremos a continuacin.
La Capacidad: segn el articulo 1445 en su inciso tercero dice que la capacidad legar de una
persona consiste en poderse obligar por si misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra. En el
artculo 1446 agrega que toda persona es legalmente capaz excepto aquellas que la ley declara
incapaces.
1-Los elementos del contrato
-El contrato tiene tres tipos de elementos:
-Elementos esenciales: Su concurrencia es necesaria para que el contrato exista y de acuerdo con
el artculo 1261 Cc son:
-Consentimiento de las partes
-Objeto cierto como materia del contrato
-Causa de la obligacin que se estableza
A estos tres hay que sumarle el requisito de la forma en los contrtos formales.-Elementos
naturales: Son aquellos que por considerarse que son los mas conformes con los intereses de las
partes la ley los inserta automticamente en el contrato (ej: garantas de compraventa, gratuidad
en el mandato/mutuo/ deposito..) -Elementos accidentales: Son aquellos que pueden ser
introducidos en el contrato por la voluntad de las partes y son:
-Condicin
-Trmino
-Modo
2-Consentimiento de las partes:
Es uno de los requisitos esenciales del contrato, el contrato es un negocio jurdico y esta integrado
por las declaraciones de voluntad de cada una de las partes contractuales.
2.1 Capacidad para contratar:
Esta regulado en el Cc en el artculo 1263:No pueden prestar consentimiento primero los menores
no emancipados, segundo los incapacidatos
2.2 Prohibiciones legales para contratar
Art 1264 Cc La incapacidad declarada en el articulo anterior esta sujeta a las modificaciones que
la ley determina, y se entiende sin perjuicio de las incapacidades especiales que la misma
establece.
La incapacidad tiene su fundamento bsico en el estado civil de la persona afectada(menor edad,
incapacitacin) sin embargo las prohibiciones se basan en circunstancias que concurren en la
persona contratante.
2.3 La prestacin de consentimiento:
Para que el consentimiento sea vlidamente expresado es preciso que la voluntad interna se
manifieste, que no existan discrepancias entre lo querido y lo declarado y que las partes
contratantes coincidan en lo que pretenden.
En aquellos supuestos en los que la voluntad de los contratantes no se manifieste de manera
consciente,racional y libre el contrato no se tendr por perfeccionado y podr impugnarse para que
los contratantes no se vean afectados por lo que no quisieron. (error, dolo, violencia moral)
2.4 Pluralidad de partes: el autocontrato
El contrato requiere pluralidad de partes, la doctrina admite el denominado autocontrato que
consiste en que una sola persona en un mismo contrato emita las declaraciones de voluntad
correspondientes a varias partes, la autocontratacin ha sido admitida por la jurisprudencia aunque
con reservas.
3-Objeto de los contratos:
El objeto es otro de los requisitos esenciales del contrato:
Art 1261-2: Objeto cierto que sea materia del contrato
Art 1271: Pueden ser objeto de contrato las cosas aun las futuras que no estn fuera del comercio
de los hombres y todos los servicios que no sean contrarios a las leyes y la moral
Para este precepto cosas y servicios son el objeto de todo contrato.
Lmites al objeto del contrato:
-Licitud: El artculo 1271 exige que las cosas no estn fuera del comercio de los hombres, la extra
comercialidad es aquella situacin en la que se encuentran determinadas cosas en sentido jurdico,
lo que las hace estar sustradas al trafico.
-Bienes de dominio pblico -Cosas no susceptibles de apropiacin por considerarse cosas
comunes a todos al quedar fuera del mbito del poder del individuo. -Bienes sustrados a la libre
disponibilidad de los particulares
Un contrato que recayera sobre una cosa fuera de comercio sera nulo, para los servicios es
necesario que no sean contrarios a las leyes ni a las buenas costumbres
-Posibilidad:
Art 1272: No pueden ser objeto de contrato las cosas o servicios imposibles esto no excluye la
futuridad, por cosa futura se entiende todo bien inexistente en el momento de celebracin del
contrato pero que puede existir segn el curso normal de los acontecimientos.
El art 1271 excepciona la posibilidad de que las cosas futuras sean objeto de contrato a la herencia
futura.
-Determinacin:
Art 1273 Cc: El objeto de todo contrato debe ser una cosa determinada en cuanto a su especie. La
indeterminacin en la cantidad no ser obstculo para la existencia de contrato, siempre que sea
posible determinarla sin necesidad de nuevo convenio entre los interesados
El objeto puede estar perfectamente determinado o relativamente indeterminado, en este ltimo
caso la indeterminacin del objeto se efectuar al concretarse esa obligacin que el cdigo llama
genrica.
La determinacin del objeto, la fijacin del quantum de la prestacin o su calidad puede dejarse al
arbitrio de un tercero.
4-Causa del contrato:
Aqu encontramos dos teoras:
Cusalistas: La causa es un elemento del negocio jurdico
Anticausalistas: Es un elemento totalmente intil o inservible
-Tesis causalista: -Concepcin objetiva: la causa es el fin practico del negocio
-Concepcin subjetiva: la causa es la razn o motivo decisivo que induce a negociar
-Concepcin unitaria o ecltica: tanto la consideracin objetiva como la subjetiva son parciales. El
art 1261 dice que la causa es uno de los elementos esenciales del contrato, la causa vara segn
el tipo de contrato, ya sean onerosos, reumeratorios
-Tesis anticausalista: La causa es totalmente intil y los cdigos que la acogen podran haber
prescindido de la misma sin que nada cambiase por ello.
-Requisitos de la causa: -La causa ha de existir, los contratos sin causa no producen efecto alguno.
-La causa ha de ser verdadera, la causa falsa puede ser falsa propiamente dicha o simulada, es
falsa propiamente dicha la causa que tiene por base la credulidad en un hecho no existente y
simulada. -La causa ha de ser lcita, es licita la que se opone a las leyes o la moral y produce la no
existencia de contrato.
5-La forma de los contratos:
La forma en sentido amplio se refiere a (la voz, escritura, el gesto, la conducta) del cual se sirven
las partes para emitir sus declaraciones de voluntad, la forma es la va de exteriorizacin de la
voluntad interna de los contratantes.
La forma en sentido estricto se refiere a cuando la ley o la voluntad de los particulares imponen un
determinado medio para exteriorizar la voluntad contractual, el contrato no alcanzar plena validez
y eficacia jurdica si no se manifiesta a travs de la forma prescrita.
-El formalismo:
Existen dos categoras difereniciadas: -Formas solemnes: La forma es requisito esencial del
contrato -Formas probatorias: La forma no es requisito esencial del contrato
-Formas solemnes:
Aqu la forma es requisito esencial del contrato, puede tener su origen en la ley o en la voluntad de
los contratantes. Tipos de contratos formales: Donacin de inmuebles, censo enfitutico, hipoteca,
las capitulaciones matrimoniales y sus modificaciones.
La omisin de la forma solemne pactada o impuesta por la ley produce como efecto la falta de
validez del contrato.
-Formas probatorias:
Es aquella que solo es exigida como medio de prueba, como proteccin de la eficacia del contrato
frente a terceros, servir de ttulo de ejecucin Sern formas probatorias siempre que no exista
otra norma que expresamente indique la exigencia de una forma determinada. El cdigo contempla
las formas probatorias en los artculos 1279 y 1280 Cc. Art 1279 Cc: Si la ley exigiere el
otorgamiento de escritura y otra forma especial para hacer efectivas las obligaciones propias de
un contrato, los contratantes podrn compelerse recprocamente a llenar aquella forma desde que
hubiese intervenido el consentimiento y dems requisitos necesarios para su validez. Art 1280 Cc-
Debern constar en documento pblico:
-Los actos y contratos que tengan por objeto la creacin, transmisin, modificacin o extincin de
derechos reales sobre bienes inmuebles.
-Los arrendamientos de estos mismos bienes por seis o mas aos siempre que deban perjudicar a
un tercero.
-Las capitulaciones matrimoniales o sus modificaciones.
-La cesin, repudiacin y renuncia de los derechos hereditarios o de los dela sociedad conyugal.
-El poder para contraer matrimonio, el general para pleitos, y los especiales que deban presentarse
en juicio; el poder de administrar bienes y cualquier otro que tenga por objeto un acto redactado o
que deba redactarse en escritura pblica o haya de perjudicar a un tercero.
-La cesin de acciones o derechos precedentes de un acto consignado en escritura pblica.



Clasificacin de los contratos segn el cdigo civil
El contrato es un acto jurdico mediante el cual una parte se compromete para con otra a cumplir
una obligacin. En los contratos tambin dos o ms partes pueden estar comprometidas a cumplir
una obligacin, de ah que los contratos tengan unas caractersticas especiales, en este caso el
contrato puede ser unilateral o bilateral.
Entonces los contratos segn lo establecido en normas del cdigo civil se dividen en:
Unilateral: los contratos unilaterales son aquellos en los cuales quien se obliga es una parte,
mientras que la otra no tiene obligacin alguna, por ejemplo, el contrato de prstamo de uso o
comodato.
Bilateral: en este tipo de contrato ambas partes se obligan, por ejemplo, en un contrato de
compraventa el vendedor se obliga a entregar la cosa y el comprador a pagar el precio.
Gratuito: cuando solo beneficia a una de las partes, por ejemplo el contrato dedonacin.
Oneroso: en este caso ambos contratantes obtienen un beneficio.
Principal: un contrato es principal cuando no depende de otro para existir, este es el caso del
contrato de arrendamiento.
Accesorio. Depende de otro para poder existir, contrato de prenda que se da para garantizar el
pago de un prstamo.
Real: el contrato es real cuando se necesita para su validez la tradicin de la cosa.
Solemne: cuando se requiere que se cumplan ciertas formalidades establecidas en la ley.
Consensual: cuando se perfecciona por el solo consentimiento de las partes.
Conmutativo: cuando una de las partes se obliga a hacer algo equivalente a lo que la otra parte va
a hacer.
Aleatorio: cuando se trata de algo incierto que depende del azar.
Esta clasificacin se encuentra desde el artculo 1496 del cdigo civil hasta 1500 del cdigo civil,
pero la doctrina establece otra clase de contratos como los de ejecucin instantnea, que son
aquellos que se ejecutan en solo momento, y los tracto sucesivo cuyos efectos se prolongan en el
tiempo como en el contrato de arrendamiento por ejemplo.

Requisitos para la validez de los contratos de acuerdo con las normas del cdigo civil
En el diario vivir de las personas se celebran una variedad de contratos, tales como, compraventa,
arrendamiento, mutuo o prstamo de consumo, comodato, mandato, anticresis, donacin, etc.,
sean de carcter civil o mercantil los contratos para que produzcan efectos jurdicos o para su
validez debe reunir una serie de requisitos establecidos en el cdigo civil.
El contrato en derecho civil es una fuente de obligaciones, es decir, por el acto jurdico del contrato
se generan obligaciones; el contrato es definido por el artculo 1495 del cdigo civil, el cual lo
define de la siguiente manera:
Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no
hacer alguna cosa. Cada parte puede ser de una o muchas personas
Entonces para que haya contrato debe haber obligacin ya sea por una o ambas partes, adems
deben existir dos o ms partes por que una persona no puede celebrar un contrato con s mismo;
entonces para que un contrato sea valido se requiere que cumpla con los siguientes requisitos:
Que las partes contratantes sean legalmente capaces, es decir, que tengan capacidad legal para
poder obligarse.
Que se d el consentimiento y este se encuentre libre de vicio, es decir, que de manera libre y
espontanea se de la aceptacin. Son vicios del consentimiento:
El error: el error es una equivocacin que puede recaer sobre la clase de contrato que se
celebra, sobre la persona con la que se contrata, sobre la identidad de la cosa, sobre la
sustancia o calidad esencial del objeto.
La fuerza: es la coaccin que se ejerce sobre una persona causndole temor de que se la
haga dao a su persona o a la de su familia.
El dolo: es cuando una de la partes engaa a la otra con tal de obtener un beneficio.
Por ltimo es necesario, que recaiga sobre un objeto lcito, es decir, que no sea contra las leyes.
Contratos nominados e innominados
Para conocer la definicin de contrato, hay que acudir al Cdigo Civil, que lo define como un pacto
de mnimo dos personas para que nazcan, transfieran, editen o eliminen obligaciones y derechos.
Adems, tambin es importante conocer que en el Cdigo Civil aparece otra idea de suma
importancia que determina el inicio de obligaciones y de derechos en los diferentes contratos con
respecto a etiquetas que les den nombre para que otorguen una firmeza jurdica contundente a los
contratos que se vayan creando.
Los contratos nominados hacen referencia a todos los contratos que aparecen en el Cdigo Civil
con su correspondiente nombre que les denomina. Existen varios tipos de contratos de este tipo,
como pueden ser los contratos de compraventa, los contratos dedonacin, los contratos de
arrendamiento o los contratos de depsito.
Mientras tanto, los contratos innominados estn delimitados por su fundamento de no estar
incluidos en el Cdigo Civil. Adems, este tipo de contrato se caracteriza por su atipicidad, al no
poseer elementos que lo regulan para su creacin. En cambio, su forma no debe alejarse de los
diversos puntos que determinan su existencia, as como la consideracin de que estos contratos
sean vlidos a todos los efectos.
En referencia a las clusulas, unas que son fundamentales son las que dan valor a las diferentes
partes que denominan a estos contratos de una forma especial esenciales, ya que entraa una
dificultad considerable el nombrar al contrato por fusiones contractuales ajenas.
Algunos ejemplos en los que aparecen estos contratos innominados que influyen en el sistema son
los pactos comerciales que se acuerdan entre las partes o la existencia jurdica, entre otros.
En definitiva, las diferencias entre los contratos nominados y los innominados radican en su
aparicin o no en el Cdigo Civil, pero en esencia tienen fundamentos similares que se aplicarn
sobre diferentes materias.
Nota: Editorial realizado segn legislacin espaola, no obstante se trata de un concepto de
aplicacin universal.

Diferencia entre contratos bilaterales y contratos unilaterales
El cdigo civil define contrato como un acto por medio del cual una parte se obliga para con otra a
dar, hacer o no hacer alguna cosa; este concepto de contrato parece estar incompleto debido a
que a travs de un acto ambas partes pueden obligarse recprocamente a cumplir una obligacin
ya sea de dar, hacer o no hacer.
La Corte Suprema de Justicia en sentencia de 14 de agosto de 2000, expediente 5577, define el
contrato de la siguiente manera:
El contrato es un concierto de voluntades que por lo regular constituye una unidad y en
consecuencia sus estipulaciones deben apreciarse en forma coordinada y armnica y no aislando
unas de otras como partes autnomas, porque de esta suerte se poda desarticular y romper
aquella unidad, se sembrara la confusin y se correra el riesgo de contrariar el querer de sus
partes, haciendo producir a la convencin de efectos que estas acaso no sospecharon.
En consecuencia para establecer si entre las partes se celebro o no un determinado y especifico
contrato, se hace necesario verificar, en primer trmino, atendidas las clausulas del negocio, si se
cumplieron los requisitos esenciales que lo tipifican y, en segundo lugar, en caso de existir duda
razonable o controversia al respecto, dilucidar cual fue a partir de la evidencia, que no de la
intuicin (gnoseolgica jurdica) o de la simple especulacin la intencin real de los contratantes,
mas all de lo que emerja del mismo texto del documento, con mayor razn si es una clausula en
particular la que mina el alcance de aquel.
Un contrato puede tener por caracterstica el ser unilateral lo cual encajara con la definicin del
contrato que nos da el cdigo civil, o bilateral; estamos frente a un contrato unilateral cuando la
obligacin corresponde a una sola de las partes contratantes quedando liberada la otra de
obligacin alguna.
Un ejemplo de contrato unilateral es, el contrato de comodato pues la obligacin es del
comodatario de conservar en buen estado el bien prestado y restituirlo al momento del plazo
estipulado para que se termine el contrato.
Por otro lado el contrato es bilateral cuando las obligaciones son para ambas partes, es decir, las
partes se obligan recprocamente, por ejemplo: en el contrato de compraventa las partes se obligan
recprocamente el vendedor a dar la cosa vendida mientras que el comprador a pagar el precio.

RIMERA PARTE:
I. LOS CONTRATOS EN EL CDIGO CIVIL COLOMBIANO: ANTECEDENTES. EL CONTRATO
ES LA PRINCIPAL FUENTE VOLUNTARIA DE LAS OBLIGACIONES.
Es imposible tratar en particular de cada uno de los contratos, pues mientras mas surgen
relaciones entre los hombres, mientras mas se diversifican las necesidades, irn surgiendo nuevos
contratos. Por eso la materia se estudia, podramos decir, en dos partes: una general, en que se
define que se entiende por contrato, cuales son, en trminos generales sus elementos, las diversas
divisiones que se han hecho de los mismos; y una especial en que se estudian en particular los
contratos mas comunes, los que mas se presentan: la compraventa, la permuta, el arrendamiento,
el mandato, el mutuo, la prenda, la hipoteca, Etc.
Como antecedente mas antiguo de la reglamentacin de los contratos en las legislaciones de
occidente, encontramos el nexum romano (nexum:enajenacin, venta; del verbo, nectere, nexui:
atar), por el cual quien deba quedaba como encadenado, a disposicin del acreedor.
Entre los romanos la plebe prcticamente viva en la miseria. Como necesitaba dinero para
cultivar la tierra lo sacaba prestado a los nobles mediante la operacin llamada nexum: desde el
momento del prstamo el deudor transmita su persona al acreedor, quedaba atado, por as
decirlo; la transmisin efectiva de la persona solo se surta si el deudor no pagaba
al vencimiento del trmino.
Tambin la llamada sponsio (promesa, oferta) que de tener un carcter religioso, promesa hecha a
la divinidad, se convirti la stipulatio entre particulares, que era la propuesta que haca alguien a
otro, un contrato formal, verbal. El contrato exiga una pregunta: me dars tal cosa? Y una
respuesta: te la dar. La stipulatio comprenda tanto la pregunta como la respuesta. Tenemos, as,
un acuerdo de voluntades. Ya Ulpiano deca: "stipulatio non potest confici, nisi utroquie loquiente".
No puede haber estipulacin, sin que hable el otro; es decir sin que hablen las dos partes: el que
pregunta el que responde, aceptando. Entre los romanos estos contratos eran muy formalistas
pues haba que utilizar unos trminos precisos y la respuesta deba darse a continuacin de la
pregunta.
En la edad mdica el derecho cannico dio el paso definitivo hacia delante, quit el formalismo
romano: ense que la sola voluntad de las partes obligaba a los contratantes. "nudo pacto actio
nascitur": el acto, la accin nace del nudo pacto, del solo acuerdo. Esta regla, afirmada
especialmente por el gran jurista francs del siglo XVII Jean Domat, se plasm en el artculo 1101
del Cdigo civil francs de 1804, llamado Cdigo de Napolen.
Nuestro cdigo civil, copiado del chileno y que inicialmente haba regido en uno de los estados
soberanos de pas, fue adoptado como cdigo civil de lanacin mediante la ley 57 de 1887 Art. 1.
el chileno fue redactado por don Andrs Bello el cual lo tom y refaccion del cdigo civil francs
ya citado.
1.1.1 LA NOCIN DE CONTRATOS UN INSTRUMENTO PARA EL TRFICO
DE BIENES Y SERVICIOS.
El artculo 1495 del C.C nos da la siguiente definicin: "contrato o convencin es un acto por el cual
una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa".
La norma presenta como sinnimos los trminos contrato y convencin, cuando en verdad no lo
son. Como han sostenido todos los comentaristas la convencin es mas amplia, comprende mas
actos; es el gnero, mientras que el contrato es la especie. Todo contrato es una convencin pero
no a la inversa. Por eso hubiera sido mejor decir que el contrato era una especie de convencin o
acto, etc; este artculo fue tomado del cdigo civil chileno redactado por don Andrs Bello que lo
adopt del cdigo civil francs de 1804. el artculo que arriba citamos corresponda al 1438 del
cdigo civil chileno, donde encontramos las mismas dos palabras como sinnimas. No sabemos de
donde saco esto el redactor pues en el correspondiente artculo del citado cdigo civil francs
leemos: art. 1101: "el contrato es una convencin por la cual una o mas personas se obligan hacia
otra u otras mas, a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
La reglamentacin legal de los contratos naci en Roma y fue desarrollndose poco a poco, en la
medida que la urbe fue creciendo y las relaciones sociales se hacan mas complejas; a
mayor poblacin mayores necesidades. El trabajo fue especializndose, ya unos necesitaban mas
de otros, lo que unos producan otros lo requeran y as las relaciones entre los hombres cada da
se fueron entrecruzando mas. Estas relaciones sociales se fueron plasmando en las leyes, fueron
siendo reglamentadas por ella. En esta forma los contratos se convirtieron en el instrumento
mediante el cual se movan entre unos y otros los bienes y servicios.
Estos contratos dan origen a diversas obligaciones: a dar y entonces hallamos un doble objeto: el
comerciante daba un producto verbi gratia, perfumes o tapices trados de oriente y el comprador
daba otro objeto (trueque, permuta) o unas monedas (compraventa). Se obliga ha hacer: el
artesano fabrica una mesa, unos asientos por cuenta de quien los necesita y este paga una suma
acordada: he ah un contrato de prestacin de servicios, de confeccin de una obra material y as
sucesivamente. El objeto del contrato tambin puede ser la obligacin de no hacer destinada cosa
para evitar la competencia, para tener la exclusividad, etc.
En la anterior forma los contratos han servido para dar solidez, estrechar y extender las relaciones
entre los hombres.
1.1.2 LAS RELACIONES CONTRACTUALES Y LA PROTECCIN AL PATRIMONIO DE LOS
SUJETOS DE DERECHO.
Vimos arriba cmo el nexum entre los romanos era una forma de hacer que el prestamista tuviera
garantizado el pago de la deuda. El prestatario responda con su propia persona. Entonces, desde
el comienzo, los contratos buscan garantizar el cumplimiento de las obligaciones que de l surgen,
la proteccin a los bienes patrimoniales objeto del contrato. Por ejemplo, en la compraventa, al
vendedor le importa que el objeto que vende le sea pago, para no disminuir su patrimonio. A su vez
al comprador le interesa que el dinero que entrega, parte de su patrimonio, sea compensado, por el
objeto adquirido.
Para que esta proteccin patrimonial sea efectiva los contratos, en trminos generales, deben
reunir ciertas condiciones y algunos, muy especiales, requieren solemnidades que la ley exige,
precisamente para dar seguridad a las convenciones que se hagan. Adelante nos referiremos a los
elementos generales de todo contrato y algunos especiales.
Entonces, los contratos son una garanta, una proteccin de los bienes patrimoniales, o de los
servicios prestados.
Existe un principio general: los bienes del deudor, del obligado, salvo unas excepciones que hace
la ley, sirven de garanta al acreedor para lograr que el deudor pague y para evitar el detrimento
patrimonial del acreedor. As dice el artculo 2488 del C.C: "toda obligacin personal da al acreedor
el derecho perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o bienes del deudor, sean
presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables". Acotamos que don Andrs
Bello tom esta disposicin y las dems del ttulo sobre prelacin de crditos, de leyes chilenas
anteriores al cdigo civil de all. Por consiguiente, este ttulo no fue tomado del Cdigo de
Napolen.
Esta garanta de los bienes del deudor es un considerable progreso. En derecho romano, ya vimos
que responda con la persona misma. Por eso el acreedor poda hacerlo suyo, apropirselo en
pago y si quera, de aprehender l mismo al deudor, esto es tenerlo preso. Despus desapareci
tambin la prdida de la libertad por deudas. Tanto nuestra constitucin poltica anterior como la
actual as lo ordenan: "En ningn caso podr haber detencin, prisin ni arresto por deudas" (Art.
28). Cuando el constituyente consider que era necesario plasmar este mandato era porque exista
el peligro de que se volviese a este inhumano proceder.
En todas formas queda claro que los contratos nacieron para dar seguridad, pactos entre los
hombres y as garantizar los bienes patrimoniales de los contratantes. Esto da seguridad a las
transacciones que se realizan.
1.2.- LA IDEA DE LOS CONTRATOS MERCANTILES O COMERCIALES EN COLOMBIA: UN
EXAMEN DE SUS FUNDAMENTOS A PARTIR DEL CDIGO DE COMERCIO COLOMBIANO DE
1.971
Segn el Art. 864 del C. de Co. "el contrato es un acuerdo de dos o ms partes para constituir,
regular o extinguir entre ellas una relacin jurdica patrimonial".
Esta definicin tiene sus antecedentes en el cdigo civil que ha sido como la fuente que ha
abrevado a la mayora de los dems cdigos: al comercial, al sustantivo del trabajo, al mismo
administrativo. Pero la vieja concepcin de un contrato del derecho civil, ha ido evolucionando y
separndose de su primitiva fuente buscando ser autnoma. As, a la contraprestacin clsica de
los contratos civiles, que se expresa con la expresin latina do ut des, te doy una cosa para que
me des otra y que opera tambin en algunos contratos comerciales, cual la compraventa el
contrato comercial agrega el llamado negocio jurdico complejo o de colaboracin, en el cual los
intereses de las partes no estn contrapuestos, sino aunados para obtener los mismosobjetivos,
como en el contrato de sociedad.
En el contrato de contraprestacin los intereses de las partes son contrarios. Por ejemplo, en la
compraventa, hay dos partes con intereses distintos: el comprador quiere adquirir "bueno, bonito y
barato" espera distintos: ojala a crdito fcil, mientras que el vendedor desea enajenar a
buen precio y al contado. Sus intereses se concilian acuerdo de voluntades-, cuando se realiza el
contrato. En el negocio jurdico complejo o de colaboracin tambin existen dos partes o ms, dos
o ms voluntades, que ponen de manifiesto su inters para logrear un objetivo, pero no se oponen:
el inters del uno no choca, no est contrapuesto al otro. Otra diferencia: cuando se trata de
contraprestacin, el objeto de la obligacin del uno, es la causa de la obligacin del otro. Por
ejemplo, si el vendedor entrega la cosa vendida su obligacin- el comprador est obligado a
pagarla. En el negocio jurdico de colaboracin, las obligaciones de las partes son independientes,
el objeto de la una no es el sustento, la causa de al otra. Cada cual debe cumplir su obligacin que
es independiente de si la otra parte cumple o no.
De lo anterior podemos concluir que la concepcin de contrato en derecho civil (Art. 1495) tiene
sus diferencias con la concepcin del mismo en derecho comercial /Art. 864. del Co), diferencias
que influyen en la formacin del negocio jurdico, en sus efectos, en su cumplimiento o
incumplimiento y en las consecuencias en cualquiera de estos casos.
1.2.1 PRINCIPALES DIFERENCIAS ENTRE EL CONTRATO DE DERECHO CIVIL Y EL
COMERCIAL DESDE EL CDIGO DECOMERCIO COLOMBIANO.
Algunos contratos son muy similares tanto en materia civil como comercial, por ejemplo la
compraventa. Son contratos de contraprestacin donde rigen principios parecidos. Pero en la
mayora hay notorias diferencias. Ya acotbamos algunos que volvemos a mencionar. Veamos:
1. En el contrato civil obligatoriamente hay dos partes, integrada cada parte por una o ms
personas. En el comercial puede haber varias partes, a veces, muchas, como en la sociedad
annima.
2. En los contratos civiles, tambin en algunos comerciales de contraprestacin, los intereses de
las partes son opuestos. En la mayora de comerciales, en los llamados de colaboracin, el inters
de todas las partes es el mismo, no se opone el del uno al del otro.
3. En los contratos de contraprestacin, civiles y comerciales, el objeto de la obligacin de una
parte, es la causa de la obligacin de la otra. El objeto de la obligacin del vendedor es la entrega
de la cosa vendida; y esta entrega es la causa de la obligacin para el comprador de pagar el
precio.
4. aqu, si el contrato es nulo para alguna de las partes, verbi gratia, por incapacidad de alguno,
esa nulidad vicia todo el contrato, es decir, afecta a las dos partes. En los contratos comerciales
complejos o de contraprestacin, no. Si una causal de nulidad afecta a alguna de las partes, los
efectos no se extienden a todos (Art.
903 del C. de Co). Supongamos que en una sociedad uno de los socios resultare ser incapaz; pues
este hecho no hace que el contrato de sociedad sea nulo para todos los socios.
5. Es propio de los negocios jurdicos comerciales tener una etapa precontractual que es fuente de
obligaciones y que finaliza cuando se perfecciona el contrato. Esto tiene que ver con la llamada
OFERTA y la ACEPTACIN, de uso muy comn en materia comercial. Naturalmente que la oferta,
tanto la hecha al pblico en general como a personas determinadas, y la aceptacin por parte de
los destinatarios, deben reunir determinados requisitos de los cuales se ocupa el cdigo de
comercio (Art. 847 y Ss).
6. En el contrato civil no interesan, no se reglamentan, estas etapas precontracuales. Al contrario,
se establece que "la promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna" (parte inicial
del primer inciso del Art.
1611 del C.C) a continuacin d este principio general, reglamenta la promesa de compraventa
como una excepcin a esta norma general y exige, adems de los requisitos de cualquier contrato
mencionados en el Art. 1495 cdigo civil, una serie de condiciones: es un contratos solemne, por
escrito y que debe reunir las condiciones establecidas en el susodicho Art. 1611, so pena de no
causar obligacin alguna. Luego en este caso no se trata de una etapa precontractual, sino de un
verdadero contrato, independiente de la compraventa prometida, contrato del cual surgen
obligaciones distintas de las que emanarn del negocio prometido, si se realiza.
7. La concepcin de contrato en materia comercial y de acuerdo con la definicin que trae el cdigo
(Art. 864) es mucho ms amplia que la que trae el cdigo civil (Art. 1495), por que aqulla de
cabida a negocios jurdicos plurilaterales, a que nos hemos referido, con consecuencias distintas
de los de contraprestacin reglados por el cdigo civil.
1.2.2. LA LIBERTAD DE EMPRESA Y LA INICIATIVA PRIVADA EN LAS RELACIONES
CONTRACTUALES. AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD Y FUERZA VINCULANTE DE LOS
CONTRATOS.
En Colombia, existe la libertad de empresa, enmarcada dentro de los linderos del bien comn.
Nuestra carta consagra esta libertad junto con la iniciativa privada (art. 333). La empresa tiene una
"funcin social que implica obligaciones" puesto que es la "base del desarrollo". En efecto de la
empresa depende la satisfaccin de la mayora de necesidades de la comunidad donde proviene
su bienestar, la creacin del empleo, la prestacin de servicios, la produccin de mercancas, Etc...
Ahora bien: la libre empresa tiene su fundamento en la iniciativa propia, estimulada por
la propiedadprivada. Estos principios: libre empresa e iniciativa privada. Tienen su pleno desarrollo
a travs de la constitucin de contratos civiles y comerciales. Si no hubiera la iniciativa privada, no
existiera la libre empresa, todos los contratos serian estatales y se desarrollaran dentro del mbito
del derecho administrativo.
Los anteriores principios nos llevan a hablar de la autonoma de la voluntad que prima en los
contratos.
Los contratos tienen su base en la autonoma de la voluntad. "Las obligaciones nacen, ya del
concurso real de las voluntades de dos o mas personas, como en los contratos" dice el Art. 1494
del C. C. La ley comercial se adhiere a este fundamento: "Los principios que gobiernan la
formacin de los actos y contratos y las obligaciones y negocios mercantiles," (Art. 822 C. de Co.).
No necesitamos, por consiguiente. Hacer referencia aqu, por separado, a las dos clases de
contratos, puesto que se rigen por las mismas reglas.
El principio de la autonoma de la voluntad que gobierna los contratos en estas materias primas es
muy distinto del que impero en el derecho romano. En los comienzos, en Roma, la voluntas
humana era incapaz, en principio, de crear obligaciones por si misma. Era indispensable recurrir a
algunos modos y formalidades de fueron siendo establecidos por el derecho civil, Todo lo contrario
de lo que sucede entre nosotros, donde la voluntad, por la regla general, es capaz, por si misma,
de crear obligaciones, con algunas, muy pocas, excepciones.
Puesto que arriba dijimos que nuestro cdigo civil, y con el nuestro derecho, tiene su fuente en el
derecho romano, nos parece interesante dar un vistazo muy somero a la historia para ver como se
llego a este principio inverso, totalmente contrario a las disposiciones del viejo derecho romano.
Entre los romanos gobernaba una idea general: la voluntad, por si misma, es una cosa muy
abstracta que conlleva la incertidumbre. Por eso no se puede producir efectos si no
esta plasmada en hechos materiales sensibles, el menos que fuera acompaada de actos
materiales perceptibles a los sentidos. De este conceptonacieron las tres formas de contrato
antiguas: verbis, sujetos a una formula sacramental de pregunta y respuesta, el mas frecuente de
los cuales era estipulacin. Litteris, integrados por la inscripcin de una formula en
el riesgo de paterfamilias, y contratos re, formados por la entrega de la cosa. Esta vieja forma fue
moderndose con el tiempo y alrededor del siglo I antes de cristo, fueron aceptados clases de
acuerdos de voluntades, que originaban obligaciones: la venta, la sociedad, el mandato, y el
arriendo. Fueron los denominados contratos consensales, fue la primera aparicin del concepto
de que el acuerdo de voluntades, libre y sin ninguna clase de formalismos poda crear obligaciones
con efectos jurdicos, pero estos contratos fueron la excepcin. Hasta aqu lleg el derecho
romano.
La teora francesa encontr aqu la semilla que hizo germinar del desenvolvimiento de los pactos y
del rezago de los contratos formales o reales.
La evolucin del concepto de la autonoma de la voluntad de las partes tuvo un receso despus de
las invasiones de los brbaros, pero luego, alrededor del siglo XIII se reactivo impulsado por
tres motores: el avance del comercio, cuya rapidez en las transacciones era contraria a la demora
de los formalismos; los principios desarrollados por los juristas costumbristas o prcticos, y el
derecho cannico, cuya formula "nudo pacto acto nascitur", se opona directamente al principio
romano "ex nudo pacto non nascitur actio", como lo blanco se opone a lo negro. Desde entonces la
idea va cobrando fuerza hasta llegar al siglo XVI, cuando se afianza definitivamente en el derecho
francs del concepto para que ah surjan las obligaciones. Estamos, entonces, frente al contrato
consensual, ajeno a todo formalismo.
Acorde con lo dicho, la ley ampara el contrato producto del cuerdo de voluntades. Las partes
quedan atadas por el contrato, "Todo contrato legalmente celebrado es una ley para las partes
contratantes, y no puede ser invalido sino por su consentimiento mutuo o por causas legales" (art.
1602 del C.C). Este precepto es igual al 1545 del cdigo civil chileno, que tuvo su fuente en el
artculo 1134 civil francs (cdigo de Napolen).
Por consiguiente, u contrato que no adolece de ninguna imperfeccin legal, es un ley para los
contratantes, una ley privada, si as queremos llamarla, la cual prevalece sobre las leyes generales
a condicin de que no viole disposiciones de orden pblico. Esa ley debe aplicarla el juez entre las
partes, estrictamente cual sui fuera un precepto legal. Esto obliga al juez a exige el cumplimiento
de las obligaciones surgidas del acuerdo de voluntades aunque se trate de un contrato
innominado, aunque no quepa dentro de las clasificaciones legales que determinan los efectos de
los contratos, sea en la parte general de los contratos, sea en la especial, son, en
teora, normas interpretativas complementarias de la voluntad de los contratantes.
Es tal la fuerza vinculante del contrato, que n se puede ser destruido sino por el mutuo acuerdo,
"en derecho las cosas se deshacen como se haces", o por sentencia judicial. Pero ese nuevo
acuerdo o anulacin, no tiene efecto retroactivo: lo que naci bajo el acuerdo de voluntades del
contrato, tiene vida.
1.3.1.- LA CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS Y SU REGULACION EN LOS CODIGOS
CIVIL, COMERCIAL Y LA LEY DE CONTRATACION PBLICA.
En la medida en que crece la humanidad y se multiplican las relaciones entre los hombres, cada
vez ms complejas, aumenta tambin el nmero de contratos que se realizan entre los seres
humanos. Es, por eso, imposible, encerrar dentro de clasificaciones, todos los contratos.
Adems, dada su complejidad, algunas participarn de la condiciones de dos o mas grupos. No
obstante lo anterior vamos a tratar de encasillarlos de acuerdo con las clasificaciones que trae la
ley. Nuestro cdigo civil habla de las siguientes clases:
A: Unilaterales y bilaterales, segn que una sola parte sea la obligada, sin contraprestacin de la
otra, o que ambas contraigan obligaciones reciprocas. Art. 1496
B: Gratuito u oneroso, segn que solo sea en utilidad de una de las partes y el gravamen para la
tra, o que haya utilidad para los dos, con el consiguiente gravamen para cada una de ellas, (art.
1497).
C: Conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a algo que se considere equivalente a la
obligacin de la otra parte. Y aleatorio cuando la obligacin equivalente de una de las partes
consiste en una contingencia incierta de ganancia o perdida para la otra parte, (art. 1498).
D: Principal, cuando subsiste por si mismo, sin necesidad de otro, y accesorio cuando tiene por
objeto el que se cumpla una obligacin de otro contrato llamado principal, (art. 1499).
E: Real, cuando es indispensable la tradicin de la cosa para que se perfeccione el contrato;
solemne, cuando esta sujeto a la observancia de ciertas formalidades, y consensual cuando basta
el mutuo consentimiento para que el contrato exista, (art, 1500).
El cdigo de comercio no hace clasificacin alguna de los contratos, por lo cual debemos
atenernos a las del cdigo civil que acabamos de mencionar. No obstante lo anterior, al tratar del
contrato en general habla de las estipulacin de las arras, (art 866). Esto da a entender que las
arras caben en todo negocio mercantil, el lo cual se diferencia del derecho civil que solo las
consagra para la compraventa "si se vende con arras" dice al art. 1859 del C.C. tendramos as una
divisin propia del derecho comercial: contrato con arras y sin arras.
El cdigo civil reglamenta los contratos de compraventa y permuta, cesin de derechos,
arrendamiento de diversas modalidades, mandato, comodato, mutuo, deposito y secuestro, juego y
apuesta. El cdigo de comercio, adems de tratar tambin sobre estos contratos en su campo,
contempla algunos que le son propios: el contrato de sociedad, el de
suministro, transporte adems del terrestre, el nutico y areo, el de agencia mercantil, la comisin
y la preposicin como especies del genero mandato, el corretaje, el contrato de seguro, la cuenta
corriente, etc
En el derecho pblico, se intento una unificacin del rgimen de contratos de la administracin,
contenido en la ley 80 de 1993; sin embargo se dej en vigor la legislacin especial en los sectores
de recursos naturales, telecomunicaciones y reglamentaciones independientes (casi 30 contratos
distintos pues incluye contratos regulados directamente por la constitucin y los de desarrollo legal;
no en vano algunos tratadistas dicen que la ley 80 de 1993, es la excepcin a la regulacin de los
contratos.).
Para resumir, voy a concluir la clasificacin poniendo los contratos en tres grandes grupos: los de
obras, prestacin de servicios pblicos, concesiones de bienes y servicios y suministros sin
embargo dentro del C. C. encontramos mas contratos, que consideramos, entre ellos encontramos:
Arrendamiento
Concesin
De consultora
De emprstito
De fiducia y encargo fiduciario
De explotacin y exploracin de recursos naturales.
Cada uno de ellos tiene especificaciones pero dara para un libro entero, hablar de cada una de
ellas, por eso me detendr aqu y pasar al siguiente punto, no sin antes sealar que
profundizaremos mas adelante en los elementos esenciales de los contratos pblicos.
2. LA FORMACION Y FORMA DEL CONTRATO: DIFERENCIAS ENTRE EL CONTRATO CIVIL,
COMERCIAL Y EL CONTRATO ESTATAL.
2.1.- EL PRINCIPIO DE LIBERTAD DE LA FORMA DEL CONTRATO.
Existe libertad, conforme al principio de autonoma de las partes para concurrir a la formacin del
contrato. "No hay trminos sacramentales". Es una consecuencia del principio de la autonoma de
la voluntad. Esto implica la desaparicin del formalismo y generalizacin de los contratos
consensales. "las obligaciones se crean por la sola voluntad de las partes, con independencia de
la forma en que se exprese esa voluntad"2. En principio basta el acuerdo de voluntades, acuerdo
que puede ser un tcito, tanto en materia civil como comercial. Claro: excepcin hacha de los
contratos solemnes que exigen del lleno de las formalidades prescritas o del contrato real que
exige la tradicin de las cosa. Lo acordado libremente es ley para las partes (Art. 1602 C.C)
2.1.1.- EL CONTRATO VERBAL Y EL CONTRATO ESCRITO.
El contrato que se perfecciona por mutuo consentimiento de las partes, esto es, el consensual,
puede se verbal o escrito. Tiene validez en cualquier forma. La existencia del contrato puede ser
probada por cualquiera de los medios que establece la ley: declaracin de parte, juramento,
testimonio de terceros, dictamen pericial, inspeccin judicial, documentos o indicios, (art. 175 del C
de P.C). No obstante lo anterior hoy existe la tendencia a poner los contratos por escrito por la
facilidad para probarlos: as, si las partes desean guardar una prueba del contrato que han
celebrado lo redactaran en un documento. Lo escrito se recuerda. Insistimos: no es por que la ley
exija esta formalidad, sino porque es conveniente para la prueba de acto. Ahora, si el contrato fue
verbal y hubiere necesidad de demostrar su existencia, habr que recurrir a los medios que trae la
ley y que son varios, segn se dijo arriba. Este inconveniente se evita poniendo el contrato en un
documento. Entonces, no es necesario, la ley no lo exige, que el contrato conste por escrito, pero
si es muy conveniente para facilitar la prueba en caso de ser necesario.
2.1.2.- EL CONTRATO INCARDINADO EN DOCUMENTO PRIVADO Y DOCUMENTO PBLICO.
Es pblico el documento otorgado por un funcionario publico en ejercicio de su cargo y es privado
el documento que no rene los requisitos del pblico (art. 251 del C de P.C). La principal
formalidad del documento privado es la firma del obligado. Par que pueda probar plenamente el
contrato en l contenido, debe ser autntico (art. 252 C de P.C). Entonces, el contrato puede estar
contenido en un documento privado o pblico. En ambos casos es prueba suficiente. Si es
solemne, habr que reunir los requisitos exigidos. El documento privado es muy usado en los
negocios mercantiles. Por ejemplo, compraventa comercial casi siempre queda plasmada en
una factura o recibo de compra.
2.2. LA FORMACION DEL CONTRATO EN EL DERECHO COLOMBIANO.
Cual ya dijimos, el derecho colombiano, a ejemplo del francs, exige, para que pueda suscribirse
un contrato, la presencia de cuatro elementos: capacidad, consentimiento, objeto y causa lcitos.
Estas son las llamadas condiciones de fondo. Esto es valido para todos los contratos: civiles,
comerciales, administrativos. Hay para algunos contratos tambin condiciones de forma. En
principio, en Colombia, todos los contratos son consensales. Pero la ley exige, por excepcin,
algunas formalidades para la existencia de algunos contratos. Por ejemplo, para la tradicin
del dominiode inmuebles, es necesario que el contrato conste en escritura pblica y que esta sea
registrada. Si no se llena este requisito el contrato es nulo, es como si faltara una de las
condiciones de fondo que acabamos de mencionar "forma dat esse rei", (la forma de la existencia
de las cosas), decan los romanos. En comercial se exige la misma formalidad, escritura pblica,
para la construccin de una sociedad.
2.2.1.- EL PRINCIPIO DE IGUALDAD DE LAS PARTES DE LA RELACIN CONTRACTUAL.
Las partes en un contrato deben estar en pie de la igualdad, en condiciones semejantes
para poder pactar las condiciones del contrato y darse asentimiento. Si no hubiera esta igualdad,
estaramos frente a un vicio del consentimiento o frente a otro contrato, verbi gratia, el de adhesin,
en que, en cierta forma una parte pone las condiciones y la otra las acepta. Para logra esta
exigencia la ley sanciona con nulidad todo contrato celebrado con incapaces y seala las
incapacidades (art. 1504 del C.C). La doctrina clsica de los contratos, en cuanto al consenso
sobre la oferta y la aceptacin, ha sido edificada en el siguiente puesto: dos partes, con capacidad,
con conocimientos aparentemente iguales, entran en relacin de negocio, debaten con toda
libertad y conocimiento de causa y llegan a un acuerdo. Se supone que antes de lograr el
consenso todas las condiciones han sido conocidas, estudiadas, debatidas y aceptadas libremente.
Pero a igualdad no es absoluta, sino relativa, si no fuera as el rico no podra celebrar contratos con
el pobre, es sabio con el ignorante, el campesino con el de la ciudad, etc. Por eso la igualdad aqu
exigida es entre las partes del contrato y con respecto a la libertad en que se hallan para convenir
o no convenir, contrata o no hacerlo.
Este pie de igualdad esta en la base de todos los contratos. Mas en los llamados contratos de
adhesin este postulado no se cumple.
En derecho pblico ocurre algo parecido, en la adjudicacin de un contrato, el principio citado hace
alusin a la objetividad, as reza el Consejo deEstado diciendo "con el principio de igualdad se
concreta la idea de que todos los empresarios tienen derecho a la adjudicacin de los contratos,
administrativos de modo que la seleccin debe garantizar la adjudicacin a la mejor proposicin y a
su vez promover la ms amplia concurrencia de ofertas. Dicha es la verdadera igualdad".
(Sentencia, 19 de julio de 2001. M.P Alier Hernndez.).
Siguiendo con el desarrollo jurisprudencial y doctrinal, los anteriores sealan que el principio en el
contrato estatal se divide en igualdad de oportunidades (para todos los participantes) y la igualdad
ante las cargas pblicas (Art. 31,10 inc. 3, y 106, inc. 2). Dichos principios a mi modo de ver,
vienen de la legislacin espaola que "consagra la contribucin al sostenimiento de las cargas
pblicas segn su capacidad econmica"3
2.2.2- LAS FASES DE LA FORMACION DEL CONTRATO.
Hemos dicho que la base del contrato es el acuerdo de voluntades. Este acuerdo implica
manifestaciones previas: una parte toma la iniciativa, propone a la otra determinando contrato: la
tra acepta simplemente o pone inicialmente algunos obstculos hasta llegar al acuerdo. La
primera es una oferta o policitacin, la segunda es una aceptacin. Y ah queda concluido el
contrato.
En materia civil la promesa de celebrar un contrato no produce efectos sino cuando rene las
formalidades contempladas en el art. 1611. sin embargo la oferta, que es una declaracin unilateral
de voluntad dirigida por una persona a tra, conlleva obligaciones para el oferente. En materia
comercial esta fase del contrato esta reglamentada y es fuente de obligaciones, sea que sea dirija
a una persona determinada, oferta, sea que se dirija a personas indeterminadas, policitacin. En
metera civil solo se esta reglamentando el contrato solemne de promesa de contrato.
Tambin tiene que ver con esta fase anterior a la formacin del contrato. El llamado contrato de
opcin, materia que se ver en el aparte que sigue.
2.2.3: EL PRECONTRATO O LA PROMESA DE UN CONTRATO: UN CAMINO HACIA UN
CONTRATO DEFINITIVO?
La promesa es un acuerdo de voluntades que tiene por objeto la conclusin posterior de un
contrato. Debe distinguirse la promesa de contrato, de la oferta y de la policitacin. La promesa es
un contrato perfecto en si mismo que supone un acuerdo de voluntades y es fuente de
obligaciones. La oferta, la policitacin, son actos unilaterales, revocables y que no producen
ninguna obligacin en materia civil.
No debe confundirse el contrato de promesa con el contrato prometido, del cual aqul es
simplemente un acto preparatorio. Del contrato de promesa surge la obligacin de celebrar el
nuevo contrato. De este, las obligaciones propias del contrato. Por ejemplo, si se celebra la
promesa de arrendar una cosa, de este contra surgen las obligaciones propias del contrato de
arrendamiento. En suma, el contrato de promesa crea la obligacin de hacer, de suscribir otro
contrato.
De acuerdo con lo anterior tenemos que la promesa de contrato es un paso firme en la va hacia un
nuevo contrato definitivo, con el cual termina la promesa. Es posible que el contrato prometido no
se celebre, pero entonces la parte que incumple deber soportar las sanciones por el
incumplimiento de la promesa.
En derecho pblico se aplican casi todos los anteriores presupuestos, pues haciendo caso de los
principios de transparencia, publicidad y concurrencia, el pre contrato o promesa, es un acto
obligatorio. (claro, exceptuando la contratacin directa con su debida regulacin).
2.2.3 EL CONTRATO DE CONDICIONES GENERALES, EL CONTRATO DE ADHESION
FRENTE AL PRINCIPIO DE IGUALDAD DE LAS PARTES.
Hemos visto como las partes en el contrato son iguales, al menos respecto a la autonoma de la
voluntad, a la libertad para convenir o no. Si falta ese acuerdo libre de voluntades, no hay contrato.
Esta es la teora clsica, lo sostenido a travs de centenares de aos. Pero con el transcurso del
tiempo, con el desarrollo econmico y social, han aparecido casos en que estos principios de la
autonoma de la voluntad, de la igualdad de las partes no se aplican a plenitud. Entonces, junto con
la teora tradicional de la oferta de una parte y la aceptacin de la otra, ha surgido la teora de los
llamados contratos de adhesin, nombre propuesto por un tratadista francs a principios del siglo
XX y que hizo carrera.
En los contratos de adhesin la situacin es bien distinta. Por ejemplo, llego a una empresa de
transporte y compro un tiquete para que me transporte a otra ciudad. Ah no tengo alternativa.
Debo aceptar las condiciones que trae el boleto; o tomo una pliza para un seguro de vida, o para
amparar cualquier riesgo. Acepto aceptar, sin discusin, las condiciones impresas en la pliza, etc.
En todos estos casos no hay igualdad entre partes: de una parte la persona puede estar mal
informada, ser iletrada, que est ante una necesidad, viajar, tomar un seguro. De otro, una
sociedad o un empresariocapitalista, poderoso, que disfruta muchas veces del monopolio de una
actividad. Aqu no hay debate sobre las condiciones del contrato pues ellas son impuestas de
antemano por una de las partes. La otra parte acepta el contrato tal como se lo presentan, muchas
veces sin enterarse de las condiciones de l. En vez de una aceptacin minuciosamente estudiada,
como hemos visto en el contrato clsico, aqu no hay sino una adhesin hecha en un instante, sin
lugar a discernir sobre la conveniencia o no de un contrato sobre del cual no se puede discutir y
que no se puede conocer en todos sus detalles.
Las obligaciones surgen a cargo del oferente y del adherente, pero no pueden pensarse que
nazcan siempre, como en los contratos clsicos, de un acuerdo de voluntades, excepcin hecha
del punto principal, por ejemplo sobre transportar al pasajero. Aqu lo que hay es la yuxtaposicin
de dos declaraciones unilaterales de voluntad.
No puede aqu aplicarse la teora de los contratos porque el de adhesin contiene clusulas que
muy seguramente rechazara el adherente en una discusin libre.
La solucin a esta situacin de seguridad de desigualdad del adherente, est en la intervencin del
estado, sealando las tarifas, por ejemplo, para el transporte, haciendo cumplir condiciones de
seguridad, o en los contratos de trabajo de compaas, en la negociacin colectiva de trabajadores
que deben adherirse a las condiciones de trabajo de la empresa y que se pone en pie de igualdad
si la negociacin se hace a travs del sindicato que los agrupa. En esta forma se restablece la
igualdad entre las partes.
2.3.- DIFERENCIAS ENTRE EL CONTRATO PRIVADO Y EL CONTRATO ESTATAL EN
COLOMBIA DESDE LA FORMACION Y LA FORMA DEL MISMO.
Segn hemos dicho el contrato privado requiere, para su validez, al menos cuatro elementos:
capacidad, consentimiento, objeto y causa lcitos. En los contratos estatales estas condiciones, que
siguen siendo necesarias, tienen sus modalidades distintas. Tengamos en cuenta que muchas
veces aqu las calidades de los contratantes cambian, pues mientras los contratos privados, por
regla general, las partes estn formadas por personas naturales, aqu al menos una de las partes
es persona jurdica de derecho pblico: el Estado o uno de sus entes. En El Art. 39 del Estatuto
general de contratacin de laadministracin pblica se sealan algunos requisitos:
A) Deben constar por escrito y no requerirn ser elevados a escritura pblica ("excepto que
impliquen mutacin del dominio o imposicin de gravmenes y servidumbres sobre bienes
inmuebles y, en general, aquellos que conforme a las normas legales vigentes deba cumplir con
dicha formalidad."
B) Las estipulaciones sern de acuerdo a las normas civiles, comerciales y previstas en la ley.
C) Habr perfeccionamiento cuando se logre acuerdo sobre objeto, contraprestacin y se eleve por
escrito.
La capacidad de la persona jurdica es muy distinta de la capacidad de la persona natural. De sta
se dice que la capacidad es la idoneidad para realizar validamente actos jurdicos, y el principio
general es: toda persona es legalmente capaz, excepto las que la ley declara incapaces (art. 1503
del C.C). Como las personas jurdicas solo pueden obrar a travs de personas naturales, en la
persona estatal esta capacidad se refiere al hecho de que efectivamente quien contrata sea el
representante legal de la entidad estatal, que est en sus funciones que sea la persona designada
para tal fin. En este aparte, el derecho pblico trata con mas cuidado el tema de capacidad, pues
aqu juega la competencia "como medida de la jurisdiccin a nivel procesal para poder actuar y
estar ms que legitimada en la causa para iniciar el procedimiento de seleccin de los
contratistas"4, en el derecho espaol, se utiliza un criterio similar, se llama "poderes
adjudicatorios", dicha nocin precisa los sujetos que tienen poder normativo para adjudicar los
contratos. La ausencia de dicho elemento en las dos regulaciones genera nulidad absoluta.
El consentimiento; la persona de derecho pblico tambin tiene que darlo a travs de una persona
natural y entonces, ese consentimiento, adems de no estar vaciado, debe tener autorizacin para
contratar. La ley administrativa se sigue rigiendo por el Art. 1502 del C.C. dicha afirmacin se
confirma en la Sentencia C-178 M.P Antonio Barrera Carbonell que dice: "La competencia y la
capacidad de los sujetos pblicos y privados para celebrar contratos es una materia propia y de
obligada regulacin dentro de un estatuto de contratacin estatal, porque tales materias ataen a
las calidades o atributos especficos que deben tener dichos sujetos, con el fin de que puedan ser
titulares y hacer efectivos los derechos y obligaciones que emanan de la relacin contractual".
Se exige tamben que estos contratos tengan objeto y causa lcitos. Estos elementos se imponen,
no es necesario insistir en ellos pues los fines del estado don, entre otros, servir a la comunidad,
promover la prosperidad de todos y garantizar la efectividad de los derechos consagrados en la
constitucin, as como asegura el cumplimiento de los deberes sociales del estado y de los
particulares (art. 2 de la carta).eso de buscar en los contratos el lucro personal del funcionario,
como desafortunadamente sucede con frecuencia, vicia el contrato por ausencia de causa lcita. Si
en los contratos privados solo se busca el inters de los contratantes, en los contratos estatales
tiene que buscarse el bien comn, la prosperidad de todos, no de unos pocos.
Adems de las anteriores diferencias, existen unas ms notorias que hacen que el contrato estatal
difiera mucho del privado, para celebrar un contrato con una entidad pblica debe haber asignacin
presupuestal, previsin que debe certificar el respectivo tesoro. Este es un requisito previo, se
pena de incurrir en delito. En algunos debe haber licitacin previa o al menos oferta, y todos, por
regla general, por escrito y con las formalidades exigidas por la ley.
Para finalizar enumerar cuatro caractersticas bsicas de los contratos estatales que lo hacen
nico, proveniente de la limitada voluntad que puede tener el particular para contratar con
la administracin:
A) Es bilateral, pues existen derechos y obligaciones entre las partes. No se debe confundir con el
acto administrativo que lo adjudica, pues siempre ser unilateral, el contrato en si produce "efectos
jurdicos propios, directos e inmediatos"
B) Es conmutativo y oneroso, pues siempre hay derecho y certeza de ganancias.
C) Por regla general es de adhesin "la oferta hecha por la administracin en un pliego de
condiciones, al contener una serie de reglas inmodificables que son las futuras estipulaciones
contractuales, hace que el sistema de la contratacin pblica se considere un contrato de adhesin
en cuyas clusulas consiente el particular contratista en forma simple y pura sin que quepan
restricciones o modificaciones por parte de ste" (Sentencia, Consejo deEstado 9 de marzo de
1998, M.P Antonio J. de Irisarri)
D) Es individual, lo anterior se refiere a que recae la voluntad en una persona o grupo de ellas.
SEGUNDA PARTE
2.-LOS EFECTOS DE LOS ELEMENTOS Y EL CONTENIDO DE LOS CONTRATOS EN EL
DERECHO COLOMBIANO Y ESPAOL
1.- LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO EN EL CDIGO CIVIL COLOMBIANO Y SU
APLICACIN A LOS CONTRATOS COMERCIALES Y ESTATALES.
Hemos dicho que los cuatro elementos exigidos por la ley civil para los contratos privados, a saber,
capacidad, consentimiento no viciado, objeto y causa lcitos de aplican tambin a los dems
contratos: a los comerciantes por disposicin y expresa del art.822 del C de Co. Y a los estatales
con mayor razn.
1.1.- LOS ELEMENTOS O REQUISITOS DE LOS CONTRATOS: LOS DE NATURALEZA, LOS
ACCIDENTALES Y LOS ESENCIALES.
La ley distingue entre los elementos que son de la naturaleza de contrato, los que son de su
esencia y los accidentales. Dice el art. 1501: "se distingue en cada contrato la cosas que son de su
esencia, las que son de su naturaleza y las puramente accidentales". A continuacin define una de
cada estas cosas. Son de la esencia, dice, aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto
alguno o degenera en un contrato distinto. En trminos generales podemos decir que son de la
esencia de todo contrato las condiciones exigidas en el art. 1502: capacidad, consentimiento,
objeto y causa lcitos. Pero el artculo arriba trascrito, se refiere a otras cosas esenciales, propias
de cada contrato, sine qua non. Por ejemplo: en la compraventa tiene que existir una cosa que se
venda y un precio en dinero que se paga. Estos dos requisitos son de la esencia de la
compraventa.
Si falta uno de ellos, la compraventa no existe: habr una donacin, si no hay precio, o una
permuta si el precio no es en dinero. En los contratos reales es de la esencia de ellos la entrega de
la cosa: en el depsito, en el mutuo, en el comodato, en la prenda, no hay contrato si no se entrega
el depositario, al mutuario, al comodatario, al acreedor prendario la cosa objeto del contrato. Si
falta alguno de estos requisitos no produce efecto alguno.
Son de naturaleza del contrato las cosas que no siendo esenciales, se subentienden en l, sin
necesidad de expresarlas. Estas cosas pueden ser suprimidas o alteradas sin que el contrato
pierda sus efectos. Por ejemplo, es de la naturaleza de la compraventa el hecho de que el
vendedor responda del saneamiento de la cosa vendida (art. 1893 C.C). Pero las partes no
necesitan decir esto en el contrato, pues de entiende incorporada tal obligacin, o pueden
suprimirla (art. 1909) si que esto afecte el contrato.
Finamente hay cosas accidentales que no afectan la existencia del contrato por no ser de su
esencia, pero que la ley tampoco las suple por no ser de su naturaleza. Tales cosas es necesario
expresarlas en el contrato, so pena que no existan. Por ejemplo, en la compraventa, la fecha de
pago o de la entrega de las cosas, el lugar de pago, etc., en el arrendamiento, los periodos de
pago y si es anticipado o vencido y as muchas otras circunstancias. Los elementos accidentales,
pues solo forman parte del contrato por el mutuo acuerdo de las partes, que los incorporan a l.
1.2 LA CAPACIDAD DE LOS SUJETOS EN LA RELACIONES CONTRACTUALES.
La capacidad es la aptitud para contraer obligaciones en derecho o, como dice la norma, "consiste
en poderse obligar por si misma y sin el ministerio o la autorizacin de otra" persona (Inc 2 art.
1502). La capacidad legal es, pues la norma general, la incapacidad legal es la excepcin. Y se
dice legal, por que es la ley la que seala las incapacidades. En efecto, el Art. 1504 habla de que
personas son absolutamente incapaces y quienes lo son relativamente, adems de algunas
incapacidades particulares o prohibiciones.
El articulo comentado incluye dentro de las personas relativamente incapaces a las "personas
jurdicas". Hay que entender esta incapacidad en que no pueden obrar por si mismas sino a travs
de sus representantes. Para que se obliguen es necesario que su representante legal obre,
contrate, el cual debe hacerlo dentro de los lmites y con las formalidades que previamente le han
sido sealadas. En materia comercial hay cantidad de sociedades y su relativa incapacidad apenas
puede referirse al hecho de que solo pueden celebrar los contratados que estn dentro de su
objeto, el cual consta en laescritura de constitucin. En esta forma debe entenderse el precepto del
art. 1504, (Inc. 2 del C.C). Lo mismo cabra decir de las personas jurdicas dederecho pblico:
deben obrar a travs de su representante, el cual tiene que ceirse a las facultades que le otorga la
ley.
1.3.- LA LIBRE FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO, LOS VICIOS DE LA VOLUNTAD Y LAS
PROHIBICIONES DE CONTRATAR EN COLOMBIA.
El consentimiento se forma por el acuerdo de las voluntades de las partes, sobre un mismo objeto
jurdico. Este consentimiento, muchas veces, debe recorrer un buen trecho antes de lograrse.
Cual dijimos arriba, el consentimiento empieza con una oferta dirigida a una persona y la
aceptacin por parte de esta. Hasta aqu las cosas parecen sencillas. Pero el acuerdo de
voluntades requiere de manifestaciones externas. La oferta tiene que ser hecha verbalmente al
aceptante por medioselectrnicos hoy existentes, por carta, por correo o cualquier otro, del que se
deduzca claramente la voluntad de contratar. Adems la oferta tiene que ser hecha en forma
espontnea, clara y libre de cualquier artificio a engaar. No es necesario que se la dirija a una
persona determinada; puede tambin serlo al pblico o a quien interese. La oferta puede contener
ciertas restricciones, por ejemplo decir que no se vender a una sola persona ms de tantas
unidades, con el fin de lograr que lleguen al mayor nmero de personas posibles, o que se
entregara en tal sitio, etc. En estos casos, el aceptante toma la oferta con dichas restricciones.
Veamos ahora la aceptacin. Podemos decir que es una manifestacin de voluntad hecha al
oferente; pero, de qu hechos resulta? Cules son las consecuencias? La aceptacin tambin
requiere manifestaciones externas de la voluntad y pueden corresponder a los mismos en que se
hizo la oferta: verbalmente, por escrito, a travs de la persona que se comisionaron para hacer la
oferta o por tra, por medios electrnicos, mediante carta, correo o por cualquier otro conducto.
Puede incluso ser tcita: como cuando la oferta se refiere a hacer algo y al aceptante nada dice
pero hace lo querido por el oferente, o cuando el patrn ofrece pagar determinado salario y el
trabajador no responde pero de presenta a laborar. En todas formas se necesita manifestacin por
hachos externos. El silencio, por s solo, no vale como aceptacin.
Cuando el contrato se realiza entre personas presentes, no hay problema. En el momento en que
el aceptante da su asenso, queda perfeccionado el contrato. El problema se presenta cuando es
entre ausentes. Importa saber entonces cuando qued perfeccionado el contrato, a partir de que
momento hubo contrato. Con las consecuencias jurdicas de este hecho. En principio se sostiene
que el contrato queda perfeccionado cuando el oferente recibe la aceptacin; se presume que el
oferente se enter de la aceptacin cuando la recibi. A partir de este momento hay
consentimiento y hay contrato.
El acuerdo de voluntades que se concreta en el consentimiento, debe ser libre, espontneo. Pero
muchas veces se presentan obstculos que afectan ese libre consentimiento, que vician la
voluntad. Para que pueda crear obligaciones, la voluntad debe estar libre de vicios. El cdigo
civil menciona tres: error, fuerza y dolo (art. 1508). A estos comentaristas agregan la lesin
enorme.
EL ERROR. Podemos afirmar que el error es una discordia entre la voluntad declarada y la
voluntad real. Se habla de tres clases de errores:
A) el que impide el acuerdo de voluntades. Es un error tan grave que impide el nacimiento del
contrato. Se ha llamado "error independiente" por que impide el mutuo consentimiento. Tal es el
caso del error sobre la naturaleza del contrato: si el que acepta una cosa que cree que se le dona y
el que la ofrece cree que la vende. Este es el "error in negotio". Tambin el error sobre
la identidad del objeto del contrato o "error in copore", por ejemplo cuando el adquiriente cree
comprar una vaca y el vendedor cree enajenar un caballo. En estos casos no hay vicio del
consentimiento sino verdadera inexistencia del mismo. A esta clase de errores se refiere el art.
1510 del C:C.
B) El error como vicio del consentimiento. Aqu el consentimiento existe, hay acuerdo de
voluntades, pero el consentimiento esta vaciado. Se habla de dos clases: el error sobre la
sustancia y el error sobre la persona. Seria ejemplo del primer error el caso del comprador que
adquiere de un anticuario un jarrn creyendo que es antiguo y resulta que es la fabricaron reciente.
Naturalmente que si el comprador hubiera sabido que no era antiguo, no lo habra comprado. Aqu
hay un error en el comprador, sobre la sustancia de la cosa: hay acuerdo sobre la identidad del
objeto: un jarrn, pero hay un error sobre la naturaleza, esencial, la antigedad, pues por eso lo
adquiri el comprador. En estos casos hay lugar a la rescisin del contrato. El primer inciso del Art
1511 del C.C habla de este error.
El error sobre la persona se representa cuando una persona cree contratar con alguien
determinado y resulta ser tro. En estos casos, dice el Art. 1512, no hay vicio del consentimiento, a
no ser que la consideracin se esa persona sea la causa principal del contrato.
El error acerca de otra cualquiera calidad no vicia el consentimiento, sino cuando sea esa calidad
es el principal motivo para una de ellas contratar, segn el inciso dos del Art. 1511.
LA FUERZA: La violencia vicia el consentimiento cuando es capaz de producir una impresin
fuerte en una persona de sano juicio,. Teniendo en cuenta su edad, sexo y condicin (Art. 1513).
En el error, el consentimiento est viciado porque no se ha conocido causa, aqu porque no ha
habido libertad. La violencia tiene que ser en primer lugar, grave, que infunda un temor fundado y
presente sobre un bien: la vida propia o ajena, la libertad. Como decan los romanos debe ser
"metus atrox". Por eso, si un contratante teme ofender a sus padres, a su superior, si no contrata,
ese solo temor reverencial no basta para viciar el consentimiento (Art. 1513). En segundo lugar,
debe ser ilegtima. Si a una persona que no quiere cumplir se le dice que tendr que pagar la
clusula penal pactada, o los perjuicios causados, esta violencia es legtima, es una
fuerza moral vlida.
La que si est prohibida en todas sus formas es la violencia fsica. El acreedor puede usar la fuerza
de la ley para hacerse pagar, esta violencia es legtima; pero no puede hacerse justicia por su
propia mano para obtener el pago porque sera abuso del derecho.
La violencia puede provenir de la otra parte o de un tercero. Para que la violencia vicie el
consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es beneficiado por ella. Basta que se haya
empleado la fuerza por cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento (Art. 1514).
Finalmente, la fuerza, la violencia, el medio causado debe ser determinante. Debe ser tan fuerte
que sin l no se hubiera realizado el contrato.
DOLO. Nuestro cdigo civil no trae ninguna definicin sobre l, aunque en el art. 63 dice que se
equipara a la culpa grave. Habla s de las consecuencias. Qu se entiende por dolo? Podemos
definirlo como un ardid, una maniobra fraudulenta proveniente de la otra parte, con el fin de
engaar al contratante inocente, de inducirlo al consentimiento. La idea de embuste, de trampa,
est en la nocin del dolo.
El dolo no vicia el consentimiento sino cuando proviene de la otra parte, la cual debe ser consiente
de la maosa maniobra que est utilizando. Es decir, que el autor debe obrar "a sabiendas".
Adems, el dolo debe ser reprensible. No bastan, simplemente, las exageraciones propias de un
buen vendedor, para que pueda hablarse de dolo. Este es llamado "dolus bonus", dolo bueno, que
es permitido y que no es dolo habilidad del vendedor. Nadie va hablar mal de la cosa que esta
vendiendo.
Para que el dolo vicie el consentimiento, adems de lo dicho, es necesario que provenga de la otra
parte. Si proviene de un tercero, el dolo apenas dar lugar a accionar contra ese tercero (art.
1515). En eso se distingue de la violencia, que puede provenir del tercero. El dolo, adems, debe
haber sido determinante, a tal punto que sin el engao no se hubiera contratado.
Dice, adems, la ley civil, que el dolo debe probarse. No se presume sino en los casos previstos
por la ley. Esto es consecuente con el art. 769 que dice: "la buena fe se presume, excepto en los
casos en que la ley establece la presumisin contraria". Son muy contados los casos en que se
presume el dolo o mala fe: cuado el poseedor recibe frutos despus de contestada
la demanda (Inc. 3 art. 964), cuando un heredero oculta malintencionadamente el testamento (Ord.
5 art. 1025), la violacin de prohibicin que trae el Art. 1358 para albacea y en el caso del
apostador que sabe a ciencia que se realizar el hecho que ya se ha realizado (Art. 2284). En los
dems casos debe probarse.
LA LESION ENORME. La rescisin de los contratos por lesin enorme no se admite sino
excepcionalmente. Se entiende por lesin enorme el daoque recibe una de las partes en un
contrato oneroso, cuado hay desigualdad entre las prestaciones recprocas de los dos
contratantes. Por ejemplo, si se vende un objeto por menos de la mitad del precio, hay lesin para
el vendedor y si se vende por ms precio del doble la hay para el comprador.
La teora de la lesin enorme tiene un mbito restringido. En primer lugar no se aplica a los
contratos a ttulo gratuito, ni a los aleatorios. En segundo, respecto a los contratos conmutativos,
no pareci bien a los redactores del cdigo de 1804 establecerla como norma general porque esto
obstaculiza al rpido desenvolvimiento de los negocios fundamentales sobre la buena fe de los
contratantes. Por eso estableci: "la lesin no vicia las convenciones sino en ciertos contratos o
con relacin a ciertas personas", (Art. 1118 del C civil francs). Este precepto no paso a nuestro
cdigo pero s acepta la rescisin por lesin enorme en algunos casos: en la aceptacin de
la herencia (Art. 1291), la rescisin de la participacin por tal lesin (Art. 1405), el saneamiento por
el vicio oculto de (1914) y por el precio de la cosa venda. El vendedor sufre lesin enorme cuando
el precio que recibe es inferior a la mitad del precio justo de la cosa que vende y el comprador, a su
vez, cuado el justo precio de la cosa pasa por inferior a la mitad del precio para pagar por ella (art.
1947).
CONTRATOS PROHIBIDOS: La regla generales la de la libertad de contratar. Todo puede ser
objeto de un contrato, excepto lo prohibido por la ley y lo que puede estar en el comercio. Hay dos
categoras de cosas que no estn en el comercio pblico- calles, caminos, parques- y
los bienes inalienables e inembargables. Tenemos, como ejemplo de estos ltimos, los que tiene
gravamen de patrimonio de la familiar inalienable e inembargable, constituido a favor de la madre y
los hijos menores. Estos bienes estn fuera del comercio.
La ley enuncia una seria de objetos que estn fuera del comercio: la posibilidad-la norma habla de
derecho, pero en realidad es solo una expectativa- de suceder, por causa de muerte, a una
persona viva (Art. 1520). Esto va contra la moral. El Art. 1521 del cdigo, enuncia una serie de
bienes que no pueden ser objetos de contratos.
El Ord. 1 habla de los bienes que no estn en el comercio. No lo pueden estar lo hechos que son
fsica y moralmente imposibles. (Art. 1518 inciso 3). Resucitar a un muerto es fsicamente
imposible y no puede ser objeto del contrato, como no lo puede ser el de quitar la vida a tro
porque es moralmente imposible, va contra la ley, contra la moral, contra las buenas costumbres.
Tampoco pueden ser objeto de contrato el espectro electromagntico, ni la fabricacin
e introduccin de armas, municiones de guerra y explosivos, por ser monopolio del estado (Art. 75
y 223 de la carta).
Tampoco ser objeto de contrato (Ord. 2) los derechos o privilegios que no puedan trasferirse a
otra persona: el derecho de alimentos (Art. 424), los derechos de uso y habitacin (Art 878),
porque son derechos personalsimos. Digamos, adems, que hay derechos inalienables por
naturaleza, como el de la vida, el de la honra, la libertad. Tampoco puede haber contratacin sobre
las cosas embargadas por decreto judicial, salvo que el juez lo autorice o el acreedor consienta en
la venta (Ord. 3).
El ordinal 4 del susodicho Art 1521 del C.C hablaba de la prohibicin de contratar sobre objetos
que estn en litigio. Este precepto fue derogado expresamente por el art. 698 del C. de P.C En su
lugar se dispuso que cuando exista litigio sobre un bien sujeto a registro, se podr inscribir la
demanda, con las siguientes consecuencias: "el registro de la demanda, no pone los bienes fuera
del comercio, pero quien los adquiera con posterioridad est sujeto a los efectos de sentencia" (C.
de P.C, Art. 690 Lit. "a")
1.4 EL OBJETO DEL CONTRATO: LICITUD E ILICITUD.
El objeto est constituido por lo que debe cada parte que se obliga, por su obligacin. En realidad
debera hablarse del objeto de la obligacin, pero como est sugiere contrato, en vez de decir el
objeto de la obligacin que surge del contrato, se habla del objeto de la obligacin, para significar
lo mismo. Se comete as la figura literaria llamada elipsis, en virtud de la cual una oracin se
suprime una o varias palabras, necesarias para la rectaconstruccin gramatical pero para que
resulte claro el sentido. Hay un sistema muy prctico para conocer el objeto. Resulta de la
respuesta que se d a esta pregunta
Qu se debe?: dar, hacer o no hacer. En la compraventa para el vendedor ser el dominio de la
cosa vendida, para el comprador dar el precio convenido. Como se ve, el contrato es la fuente de
la obligacin, o sea que en verdad, el objeto del contrato es la obligacin y el objeto de sta dar,
hacer o no hacer, cual dijimos arriba.
Para que el contrato sea valido es indispensable que el objeto de l, la obligacin que all surge,
rena determinadas condiciones. Los tratadistas hablan de cuatro caractersticas:
1ra. El objeto debe ser til para el acreedor. Si el cumplimiento de la obligacin por parte del
deudor no reporta ninguna utilidad al acreedor, el negocio no es serio y el derecho no tiene por qu
ocuparse de esta clase de acuerdos. Pero la utilidad puede ser simplemente moral. Por
mucho tiempo se sostuvo que tena que ser apreciable en dinero, pero esto ya no es cierto. Basta
un inters moral.
2da. Debe ser determinado, al menos en cuanto al gnero y en cuanto a la cantidad, si no es
determinada, debe ser determinable (Art.1518)
3ra. Debe ser posible. No se puede obligar a alguien a cosas imposibles, eso es sentido comn.
4ta. El objeto tiene que ser lcito. No debe ser prohibido ni por la ley, ni por los principios del orden
pblico, ni por la moral. (Art. 1519 a 1523). No pueden tener por objeto cosas que estn fuera del
comercio: y si no pueden ser objeto de contratos es porque la ley as lo ha dicho. En consecuencia
tenemos que no pueden ser objeto de contrato alguna: la edad y la capacidad de las personas, la
cuales estn determinadas por ley. Los bienes de dominio pblico como arriba de dijo, ni
las funciones pblicas. La venalidad de los funcionarios es, adems, delito.
1.5 LA CAUSA DEL CONTRATO: LICITUD E ILICITUD. Hasta aqu hemos visto cmo se forma el
contrato y sobre que cosas puede recaer, es decir, ahora vamos a ver cual el motivo que lleva a las
partes a contratar.
El concepto de causa de los contratados ha sido y es uno de los temas ms controvertidos por la
doctrina, a tal punto que han sido divididos en causalidades y anticausalistas. Bonfante lleg a
afirmar que este problema "constituye el ms discutido e indescifrable de la doctrina moderna del
derecho, el campo preferido de las elucubraciones metafsicas y de las psicologa jurdica"5
Sin entrar en mayores detalles veamos lo que sobre el particular dicen los hermanos
Mazeaud:
"hay que distinguir la causa del contrato, que es el mvil que ha determinado al contratante a
celebrar la convencin, y la causa de la obligacin, que es la razn por la cual asume su obligacin
el contratante. El mvil es individual, concreto; la causa de la obligacin es abstracta, siempre
idntica en un mismo tipo de contratos
A- LA CAUSA DE LA OBLIGACION
Para los causalistas, la causa es diferente segn las categoras de contratos: en los contratos
sinalagmticos, la causa de la obligacin de cada una de las partes as la consideracin de
compromiso adopto por el otro contratante; los contratos reales unilaterales, la causa es la entrega
de la cosa; en los contratos a ttulo gratuito, la causa es la integracin liberal.
Vivas crticas se han dirigido a la teora de la causa por los anticausalistas
Pero la teora clsica explica desde luego la realidad: el deudor se obliga, ya sea en consideracin
de una contraprestacin, ya sea por una intencin liberal.
Por otra parte, esa tesis presenta utilidad al menos para los contratos sinalagmticos. En efecto, la
causa justifica la interdependencia que existe, en el momento de su nacimiento, entre las
obligaciones creadas por el contrato sinalagmtico
B- LA CAUSA DEL CONTRATO
Mientras que la nocin de causa de la obligacin es abstracta y tcnica, la de la causa del contrato
es concreta y viviente; por que se trata de apreciar el mvil que ha impulsado a las partes a
celebrar el contrato.
A fin de limitar la indagacin de los mviles, la jurisprudencia no toma en cuanta ms que la causa
impulsadota y determinante. Por otra parte, se exige, para que el motivo determine se admita como
causa del contrato, que haya sido conocido por la otra parte: esta exigencia no se refiere sino a los
contratos a ttulo oneroso.6
Podramos entonces decir que la causa responde al por qu de una obligacin, al motivo que
tenemos para obligarnos a dar, hacer o no hacer una cosa. Es la respuesta al cur debetur? De los
romanos, Por qu debe? En general, en los contratos bilaterales cada una de las partes tiene
como causa la obligacin de la otra parte; en los unilaterales, la causa vara: en el comodato la
causa de la obligacin del comodatario es el prstamo que el comandante la ha hecho. Igual puede
decirse en el mutuo. Por qu debe devolver? Porque le han prestado. Lo mismo en el contrato de
depsito y en el de prenda. En los a ttulo gratuito, la donacin, la causa es la libertad del donante,
el "animus donadi" la generosidad que busca el bienestar del donatario.
La causa no es una nocin intil; por eso nuestro cdigo en su Art.1524 sostiene: "no puede haber
obligacin sin una causa real y lcita; pero no es necesario expresarla. La pura libertad o
beneficencia es causa suficiente".
De lo anterior se colige que la causa tiene dos caractersticas: 1ra: DEBE EXISTIR. No existe
cuando ella falta o cuando es falsa. No existe cuando hay ausencia total de ella. Es falsa cuando
es simulada, cuando no es "real". 2da: debe ser "lcita". Pueden presentarse varios casos:
A: Falta de causa. Ante esto habr inexistencia del contrato. Por ejemplo, si una persona a una la
obligan, mediante violencia fsica o moral, a suscribir un documento en que dice en que debe, sin
ser cierto, ah, adems de la violencia, hay falta de causa. O si una persona suscribe en
ttulo valor por un dinero que le van a prestar y despus de haber suscrito el ttulo, no le
entregan el dinero prometido, la obligacin que consta en tal ttulo es inexistente por falta de causa.
B: Causa ilcita. Es ilcita "la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden
pblico" (Art. 15245 Inc. 2); las dems son lcitas. Este precepto pone como ejemplote falta de
causa la promesa de pago de una deuda que no existe y de causa ilcita, la de dar una
recompensa por un crimen. Hay muchas ms y los jueces ejercen a diario un control efectivo sobre
la moralidad que deben guardar las partes en sus contratos, su pena de nulidad o inexistencia de
los actos.
1.6.- EFECTOS DE LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO EN LA EFICACIA DEL MISMO.
Algunas ideas predominan en este campo:
A)La situacin jurdica que crea el contrato est determinada esencialmente por la voluntad de las
partes. El contrato vlidamente celebrado, tiene vida plena y las obligaciones que se l surgen son
legalmente exigibles. Produce todos los efectos queridos por las partes y entre ellas.
B)Los efectos del contrato, muchas veces, son relativos, es decir, no producen efecto sino entre las
partes. Por eso dice el Cdigo:
"Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes" (art. 1602). As el contrato
se convierte en una especia de ley privada que el juez debe aplicar en caso de incumplimiento y
que prevalecen sobre la ley general, siempre que lo pactado en el contrato no contravenga
las normas del orden pblico o la moral. Adems, agrega el cdigo (art. 1603) entre las partes, "los
contratos deben ejecutarse de buenas fe, y por consiguiente obligan no solo a lo que en ellos se
expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin o que
por ley pertenecen a ella".
C)Como una excepcin a lo dicho en el literal anterior, en ciertas circunstancias el contrato produce
efecto frente a terceros: son los casos se contratos a favor de terceros o estipulacin a favor de un
tercero, a que se refiere el Art. 1506 y la promesa por tro, complementada en el Art.1507.
Como colofn de que el contrato es la ley para las partes, sigue el hecho de que el obligado debe
responder ante el acreedor por su culpa grave en los contratos que solo benefician al acreedor, por
la leve en los que se hacen para beneficio recproco de las partes y de la levsima en los contratos
en que el deudor es el nico que reporta beneficio: comodato, mutuo.
Cuando no se llena los requisitos legales para la formacin del contrato, ste es nulo sea absoluta,
sea relativamente. A los elementos dichos de capacidad, consentimiento objeto y causa lcitos,
deben agregarse, en los contratos solemnes, las formalidades que la ley exige para la validez del
contrato, como escritura pblica y su registro en la compraventa de inmuebles.
Nuestro cdigo dispone: "Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato segn su especie y la calidad o estado de las
partes. La nulidad puede ser absoluta o relativa" (Art. 1740).
Lo primero que debemos decir es que el cdigo habla en el ttulo 20 de "LA NULIDAD Y LA
RESECISION". La voz "nulidad" la reserva para las nulidades absolutas (Inc. 2 Art v1741) y la voz
"rescisin" para las nulidades relativas (Inc. 3 lb).
Para mayor claridad podemos hacer un resumen de la materia as:
Un contrato es VLIDO y surte todos los efectos, tiene vida plena y perfecta, es fuente de
obligaciones, cuando no hubo vicios en su formacin, cuando rene todos los elementos que la ley
exige y es INEXISTENTE cuando le faltan elementos esenciales para tener vida legal. Un contrato
as ni siquiera tiene vida aparente.
El contrato es RESCINDIBLE cuando sufre de un vicio que puede sanearse, es decir de una
nulidad relativa y su existencia es imperfecta. Es NULO cuando el vicio es insubsanable, esto es
que hay nulidad absoluta y la visa que tiene el contrato es aparente.
En resumen de lo anterior tenemos: contrato que rene todos los elementos, es la ley para las
partes, las obligaciones que surjan de l son exigibles, el deudor responde de su culpa. Si no
cumple su obligacin en lugar tiempo debidos, se pone en mora, sea por el hacho mismo del
incumplimiento, sea previo requerimiento del juez, consejuelas de cumplir mediante coaccin
judicial, o de que otra persona lo haga a su costa y de pagar los perjuicios causados (art. 1610).
Contrato que no rene los elementos exigidos: o no existe, o es nulo, o es anulable y en
consecuencia pierde efectividad entre las partes.
1.7. APLICACIN DE LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO CIVIL Y COMERCIAL A LOS
CONTRATOS ESTATALES.
Sin lugar a dudas los elementos de que hemos hablado que se exigen para los contratos civiles y
comerciales, se requieren con ms veras para estos contratos. Pro el contrato estatal es ms
exigente. Para comenzar, mientras que en los primeros la regla es la de que basta el mutuo
consentimiento de los contratantes para perfeccionar el contrato, en los estatales, todos son
solemnes. Exigen la forma escrita, junto a otros requisitos. De modo que aqu no juega, en toda su
libertad, la autonoma de la voluntad.
Respecto al objeto lcito, aqu rige en todo si vigor. No solo no debe estar prohibido por la ley sino
que debe buscar la realizacin de los fines del estado, sin buscar el beneficio personal. Cualquier
desvo de lo previsto por la ley puede ser, en el menor de los casos, desvo de poder. En los
contratos privados es lcito que las partes busquen su utilidad, su propio derecho. En los estatales,
respecto a las personas jurdicas del estado, no. Eso podra, adems de viciar el contrato, construir
delito de peculado.
En cuanto a la causa, naturalmente tiene que existir, en los contratos que celebren los entes
estatales, una causa real lcita, como en los contratos privados. Y esa causa, ese motivo que
impulsa a negociar, tiene que ser los fines del estado, previstos en la ley. Si hay otro, el contrato
puede ser invlido.
Tan escrito es requerimiento de estos elementos, que, es caso de descubrirse alguna anomala o
de que de presente incumplimiento de la contraparte de la entidad estatal contratante, esta puede
decretar.
II. EL CONTENIDO DE LOS CONTRATOS EN EL DERECHO COLOMBIANO Y LA INFLUENCIA
DELDERECHO CIVIL ESPAOL.
2.1 EL CONTENIDO DEL CONTRATO EN COLOMBIA. En virtud del principio de autonoma de la
voluntad existente en Colombia, que hemos visto, por regla general no exigen formalismos. Las
formalidades son la excepcin. Entonces, todo lcito, lo que no est prohibido por la ley, por el
orden pblico o por la moral y que sea fsicamente posible, puede pactarse. La ley resume esto
diciendo que todo de concreta en obligaciones de dar, hacer o no hacer. En estos tres verbos cabe
todo el contenido, todo el objeto de cualquier contrato. Naturalmente cada contrato vara de
contenido segn su especie, pues all deben aparecer las obligaciones de cada una de las partes,
las obligaciones que caben dentro de cualquiera de los verbos dichos. En todas formas el
contenido del contrato es de un mbito ms amplio que el objeto, puesto que contendra de una
parte, las facultades, prerrogativas y derechos y de tra, los deberes y obligaciones de cada una
de la partes. Podemos decir que el objeto del contrato est dentro del contenido de ste, pero que
notado el contenido es el objeto.
2.1.1. LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD PRIVADA Y EL OBJETO DEL CONTRATO.
Las partes pueden pactar lo que quieran: "pueden establecer los pactos, clusulas o condiciones
que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden
publico" (Art. 1255 del C.C espaol), mandato que coincide con el inciso final del art. 1518 del C
CX colombiano. Esta autonoma de la voluntad de los particulares no puede pasar por encima de
los mandatos legales existentes sobre la materia, sean relativas a todos los contratos en general,
sea a determinada especie de contratos. Las partes pueden, como dice la transcrita, establecer los
pactos, clusulas o condiciones que a bien tengan, incluso modificando normal legales, siempre y
cuando se mantenga dentro de los parmetros dichos. Entonces, prima la autonoma de la
voluntad sobre los mandatos legales cuando dichos mandatos no son imperativos. Ellos tienen, por
consiguiente, elcarcter de supletorios. Pero, insistimos, el objeto del contrato debe estar
enmarcado dentro de la ley, el orden pblico y la moral.
2.1.2. LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD EN EL CONTRATO DE DERECHO PRIVADO Y SU
APLICACIN RESTRICTA AL CONTRATO ESTATAL EN COLOMBIA.
Ya dijimos cmo el principio de autonoma de la voluntad no rige es su plenitud para los contratos
estatales. El funcionario estatal-contratante- no puede salirse de los lmites sealados previamente
por la ley y en su contrato es obligatorio incluir ciertas clusulas-garantas de seriedad de oferta, de
cumplimiento, de estabilidad de la obra-clusula de capacidad, prohibicin de ceder el contrato,
etc. Tambin a la contraparte que contrata con el estado se le exigen a veces requisitos y se le
imponen condiciones a las cuales debe someterse, sin poder discutir sobre ellas. De modo que en
el contrato estatal, est muy restringido el principio de la autonoma de la voluntad. Tiene ms de
contrato de adhesin que de contrato autnomo. Podramos decir que es un hbrido.
2.2 LA CONDICION COMO CONTENIDO DEL CONTRATO. NOCION Y SUS REQUISITOS.
Las obligaciones pueden ser puras y simples o sujetas a plazo o condicin. En virtud de la libertad
de las partes para contratar, como lo hemos dicho reiteradamente, estas modalidades pueden ser
acordadas y formar parte del contenido del contrato. La condicin es un suceso "futuro o incierto"
(art. 1113 del C.C espaol) o como ms claro dice nuestro cdigo "un acontecimiento futuro que
puede suceder o no" (art. 1530), del cual depende la vida del contrato: su nacimiento, si la
condicin es suspensiva; su finalizaron, si es extintiva. Ese acontecimiento o condicin tiene que
ser "fsica y moralmente posible". Adems, no puede ser contraria a las leyes, al orden pblico, a
las buenas costumbres (Art. 1116 CC espaol, 1532, C C colombiano). La condicin no puede
depender nicamente de la voluntad de uno de los contratantes, segn la ley espaola, porque "la
validez y el cumplimiento de los contratos no pueden dejarse al arbitro de uno de los contratantes"
(art. 1256). Las personas son libres de contratar o no y de pactar lo que quieran, pero tiene que
respetar el principio segn el cual el contrato es ley par las partes y si es ley, se entiende que debe
cumplirse.
2.2.1.- CONDICION RESOLUTORIA, CONDICION SUSPENSIVA Y CONDICION LEGAL.
Para que la condicin sea vlida es necesario que el contrato lo sea. Si el contrato no lo es, pues la
condicin a l anexa no existe. El efecto de la condicin es retardar la eficacia del contrato,
suspenderlo hasta cuando se cumpla, o extinguirlo. En el primer caso estamos frente a una
condicin suspensiva: el contrato no tendr existencia, no ser eficaz mientras el hecho futuro o
incierto, no se cumpla. Estar suspendido hasta tanto. Ahora si el hecho futuro del que depende la
condicin significa la finalizacin del contrato, estaremos frente a una condicin resolutoria.
El suceso de la condicin aceptada por las partes significa ya que el contrato cobre eficacia, en el
caso de ser suspensiva la condicin, ya que deje de tener tal eficacia, si la condicin era
resolutoria.
Algunos hablan de condicin legal para dar a entender que, en algunos casos, la ley subordina
futuro la eficacia de un contrato. Por ejemplo, la ley seala que el testamento solo tendr validez y
ser irrevocable, cuando muera el testador. Esto, ms que condicin, es un hecho que va en la
esencia del acto de testar. Si lo resuelto por el testador tuviera eficacia antes de hacer muerto,
dejara de ser testamento parta convertirse en otro acto.
La condicin es pactada por la partes, excepto la condicin resolutoria en el caso del Art. 1546 del
C. C colombiano para los contratos bilaterales. La llamada condicin legal, no. Adems, la
condicin, una vez cumplida, retrotrae el contrato al momento de su celebracin, la denominada
condicin legal, no. Ni el C. C espaol ni el colombiano se refiera a ella.
2.3.- EL TERMINO O PLAZO: TERMINO INICIAL, TERMINO FINAL Y TERMINO DE
CUMPLIMIENTO O TERMINO ESENCIAL.
Trmino o plazo es la poca que se fija para que comiencen o terminen los efectos del contrato o
para que se lleve a efecto el cumplimiento de determinada obligacin. El trmino puede consistir en
la fijacin de una fecha concreta, futura; en el transcurso de un lapso de tiempo determinado,
dentro de un mes por ejemplo, o en la fijacin de una fecha indeterminada, pero determinable por
la referencia que se hace a un suceso futuro y cierto,verbi gratia, cuando muera fulano.
El trmino es un hecho futuro y cierto, mientras que las condicin es futura e incierta. El plazo
puede se inicial, cuando a partir del trmino sealado empiezan los efectos del contrato; o final,
cuando a partir del trmino acorado cesan los efectos.
Se dice que el trmino de cumplimiento es esencial cuando el cumplimiento de ciertas
obligaciones, excluye en absoluto que se pueda cumplir posteriormente. Por ejemplo, se contrata a
un msico para celebrar mi prximo cumpleaos. La obligacin no puede cumplirse si no en dicha
fecha. Se lo llama esencial, no por que sea elemento esencial del contrato, sino por que si no se
realiza en ese momento, hay incumplimiento. Ni el cdigo espaol, ni el colombiano hablan de este
trmino. Sun estudio se debe a la doctrina.
2.4. EL MODO EN LOS CONTRATOS.
Ya estudiamos dos elementos accidentales de los contratos: la condicin y el plazo. Ahora vamos
a ocuparnos del modo. Se entiende por tal gravamen agregado, a veces, a los actos de libertad-
donacin, testamento- pues no puede pactarse en los contratos a ttulo oneroso. Es una obligacin
accesoria impuesta al beneficiario de una donacin o disposicin testamentaria por el donante o
testador. El modo es una obligacin accesoria al cato de libertad. Por eso, si el modo es imposible
fsica y moralmente, es ineficaz, se tendr por no escrito. Fuera de esto, el modo es obligatorio
para el obligado, quien, si no cumple y en el acto consta la clusula resolutoria, deber devolver el
objeto de la libertad. El modo no suspende la adquisicin de la cosa asignada y si se hace
imposible de cumplir sin culpa del asignatario, subsiste el contrato sin el gravamen. En la donacin,
tanto el donante como sus herederos tendrn derecho. A pedir el cumplimiento del modo, se pena
de que lo donado se vuelva al patrimonio del donante.
2.5.- NOCION Y CONCEPTO DE CONTRATOS TIPICOS Y ATIPICOS EN COLOMBIA Y SU
INFLUENCIA DEL CDIGO CIVIL ESPAOL.
Se llaman tpicos los contratos que estn regulados especialmente en la ley, en los cdigos o en
alguna legislacin especial: compraventa, arrendamiento, mandato, mutuo, comodato, Etc La
regulacin de estos contratos, en general, es de vieja data. Muchos vienen desde el derecho
romano. Las disposiciones sobre ellas casi siempre son dispositivas, es decir, que se aplican sin
perjuicio de la voluntad de las partes, la cual tiene en estos contratos el mayor campo de la
aplicacin. La ley llena los vacos que por pereza o ignorancia los contratantes dejen en el
contrato.
Se le da el nombre de atpico al contrato que no enmarca dentro de una descripcin de un tpico
que trae la ley. Con la expansiones de las relaciones personales y econmicas entre hombres, con
el progreso de la vida moderna, hay muchos contratos que no encajan en los de la vida moderna,
hay muchos contratos que no encajan en los tradicionales, no obstante reunir las condiciones
generales del contrato: capacidad, consentimiento, objeto y causa lcitos. Algunos tratadistas los
llaman contratos innominados como oposicin a los nominados o tpicos.
Para evitar que la malicia humana logre, de pronto transgredir la ley, tanto doctrina como
jurisprudencia insisten en la necesidad de que quede clara en estos contratos la causa y el objeto
lcitos.
Los particulares tiene amplia facultad de dar rienda suelta a su iniciativa privada siempre que se
est dentro de los lmites de la ley: que no est prohibido. El problema se plantea cuando, con
base en un contrato de estos se presenta un litigio; Qu hacer? Varias respuestas se han
dado: 1ra.Tratar de ubicar el contrato en el marco del tpico que ms se le parezca y aplicar las
normas relativas a ste. Es la llamada teora de la absorcin. 2da.Muchas veces el contrato atpico
ha tomado elementos de otros contratos. Por ejemplo, el pasajero que hospeda en un hotel y
compra all sualimentacin, celebra un contrato atpico que toma elementos del arrendamiento y de
la compraventa. En caso de litigio se aplicarn las normas de los dos contratados, en cuanto le
sean aplicables. Es la denominada teora de la combinacin. 3ra. Si no enmarca dentro de uno de
los contratos nominados, habr que aplicarle al caso de las normas relativas al contrato tpico que
ms se le parezca. Esta es la aplicaron por analoga.
En este campo nuestra jurisprudencia ha tomado de la espaola las bases para resolver algunos
casos difciles que se presentan cada da con ms frecuencia en la resolucin de
los problemas que suscitan estos contratos. Aplicando cualquiera de las teoras dichas, segn la
que ms convenga en el caso controvertido, se desata la litis.
TERCERA PARTE
1. REFLEXIONES SOBRE LAS DIFERENCIAS EXISTENTES EN LA FORMACIN DEL
CONTRATO, SUS ELEMENTOS Y CONTENIDO ENTRE EL CONTRATO DE DERECHO
PRIVADO Y EL CONTRATO DE DERECHO PBLICO.
1.1.- LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD.
Ya arriba dijimos algo en aproximacin a esta materia. En el contrato de derecho privado la
autonoma de la voluntad es plena, en los contratos estatales, no. La persona jurdica estatal est
limitada es su capacidad de contratar por el marco que le sealan la constitucin y las leyes,
especialmente el presupuesto, que es una verdadera ley, en su rbita: el nacional en la nacin, el
departamental, en el departamento y el municipal en el municipio. Existe entre nosotros hoy un
verdadero cdigo que contiene todas las disposiciones para la contratacin estatal. Es la llamada
ley de 870 de 1.993 que est prxima a ser reformada pues ya hay proyecto en tal sentido.
Entonces, por el lado del contratante estatal, no ay plena autonoma de la libertad. Por el lado del
otro contratante u tros, tampoco, por que muchas veces tiene que adherirse a las condiciones
impuestas por el estado, por ejemplo cuando media licitacin privada o pblica: se somete a los
puntos del pliego licitatorio y participa, o no se somete y no participa. No hay derecho s debatir la
clusulas, como en el contrato privado.
1.2: LA FORMA DEL CONTRATO. En esto hay tambin mucha diferencia entre los contratos que
realiza el estado a travs de sus funcionarios y los que celebran los particulares. El contrato entre
stos puede revestir las ms variadas formas: verbal o escrito; en documento privado o en
escritura pblica. Hasta en leguaje mmico, pues a veces basta un gasto de aprobacin o un
hecho, para deducir de ah el consenso. El contrato estatal no: es siempre solemne y pblico.
Requiere que quede constancia escrita sobre el contrato y sorbre todas las formalidades de que se
rode por que est sujeto, en cuanto al gasto, a control posterior. De modo que las ofertas, la
llamada al pblico para que contrate, el llamado a la licitacin, los pliegos, la apertura de las ofertas
y la adjudicacin, todas estas son solemnidades que deben agotarse y cuyo cumplimiento tiene
que quedar constancia como parte integrante del contrato. Del mismo modo las plizas
de seguro prestadas por los clientes, todo debe quedar registrado. Cuan lejos, entonces, la
sencillez e informalidad de los contratos privados!
1.3.- EL PRINCIPIO DE LA IGUALDAD DE LAS PARTES FRENTE AL CONTRATO.
Dijimos arriba (V. Num. 2.2.2 de la primera parte) que las partes en un contrato privado deben estar
en un pie de igualdad, al menos frente al hecho de la autonoma de la voluntad, de las libertad para
contratar, para discutir la clusulas principales del contrato. Esto no se ve en el contrato estatal.
Aqu tentemos a una parte poderosa, el estado, que impone las condiciones y a otra que las acepta
o no. Ms an: la misma entidad estatal, a travs de quien la presenta, aunque quisiera, no puede
ponerse en pie de igualdad con la otra parte por que es la ley o los reglamentos, los que sealan
los principios sobre los cuales debe estar basado el contrato. La cuanta asignada para
la inversin prevista, la reserva presupuestal que debe existir, todas las solemnidades que deben
llenarse, el tener que brindar garantas el contratista, todo esto va contra la igualdad de las partes.
En realidad el Estado pone las condiciones, es situacin de superioridad, y el contratista las acepta
o no. Se asemejan ms a un contrato de adhesin.
1.4 EL JUEZ DEL CONTRATO.
En los contratos privados, entre particulares, se siguen las reglas gerenciales consagradas en el
cdigo de procedimiento civil (Arts. 13 y Sd). Por lo general, cuando se presenta una controversia
por un contrato celebrado entre particulares, es completamente el juez del domicilio del
demandado o el de su residencia (art. 23 C de P C). De todos modos, jueces de la jurisdiccin civil
ordinaria. Si se trata de un negocio comercial, en las grandes ciudades hay jueces civiles de
circuito especializados en materia comercial que conocen de las controversias que se presenten
con motivo de tales contratos (Dec. N 2273 de 1989) y donde no hay, acuden a los jueces civiles
ordinarios. Como en muchos casos de controversia que surja de tales contratos, las cmaras de
comercia estn encargadas de esta funcin: crear centros de arbitraje y conciliacin (Dec. 1520 de
1978, Art. 5 Num. 5). Hoy requisito de procedibilidad, en las controversias entre particulares en
materia civil o comercial, acudir antes de entablar la demanda, a un centro de conciliacin para
buscar un acuerdo.
En los contratos en que interviene el estado como una de las partes, todo esto es distinto. La
conciliacin no es requisito de la procedibilidad. De comn acuerdo pueden las partes pedirla
dentro del proceso, en cualquier estado o previamente a los legados de la procuradura. Cuando se
presenten controversias entre las partes de un contrato integrad por el estado y particulares segn
el punto sobre el que verse el desacuerdo, se acudir al juez administrativo que corresponda al
territorio donde se celebr el contrato o al juez civil del circuito del demandado, si el querellante es
el ente estatal,, o del demandante, si este es el que acciona contra el Estado (C.P.C Art. 23, R. 17)
Esto en caso de que no se haya pactado el arbitraje, que es muy comn incluirlo en el contrato.
1.5.-SOLUCIN DE CONTROVERSIAS CONTRACTUALES.
Cuando se presente una controversia sobre un contrato celebrado entre particulares, primero
habr que acudir, cual ya dijimos, a un centro de conciliacin, para buscar el acuerdo. Este paso es
requisito de procedibilidad, es decir, que no admitirn la demanda si no se prueba que previamente
ya se dio ese paso. Si se ha pactado la intervencin de rbitros para resolver el conflicto, debe
acudirse a ellos antes que ir a la va judicial ordinaria. Ahora, en caso de tener que acudir a los
jueces ha de tenerse en cuenta lo previsto por el Art. 1609 del C.C: "En los contratos bilaterales
ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no
cumpla por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos". En consecuencia, si
ambas partes estn en mora, ninguna puede pedir la ejecucin del contrato porque si una parte lo
hace la otra se defiende proponiendo la excepcin de contrato no cumplido. Para salir de este
atolladero la ley presenta dos salidas: primera, cumplir primero y luego pedir al otro que cumpla.
Segunda, requerir al otro para que cumpla, haciendo la manifestacin que de su parte se allana a
cumplir segn lo pactado o en el lugar y tiempo que el juez seale. Acorde con la disposicin
citada, el Art. 489 del C. de P.C. dispone que en la demanda ejecutiva "se podr pedir que
previamente se ordene el requerimiento para constituir en mora al deudor", esta es la oportunidad
para pedir que se requiera y para manifestar el demandante que se allana, por su parte, al
cumplimiento de la obligacin que debe.
Las controversias que surjan de los contratos entre particulares se resuelven pues, a las buenas,
resolviendo el contrato por mutuo consentimiento (Art. 1602 del C.C); acudiendo a la conciliacin,
en todos los casos o al arbitraje, que se pact. Finalmente yendo a la justicia para que dirima el
conflicto, pero par esto es necesario que el deudor est en mora (Art. 1608.id) y no lo est si el que
va a demandar no ha cumplido. Luego primero debe cumplir o manifestar que est dispuesto a
hacerlo y despus exigir el cumplimiento a la contraparte.
Cuando el problema se presenta como consecuencia de un contrato con el Estado, se acude al
arbitraje, si est previsto en el contrato, a la conciliacin,, si lo piden las partes o a la va judicial-
civil o administrativa segn el caso. Tambin podr el contratante estatal aplicar la clusula de
caducidad, la cual, aunque no se pacte se entiende incorporada en estos contratos, y aplicar las
sanciones del caso al contratante incumplido.
1.6.-RGIMEN DE APREMIO Y SANCIONATORIO DE LOS CONTRATOS.
Qu hacer cuando uno de los contratantes cumple y el otro no? La ley consagra varios medios
para apremiar a los morosos (Art. 1610) y otros para sancionarlo, cuando el contrato se ha
celebrado entre particulares: 1, pedir que se constria al deudor APRA que ejecute el hecho, si la
obligacin es de hacer. El Art. 500 del C. de P.C seala el procedimiento para lograr el
cumplimiento de esta clase de obligaciones.
2: que se le autorice al acreedor cumplido ejecutar por un tercero el hecho debido, a costa del
deudor moroso. 3: que el moroso indemnice los daos causados con la infraccin del contrato.
El acreedor cumplido tiene a su favor, a ms de lo dicho, sanciones que consagra la ley en contra
del incumplido. As, si en el contrato se ha pactado clusula penal, es decir, una sancin pecuniaria
en caso de incumplimiento, el acreedor tendr derecho a reclamar la pena; dice el Art. 1599:
"habr derecho a exigir la pena en todos los casos en que se hubiere estipulado, sin que pueda
alegarse por el deudor que la inejecucin de lo pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le ha
producido beneficio". Si el contrato incumplido es de compraventa y se han pactado arras, el
acreedor tiene derecho a quedarse con ellas en caso de incumplimiento del deudor (Art. 1859
C.C). Adems de todo lo dicho, el incumplido deber pagar perjuicios, como veremos en el prximo
aparte.
En los contratos estatales el ente oficial tiene a su favor varios medios de apremio para obligar al
contratista moroso: multas sucesivas, hacer efectivas las plizas, aplicar la clusula de caducidad,
excluirlo de la lista de contratistas o proveedores, Etc. Naturalmente que en estos contratos el
poder del estado es mucho mayor que el del acreedor en los contratos privados. Entre otras cosas
porque de por medio estn los dineros del erario pblico y si ha habido defraudacin el contratista
podra incluso ir a la carce.
1.7.- EL DAO, LA REPARACIN INDEMNIZATORIA Y EL ALCANCE DE
LA RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL.
Aqu nos referimos nicamente al dao antijurdico que surge del incumplimiento del contrato. La
indemnizacin del dao causado podr pedirla el acreedor en todo caso de incumplimiento. El
deudor slo se liberar pagando o probando el caso fortuito. La culpa en la mora del deudor se
presume a favor del acreedor. De modo que si el deudor alega que emple toda su diligencia y
cuidado y a pesar de eso no pudo cumplir, debe probarlo. Habra entonces una fuerza mayor, un
caso fortuito que lo exonerara. Es lo que establece el Art. 1604 del C.C entonces, el deudor est
obligado a cumplir so pena de tener que pagar perjuicios. Pero si su incumplimiento se debe a
fuerza mayor o caso fortuito la ley los identifica-, y prueba ese hecho, quedar liberado. Mas si el
incumplimiento se debe a su culpa, la cual, como dijimos, se presume, deber no solo realizar la
cosa debida- si la obligacin es de hacer- sino pagar los perjuicios causados por el incumplimiento
(Art. 1610).
Si la obligacin es de no hacer una cosa y sta puede destruirse, el deudor es obligado a eso o a
que se destruya por un tercero, a su costa y en todo caso deber pagar perjuicios (Art. 1612).
La indemnizacin por el dao causado con el incumplimiento comprende el dao emergente y el
lucro cesante. El primero es la prdida que proviene de no haberse cumplido la obligacin o de no
haberse cumplido perfectamente o de haberse retardado el cumplimiento. El lucro cesante es la
utilidad que el acreedor deja de obtener por los mismos hechos. Esto ltimo generalmente se
concreta con el cobro de intereses (Art. 1613 u SS. Ib.).
En los contratos estatales la indemnizacin, en primer lugar se concreta en la aplicacin de multas
a favor del contratante estatal, del cobro de las plizas de garanta y la aplicacin de la caducidad.
Pero como el incumplimiento puede ser tambin de la parte estatal, las partes pueden acudir a la
justicia para establecer el dao ocasionado por el incumplimiento de cualquiera de las partes,
donde se podr cobrar tanto el dao emergente como el lucro cesante.
CONCLUSIN.
La materia que nos ha ocupado, no por conocida, estudiada y tratada durante centenares de aos
muchos contratos vienen desde los romanos y muchas discusiones- no ha llegado a encontrar
que se diga la ltima palabra. Mientras haya seres pensantes y negocios entre los hombres, habr
acuerdos, desacuerdos, tesis y anttesis pues es propio de la razn humana buscar y buscar hasta
llegar a las ltimas causas. En derecho hay mucho que es cambiante con el transcurso de los aos
y mucho que va quedando como un sedimento: esta es la cultura.
Tenemos que seguir estudiando y pensando en los mltiples problemas que plante la materia
estudiada y contribuir a encontrar soluciones.
En todos los campos, civil, comercial, administrativo, la actividad contractual cada das es ms
extensa, compleja y ms interesante para ocupar nuestras mentes.
Las legislaciones de los pases ms avanzados en el campo jurdico, para
nosotros, Espaa, Francia, Italia, Alemania, as como sus jueces y doctrinantes, nos dan lecciones
que nosotros, aprendices, debemos ir asimilando y amoldando a nuestro medio. No se trata de
copiar y trasplantar, sino de asimilar y acondicionar a nuestras circunstancias de acuerdo con los
problemas que nos son propios.