ADVOCACIA-GERAL DA UNIO

PROCURADORIA DA UNIO NO RIO GRANDE DO NORTE

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) JUIZ(A) FEDERAL DA RESPECTIVA VARA DA
SEO JUDICIRIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE,













C O N T E S T A O



A UNIO, por meio de seus Advogados ao final indicados, membros da
Advocacia-Geral da Unio, lotados e em exerccio na Procuradoria da Unio no Estado
do Rio Grande do Norte com endereo na Avenida das Brancas Dunas, 565,
Candelria, Natal/RN , vem impugnar os pedidos formulados pela parte autora, no bojo
do presente processo, oferecendo, para tanto, CONTESTAO fundada nas razes de
fato e de direito a seguir expostas.

SNTESE DA PRETENSO

Trata-se de ao especial civil ajuizada por servidor(es) pblico(s)
federal(is) aposentado(s) e/ou pensionista(s) de ex-servidor(es) pblico(s) federal(is),
visando condenao da UNIO a lhe(s) pagar gratificao(es) funcional(is)
GDATA/GDPGTAS/GDPGPE em igualdade de condies com os servidores em
atividade.
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DA DEFESA

NOTA INTRODUTRIA

Esta uma contestao-modelo. Dotada de carter geral e abstrato, foi
produzida para uso em aes repetitivas acerca de gratificaes, contendo o objeto
acima especificado, circunstncia que impe um esclarecimento preambular.

Na presente defesa, sero argidos diversos vcios contra a pretenso da
parte autora. Alguns tm feitio eminentemente jurdico e, por isso, so constatveis de
plano, prescindindo de demonstrao caso, v. g., da natureza, pro labore faciendo, da
GDPGPE. Corrobora a tese da Unio o fato de vrios rgos do Executivo Federal
estarem efetivamente executando o primeiro ciclo de avaliao dessa ltima gratificao.
Outros dependem de aferio em concreto como, por exemplo, a freqente inexistncia
de prova de recebimento de gratificao postulada (que poderia ser exigida no momento
da propositura da inicial) ou a eventual posterioridade do benefcio em relao Emenda
Constitucional 41/2003. Pois bem. Dada a natureza da presente defesa, fica, desde logo,
advertido, que os vcios deste ltimo tipo sero apontados em tese por obedincia ao
princpio da eventualidade , para que o douto Juzo os perquira, caso a caso.



QUESTES PRELIMINARES



Da Legitimidade ad Causam

Preliminarmente, cumpre a esse nobre Juzo aferir se, na Inicial, h prova
de que o(s) autor(es) /so, de fato, inativo(s) da UNIO.

No raro que pensionistas ou aposentados de autarquias ou mesmo que
pessoas vinculadas ao regime geral de previdncia social postulem, contra a UNIO, a
majorao de gratificao de atividade como a aqui tratada.

Em tais circunstncias, evidente a ilegitimidade da UNIO para a causa.

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Da Existncia do Direito Postulado frente Emenda Constitucional 41/2003

Para os benefcios estatutrios concedidos aps o advento da Emenda
Constitucional 41/2003, a ao improcedente.

Com efeito, referida mudana constitucional deu nova redao ao art. 40
da Carta Magna, dele excluindo o princpio da isonomia remuneratria entre ativos,
inativos e pensionistas do servio pblico federal.

Sendo este o caso dos autos, pugna a UNIO pelo indeferimento dos
pedidos requeridos pela parte autora.


DA DEFESA DIRETA

Da Prova do Recebimento da(s) Gratificao(es) em Tela

H aposentados e pensionistas da UNIO que no percebem a(s)
gratificao(es) objeto da lide e, mesmo assim, pleiteiam o tratamento isonmico
descrito na Inicial. Outros h que, mesmo alegando o direito descrito na Inicial, se omitem
de fazer a prova mnima que o caso exige, qual seja, a de que, efetivamente, receberam
a(s) tal(is) gratificao(es), no perodo abrangido pela pretenso.

Em qualquer dessas hipteses, ser de rigor a improcedncia da ao.


Da GDATA

At junho de 2006, integrava a composio da aposentadoria/penso da
parte autora a chamada Gratificao de Desempenho de Atividade Tcnico-
Administrativa GDATA, instituda pela Lei n 10.404, de 09 de janeiro de 2002, nos
termos seguintes:

Art. 1. Fica instituda, a partir de 1 de fevereiro de 2002, a Gratificao
de Desempenho de Atividade Tcnico-Administrativa GDATA, devida aos
servidores alcanados pelo Anexo V da Lei n 9.367, de 16 de dezembro
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de 1996, e pela Lei n 6.550, de 5 de julho de 1978, que no estejam
organizados em carreira, que no tenham tido alterao em sua estrutura
remuneratria entre 30 de setembro de 2001 e a data da publicao desta
Lei, bem como no percebam qualquer outra espcie de vantagem que
tenha como fundamento o desempenho profissional, individual ou
institucional ou a produo.

Art. 2 A gratificao instituda no art. 1 ter como limites:

I - mximo, 100 (cem) pontos por servidor; e

II - mnimo, 10 (dez) pontos por servidor, correspondendo cada ponto ao
valor estabelecido no Anexo.

1 O limite global de pontuao mensal por nvel de que dispe cada
rgo ou entidade para ser atribudo aos servidores, em cada ciclo de
avaliao, corresponder a 60 (sessenta) vezes o nmero de servidores
ativos por nvel, que faz jus GDATA, em exerccio no rgo ou entidade.
(NR) (Redao dada ao pargrafo pela Lei n 10.971, de 25.11.2004, DOU
26.11.2004)

2 A distribuio dos pontos e a pontuao atribuda a cada servidor
observaro o desempenho institucional e individual.

3 A avaliao de desempenho institucional visa a aferir o desempenho
coletivo no alcance dos objetivos organizacionais, podendo considerar
projetos e atividades prioritrias e condies especiais de trabalho, alm
de outras caractersticas especficas de cada rgo ou entidade.

4 A avaliao de desempenho individual visa a aferir o desempenho do
servidor no exerccio das atribuies do cargo ou funo, com foco na
contribuio individual para o alcance dos objetivos organizacionais.

Art. 3 Ato do Poder Executivo dispor sobre os critrios gerais a serem
observados para a realizao das avaliaes e do pagamento da
gratificao, inclusive na hiptese de ocupao de cargos e funes de
confiana.
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Pargrafo nico. Os critrios e procedimentos especficos de atribuio da
GDATA sero estabelecidos em ato dos titulares dos rgos e das
entidades da Administrao Pblica Federal.

(...).

Art. 6 At 31 de maio de 2002 e at que sejam editados os atos referidos
no art. 3, a GDATA ser paga aos servidores ocupantes de cargos
efetivos ou cargos e funes comissionadas e de confiana, que a ela
fazem jus, nos valores correspondentes a 37,5 (trinta e sete vrgula cinco)
pontos por servidor.

A fim de dar concreo ao disposto no artigo 6 acima transcrito foi editado
o Decreto n 4.247/2002, que regulamentou os critrios gerais para a realizao das
avaliaes e do pagamento da GDATA.

No que tange aos inativos e pensionistas, a rubrica era calculada segundo
critrios estabelecidos no artigo 5 do diploma legal em tela, que, em sua redao
original, assim dispunha:

Art. 5. A GDATA integrar os proventos da aposentadoria e as penses,
de acordo com:

I a mdia dos valores recebidos nos ltimos 60 (sessenta) meses; ou
II o valor correspondente a 10 (dez) pontos, quando percebida por
perodo inferior a 60 (sessenta) meses.

Pargrafo nico s aposentadorias e s penses existentes quando da
publicao desta Lei aplica-se o disposto no inciso II deste artigo.

Posteriormente, a Medida Provisria 198/2004, convertida na Lei n
10.971/2004, em seu artigo 3, veio a dar nova redao ao inciso II do art. 5 da Lei n
10.404/2002:

Art. 5 A GDATA integrar os proventos da aposentadoria e as penses,
de acordo com:
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I - a mdia dos valores recebidos nos ltimos 60 (sessenta) meses; ou
II - o valor correspondente a 30 (trinta) pontos, quando percebida por
perodo inferior a 60 (sessenta) meses. (NR) (Redao dada ao inciso pela
Lei n 10.971, de 25.11.2004, DOU 26.11.2004)

Pargrafo nico. s aposentadorias e s penses existentes quando da
publicao desta Lei aplica-se o disposto no inciso II deste artigo.

Outrossim, de acordo com o pargrafo nico do artigo 3 da referida MP,
os efeitos de tal alterao aplicaram-se aos aposentados e pensionistas a partir de 1 de
maio de 2004. E, segundo o artigo 1, a GDATA seria paga no valor correspondente a 60
(sessenta) pontos aos servidores ativos at que fosse instituda nova disciplina para a
aferio de avaliao de desempenho individual e institucional e concludos os efeitos do
ltimo ciclo de avaliao.

Ao avaliar a GDATA da parte autora, a Administrao se ateve, fielmente,
s prescries normativas acima reproduzidas. Bem por isso, no h, in casu, qualquer
discusso acerca da legalidade da conduta adotada pela UNIO; o que se questiona a
constitucionalidade da lei e, por conseguinte, a validade do ato administrativo que lhe
rendeu homenagem.

O questionamento no tem razo de ser, todavia. Inexistiu ofensa a
Constituio no caso em exame, revelando-se absolutamente legtimos os diplomas
legais em comento.

A legislao de regncia era clara ao disciplinar a forma de clculo e de
pagamento da GDATA:

a) os servidores em atividade tinham seu desempenho pessoal aferido
para fins de concesso;

b) os que viessem a se aposentar, nos cinco anos contados da edio da
lei, levariam a mdia dos valores recebidos nos correspondentes 60
meses;

c) os servidores que se aposentassem em perodo menor do que 60
meses, contados da edio da lei, incorporariam o correspondente a 10
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pontos (elevados para 30 pontos com a MP 198/04, a partir de
01/05/2004); e

d) aqueles que j estivessem aposentados quando da edio da lei e,
portanto, no pudessem ter seu desempenho aferido pois j detinham a
qualidade de inativos perceberiam a gratificao na forma do inciso II do
art. 5, ou seja, o equivalente a 10 pontos (elevados para 30 pontos com a
MP 198/04, a partir de 01/05/2004).

A GDATA consistia, portanto, em vantagem pecuniria que premiava a
eficincia. Seus valores no eram fixos, uma vez que dependiam de resultados obtidos
em avaliao individual e institucional.

Apenas por essas consideraes j se pode sustentar que razo alguma
assiste ao pleito autoral. As caractersticas da gratificao postulada, denotando-se a sua
natureza de gratificao de servio por produtividade em razo do efetivo exerccio de
atividade, tornam indevido o seu pagamento aos servidores inativos e pensionistas,
excetuada previso expressa contemplada na norma, por liberalidade do legislador.

Em verdade, diante da natureza pro labore faciendo da GDATA, a Lei n
10.404/2002 no estava obrigada a estabelecer paridade entre os ativos e os inativos.

Por outro lado, certo que a parte autora obteve a gratificao em questo
conforme os dispositivos legais supratranscritos. Logo, nada mais lhe devido.


Da GDPGTAS

Em 29 de junho de 2006, com a edio da Medida Provisria 304,
posteriormente convertida na Lei n 11.357/2006, foi criado o Plano Geral de Cargos do
Poder Executivo PGPE, reestruturando o plano de cargos de servidores no integrantes
de carreiras especficas, como o caso da parte autora. Disps a referida Medida
Provisria, em seu artigo 1
o
:

Art. 1. Fica criado o Plano Geral de Cargos do Poder Executivo - PGPE
composto por cargos efetivos de nvel superior, intermedirio e auxiliar no
integrantes de carreiras especficas, planos especiais de cargos ou planos
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de carreiras institudos por leis especficas, e voltados ao exerccio de
atividades tcnicas, tcnico-administrativas e de suporte no mbito dos
rgos e entidades da Administrao Federal direta, autrquica e
fundacional.

Pargrafo nico. Integraro o PGPE, nos termos desta Medida Provisria,
os cargos de provimento efetivo, de nvel superior, intermedirio e auxiliar,
do Plano de Classificao de Cargos, institudo pela Lei n 5.645, de 10 de
dezembro de 1970, e dos planos correlatos das autarquias e fundaes
pblicas, no integrantes de carreiras estruturadas, planos de carreiras ou
planos especiais de cargos, regidos pela Lei n 8.112, de 11 de dezembro
de 1990, pertencentes ao Quadro de Pessoal da Administrao Pblica
Federal.

Os pargrafos 3
o
e 7
o
do artigo 3
o
, da MP, por sua vez, estabeleceram que:

Art. 3. Os servidores titulares de cargos de provimento efetivo de que
trata o pargrafo nico do art. 1 sero automaticamente enquadrados
no PGPE, de acordo com as respectivas atribuies, os requisitos de
formao profissional e a posio relativa na tabela, conforme Anexo II
desta Medida Provisria.

(...)

3. O enquadramento de que trata o caput dar-se-
automaticamente, salvo manifestao irretratvel do servidor, a ser
formalizada no prazo de trinta dias, a contar da vigncia desta Medida
Provisria, na forma do Termo de Opo constante do Anexo IV, com
efeitos financeiros a partir das datas de implementao das tabelas de
vencimento bsico referidas no Anexo III.

(...)

7. O disposto neste artigo aplica-se aos aposentados e pensionistas
(g. n.)

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Desta feita, os servidores ativos, aposentados e pensionistas enquadrados
no PGPE (ou seja, todos aqueles que no se manifestaram em contrrio, no prazo de
trinta dias a partir da vigncia da MP 304/2006), passaram a ter remunerao com
nova composio, sendo instituda, em lugar da GDATA, nova gratificao,
denominada GDPGTAS (MP 304/06, Art. 7), por fora do disposto no artigo 8
o
, 2
o
, da
referida Medida Provisria, que estabelece:

Art. 8. Os vencimentos dos integrantes do PGPE tero a seguinte
composio:

(...)

2. Os integrantes do PGPE no fazem jus percepo da
Gratificao de Desempenho de Atividade Tcnico-Administrativa-
GDATA, de que trata a Lei n 10.404, de 9 de janeiro de 2002, ou de
quaisquer outras gratificaes que tenham como fundamento o
desempenho profissional, individual, coletivo ou institucional ou a produo
ou superao de metas.

O novo panorama pouco se distinguiu, contudo, do antigo.

Como a GDATA, a GDPGTAS que tambm viria a ser extinta , consistia
em vantagem pecuniria de incentivo eficincia. Seus valores no eram fixos, mas
dependiam de resultados obtidos em avaliao individual e institucional.

Eis o disposto no artigo 7 da Lei n 11.357/2006, que explicitava a forma
de pagamento da GDPGTAS, bem como fixava o valor da mesma em 80% (oitenta por
cento) de seu valor mximo at que fosse regulamentada a forma de avaliao individual
e institucional e processados os resultados do primeiro ciclo de avaliao:

Art. 7 Fica instituda a Gratificao de Desempenho de Atividade
Tcnico-Administrativa e de Suporte - GDPGTAS, devida aos titulares
dos cargos do Plano Geral de Cargos do Poder Executivo, quando
lotados e em exerccio das atividades inerentes s atribuies do
respectivo cargo nos rgos ou entidades da administrao pblica
federal, em funo do desempenho individual do servidor e do
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alcance de metas de desempenho institucional, tendo como valores
mximos os constantes do Anexo V desta Lei.

1 A GDPGTAS ser paga com observncia dos seguintes percentuais e
limites:

I - at 40% (quarenta por cento) do valor mximo da gratificao, conforme
estabelecido no Anexo V desta Lei, considerando o desempenho do
servidor no exerccio das atribuies do cargo, com foco na sua
contribuio individual para o alcance dos objetivos organizacionais; e

II - at 60% (sessenta por cento) do valor mximo da gratificao,
conforme estabelecido no Anexo V desta Lei, em funo do atingimento de
metas institucionais.

2 A GDPGTAS ser paga em conjunto, de forma no cumulativa, com a
Gratificao de Atividade de que trata a Lei Delegada n 13, de 27 de
agosto de 1992, e no servir de base de clculo para quaisquer outros
benefcios ou vantagens.

3 Ato do Poder Executivo dispor sobre os critrios gerais a serem
observados para a realizao das avaliaes de desempenho individual e
institucional, para fins de atribuio da Gratificao de Desempenho de
que trata o caput deste artigo.

4 Os critrios e procedimentos especficos de avaliao de desempenho
individual e institucional e de atribuio da Gratificao de Desempenho
referida no caput deste artigo sero estabelecidos em atos dos dirigentes
mximos dos rgos ou entidades, observada a legislao vigente.

5 O resultado da primeira avaliao gera efeitos financeiros a partir
do incio do primeiro perodo de avaliao, devendo ser compensadas
eventuais diferenas pagas a maior ou a menor.

6 A data de publicao no Dirio Oficial da Unio do ato de fixao
das metas de desempenho institucional constitui o marco temporal
para o incio do perodo de avaliao.
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7 At que seja regulamentada a Gratificao de Desempenho
referida no caput deste artigo e processados os resultados da
primeira avaliao individual e institucional, os servidores que
integrarem o PGPE percebero a GDPGTAS em valor correspondente
a 80% (oitenta por cento) de seu valor mximo, observada a classe e
o padro do servidor, conforme estabelecido no Anexo V desta Lei.

8 O disposto no 7 deste artigo aplica-se aos ocupantes de cargos
comissionados que fazem jus GDPGTAS.

9 At que se efetivem as avaliaes que considerem as condies
especficas de exerccio profissional, a GDPGTAS ser paga em valor
correspondente a 80% (oitenta por cento) do seu valor mximo,
observados o posicionamento na tabela e o cargo efetivo ocupado pelo
servidor:

I - cedido aos Estados do Amap, de Roraima e de Rondnia, com
fundamento no art. 31 da Emenda Constitucional n 19, de 4 de junho de
1998, e no 2 do art. 19 da Lei Complementar n 41, de 22 de dezembro
de 1981; ou

II - disposio de Estado, do Distrito Federal ou de Municpio, conforme
disposto no art. 20 da Lei n 8.270, de 17 de dezembro de 1991. (NR)
(Pargrafo acrescentado pela Lei n 11.507, de 20.07.2007, DOU
23.07.2007, converso da Medida Provisria n 361, de 28.03.2007, DOU
29.03.2007 - Ed. Extra)

Demais disso, o artigo 77 da Lei n 11.357/2006 estabeleceu o pagamento
da GDPGTAS, tanto aos aposentados como aos pensionistas, em percentual fixo sobre o
valor mximo do respectivo nvel, classe e padro:

Art. 77. Para fins de incorporao das Gratificaes de Desempenho de
que tratam os arts. 7, 17, 33 e 62 desta Lei para os proventos de
aposentadoria ou s penses sero adotados os seguintes critrios:

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I - para as aposentadorias concedidas e penses institudas at 19 de
fevereiro de 2004:

a) as Gratificaes de Desempenho de que tratam os arts. 7, 17 e 33
desta Lei sero correspondentes a 30% (trinta por cento) do valor mximo
do respectivo nvel, classe e padro; e
b) a Gratificao de Desempenho de que trata o art. 62 desta Lei ser
correspondente a 50% (cinqenta por cento) do valor mximo do
respectivo nvel, classe e padro; (Redao dada ao inciso pela Lei n
11.490, de 20.06.2007, DOU 21.06.2007, converso da Medida Provisria
n 341, de 29.12.2006, DOU 29.12.2006 - Ed. Extra)

II - para as aposentadorias concedidas e penses institudas aps 19 de
fevereiro de 2004: (Redao dada pela Lei n 11.490, de 20.06.2007, DOU
21.06.2007, converso da Medida Provisria n 341, de 29.12.2006, DOU
29.12.2006 - Ed. Extra)

a) quando ao servidor que deu origem aposentadoria ou penso se
aplicar o disposto nos arts. 3 e 6 da Emenda Constitucional n 41, de 19
de dezembro de 2003, e no art. 3 da Emenda Constitucional n 47, de 5
de julho de 2005, aplicar-se-, conforme o caso, o percentual constante
nas alneas a ou b do inciso I deste artigo;

b) aos demais, aplicar-se-, para fins de clculo das aposentadorias e
penses, o disposto na Lei n 10.887, de 18 de junho de 2004.

Assim, nos termos das normas de referncia, a GDPGTAS, para os
servidores da ativa, poderia oscilar entre determinados valores. Portanto, nem todos os
servidores em atividade recebiam a gratificao no valor mximo.

Tudo evidencia que, a exemplo da GDATA, a GDPGTAS era uma
gratificao de atividade, sendo insubsistente a pretenso de aposentados/pensionistas,
no sentido de receb-la em igualdade de condies com os servidores ativos.




ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 13 de 42


Da GDPGPE

Tem-se, por fim, que, em substituio GDPGTAS, a Gratificao de
Desempenho do Plano Geral de Cargos do Poder Executivo GDPGPE foi criada pela
Medida Provisria 431/ 2008, convertida na Lei 11.784/2008, com os seguintes
contornos:

Art. 7-A. Fica instituda, a partir de 1 de janeiro de 2009, a
Gratificao de Desempenho do Plano Geral de Cargos do Poder
Executivo - GDPGPE, devida aos titulares dos cargos de provimento
efetivo de nveis superior, intermedirio e auxiliar do Plano Geral de
Cargos do Poder Executivo, quando lotados e em exerccio das
atividades inerentes s atribuies do respectivo cargo nos rgos ou
entidades da administrao pblica federal ou nas situaes referidas no
9 do art. 7 desta Lei, em funo do desempenho individual do servidor e
do alcance de metas de desempenho institucional.

1 A GDPGPE ser paga observado o limite mximo de 100 (cem)
pontos e o mnimo de 30 (trinta) pontos por servidor, correspondendo
cada ponto, em seus respectivos nveis, classes e padres, ao valor
estabelecido no Anexo V-A desta Lei, produzindo efeitos financeiros a
partir de 1 de janeiro de 2009.

2 A pontuao referente GDPGPE ser assim distribuda:
I - at 20 (vinte) pontos sero atribudos em funo dos resultados obtidos
na avaliao de desempenho individual; e
II - at 80 (oitenta) pontos sero atribudos em funo dos resultados
obtidos na avaliao de desempenho institucional.

3 Os valores a serem pagos a ttulo de GDPGPE sero calculados
multiplicando-se o somatrio dos pontos auferidos nas avaliaes de
desempenho individual e institucional pelo valor do ponto constante do
Anexo V-A desta Lei de acordo com o respectivo nvel, classe e padro.

4 Para fins de incorporao da GDPGPE aos proventos da
aposentadoria ou s penses, sero adotados os seguintes critrios:
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 14 de 42

I - para as aposentadorias concedidas e penses institudas at 19 de
fevereiro de 2004, a gratificao ser correspondente a 50 (cinqenta)
pontos do valor mximo do respectivo nvel, classe e padro;
II - para as aposentadorias concedidas e penses institudas aps 19 de
fevereiro de 2004:
a) quando ao servidor que deu origem aposentadoria ou penso se
aplicar o disposto nos arts. 3 e 6 da Emenda Constitucional n 41, de 19
de dezembro de 2003, e no art. 3 da Emenda Constitucional n 47, de 5
de julho de 2005, aplicar-se- o valor de pontos constante do inciso I deste
pargrafo; e
b) aos demais, aplicar-se-, para fins de clculo das aposentadorias e
penses, o disposto na Lei n 10.887, de 18 de junho de 2004.

5 Os critrios e procedimentos especficos de avaliao de desempenho
individual e institucional e de atribuio da Gratificao de Desempenho
referida no caput deste artigo sero estabelecidos em atos dos dirigentes
mximos dos rgos ou entidades, observada a legislao vigente.

6 O resultado da primeira avaliao gera efeitos financeiros a partir
de 1 de janeiro de 2009, devendo ser compensadas eventuais
diferenas pagas a maior ou a menor.

7 At que seja regulamentada a Gratificao de Desempenho
referida no caput deste artigo e processados os resultados da
primeira avaliao individual e institucional, os servidores que
integrarem o PGPE percebero a GDPGPE em valor correspondente a
80% (oitenta por cento) de seu valor mximo, observada a classe e o
padro do servidor, conforme estabelecido no Anexo V-A desta Lei.

8 O disposto no 7 deste artigo aplica-se aos ocupantes de cargos
comissionados que fazem jus GDPGPE.

9 At que se efetivem as avaliaes que considerem as condies
especficas de exerccio profissional, a GDPGPE ser paga em valor
correspondente a 80 (oitenta) pontos, observados o posicionamento na
tabela e o cargo efetivo ocupado pelo servidor:
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 15 de 42

I - cedido aos Estados do Amap, de Roraima e de Rondnia, com
fundamento no art. 31 da Emenda Constitucional n 19, de 4 de junho de
1998, e no 2 do art. 19 da Lei Complementar n 41, de 22 de dezembro
de 1981;
II - disposio de Estado, do Distrito Federal ou de Municpio, conforme
disposto no art. 20 da Lei n 8.270, de 17 de dezembro de 1991; ou
III - de que trata o art. 21 da Lei n 8.270, de 17 de dezembro de 1991.
(Artigo acrescentado pela Lei n 11.784, de 22.09.2008, DOU 23.09.2008,
converso da Medida Provisria n 341, de 29.12.2006, DOU 29.12.2006 -
Ed. Extra) (sem destaques no original)

A Lei n 11.784/2008, alm de criar mencionada gratificao (GDPGPE),
extinguiu, a partir de 01/01/2009, extinguiu a GDPGTAS repita-se. Vejamos a redao
do dispositivo pertinente:

Art. 3 Fica extinta, a partir de 1 de janeiro de 2009, a Gratificao de
Desempenho de Atividade Tcnico-Administrativa e de Suporte -
GDPGTAS, de que trata o art. 7 da Lei n 11.357, de 19 de outubro de
2006.

Portanto, para as aposentadorias e penses institudas at 19 de fevereiro
de 2004, a referida gratificao devida no percentual correspondente a 50% (cinqenta
por cento) do valor mximo do respectivo nvel.

Para as aposentadorias e penses institudas aps 19 de fevereiro de
2004, quando ao servidor que deu origem aposentadoria ou penso se aplicar o
disposto nos arts. 3 e 6 da Emenda Constitucional n 41, de 19 de dezembro de 2003, e
no art. 3 da Emenda Constitucional n 47, de 5 de julho de 2005, aplicar-se-, conforme
o caso, o percentual constante do inciso I do 4 do artigo 7-A da Lei 11.784/2008, ou
seja, 50% (cinqenta por cento).

Aos demais, aplicar-se-, para fins de clculo das aposentadorias e
penses, o disposto na Lei n 10.887, de 18 de junho de 2004.

Para os ativos, a gratificao em tela devida no percentual de 80%
(oitenta por cento) at a sua regulamentao e at serem processados os resultados da
primeira avaliao individual e institucional.
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bom que se ressalte que esta nova gratificao, nos termos do 6
do artigo 7-A da Lei n 11.357/2006, tem uma peculiaridade em relao s
anteriores: os efeitos financeiros gerados pela 1 avaliao de desempenho sero
retroativos a 01/01/2009, data da instituio da GDPGPE, compensando-se
eventuais diferenas pagas a maior ou a menor no perodo. Eis a redao do
dispositivo em comento:

6 O resultado da primeira avaliao gera efeitos financeiros a
partir de 1 de janeiro de 2009, devendo ser compensadas eventuais
diferenas pagas a maior ou a menor. (destacou-se).

Assim, no haver o pagamento da GDPGPE no valor correspondente
a 80% (oitenta por cento) de seu valor mximo aos servidores ativos
indistintamente, pois, a partir do momento em que se realizar a primeira avaliao
de desempenho, os efeitos financeiros desta avaliao retroagiram a data da
instituio da gratificao (01/01/2009), compensando-se eventuais valores
recebidos a maior ou a menor no perodo.

Fica claro que a GDPGPE uma gratificao de desempenho, de
forma que os servidores ativos no tm direito ao recebimento da GDPGPE em
valor fixo, j que, a partir do momento da primeira avaliao, os efeitos desta
avaliao retroagiram a origem da instituio da gratificao em folha de
pagamento, seja para melhorar o seu valor, seja para piorar o valor j pago.

Aplicar o percentual de 80% correspondente ao valor mximo
indistintamente para os aposentados e pensionistas injusto, j que nem aos
servidores ativos foi garantido este direito, j que o valor da gratificao depender
de seus resultados na 1 avaliao de desempenho a que for submetido.

A distribuio dos pontos e a pontuao atribuda a cada servidor
observaro o desempenho individual e institucional (art. 7-A, 1 e 2).

Trata-se, pois, de gratificao pro labore, ou seja, vantagens
condicionadas efetividade do desempenho das funes do cargo, e que, na lio do
saudoso Mestre Hely Lopes Meirelles, no auferida na disponibilidade e na
aposentadoria, salvo quando a lei expressamente o determine, por liberalidade do
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legislador (in Direito Administrativo Brasileiro, Malheiros Editores, 23 Ed. 2 tiragem,
pg. 397, So Paulo, 1998 G.N.).

Logo, a gratificao em causa no se estende ao inativo, a no ser na
pontuao estipulada por liberalidade do legislador infraconstitucional, uma vez que para
a sua percepo pelo servidor em atividade necessria a observncia de uma srie de
critrios e exigncias, como avaliao individual do desempenho do servidor e avaliao
de desempenho institucional do perodo previsto na lei e no seu regulamento.

V-se que para fazer jus citada gratificao, alm das metas
institucionais, o servidor dever ser avaliado pelo seu desempenho, no sendo todos os
integrantes da carreira em atividade que recebero a GDPGPE integralmente.

Ora, data venia, no sendo a GDPGPE gratificao de ndole automtica
aos funcionrios da respectiva carreira, j que condicionada ao efetivo exerccio de
funo e necessria avaliao de desempenho, no h falar em ofensa ao 8 do artigo
40, da Constituio Federal, na redao da EC 20/98.

Caso seja julgado procedente o pedido nestes autos formulado, ter-se- a
inusitada situao de um servidor, na inatividade, ou na condio de pensionista de
servidor pblico, que no tenha sido avaliado por qualquer meta de desempenho,
perceber percentual maior do que o servidor em exerccio que por qualquer razo no
tenha recebido a avaliao mxima em funo de desempenho e das metas
institucionais.

Atento aos fundamentos das decises proferidas pelo Supremo Tribunal
Federal nos Recursos Extraordinrios n 476279 e 476390, versando sobre o pagamento
da extinta GDATA, o poder pblico federal introduziu, atravs da Lei n 11.784/2008,
converso da MP 431/2008, uma nova sistemtica de avaliao efetiva e permanente do
desempenho dos servidores pblicos federais integrantes das carreiras que fazem jus a
Gratificaes de Desempenho, dentre elas a GDPGPE.

Com efeito, o Captulo II da referida lei dedicado exclusivamente
regulamentao destes novos mecanismos de avaliao de desempenho. Os artigos 140
e 141 da Lei n 11.784/2008 estabelecem as diretrizes centrais deste novo sistema:

Art. 140. Fica instituda sistemtica para avaliao de desempenho
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 18 de 42

dos servidores de cargos de provimento efetivo e dos ocupantes dos
cargos de provimento em comisso da administrao pblica federal
direta, autrquica e fundacional, com os seguintes objetivos:
I - promover a melhoria da qualificao dos servios pblicos; e
II - subsidiar a poltica de gesto de pessoas, principalmente quanto
capacitao, desenvolvimento no cargo ou na carreira, remunerao
e movimentao de pessoal.

Art. 141. Para os fins previstos nesta Lei, define-se como avaliao de
desempenho o monitoramento sistemtico e contnuo da atuao
individual do servidor e institucional dos rgos e das entidades,
tendo como referncia as metas globais e intermedirias dos rgos
e entidades que compem o Sistema de Pessoal Civil, de que trata o
Decreto-Lei no 200, de 25 de fevereiro de 1967, conforme disposto nos
incisos I e II do art. 144 e no art. 145 desta Lei. (g. n.)

Com a nova configurao do sistema de avaliao de desempenho dos
servidores introduzido pela Lei n 11.784/08, a definio dos critrios e procedimentos
para a realizao da avaliao assim como das metas de desempenho institucionais
passam a ser de responsabilidade dos dirigentes mximos do respectivo rgo ou
entidade da Administrao Pblica Federal Direta, Autrquica e/ou Fundacional. Isto ,
no caso dos servidores vinculados Unio, a definio destes critrios ser feita por
cada um dos respectivos Ministros de Estado, no que diz respeitos aos servidores
integrantes de seus quadros.

Ademais, as metas de desempenho individual e as metas intermedirias
de desempenho institucional sero pactuadas em conjunto entre os prprios servidores,
as chefias e as equipes de trabalho, devendo fazer parte integrante do Plano de Trabalho
de cada rgo ou entidade federal, conforme prev o art. 145 da citada lei.

Em ateno ao Decreto n 7.133/2010, alguns Ministros de Estado j
editaram Portarias para efetivamente executarem os primeiros ciclos de avaliao de
desempenho dos servidores da ativa.

Cabe destacar, a ttulo de exemplo, que os Ministrios da Agricultura,
Pecuria e Abastecimento; da Sade; das Comunicaes; dos Transportes j publicaram
Portarias regulamentando a realizao de avaliao de desempenho no mbito dos
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 19 de 42

respectivos rgos, para fins de apurao/avaliao da GDPGPE para os servidores
integrantes do seu quadro de pessoal da ativa.

A Lei 11.784/08 previu, outrossim, os parmetros bsicos dos ciclos de
avaliao de desempenho, conforme se v dos artigos 149 e seguintes:

Art. 149. O ciclo da avaliao de desempenho compreender as seguintes
etapas:
I - publicao das metas globais, a que se refere o inciso I do caput do art.
144 desta Lei;
II - estabelecimento de compromissos de desempenho individual e
institucional, firmados no incio do ciclo de avaliao entre o gestor e cada
integrante da equipe, a partir das metas institucionais de que tratam os
arts. 144 e 145 desta Lei;
III - acompanhamento do desempenho individual e institucional, sob
orientao e superviso do gestor e da Comisso de Acompanhamento de
que trata o art. 160 desta Lei, de todas as etapas ao longo do ciclo de
avaliao;
IV - avaliao parcial dos resultados obtidos, para fins de ajustes
necessrios;
V - apurao final das pontuaes para o fechamento dos resultados
obtidos em todos os componentes da avaliao de desempenho;
VI - publicao do resultado final da avaliao; e
VII - retorno aos avaliados, visando a discutir os resultados obtidos na
avaliao de desempenho, aps a consolidao das pontuaes.

Art. 150. O ciclo da avaliao de desempenho ter a durao de 12 (doze)
meses, exceo do primeiro ciclo, que poder ter durao inferior
estabelecida neste artigo.

Art. 151. O primeiro ciclo de avaliao ter incio 30 (trinta) dias aps a
data de publicao das metas de desempenho a que se refere o caput do
art. 144 desta Lei, observado o disposto nos arts. 162 e 163 desta Lei.

Pargrafo nico. Os efeitos financeiros decorrentes dos resultados obtidos
no primeiro ciclo de avaliao retroagiro data de incio do ciclo de
avaliao de que trata o caput deste artigo, ressalvadas situaes
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 20 de 42

previstas em legislaes especficas, devendo ser compensadas eventuais
diferenas pagas a maior ou a menor.

J o art. 163 do mesmo diploma, estabelece os casos especficos em que
o primeiro ciclo de avaliao de desempenho tem incio em janeiro de 2009, conforme a
gratificao recebida pelo servidor:

Art. 163. O primeiro ciclo da avaliao de desempenho somente ter
incio a partir de 1 de janeiro de 2009 e aps a data de publicao do
ato a que se refere o art. 144 desta Lei para os servidores que fazem
jus s seguintes gratificaes:
I - Gratificao de Desempenho do Plano Geral de Cargos do Poder
Executivo - GDPGPE, instituda na Lei n 11.357, de 19 de outubro de
2006;
II - Gratificao de Desempenho de Atividade Cultural - GDAC, instituda
na Lei no 11.233, de 22 de dezembro de 2005;
III - Gratificao de Desempenho de Atividade de Apoio Tcnico-
Administrativo Polcia Federal - GDATPF, instituda na Lei no 10.682, de
28 de maio de 2003;
IV - Gratificao de Desempenho de Atividade de Apoio Tcnico-
Administrativo Polcia Rodoviria Federal - GDATPRF, instituda na Lei
no 11.095, de 13 de janeiro de 2005;
V - Gratificao de Desempenho de Atividades Hospitalares do Hospital
das Foras Armadas - GDAHFA, instituda por esta Lei;
VI - Gratificao de Desempenho de Atividade de Reforma Agrria -
GDARA, instituda na Lei no 11.090, de 7 de janeiro de 2005;
VII - Gratificao de Desempenho de Atividade de Perito Federal Agrrio -
GDAPA, instituda na Lei no 10.550, de 13 de novembro de 2002;
VIII - Gratificao de Desempenho da Carreira da Previdncia, da Sade e
do Trabalho - GDPST, instituda na Lei no 11.355, de 19 de outubro de
2006; e
IX - Gratificao de Desempenho de Atividade dos Fiscais Federais
Agropecurios - GDFFA, instituda na Lei no 10.883, de 16 de junho de
2004.

Pargrafo nico. As avaliaes de desempenho para fins de
percepo das gratificaes de que trata o caput deste artigo devero
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 21 de 42

seguir a sistemtica para avaliao de desempenho prevista neste
Captulo. (g. n.)

Como se v, ao instituir mecanismos efetivos de avaliao de desempenho
individual e institucional, o legislador definiu de forma patente o carter pro labore das
Gratificaes de Desempenho, atualmente pagas s diversas carreiras do Poder
Executivo Federal dentre elas, a GDPGPE , extirpando eventuais vcios apontados
nas Gratificaes j extintas.

Vale ressaltar que, no que diz respeito GDATA, o Supremo Tribunal
Federal entendeu no haver ofensa Constituio Federal no tratamento diferenciado
previsto pelo legislador para os servidores aposentados e pensionistas durante o perodo
de junho de 2002 a agosto de 2004, quando esteve vigente o Decreto n 4.247/02, que
regulamentou a realizao de avaliaes de desempenho dos servidores pblicos em
atividade que faziam jus referida gratificao, conforme os votos proferidos nos REs n
476279 e 476390.

Destarte, na esteira da jurisprudncia firmada pela Corte Constitucional, a
realizao efetiva de avaliaes de desempenho com vistas apurao dos valores a
serem pagos aos servidores ativos a ttulo de gratificao de desempenho firma o carter
pro labore faciendo da referida vantagem, na medida em que vincula o seu pagamento ao
efetivo desempenho das atribuies do cargo. Neste caso, a no extenso da vantagem
ou a extenso apenas parcial, em percentual fixo, no caracteriza qualquer ofensa
Constituio Federal e ao direito paridade de vencimentos dos aposentados e
pensionistas, que, como visto acima, no absoluto.

Ante todo o exposto, no merece guarida desse Douto Juzo as alegaes
do(s) Autor(es), no sentido de que so discriminatrios e inconstitucionais os ditames das
Leis ao fixarem a GDPGPE aos aposentados e pensionistas em valor diverso ao aplicado
aos ativos, vez que a concesso das referidas gratificaes aos
aposentados/pensionistas observou os termos das normas de regncia da matria.

Ademais, no poderia a Administrao faz-lo de forma diversa, pois
afrontaria o enunciado da lei (princpio da legalidade), com a possibilidade de incidir em
responsabilidade administrativa e criminal.


ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 22 de 42


Da Inversa Violao ao Princpio da Isonomia

Como amplamente exposto, as gratificaes em questo tm valor
correspondente pontuao obtida nos processos de avaliao individual/coletiva e
avaliao institucional.

Nesse sentido, a prevalecer a tese de que os inativos tm direito de
receber a gratificao no grau mximo, ter-se-ia a seguinte situao:

- haveria servidores inativos com GDATA/GDPGTAS/GDPGE incorporada
aos seus proventos de acordo com a mdia dos valores recebidos, a esse
ttulo, nos ltimos 60 (sessenta) meses de atividade, a qual poder no
chegar sua pontuao mxima;
- haveria servidores em atividade, que desempenham funes especficas
da carreira, e que poderiam no receber qualquer das gratificaes em tela
em seu percentual mximo;

- e, por fim, haveria o(s) autor(es), todos aposentados ou pensionistas,
que, sem nunca terem sido avaliados, receberia(m) a gratificao em sua
pontuao mxima.

Assim, o pleito da parte autora, alm de ofender o princpio da eficincia
(artigo 37, caput, da CF), que passvel de violar os princpios da igualdade e da
isonomia invocados na dimenso material de cada um deles.

Da Inexistncia de Direito Adquirido a Regime Jurdico

pacfico na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal que inexiste
direito adquirido do servidor estatutrio inalterabilidade de seu regime jurdico, ou forma
de clculo de sua remunerao:

A Administrao Pblica, observados os limites ditados pela Constituio
Federal, atua de modo discricionrio ao instituir o regime jurdico de seus
agentes e ao elaborar novos Planos de Carreira, no podendo o servidor a
ela estatutariamente vinculado invocar direito lquido adquirido para
reinvindicar enquadramento diverso daquele determinado pelo Poder
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 23 de 42

Pblico, com fundamento em norma de carter legal. (RE n 116.683, Rel.
Min. Celso de Mello, RTJ 137/398)

Ainda, especificamente acerca da ausncia de direito adquirido a regime
jurdico de clculo de proventos ou remunerao, podem ser lembrados os seguintes
acrdos do STF e do STJ:

PROVENTOS. DIREITO ADQUIRIDO. Esta corte tem decidido inmeras
vezes que o funcionrio tem direito adquirido a quando aposentar-se, ver
os seus proventos calculados em conformidade com a legislao vigente
ao tempo em que preencheu os requisitos necessrios para requerer a
aposentadoria voluntria. No caso, isso foi observado, sendo certo,
tambm, que o montante desse proventos, assim calculados, no sofreu,
em virtude da aplicao do citado Decreto 9.054/69, reduo no seu
montante global. No h, porm - e nesse sentido firme a jurisprudncia
do STF - direito adquirido ao regime jurdico que for observado para o
clculo do montante dos proventos quando da aposentadoria, o que
implica dizer que, mantido esse montante, tal regime pode ser modificado
pela legislao posterior, como sucedeu, na hiptese, em que o Decreto
Estadual 9.054/69 alterou o sistema de aumentos futuros das quotas
representativas da percentagem.Recurso extraordinrio conhecido e
provido (RE n 88.305; Rel. Min. Moreira Alves, RTJ 88/651).

ADMINISTRATIVO. FUNCIONRIO PBLICO ESTATUTRIO. - A
Administrao pode, desde que observados os limites constitucionais,
instituir novo regime jurdico para seus agentes. - Entendimento reiterado
do Colendo Supremo Tribunal Federal de que no h direito adquirido a
regime jurdico institudo por lei. - As alteraes institudas pela Lei n
12.716/95 o Estado de Gois no implicaram em reduo salarial. No
houve ofensa garantia constitucional da irredutibilidade de vencimentos.
Recurso desprovido (RMS n 8.072-GO, rel. Min. Flix Fischer, DJU 25-
02-1998).

No procedem, portanto, as alegaes da parte autora, sendo, conforme
demonstrado, perfeitamente possvel e razovel a elaborao da estrutura remuneratria
constante nas Leis que disciplinaram as gratificaes em tela.

ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 24 de 42

Especialmente porque, aps o advento da Emenda Constitucional 41/2003,
foi suprimido do ordenamento jurdico brasileiro o princpio da paridade remuneratria
entre ativos e inativos do servio pblico, conforme a nova redao dada ao pargrafo 8
do artigo 40 da Carta Poltica.

Logo, e porquanto a lei objeto das presentes consideraes seja posterior
indigitada reforma constitucional, nenhum vcio h de lhe ser apontado.

Da Ofensa ao Princpio da Legalidade

Ademais, como se pode depreender de tudo o que foi anteriormente
exposto, a Administrao Pblica, ao efetuar o pagamento dos servidores em atividade,
bem como dos aposentados e pensionistas, no presente caso, agiu dentro dos
parmetros legais e constitucionais que regem a matria, dando pleno cumprimento ao
princpio da legalidade e ordem constitucional, que norteiam e vinculam todos os atos
da Administrao Pblica, tendo em por escopo sempre o interesse pblico.

Entendimento em contrrio, este sim, poderia levar violao dos
princpios da legalidade, da isonomia, e da moralidade pblica, pois que, em nome
desses princpios no se pode conceder extenso de beneficio absolutamente despido de
causa no servio pblico, sob pena de subverso dos fins que regem o desempenho da
funo estatal.

Fatores Limitativos da Pretenso Alusiva GDATA

Em ateno ao princpio da eventualidade, na remota hiptese de vir a ser
julgado procedente o pedido da parte autora, no haveria que se cogitar no pagamento,
em seu favor, da GDATA na pontuao de 60 (sessenta) pontos em todo o perodo
reclamado, mas, to somente, a partir de maio de 2004 e at junho de 2006, uma vez
que a partir de julho de 2006 passou a ser devida a GDPGTAS.

Somente a partir de maio de 2004, a final, os servidores ativos passaram a
fazer jus GDATA na pontuao de 60 pontos, por fora da Medida Provisria 198/ 2004,
convertida na Lei 10.971/2004, que estabeleceu, em seu artigo 1
o
, 1:

ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 25 de 42

Art. 1 At que seja instituda nova disciplina para a aferio de avaliao
de desempenho individual e institucional e concludo os efeitos do ltimo
ciclo de avaliao, a Gratificao de Desempenho de Atividade Tcnico-
Administrativa - GDATA, instituda pela Lei n 10.404, de 9 de janeiro de
2002, ser paga no valor correspondente a sessenta pontos aos
servidores ativos alcanados pelo art. 1 da mesma Lei, inclusive os
investidos em Funes Comissionadas Tcnicas - FCT e Funes
Gratificadas - FG e os ocupantes de cargo em comisso, respeitados os
nveis do cargo efetivo e os respectivos valores unitrios do ponto, fixados
no Anexo I desta Lei.

1 O pagamento da GDATA, na forma estabelecida no caput, poder
ocorrer com efeito retroativo a 1 de maio de 2004, mediante opo a ser
formalizada pelo interessado, nos termos do Anexo II, no prazo de trinta
dias contado do incio da vigncia desta Lei, com renncia ao resultado da
avaliao vigente na data da opo, bem como ao respectivo efeito
financeiro subseqente.(g.n.)

At ento, a regra incidente para os servidores ativos era a contida no
artigo 6
o
da Lei 10.404/2002, vazado nos seguintes termos:

Art. 6 At 31 de maio de 2002 e at que sejam editados os atos
referidos no art. 3, a GDATA ser paga aos servidores ocupantes de
cargos efetivos ou cargos e funes comissionadas e de confiana, que a
ela fazem jus, nos valores correspondentes a 37,5 (trinta e sete vrgula
cinco) pontos por servidor.(g.n.)

Observa-se, assim, que, caso prosperem as alegaes da parte autora, no
sentido de que os servidores inativos e os pensionistas deveriam receber o mesmo
nmero de pontos concedido aos servidores ativos, independentemente de avaliao o
que se admite para argumentar , o pagamento da GDATA no poderia ser efetuado
na pontuao de 60 (sessenta) pontos em todo o perodo pleiteado, mas, to-
somente, a partir de maio de 2004 e at junho de 2006.

Assim, totalmente despropositada a pretenso da parte autora, o que se
verifica at a mesmo de deciso recente do STF (RE 476.279), na qual o Supremo
menciona que os 60 pontos somente so devidos a partir da MP 198/04.
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 26 de 42


Ademais, segundo a referida deciso do Supremo, no perodo de
junho de 2002 at a concluso dos efeitos do ltimo ciclo de avaliao, deve
prevalecer o que dispe o artigo 5, pargrafo nico, da Lei 10.404/2002:

EMENTA: Gratificao de Desempenho de Atividade Tcnico-
Administrativa - GDATA - instituda pela L. 10.404/2002: extenso a
inativos: pontuao varivel conforme a sucesso de leis regentes da
vantagem. RE conhecido e provido, em parte, para que a GDATA seja
deferida aos inativos nos valores correspondentes a 37,5 (trinta e sete
vrgula cinco) pontos no perodo de fevereiro a maio de 2002 e nos
termos do art. 5, pargrafo nico, da L. 10.404/2002, para o perodo
de junho de 2002 at a concluso dos efeitos do ltimo ciclo de
avaliao a que se refere o art. 1 da MPv. 198/2004, a partir da qual
passa a ser de 60 (sessenta) pontos. (RE 476279 - Pleno - Min. Pertence
j. 19.04.07 DJ 15.06.04) (g. n.)

Ou seja, segundo a deciso do STF, a GDATA deve ser deferida:

- no perodo de fevereiro a maio de 2002 no valor de 37,5 pontos;

- no perodo de junho de 2002 at abril de 2004, concluso dos efeitos
do ltimo ciclo de avaliao, nos termos do artigo 5, pargrafo nico,
da Lei 10.404/02, que se reporta 10 pontos no referido perodo
(redao original do inciso II do artigo 5 da Lei 10.404/2002);

- a partir de maio de 2004 (efeitos financeiros do disposto no artigo 1
da MP 198/04), no valor de 60 pontos.

Cabe, neste ponto, transcrever o teor do voto do Min. Ricardo
Lewandowski, que acompanhou o relator, demonstrando a correo da interpretao aqui
esposada:

O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI Senhora
Presidente, estou inteiramente de acordo com o Relator. Entendi bem o
voto de Sua Excelncia, que realmente divide a percepo dessa
gratificao em trs diferentes momentos: primeiro, ela paga de acordo
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 27 de 42

com o artigo 6 da Lei n 10.404; segundo, paga-se o valor
correspondente a dez pontos, estabelecido no artigo 5; e, aps a
Emenda Constitucional n 41, aplica-se o artigo 1 da Lei n 10.971, que
so exatamente os sessenta pontos. (g.n.)

Sendo assim, de se concluir que nesse perodo (junho de 2002 at a
concluso dos efeitos da ltima avaliao abril de 2004), a Unio pagou a parte
autora a GDATA nos exatos termos da lei e do entendimento do STF, pelo que no
merece prosperar a demanda neste particular, devendo-se, bem assim, limitar o
pagamento da referida gratificao a junho de 2006, vez que a partir de julho de
2006 deixou de ser devida.



Fatores Limitativos da Pretenso Alusiva GDPGPE
Por fim, na remota hiptese de ser acolhida a pretenso, a Sentena
haver que se observar, como acima exposto, que o direito ao recebimento da
gratificao objeto da lide apresenta os seguintes contornos: de 03/2008 at 01.01.2009,
nos termos dos arts. 158, 163 e 151, nico da MP n. 431/2008 - 80 pontos.
Como se v, no que diz GDPGPE, eventual condenao deve ser
limitada a janeiro de 2009, tendo em vista as seguintes razes.
A Medida Provisria bem como a correlata lei de converso que
instituiu a GPDGPE, entre outras vrias gratificaes, ao contrrio das legislaes
anteriores, no deixou ao regulamento a funo de estabelecer os critrios e a forma
da realizao das avaliaes de desempenho.
Tais parmetros foram expressamente estabelecidos pela Lei
11.784/2008, nos seus arts. 140 a 163.
Com relao GPDGPE, desses dispositivos, valem citar os que
seguem:
Art. 163. O primeiro ciclo da avaliao de desempenho somente
ter incio a partir de 1 de janeiro de 2009 e aps a data de
publicao do ato a que se refere o art. 144 para os servidores que
fazem jus s seguintes gratificaes:
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 28 de 42

(...)
I - Gratificao de Desempenho do Plano Geral de Cargos do Poder
Executivo - GDPGPE, instituda na Lei n
o
11.357, de 19 de outubro de
2006;

; e (...)

Pargrafo nico. As avaliaes de desempenho para fins de percepo
das gratificaes de que trata o caput devero seguir a sistemtica para
avaliao de desempenho previstas neste captulo.

Art. 144. As metas institucionais sero fixadas anualmente, em ato do
dirigente mximo do rgo ou entidade da Administrao Pblica
federal direta, autrquica e fundacional, observado o seguinte: (...)

Art. 151. O primeiro ciclo de avaliao ter incio trinta dias aps a data
de publicao das metas de desempenho a que se refere o caput do
art. 144, observado o disposto nos arts. 163 e 162.

Pargrafo nico. Os efeitos financeiros decorrentes dos resultados
obtidos no primeiro ciclo de avaliao retroagiro data de incio
do ciclo de avaliao de que trata o caput, ressalvadas situaes
previstas em legislaes especficas, devendo ser compensadas
eventuais diferenas pagas a maior ou a menor.

Art . 158 . At que sejam processados os resultados do primeiro ciclo de
avaliao de desempenho, as gratificaes de desempenho sero
pagas no valor correspondente a oitenta pontos, observados os
respectivos nveis, classes e padres . (g. n.)

De acordo com os artigos supracitados, bem como conforme Decreto
n 7.133/2010 e respectivas portarias ministeriais, os efeitos do primeiro ciclo de
avaliao da GDPGPE tero inicio em janeiro de 2009, sendo esse, portanto, na linha do
entendimento do STF, o limite temporal de eventual condenao.
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 29 de 42

Com efeito, conforme recentes decises do STF sobre a questo
(Recursos Extraordinrios n 476.279 e 476.390) em sendo possvel a avaliao, a
gratificao volta a ter carter individual, no havendo falar em violao isonomia
pelo seu pagamento diferenciado a servidores ativos e inativos.
Como demonstrado acima, esta avaliao, para fins de pagamento da
GPDGPE, ser possvel a partir de janeiro de 2009, momento em que, na linha do STF,
repita-se, a gratificao ter carter individual, sendo paga segundo o efetivo
desempenho do servidor, fato que justifica o tratamento anti-isonmico entre servidores
ativos e inativos/pensionistas, conforme, inclusive, reconhecido pelo Juzo prolator em
decises proferidas em casos anlogos ao presente.

Limitao oriunda do Decreto n 7.133/2010

Mesmo, porm, que esse probo Juzo divergisse do entendimento
acima desposado, haveria de limitar a pretenso ao advento do Decreto n 7.133/2010.
Com o advento do Decreto 7.133/2010, no h mais dvida sobre a
natureza pro labore faciendo da GDPGPE, segundo a jurisprudncia do Supremo
Tribunal Federal.

Deve-se aplicar ao caso vertente soluo idntica quela utilizada pelo
Pretrio Excelso na controvrsia sobre o valor da GDATA, gratificao de produtividade
em tudo similar GDPGPE.

No julgamento dos Recursos Extraordinrios n 476.279 e 476.390, o
STF entendeu que, at o advento do Decreto 4.247/2002 e aps a publicao da Lei
10.971/2004, resultante da MP 198/2004, a GDATA ostentou carter genrico (porque
paga em valor fixo aos servidores), mas que, no perodo de 22 de maio de 2002 (data
de edio do Decreto 4.247) a 15 de julho de 2004 (edio da MP 198), a GDATA
funcionou como verdadeira gratificao pro labore faciendo e que, em semelhantes
circunstncias, nada, no ordenamento jurdico autorizaria antes, tudo proscreveria a
extenso da vantagem aos aposentados e pensionistas nos mesmos moldes com que foi
atribuda aos servidores em atividade. Veja-se, a propsito, e novamente, o Acrdo
exarado no RE 476.279:
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 30 de 42


EMENTA: Gratificao de Desempenho de Atividade Tcnico-
Administrativa - GDATA - instituda pela L. 10.404/2002: extenso a
inativos: pontuao varivel conforme a sucesso de leis regentes da
vantagem. RE conhecido e provido, em parte, para que a GDATA seja
deferida aos inativos nos valores correspondentes a 37,5 (trinta e sete
vrgula cinco) pontos no perodo de fevereiro a maio de 2002 e nos
termos do art. 5, pargrafo nico, da L. 10.404/2002, para o perodo
de junho de 2002 at a concluso dos efeitos do ltimo ciclo de
avaliao a que se refere o art. 1 da MPv. 198/2004, a partir da qual
passa a ser de 60 (sessenta) pontos. (RE 476279 - Pleno - Min. Pertence
j. 19.04.07 DJ 15.06.04) (g. n.)

Como j foi dito, de acordo com a deciso do STF, a GDATA era devida:

1. no perodo de fevereiro a maio de 2002 no valor de 37,5 pontos;

2. no perodo de junho de 2002 at abril de 2004, concluso dos
efeitos do ltimo ciclo de avaliao, nos termos do artigo 5,
pargrafo nico, da Lei 10.404/02, que se reporta 10 pontos no
referido perodo (redao original do inciso II do artigo 5 da Lei
10.404/2002);

3. a partir de maio de 2004 (efeitos financeiros do disposto no artigo
1 da MP 198/04), no valor de 60 pontos.

No demais transcrever, novamente, a manifestao do Ministro Ricardo
Lewandowski sobre o caso:

O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI Senhora
Presidente, estou inteiramente de acordo com o Relator. Entendi bem o
voto de Sua Excelncia, que realmente divide a percepo dessa
gratificao em trs diferentes momentos: primeiro, ela paga de acordo
com o artigo 6 da Lei n 10.404; segundo, paga-se o valor
correspondente a dez pontos, estabelecido no artigo 5; e, aps a
Emenda Constitucional n 41, aplica-se o artigo 1 da Lei n 10.971, que
so exatamente os sessenta pontos. (g.n.)
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 31 de 42


Sublinhe-se que, no perodo de junho de 2002 a abril de 2004, a
Suprema Corte considerou que a GDATA assumiu o carter de gratificao de
atividade deixando de ser vantagem genrica apenas e to-somente porque
vigorou, nesse intervalo, o Decreto 4.247/02. Noutras palavras, a mera existncia do
regulamento, que permitia ao administrador aferir, em concreto, a produtividade dos
servidores federais possibilitando, por conseguinte, a gradao do valor da GDATA
foi tida, pelo STF, como bastante para justificar a diferenciao de tratamento entre ativos
e inativos do servio pblico federal. Constata-se, assim, que o Pleno do Pretrio Excelso
abraou a tese de que a natureza pro labore faciendo das gratificaes de desempenho
pagas aos servidores pblicos somente garante aos inativos, pela regra da paridade e
pela leitura do art. 6 da Lei n 10.404/2002, o mnimo garantido aos servidores em
atividade no perodo anterior regulamentao da referida gratificao, o chamado
perodo de transio, interregno este que, no caso da GDATA, identificou-se da vigncia
da Lei 10.404 (em 1 de fevereiro de 2002) at a edio do seu respectivo regulamento,
baixado pelo Decreto 4.247, de 22 de maio de 2002.

Pois bem. Idntico raciocnio deve ser aplicado ao caso concreto, dada
a similitude da situao vertente com aquela estabelecida quanto GDATA. Como j se
disse, no dia 22 de maro do corrente foi publicado o Decreto 7.133, de 19-03-2010,
destinado a regulamentar os critrios e procedimentos gerais a serem observados
para a realizao das avaliaes de desempenho individual e institucional e o
pagamento das gratificaes de desempenho atualmente existentes e, dentre elas, a
GDPGPE.
Assim, em caso de ser acolhida a pretenso, devero restar limitados
os efeitos condenatrios da sentena a 31 de dezembro de 2008 ou, em assim no se
entendendo, data da publicao do Decreto 7.133/10 (22-03-2010), como verdadeiro
fato superveniente (CPC, art. 462), pena de malferimento s disposies do art. 5,
caput e 40, 8, da CRFB.

Publicao de Portarias que estabelecem
critrios de avaliao para percepo da GDPGPE
e que efetivamente avaliam os servidores da ativa


No bastasse o fato de o Decreto n 7.133/2010 ter estabelecido as
normas gerais para fins de percepo da GDPGPE, vrios Ministrios tm publicado
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 32 de 42

Portarias estabelecendo os critrios e os procedimentos especficos do primeiro ciclo das
avaliaes de desempenho individual e institucional, destinados ao pagamento da
Gratificao de Desempenho do Plano Geral de Cargos do Poder Executivo GDPGPE,
de que so exemplo: a Portaria n 256, de 07 de outubro de 2010, do Ministrio dos
Transportes, e a Portaria n 610, de 1 de julho de 2010, do Ministrio das
Comunicaes, ora anexadas.

De ambas as Portarias, releva destacar que os efeitos financeiros do
primeiro ciclo de avaliao retroagem a 1 de janeiro de 2009, consoante se verifica nos
artigos abaixo transcritos:


Portaria n 256/2010, do Ministrio dos Transportes:


Art. 7. O primeiro ciclo de avaliao corresponder ao perodo de 1
de setembro de 2010 a 30 de setembro de 2010, observado o disposto
no 1, do art. 10, do Decreto n 7.133/2010, produzindo efeitos
financeiros a partir de 1 de janeiro de 2009, devendo ser
compensadas as eventuais diferenas pagas a maior ou a menor.
(destacou-se).


Portaria n 610/2010, do Ministrio das Comunicaes:

Art. 11. Para efeito de aplicao do disposto nesta Portaria, o primeiro
ciclo da avaliao de desempenho fica definido como sendo o perodo
compreendido entre 1o de julho de 2010 e encerramento em 31 de
agosto de 2010.
Pargrafo nico. O resultado da primeira avaliao gerar efeitos
financeiros a partir de 1. de janeiro de 2009, devendo ser
compensadas as eventuais diferenas pagas a maior ou menor.
(destacou-se).



ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 33 de 42

Logo, se dvidas existiam acerca da efetiva avaliao dos servidores,
ela restou dissipada com a Portaria n 2.592/2010 do Ministrio dos Transportes
que HOMOLOGOU o RESULTADO DAS AVALIAES DE DESEMPENHO
INDIVIDUAL RELATIVAS AO PRIMEIRO CILCO de avaliao de seus servidores ativos,
com expressa ressalva de que os efeitos financeiros dela decorrentes retroagiriam a 1
de janeiro de 2009, e, portanto, data de sua instituio, a saber:
1 As pontuaes relativas ao Desempenho
Individual dos servidores relacionados no Anexo I tero efeitos
financeiros a partir de 1 de janeiro de 2009, observando, em
todos os casos, o perodo de efetivo exerccio no cargo e o
atendimento das demais condies legais para percepo da
gratificao.
(...)
Art. 3 os valores a serem pagos a ttulo de
GDPGPE aos servidores de que trata a presente Portaria e as
compensaes financeiras de eventuais diferenas pagas a maior
ou a menor, relativas ao Exerccio corrente so implantadas na
folha de pagamento do ms de novembro de 2010, cabendo as
parcelas relativas ao exerccio de 2009, serem implantadas no
Mdulo de Exerccios Anteriores do SIAPE.
(destacou-se)
Como se v, a Administrao, jungida que est ao princpio da
legalidade, insculpido no art. 37, caput da Constituio da Repblica de 1988, veio a
observar as normas acima transcritas, que de forma clara e inequvoca, fixaram o dia 1
de janeiro de 2009 data da instituio, relembre-se, da GDPGPE como termo inicial
de produo de seus efeitos financeiros.
Nesse contexto, e invocando recentes decises do STF sobre a questo
(Recursos Extraordinrios n 476.279 e 476.390), em sendo possvel a avaliao, a
gratificao passa a ter carter individual, no havendo falar em violao
isonomia pelo seu pagamento diferenciado a servidores ativos e inativos.
Tem-se, com isso, que a partir de 01.01.2009 (data da produo dos
efeitos financeiros da Portaria n 2592/2010 do Ministrio dos Transportes) a GDPGPE,
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 34 de 42

adotando-se, para fins de exerccio, o silogismo feito pela petio inicial, deixou de ter
natureza geral e passou a ser considerada pro labore faciendo, fato que exclui a
apontada violao ao princpio da igualdade em razo da previso contida no art.
5-B, 6, da L. Lei 11.355/2006.

Fica claro, assim, que a GDPGPE uma gratificao de desempenho,
de forma que os servidores ativos no tm direito ao recebimento da GDPGPE em
valor fixo, j que, a partir do momento da primeira avaliao, os efeitos desta
avaliao retroagiram origem da instituio da gratificao em folha de
pagamento, seja para melhorar o seu valor, seja para piorar o valor j pago.

Trata-se, pois, de gratificao pro labore, ou seja, vantagens
condicionadas efetividade do desempenho das funes do cargo, e que, na lio do
saudoso Mestre Hely Lopes Meirelles, no auferida na disponibilidade e na
aposentadoria, salvo quando a lei expressamente o determine, por liberalidade do
legislador (in Direito Administrativo Brasileiro, Malheiros Editores, 23 Ed. 2 tiragem, pg.
397, So Paulo, 1998 G.N.).

Logo, na esteira da jurisprudncia firmada pela Corte Constitucional, a
realizao efetiva de avaliaes de desempenho com vistas apurao dos valores a
serem pagos aos servidores ativos a ttulo de gratificao de desempenho firma o carter
pro labore faciendo da referida vantagem, na medida em que vincula o seu pagamento ao
efetivo desempenho das atribuies do cargo. Neste caso, a no extenso da vantagem
ou a extenso apenas parcial, em percentual fixo, no caracteriza qualquer ofensa
Constituio Federal e ao direito paridade de vencimentos dos aposentados e
pensionistas, que, como visto acima, no absoluto.

Nesse contexto, e levando em considerao o teor da Portaria n 2592
de 10.2010, que avaliou os servidores ativos com expressa meno de que os efeitos
financeiros devero retroagir data de sua instituio - 01.01.2009, portanto -,
imperativa a improcedncia do pedido.



ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 35 de 42


Do respeito proporcionalidade da aposentadoria.

Quando se tratar de aposentadorias, calha o registro de que, na medida
em que a parte autora se aposentou com proventos proporcionais ao tempo de
servio/contribuio, necessrio se faz que eventual sentena de procedncia respeite tal
proporcionalidade no clculo da gratificao pleiteada, mormente se calculada sobre
valores apurados na remunerao do cargo.
Ento, estando a parte autora aposentada com proventos proporcionais
por tempo de servio (art. 40, III, c, da CRFB, redao anterior EC 20/98, atualmente
art. 40, 1, III, b da CRFB, e art. 186, III, c, da L. 8.112/90), a mesma razo dessa
proporcionalidade deve ser respeitada durante a elaborao dos clculos da gratificao
pretendida.
Assim, na linha do entendimento do Tribunal de Contas da Unio,
nesse casos, eventuais diferenas relativas a gratificaes tambm devem ser
calculadas proporcionalmente, como se observa na seguinte deciso colegiada:
PESSOAL. GRATIFICAES GDATA E GDASST CONCEDIDAS DE FORMA
INTEGRAL EM APOSENTADORIA COM PROVENTOS PROPORCIONAIS.
ILEGALIDADE.
ilegal a concesso das gratificaes GDATA e GDASST, institudas
respectivamente pelas Leis n.s 10.404/2002 e 10.483/2002, de forma integral,
em aposentadorias com proventos proporcionais, sendo que as nicas parcelas
que integram os proventos e que so isentas de proporcionalizao so:
Gratificao Adicional por Tempo de Servio, vantagem Pessoal dos Quintos
e a vantagem consignada no art. 193 da Lei n. 8.112/90. (Processo n.
025.240/2006-6, Acrdo n. 58/2007 1. Cmara do TCU)

PESSOAL. INCLUSO INTEGRAL DE GDATA EM PROVENTOS
PROPORCIONAIS. ILEGALIDADE. NEGATIVA DE REGISTRO.
1. ilegal a incluso da Gratificao de Desempenho de Atividade Tcnico-
Administrativa - GDATA em proventos proporcionais sem a devida
proporcionalizao.
2. As nicas parcelas que podem ser excludas do clculo proporcional so o
adicional por tempo de servio, a vantagem pessoal dos quintos e a vantagem
prevista no art. 193 da Lei 8.112/1990. (Processo n. 009.452/2007-7, Acrdo
n. 2.030/2007, 2. Cmara do TCU)

Em atendimento a essa ltima deciso do TCU, que vinculou toda a
Administrao, expediu-se a Orientao Normativa n. 6 de 19.11.2007 pela Secretaria
de Recursos Humanos do Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto, nos
seguintes termos:
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 36 de 42

O SECRETRIO DE RECURSOS HUMANOS DO MINISTRIO DO
PLANEJAMENTO ORAMENTO E GESTO, no uso das atribuies que lhe
confere o art. 34 do Anexo I do Decreto n 6.081, de 12 de abril de 2007,
revigorado pelo Decreto n 6.222, de 4 de outubro de 2007, e tendo em vista
as determinaes constantes do Acrdo n 2.030/2007 - TCU - 2 Cmara,
prolatado na Sesso de 31 de julho de 2007, Ata 26/2007, resolve:

Art. 1 Para efeito de proporcionalidade de proventos, sero desconsideradas
do clculo as seguintes parcelas:
I - adicional por tempo de servio;
II - vantagem pessoal decorrente dos "quintos;
III - vantagem prevista no art. 193 da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990;
e IV - vantagem do art. 180 da Lei n 1.711, de 28 de outubro de 1952.

Art. 2 As Gratificaes no calculadas sobre o vencimento bsico de
servidores como a Gratificao de Desempenho de Atividade Tcnico-
Administrativa-GDATA, a Gratificao de Desempenho de Atividade Tcnico-
Administrativa e de Suporte-GDPGTAS, a Gratificao de Estmulo
Docncia-GED e a Gratificao de Desempenho de Atividades Previdencirias,
entre outras, devem ser proporcionalizadas, sendo indevido o seu
pagamento integral quando os proventos forem calculados de forma
proporcional.

Art. 3 Compete aos rgos e entidades do SIPEC a correo de todos os atos
de aposentadoria com proporcionalizao de proventos considerados ilegais,
fazendo cessar os respectivos pagamentos, dando cincia aos interessados
acerca da deliberao do Tribunal de Contas da Unio (Acrdo n
2.030/2007- 2 Cmara), sob pena de responsabilidade solidria da autoridade
administrativa que incorrer em omisso.

A jurisprudncia do STJ inclina-se nesse mesmo sentido:

ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PUBLICO. APOSENTADORIA.
PROVENTOS PROPORCIONAIS. - BASE DE INCIDENCIA. A RIGOR
DO DISPOSTO NO ART. 97, II, "C", DA CONSTITUIO DO ESTADO
DE GOIAS, OS PROVENTOS DA CHAMADA APOSENTADORIA
PROPORCIONAL DESSE MODO SE CALCULAM, TANTO EM
PROPORO SOBRE OS VENCIMENTOS COMO SOBRE AS
GRATIFICAES. (RMS 7855/GO, Rel. Ministro JOS DANTAS,
QUINTA TURMA, julgado em 03/04/1997, DJ 05/05/1997 p. 17068)

ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PUBLICO ESTADUAL.
APOSENTADORIA PROPORCIONAL. GRATIFICAO DE
PRODUTIVIDADE. INCORPORAO AOS PROVENTOS.
TRATANDO-SE DE APOSENTADORIA PROPORCIONAL, ESSE
FATO TEM EFICACIA TANTO SOBRE OS VENCIMENTOS QUANTO
SOBRE GRATIFICAO DE PRODUTIVIDADE. (RMS 5512/ES, Rel.
Ministro JESUS COSTA LIMA, QUINTA TURMA, julgado em
02/08/1995, DJ 28/08/1995 p. 26646).

Outro no o entendimento do Supremo Tribunal Federal a respeito:
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 37 de 42


RECURSO EXTRAORDINRIO. SERVIDOR PBLICO ESTADUAL.
APOSENTADORIA PROPORCIONAL PREVISTA ALNEA "C" DO INCISO III
DO ART. 40 DA CONSTITUIO REPUBLICANA, REDAO ANTERIOR
EC 20/98. PROVENTOS PROPORCIONAIS. BASE DE CLCULO DA
PROPORCIONALIDADE - VENCIMENTO OU REMUNERAO.
NECESSIDADE DE OBSERVNCIA, PELO ENTE FEDERADO, DAS
NORMAS DE APOSENTADORIA CONSTANTES DO MAGNO TEXTO.
PRECEDENTES.
A proporcionalidade da aposentadoria prevista na alnea "c" do inciso III do art.
40 da carta de outubro, com a redao anterior EC 20/98, deve incidir sobre
o total da remunerao do servidor, e no apenas sobre o vencimento bsico
do cargo. Este o sentido da expresso "proventos proporcionais" (no plural),
lanada no dispositivo. assente nesta colenda Corte o entendimento de que
as regras estaduais de concesso de aposentadoria devem pautar-se pelos
critrios estabelecidos no art. 40 da Lei das Leis. Precedentes: ADIs 101, 369 e
755.
Recurso provido. (RE 400344, Relator(a): Min. CARLOS BRITTO, Primeira
Turma, julgado em 15/02/2005, DJ 09-09-2005 PP-00046 EMENT VOL-02204-
03 PP-00494 RTJ VOL-00195-02 PP-00686)

Finalmente, reconhecendo a aplicao dos Acrdos TCU a casos
anlogos aos dos autos, decidiu a 1 Turma Recursal do Estado no processo n
2008.71.50.003811-1, Rel. Juiz Federal Adel Amrico Dias de Oliveira, sesso de
julgamento de 07.07.2009.

Na mesma linha, cabe dar parcial provimento para a r para
determinar, na linha dos precedentes do TCU, que aquelas
gratificaes que obedeam proporcionalidade dos proventos,
sejam calculadas proporcionalmente nestes casos de
aposentao proporcional.

A Egrgia 2 Turma Recursal dos Juizados Especiais Federais do
Estado, por sua vez, tambm vem firmando posicionamento nesse sentido, a saber:
... Quanto alegao do recorrente de que deve ser observada a proporo
da aposentadoria da parte autora no clculo dos valores que lhe so devidos,
no caso de se tratar de uma aposentadoria proporcional, o recurso tambm
merece ser provido.

Isto porque o clculo das parcelas deve obedecer ao enquadramento funcional
da parte autora quando da aposentao, sendo que em caso de aposentadoria
proporcional a extenso da gratificao dever observar a mesma
proporcionalidade da aposentadoria. (2 TR/RS, processo 2008.71.50.09287-
7, rel. Juza Jaqueline Michels Bilhalva).

Note-se, por fim, que a petio inicial no questiona a percepo
proporcional da gratificao pleiteada e no requer seu pagamento na mesma
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 38 de 42

proporo dos proventos de aposentadoria, no podendo a sentena deferir
parcela maior do que a requerida, considerada a hiptese ftica delineada pela
prpria inicial, sob pena de violao ao disposto nos arts. 128 e 460, do CPC.
Portanto, a fim de evitar violao ao Princpio da Igualdade, na medida
em que um servidor que se aposenta com proventos proporcionais, por questo de
isonomia, no deve receber a gratificao de atividade pelo mesmo valor que aquele que
se aposentou integralmente, requer-se, em caso de procedncia da demanda, sejam
creditadas diferenas da(s) gratificao(ces) em tela na exata proporo da
aposentadoria percebida pelo(a) autor(a).

Cumulao indevida GDAR + GDATA

Ademais, no caso de, aps anlise das fichas financeiras da parte autora
ou do instituidor, perceber-se que a parte autora sequer tinha direito ao recebimento
de GDATA, por conseguinte, a fortiori, no faz jus majorao dos valores que lhe
foram pagos sob tal fundamento.

Tal afirmao decorre do eventual fato de que a parte autora auferia,
concomitantemente, as gratificaes GDAR e a GDATA. Como a GDAR foi instituda
pela MP 2.136-33, de 28 de dezembro de 2000, art. 68, e, a GDATA, pela Lei 10.404, de
10 de janeiro de 2002, infere-se que a parte j recebia a primeira gratificao quando
passou a receber a segunda.

Pois bem. Essa cumulao era ilegal. Ao tempo dos fatos, o art. 1 da Lei
10.404/2002 determinava, expressamente, que a GDATA no era devida a quem j
percebesse gratificao pro labore faciendo, caso da GDAR. Eis a letra da norma:

Art. 1
o
Fica instituda, a partir de 1
o
de fevereiro de 2002, a Gratificao de
Desempenho de Atividade Tcnico-Administrativa GDATA, devida aos
servidores alcanados pelo Anexo V da Lei n
o
9.367, de 16 de dezembro
de 1996, e pela Lei n
o
6.550, de 5 de julho de 1978, que no estejam
organizados em carreira, que no tenham tido alterao em sua estrutura
remuneratria entre 30 de setembro de 2001 e a data da publicao desta
Lei, bem como no percebam qualquer outra espcie de vantagem
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 39 de 42

que tenha como fundamento o desempenho profissional, individual
ou institucional ou a produo (g. n.).

Resta evidente, assim, a ilegalidade dos provveis pagamentos feitos
parte autora, a ttulo de GDATA e, por conseguinte, a inexistncia de direito subjetivo
reviso, para maior, desses mesmos pagamentos, por conta da cumulao indevida com
a GDAR. Pede-se a devida compensao e ajuste financeiro.

Da Compensao

Acaso confirmada a tese articulada inicial, h de ser observada a
necessidade de se compensar eventuais valores pagos parte autora a ttulo da(s)
gratificao(es) postulada(s), tudo a ser apurado em sede de liquidao, j que o artigo
20 do Decreto n 7.133/2010, prescreve o seguinte:

Art. 20. As gratificaes de desempenho referidas no art. 1o no
podero ser pagas cumulativamente com qualquer outra
gratificao de desempenho profissional, individual ou
institucional ou de produtividade, independentemente da sua
denominao ou base de clculo.

A par da compensao dos valores devidos com quaisquer VALORES
PAGOS sob esse ttulo na via administrativa, requer a demandada, da mesma forma a
incidncia dos descontos legais (contribuio previdenciria e imposto de renda).


Da Constitucionalidade das Gratificaes Postuladas e do Prequestionamento

A pretenso ora contestada contraria diversos dispositivos da Constituio
Federal. Para que a matria fique, desde logo, prequestionada, pugna a UNIO que esse
nobre Juzo se manifeste sobre a contrariedade da pretenso aos seguintes preceitos
constitucionais

Artigos 2, c/c o 5, II, e o 37, caput, da CF/88 violao aos
Princpios da Separao de Poderes e da Legalidade pela
concesso de vantagem em dissonncia com a lei de regncia;
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 40 de 42

Artigos 5, caput, c/c o 40, 8, ambos da CF/88 (redao da EC
20/98), ofensa inversa ao princpio da isonomia salarial, uma vez que
no se configura, na espcie, a alegada discriminao injustificada entre
os servidores ativos e inativos. A natureza da gratificao de vantagem
pro labore faciendo, condicionada a avaliao de desempenho
institucional e individual no exerccio da funo, afasta-lhe o carter de
vantagem geral, razo pela qual o princpio da igualdade, na hiptese
dos autos, identifica-se em dispensar tratamento desigual aos
desiguais. O princpio da isonomia no pode ser aplicado
indistintamente, sendo que ele tambm ser lesado quando aplicado em
relao queles que no devem ser abrangidas pela norma legal;
Artigo 40, 8, na redao da EC 41/2003, da CF ofensa expressa ao
regramento constitucional, que ps fim ao princpio da isonomia
remuneratria entre ativos e inativos do servio pblico;
Artigo 5, XXXVI, da CF/88 pela inexistncia de direito adquirido a
regime jurdico, podendo o Poder Pblico instituir regime de
remunerao, dos quais faam parte gratificaes de exerccio, no-
extensveis aos aposentados ou pensionistas;
Artigo 37, X, da CF/88 porque a remunerao dos servidores pblicos
federais somente pode ser fixada ou alterada atravs de lei especfica,
de iniciativa do Presidente da Repblica, a teor do disposto nos artigos
37, inciso X (redao da EC n 19) e 61, 1, inciso II, alnea a, da
Constituio Federal, donde a impropriedade da pretenso de que
deva decorrer de deciso do Poder Judicirio;
Artigo 61, 1, inciso II, a da CF/88 pela inobservncia
competncia indicada constitucionalmente para regulamentao da
matria, que privativa do Presidente da Repblica.

CONCLUSO

Ante o exposto, pugna a UNIO, sucessiva e alternativamente:


ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 41 de 42


1) pela sua excluso do feito, caso o(s) autor(es) no seja(m)
aposentado(s) ou pensionista(s) vinculado(s) a rgo da Administrao
Direta Federal;

2) pela improcedncia do pedido inclusive, se for o caso, diante da
inexistncia de direito (s) gratificao(es) postulada(s) ou de prova do
recebimento da(s) mesma(s) ou em virtude da efetiva avaliao dos
servidores da ativa feita pelo respectivo Ministrio ou por conta do
benefcio da parte autora ser posterior EC 41/2003, dentre outras razes;

3) na remota hiptese de acolhimento do pedido, que se determine a
PRESCRIO das parcelas vencidas h mais de cinco anos e que
sejam observados os parmetros institudos pelo STF acerca da matria
(GDATA/GDPGTAS, se essa a situao posta ao Judicirio);

4) que seja observado o requerido na presente pea relativamente s
limitaes da GDATA (Smula Vinculante n 20), GDPGTAS (31/12/2008)
e da GDPGPE (janeiro de 2009) ou data da edio do Decreto
n.7.133/2010, ou, ainda, data da publicao da respectiva PORTARIA
de avaliao dos servidores da ativa, bem como requer a Unio sejam
creditadas as diferenas da(s) gratificao(ces) em tela na exata
proporo da aposentadoria percebida pelo(a) autor(a); e, por fim,

5) seja realizada a devida compensao em virtude de pagamentos de
mais de uma gratificao, uma vez que proibida a cumulao de
qualquer gratificao com outra de desempenho.

6) que seja possibilitada a deduo do valor que foi pago ao autor a ttulo
de GDAR, se for esse o caso.

Requer, por derradeiro, que seja enfrentada, explicitamente, a aplicao
dos dispositivos legais e constitucionais suscitados na presente contestao,
possibilitando, assim, eventual discusso das questes ora debatidas nas instncias
superiores.

Nesses termos, pede deferimento.
ADVOCACIA GERAL DA UNIO PU/RN 42 de 42



Natal (RN), 28 de fevereiro de 2011.



CSSIO RGO DE CASTRO
ADVOGADO DA UNIO






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