El texto de Viciano y Martnez (2010).

"El nuevo constitucionalismo en Amrica

Latina", permite realizar varias observaciones. Sobrepasando toda expectativa sobre
las denominadas teoras (analizadas por Hirschman) del riesgo (realizar un cambio
provoca ms perjuicios que beneficios); teora de la perversidad(los cambios significan
profundizar diferencias que pueden producir solo caos) y la de futilidad( los cambios
slo significan arreglos superficiales, estticos- sobre la estructura ya consolidada y
establecida; el Constitucionalismo Latinoamericano- constitucionalismo
experimental, en transicin, para fraseando a Dworkin, se toma muy en serio el
ejercicio de la Soberana Popular, la legitimidad democrtica, la normatividad y en
definitiva el diseo de una Constitucin Poltica, que recoja efectivamente de la
manera ms amplia las necesidades y anhelos del legtimo y original poder
constituyente, que es el Pueblo. Lo valioso que este proceso no es en el vacio. En
efecto es producto por un lado de movimientos sociales y por otro toma todos los
aportes que ha hecho a travs de la historia el movimiento constitucional (liberal-
revolucionario y Social). Lo hace adems sobre la base de una constitucin racional-
normativa. En esa perspectiva el Neo constitucionalismo realiza un valioso aporte, al
modelar otro tipo de Constitucin, como es una Constitucin Invasora, con un largo
catlogo de derechos, presencia omnicomprensiva de principios y la interpretacin de
la Constitucin no puede ser igual que al de normas ordinarias. Hay que recuperar la
centralidad de la Constitucin en el ordenamiento Jurdico.
Es difcil innovar en el Derecho Constitucional por la unin que existe en democracia,
gobierno y derecho( fundamentos del constitucionalismo).La historia nos muestra que
no todo cambio ha sido para mejor. Existen 4 grandes modelos de constitucionalismo
que coinciden otros momentos constituyentes 1.- Progresiva construccin del
Constitucionalismo liberal revolucionario siglo XVIII.2.-Reaccin conservadora
desvirtuadora del Constitucionalismo.3.-Temporal recuperacin del constitucionalismo
democrtico. 4.-Aparicin del Constitucionalismo social despus de la Segunda
Guerra. No puede considerarse un modelo democrtico sin un pacto de distribucin de
riqueza entre clases dominadas y dominantes.
El Neoconstitucionalismo ha insistido en la diferenciacin fuerte entre Concepcin
formal y Material del Estado Constitucional. Estado Constitucional es aquel que cuenta
con una Constitucin fruto de la legitimidad democrtica y que cuenta con
instrumentos que garantizan la limitacin del poder y la efectividad de los derechos.
Este Estado Constitucional es de Construccin Constante pues debe luchar por
mantener estos 2 elementos ; el de legitimidad democrtica y el de normatividad. La
Constitucin es la juridicidad de las decisiones polticas fundamentales adoptadas
por la soberana popular. Es un enlace entre poltica y derechos y mecanismo de
legitimacin democrtica( favoreu,1996). No basta con una constitucin sino que el
ordenamiento jurdico debe estar impregnado de las normas constitucionales
Guastini plantea 7 condiciones de Constitucionalizacin (no exhaustiva) 1.-rigidez
constitucional. 2.- Garanta jurisdiccional de la constitucin. 3.- Fuerza vinculante. 4.- la
interpretacin de la Constitucin.5.-La aplicacin directa de las normas
constitucionales.6.-La aplicacin conforme a la constitucin de las leyes.7.- la
influencia de la Constitucin sobre las relaciones polticas.. En amrica latina de 1990
se ha asumido estas teoras garantistas- no en Europa y la aplicacin de la Teora
democrtica de la Constitucin. As se supera el concepto de constitucin como
limitadora del poder (constituido) y se avanza en la definicin de una constitucin
como frmula democrtica, donde el poder constituyente- la soberana popular-
expresa su voluntad sobre la configuracin y limitacin del Estado, pero tambin de la
propia sociedad.
Neoconstitucionalismo y Nuevo Constitucionalismo
Neoconsittucionalismo (Carbonell), pretende explicar los textos constitucionales. Surge
a partir de la dcada de 1970. Busca no slo a definir competencias o separar
poderes, sino establecen normas materiales que condicionan la actuacin del estado
por medio de la ordenacin y ciertos fines y objetivos. Ej. (Espaola 1978 y Brasilea
1988).Es una teora del Derecho ms teora de la Constitucin. Reivindica la
reinterpretacin desde la Constitucin, del Estado de Derecho. Pretende sin ruptura
convertir el Estado de Derecho en Estado Constitucional de Derecho. La Presencia
hegemnica de Principios ( Sartre) principal herramienta para atacar al positivismo
terico. La idea con estos Principios es darle unidad material al ordenamiento jurdico.
Por otro lado, El Neo est caracterizado por una Constitucin Invasora. Un largo
catlogo de derechos, presencia omnicomprensiva de Principios y la interpretacin de
la Constitucin no puede ser igual que las normas legales. Se trata de recuperar la
centalidad de la CPE en el ordenamiento. ( Comanducci)
Por su lado Nuevo Constitucionalismo asume la posiciones del Neo pero su
preocupacin es la legitimidad democrtica, garantizar la traslacin fiel de la voluntad
del poder constituyente ( pueblo) y certificar que la soberana popular, directamente
ejercida puede determinar la generacin o alteracin de las normas constitucionales.
Busca en un primer momento la fundamentacin( extrajurdica) luego efectividad y se
conecta con los postulados el Neo en relacin a la normatividad.
Un Estado Constitucional slo puede ser un estado regido por una Constitucin
legitimada directamente por la ciudadana no POR SUS REPRESENTANTES. El Neo
es un teora del Derecho pero slo subsidiariamente, en la medida que la constitucin
rige el resto del ordenamiento jurdico. En cambio Nuevo constitucionalismo es una
Teoria( principalmente) democrtica de la Constitucin